######OpenITI#


#META# 000.SortField	:: JK_000148
#META# 000.BookURI	:: NOCODE
#META# 010.AuthorAKA	:: البهوتي
#META# 010.AuthorNAME	:: منصور بن يونس بن إدريس البهوتي
#META# 011.AuthorBORN	:: NOTGIVEN
#META# 011.AuthorDIED	:: 1051
#META# 019.AuthorDIED	:: NODATA
#META# 020.BookTITLE	:: كشاف القناع عن متن الإقناع
#META# 020.BookTITLESUB	:: NODATA
#META# 021.BookSUBJ	:: الفقه الحنبلي :: كتب الفقه الإسلامي
#META# 022.BookVOLS	:: 6
#META# 025.BookLANG	:: NODATA
#META# 029.BookTITLEalt	:: كشاف القناع
#META# 030.LibURI	:: JK_000148
#META# 030.LibURIextra	:: NODATA
#META# 031.LibREADONLINE	:: NODATA
#META# 031.LibURL	:: NODATA
#META# 031.LibURLFILE	:: NODATA
#META# 031.LibURLextra	:: NODATA
#META# 040.EdALL	:: NODATA
#META# 040.EdEDITOR	:: هلال مصيلحي مصطفى هلال
#META# 041.EdNUMBER	:: NODATA
#META# 041.EdNumber	:: NODATA
#META# 043.EdPUBLISHER	:: دار الفكر
#META# 044.EdPLACE	:: بيروت
#META# 045.EdYEAR	:: 1402
#META# 049.EdISBN	:: NODATA
#META# 049.EdPAGES	:: NODATA
#META# 049.EdPHYSICAL	:: NODATA
#META# 049.EdVOLUME	:: NODATA
#META# 090.RecMISC	:: NODATA
#META# 999.MiscINFO	:: NODATA

#META#Header#End#

#
#
# | كتاب الطهارة
# بدأ بذلك اقتداء بالأئمة كالشافعي لأن آكد أركان الإسلام بعد الشهادتين
~~الصلاة والطهارة شرطها والشرط مقدم على المشروط
# وهي تكون بالماء والتراب PageV01P022
# والماء هو الأصل
# وبدأ بربع العبادات اهتماما بالأمور الدينية وتقديما لها على الأمور
~~الدنيوية وقدموا المعاملات على النكاح وما يتعلق به لأن سبب المعاملات وهو
~~الأكل والشرب ونحوهما ضروري يستوي فيه الكبير والصغير وشهوته مقدمة على
~~شهوة النكاح
# وقدموا النكاح على الجنايات والمخاصمات لأن وقوع ذلك في الغالب بعد
~~الفراغ من شهوة البطن والفرج
# والكتاب مصدر بمعنى المكتوب كالخلق بمعنى المخلوق يقال كتب كتبا وكتابا
~~وكتابة ومعناها الجمع يقال كتبت البغلة إذا جمعت بين شفريها بحلقة أو سير
~~قال سالم بن دارة لا تأمنن فزاريا خلوت به على قلوصك واكتبها بأسيار أي
~~واجمع بين شفريها
# ومنه الكتيبة وهي الجيش
# والكتابة بالقلم لاجتماع الكلمات والحروف
# وأما الكثبة بالمثلثة فالرمل المجتمع
# واعترض القول بأن الكتاب مشتق من الكتب بأن المصدر لا يشتق من مثله
# وجوابه أن المصدر في نحو ذلك أطلق وأريد به اسم المفعول كما تقدم فكأنه
~~قيل المكتوب للطهارة أو المكتوب للصلاة ونحوها أو أن المراد به الاشتقاق
~~الأكبر وهو اشتقاق الشيء الذي يناسبه مطلقا كالبيع مشتق من الباع أي مأخوذ
~~منه وأن المصدر المزيد مشتق من المصدر المجرد كما نص عليه بعضهم
# وكتاب الطهارة خبر مبتدأ محذوف أي هذا كتاب الطهارة أو مبتدأ خبره محذوف
~~أو مفعول لفعل محذوف وكذا تقدر في نظائره الآتية ( وهي ) أي الطهارة لغة
~~النظافة والنزاهة عن الأقذار حسية كانت أو معنوية ومنه ما في الصحيح عن ابن
~~عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم كان إذا دخل على مريض قال لا بأس طهور إن
~~شاء الله أي مطهر من الذنوب والطهارة مصدر طهر يطهر بضم الهاء فيهما وهو
~~فعل لازم لا يتعدى إلا بالتضعيف
# فيقال طهرت الثوب ومصدر PageV01P023 طهر بفتح الهاء الطهر كحكم حكما
~~وشرعا ( ارتفاع الحدث ) أكبر كان أو أصغر أي زوال الوصف المانع من الصلاة
~~ونحوها باستعمال الماء ms0001 في جميع البدن أو في الأعضاء الأربعة على وجه مخصوص
# وعبر بالارتفاع ليطابق بين المفسر والمفسر ولم يعبر بالرفع كما عبر به
~~جمع لأنه تعريف للتطهير لا الطهارة ولكن سهله كون الطهارة أثره وناشئة عنه
~~وسمي الوضوء والغسل طهارة لكونه ينقي الذنوب والآثام كما في الأخبار
# ( وما في معناه ) أي معنى ارتفاع الحدث كالحاصل بغسل الميت لأنه تعبدي لا
~~عن حدث والحاصل بغسل يدي القائم من نوم الليل والوضوء والغسل المستحبين
~~والغسلة الثانية والثالثة ونحو ذلك ( وزوال النجس ) سواء كانت إزالته بفعل
~~فاعل كغسل المتنجس أو بنفسه كزوال تغير الماء الكثير وانقلاب الخمرة خلا (
~~أو ارتفاع حكم ذلك ) أي الحدث وما في معناه والنجس إما بالتراب كالتيمم عن
~~حدث أو نجس ببدن أو عن غسل ميت أو عن وضوء أو غسل مسنون وإما بالأحجار
~~ونحوها في الخارج من سبيل على ما يأتي تفصيله
# وأو في كلامه للتنويع
# وهذا الحد أجود ما قيل في الطهارة
# وقد عرفت بحدود كثيرة وكلها منتقدة وما حذفه من عبارة التنقيح والمنتهى
~~ليس من الحد بل من المحدود كما نبه عليه في حاشيته على التنقيح وقوله أو
~~ارتفاع حكم ذلك أولى من قولهما أو ارتفاع حكمهما لما قدمته في تفسيره وحيث
~~أطلق لفظ الطهارة في كلام الشارع إنما ينصرف إلى الموضوع الشرعي حيث لا
~~صارف وكذا كل ما له موضوع شرعي ولغوي كالصلاة
# فكتاب الطهارة هو الجامع لأحكام الطهارة من بيان ما يتطهر به وما يتطهر
~~له وما يجب أن يتطهر منه إلى غير ذلك
# و ( أقسام الماء ثلاثة ) لأنه لا يخلو إما أن يجوز الوضوء به أو لا
# فإن جاز فهو الطهور وإن لم يجز فلا يخلو
# إما أن يجوز شربه أو لا فإن جاز فهو الطاهر وإلا فهو النجس أو تقول إما
~~أن يكون مأذونا في استعماله أو لا الثاني النجس
# والأول إما أن يكون مطهرا لغيره أو لا
# الأول الطهور والثاني الطاهر
# وزاد ابن روين المشكوك فيه
# وطريقة الشيخ تقي الدين أنه ينقسم ms0002 إلى طاهر ونجس
# وقال إثبات قسم طاهر غير مطهر لا أصل له في الكتاب والسنة
# القسم ( الأول ) ماء ( طهور ) قدمه لمزيته بالصفتين وهو الطاهر في ذاته
~~المطهر لغيره فلهذا قال ( بمعنى المطهر ) مثل الغسول الذي يغسل به فهو من
~~الأسماء المتعدية قال تعالى @QB@ وينزل عليكم من السماء ماء ليطهركم به
~~@QE@ PageV01P024 وقال صلى الله عليه وسلم وجعلت لي الأرض مسجدا وطهورا ولو
~~أراد به الطاهر لم يكن له مزية على غيره لأنه طاهر في حق كل أحد
# وروى مالك والخمسة وصححه ابن حبان من حديث أبي هريرة أن رجلا سأل النبي
~~صلى الله عليه وسلم عن الوضوء بماء البحر فقال هو الطهور ماؤه ولو لم يكن
~~متعديا بمعنى المطهر لم يكن ذلك جوابا للقوم حين سألوه عن الوضوء به إذ ليس
~~كل طاهر مطهرا
# وأما قوله تعالى @QB@ وسقاهم ربهم شرابا طهورا @QE@ فقال ابن عباس أي
~~مطهرا من الغل والغش
# قال في الشرح والنزاع في هذه المسألة لفظي
# وقد ذكرت بقية كلامه في الحاشية قال في الاختيارات وفصل الخطاب في
~~المسألة أن صيغة التعدي واللزوم أمر مجمل يراد به النحوي ولم يفرق فيه
~~العرب بين فاعل وفعول والفقهي الحكمي
# وقد فرق الشرع فيه بين طاهر وطهور هذا ملخص كلامه
# وقال القاضي فائدة الخلاف أن النجاسة لا تزال بشيء من المائعات غير الماء
~~عندنا ويجوز عندهم أي الحنفية
# قال الشيخ تقي الدين ولا تدفع النجاسة عن نفسها والماء يدفعها لكونه
~~مطهرا
# قال وليس طهور معدولا عن طاهر حتى يلزم موافقته له في التعدي واللزوم بل
~~هو من أسماء الآلات كالسحور والوجور اه
# وظاهر هذا أن الخلاف معنوي لا لفظي
# والطهور بضم الطاء المصدر قاله اليزيدي
# وحكي الضم فيهما والفتح فيهما ( لا يرفع الحدث ) وما في معناه غيره ( ولا
~~يزيل النجس الطارىء غيره ) أي غير الماء الطهور
# وأما التيمم فمبيح لا رافع كما يأتي في بابه وكذلك الحجر ونحوه في
~~الاستجمار مزيل للحكم فقط ( وهو ) أي الماء الطهور ( الباقي على خلقته ) أي
~~صفته التي ms0003 خلق عليها من حرارة أو برودة أو عذوبة أو ملوحة أو غيرها ( حقيقة
~~) بأن لم يطرأ عليه شيء ( أو حكما ) كالمتغير بمكث أو طحلب والمتصاعد من
~~بخارات الحمام ثم يقطر
# والماء الطهور ما نزل من السماء كالمطر وذوب الثلج والبرد لقوله تعالى
~~@QB@ وينزل عليكم من السماء ماء ليطهركم به @QE@ وقوله عليه السلام اللهم
~~طهرني بالثلج والبرد رواه PageV01P025 مسلم
# وماء الأنهار والعيون والآبار ( ومنه ) أي من الطهور ( ماء البحر ) لحديث
~~أبي هريرة السابق ( و ) من الطهور ( ما استهلك فيه مائع طاهر ) بحيث لم
~~يغير كثيرا من لونه أو طعمه أو ريحه كما يعلم مما يأتي في أقسام الطاهر (
~~أو ) استهلك فيه ( ماء مستعمل يسير ) ولم يغيره فهو باق على طهوريته لأن
~~ذلك لا يسلبه اسم الماء المطلق
# أشبه الباقي على خلقته ( فتصح الطهارة به ولو كان الماء الطهور لا يكفي
~~لها ) أي للطهارة ( قبل الخلط ) لأن المائع استهلك في الماء فسقط حكمه أشبه
~~ما لو كان يكفيه فزاده مائعا وتوضأ منه وبقي قدر المائع
# وعنه لا تصح الطهارة به اختاره القاضي في الجامع
# وحمله ابن عقيل على أن المائع لم يستهلك
# وفرض الخلاف في الرعايتين والفروع في زوال طهورية الماء وعدمه ورده ابن
~~قندس في حواشي الفروع برد حسن ( ومنه ) أي الطهور غير المكروه ماء ( مشمس )
~~مطلقا
# وما روي عن النبي صلى الله عليه وسلم أنه قال لعائشة وقد سخنت ماء في
~~الشمس لا تفعلي فإنه يورث البرص قال النووي هو حديث ضعيف باتفاق المحدثين
~~ومنهم من يجعله موضوعا
# وكذا حديث أنس أنه سمع النبي صلى الله عليه وسلم يقول لا تغتسلوا بالماء
~~الذي سخن بالشمس فإنه يعدي من البرص قال ابن المنجا غير صحيح ويعضد ذلك
~~إجماع أهل الطب على أن ذلك لا أثر له في البرص وأنه لو أثر لما اختلف
~~بالقصد وعدمه ولما اختص تسخينه في الأواني المنطبعة دون غيرها ( و ) منه (
~~متروح بريح ميتة إلى جانبه ) قال في الشرح والمبدع بغير خلاف نعلمه لأنه
~~تغير مجاورة ( و ms0004 ) منه ( مسخن بطاهر ) كالحطب نصا لعموم الرخصة وعن عمر أنه
~~كان يسخن له ماء في قمقم فيغتسل به
# رواه الدارقطني بإسناد صحيح وعن ابن عمر أنه كان يغتسل بالحميم
# رواه ابن أبي شيبة لأن الصحابة دخلوا الحمام ورخصوا فيه قاله في المبدع
~~قال ومن نقل عنه الكراهة علل بخوف مشاهدة العورة أو قصد التنعيم به ( و )
~~منه ( متغير بمكثه ) أي الماء الآجن الذي تغير بطول إقامته في مقره باق على
~~إطلاقه لأنه عليه السلام توضأ بماء آجن ولأنه تغير عن غير مخالطة
# أشبه المتغير بالمجاورة وحكى ابن المنذر إجماع من يحفظ قوله من أهل العلم
~~سوى ابن سيرين فإنه كره ذلك وجزم به في الرعاية ( أو ) أي ومن الطهور متغير
~~( بطاهر يشق صون الماء عنه كنابت فيه ) أي في PageV01P026 الماء ( و ) ك (
~~ورق شجر ) يسقط في الماء بنفسه ( و ) ك ( طحلب و ) ك ( سم من دواب البحر
~~وجراد ونحوه مما لا نفس له سائلة ) كالخنفساء والعقرب والصراصير إن لم تكن
~~من كنف ونحوها لأن ذلك يشق الاحتراز عنه
# أشبه المتغير بتبن أو عيدان ( و ) من المتغير بما يشق صون الماء عنه
~~المتغير في ( آنية أدم ) أي جلد ( و ) آنية ( نحاس ونحوه ) كحديد ( و )
~~متغير ب ( مقر وممر ) من كبريت ونحوه ( فكله غير مكروه ) لمشقة التحرز من
~~ذلك ( كماء الحمام ) لما تقدم من أن الصحابة دخلوا الحمام ورخصوا فيه
# وظاهره ولو كان وقودها نجسا
# قال في المبدع لأن الرخصة في دخول الحمام تشمل الموقود بالطاهر والنجس (
~~وإن غيره ) أي الماء طاهر ( غير ممازج كدهن وقطران وزفت وشمع ) فطهور لأن
~~تغيره عن مجاورة مكروه للاختلاف في سلبه الطهورية لكن القطران قسمه بعض
~~العلماء قسمين ما لا يمازج والكلام فيه لأنه في معنى الدهن وما يمازج الماء
~~فيسلبه الطهورية كسائر الطاهرات الممازجة
# ولم أره لأصحابنا لكن كلامهم يدل عليه ( وقطع كافور وعود قماري ) بفتح
~~القاف منسوب إلى قمار موضع ببلاد الهند ( و ) قطع ( عنبر إذا لم يستهلك في
~~الماء ولم يتحلل فيه ) فطهور ms0005 مكروه لما تقدم
# ومفهوم كلامه أنه إذا استهلك في الماء أو انماع فيه وذاب وغير كثيرا من
~~صفة من صفاته أنه يسلبه الطهورية لممازجته له
# وقال في المبدع مفهوم كلامه في المغني والشرح إن تحلل من ذلك شيء فطاهر
~~وإلا فطهور فلو خالط الماء بأن دق أو انماع فأقوال اه
# وقد أوضحت ذلك في الحاشية ( أو ) غيره ( ملح مائي ) فطهور وهو الماء الذي
~~يرسل على السباخ فيصير ملحا لأن المتغير به منعقد من الماء أشبه ذوب الثلج
~~واقتضى ذلك أن الملح المائي لو انعقد من طاهر غير مطهر فحكمه كباقي
~~الطاهرات وأن الملح المعدني كذلك كما صرح به في الثانية في المغني وغيره
~~لأنه خليط مستغنى غير منعقد من الماء أشبه الزعفران ( أو سخن بمغصوب )
~~فطهور لأنه ماء مطلق لم يطرأ عليه ما يسلبه الطهورية مكروه لاستعمال
~~المغصوب فيه ( أو اشتد حره ) فطهور لعموم الأدلة مكروه لأنه يمنع كمال
~~الطهارة
# وعليه يحمل النهي عن الوضوء بالماء الحميم إن ثبت لكونه مؤذيا أو يمنع
~~الإسباغ ( أو ) اشتد ( برده فطهور مكروه ) لما تقدم ( وكذا مسخن بنجاسة )
~~وإن برد كما في الرعاية فيكره مطلقا
# لحديث دع ما يريبك ولأنه لا يسلم غالبا من دخانها وصعوده بأجزاء لطيفة
~~منها
# وإن تحقق وصول النجاسة إليه وكان يسيرا نجس كما في المغني وغيره ( إن لم
~~يحتج إليه ) أي إلى PageV01P027 المسخن بالنجاسة
# فإن احتيج إليه تعين وزالت الكراهة لأن الواجب لا يكون مكروها
# قلت وكذا حكم كل مكروه احتيج إليه كما يدل عليه كلامه في الاختيارات (
~~ويكره إيقاد النجس ) في تسخين الماء وغيره لأنه لا يؤمن تعديه إلى المسخن
~~فينجسه ( و ) كذا ( ماء بئر في مقبرة ) فيكره استعماله مطلقا في أكل وغيره
~~وكره الإمام بقل المقبرة وشوكها ( و ) كذا ( ماء بئر في موضع غصب أو ) ماء
~~بئر ( حفرها ) غصب ( أو أجرته ) أي الحفر ( غصب ) فيكره الماء لأنه أثر غصب
~~محرم ( و ) كذا ( ما ظن تنجيسه ) فيكره بخلاف ما شك في نجاسته فلا يكره كما
~~صرح به في ms0006 الشرح ( و ) كذا يكره ( استعمال ماء زمزم في إزالة النجس فقط )
~~تشريفا له ولا يكره استعماله في طهارة الحدث لقول علي ثم أفاض رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم فدعا بسجل من ماء زمزم فشرب منه وتوضأ رواه عبد الله بن
~~أحمد بإسناد صحيح وما روي عن زر بن حبيش قال رأيت العباس قائما عند زمزم
~~يقول ألا لا أحله لمغتسل ولكنه لكل شارب حل وبل وروى أبو عبيد في الغريب أن
~~عبد المطلب بن هاشم قال ذلك حين احتفره محمول على من يضيق على الشراب وكونه
~~من منبع شريف لا يمنع منه كعين سلوان إلا أن يقال له خصوصية انفرد بها وهي
~~كونه يقتات به كما أشار إليه أبو ذر في بدء إسلامه ( ولا يكره ما جرى على
~~الكعبة في ظاهر كلامهم ) وصرح به بعضهم قاله في الفروع وفي المبدع وصرح به
~~غير واحد ( فهذا كله يرفع الأحداث ) لما تقدم وهي ( جمع حدث وهو ما ) أي
~~وصف يقوم بالبدن ( أوجب وضوءا ) أي اعتبره الشرع سببا لوجوب الوضوء ويسمى
~~أصغر ( أو ) أوجب ( غسلا ) ويسمى أكبر وأو لمنع الخلو لا الجمع لأن ما أوجب
~~الغسل أوجب الوضوء غير الموت ويطلق الحدث على نفس الخارج
# قال في الرعاية والحدث والإحداث ما اقتضى وضوءا أو غسلا أو هما أو
~~استنجاء أو استجمارا أو مسحا أو تيمما قصدا كوطء وبول ونحوهما غالبا أو
~~اتفاقا كحيض ونفاس واستحاضة ونحوها واحتلام نائم ومجنون ومغمى عليه وخروج
~~ريح منهم غالبا ( إلا حدث رجل وخنثى ) بالغ فلا يرتفع ( بماء ) قليل ( خلت
~~به امرأة ) مكلفة لطهارة كاملة عن حدث
# ( ويأتي ) في القسم الثاني مفصلا ( والحدث ليس ) ب ( نجاسة PageV01P028
~~بل معنى يقوم بالبدن تمنع معه الصلاة ) لأن الطهارة شرط لها مع القدرة ( و
~~) يمنع معه ( الطواف ) بالبيت لأنه صلاة ويمنع معه أيضا مس المصحف ويمنع
~~أيضا قراءة آية فأكثر إن كان أكبر ( والمحدث ليس نجسا ) من حيث كونه محدثا
~~لأن الحدث ليس بنجاسة ( فلا تفسد الصلاة بحمله ) لأنه لم يحمل ms0007 نجسا ( وهو )
~~أي المحدث ( من لزمه للصلاة ونحوها ) كالطواف ومس المصحف ( وضوء أو غسل )
~~مع القدرة ( أو ) لزمه لذلك ( تيمم لعذر ) من عدم الماء أو عجزه عن
~~استعماله ونحوه مما يأتي في بابه مفصلا
# ( والطاهر ) شرعا ( ضد النجس والمحدث ) إذ الطهارة ارتفاع الحدث وزوال
~~النجس كما تقدم فالطاهر الخالي منهما ( ويزيل الأنجاس الطارئة ) معطوف على
~~برفع الأحداث لقوله صلى الله عليه وسلم صبوا على بول الأعرابي ذنوبا من ماء
~~والأنجاس ( جمع نجس وهو ) لغة ما يستقذره ذو الطبع السليم وعرفا ( كل عين
~~حرم تناولها ) لذاتها ( مع إمكانه ) أي إمكان التناول خرج به ما لا يمكن
~~تناوله كالصوان لأن المنع من الممتنع مستحيل ( لا لحرمتها ) مخرج لصيد
~~الحرم والإحرام ( ولا لاستقذارها ) كالبزاق والمخاط فالمنع منه لاستقذاره
~~لا لنجاسته ( ولا لضرر بها في بدن ) احتراز عن السميات من النبات ( أو )
~~ضرر بها في ( عقل ) خرج به نحو البنج ( قاله في المطلع
# وهي ) أي النجاسة المعرفة في كلامه ( النجاسة العينية ولا تطهر بحال ) لا
~~بغسل ولا باستحالة قلت فلا يرد نحو الخمرة والماء المتنجس لأنه عين حرم
~~تناولها لكن لما طرأ كما يأتي تفصيله ( وإذا طرأت النجاسة على محل طاهر
~~فنجسته ) لبللهما أو لبلل أحدهما ( ولو بانقلاب ) الطاهر ( بنفسه كعصير
~~تخمر ) ومني صار نطفة ( فمتنجس ونجاسته حكمية يمكن تطهيرها ) كانقلاب
~~الخمرة بنفسها خلا وصيرورة النطفة حيوانا طاهرا ( ويأتي ) ذلك في باب إزالة
~~النجاسة
# ( ولا يباح ماء آبار ) ديار ( ثمود غير بئر الناقة ) لقول ابن عمر إن
~~الناس نزلوا مع رسول الله صلى الله عليه وسلم على الحجر أرض ثمود فاستقوا
~~من آبارها وعجنوا به العجين فأمرهم رسول الله صلى الله عليه وسلم أن
~~يهريقوا ما استقوا من آبارها ويعلفوا الإبل العجين وأمرهم أن يستقوا من
~~البئر التي كانت تردها الناقة متفق عليه
# ( قال الشيخ تقي الدين وهي البئر الكبيرة التي يردها الحجاج في هذه
~~الأزمنة
# انتهى ) قال في الهدى في غزوة تبوك بئر الناقة استمر علم الناس بها قرنا
~~بعد قرن إلى وقتنا ms0008 هذا فلا ترد الركوب بئرا غيرها وهي مطوية محكمة البناء
~~PageV01P029 واسعة الأرجاء آثار العفو عليها بادية لا تشتبه بغيرها
# ( فظاهره ) أي ظاهر القول بتحريم ماء غير بئر الناقة من ديار ثمود ( لا
~~تصح الطهارة ) أي الوضوء والغسل ( به ) لتحريم استعماله ( كماء مغصوب أو )
~~ماء ( ثمنه المعين حرام ) في البيع فلا يصح الوضوء بذلك ولا الغسل به لحديث
~~من عمل عملا ليس عليه أمرنا فهو رد قال في المبدع لا تصح الطهارة بماء
~~مغصوب كالصلاة في ثوب مغصوب انتهى
# قلت فيؤخد منه تقييده بما إذا كان عالما ذاكرا كما يأتي في الصلاة وإلا
~~صحت لأنه غير آثم إذن ( فيتيمم معه ) أي مع ماء غير بئر الناقة من ديار
~~ثمود ومع المغصوب وما ثمنه المعين حرام ( لعدم غيره ) من المباح ولا
~~يستعمله لأنه ممنوع منه شرعا فهو كالمعدوم حسا ( ويكره ماء بئر ذروان ) وهي
~~التي ألقي فيها سحر النبي صلى الله عليه وسلم بالمدينة وهي الآن مطمومة
~~تلقى فيها القمامة والعذرات ذكره في الحاشية
# ( و ) يكره ماء بئر ( برهوت ) بفتح الباء والراء ويقال برهوت بضم الباء
~~وسكون الراء
# روي عن علي شر بئر على الأرض برهوت وهي بئر عميقة بحضر موت لا يستطاع
~~النزول إلى قعرها
# أخرجه أبو عبيد عن علي وأخرجه الطبراني في المعجم عن ابن عباس مرفوعا
# ذكره ابن الأثير في النهاية وهي البئر التي تجتمع فيها أرواح الفجار ذكره
~~ابن عساكر
#
# | فصل
# هو عبارة عن الحجز بين الشيئين ومنه فصل الربيع لأنه يحجز بين الشتاء
~~والصيف وهو في كتب العلم كذلك لأنه حاجز بين أجناس المسائل وأنواعها
# القسم ( الثاني ) من أقسام الماء ( طاهر ) غير مطهر وهو أنواع منها
~~المستخرج بالعلاج ( كماء ورد ونحوه ) كماء الزهر والخلاف والبطيخ لأنه ليس
~~بماء مطلق ( وطهور خالطه طاهر فغيره ) أي غير اسمه حتى صار صبغا أو خلا
~~ذكره في الشرح فيصير طاهرا غير مطهر إلا النبيذ إذا اشتد أو أتى عليه ثلاثة
~~أيام فيصير نجسا ويأتي في باب حد المسكر ( في غير محل ms0009 التطهير و ) إن كان
~~التغير ( في محله ) أي التطهير فهو ( طهور ) PageV01P030 كما لو تغير الماء
~~بزعفران في محل الوضوء أو الغسل فهو طهور ما دام في محل التطهير لمشقة
~~التحرز ( أو غلب ) الطاهر ( على أجزائه ) أي الطهور بأن تكون أجزاء المخالط
~~أكثر من أجزاء الماء حتى يقال إذا كان المخالط خلا هذا خل فيه ماء
# فيكون الخل أغلب
# ولو كان الماء أكثر لقيل ماء فيه خل ( أو طبخ ) الطاهر ( فيه ) أي في
~~الطهور ( فغيره ) كماء الباقلا والحمص فطاهر
# فإن لم يغيره كما لو صلق فيه بيض فطهور
# ولا فرق فيما تقدم بين الطهور الكثير والقليل ( أو وضع فيه ) أي الطهور (
~~ما يشق صونه عنه قصدا ) بأن وضع آدمي عاقل طحلبا أو ورق شجر ونحوه بماء
~~فتغير به عن ممازجه ( أو ) خلط فيه ( ملح معدني فغيره ) فطاهر ( لأنه ليس
~~بماء مطلق ) وإنما يقال ماء كذا بالإضافة اللازمة بخلاف ماء البحر والحمام
~~ونحوه فإن الإضافة فيه غير لازمة ( و ) لذلك ( لو حلف لا يشرب ماء فشربه لم
~~يحنث ولو وكله في شراء ماء فاشتراه لم يلزم الموكل ) لأن اسم الماء المطلق
~~لا يتناوله ويلزم الوكيل الشراء إن علم الحال وإلا فله الرد كما يأتي
~~تفصيله في الوكالة ( ويسلبه ) أي الماء ( الطهورية إذا خلط يسيره ) أي
~~الطهور فإن كان كثيرا لم يؤثر خلطه وصار الكل طهورا كالنجس وأولى ( بمستعمل
~~) في رفع حدث أكبر أو أصغر أو إزالة نجاسة من آخر غسلة زالت بها النجاسة
~~ولا تغير ( ونحوه ) أي نحو المستعمل في ذلك كالذي غسل به الميت لأنه تعبدي
~~لا عن حدث والذي غمس أو غسل به يد القائم من نوم الليل ( بحيث لو خالفه )
~~أي لو فرض بشيء يخالفه ( في الصفة ) كاللون والطعم ( غيره ) أي غير اليسير
~~الطهور فيصير طاهرا ( ولو بلغا ) أي الطهور والطاهر ( قلتين ) كالطاهر من
~~غير الماء إذا خالط الطهور ( ويقدر المخالف بالوسط
# قال ) أبو الوفا علي ( بن عقيل ) بفتح العين ( يقدر ) المخالف ( خلا )
~~قال المجد ولقد نحكم إذ الخل ms0010 ليس بأولى من غيره
# انتهى قلت لعله أراد من حيث كونه وسطا فيكون الحكم للوسط لا له بخصوصه
# وقال في الشرح وما ذكرنا من الخبر أنه صلى الله عليه وسلم اغتسل هو
~~وعائشة من إناء واحد تختلف أيديهما فيه كل واحد يقول لصاحبه إبق لي فظاهر
~~حال النبي صلى الله عليه وسلم وأصحابه يمنع من اعتباره بالخل لسرعة نفوذه
~~وسرايته PageV01P031 فيؤثر قليله في الماء والحديث دل على العفو عن اليسير
~~مطلقا
# فينبغي أن يرجع في ذلك إلى العرف فما عد كثيرا منع وإلا فلا
# وإن شك في كثرته لم يمنع عملا بالأصل ( أو كانا ) أي المخلوطان (
~~مستعملين فبلغا ) بالخلط ( قلتين ) فهما باقيان على الاستعمال خلافا لابن
~~عبدوس ( أو غير ) الطاهر المخالط للطهور وظاهر كلامه ولو مستعملا ( أحد
~~أوصافه ) بأن غير ( لونه أو طعمه أو ريحه أو ) غير ( كثيرا من صفة ) من
~~صفاته كلونه أو طعمه أو ريحه فيسلبه الطهورية لأنه ليس بماء مطلق ولأن
~~الكثير بمنزلة الكل
# فأشبه ما لو غير كل الصفة
# و ( لا ) يسلبه الطهورية إن غير الطاهر المخالط ( يسيرا منها ) أي من صفة
~~من صفاته ( ولو ) كان التغير اليسير من صفة ( في غير الرائحة ) كالطعم أو
~~اللون لما روت أم هانىء أن النبي صلى الله عليه وسلم اغتسل من قصعة فيها
~~أثر العجين رواه أحمد وغيره
# وعلم من كلامه أنه لو كان التغير اليسير من صفاته الثلاث أثر وكذا من
~~صفتين على ظاهر ما قدمه في الفروع
# ولعل المراد إذا كان اليسير من صفتين أو ثلاث يعدل الكثير من صفة واحدة (
~~ولا ) يسلب الطهور طهوريته إذا خلط ( بتراب ) طهور ( ولو وضع قصدا ) لأنه
~~طاهر مطهر كالماء فإن كان مستعملا فكباقي الطاهرات كما يدل عليه تعليلهم (
~~ما لم يصر ) الماء المخلوط بتراب طهور ( طينا ) فلا تصح الطهارة به لعدم
~~إسباغه وسيلانه على الأعضاء ( فإن صفي من التراب فطهور ) مطهر لزوال المانع
~~( ولا ) يصير الماء طاهرا بتغيره ( بما ذكر في أقسام الطهور ) كالمتغير
~~بطول المكث أو ريح ميتة بجانبه ms0011 أو بما يشق صون الماء عنه كطحلب وورق شجر أو
~~في مقره أو ممره ونحوه أو بمجاورة ميتة أو بما لا يمازجه كعود قماري وقطع
~~كافور ودهن وشمع ونحوه
# ( ويسلبه ) أي الطهور الطهورية ( استعماله ) أي اليسير ( في رفع حدث )
~~أكبر أو أصغر فهو طاهر لأن النبي صلى الله عليه وسلم صب على جابر من وضوئه
~~رواه البخاري غير مطهر لقول النبي صلى الله عليه وسلم لا يغتسلن أحدكم في
~~الماء الدائم وهو جنب رواه مسلم من حديث أبي هريرة
# ولولا أنه يفيد معنى لم ينه عنه ولأنه أزال به مانعا من الصلاة أشبه ما
~~لو أزال به النجاسة أو استعمل في عبادة على وجه الإتلاف أشبه الرقبة في
~~الكفارة
# وفي أخرى مطهر اختارها ابن عقيل وأبو البقاء والشيخ تقي الدين لحديث ابن
~~عباس مرفوعا الماء لا يجنب رواه أحمد وغيره وصححه الترمذي
# PageV01P032 وفي ثالثة نجس
# كالمستعمل في إزالة النجاسة وعليها يعفى عما قطر على بدن المتطهر وثوبه (
~~و ) يسلبه الطهورية استعماله في ( غسل ميت إن كان ) الطهور ( يسيرا ) لأنه
~~في معنى المستعمل في رفع الحدث وفيه ما سبق
# و ( لا ) يسلب الطهورية باستعماله فيما ذكر إن كان ( كثيرا ) لأنه يدفع
~~النجاسة عن نفسه فهذا أولى ( وإن غسل ) به ( رأسه بدلا عن مسحه ) فطهور وإن
~~قلنا بإجزاء الغسل عن المسح لأنه مكروه فلا يكون واجبا
# صححه ابن رجب في آخر القاعدة الثالثة وقياسه ما غسل به نحو خف بدلا عن
~~مسحه ( أو استعمل في طهارة مستحبة كالتجديد وغسل الجمعة ) والعيدين (
~~والغسلة الثانية والثالثة ) في الوضوء والغسل إذا عمت الأولى فطهور لأنه لم
~~يرفع حدثا ولم يزل نجسا أشبه التبرد ( أو ) استعمل في ( غسل ذمية ) أو
~~كافرة وغيرها ( لحيض ونفاس وجنابة ) وعبارة المنتهى أو غسل كافر وهي أعم (
~~فطهور ) لأنه لم يرفع حدثا لفقد شرطه ( مكروه ) للاختلاف فيه
# وظاهر انتهى
# كالتنقيح والفروع والمبدع والإنصاف وغيرها عدم الكراهة لكن ما ذكره متوجه
~~( وإن استعمل ) الطهور ( في ) طهارة ( غير مستحبة كالغسلة الرابعة في
~~الوضوء ms0012 والغسل والثامنة في إزالة النجاسة ) بعد زوالها ( و ) المستعمل في (
~~التبرد والتنظيف ونحو ذلك فطهور غير مكروه ) لعدم الاختلاف فيه ( ولو اشترى
~~ماء فبان ) أنه ( قد توضىء به فعيب لاستقذاره عرفا ) قلت وكذا لو بان أنه
~~اغتسل به أو أزال به نجاسة وكان من الغسلة الأخيرة مع زوالها وعدم التغير
~~أو غسل ميت وظاهره أيضا ولو كان الوضوء أو الغسل مستحبا ( ويسلبه ) أي
~~اليسير الطهورية ( إذا غمس غير صغير ومجنون وكافر ) وهو المسلم البالغ
~~العاقل ولو ناسيا أو مكرها أو جاهلا في ظاهره كلامهم ( يده كلها ) إلى
~~الكوع ( ولا عضوا من أعضائه غيرها ) أي غير اليد كالوجه والرجل ( واختار
~~جمع ) منهم ابن حامد وابن رزين في شرحه وجزم به في الكافي وقدمه في
~~الإفادات وصححه الناظم ( أن غمس بعضها كغمس كلها ) والمذهب ما قدمه كما في
~~الإنصاف وغيره لكن لو نوى غسل يديه وغسل بعض يده فالظاهر أن المنفصل منه
~~طاهر لأنه استعمل في طهارة واجبة ( في ماء يسير ) لا كثير ( أو حصل )
~~اليسير ( فيها ) أي في يد غير صغير ومجنون وكافر ( كلها من غير غمس
# ولو باتت ) اليد ( مكتوفة أو في جراب ونحوه ) خلافا لابن عقيل ( قائم من
~~نوم ليل ) لا نهار خلافا للحسن ( ناقض لوضوء ) لو كان بخلاف اليسير من قائم
~~وقاعد ( قبل غسلها ) أي اليد ( ثلاثا كاملة ) PageV01P033 لحديث أبي هريرة
~~يرفعه إذا استيقظ أحدكم من نومه فلا يغمس يده في الإناء حتى يغسلها ثلاثا
~~فإنه لا يدري أين باتت يده متفق عليه ولفظه لمسلم
# وفي رواية فليغسل يديه ولأبي داود والترمذي وصححه من الليل وهو تعبدي
# فيجب وإن شدت يداه أو جعلت في جراب ونحوه وسواء كان ذلك الغمس أو الحصول
~~( بعد نية غسلها أو قبلها ) أي قبل النية لعموم ما سبق ( لكن إن لم يجد )
~~من وجبت عليه الطهارة ( غيره ) أي غير ما غمس فيه القائم من نوم الليل يده
~~أو حصل في كلها ( استعمله ) وجوبا
# لأن القائل بطهوريته أكثر من القائل بطهارته ( فينوي رفع الحدث ms0013 )
~~ويستعمله ( ثم يتيمم ) ليقع التيمم بعد عدم الماء بيقين وجوبا لأن حدثه لم
~~يرتفع لأنه بماء طاهر غير مطهر
# قلت فإن كانت الطهارة عن خبث استعمله ثم تيمم إن كانت بالبدن ( ويجوز
~~استعماله ) أي الماء المستعمل في غسل يدي القائم من نوم الليل ( في شرب
~~وغيره ) كالمستعمل في رفع الحدث وأولى لطهارته
# قلت ومثله فيما تقدم ما غسل به ذكره وأنثييه لخروج مذي دونه ( ولا يؤثر
~~غمسها ) أي يد القائم من نوم الليل ( في مائع غير الماء ) كاللبن والعسل
~~والزيت لأنها غير نجسة لكن يكره غمسها في مائع وأكل شيء رطب بها
# قاله في المبدع ( ولو استيقظ محبوس من نومه فلم يدر أهو ) أي الاستيقاظ (
~~من نوم ليل أم نهار لم يلزمه غسل يديه ) لأنا لا نوجب بالشك ولم يتحقق
~~الموجب ( ولو كان الماء في إناء لا يقدر على الصب منه ) كحوض مبني ( بل )
~~يقدر ( على الاغتراف ) منه ( وليس عنده ما يغترف به ويداه نجستان فإنه يأخذ
~~الماء بفيه ) إن أمكنه ( ويصب على يديه نصا ) حتى يطهرهما ( أو يبل ثوبا أو
~~غيره فيه ) أي الماء ( ويصبه على يديه ) حتى يطهرهما إن أمكنه ذلك ( وإن لم
~~يمكنه ) ذلك ( تيمم وتركه ) لأنه غير قادر على استعماله
# أشبه ما لو وجد بئرا ولم يجد آلة يستقي بها منها
# فإن لم تكونا نجستين لكن لم يغسلهما من نوم ليل ففي الشرح من قال إن
~~غمسهما لا يؤثر قال يتوضأ
# ومن جعله مؤثرا قال يتوضأ ويتيمم معه انتهى
# ولعله مبني على أن غمس البعض كالكل وإلا فالظاهر أنه يغترف ببعض يده
~~ويغسلهما ثلاثا ثم يتوضأ بلا تيمم ( وإن نوى جنب ونحوه ) كحائض ونفساء
~~وكافر أسلم ( بانغماسه كله أو ) انغماس ( بعضه ) من يد أو غيرها ( في ماء
~~قليل ) لا كثير ( راكد أو جار رفع حدثه لم يرتفع ) حدثه بذلك
# قال في الحاوي الكبير قال أصحابنا يرتفع الحدث عن أول جزء يقع منه أي في
~~الماء فيحصل غسل ما سواه بماء مستعمل فلا يجزئه ( وصار ) الماء ( مستعملا ms0014
~~بأول جزء انفصل ) من المنغمس PageV01P034
# والحاصل أن الحدث يرتفع عن أول جزء لاقى وهو غير معلوم والماء يصير
~~مستعملا بأول جزء انفصل كما أن الماء الوارد على محل التطهير يرفع الحدث
~~بمجرد الإصابة ولا يصير مستعملا إلا بانفصاله
# فلهذا قال ( ك ) الماء ( المتردد على المحل ) أي محل التطهير فإنه يصير
~~مستعملا بانفصاله
# قال الشيخ تقي الدين في شرح العمدة ما دام الماء يجري على بدن المغتسل
~~وعضو المتوضي على وجه الاتصال فليس بمستعمل حتى ينفصل
# فإن انتقل من عضو إلى عضو لا يتصل به مثل أن يعصر الجنب شعر رأسه على
~~لمعة من بدنه أو يمسح المحدث رأسه ببلل يده بعد غسلها فهو مستعمل في إحدى
~~الروايتين كما لو انفصل إلى غير محل التطهير والأخرى ليس بمستعمل وهو أصح
~~انتهى
# لكن صحح الأولى في الإنصاف ومشى عليه المصنف
# وذكر الخلال أن رواية الإجزاء رجع أحمد عنها واستقر قوله على أن ذلك لا
~~يجزىء ( وكذا نيته ) أي الجنب ( بعد غمسه ) أي انغماسه في الماء القليل
~~راكدا كان أو جاريا
# قال في الحاوي الكبير ولو لم ينو الطهارة حتى انغمس به فقال أصحابنا
~~يرتفع الحدث عن أول جزء يرتفع منه فيحصل غسل ما سواه بماء مستعمل انتهى
# فقطع بأنه يصير مستعملا بأول جزء انفصل وعزاه إلى الأصحاب فيحمل كلام
~~المصنف على هذا
# هكذا قال في تصحيح الفروع
# وقال المجد الصحيح عندي أنه يرتفع حدثه عقب نيته لوصول الطهور إلى جميع
~~محله بشرطه في زمن واحد فلا تعود الجنابة بصيرورته مستعملا بعد
# وقد أوضحت المسألة في الحاشية ( ولا أثر لغمسه ) أي الجنب بدنه أو بعضه
~~في ماء قليل ( بلا نية رفع حدث كمن نوى التبرد أو ) نوى ( إزالة الغبار أو
~~) نوى ( الاغتراف أو فعله عبثا ) لأنه لم يزل مانعا ( وإن كان الماء الراكد
~~كثيرا كره أن يغتسل فيه ) لحديث أبي هريرة مرفوعا لا يغتسلن أحدكم في الماء
~~الراكد وهو جنب رواه مسلم
# ( ويرتفع حدثه ) أي الجنب ( قبل انفصاله عنه ) أي الماء لوصول الطهور ms0015 إلى
~~محله بشرطه ( ويسلبه ) أي الماء ( الطهورية اغترافه ) أي الجنب ( بيده أو
~~فمه أو وضع رجله أو غيرها ) من أعضائه ( في ) ماء ( قليل بعد نية غسل واجب
~~) لاستعماله في رفع الحدث عن أول جزء يلاقى من المغموس كما تقدم
# ولا يرتفع الحدث عنه لأن ذلك الجزء غير معلوم ( ولو اغترف المتوضىء بيده
~~بعد غسل وجهه ) لا قبله لاعتبار الترتيب ( من ) ماء ( قليل ) لا كثير (
~~ونوى رفع الحدث عنها فيه ) أي في القليل ( سلبه ) ذلك الفعل ( الطهورية )
~~لأنه استعمل في رفع حدث ( كالجنب ) PageV01P035
# ولم يرتفع حدث اليد لما تقدم ( وإن لم ينو ) المتوضىء ( غسلها فيه ) أي
~~في القليل ( فطهور ) ولو لم ينو الاغتراف بخلاف الجنب ( لمشقة تكرره ) أي
~~الوضوء بخلاف الغسل ( ويصير الماء في الطهارتين ) الكبرى والصغرى ( مستعملا
~~بانتقاله من عضو إلى ) عضو ( آخر بعد زوال اتصاله ) عن العضو ( لا بتردده
~~على الأعضاء المتصلة ) لأن بدن الجنب كالعضو الواحد فانتقال الماء من عضو
~~إلى آخر كتردده على عضو واحد بخلاف أعضاء المحدث فإنها متغايرة
# ولذلك اعتبر لغسلها الترتيب ( وإن غسلت به ) أي الطهور ( نجاسة فانفصل
~~متغيرا بها ) فنجس
# لقوله عليه السلام الماء طهور لا ينجسه شيء إلا ما غلب على لونه وطعمه
~~وريحه والواو هنا بمعنى أو
# ( أو ) انفصل غير متغير ( قبل زوالها ) أي النجاسة كالمنفصل من السادسة
~~فما دونها ( وهو يسير فنجس ) لأنه ملاق لنجاسة لم يطهرها
# أشبه ما لو وردت عليه ( وإن انفصل ) القليل ( غير متغير بعد زوالها ) أي
~~النجاسة كالمنفصل ( عن محل طهر أرضا كان ) المحل ( أو غيرها فطهور إن كان
~~قلتين ) فأكثر لقوله عليه السلام إذا بلغ الماء قلتين لم يحمل الخبث وعدم
~~سلب الطهورية أولى ( وإلا ) أي وإن كان دون قلتين ( فطاهر ) لأن النبي صلى
~~الله عليه وسلم أمر أن يصب على بول الأعرابي ذنوب من ماء متفق عليه
# ولولا أنه يطهر لكان تكثيرا للنجاسة
# ولا فرق بين أن تنشف أعيان البول أو لا
# لأنه عليه السلام لم يفرق بين نشافه وعدمه
# والظاهر أنه إنما أمر ms0016 عقب البول ذكره في الشرح
# وغير الأرض يقاس عليها ولأنه بعض المتصل وهو طاهر بالإجماع ( وإن خلت
~~امرأة ) مكلفة ( ولو كافرة ) حرة أو أمة ( لا ) إن خلت به ( مميزة ) أو
~~مراهقة ( أو خنثى مشكل ) لاحتمال أن يكون رجلا ( بماء ) متعلق بخلت ( لا )
~~إن خلت ( بتراب تيممت به ) فلا تؤثر خلوتها به لعدم النص ( دون قلتين ) صفة
~~لماء ( لطهارة كاملة ) لا لبعض طهارة ( عن حدث ) أصغر أو أكبر ( لا ) عن (
~~خبث وشرب وطهر مستحب فطهور ) لأنه لم يوجد ما يسلبه ذلك فوجب بقاؤه على ما
~~كان عليه ( ولا يرفع حدث رجل ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم نهى أن يتوضأ
~~الرجل بفضل طهور المرأة رواه الترمذي وحسنه وصححه ابن حبان
# وأما حديث مسلم كان رسول الله صلى الله عليه وسلم يغتسل بفضل ميمونة
~~فمحمول على أنها لم تخل به كما أن الأول محمول على ما إذا خلت به جمعا بين
~~الأحاديث
# أشار إليه ابن المنجا PageV01P036
# ووجه المنع قول عبد الله بن سرخس توضأ أنت ههنا وهي ههنا فإذا خلت به فلا
~~تقربنه رواه الأثرم
# تنبيه عبارة المقنع وغيره
# ولا يجوز للرجل الطهارة به فعمومه يتناول الطهارة عن حدث أصغر أو أكبر
~~والوضوء والغسل المستحبين وغسل الميت ( و ) يرفع أيضا ما خلت به المرأة حدث
~~( خنثى مشكل ) احتياط لاحتمال أن يكون رجلا
# فإن قلت فهلا أثرت خلوة الخنثى به احتياطا لاحتمال أن يكون امرأة
# قلت لا نمنع بالاحتمال كما لا ننجس بالشك
# وهنا المنع تحقق بالنسبة إلى الرجل والخنثى يحتمل أن يكون رجلا
# فمنعناه منه كمن تيقن الحدث وشك في الطهارة ( تعبدا ) أي المنع للرجل
~~والخنثى من ذلك لأجل التعبد لما تقدم من الحديث مع عدم عقل المعنى فيه
# فليس معللا بوهم النجاسة ولا غيره ( ولها ) أي للمرأة التي خلت بالماء
~~الطهارة به ( ولا لامرأة أخرى ) غيرها الطهارة به ( ولصبي ) مميز أو مراهق
~~( الطهارة به من حدث وخبث ولرجل الطهارة به من خبث )
# قلت وغسل ذكره وأنثييه إذا خرج منه المذي ولم ms0017 يصبهما لمفهوم الحديث
~~السابق مع عدم عقل معناه
# فلم يقس عليه
# وإذا لم يجد الرجل غير ما خلت به المكلفة استعمله ثم تيمم
# كما تقدم فيما غمست فيه يد القائم من نوم الليل وأولى كما أشار إليه في
~~المنتهى ( ولها ) أي المرأة ( الطهارة بما خلا به ) الرجل ولو قليلا لعموم
~~الأدلة ( وتزول الخلوة إذا شاهدها عند الاستعمال أو شاركها فيه زوجها أو من
~~تزول به خلوة النكاح )
# قلت وظاهره ولو أعمى ( من رجل أو امرأة أو مميز ولو كان المشاهد ) لها (
~~كافرا ) من رجل أو امرأة أو مميز ( وتأتي ) خلوة النكاح فيما يقرر الصداق (
~~ولا يكره أن يتوضأ الرجل وامرأته ) من إناء واحد ( أو ) أن ( يغتسلا من
~~إناء واحد ) لما تقدم من أنه صلى الله عليه وسلم اغتسل هو وعائشة من إناء
~~واحد تختلف أيديهما فيه كل واحد منهما يقول لصاحبه إبق لي ( وجميع المياه
~~المعتصرة من النباتات الطاهرة وكل طاهر ) من الأقسام السابقة وغيرها ( يجوز
~~شربه والطبخ به والعجن ) به ( ونحوه ) كالتبرد به لقوله تعالى @QB@ ويحل
~~لهم الطيبات @QE@ ولا يصح استعماله في رفع الحدث و لا في ( إزالة النجس ولا
~~في طهارة مندوبة ) لأنه غير مطهر PageV01P037 ( والماء النجس لا يجوز
~~استعماله بحال ) لقوله تعالى @QB@ ويحرم عليهم الخبائث @QE@ والنجس خبيث (
~~إلا لضرورة لقمة غص بها وليس عنده طهور ولا طاهر ) لقوله تعالى @QB@ فمن
~~اضطر غير باغ ولا عاد فلا إثم عليه @QE@ أو لعطش معصوم من آدمي أو بهيمة
~~سواء كانت تؤكل كالإبل والبقر ( أو لا ) كالحمر والبغال ( ولكن لا تحلب )
~~ذات اللبن إذا سقيت النجس ( قريبا )
# قلت بل بعد أن تسقى طاهرا يستهلك النجس كما في الزرع إذا سمد بنجس ( أو
~~لطفي حريق متلف ) لدفع ضرورة ( ويجوز بل التراب به ) أي بالماء النجس (
~~وجعله ) أي التراب ( طينا يطين به ما لا يصلى عليه ) لأنه لا يتعدى تنجيسه
# ولا يجوز أن يطين به نحو مسجد ( ومتى تغير الماء ) الطهور قليلا كان أو
~~كثيرا ( بطاهر ثم زال تغيره ) بنفسه أو ضم شيء ms0018 إليه ( عادت طهوريته ) لأن
~~السلب للتغير وقد زال فعاد إلى أصله
# وإن زال تغير بعضه عادت طهورية ما زال تغيره ( فإن تغير به بعضه فما لم
~~يتغير ) منه ( طهور ) على أصله لعدم ما يزيله عنه
#
# | فصل
# القسم ( الثالث ) من أقسام المياه ( نجس ) بفتح الجيم وكسرها وضمها
~~وسكونها وهو لغة المستقذر ضد الطاهر يقال نجس ينجس كعلم يعلم وشرف يشرف (
~~وهو ) هنا ( ما تغير بنجاسة ) قليلا كان أو كثيرا وسواء قل التغير أو كثر (
~~في غير محل التطهير ) فينجس إجماعا حكاه ابن المنذر ( و ) المتغير بنجاسة (
~~في محله ) أي محل التطهير ( طهور إن كان ) الماء ( واردا ) على محل التطهير
~~لضرورة التطهير
# إذ لو قلنا ينجس بمجرد الملاقاة لم يمكن تطهير نجس بماء قليل
# فإن كان الماء مورودا بأن غمس المتنجس في الماء القليل تنجس بمجرد
~~الملاقاة وإن كان الماء كثيرا وتغير تنجس وإلا فلا ( فإن تغير بعضه ) أي
~~بعض الماء الكثير ( فالمتغير نجس ) للتغير ( وما لم يتغير منه ف ) هو (
~~طهور إن كان كثيرا ) لخبر القلتين قال في المغني إذا كان الماء كثيرا فوقع
~~في جانب منه نجاسة فتغير بها نظرت فيما لم يتغير
# فإن PageV01P038 نقص عن القلتين فالجميع نجس
# لأن المتغير نجس بالتغير والباقي ينجس بالملاقاة انتهى
# وإذا كان الماء قلتين فقط وغيرت النجاسة منه قدرا يعفى عنه في نقص
~~القلتين كالرطل والرطلين فالباقي طهور لأنه قلتان ( وله استعماله ) أي ما
~~لا ينجس إلا بالتغير ( ولو مع قيام النجاسة فيه ) أي في الماء الكثير (
~~وبينه وبينها ) أي النجاسة ( قليل ) لأن تباعد الأقطار وتقاربها لا عبرة به
~~إنما العبرة بكون غير المتغير كثيرا أو قليلا
# ويحكم بطهارة الملاصق للنجاسة إذا كان الماء كثيرا ( وإلا ) أي وإن لم
~~يكن الذي لم يتغير بالنجاسة كثيرا ( ف ) هو ( نجس ) لملاقاته النجاسة ( فإن
~~لم يتغير الماء الذي خالطته النجاسة وهو يسير ف ) هو ( نجس ) لحديث ابن عمر
~~قال سئل النبي صلى الله عليه وسلم عن الماء يكون في الفلاة وما ينوبه من
~~السباع والدواب فقال ms0019 إذا بلغ الماء قلتين لم ينجسه شيء وفي رواية لم يحمل
~~الخبث رواه الخمسة والحاكم وقال على شرط الشيخين ولفظه لأحمد وسئل عنه ابن
~~معين فقال إسناده جيد وصححه الطحاوي
# قال الخطابي ويكفي شاهدا على صحته أن نجوم أهل الحديث صححوه ولأنه عليه
~~السلام أمر بإراقة الإناء الذي ولغ فيه الكلب ولم يعتبر التغير وعنه لا
~~ينجس إلا بالتغير اختاره ابن عقيل وابن المنجا والشيخ تقي الدين وفاقا
~~لمالك لحديث بئر بضاعة صححه أحمد وحسنه الترمذي
# ويعضده حديث أبي أمامة مرفوعا الماء لا ينجسه شيء إلا ما غلب على ريحه
~~وطعمه ولونه رواه ابن ماجه والدارقطني وجوابه حمل المطلق على المقيد فينجس
~~القليل بمجرد الملاقاة ( ولو كانت النجاسة لا يدركها الطرف ) أي البصر
~~كالتي بأرجل الذباب خلافا لعيون المسائل وسواء ( مضى زمن تسري فيه )
~~النجاسة ( أم لا ) لأن النجاسة بالملاقاة لا بالاستهلاك ( وما انتضح من )
~~ماء ( قليل لسقوطها ) أي النجاسة ( فيه نجس ) لأنه بعض المتصل بالنجاسة
# وعلم منه أن ما انتضح من كثير طهور ( والماء الجاري كالراكد ) خلافا لأبي
~~حنيفة ( إن بلغ مجموعه ) أي الجاري ( قلتين دفع النجاسة إن لم تغيره ) وإن
~~لم يبلغ قلتين تنجس مجموعه بمجرد الملاقاة لعموم ما سبق ( فلا اعتبار
~~بالجرية ) وهي ما أحاط بالنجاسة فوقها وتحتها ويمنة ويسرة
# وقال الموفق وما انتشرت إليه عادة أمامها ووراءها وعنه كل جرية من جار
~~كمنفرد
# فمتى امتدت نجاسة بجار فكل جرية نجاسة مفردة
# فيفضي إلى تنجيس نهر كبير بنجاسة قليلة لا كثيرة لقلة ما يحاذي القليلة
# إذ لو فرضنا كلبا في جانب نهر وشعرة منه في PageV01P039 جانبه الآخر لكان
~~ما يحاذيها لا يبلغ قلتين لقلته فينجس وما يحاذي الكلب يبلغ قلالا فلا ينجس
# وهذا ظاهر الفساد والتفريع على الأول ( فلو غمس الإناء ) المتنجس ( في
~~ماء جار فهي غسلة واحدة ولو مر عليه جريات ) كما لو حركه في الماء الكثير
~~الراكد ( وكذلك لو كان ) المتنجس ( ثوبا ونحوه ) مما يتشرب النجاسة ( وعصره
~~عقب كل جرية ) كما لو عصره في الماء ms0020 الراكد فغسلة يبنى عليها ( ولو انغمس
~~فيه ) أي في الماء الجاري ( المحدث حدثا أصغر للوضوء لم يرتفع حدثه حتى
~~يخرج مرتبا نصا كالراكد ولو مر عليه أربع جريات ولو حلف لا يقف فيه ) أي في
~~هذا الماء وهو جار ( فوقف ) فيه ( حنث ) هكذا في القواعد الفقهية ويأتي في
~~باب التأويل
# فالحلف لا يحنث بلا نية ولا قصد ولا سبب ( وينجس كل مائع ) قليلا كان أو
~~كثيرا ( كزيت ولبن وسمن ) وخل وعسل بملاقاة نجاسة ولو معفوا عنها لحديث
~~الفأرة تموت في السمن وعنه حكمه كالماء وفاقا لأبي حنيفة ( و ) ينجس ( كل
~~طاهر كماء ورد ونحوه ) من المستخرج بالعلاج ( بملاقاة نجاسة ولو معفوا عنها
~~) كيسير الدم ( وإن كان كثيرا ) قياسا على السمن ( وإن وقعت ) نجاسة ( في
~~مستعمل في رفع حدث أو ) وقعت ( في طاهر غيره من الماء ) كالمستعمل في غسل
~~ميت أو غسل يدي قائم من نوم ليل وكالطهور الذي تغير كثير من لونه أو طعمه
~~أو ريحه بطاهر ( لم ينجس كثيرهما بدون تغير كالطهور ) قال في الإنصاف على
~~الصحيح في المذهب المنصوص وقدمه في المغني وشرح ابن رزين وابن عبيدان وصححه
~~ابن منجا في نهايته وغيرهم
# ويحتمل أن ينجس وقدمه في الرعاية الكبرى وقال عن الأول فيه نظر وهو كما
~~قال وأطلقهما في الشرح وابن تميم انتهى
# وقطع الثاني في التنقيح وتبعه في المنتهى ووجه الأول عموم حديث إذا بلغ
~~الماء قلتين لم يحمل الخبث وجوابه أنه غير مطهر
# فأشبه الخل ( إلا أن تكون النجاسة بول آدمي ) كبيرا كان أو صغيرا
# وظاهره لو لم يأكل الطعام ( أو عذرته المائعة أو الرطبة أو يابسة فذابت
~~نصا وأمكن نزحه ) أي الكثير الطهور أو الطاهر من الماء على ما ذكره ( بلا
~~مشقة ) عظيمة نزحه ( فينجس ) نص عليه في رواية صالح والمروذي وأبي طالب
~~واختارها الخرقي والشريف والقاضي وابن عبدوس وأكثر شيوخ أصحابنا
# لحديث أبي هريرة يرفعه لا يبولن أحدكم في الماء الدائم الذي لا يجري ثم
~~يغتسل فيه هذا لفظ البخاري وقال مسلم ثم ms0021 يغتسل منه وهذا يتناول القليل
~~والكثير وهو خاص في البول PageV01P040
# وخبر القلتين محمول على بقية النجاسات
# فحصل الجمع بينهما والعذرة المائعة كالبول بل أفحش والرطبة واليابسة إذا
~~ذابت كذلك
# وفي الشرح والمبدع والأولى التفريق بين الرطبة والمائعة ( وعنه لا ينجس )
~~الكثير ببول الآدمي ولا عذرته إن لم يتغير ( وعليه جماهير ) الأصحاب (
~~المتأخرين وهو المذهب عندهم ) اختارها أبو الخطاب وابن عقيل وقدمها السامري
~~وفي المحرر وغيرهم لخبر القلتين
# ولأن نجاسة الآدمي لا تزيد على نجاسة بول الكلب وهو لا ينجس القلتين فهذا
~~أولى
# وخبر أبي هريرة لا يبولن أحدكم في الماء الدائم إلى آخره لا بد من تخصيصه
~~فتخصيصه بخبر القلتين أولى
# وعلم منه أن ما يشق نزحه كمصانع طريق مكة لا ينجس بالبول ولا بغيره حتى
~~يتغير ( وإذا انضم حسب الإمكان ) بفتح الحاء والسين ( عرفا ولو لم يتصل
~~الصب إلى ماء نجس ماء طهور كثير ) طهره أي صيره طهورا لأن الكثير يدفع
~~النجاسة عن نفسه وعما اتصل به
# ولا ينجس إلا بالتغير
# وعلم منه أنه لا يطهر بإضافة يسير إليه ولو زال به التغير
# لأنه لا يدفع النجاسة عن نفسه فكذا عن غيره خلافا لصاحب المستوعب ( أو
~~جرى إليه ) أي إلى الماء النجس ماء طهور كثير ( من ساقية أو نبع ) بفتح
~~الباء أي الماء الطهور ( فيه ) أي في المتنجس ( طهره أي صار ) المتنجس (
~~طهورا إن لم يبق فيه تغير ) قليلا كان أو كثيرا ( إن كان متنجسا بغير بول
~~آدمي أو عذرته ) لأن المتصل يدفع تلك النجاسة عن نفسه فدفعها عن غيره
# فإن كان متغيرا لم يطهر حتى يزول تغيره ( وإن كان ) تنجس ( بأحدهما ) أي
~~ببول الآدمي أو عذرته ( ولم يتغير ) بأن لم يشق نزحه ( فتطهيره بإضافة ما
~~يشق نزحه ) بناء على قول أكثر المتقدمين والمتوسطين
# وأما قول المتأخرين فظاهر مما تقدم ( وإن تغير ) الماء ببول الآدمي أو
~~عذرته ( وكان مما يشق نزحه فتطهيره بإضافة ما يشق نزحه مع زوال التغير )
~~لأن علة التنجس التغير وقد زال ( أو بنزح يبقى بعده ms0022 ما يشق نزحه ) مع زوال
~~التغير قل المنزوح أو كثر
# قال ابن عبد القوي في مجمع البحرين تطهير الماء بالنزح لا يزيد على
~~تحريكه لأن التنقيص والتقليل ينافي ما اعتبره الشرع في دفع النجاسة من
~~الكثرة ( أو بزوال تغيره بمكثه ) كالخمر تنقلب خلا ( وإن كان ) المتنجس
~~ببول الآدمي أو عذرته ( مما لا يشق نزحه ف ) تطهيره ( بإضافة ما يشق نزحه
~~عرفا كمصانع طريق مكة مع زوال تغيره إن كان ) فيه تغير لما تقدم ( والمنزوح
~~طهور ما لم يكن متغيرا أو تكن عين النجاسة فيه ) حيث زال التغير
~~PageV01P041 به وبقي بعده قلتان لأنه بعض الباقي بعده فكان طهورا كالذي
~~انفصل منه وإنما كان المنفصل من غسل النجاسة بعد طهارة المحل طاهرا لأنهم
~~جعلوا للمنفصل عن المحل حكم الماء الباقي في المحل
# وإذا حكم بطهارة المحل كان البلل الباقي في المحل طاهرا فكذلك المنفصل
~~منه لأنه بعضه
# وإن كان المنزوح متغيرا أو كانت عين النجاسة فيه وهو دون القلتين فنجس
# قال ابن قندس والمراد آخر ما نزح الماء وزال معه التغير ولم يضف إلى غيره
~~من المنزوح الذي لم يزل التغير بنزحه ( ولا يجب غسل جوانب بئر ) ضيقة كانت
~~أو واسعة ( نزحت ) لنجاسة حصلت بها ( ولا ) غسل ( أرضها ) للحرج والمشقة
~~بخلاف رأسها
# قلت ظاهر كلامهم يجب غسل آلة النزح لكن مقتضى قولهم المنزوح طهور كما
~~تقدم أن الآلة لا يعتبر فيها ذلك للحرج وإلا لنبهوا عليه والله أعلم
# ( وإن كان الماء النجس كثيرا فزال تغيره بنفسه أو بنزح بقي بعده كثير صار
~~طهورا إن كان متنجسا بغير البول والعذرة على ما تقدم ولم يكن مجتمعا من )
~~ماء ( متنجس كل ماء ) من المياه التي جمعت ( دون قلتين كاجتماع قلة نجسة
~~إلى مثلها ) فإذا لم يكن كذلك طهر لزوال علة النجاسة وهي التغير كما لو
~~أضيف إليه ماء كثير وزال به تغيره ( فإن كان ) مجتمعا من متنجس كل منه دون
~~قلتين ( ف ) هو ( نجس ) ولو زال تغيره بنفسه أو بنزح بقي بعده كثير ولا ms0023
~~يطهر إلا بإضافة كثير ( وككمالهما ) أي القلتين ( ببول أو نجاسة أخرى ) غير
~~البول فإنه لا يطهر إلا بإضافة كثير ( وكذا إن اجتمع من نجس وطهور وطاهر
~~قلتان ولا تغير فكله نجس ) لأن الطهور دون القلتين لا يدفع النجاسة عن نفسه
~~فكذا عن غيره بل أولى ( وتطهيره في هذه الصورة هو وماء ) نجس قليلا كان أو
~~كثيرا ( كوثر بماء يسير بالإضافة ) أي بإضافة ما يدفع تلك النجاسة لو وقعت
~~فيه ابتداء عن نفسه ( فقط ) أي دون إضافة يسير ( و ) دون زوال التغير بنفسه
~~أو بنزح ( إن كوثر ) هذا الماء المذكور ( بماء يسير ) لم يطهر ( أو كان )
~~المتنجس ( كثيرا فأضيف إليه ذلك ) أي ماء يسير ( أو ) أضيف إليه ( غير
~~الماء ) من تراب أو نحوه ( لم يطهر ) بذلك لأنه لا يدفع النجاسة عن نفسه
~~فغيره أولى PageV01P042
#
# | فصل
# ( والكثير قلتان فصاعدا ) لأن خبر القلتين دل بمنطوقه على دفعهما النجاسة
~~عن أنفسهما وبمفهومه على نجاسة ما لم يبلغهما
# فلذلك جعلناهما حدا للكثير وهما تثنية قلة
# وهي اسم لكل ما ارتفع وعلا
# ومنه قلة الجبل
# والمراد هنا الجرة الكبيرة وسميت قلة لارتفاعها وعلوها أو لأن الرجل
~~العظيم يقلها بيده أي يرفعها والتحديد وقع بقلال هجر قرية كانت قرب المدينة
~~لما روى الخطابي بإسناده إلى ابن جريج عن النبي صلى الله عليه وسلم مرسلا
~~إذا كان الماء قلتين بقلال هجر وفي حديث الإسراء ثم رفعت إلى سدرة المنتهى
~~فإذا ورقها مثل آذان الفيلة وإذا نبقها مثل قلال هجر رواه البخاري ولأنها
~~مشهورة الصفة معلومة المقدار لا تختلف كالصيعان ( واليسير دونهما ) أي دون
~~القلتين ( وهما ) أي القلتان ( خمسمائة رطل عراقي ) لقول عبد الملك بن جريج
~~رأيت قلال هجر فرأيت القلة تسع قربتين أو قربتين وشيئا
# والاحتياط إثبات الشيء وجعله نصفا لأنه أقصى ما يطلق عليه اسم شيء منكر
~~فيكون مجموعهما خمس قرب بقرب الحجاز والقربة تسع مائة رطل عراقية باتفاق
~~القائلين بتحديد الماء بالقرب ( تقريبا فيعفى عن نقص يسير كرطل أو رطلين )
~~عراقية لأن الشيء إنما جعل نصفا ms0024 احتياطا
# والغالب استعماله فيما دون النصف
# قال في الشرح فعلى هذا من وجد نجاسة في ماء فغلب على ظنه أنه مقارب
~~للقلتين توضأ منه وإلا فلا ( و ) القلتان ( أربعمائة ) رطل ( وستة وأربعون
~~رطلا وثلاثة أسباع رطل مصري وما وافقه ) أي الرطل المصري ( من البلدان )
~~كالمدينة ومكة ( و ) القلتان ( مائة وسبعة أرطال وسبع رطل دمشقي وما وافقه
~~) من البلدان كصيدا وعكة وصفد ( وتسعة وثمانون رطلا وسبعا رطل حلبي وما
~~وافقه ) كالبيروتي ( وثمانون رطلا وسبعا رطل ونصف سبع رطل قدسي وما وافقه )
~~كالنابلسي ( وأحد وسبعون رطلا وثلاثة أسباع رطل بعلي وما وافقه ) في وزنه
~~من البلاد ( ومساحتهما ) أي القلتين ( مربعا ذراع وربع طولا وذراع وربع
~~عرضا وذراع وربع عمقا ) في مستوى من الأرض ونحوها ( و ) مساحتهما ( مدورا
~~ذراع طولا وذراعان ونصف عمقا
# والمراد ) بالذراع فيما تقدم ( ذراع اليد ) أي يد الآدمي المعتدل وهو
~~أربع وعشرون PageV01P043 إصبعا معترضة معتدلة قال القمولي الشافعي وذكر عن
~~الشافعي أنه شبران وهو تقريب
# زاد غيره والشبر ثلاث قبضات
# والقبضة أربع أصابع
# والإصبع ست شعيرات بطون بعضها إلى بعض
# قال في التنقيح حررت ذلك فيسع كل قيراط عشرة أرطال وثلثي رطل عراقي انتهى
# والمراد كل قيراط من الذراع من الربع
# وذلك بأن تضرب البسط في البسط والمخرج في المخرج وتقسم حاصل البسط على
~~حاصل المخرج يخرج ذرعه فتحفظ قراريطه وتقسم عليها الخمسمائة فبسط الذراع
~~والربع خمسة
# وقد تكرر ثلاثا طولا وعرضا وعمقا
# فإذا ضربت خمسة في خمسة والخارج في خمسة بلغ مائة وخمسة وعشرين
# والمخرج أربعة وقد تكرر أيضا ثلاثا
# فإذا ضربته كما تقدم بلغ أربعة وستين
# وهي سهام الذراع فتقسم عليها الحاصل الأول يخرج ذراع وسبعة أثمان ذراع
~~وخمسة أثمان ثمن ذراع
# فإذا بسطت ذلك قراريط وجدته سبعة وأربعين قيراطا إلا ثمن قيراط
# فاقسم عليها الخمسمائة يخرج ما ذكر
# وبذلك يتضح لك عدم اتجاه اعتراض المصنف على المنقح في حاشية التنقيح (
~~والرطل العراقي مائة درهم وثمانية وعشرون درهما وأربعة أسباع درهم ) والرطل
~~البعلي تسعمائة درهم والقدسي ثمانمائة ms0025 درهم والحلبي سبعمائة درهم وعشرون
~~درهما والدمشقي ستمائة درهم والمصري مائة درهم وأربعة وأربعون درهما وكل
~~رطل اثنتا عشرة أوقية لا تختلف في سائر البلاد وأوقية العراقي عشرة دراهم
~~وخمسة أسباع درهم وأوقية المصري اثنا عشر درهما وأوقية الدمشقي خمسون درهما
~~وأوقية الحلبي ستون درهما وأوقية القدسي ستة وستون درهما وثلثا درهم وأوقية
~~البعلي خمسة وسبعون درهما ( وهو ) أي الرطل العراقي ( سبع القدسي وثمن سبعه
~~) لأن سبع القدسي مائة وأربعة عشر درهما وسبعا درهم ( وسبع الحلبي وربع
~~سبعه ) لأن سبعه مائة ودرهمان وستة أسباع درهم ( وسبع الدمشقي ونصف سبعه )
~~لأن سبعه خمسة وثمانون درهما وخمسة أسباع درهم ( وستة أسباع المصري وربع
~~سبعه ) لأن سبعه عشرون درهما وأربعة أسباع درهم ( وسبع البعلي وهو ) أي
~~الرطل العراقي ( بالمثاقيل تسعون مثقالا
# ومجموع القلتين بالدراهم أربعة وستون ألفا ومائتان وخمسة وثمانون درهما
~~وخمسة أسباع درهم ) إسلامي لأنه المراد حيث أطلق ( فإذا أردت معرفة القلتين
~~بأي رطل فاعرف عدد دراهمه ) أي دراهم ذلك الرطل الذي أردت معرفة القلتين به
~~( ثم اطرحه ) أي عدد دراهمه ( من دراهم القلتين مرة بعد أخرى حتى لا يبقى
~~PageV01P044 منها ) أي من دراهم القلتين ( شيء ) أو يبقى أقل من دراهم
~~الرطل ( واحفظ الأرطال المطروحة فما كان ) أي وجد من عدد الطروحات ( فهو
~~مقدار القلتين بالرطل الذي طرحت به ) إن لم يبق شيء من دراهم الرطل ( وإن
~~بقي ) من دراهم القلتين ( أقل من ) دراهم ال ( رطل ) الذي طرحت به ( فانسبه
~~منه ثم اجمعه إلى المحفوظ ) فما كان فهو مقدار القلتين
#
# | فصل
# ( وإن شك في نجاسة ماء أو غيره ) كثوب أو إناء ( ولو ) كان الشك في نجاسة
~~ماء ( مع تغير ) الماء بنى على أصله لحديث دع ما يريبك إلى ما لا يريبك
~~والتغير يحتمل أن يكون بمكثه أو نحوه ( أو ) شك في ( طهارته ) وقد تيقن
~~نجاسته قبل ذلك ( بنى على أصله ) الذي كان متيقنا قبل طرو الشك
# لأن الشيء إذا كان على حال فانتقاله عنها يفتقر إلى عدمها ووجود الأخرى
# وبقاؤها وبقاء الأولى ms0026 لا يفتقر إلا إلى مجرد البقاء فيكون أيسر من الحديث
~~وأكثر والأصل إلحاق الفرد بالأعم الأغلب ( ولا يلزمه السؤال ) عما لم يتيقن
~~نجاسته لأن الأصل طهارته ( ويلزم من علم نجاسته إعلام من أراد استعماله )
~~في طهارة أو شرب أو غيره ( إن شرطت إزالتها ) أي تلك النجاسة ( للصلاة )
~~لأنه من باب الأمر بالمعروف والنهي عن المنكر
# فيجب بشروطه
# ومفهوم كلامه إن لم تشترط إزالتها للصلاة كيسير الدم وما تنجس به لم يجب
~~إعلامه لأن عبادته لا تفسد باستعماله في غير طهارة وهذا أحد احتمالات ثلاثة
~~أطلقها في الفروع وضعفه في تصحيح الفروع وصوب أنه يلزمه مطلقا وقال قدمه في
~~الرعاية الكبرى انتهى
# وهو ظاهر ما قطع به في المنتهى ( وإن احتمل تغير الماء بشيء فيه ) أي في
~~الماء ( من نجس أو غيره عمل به ) أي بذلك الاحتمال لأن ما حصل في الماء
~~وأمكن تغير الماء به سبب فيحال الحكم عليه والأصل عدم ما سواه
# وإن لم يحتمل تغير الماء بما وقع فيه لكثرة الماء وقلة الساقط فيه لم
~~يؤثر لأنه لا يصلح هنا سببا أشبه ما لو لم يقع فيه شيء ولو كان بئر الماء
~~ملاصقا لبئر فيها بول أو غيره من النجاسات وشك في وصوله إلى الماء فالماء
~~طاهر بالأصل
# وإن أحب علم حقيقة ذلك فليطرح في البئر النجسة نفطا فإن وجد رائحته في
~~الماء علم وصوله PageV01P045 إليه وإلا فلا
# وإن وجده متغيرا تغيرا يصلح أن يكون منها ولم يعلم له سبب آخر فهو نجس
~~لما سبق
# ولو وجد متغيرا في غير هذه الصورة ولم يعلم سبب تغيره فهو طاهر
# وإن غلب على ظنه نجاسته ذكره في الشرح ( وإن احتملهما ) أي التغير
~~بالطاهر والنجس ( فهو طاهر ) أي مطهر استصحابا للأصل لعدم تحقق خروجه عنه
# وإذا كان الماء قلتين وفيه نجاسة فغرف منه بإناء فالذي في الإناء طاهر
~~والباقي نجس إن كان الإناء كبيرا يخرجه عن التقريب
# وإن ارتفعت النجاسة في الدلو فالماء الذي في الإناء نجس
# والباقي طاهر
# هذا معنى ms0027 كلام ابن عقيل ( وإن أخبره عدل مكلف ولو ) كان ( امرأة وقنا )
~~الواو بمعنى أو
# ( ولو ) كان المخبر ( مستور الحال ) لأنه خبر لا شهادة ( أو ) كان (
~~ضريرا لأن للضرير طريقا إلى العلم بذلك ) أي بالنجاسة ( بالخبر والحس ) أي
~~بأن يكون أخبره عدل بنجاسة أو أحس بنجاسته بحاسة غير البصر ( لا ) إن أخبره
~~( كافر وفاسق ) ظاهر الفسق ( ومجنون وغير بالغ ) ولو مميزا ( بنجاسته ) أي
~~الماء أو غيره ( قبل ) أي وجب عليه قبول خبره والعمل به فيكف عن استعماله
~~لعلمه بنجاسته ( إن عين ) المخبر ( السبب ) فإن لم يعينه لم يلزمه قبوله
~~لجواز أن يكون نجسا عند المخبر دون المخبر لاختلاف الناس في سبب نجاسة
~~الماء
# وقد يكون إخباره بنجاسته على وجه التوهم كالوسواس فلذلك اعتبر التعيين
# وإن كان المخبر فقيها موافقا كما نقل عن إملاء التقي الفتوحي
# ولا يلزم السؤال عن السبب قدمه في الفائق
# قلت وكذا إذا أخبره بما يسلبه الطهورية مع بقاء الطهارة فيعمل المخبر
~~بمذهبه فيه
# ( فإن أخبره ) العدل المكلف ( أن كلبا ولغ ) من باب نفع أي شرب بأطراف
~~لسانه ( في هذا الإناء ولم يلغ في هذا ) الإناء ( وقال ) عدل مكلف ( آخر )
~~أي غير الأول ( لم يلغ في الأول وإنما ولغ في الثاني قبل ) المخبر وجوبا (
~~قول كل واحد منهما في الإثبات دون النفي
# ووجب اجتنابهما ) أي الإناءين ( لأنه يمكن صدقهما لكونهما ) أي الولوغين
~~( في وقتين ) مختلفين اطلع كل واحد من العدلين على أحدهما دون الآخر ( أو
~~عينا كلبين ) بأن قال أحدهما ولغ فيه هذا الكلب دون هذا الكلب وعاكسه الآخر
~~فيقبل خبرهما ويكف عنهما لأن كلا منهما مثبت لما نفاه الآخر والمثبت مقدم
~~لأن معه زيادة علم ( وإن عينا كلبا واحدا و ) عينا ( وقتا لا يمكن شربه فيه
~~منهما تعارضا وسقط قولهما ) لأنه لا يمكن صدقهما ولا مرجح لأحدهما
~~كالبينتين إذا تعارضتا PageV01P046 ( ويباح استعمال كل واحد منهما ) لأن
~~الأصل الطهارة ولم يثبت ما يرفعه ( فإن قال أحدهما شرب من هذا الإناء وقال
~~الآخر لم يشرب منه قدم قول المثبت ms0028 ) لما سبق ( إلا أن يكون ) المثبت ( لم
~~يتحقق شربه مثل الضرير الذي يخبر عن حسه فيقدم قول البصير ) لرجحانه
~~بالمشاهدة واستصحابه بالأصل الطهارة ( وإن ) علم نجاسة الماء الذي توضأ منه
~~و ( شك هل كان وضوؤه قبل نجاسة الماء أو بعدها لم يعد ) أي لم تجب عليه
~~الإعادة لأن الأصل الطهارة
# قال في الفروع لكن يقال شكه في القدر الزائد كشكه مطلقا
# فيؤخذ من هذا لا يلزمه أن يعيد إلا ما تيقنه بماء نجس وهو متجه كشكه في
~~شرط العبادة بعد فراغها
# وعلى هذا لا يغسل ثيابه وآنيته
# ونص أحمد يلزمه انتهى
# وإن علم أن النجاسة كانت قبل وضوئه ولم يعلم أكان دون القلتين أو كان
~~قلتين فنقص بالاستعمال أعاد لأن الأصل نقص الماء ( وإن شك في كثرة ماء وقعت
~~فيه نجاسة ) ولم تغيره ( فهو نجس ) لأن اليقين كونه دون القلتين ( أو ) شك
~~( في نجاسة عظم ) وقع في ماء أو غيره ( فهو طاهر ) استصحابا للأصل ( أو )
~~شك ( في ) طهارة ( روثة ) وقعت في ماء أو غيره ( فطاهرة ) لما تقدم
# نقله حرب وغيره فيمن وطىء روثة فرخص فيه إذا لم يعلم ما هي ( أو ) شك (
~~في جفاف نجاسة على ذباب أو غيره فيحكم بعدم الجفاف ) لأنه الأصل
# ( أو ) شك ( في ولوغ كلب أدخل رأسه في إناء ثم ) وجد وفي بعض نسخ الفروع
~~وثم أي هناك وجد ( بفيه رطوبة فلا ينجس ) لأن الأصل عدم الولوغ ( وإن أصابه
~~ماء ميزاب ولا أمارة ) على نجاسته ( كره سؤاله ) عنه لقول عمر لصاحب الحوض
~~لا تخبرنا ( فلا يلزم جوابه ) وأوجبه الأزجي إن علم نجاسته قال في الإنصاف
~~وهو الصواب ( وإن اشتبه طهور مباح بنجس أو ) اشتبه طهور مباح ( بمحرم لم
~~يتحر ولو زاد عدد الطهور ) أو المباح خلافا لأبي علي النجاد لأنه اشتبه
~~المباح بالمحظور في موضع لا تبيحه الضرورة كما لو اشتبهت أخته بأجنبيات أو
~~كان أحدهما بولا لأن البول لا مدخل له في التطهير ( أو ) أي ولو كان (
~~النجس غير بول ) فلا يتحرى
# وإذا علم النجس ms0029 استحب إراقته ليزيل الشك عن نفسه ( ووجب الكف عنهما ) أي
~~المشتبهين احتياطا للحظر
# ( كميتة ) اشتبهت ( بمذكاة لا ميتة في لحم مصر أو قرية ) قال أحمد أما
~~شاتان لا يجوز التحري فأما إذا كثرت فهذا غير هذا
# ونقل الأثرم أنه قيل له فثلاثة قال لا أدري
# ( ويتيمم ) من عدم طهور PageV01P047 غير المشتبه ( من غير إعدامهما ولا
~~خلطهما ) خلافا للخرقي لأنه عادم للماء حكما ( لكن إن أمكن تطهير أحدهما
~~بالآخر ) بأن يكون الطهور قلتين فأكثر وعنده إناء يسعهما ( لزم الخلط )
~~ليتمكن به من الطهارة الواجبة ( وإن علم النجس بعد تيممه وصلاته فلا إعادة
~~) كمن تيمم لعدم الماء ثم وجده بعد أن صلى
# وعلم منه أنه إذا علم في الصلاة وجب القطع والطهارة والاستئناف وكذا
~~الطواف ( وإن توضأ من أحدهما فبان أنه الطهور لم يصح وضوؤه ) كما لو صلى
~~قبل أن يعلم دخول الوقت فصادفه وظاهره سواء تحرى أو لا خلافا للإنصاف حيث
~~قال من غير تحر
# وعارضه في شرح المنتهى ( ويلزم التحري ل ) حاجة ( أكل وشرب ) لأنه حال
~~ضرورة ( ولا يلزمه غسل فمه بعده ) أي بعد الأكل والشرب إذا وجد طهورا
~~استصحابا لأصل الطهارة وكذا لو تطهر من أحدهما لا يلزم غسل أعضائه وثيابه
~~استصحابا للأصل
# وقال ابن حمدان يجب وعلم منه أنه لا يجوز أن يأكل أو يشرب بلا تحر ( ولا
~~يتحرى ) من اشتبه عليه طاهر بنجس ( مع وجود غير مشتبه ) لعدم الحاجة إليه (
~~وإن توضأ بماء ثم علم نجاسته أعاد ما صلاه ) من الفروض لبطلانه ( حتى يتيقن
~~براءته ) ليخرج من العهدة بيقين ( وما جرى من الماء على المقابر فطهور إن
~~لم تكن نبشت ) للحكم بطهارتها إذن ( وإن كانت ) المقابر ( قد تقلب ترابها
~~فإن كانت أتت عليها الأمطار طهرت قاله في النظم ) لأن إزالة النجاسة لا
~~يعتبر لها نية والأرض تطهر بالمكاثرة بالماء ( وإلا ) أي وإن لم تكن أتت
~~عليها الأمطار ( فهو نجس إن تغير بها ) أي بالنجاسة لما تقدم ( أو ) لم
~~يتغير لكن ( كان قليلا ) فينجس لملاقاته النجاسة
# قلت مقتضى ms0030 ما سبق أنه طاهر لأنه ورد على محل التطهير فلا ينجس بالملاقاة
~~والمنفصل عن الأرض بعد زوال النجاسة طاهر كما تقدم في القسم الثاني فيحمل
~~كلامه على ما إذا كانت عين النجاسة موجودة ( وإن اشتبه طاهر بنجس غير الماء
~~كالمائعات ) من خل ولبن وعسل ( ونحوهما حرم التحري بلا ضرورة ) ويجوز معها
~~وحيث جاز التحري عند الضرورة ولم يظهر له شيء تناول من أحدهما للضرورة (
~~وإن اشتبه طاهر ) غير مطهر ( بطهور لم يتحر ) أي لم يجتهد في الطهور منهما
~~كما لو اشتبه الطهور بالنجس ( وتوضأ منهما وضوءا واحدا من هذا غرفة ومن هذا
~~غرفة يعم بكل غرفة المحل ) من محال الوضوء ليؤدي الفرض بيقين
# ويجوز له هذا ( ولو كان عنده طهور بيقين ) لأنه توضأ من PageV01P048 ماء
~~طهور بيقين ( وصلى صلاة واحدة ) أي فلا يلزمه أن يصلي الفرض مرتين
# ( ولو توضأ من واحد ) منهما ( فقط ثم بان أنه مصيب أعاد ) ما صلاه لعدم
~~صحة وضوئه قلت والغسل فيما تقدم كالوضوء
# وكذا إزالة النجاسة ( ولو احتاج إلى شرب تحرى وشرب الطاهر عنده ) أي ما
~~ظهر له أنه الطاهر ( وتوضأ بالطهور ثم تيمم معه احتياطا إن لم يجد طهورا
~~غير مشتبه ) ليحصل له اليقين ( وإن اشتبهت ثياب طاهرة مباحة ب ) ثياب (
~~نجسة ) أو بثياب ( محرمة ولم يكن عنده ثوب طاهر ) بيقين ( أو ) ثوب ( مباح
~~بيقين لم يتحر ) لما تقدم في اشتباه الطهور بالنجس ( وصلى في كل ثوب صلاة
~~واحدة ) يكررها ( بعدد ) الثياب ( النجسة أو المحرمة وزاد ) على عدد النجسة
~~أو المحرمة ( صلاة ) ليصلي في ثوب طاهر يقينا ( ينوي بكل صلاة الفرض )
~~احتياطا كمن نسي صلاة من يوم
# وفرق أحمد بين ما هنا وبين القبلة والأواني بأن الماء يلصق ببدنه فيتنجس
~~به وأنه يباح صلاته فيه عند العدم بخلاف الماء النجس
# قال القاضي ولأن القبلة يكثر الاشتباه فيها والتفريط هنا حصل منه بخلافها
~~ولأن لها أدلة تدل عليها بخلاف الثياب
# وقوله ينوي بكل صلاة الفرض يعني لأنها معادة
# والظاهر أنه تكفي نيتها ظهرا مثلا إذ ms0031 لا تتعين الفريضة كما يأتي في باب
~~النية ( وإن جهل ) من اشتبهت عليه الثياب ( عددها ) أي عدد النجسة أو
~~المحرمة ( صلى ) فرضه في كل ثوب منها
# فيصلي في ثوب بعد آخر ( حتى يتيقن أنه صلى في ثوب طاهر أو مباح ) ينوي
~~بكل صلاة الفرض كما تقدم ليخرج من الواجب بيقين وظاهره ولو كثرت لأنه يندر
~~جدا
# وقال ابن عقيل يتحرى في أصح الوجهين دفعا للمشقة
# وإن اشتبه مباح بمكروه اجتهد
# ويحتمل أن يصلي فيما شاء بدونه
# ويحتمل أن يصلي بكل ثوب صلاة
# وإن صلى بهما معا كره
# قاله في الرعاية الصغرى ( وكذا حكم الأمكنة الضيقة ) إذا تنجس بعضها
~~واشتبهت ولا بقعة طاهرة بيقين
# فإذا تنجست زاوية من بيت وتعذر خروجه منه وما يفرشه عليه صلى الفرض مرتين
~~في زاويتين
# وإن تنجس زاويتان صلى ثلاث مرات في ثلاث زوايا وهكذا ( ويصلي في فضاء
~~واسع حيث شاء بلا تحر ) كصحراء وحوش كبير تنجس بعضه واشتبه ( ولا تصح إمامة
~~من اشتبهت عليه الثياب ) أو البقعة الضيقة ( الطاهرة بالنجسة ) لأنه عاجز
~~عن شرط الصلاة وهو الطاهر المتيقن ( وإن اشتبهت أخته ) أو نحوها من محارمه
~~( بأجنبية أو أجنبيات لم يتحر للنكاح ) أي لم يجز له التحري للنكاح منهن
~~PageV01P049 ( وكف عنهن ) احتياطا للحظر ( و ) إن اشتبهت أخته ونحوها ( في
~~قبيلة كبيرة و ) في ( بلدة كبيرة ) الواو بمعنى أو ف ( له النكاح ) منهن (
~~من غير تحر ) أي ولم يلزمه أن يتحرى
# ونظيره ما تقدم في الميتة والمذكاة ( ولا مدخل للتحري في العتق والطلاق )
~~فإذا طلق واحدة من نسائه أو أعتق واحدة من إمائه ثم نسيها أو كانت ابتداء
~~مبهمة أقرع بينهن كما يأتي
# ولا تحري
# والتحري والاجتهاد والتوخي متقاربة
# ومعناها بذل المجهود في طلب المقصود
# ولما كان الماء جوهرا سيالا احتاج إلى بيان أحكام أوانيه عقبه فقال
# | باب الآنية
# الباب معروف وقد يطلق على الضف وهو ما يدخل منه إلى المقصود ويتوصل به
~~إلى الاطلاع عليه ويجمع على أبواب
# وفي الازدواج على أبوبة ( وهي ) أي الآنية لغة ms0032 وعرفا ( الأوعية ) وهي
~~ظروف الماء ونحوها
# والآنية جمع إناء كسقاء
# وأسقية ووعاء وأوعية وجمع الآنية أوان
# والأصل أأني أبدلت الهمزة الثانية واوا كراهية اجتماع همزتين كآدم وأوادم
~~وهو مشتق من الأدمة أو من أديم الأرض وهو وجهها ( كل إناء طاهر يباح اتخاذه
~~واستعماله ولو كان ثمينا كجوهر ونحوه ) كالبلور والياقوت والزمرد وغير
~~الثمين كالخشب والزجاج والجلود والصفر والحديد
# لما روى عبد الله بن زيد قال أتانا رسول الله صلى الله عليه وسلم فأخرجنا
~~له ماء في تور من صفر فتوضأ رواه البخاري
# وقد ورد أنه توضأ من جفنة ومن تور حجارة ومن إداوة ومن قربة فثبت الحكم
~~فيها لفعله ما في معناها قياسا لأنه مثلها ولأن العلة المحرمة للنقدين
~~مفقودة في الثمين لكونه لا يعرفه إلا خواص الناس فلا يؤدي إلى الخيلاء وكسر
~~قلوب الفقراء ولأن إباحته لا تفضي إلى استعماله لقلته بخلاف النقدين فإنهما
~~في مظنة الكثرة فيفضي إلى الاستعمال
# وكثرة أثمانها لا تصلح PageV01P050 جامعا كما في الثياب فإنه يحرم الحرير
~~وإن قل ثمنه بخلاف غيره وإن بلغ ثمنه أضعاف ثمن الحرير
# وكذلك يباح الخاتم جوهرة ولو بلغ ثمنها مهما بلغ
# ويحرم ذهبا ولو كان يسيرا
# قاله في المبدع ( إلا عظم آدمي وجلده ) فيحرم اتخاذ إناء منه واستعماله
~~لحرمته ( و ) إلا ( إناء مغصوبا ) فيحرم لحق مالكه ( و ) إلا ( إناء ثمنه )
~~المعين ( حرام ) فيحرم لحق مالكه ( و ) إلا ( آنية ذهب وفضة ومضببا بهما )
~~أو بأحدهما ( فيحرم ) أي ما تقدم من الاتخاذ والاستعمال
# أما تحريم الاتخاذ فلأن ما حرم استعماله مطلقا حرم اتخاذه على هيئة
~~الاستعمال كالملاهي
# وأما ثياب الحرير فإنها لا تحرم مطلقا لأنها تباح للنساء وتباح التجارة
~~فيها
# وأما تحريم الاستعمال فلما روى حذيفة قال سمعت النبي صلى الله عليه وسلم
~~يقول لا تشربوا في آنية الذهب والفضة ولا تأكلوا في صحافها فإنها لهم في
~~الدنيا ولكم في الآخرة وروت أم سلمة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال الذي
~~يشرب في آنية الذهب والفضة إنما يجرجر في بطنه ms0033 نار جهنم متفق عليهما
# والجرجرة هي صوت وقوع الماء بانحداره في الجوف وغير الأكل والشرب في
~~معناهما
# لأن ذكرهما خرج مخرج الغالب فلا يتقيد الحكم به ( على الذكر والأنثى )
~~والخنثى مكلفا كان أو غيره بمعنى أن وليه يأثم بفعل ذلك له لعموم الأخبار
~~وعدم المخصص
# وإنما أبيح التحلي للنساء لحاجتهن إليه لأجل التزين للزوج
# وما حرم اتخاذ الآنية منه حرم اتخاذ الآلة منه ( ولو ) كانت ( ميلا )
~~بكسر الميم وهو ما يكتحل به ( ومثله ) أي مثل الميل في تحريم اتخاذه
~~واستعماله من الذهب والفضة وعظم الآدمي وجلده
# ( قنديل ومسعط ) بضم الميم إناء يجعل فيه السعوط وهو من النوادر التي
~~جاءت بالضم
# وقياسها الكسر لأنه اسم آلة ( ومجمرة ومدخنة وسرير وكرسي وخفان ونعلان
~~ومشربة وملعقة وأبواب ورفوف قال ) الإمام ( أحمد لا تعجبني الحلقة
# ونص ) أحمد ( أنها ) أي الحلقة ( من الآنية ) أي مثلها في الحكم فتحرم
~~مطلقا
# وعند القاضي وغيره هي كالضبة فيكون فيها التفصيل الآتي نظرا إلى أنها
~~تابعة للباب ( ويحرم ) اتخاذ واستعمال إناء ونحوه ( مموه ) بذهب أو فضة بأن
~~يذاب الذهب أو الفضة ويلقى فيه الإناء من نحاس أو نحوه فيكتسب منه لونه ( و
~~) يحرم اتخاذ واستعمال إناء ونحوه PageV01P051 ( مطعم ) بذهب أو فضة بأن
~~يحفر في إناء من خشب أو غيره حفرا ويوضع فيها قطع ذهب أو فضة على قدرها ( و
~~) يحرم اتخاذ استعمال إناء ونحوه ( مطلي ) بذهب أو فضة بأن يجعل الذهب أو
~~الفضة كالورق ويطلى به الحديد ونحوه
# وكثير فسر الطلاء بالتمويه ( و ) يحرم اتخاذ واستعمال إناء ونحوه ( مكفت
~~ونحوه ) كالمنقوش ( منهما ) أي من الذهب والفضة أو من أحدهما
# والتكفيت أن يبرد الإناء من حديد أو نحوه حتى يصير فيه شبه المجاري في
~~غاية الدقة ثم يوضع فيها شريط دقيق من ذهب أو فضة يدق عليه حتى يلصق كما
~~يصنع بالمركب لما روى ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم قال من شرب من
~~إناء ذهب أو فضة أو من إناء فيه شيء من ذلك فإنما يجرجر في ms0034 بطنه نار جهنم
~~رواه الدارقطني
# ولأن العلة التي لأجلها حرم الخاص وهي الخيلاء وكسر قلوب الفقراء وتضييق
~~النقدين موجودة في المموه ونحوه
# وقيل إن كان لو حك لاجتمع منه شيء حرم وإلا فلا
# ( وتصح الطهارة ) وضوءا كانت أو غسلا أو غيرهما ( منها ) أي من آنية
~~الذهب والفضة وعظم الآدمي وجلده بأن يغترف منها بيده ( و ) تصح الطهارة
~~أيضا ( بها ) أي بالآنية المذكورة بأن يغترف الماء بها ( و ) تصح الطهارة
~~أيضا ( فيها ) بأن يتخذ إناء محرما على ما سبق يسع قلتين ويغتسل أو يتوضأ
~~داخله ( و ) تصح الطهارة ( إليها بأن يجعلها مصبا لفضل طهارته فيقع فيها
~~الماء المنفصل عن العضو ) بعد غسله ( و ) تصح الطهارة أيضا ( من إناء مغصوب
~~أو ) من إناء ( ثمنه ) ولو معينا ( حرام ) وبه وفيه وإليه
# والمسروق ونحوه كالمغصوب ( و ) تصح الطهارة أيضا ( في مكان مغصوب ) بخلاف
~~الصلاة لأن الإناء والمكان ليسا شرطا للطهارة فيعود النهي إلى خارج أشبه ما
~~لو صلى وفي يده خاتم ذهب
# وأيضا أفعال الصلاة من القيام والقعود والركوع والسجود في الدار المغصوبة
~~فتحرم بخلاف مسألتنا ( إلا ) المضبب ب ( ضبة يسيرة عرفا ) أي في عرف الناس
~~لأنه لم يرد تحديدها ( من فضة لحاجة كتشعيب قدح ) احتاج إلى ذلك فيجوز
~~تشعيبه واستعماله لحديث أنس إن قدح النبي صلى الله عليه وسلم انكسر فاتخذ
~~مكان الشعب سلسلة من فضة رواه البخاري
# وهذا مخصص لعموم الأحاديث المتقدمة ولأنه ليس فيه سرف ولا خيلاء بخلاف
~~الكبيرة والتي لغير حاجة
# وعلم منه أن ضبة الذهب حرام مطلقا ( وهي ) أي الحاجة ( أن يتعلق بها ) أي
~~الضبة ( غرض غير زينة ) بأن تدعو الحاجة إلى فعلها لا أن لا تندفع بغيرها
~~فتجوز الضبة المذكورة عند انكسار القدح PageV01P052 ونحوه ( ولو وجد غيرها
~~) أي غير الضبة اليسيرة من الفضة لأن احتياجه إلى كونها من ذهب أو فضة بأن
~~لا يجد غيرهما ضرورة وهي تبيح المنفرد ( وتباح مباشرتها ) أي الضبة الجائزة
~~( لحاجة ) تدعو إلى مباشرتها كاندفاق الماء بدون ذلك ونحوه ( و ) مباشرتها
~~( بدونها ) أي بدون ms0035 الحاجة ( تكره ) لأن فيها استعمالا للفضة بلا حاجة في
~~الجملة
# ولا تحرم لإباحة الاتخاذ ( وثياب الكفار كلهم ) أهل الكتاب كاليهود
~~والنصارى وغيرهم كالمجوس وعبدة الأوثان ( وأوانيهم ) أي أواني الكفار كلهم
~~( طاهرة إن جهل حالها حتى ما ولي عوراتهم ) من الثياب كالسراويل
# لأنه صلى الله عليه وسلم وأصحابه توضؤوا من مزادة مشركة متفق عليه لأن
~~الأصل الطهارة فلا تزول بالشك ولكن ما لاقى عوراتهم كالسراويل فروي عن أحمد
~~أنه قال أحب إلي أن يعيد إذا صلى فيه
# ( كما لو علمت طهارتها وكذا ) حكم ( ما صبغوه ) أي الكفار كلهم ( أو
~~نسجوه و ) كذا ( آنية مدمني الخمر ) وثيابهم ( و ) آنية ( من لابس النجاسة
~~كثيرا وثيابهم ) طاهرة ( وبدن الكافر ولو من لا تحل ذبيحته ) طاهر لأنه لا
~~يجب بجماع الكتابية غير ما يجب بنكاح المسلمة
# وقوله تعالى @QB@ إنما المشركون نجس @QE@ أي من حيث الإعتقاد أو نحوه مما
~~أجيب به عنه ( وطعامه ) أي الكافر ( وماؤه طاهر مباح ) لقوله تعالى @QB@
~~وطعام الذين أوتوا الكتاب حل لكم @QE@ وتصح الصلاة في ثياب المرضعة و ثياب
~~( الحائض و ) ثياب ( الصبي ) ونحوهم كمدمني الخمر
# لأن الأصل طهارتها ( مع الكراهة ) احتياطا للعبادة
# قال في الإنصاف قدمه في مجمع البحرين
# وعنه لا يكره انتهى
# وقال في الشرح وتباح الصلاة في ثياب الصبيان والمربيات وفي ثوب المرأة
~~التي تحيض فيه إذا لم تتحقق نجاسته
# واستدل له ثم قال قال أصحابنا والتوقي لذلك أولى لاحتمال النجاسة فيه (
~~ما لم تعلم نجاستها ) فلا تصح الصلاة فيها كثياب المسلمين ( ولا يجب غسل
~~الثوب المصبوغ في حب الصباغ مسلما كان ) الصباغ ( أو كافرا نصا ) قيل لأحمد
~~عن صبغ اليهود بالبول فقال المسلم والكافر في هذا سواء
# ولا يسأل عن هذا ولا يبحث عنه فإن علمت فلا تصل فيه حتى تغسله ( وإن علمت
~~نجاسته طهر بالغسل ) المعتبر PageV01P053 ( ولو بقي اللون ) بحاله
# وسأله أبو الحرث عن اللحم يشترى من القصاب قال يغسل
# وقال الشيخ تقي الدين بدعة
# روي عن عمر نهانا الله عن التعمق والتكلف وقال ابن عمر نهينا ms0036 عن التكلف
~~والتعمق ( ولا يطهر جلد ميتة نجس بموتها بدبغه ) هذا قول عمر وابنه وعائشة
~~وعمران بن حصين لما روى عبد الله بن عكيم قال أتانا كتاب رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم قبل وفاته بشهر أو شهرين أن لا تنتفعوا من الميتة بإهاب ولا
~~عصب رواه الخمسة ولم يذكر التوقيت غير أبي داود وأحمد
# وقال ما أصح إسناده
# وقال أيضا حديث ابن عكيم أصحها وفي رواية الطبراني والدارقطني كنت رخصت
~~لكم في جلود الميتة فإذا جاءكم كتابي هذا فلا تنتفعوا من الميتة بإهاب ولا
~~عصب وهو دال على سبق الرخصة وأنه متأخر وإنما يؤخذ بالآخر من أمره عليه
~~السلام
# لا يقال هو مرسل لكونه من كتاب لا يعرف حامله
# لأن كتبه عليه السلام كلفظه
# ولهذا كان يبعث كتبه إلى النواحي بتبليغ الأحكام
# فإن قيل الإهاب اسم للجلد قبل الدبغ وقاله النضر بن شميل أجيب بمنع ذلك
~~كما قاله طائفة من أهل اللغة يؤيده أنه لم يعلم أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم رخص في الانتفاع به قبل الدبغ ولا هو من عادة الناس
# تتمة قال في المصباح المراد بالميتة ما مات حتف أنفه أو قتل على هيئة غير
~~مشروعة أما في الفاعل أو المفعول
# فما ذبح للصنم أو في الإحرام أو لم يقطع منه الحلقوم ميتة
# وكذا ذبح ما لا يؤكل لا يفيد الحل ولا الطهارة اه
# والموت عدم الحياة عما من شأنه الحياة قاله في المطول
# وقال السيد عدم الحياة عمن اتصف بها وهو الأظهر
# ( ويجوز استعماله ) أي الجلد المدبوغ من ميتة طاهرة في الحياة فقط ( في
~~يابس بعد دبغه ) لأنه عليه الصلاة والسلام وجد شاة ميتة أعطتها مولاة
~~لميمونة من الصدقة فقال عليه السلام ألا أخذوا إهابها فدبغوه فانتفعوا به
~~رواه مسلم
# ولأن الصحابة رضي الله عنهم لما فتحوا فارس انتفعوا بسروجهم وأسلحتهم
~~وذبائحهم ميتة ونجاسته لا تمنع الانتفاع به كالاصطياد بالكلب وركوب البغل
~~والحمار
# ومفهوم كلامه أنه لا يباح الانتفاع به قبل الدبغ مطلقا لمفهوم الحديث ms0037
# قال الشيخ تقي الدين في شرح العمدة فأما قبل الدبغ فلا ينتفع به قولا
~~واحدا
# و ( لا ) الانتفاع به بعد الدبغ ( في مائع ) من ماء أو غيره لأنه يفضي
~~إلى تعدي النجاسة
# ( قال ) أبو PageV01P054 الوفاء علي ( ابن عقيل ولو لم ينجس الماء بأن
~~كان ) جلد الميتة المدبوغ ( يسع قلتين فأكثر ) قال لأنها نجسة العين
# أشبهت جلد الخنزير
# وجوزه الشيخ تقي الدين إذن ( ف ) على رواية أنه يباح الانتفاع به بعد
~~الدبغ في يابس ( يباح الدبغ ) لما يترتب عليه من الانتفاع به
# وعلم منه أنه لا يباح دبغه على رواية أنه لا ينتفع به حتى في اليابس قال
~~في تصحيح الفروع الصواب أنه أقرب إلى التحريم إذ لا فائدة في ذلك وهو عبث (
~~ويحرم بيعه ) أي جلد الميتة ( بعد الدبغ ) وإن قلنا يباح الانتفاع به في
~~يابس لأنه جزء من ميتة
# فلا يكون قابلا للعوض عملا بالنصوص الدالة على تحريم ثمنه وبيعه ( ك ) ما
~~يحرم بيع جلد الميتة النجس ( قبله ) أي قبل الدبغ لما تقدم ( وعنه ) أي عن
~~الإمام ( يطهر منها ) أي من جلود الميتة ( جلد ما كان طاهرا في الحياة ) من
~~إبل وبقر وغنم وظباء ونحوها ( ولو ) كان جلدا لحيوان ( غير مأكول ) كالهر
~~وما دونه خلقة
# قال في الفروع ونقل جماعة أخيرا طهارته وعنه مأكول اللحم اختارها جماعة
~~والمذهب الأول عند الأصحاب لعدم رفع التواتر بالآحاد
# وخالف شيخنا وغيره يؤيده نقل الجماعة لا يقنت في الوتر إلا في النصف
~~الأخير من رمضان
# ونقل خطاب بن بشير كنت أذهب إليه ثم رأيت السنة كلها وهو المذهب عند
~~الأصحاب
# قال القاضي وعندي أن أحمد رجع عن القول الأول لأنه صرح به في رواية خطاب
# قال ابن نصر الله وفيه نظر لأن رواية خطاب فيها زيادة على رواية الجماعة
~~وبيان رجوعه عنها بخلاف روايتي الدباغ ( ف ) على رواية أنه يطهر بالدباغ (
~~يشترط غسله ) أي الجلد ( بعده ) أي بعد الدباغ كما لو أصابته نجاسة سوى آلة
~~الدبغ ( ويحرم أكله ) لأنه جزء من الميتة فيدخل ms0038 تحت قوله تعالى @QB@ حرمت
~~عليكم الميتة @QE@ و ( لا ) يحرم ( بيعه ) على رواية طهارته كسائر الطاهرات
~~( ولا يطهر جلد ما كان نجسا في حياته ) كالكلب ( بذكاة ك ) ما لا يطهر (
~~لحمه ) بها لأنه ليس محلا للذكاة فهو ميتة ( فلا يجوز ذبحه لذلك ) أي لجلده
~~أو لحمه لأنه عبث وإضاعة لما قد ينتفع به ( ولا ) يجوز ذبحه أيضا ( لغيره )
~~كلإراحته ( ولو ) كان ( في الترع ) وكذا الآدمي بل أولى
# ولو وصل إلى حالة لا يعيش فيها عادة أو كان بقاؤه أشد تأليما له
# وقد PageV01P055 عمت بذلك البلوى ( ولا يحصل الدبغ بنجس ) كالاستجمار
# وفي الرعاية بلى
# ويغسل بعده ( ولا ) يحصل الدبغ ( بغير منشف للرطوبة منق للخبث بحيث لو
~~نقع الجلد بعده في الماء فسد ) كالشب والقرظ
# لأنه يحصل به مقصود الدباغ ( ولا بتشميس ) الجلد ( ولا بتتريب ) ه ( ولا
~~بريح ) لما سبق ( وجعل المصران وترا دباغ وكذا ) جعل ( الكرش ) وترا دباغ
~~لأنه المعتاد فيه ولا يفتقر الدبغ إلى فعل
# فلو وقع جلد في مدبغة فاندبغ كفى
# لأنه إزالة نجاسة فأشبه المطر ينزل على الأرض النجسة ( ويحرم افتراش جلود
~~السباع ) من البهائم والطير إذا كانت أكبر من الهر خلقة ( مع الحكم
~~بنجاستها ) قبل الدباغ وبعده لما روى أبو داود عن أبي المليح بن أسامة عن
~~أبيه أن رسول الله صلى الله عليه وسلم نهى عن جلود السباع وأما على القول
~~بطهارتها حال الحياة فيجوز بعد دبغها كجلد الهر وما دونه خلقة
# واللبس كالافتراش لحديث المقدام بن معد يكرب أنه قال لمعاوية أنشدك الله
~~هل تعلم أن رسول الله صلى الله عليه وسلم نهى عن لبس جلود السباع والركوب
~~عليها قال نعم رواه أبو داود وقولهم في ستر العورة ويكره لبسه وافتراشه
~~جلدا مختلفا في نجاسته أي من حيث إنه مختلف فيه لا من حيث الحكم بنجاسته
~~كما يشير إليه قول المصنف مع الحكم بنجاستها ( ويكره الخرز بشعر خنزير )
~~لأنه استعمال للعين النجسة ولا يسلم من التنجيس بها غالبا ( ويجب غسل ما
~~خرز به رطبا ) لتنجيسه ( ويباح ms0039 ) استعمال ( منخل ) بضم الميم والخاء
~~المعجمة ( من شعر نجس في يابس ) لعدم تعدي نجاسته كركوب البغل والحمار
~~بخلاف استعماله في رطب ( ويكره الانتفاع بالنجاسات ) أي في الجملة فلا يرد
~~ما تقدمت إباحته أو تحريمه
# قال في الفروع ويعتبر أن لا ينجس
# ثم قال واحتج بعضهم بتجويز جمهور العلماء الانتفاع بالنجاسة لعمارة الأرض
~~للزرع مع الملابسة لذلك عادة
# وسأله الفضل عن غسل الصائغ الفضة بالخمر هل يجوز قال هذا غش لأنها تبيض
~~به ( وجلد الثعلب كلحمه ) على الخلاف فيه
# والمذهب لا يؤكل لحمه فلا يدبغ جلده ولا ينتفع به ( ولبن الميتة ) نجس
~~لأنه مائع لاقى وعاء نجسا فتنجس ( وإنفحتها ) بكسر الهمزة وتشديد الحاء
~~المهملة
# وقد تكسر الفاء شيء يستخرج من بطن الجدي الراضع أصفر فيصر في صوفة فيغلظ
~~كالجبن قاله في القاموس نجسة لما تقدم ( وجلدتها ) أي جلدة أنفحة الميتة
~~نجسة ( وعظمها ) أي الميتة ( وقرنها وظفرها وعصبها وحافرها وأصول شعرها )
~~إذا نتف ( و ) أصول PageV01P056 ريشها ( إذا نتف وهو رطب أو يابس نجس )
~~لأنه من جملة أجزاء الميتة أشبه سائرها
# ولأن أصول الشعر والريش جزء من اللحم لم يستكمل شعرا ولا ريشا ( وصوف
~~ميتة طاهرة في الحياة ) كالغنم طاهر ( وشعرها ووبرها وريشها ) طاهر ( ولو )
~~كانت ( غير مأكولة كهر وما دونها في الخلقة ) كابن عرس والفار لقوله تعالى
~~@QB@ ومن أصوافها وأوبارها وأشعارها أثاثا ومتاعا إلى حين @QE@ والآية سيقت
~~للامتنان فالظاهر شمولها لحالتي الحياة والموت والريش مقيس على هذه الثلاثة
# تتمة حرم في المستوعب نتف ذلك من حي لإيلامه وكرهه في النهاية ( وعظم سمك
~~ونحوه ) من حيوانات البحر المأكولة طاهر كلحمه ( وباطن بيضة مأكول صلب
~~قشرها طاهر ولو صلقت في نجاسة لم تحرم ) لأنها منفصلة عن الميتة أشبهت ولد
~~الميتة إذا خرج حيا
# وكراهية علي وابن عمر محمولة على التنزيه استقذارا لها
# ويطهر ظاهرها بالغسل لأن لها من القوة ما يمنع دخول أجزاء النجاسة فيها (
~~وما أبين ) أي انفصل ( من حي من قرن وألية ونحوهما ) كحافر وجلد ( فهو
~~كميتته ) طهارة أو نجاسة لقوله عليه ms0040 الصلاة والسلام ما يقطع من البهيمة وهي
~~حية فهو ميتة رواه الترمذي قال حسن غريب
# ودخل في كلامه ما يتساقط من قرون الوعول
# ويستثنى من ذلك الطريدة وتأتي
# والولد والبيضة إذا صلب قشرها والصوف ونحوه مما تقدم والمسك وفأرته ويأتي
~~( ولا يجوز استعمال شعر الآدمي ) مع الحكم بطهارته ( لحرمته ) أي احترامه
# قال تعالى @QB@ ولقد كرمنا بني آدم @QE@ وكذا عظمه وسائر أجزائه ( وتصح
~~الصلاة فيه لطهارته ) قلت لعل محله إذا لم يتخذ منه ما يستر به عورته فإن
~~فعل لم تصح كمن صلى في حرير وأولى
# ( والمسك وجلدته ) طاهران لأنه منفصل بطبعه أشبه الولد ( ودود القز )
~~وبزره ( ودود الطعام ) طاهر ( ولعاب الأطفال ) طاهر لحديث أبي هريرة رأيت
~~النبي صلى الله عليه وسلم حامل الحسين بن علي على عاتقه ولعابه يسيل عليه
~~قلت ظاهره ولو تعقب قيئا ولم تغسل أفواههم لمشقة التحرز
# كالهر إذا أكل نجاسة ثم شرب من ماء ( وما سال من عند نوم طاهر ) كالعرق
~~والريق PageV01P057
# | باب الاستطابة وآداب التخلي
# الاستطابة والاستنجاء والاستجمار عبارة عن إزالة الخارج من السبيلين عن
~~مخرجه
# فالاستطابة والاستنجاء يكونان تارة بالماء وتارة بالأحجار
# والاستجمار مختص بالأحجار مأخوذ من الجمار وهي الحصى الصغار
# قال في القاموس واستطاب استنجى كأطاب انتهى
# سمي استطابة لأن نفسه تطيب بإزالة الخبث واستنجاء من نجوت الشجرة
~~وأنجيتها إذا قطعتها كأنه يقطع الأذى عنه
# وقال ابن قتيبة من النجوة وهي ما يرتفع من الأرض
# وكان الرجل إذا أراد قضاء حاجته يستتر بنجوة
# قال الأزهري عن القول الأول هو أصح
# قال في الحاشية أول من استنجى بالماء إبراهيم عليه السلام
# والمراد بآداب التخلي ما ينبغي فعله حال الدخول والخروج وقضاء الحاجة وما
~~يتعلق بذلك ( يسن أن يقول عند دخوله الخلاء ) بالمد أي المكان المعد لقضاء
~~الحاجة ( بسم الله ) لحديث علي يرفعه ستر ما بين أعين الجن وعورات بني آدم
~~إذا دخل الكنيف أن يقول بسم الله رواه ابن ماجه والترمذي وقال ليس إسناده
~~بالقوي ثم يقول ( اللهم إني أعوذ بك ) أي ألجأ إليك ms0041 ( من الخبث ) بإسكان
~~الباء قاله أبو عبيدة ونقل القاضي عياض أنه أكثر روايات الشيوخ
# وفسره بالشر ( والخبائث ) بالشياطين فكأنه استعاذ من الشر وأهله
# وقال الخطابي هو بضم الباء وهو جمع خبيث والخبائث جمع خبيثة فكأنه استعاذ
~~من ذكران الشياطين وإناثهم
# وقيل الخبث الكفر والخبائث الشياطين ولم يزد في الغنية والمحرر والفروع
~~على ما ذكره المصنف لحديث أنس أن النبي صلى الله عليه وسلم كان إذا دخل
~~الخلاء قال اللهم إني أعوذ بك من الخبث والخبائث متفق عليه قال في الفروع
~~روى البخاري إذا أراد دخوله وفي رواية لمسلم أعوذ بالله انتهى
# وروى أبو أمامة أن رسول الله صلى الله عليه وسلم قال لا يعجز أحدكم إذا
~~دخل مرفقه أن يقول اللهم إني أعوذ بك من الرجس النجس الشيطان الرجيم رواه
~~ابن ماجه واقتصر عليه في الوجيز وجمع بين الخبرين في المستوعب والمقنع
~~والبلغة والمنتهى ( ويكره دخوله ) أي الخلاء ( بما فيه ذكر الله بلا حاجة )
~~إلى ذلك لحديث أنس كان رسول الله صلى الله عليه وسلم إذا دخل الخلاء نزع
~~خاتمه رواه الخمسة PageV01P058 إلا أحمد وصححه الترمذي وقد صح أن نقش خاتمه
~~محمد رسول الله ولأن الخلاء موضع القاذورات فشرع تعظيم اسم الله وتنزيهه
~~عنه فإن احتاج إلى دخوله به بأن لم يجد من يحفظه وخاف ضياعه فلا بأس قال في
~~المبدع حيث أخفاه ( لا دراهم ونحوها ) كدنانير عليها اسم الله ( فلا بأس به
~~) أي بدخوله بها ( نصا ) قال في الرجل يدخل الخلاء ومعه الدراهم أرجو أن لا
~~يكون به بأس وفي المستوعب أن إزالة ذلك أفضل ( ومثلها ) أي الدراهم ( حرز )
~~فلا بأس بالدخول بها قياسا على الدراهم
# قال صاحب النظم
# وأولى وما ذكره المصنف من استثناء الدراهم ونحوها تبع فيه الفروع وقد جزم
~~بذلك جماعة قال في تصحيح الفروع ظاهر كلام كثير من الأصحاب أن حمل الدراهم
~~ونحوها كغيرها في الكراهة ثم رأيت ابن رجب ذكر في كتاب الخواتيم أن أحمد نص
~~على كراهة ذلك في رواية إسحاق بن هانىء ms0042 وقال في الدراهم إذا كان فيه اسم
~~الله أو مكتوبا عليه @QB@ قل هو الله أحد @QE@ يكره أن يدخل اسم الله
~~الخلاء ( لكن يجعل خاتم ) احتاج إلى دخول الخلاء به ( في باطن كفه اليمنى )
~~إذا كان مكتوبا عليه اسم الله لئلا يلاقي النجاسة أو يقابلها قال في المبدع
~~ويتوجه إلى اسم الرسول كذلك وأنه لا يختص بالبنيان
# ( ويحرم ) دخول الخلاء ( بمصحف إلا لحاجة ) قال في الإنصاف لا شك في
~~تحريمه قطعا ولا يتوقف في هذا عاقل اه
# قلت وبعض المصحف كالمصحف ( ويستحب أن ينتعل ) عند دخوله الخلاء لأنه صلى
~~الله عليه وسلم كان إذا دخل المرفق لبس حذاءه وغطى رأسه رواه ابن سعد عن
~~حبيب بن صالح مرسلا ( و ) يستحب أيضا أن ( يقدم رجله اليسرى دخولا ) أي في
~~دخول الخلاء ( و ) أن يقدم ( يمنى ) رجليه ( خروجا ) منه لما روى الحكيم
~~الترمذي عن أبي هريرة من بدأ برجله اليمنى قبل يساره إذا دخل الخلاء ابتلي
~~بالفقر ولأن اليسرى للأذى واليمنى لما سواه لأنها أحق بالتقديم إلى الأماكن
~~الطيبة وأحق بالتأخير عن الأذى ومحله ( و ) الذي يريد قضاء حاجته ( في غير
~~البنيان أن يقدم يسراه ) أي يسرى رجليه ( إلى موضع جلوسه و ) يقدم ( يمناه
~~عند منصرفه ) منه ( مع ) إتيانه ب ( ما تقدم ) عند دخوله الخلاء لأن
~~PageV01P059 موضع قضاء حاجته في الصحراء في معنى الموضع المعد لذلك في
~~البنيان ( ومثله ) أي مثل الخلاء في تقديم اليسرى دخولا واليمنى خروجا (
~~حمام ومغتسل ونحوهما ) من أماكن الأذى كالمزبلة والمجزرة وكذا خلع نعل
~~ونحوه ( عكس مسجد ومنزل ونعل ) أي انتعال ( ونحوه ) كخف وسرموزة ( وقميص
~~ونحوه ) كقباء فيدخل يده اليمنى قبل اليسرى في اللبس ويقدم اليسرى في الخلع
~~( ويسن أن يعتمد ) عند قضاء حاجته ( على رجله اليسرى وينصب ) رجله ( اليمنى
~~) بأن يضع أصابعها على الأرض ويرفع قدمها لحديث سراقة بن مالك قال أمرنا
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم أن نتكىء على اليسرى وننصب اليمنى رواه
~~الطبراني والبيهقي ولأنه أسهل لخروج الخارج
# ( و ) يسن أن ( يغطي رأسه ) لحديث ms0043 عائشة كان رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم إذا دخل الخلاء غطى رأسه وإذا أتى أهله غطى رأسه رواه البيهقي من
~~رواية محمد بن يونس الكديمي وكان يتهم بوضع الحديث ( ولا يرفعه إلى السماء
~~) لأنه محل يحضره الشياطين فتعبث به فلذلك طلب منه أن يكون على أكمل
~~الأحوال
# ( ويسن ) لمن أراد قضاء الحاجة ( في فضاء بعده ) لحديث جابر أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم كان إذا أراد البراز انطلق حتى لا يراه أحد رواه أبو داود (
~~و ) يسن ( استتاره عن ناظره ) لخبر أبي هريرة مرفوعا من أتى الغائط فليستتر
~~فإن لم يجد إلا أن يجمع كثيبا من رمل فليستتر به فإن الشيطان يلعب بمقاعد
~~بني آدم من فعل فقد أحسن ومن لا فلا حرج رواه أبو داود
# وروى عبد الله بن جعفر قال كان أحب ما استتر به رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم لحاجته هدف أو حائش نخل رواه مسلم وفسر بأنه جماعة النخل لا واحد له
~~من لفظه
# ( و ) يسن ( طلبه مكانا رخوا ) بتثليث الراء والكسر أشهر أي لينا هشا (
~~لبوله ) لخبر أبي موسى قال كنت مع النبي صلى الله عليه وسلم ذات يوم فأراد
~~أن يبول فأتى دمثا في أصل جدار فبال ثم قال إذا بال أحدكم فليرتد لبوله
~~رواه أحمد وأبو داود وفي التبصرة ويقصد مكانا علوا اه
# أي لينحدر عنه البول ( ولصق ذكره بصلب ) بضم الصاد أي شديد إن لم يجد
~~مكانا رخوا لأنه يأمن بذلك من رشاش البول
# ( و ) يسن ( أن يعد أحجار الاستجمار قبل جلوسه ) لقضاء حاجته PageV01P060
~~لحديث إذا ذهب أحدكم إلى الغائط فليذهب معه بثلاثة أحجار يستطيب بهن فإنها
~~تجزىء عنه رواه أبو داود ( ويكره رفع ثوبه إن بال قاعدا قبل دنوه من الأرض
~~بلا حاجة ) إلى ذلك لما روى أبو داود من طريق رجل لم يسمه وقد سماه بعض
~~الرواة القاسم بن محمد عن ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم كان إذا
~~أراد الحاجة لا يرفع ثوبه حتى يدنو ms0044 من الأرض ولأن ذلك أستر له والمراد أنه
~~يرفع ثوبه شيئا فشيئا ( فإذا قام أسبله عليه قبل انتصابه ) قال في المبدع
~~ولعله يجب إن كان ثم من ينظره
# ( و ) يكره حال قضاء الحاجة ( استقبال شمس وقمر ) بلا حائل لما فيهما من
~~نور الله تعالى
# وقد روي أن معهما ملائكة وأن أسماء الله تعالى مكتوبة عليها
# ( و ) يكره استقبال ( مهب ريح بلا حائل ) خشية أن يرد عليه البول فينجسه
~~( ومس فرجه بيمينه في كل حال ) سواء حال البول وغيره لخبر أبي قتادة يرفعه
~~لا يمسكن أحدكم ذكره بيمينه وهو يبول ولا يتمسح من الخلاء بيمينه متفق عليه
~~وغير حال البول مثله وأولى لأن وقت البول يحتاج فيه إلى مس الذكر فإذا نهى
~~عن إمساكه باليمين وقت الحاجة فغيره أولى وخصه بعضهم بحال البول لظاهر
~~الخبر ( وكذا ) يكره في كل حال ( مس فرج أبيح له مسه ) بيمينه كفرج زوجته
~~وأمته ومن دون سبع قياسا على فرجه تشريفا لليمنى
# ( و ) يكره أيضا ( استجماره ) بيمينه ( واستنجاؤه بها لغير ضرورة ) كما
~~لو قطعت يساره أو شلت ( أو حاجة ) كجراحة بيساره لخبر أبي قتادة وتقدم
~~وحديث سلمان قال نهانا رسول الله صلى الله عليه وسلم عن كذا وأن نستنجي
~~باليمين رواه مسلم
# تتمة إن عجز عن الاستنجاء بيده وأمكنه برجله أو غيرها فعل وإلا فإن أمكنه
~~بمن يجوز له نظره من زوجة أو أمة لزمه وإلا تمسح بأرض أو خشبة ما أمكن فإن
~~عجز صلى على حسب حاله وإن قدر بعد على شيء من ذلك لم يعد
# ذكره ابن عبد الهادي في بغيته بمعناه قلت بل متى قدر عليه ولو بأجرة يقدر
~~عليها لزمه ولو ممن لا يجوز له نظره لأنه محل حاجة كما يأتي في المريض
~~وأولى ( فإن كان استجماره من غائط أخذ الحجر بيساره فمسح به ) دبره ثلاث
~~مسحات منقيات أو أكثر على ما يأتي بيانه ( وإن كان ) استجماره ( من بول
~~أمسك ذكره بشماله ومسحه ) أي ذكره ( على الحجر ) الكبير ولا يمسكه بيمينه
~~لعدم ms0045 الحاجة إليه ( فإن كان الحجر صغيرا PageV01P061 أمسكه بين عقبيه أو
~~بين إبهامي قدميه ومسح عليه ) ذكره ( إن أمكنه ) ذلك لإغنائه عن إمساكه
~~بيمينه ( وإلا ) بأن لم يمكنه ذلك كجالس في الأخلية المبنية ( أمسك الحجر
~~بيمينه ) للحاجة ( ومسح بيساره الذكر عليه ) فتكون اليسار هي المتحركة وعلم
~~منه أنه يكره ذلك مع عدم الحاجة إليه وأنه لا يكره استنجاؤه بيمينه لحاجة
~~أو ضرورة قال في التلخيص يمينه أولى من يسار غيره ( وإن استطاب بها ) أي
~~بيمينه ولا ضرورة ولا حاجة ( أجزأه ) لأن النهي عن ذلك نهي تأديب لا نهي
~~تحريم ( وتباح المعونة بها ) أي باليمين ( في الماء ) إذا استنجى به بأن
~~يصب بها الماء على يساره لدعاء الحاجة إليه غالبا ( ويكره بوله في شق )
~~بفتح الشين واحد الشقوق ( و ) في ( سرب ) بفتح السين والراء عبارة عن الثقب
~~وهو ما يتخذه الدبيب والهوام بيتا في الأرض لما روى قتادة عن عبد الله بن
~~سرجس قال نهى رسول الله صلى الله عليه وسلم أن يبال في الجحر قالوا لقتادة
~~ما يكره من البول في الجحر قال يقال إنها مساكن الجن رواه أحمد وأبو داود
# وقد روي أن سعد بن عبادة بال بجحر بالشام ثم استلقى ميتا فسمع من بئر
~~بالمدينة قائل يقول نحن قتلنا سيد الخزرج سعد بن عبادة ورميناه بسهمين فلم
~~نخط فؤاده فحفظوا ذلك اليوم فوجدوه اليوم الذي مات فيه سعد ولأنه يخاف أن
~~يخرج ببوله دابة تؤذيه أو ترده عليه فتنجسه ومثل السرب ما يشبهه ( ولو )
~~كان ( بالوعة ) لما تقدم
# ( و ) يكره بوله في ( ماء راكد ) لخبر لا يبولن أحدكم في الماء الدائم
~~وتقدم ( و ) يكره بوله في ( قليل جار ) لأنه يفسده وينجسه ولعلهم لم يحرموه
~~لأن الماء غير متمول عادة أو لأنه يمكن تطهيره بالإضافة كما تقدم ( و )
~~يكره بوله ( في إناء بلا حاجة ) إليه من نحو مرض فإن كانت لم يكره لقول
~~أميمة بنت رقيقة عن أمها كان للنبي صلى الله عليه وسلم قدح من عيدان يبول
~~فيه ويضعه ms0046 تحت السرير رواه أبو داود والنسائي والعيدان بفتح العين المهملة
~~طوال النخل ( و ) يكره بوله في ( نار لأنه يورث السقم و ) في ( رماد ) ذكره
~~في الرعاية ( و ) في ( موضع صلب ) إلا إذا لم يجد مكانا رخوا ولصق ذكره به
~~لما تقدم ( و ) يكره بوله ( في مستحم غير مقير أو مبلط ) لما روى أحمد وأبو
~~داود عن رجل صحب النبي صلى الله عليه وسلم قال نهى النبي صلى الله عليه
~~وسلم أن يمتشط أحدنا كل يوم أو يبول PageV01P062 في مغتسله وقد روى أن عامة
~~الوسواس منه رواه أبو داود وابن ماجه ( فإن بال في ) المستحم ( المقير أو
~~المبلط ) أو المجصص ونحوه ( ثم أرسل عليه الماء قبل اغتساله فيه ) قال
~~الإمام أحمد إن صب عليه الماء وجرى في البالوعة ( فلا بأس ) للأمن من
~~التلويث ومثله مكان الوضوء كما في المبدع ( ويكره أن يتوضأ ) على موضع بوله
~~أو أرض متنجسة لئلا يتنجس ( أو ) أي ويكره أن ( يستنجي على موضع بوله أو )
~~على ( أرض متنجسة لئلا يتنجس ) بالرشاش الساقط عليها ( ويكره استقبال
~~القبلة في فضاء باستنجاء أو استجمار ) تشريفا لها
# وظاهر كلامه كغيره لا يكره استدبارها إذن
# ( و ) يكره ( كلامه في الخلاء ولو سلاما أو رد سلام ) لما روى ابن عمر
~~قال مر بالنبي صلى الله عليه وسلم رجل فسلم عليه وهو يبول فلم يرد عليه
~~رواه مسلم وأبو داود وقال يروى أن النبي صلى الله عليه وسلم تمم ثم رد على
~~الرجل السلام ( ويجب ) الكلام على من في الخلاء كغيره ( لتحذير معصوم عن
~~هلكة كأعمى وغافل ) يحذره عن بئر أو حية أو نحوها لأن مراعاة حفظ المعصوم
~~أهم ( ويكره السلام عليه ) أي على المتخلي فلا يجب رده ويأتي في أواخر
~~الجنائز ( فإن عطس ) المتخلي ( أو سمع أذانا حمد الله ) عقب العطاس بقلبه (
~~وأجاب ) المؤذن ( بقلبه ) دون لسانه ذكره أبو الحسين وغيره ويأتي في الأذان
~~ويقضيه متخل ومصل ( و ) يكره ( ذكر الله فيه ) أي في الخلاء لما تقدم و (
~~لا ) يكره ذكر الله في ms0047 الخلاء ( بقلبه ) دون لسانه ( وتحرم القراءة فيه وهو
~~) متوجه ( على حاجته ) جزم به صاحب النظم
# وظاهر كلام صاحب المحرر وغيره يكره لأنه ذكر أنه أولى من الحمام لمظنة
~~نجاسته وكراهة ذكر الله فيه خارج الصلاة قاله في الفروع
# وفي الغنية لا يتكلم ولا يذكر الله ولا يزيد على التسمية والتعوذ
# ( و ) يحرم ( لبثه ) في الخلاء ( فوق حاجته ) لا فرق بين أن يكون في ظلمة
~~أو حمام أو بحضرة ملك أو جني أو حيوان أو لا ذكره في الرعاية ( وهو ) أي
~~لبثه فوق حاجته ( مضر عند الأطباء ) قيل إنه يدمي الكبد ويورث الباسور (
~~وكشف عورة بلا حاجة ) إليه
# ( و ) يحرم ( بوله وتغوطه في طريق مسلوك ) لحديث أبي هريرة أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم قال اتقوا اللاعنين قالوا وما اللاعنين قال الذي يتخلى في
~~طريق الناس أو في ظلهم رواه مسلم
# ( و ) يحرم ( تغوطه في ماء ) قليل أو كثير راكد أو جار لأنه يقذره ويمنع
~~الناس الانتفاع به و ( لا ) يحرم التغوط في ( البحر ) لأنه لا تعكره الجيف
~~PageV01P063 ( ولا يحرم تغوطه ) في ( ما أعد لذلك ك ) النهر ( الجاري في
~~المطاهر بدمشق لأنه لا يستعمل عادة
# ( ويحرم بوله وتغوطه على ما نهي عن استجمار ) ه به ك ( روث وعظم وعلى ما
~~يتصل بحيوان كذنبه ويده ورجله و ) على ( يد المستجمر وعلى ما له حرمة
~~كمطعوم ) لآدمي أو بهيمة
# لأن ذلك أبلغ من الاستجمار بها في التقذير
# فيكون أولى بالتحريم
# ( و ) يحرم تغوطه وبوله ( على قبور المسلمين وبينها ) أي بين قبورهم (
~~ويأتي آخر الجنائز ) موضحا
# ( و ) يحرم البول والتغوط ( على علف دابة وغيرها ) وهذا داخل في قوله
~~كمطعوم
# ( و ) يحرم بوله وتغوطه في ( ظل نافع ) لحديث أبي هريرة المتقدم وإضافة
~~الظل إليهم دليل على إرادة المنتفع به ( ومثله متشمس ) الناس ( زمن الشتاء
~~) لأنه في معناه ( و ) مثله ( متحدث الناس ) إن لم يكن بنحو غيبة وإلا
~~فيفرقهم بما استطاع
# ( و ) يحرم بوله وتغوطه ( تحت شجرة عليها ثمرة مقصودة ) مأكولة أو لا
# لأنه يفسدها وتعافها ms0048 الأنفس
# فإن لم يكن عليها جاز إن لم يكن لها ظل نافع لأن أثر ذلك يزول بمجيء
~~الأمطار إلى مجيء الثمرة وأجاب بعضهم عن بوله عليه السلام تحت الأشجار
~~والنخل بأن الأرض تبلع فضلته
# ( و ) يحرم بوله وتغوطه في ( مورد ماء ) لحديث معاذ أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم قال اتقوا الملاعن الثلاث البراز في الموارد وقارعة الطريق والظل
~~رواه أبو وابن ماجه
# ( و ) يحرم ( استقبال القبلة واستدبارها ) حال البول والغائط ( في فضاء )
~~لقول أبي أيوب إن النبي صلى الله عليه وسلم قال إذا أتيتم الغائط فلا
~~تستقبلوا القبلة ولا تستدبروها ولكن شرقوا أو غربوا رواه الشيخان
# ولأن جهة القبلة أشرف الجهات فصينت عن ذلك و ( لا ) يحرم استقبالها ولا
~~استدبارها في ( بنيان ) لما روى الحسن بن ذكوان عن مروان الأصفر قال رأيت
~~ابن عمر أناخ راحلته ثم جلس يبول إليها
# فقلت أبا عبد الرحمن أليس قد نهي عن هذا فقال إنما نهي عن هذا في الفضاء
~~أما إذا كان بينك وبين القبلة شيء يسترك فلا رواه أبو داود وابن خزيمة
~~والحاكم وقال على شرط البخاري والحسن وإن كان ضعفه جماعة فقد قواه جماعة
~~وروى له البخاري فهذا تفسير لنهيه عليه السلام العام فتحمل أحاديث النهي
~~على الفضاء وأحاديث الرخصة على البنيان ( ويكفي انحرافه ) عن الجهة نقله
~~أبو داود ومعناه في الخلاف
# وظاهر كلام المجد والشيخ تقي الدين لا يكفي ( و ) يكفي ( حائل ) بينه
~~وبين القبلة ( ولو ) كان الحائل ( كمؤخرة رحل ) بضم الميم وسكون
~~PageV01P064 الهمزة ومنهم من يثقل الخاء وهي الخشبة التي يستند إليها
~~الراكب ( ويكفي الاستتار بدابة ) لفعل ابن عمر وتقدم ( و ) ب ( جدار وجبل
~~ونحوه ) كشجرة ( و ) يكفي ( إرخاء ذيله ) لحصول التستر به قال في الفروع (
~~و ) ظاهر كلامهم ( لا يعتبر قربه منها ) أي من السترة ( كما لو كان في بيت
~~) فإنه لا يعتبر قربه من جداره ( وإلا ) أي وإن لم نقل لا يعتبر قربه منها
~~بل قلنا يعتبر ف ( كسترة صلاة ) ثلاثة أذرع فأقل
# قال في الفروع ms0049 ويتوجه وجه كسترة صلاة يؤيده أنه يعتبر كآخرة الرحل لستر
~~أسافله
# وقد أشار المصنف إلى ذلك بقوله ( بحيث تستر أسافله ) ليحصل المقصود من
~~عدم المواجهة ( ولا يكره البول قائما ولو لغير حاجة إن أمن تلوثا وناظرا )
~~لخبر الصحيحين عن حذيفة أن النبي صلى الله عليه وسلم أتى سباطة قوم فبال
~~قائما والسباطة الموضع الذي تلقى فيه القمامة والأوساخ ( ولا ) يكره (
~~التوجه إلى بيت المقدس ) في ظاهر نقل إبراهيم بن الحارث
# وهو ظاهر ما في الخلاف
# وجعل النهي حين كان قبلة
# ولا يسمى بعد النسخ قبلة وذكر ابن عقيل في النسخ بقاء حرمته
# وظاهر نقل حنبل فيه يكره
# تتمة والأولى أن يقول أبول
# ولا يقول أريق الماء
# وفي النهي خبر ضعيف بل في بعض ألفاظ الصحيحين ما يدل على جوازه
#
# | فصل
# ( فإذا انقطع بوله استحب ) له ( مسح ذكره بيده اليسرى من حلقة الدبر إلى
~~رأسه ) أي الذكر ( ثلاثا ) لئلا يبقى شيء من البلل في ذلك المحل فيضع أصبعه
~~الوسطى تحت الذكر والإبهام فوقه ثم يمرهما إلى رأس الذكر ( و ) يستحب (
~~نتره ) بالمثناة أي الذكر ( ثلاثا ) قال في القاموس استنتر من بوله اجتذبه
~~واستخرج بقيته من الذكر عند الاستنجاء حريصا عليه مهتما به انتهى
# وإذا استنجى في دبره استرخى قليلا ويواصل صب الماء حتى ينقى ويتنظف (
~~والأولى ) وفي شرح المنتهى
# وسن ( أن يبدأ ذكر ) بقبل لئلا تتلوث يده إذا بدأ بالدبر لأن قبله بارز
# ( و ) أن تبدأ ( بكر بقبل ) إلحاقا لها بالذكر لوجود عذرتها ( وتخير ثيب
~~) في البداءة بالقبل أو الدبر ( ويكره بصقه على بوله للوسواس ) أي لأنه قيل
~~إنه يورث الوسواس ( ثم يتحول للاستجمار إن خشي تلوثا ) PageV01P065 تباعدا
~~عن النجاسة ( ثم يستجمر ) بالحجر أو نحوه ( ثم يستنجي ) بالماء ( مرتبا
~~ندبا ) لقول عائشة للنساء مرن أزواجكن أن يتبعوا الحجارة الماء فإني
~~أستحييهم وإن رسول الله صلى الله عليه وسلم كان يفعله رواه أحمد والنسائي
~~والترمذي وصححه واحتج به أحمد في رواية حنبل
# ولأنه أبلغ في الإنقاء لأن الحجر يزيل عين النجاسة فلا ms0050 تباشرها يده
# والماء يزيل ما بقي ( فإن عكس ) بأن بدأ بالماء وثنى بالحجر ( كره ) له
~~ذلك نصا
# لأنه لا فائدة فيه إلا التقذير ( ومن استجمر في فرج واستنجى في ) فرج (
~~آخر فلا بأس ) بذلك ( ولا يجزى الاستجمار في قبلي خنثى مشكل ) لأن الأصلي
~~منهما غير معلوم
# والاستجمار لا يجزىء في فرج غير أصلي ( ولا ) يجزىء الاستجمار ( في مخرج
~~غير فرج ) أي لو انسد المخرج وانفتح آخر لم يجز فيه الاستجمار لأنه نادر
~~بالنسبة إلى سائر الناس فلم يثبت فيه أحكام الفرج ولأن لمسه لا ينقض الوضوء
~~ولا يتعلق بالإيلاج فيه شيء من أحكام الوطء أشبه سائر البلدان
# ( ويستحب ) للمستنجي ( دلك يده بالأرض الطاهرة بعد الاستنجاء ) لحديث
~~ميمونة أن النبي صلى الله عليه وسلم فعل ذلك
# رواه البخاري ( ويجزيه أحدهما ) أي الاستجمار أو الاستنجاء فيكفي
~~الاستجمار ولو مع قدرته على الماء لحديث جابر مرفوعا إذا ذهب أحدكم إلى
~~الغائط فليستطب بثلاثة أحجار فإنها تجزي عنه رواه أحمد وأبو داود ( والماء
~~أفضل ) من الحجر لأنه يزيل العين والأثر
# وما حكي عن سعد بن أبي وقاص وابن الزبير أنهما أنكرا الاستنجاء بالماء
# أجيب عنه بأنه كان على من يعتقد وجوبه ولا يرى الأحجار مجزئة لأنهما
~~شاهدا من الناس محافظة عليه فخافا التعمق في الدين
# ( وجمعهما ) أي الحجر والماء مرتبا كما مر ( أفضل منه ) أي من الماء وحده
~~لما تقدم عن عائشة ( وفي التنقيح ) و ( الماء أفضل كجمعهما وهو ) أي
~~التسوية بين الماء وجمعهما ( سهو ) وأجاب التقي الفتوحي وغيره بأنه ليس
~~الغرض التسوية بينهما
# وإنما الغرض تشبيه المختلف فيه بالمتفق عليه أو المعنى كما أن جميعها
~~أفضل من الماء فلا سهو ( إلا أن يعدو ) أي يتجاوز ( الخارج موضع العادة )
~~كأن ينتشر الخارج على شيء من الصفحة أو يمتد إلى الحشفة امتدادا غير معتاد
~~( فلا يجزىء إلا الماء للمتعدي فقط ) لأن الاستجمار في المحل المعتاد رخصة
~~للمشقة في غسله لتكرر النجاسة فيه فما لا يتكرر لا يجزىء فيه إلا الماء
# ويجزىء الحجر في الذي في ms0051 محل العادة
# كما لو لم يكن غيره ( كتنجيس مخرج بغير خارج ) منه فلا يجزىء فيه إلا
~~الماء PageV01P066
# وكذا لو جف الخارج قبل الاستجمار ( و ) ك ( استجمار بمنهي عنه ) كروث
~~وعظم فلا يجزىء بعده إلا الماء ( وإن خرجت أجزاء الحقنة فهي نجسة ولا يجزىء
~~فيها الاستجمار ) قال في الإنصاف فيعايا بها ( والذكر والأنثى الثيب والبكر
~~في ذلك ) أي ما يجزىء فيه الاستجمار وما لا يجزىء على ما سبق ( سواء )
~~لعموم الأدلة ( فلو تعدى بول الثيب إلى مخرج الحيض أجزأ فيه الاستجمار لأنه
~~معتاد ) كثيرا صححه المجد واختاره في مجمع البحرين والحاوي الكبير
# وقال هو وغيره هذا إذا قلنا يجب تطهيره باطن فرجها على ما اختاره القاضي
~~والمنصوص عن أحمد أنه لا يجب فتكون كالبكر قولا واحدا
# وقدم في الإنصاف عن الأصحاب أنه يجب غسله كالمنتشر عن المخرج ( ولو شك في
~~تعدي الخارج لم يجب الغسل ) وأجزأه الاستجمار لأن الأصل عدم التعدي (
~~والأولى الغسل ) احتياطا
# قال علي إنكم كنتم تبعرون بعرا وأنتم اليوم تثلطون ثلطا فأتبعوا الماء
~~الأحجار ( وظاهر كلامهم لا يمنع القيام الاستجمار ما لم يتعد الخارج ) موضع
~~العادة ( فإذا خرج ) من نحو الخلاء ( سن قوله غفرانك ) لحديث عائشة قالت
~~كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا خرج من الخلاء قال غفرانك رواه البخاري
~~والترمذي
# وهو منصوب على المفعولية
# أي أسألك غفرانك والغفر الستر وسره أنه لما خلص من النجو المثقل للبدن
~~سأل الخلاص مما يثقل القلب وهو الذنب لتكمل الراحة ( الحمد لله الذي أذهب
~~عني الأذى وعافاني ) لقول أنس كان رسول الله صلى الله عليه وسلم إذا خرج من
~~الخلاء قال الحمد لله الذي أذهب عني الأذى وعافاني رواه ابن ماجه من رواية
~~إسماعيل بن مسلم وقد ضعفه الأكثر
# وفي مصنف عبد الرزاق أن نوحا عليه السلام كان إذا خرج يقول الحمد لله
~~الذي أذاقني لذته وأبقى في منفعته وأذهب عني أذاه ( ويتنحنح ) ذكره جماعة
~~زاد بعضهم ( ويمشي خطوات ) وعن أحمد نحو ذلك ( إن احتاج إلى ذلك للاستبراء
~~) لما فيه ms0052 من التنزه من البول فإن عامة عذاب القبر منه كما في الخبر
# وقال الشيخ تقي الدين ذلك كله بدعة
# ولا يجب باتفاق الأئمة
# وذكر في شرح العمدة قولا يكره تنحنحه ومشيه ولو احتاج إليه لأنه وسواس (
~~وقال الموفق وغيره ويستحب أن يمكث ) بعد بوله ( قليلا قبل الاستنجاء حتى
~~ينقطع أثر البول ولا يجب غسل ما أمكن من داخل فرج ثيب من نجاسة وجنابة فلا
~~تدخل PageV01P067 يدها ولا إصبعها ) في فرجها ( بل ) تغسل ( ما ظهر لأنه )
~~أي داخل الفرج ( في حكم الباطن ) عند ابن عقيل وغيره ( فينتقض وضوؤها بخروج
~~ما احتشته ولو بلا بلل ويفسد الصوم بوصول إصبعها ) إليه ( لا بوصول حيض
~~إليه ) بناء على أنه باطن وقال أبو المعالي وصاحب الرعاية وغيرهما هو في
~~حكم الظاهر
# وذكره في المطلع عن أصحابنا
# فتنعكس الأحكام غير وجوب الغسل
# فلا يجب على المنصوص
# وإن قلنا هو في حكم الظاهر للمشقة والحرج ( ويستحب لغير الصائمة غسله )
~~خروجا من الخلاف ( وداخل الدبر في حكم الباطن لا فساد الصوم بنحو الحقنة
~~ولا يجب غسل نجاسته وكذا حشفة أقلف غير مفتوق ) لا يجب غسل نجاسته ولا
~~جنابة ما تحتها ( ويغسلان ) أي نجاسة الحشفة وجنابتها ( من مفتوق ) لأنها
~~في حكم الظاهر ( ويستحب لمن استنجى ) بالماء ( أن ينضح فرجه ) أي ما يحاذيه
~~من ثوبه ( وسراويله ) قطعا للوسواس
# وروى أبو هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال جاءني جبريل فقال يا
~~محمد إذا توضأت فانضح حديث غريب قاله في الشرح
# و ( لا ) يستحب ذلك ل ( من استجمر ) ومن ظن خروج شيء فقال أحمد لا تلتفت
~~حتى تتيقن واله عنه فإنه من الشيطان فإنه يذهب إن شاء الله ولم ير أحمد حشو
~~الذكر في ظاهر ما نقله عبد الله وأنه لو فعل فصلى ثم أخرجه فوجد بللا فلا
~~بأس ما لم يظهر خارجا وكره الصلاة فيما أصابه الاستجمار حتى يغسله ونقل
~~صالح أو يمسحه ونقل عبد الله لا يلتفت إليه قاله في الفروع
#
# | فصل
# ( ويصح الاستجمار بكل طاهر جامد مباح ms0053 منق كالحجر والخشب والخرق ) لأن في
~~بعض ألفاظ الحديث فليذهب بثلاثة أحجار أو بثلاثة أعواد أو بثلاث حثيات من
~~تراب رواه الدارقطني وقال روي مرفوعا والصحيح أنه مرسل ولأن النبي صلى الله
~~عليه وسلم سئل عن الاستطابة فقال بثلاثة أحجار ليس فيها رجيع فلولا أنه
~~أراد الحجر وما في معناه لم يستثن الرجيع ولمشاركة غير الحجر في الإزالة
~~وفهم منه أنه لا يصح الاستجمار بنجس لأن ابن مسعود جاء إلى النبي صلى الله
~~عليه وسلم بحجرين وروثة ليستجمر بها فأخذ الحجرين وألقى الروثة PageV01P068
~~وقال هذا ركس يعني نجسا رواه الترمذي وهذا تعليل منه عليه السلام يجب
~~المصير إليه ولا بغير جامد كالرخوة والندى
# لأنه لا يحصل به الإنقاء فلا يحصل به المقصود كالأملس من زجاج ونحوه و (
~~لا ) ب ( المغصوب ) لأن الاستجمار رخصة والرخص لا تستباح على وجه محرم (
~~والإنقاء بأحجار ونحوها ) كخشب وخرق ( إزالة العين ) الخارجة من السبيلين (
~~حتى لا يبقى إلا أثر لا يزيله إلا الماء و ) الإنقاء ( بماء خشونة المحل )
~~أي عوده ( كما كان ) لزوال لزوجة النجاسة وآثارها مع الإتيان بالعدد
~~المعتبر ( إلا الروث والعظام ) فلا يجزي الاستجمار بهما لقوله عليه السلام
~~لا تستنجوا بالروث ولا بالعظام فإنه زاد إخوانكم من الجن رواه مسلم
# ( و ) إلا ( الطعام ولو لبهيمة ) فلا يجزي الاستجمار به لأنه عليه السلام
~~علل المنع من الروث والعظم بأنه زاد الجن فزادنا وزاد بهائمنا أولى ( و )
~~إلا ( ما له حرمة كما فيه ذكر الله ) قال جماعة منهم الشارح ( وكتب حديث
~~وفقه ) لما فيه من هتك الشريعة والاستخفاف بحرمتها قال في الرعاية ( وكتب
~~مباحة ) احتراما لها ( و ) إلا ( ما حرم استعماله كذهب وفضة ) لما تقدم في
~~المغصوب ( و ) إلا ( متصلا بحيوان ) كيده وجلده وصوفه لأن الحيوان له حرمة
~~ولهذا منعنا مالكه من إطعامه النجاسة ( و ) إلا ( جلد سمك وجلد حيوان مذكى
~~) كحال اتصاله ( و ) إلا ( حشيشا رطبا ) لأنه زاد البهائم ولا يحصل به
~~الإنقاء ( فيحرم ولا يجزىء ) الاستجمار بجميع ما تقدم ذكره
# قلت الظاهر أن ms0054 المتنجس من نحو حجر إذا استعمله لتخفيف النجاسة ليتبعه
~~الماء لا يحرم وليس في كلامهم ما يشمله ( فإن استجمر بعده بمباح ) لم يجزئه
~~ووجب الماء ( أو استنجى بمائع غير الماء ) كالخل ( لم يجزئه ) الاستجمار (
~~وتعين الماء ) كما لو استجمر بنجس ( وإن استجمر بغير منق ) كزجاج ( أجزأ
~~الاستجمار بعده بمنق كحجر ) لبقاء عين النجاسة فتزول بالمنقى بخلاف ما قبل
~~( ولا يجزىء ) في الاستجمار ( أقل من ثلاث مسحات ) لقوله عليه السلام
~~فليذهب معه بثلاثة أحجار رواه أبو داود ولقول سلمان نهانا يعني النبي صلى
~~الله عليه وسلم أن نستنجي بأقل من ثلاثة أحجار رواه مسلم
# ( إما بحجر ذي ) ثلاث ( شعب ) لأن الغرض عدد المسحات لا الأحجار بدليل
~~التعدية إلى في معنى الحجارة ( أو بثلاثة ) أحجار وما في معناها ( تعم كل
~~مسحة المسربة ) أي الدبر ( والصفحتين ) لأنها إن لم تكن كذلك لم تكن مسحة
~~بل بعضها ( مع الإنقاء ) لأن الغرض إزالة النجاسة ( ولو استجمر ثلاثة أنفس
~~PageV01P069 بثلاثة أحجار لكل حجر ثلاث شعب استجمر كل واحد ) منهم ( بشعبة
~~من كل حجر ) أجزأهم لحصول المعنى ( أو استجمر إنسان بحجر ثم غسله ) وجففه
~~سريعا ( أو كسر ما تنجس منه ثم استجمر به ثانيا ثم فعل ذلك ) أي الغسل أو
~~الكسر ( واستجمر به ثالثا أجزأه لحصول المعنى والإنقاء ) بثلاث مسحات بمنق
~~طاهر ( فإن لم ينق ) بثلاث مسحات ( زاد حتى ينقى ) لأن الغرض إزالة النجاسة
~~فيجب التكرار إلى أن تزول
# ( ويسن قطعه على وتر إن زاد على الثلاث ) فإن أنقى برابعة زاد خامسة وإن
~~أنقى بسادسة زاد سابعة وهكذا لقوله عليه السلام من استجمر فليوتر متفق عليه
# ( وإذا أتى بالعدد المعتبر ) كالسبع في الماء والثلاث في الحجر ونحوه (
~~اكتفى في زوال النجاسة بغلبة الظن ) لأن اعتبار اليقين حرج وهو منتف شرعا (
~~وأثر الاستجمار نجس يعفى عن يسيره ) في محله للمشقة ( ويجب الاستنجاء أو
~~الاستجمار من كل خارج ) من السبيلين معتاد كالبول أو كالمذي لقوله تعالى
~~@QB@ والرجز فاهجر @QE@ لأنه يعم كل مكان ومحل من ثوب وبدن ولقوله عليه
~~السلام ms0055 إذا ذهب أحدكم إلى الغائط فليذهب بثلاثة أحجار فإنها تجزىء عنه رواه
~~أبو داود والأمر للوجوب
# وقال إنها تجزىء ولفظ الإجزاء ظاهر فيما يجب ( إلا الريح ) لقوله عليه
~~السلام من استنجى من ريح فليس منا رواه الطبراني في معجمه الصغير قال
~~الإمام أحمد ليس في الريح استنجاء في كتاب الله ولا في سنة رسوله ( وهي
~~طاهرة فلا تنجس ماء يسيرا ) لاقته خلافا للنهاية وقال في المبهج لأنها عرض
~~بإجماع الأصوليين
# وعورض بأن للريح الخارجة من الدبر رائحة منتنة قائمة بها ولا شك في كون
~~الرائحة عرضا فلو كانت الريح أيضا عرضا لزم قيام العرض بالعرض وهو غير جائز
~~عند المتكلمين ( و ) إلا ( الطاهر ) كالمني والولد العاري عند الدم ( و )
~~إلا ( غير الملوث ) كالبعر الناشف لأن الاستنجاء إنما شرع لإزالة النجاسة
~~ولا نجاسة هنا وكيف يستنجى أو يستجمر من طاهر وكيف يحصل الإنقاء بالأحجار
~~في غير الملوث وصحح في الإنصاف وجوب الاستجمار منهما لكن خالفه في التنقيح
~~( فإن توضأ ) من وجب عليه الاستنجاء ( أو تيمم قبله لم يصح ) وضوؤه أو
~~تيممه لقوله عليه السلام في حديث المقداد المتفق عليه يغسل ذكره ثم يتوضأ
~~ولأن الوضوء طهارة يبطلها الحدث PageV01P070 فاشترط تقديم الاستنجاء عليه
~~كالتيمم ( وإن كانت النجاسة على غير السبيلين أو ) كانت ( عليهما غير خارجة
~~منهما صح الوضوء والتيمم قبل زوالها ) أي النجاسة لأن النجاسة غير الخارجة
~~من السبيلين لم تكن موجبة للطهارتين في الجملة
# فلم تجعل إحداهما تابعة للأخرى
# بخلاف الخارجة منهما ( ويحرم منع المحتاج إلى الطهارة ) بتشديد الهاء أي
~~الميضأة المعدة للتطهير والحش ( قال الشيخ ولو وقفت على طائفة معينة كمدرسة
~~ورباط ولو ) كانت ( في ملكه ) لأنها بموجب الشرع والعرف مبذولة للمحتاج
# ولو قدر أن الواقف صرح بالمنع فإنما يسوغ مع الاستغناء ( وقال ) الشيخ (
~~إن كان في دخول أهل الذمة مطهرة المسلمين تضييق أو تنجيس أو إفساد ماء
~~ونحوه وجب منعهم ) قلت ومثلهم من يقصد من الرافضة الإفساد على أهل السنة
~~والجماعة
# ( وإن لم يكن ضرر ولهم ) أي لأهل الذمة ms0056 ( ما يستغنون به عن مطهرة
~~المسلمين فليس لهم مزاحمتهم )
#
# | باب السواك وغيره من الختان والطيب والاستحداد ونحوها مما يأتي مفصلا
# وأول من استاك إبراهيم الخليل عليه السلام قاله في الحاشية
# ( السواك ) بكسر السين جمعه سوك بضم السين والواو ويخفف بإسكان الواو
# وربما يهمز فيقال سؤك قاله الدينوري
# وهو مذكر نقله الأزهري عن العرب قال وغلط الليث في قوله إنه يؤنث
# وذكر في المحكم أنهما لغتان ( والمسواك ) بكسر الميم ( اسم للعود الذي
~~يتسوك به ويطلق السواك على الفعل ) وهو الاستياك ( قال ) ه ( الشيخ والتسوك
~~الفعل ) يقال ساك فاه يسوكه سوكا
# وهو شرعا استعمال عود في الأسنان لإذهاب التغير ونحوه مشتق من التساوك
# وهو التمايل والتردد لأن المتسوك يردد العود في فمه ويحركه يقال جاءت
~~الإبل تساوك إذا كانت أعناقها تضطرب من الهزال ( وهو ) أي التسوك ( على
~~أسنانه ولسانه ولثته ) بكسر اللام وفتح المثلثة خفيفة فإن سقطت أسنانه
~~استاك على لثته ولسانه ذكره في الرعاية الكبرى والإفادات
# ( مسنون كل وقت ) قال في المبدع اتفق العلماء على أنه سنة مؤكدة لحث
~~الشارع ومواظبته عليه وترغيبه وندبه إليه
# يوضحه ما روت عائشة أن النبي صلى الله عليه وسلم PageV01P071 قال السواك
~~مطهرة للفم مرضاة للرب رواه الشافعي وأحمد وابن خزيمة والبخاري تعليقا
# ورواه أحمد عن أبي بكر وابن عمر ( لغير صائم ) وأما الصائم ففيه تفصيل
~~يأتي
# ( بسواك ) متعلق بمسنون أي عود ( يابس ) مندى ( ورطب ) أي أخضر
# ( و ) يسن التسوك ( لصائم بيابس قبل الزوال ) لقول عامر بن ربيعة رأيت
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم ما لا أحصي يتسوك وهو صائم رواه أحمد وأبو
~~داود والترمذي
# وقال حديث حسن رواه البخاري تعليقا
# وعن عائشة قالت قال رسول الله صلى الله عليه وسلم من خير خصال الصائم
~~السواك رواه ابن ماجه وهذان الحديثان محمولان على ما قبل الزوال لما روى
~~البيهقي بإسناده عن علي أن رسول الله صلى الله عليه وسلم قال إذا صمتم
~~فاستاكوا بالغداة ولا تستاكوا بالعشي ( ويباح ) السواك ( له ) أي للصائم (
~~ب ) عود ( رطب ms0057 قبله ) أي قبل الزوال لما يتحلل منه بخلاف اليابس ( ويكره )
~~التسوك ( له ) أي للصائم ( بعده ) أي بعد الزوال ( بيابس ورطب ) لحديث أبي
~~هريرة يرفعه لخلوف الصائم أطيب عند الله من ريح المسك متفق عليه
# وهو إنما يظهر غالبا بعد الزوال فوجب اختصاص الحكم به
# ولحديث علي
# ولا فرق فيه بين المواصل وغيره
# فإن قيل لم وصف دم الشهيد بريح المسك من غير زيادة وخلوف الصائم بأنه
~~أطيب ريحا منه ولا شك أن الجهاد أفضل من الصوم
# أجيب بأن الدم نجس وغايته أن يرفع إلى أن يصير طاهرا بخلاف الخلوف ( وعنه
~~يسن ) التسوك ( له ) أي للصائم ( مطلقا ) أي قبل الزوال وبعده باليابس
~~والرطب ( اختاره الشيخ ) وجمع ( وهو أظهر دليلا ) لعموم ما سبق ( وكان )
~~التسوك ( واجبا على النبي صلى الله عليه وسلم ) عند كل صلاة اختاره القاضي
~~وابن عقيل وقيل لا
# اختاره ابن حامد
# ويدل للأول حديث أبي داود عن عبد الله بن أبي حنظلة بن أبي عامر أن رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم أمر بالوضوء عند كل صلاة طاهرا أو غير طاهر فلما
~~شق ذلك عليه أمر بالسواك لكل صلاة
# ( ويتأكد ) التسوك ( عند كل صلاة ) لحديث أبي هريرة مرفوعا لولا أن أشق
~~على أمتي لأمرتهم بالسواك عند كل صلاة رواه الجماعة يعني أمر إيجاب لحديث
~~أحمد لولا أن أشق على أمتي لفرضت عليهم السواك قال الشافعي لو كان واجبا
~~لأمرهم به شق أو لم يشق ( و ) يتأكد عند ( انتباه من نوم ) ليل PageV01P072
~~أو نهار
# لقول عائشة كان النبي صلى الله عليه وسلم لا يرقد من ليل أو نهار فيستيقظ
~~إلا تسوك قبل أن يتوضأ رواه أحمد
# وعن حذيفة كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا قام من الليل يشوص فاه
~~بالسواك متفق عليه
# يعني يغسله يقال شاصه وماصه إذا غسله ( و ) عند ( تغير رائحة بأكل أو
~~غيره ) لأن السواك مشروع لتطييب الفم وإزالة رائحته
# فتأكد عند تغيره ( و ) عند ( وضوء ) لحديث أبي هريرة لأمرتهم بالسواك مع
~~كل وضوء رواه أحمد ms0058
# وكذا البخاري تعليقا ( و ) عند ( قراءة ) قرآن تطييبا للفم لئلا يتأذى
~~الملك حين يضع فاه على فيه لتلقف القراءة ( و ) عند ( دخول مسجد ومنزل )
~~لقول عائشة كان رسول الله صلى الله عليه وسلم إذا دخل بيته يبدأ بالسواك
~~رواه الجماعة إلا البخاري والترمذي والمسجد كالمنزل أو أولى ( و ) عند (
~~إطالة السكوت وخلو المعدة من الطعام ) لأنه مظنة تغير الفم ( و ) عند (
~~اصفرار الأسنان ) لإزالته ويستاك ( عرضا بالنسبة إلى الأسنان ) لما في
~~مراسيل أبي داود إذا استكتم فاستاكوا عرضا ولأنه عليه السلام كان يستاك
~~عرضا رواه الطبراني والحافظ الضياء وضعفه
# ولأن الاستياك طولا قد يدمي اللثة ويفسد الأسنان
# وقيل الشيطان يستاك طولا
# وفي الشرح إن استاك على لسانه أو حلقه فلا بأس أن يستاك طولا لخبر أبي
~~موسى رواه أحمد ( يبدأ ) المستوك ( بجانب فمه الأيمن ) لحديث عائشة أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم كان يحب التيامن في تنعله وترجله وطهوره وفي شأنه
~~كله متفق عليه
# ( من ثناياه ) أي ثنايا الجانب الأيمن ( إلى أضراسه ) قاله في المطلع
# وقاله الشهاب الفتوحي في قطعته على الوجيز
# يبدأ من أضراس الجانب الأيمن ( بيساره ) نقله حرب كانتشاره
# قال الشيخ تقي الدين ما علمت إماما خالف فيه
# وذكر صاحب المحرر في الاستنجاء بيمينه يستاك بيمينه
# ويؤيده حديث عائشة قالت كان النبي صلى الله عليه وسلم يحب التيامن ما
~~استطاع
# في طهوره وترجله وتنعله وسواكه رواه أبو داود في سننه
# وقد يحمل على أنه كان يبدأ بشق فمه الأيمن في السواك ( بعود لين ) يابسا
~~كان أو رطبا واليابس أولى إذا ندى ( منق ) للفم ( لا يجرحه ولا يضره ولا
~~يتفتت فيه ) ويكره بما يجرحه أو يضره
# أو يتفتت فيه لأنه مضاد لغرض السواك ( من أراك أو عرجون أو زيتون أو
~~غيرها ) واقتصر كثير من الأصحاب على الثلاثة وذكر الأزجي لا يعدل عن الأراك
~~والزيتون والعرجون إلا لتعذره
# قال في الفروع ويتوجه احتمال PageV01P073 أن الأراك أولى
# قال في الإنصاف ويتوجه إن أزال أكثر ( قد ندي بماء ) إن كان يابسا (
~~وبماء ms0059 ورد أجود ) من غيره ( ويغسله ) أي السواك ( بعده ) أي بعد ماء الورد
~~الذي ندي به
# ( ويسن تيامن ) ه ( في شأنه كله ) لخبر عائشة غير ما مر استثناؤه ( فإن
~~استاك بغير عود كأصبع أو خرقة لم يصب السنة ) لأن الشرع لم يرد به ولا يحصل
~~بذلك الإنقاء الحاصل بالعود
# وذكر في الوجيز يجزىء الأصبع لحديث أنس مرفوعا يجزىء في السواك الأصبع
~~رواه البيهقي والحافظ الضياء في المختارة وقال لا أرى بإسناده هذا الحديث
~~بأسا
# وفي المغني والشرح أنه يصيب من السنة بقدر ما يحصل من الإنقاء وذكر أنه
~~الصحيح ( ويكره السواك بريحان وهو الآس ) قيل إنه يضر بلحم الفم ( وبرمان )
~~وب ( عود ذكي الرائحة وطرفاء وقصب ونحوه ) من كل ما يضر أو يجرح ( وكذا
~~التخلل بها وبالخوص ) لحديث قبيصة بن ذؤيب لا تخللوا بعود الريحان ولا
~~الرمان فإنهما يحركان عرق الجذام رواه محمد بن الحسين الأزدي
# ولأن القصب ونحوه وبالخوص ربما جرحه ( ولا يتسوك ولا يتخلل بما يجهله
~~لئلا يكون من ذلك ولا بأس أن يتسوك بالعود الواحد اثنان فصاعدا ) لخبر
~~عائشة
# قال في الرعاية ويقول إذا استاك اللهم طهر قلبي ومحص ذنوبي
# قال بعض الشافعية وينوي به الإتيان بالسنة ( ولا يكره السواك في المسجد )
~~لعدم الدليل الخاص للكراهة
# وتقدم أنه يتأكد عند دخوله ( ويأتي آخر الاعتكاف )
#
# | فصل
# ( ويسن الامتشاط والادهان في بدن وشعر غبا يوما ) يفعله ( ويوما ) يتركه
~~لأنه عليه السلام نهى عن الترجل إلا غبا رواه النسائي والترمذي وصححه
~~والترجل تسريح الشعر ودهنه واللحية كالرأس في ظاهر كلامهم
# ويفعله كل يوم لحاجة لخبر أبي قتادة
# رواه النسائي وقال الشيخ تقي الدين يفعل ما هو الأصلح للبدن كالغسل بماء
~~حار ببلد رطب لأن المقصود ترجيل الشعر وهو فعل الصحابة وأن مثله نوع المأكل
~~والملبس فإنهم لما فتحوا الأمصار كان كل منهم يأكل من PageV01P074 قوت بلده
~~ويلبس من لباس بلده من غير أن يقصدوا قوت المدينة ولباسها
# قال فالاقتداء به تارة يكون في نوع الفعل وتارة في جنسه
# فإنه قد يفعل ms0060 الفعل لمعنى يعم ذلك النوع وغيره لا لمعنى يخصه فيكون
~~المشروع هو الأمر العام
# قال وهذا ليس مخصوصا بفعله وفعل أصحابه بل وبكثير لما أمرهم به ونهاهم
~~عنه ( و ) يسن ( الاكتحال كل ليلة بإثمد مطيب بمسك وترا في كل عين ثلاثة )
~~قبل أن ينام لما روى ابن عباس عن النبي صلى الله عليه وسلم أنه كان يكتحل
~~بالإثمد كل ليلة قبل أن ينام وكان يكتحل في كل عين ثلاثة أميال رواه أحمد
~~والترمذي وابن ماجه ( و ) يسن ( اتخاذ الشعر ) قال في الفروع ويتوجه إلا أن
~~يشق إكرامه
# ولهذا قال أحمد هو سنة ولو نقوى عليه اتخذناه
# ولكن له كلفة ومؤنة ( ويسن أن يغسله ويسرحه متيامنا ويفرقه ويكون للرجل
~~إلى أذنيه وينتهي إلى منكبيه ) كشعره صلى الله عليه وسلم ( ولا بأس بزيادة
~~على منكبيه وجعله ذؤابة ) بضم الذال وفتح الهمزة وهي الضفيرة من الشعر إذا
~~كانت مرسلة
# فإن كانت ملوية فهي عقيصة
# قاله في الحاشية
# قال أحمد أبو عبيدة كان له عقيصتان وكذا عثمان
# ( وإعفاء اللحية ) بأن لا يأخذ منها شيئا
# قال في المذهب ما لم يستهجن طولها ( ويحرم حلقها ) ذكره الشيخ تقي الدين
~~( ولا يكره أخذ ما زاد على القبضة ) ونصه لا بأس بأخذه ( ولا أخذ ما تحت
~~حلقه ) لفعل ابن عمر لكن إنما فعله إذا حج أو اعتمر
# رواه البخاري ( وأخذ ) الإمام ( أحمد من حاجبيه وعارضيه ) نقله ابن هانىء
# تتمة قال في الهدي كان هديه صلى الله عليه وسلم في حلق رأسه تركه كله أو
~~حلقه كله
# ولم يكن يحلق بعضه ويدع بعضه
# قال ولم يحفظ عنه حلقه إلا في نسك ( ويسن حف الشارب أو قص طرفه وحفه أولى
~~نصا ) قال في النهاية إحفاء الشوارب أن تبالغ في قصها وكذا قال ابن حجر في
~~شرح البخاري الإحفاء بالحاء المهملة والفاء الاستقصاء
# ومنه حتى أحفوه بالمسألة ( و ) يسن ( تقليم الأظفار ) لحديث أبي هريرة
~~قال قال رسول الله صلى الله عليه وسلم الفطرة خمس الختان والاستحداد وقص
~~الشارب وتقليم الأظفار ونتف ms0061 الإبط متفق عليه ( مخالفا ) في قص أظفاره (
~~فيبدأ بخنصر اليمنى ثم الوسطى ) من اليمنى ( ثم الإبهام ) منها ( ثم البنصر
~~ثم السبابة ثم إبهام اليسرى ثم الوسطى ثم الخنصر ثم PageV01P075 السبابة ثم
~~البنصر ) صححه في الإنصاف
# قال في الشرح روي في حديث من قص أظفاره مخالفا لم ير في عينيه رمدا وفسره
~~أبو عبد الله بن بطة بما ذكر اه
# وقال ابن دقيق العيد وما اشتهر من قصها على وجه مخصوص لا أصل له في
~~الشريعة ثم ذكر الأبيات المشهورة
# وقال هذا لا يجوز اعتقاد استحبابه لأن الاستحباب حكم شرعي لا بد له من
~~دليل
# وليس استسهال ذلك بصواب اه
# ومن تعود القص وفي القلم عليه مشقة كان القص في حقه كالقلم كما يأتي في
~~حلق الإبط ( ويستحب غسلها ) أي الأظفار ( بعد قصها تكميلا للنظافة ) وقيل
~~إن الحك بها قبل غسلها يضر بالبدن ( ويكون ذلك ) أي حف الشارب وتقليم
~~الأظفار وكذا الاستحداد ونتف الإبط ( يوم الجمعة قبل الصلاة ) وقيل يوم
~~الخميس وقيل يخير
# ( ويسن أن لا يحيف عليها ) أي الأظفار ( في الغزو لأنه قد يحتاج إلى حل
~~حبل أو شيء ) قال أحمد قال عمر وفروا الأظفار في أرض العدو فإنه سلاح وقال
~~عن الحكم بن عمرو أمرنا رسول الله صلى الله عليه وسلم أن لا نحفي الأظفار
~~في الجهاد فإن القوة الأظفار
# ( و ) يسن ( نتف الإبط ) لخبر أبي هريرة فإن شق حلقه أو تنور قاله في
~~الآداب الكبرى
# ( و ) يسن ( حلق العانة ) وهو الاستحداد لخبر أبي هريرة ( وله قصه
~~وإزالته بما شاء و ) له ( التنوير في العانة وغيرها فعله أحمد ) وكذا النبي
~~صلى الله عليه وسلم رواه ابن ماجه من حديث أم سلمة وإسناده ثقات
# قال في الفروع وقد أعل بالإرسال
# وقال أحمد ليس بصحيح
# لأن قتادة قال ما اطلى النبي صلى الله عليه وسلم كذا قال أحمد وسكتوا عن
~~شعر الأنف
# فظاهره بقاؤه ويتوجه أخذه إذا فحش قاله في الفروع ( وتكره كثرته ) أي
~~التنوير قاله الآمدي لأنه يضعف حركة الجماع ms0062 ( ويدفن الدم والشعر والظفر )
~~لما روى الخلال بإسناده عن مثلة بنت مشرح الأشعرية قالت رأيت أبي يقلم
~~أظفاره ويدفنها ويقول رأيت النبي صلى الله عليه وسلم يفعل ذلك وعن ابن جريج
~~عن النبي صلى الله عليه وسلم قال كان يعجبه دفن الدم وقال مهنا سألت أحمد
~~عن الرجل يأخذ من شعره وأظفاره أيدفنه أم يلقيه قال يدفنه
# قلت بلغك فيه شيء قال كان ابن عمر يفعله ( ويفعله كل أسبوع ) لما روى
~~البغوي بسنده عن عبد الله بن PageV01P076 عمرو بن العاص أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم كان يأخذ أظفاره وشاربه كل جمعة ( ويكره تركه فوق أربعين يوما )
~~قيل له في رواية سندي حلق العانة وتقليم الأظفار كم يترك قال أربعين للحديث
~~فأما الشارب ففي كل جمعة لأنه يصير وحشا ( ويكره نتف الشيب ) لحديث عمرو بن
~~شعيب عن أبيه عن جده قال نهى رسول الله صلى الله عليه وسلم عن نتف الشيب
~~وقال إنه نور الإسلام وعن طارق بن حبيب أن حجاما أخذ من شارب النبي صلى
~~الله عليه وسلم فرأى شيبة في لحيته فأهوى إليها ليأخذها فأمسك النبي صلى
~~الله عليه وسلم يده وقال من شاب شيبة في الإسلام كانت له نورا يوم القيامة
~~رواه الخلال في جامعه
# وأول من شاب إبراهيم عليه السلام وهو ابن مائة وخمسين سنة قاله في
~~الحاشية
# ( ويسن خضابه ) لحديث أبي بكر أنه جاء بأبيه إلى النبي صلى الله عليه
~~وسلم ورأسه ولحيته كالثغامة بيضاء فقال النبي صلى الله عليه وسلم غيروهما
~~وجنبوه السواد
# ( بحناء وكتم ) لحديث أبي ذر إن أحسن ما غيرتم به هذا الشيب الحناء
~~والكتم رواه أحمد وغيره
# والكتم بفتح الكاف والتاء نبات باليمن يخرج الصبغ أسود يميل إلى الحمرة
# وصبغ الحناء أحمر فالصبغ بهما معا يخرج بين السواد والحمرة ( ولا بأس )
~~بالخضاب ( بورس وزعفران ) لقول أبي مالك الأشجعي كان خضابنا مع رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم الورس والزعفران ( ويكره بسواد ) لحديث أبي بكر
# قال في المستوعب والتلخيص والغنية في غير ms0063 حرب ( فإن حصل به ) أي بالخضاب
~~بسواد ( تدليس في بيع أو نكاح حرم ) لحديث من غشنا فليس منا
# ( ويسن النظر في المرآة وقوله اللهم كما حسنت خلقي فحسن خلقي وحرم وجهي
~~على النار ) لخبر أبي هريرة رواه أبو بكر بن مردويه والخلق الأول بفتح
~~الخاء الصورة الظاهرة والثاني بضمها الصورة الباطنة
# ( ويسن التطيب ) لخبر أبي أيوب مرفوعا أربع من سنن المرسلين الحناء
~~والتعطر والسواك والنكاح رواه أحمد ويستحب للرجل ( بما ظهر ريحه وخفي لونه
~~) كبخور العنبر والعود ( وللمرأة في غير بيتها عكسه ) وهو ما يظهر لونه
~~ويخفي PageV01P077 ريحه كالورد والياسمين لأثر رواه النسائي والترمذي وحسنه
~~من حديث أبي هريرة ( لأنها ممنوعة في غير بيتها مما ينم عليها ) بإظهار
~~جمالها ( من ضربها برجليها ليعلم ما تخفي من زينتها ) قال تعالى @QB@ ولا
~~يضربن بأرجلهن ليعلم ما يخفين من زينتهن @QE@ لأنه يؤدي إلى الفساد مما
~~يظهر من الزينة ( ومن نعل صرارة وغير ذلك مما يظهر من الزينة وفي بيتها
~~تتطيب بما شاءت ) مما يخفى أو يظهر لعدم المانع ( ويكره حلق رأسها وقصه من
~~غير عذر ) لما روى الخلال بإسناده عن قتادة عن عكرمة قال نهى النبي صلى
~~الله عليه وسلم أن تحلق المرأة رأسها فإن كان ثم عذر كقروح لم يكره ( ويحرم
~~) حلقها رأسها ( للمصيبة ) كلطم خد وشق ثوب
# ( ويسن تخمير الإناء ولو بأن يعرض عليه عودا ) لحديث جابر أوك سقاءك
~~واذكر اسم الله وخمر إناءك واذكر اسم الله ولو أن تعرض عليه عودا متفق عليه
# قال في الآداب ظاهره التخيير
# ويتوجه أن ذلك عند عدم ما يخمر به لرواية مسلم فإن لم يجد أحدكم إلا أن
~~يعرض على إنائه عودا وحكمة وضع العود والله أعلم ليعتاد تخميره ولا ينساه
~~وربما كان سببا لرد دبيب بحباله أو بمروره عليه ( وإيكاء السقاء ) أي ربط
~~فمه ( إذا أمسى ) للخبر ( وإغلاق الباب وإطفاء المصباح ) عند الرقاد إذا
~~خيف ولهذا قال ابن هبيرة فأما إن جعل المصباح في شيء معلق أو على شيء لا
~~يمكن للفواسق والهوام ms0064 التسلق فيه فلا أرى بذلك بأسا قاله في الآداب ( و )
~~إطفاء ( الجمر عند الرقاد مع ذكر اسم الله فيهن ) أي في التخمير والإيكاء
~~والإغلاق والإطفاء للخبر
# ( و ) يسن ( نظره في وصيته ونفض فراشه ) عند إرادته النوم للخبر ( ووضع
~~يده اليمنى تحت خده الأيمن ويجعل وجهه نحو القبلة على جنبه الأيمن ) للخبر
~~( ويتوب إلى الله تعالى ) والتوبة واجبة من كل معصية على الفور لكنه في ذلك
~~الوقت أحوج إليها
# لقوله تعالى @QB@ الله يتوفى الأنفس @QE@ الآية ( ويقول ما ورد ) ومنه
~~باسمك ربي وضعت جنبي وبك أرفعه إن أمسكت نفسي فاغفر لها وإن أرسلتها
~~فاحفظها بما تحفظ به عبادك الصالحين ويستحب قراءة @QB@ الم @QE@ السجدة و
~~@QB@ تبارك @QE@ نص عليه في رواية جعفر
# وروى الإمام PageV01P078 أحمد والترمذي والخلال عن جابر أنه صلى الله
~~عليه وسلم كان يفعل ذلك ( ويقل الخروج إذا هدأت الرجل ) لأن لله دواب
~~ينشرها إذن من جن وهوام
# كما في الخبر ( ويكره النوم على سطح ليس عليه تحجير ) لنهيه عليه السلام
# رواه الترمذي من حديث جابر وخشية أن يتدحرج فيسقط عنه ( و ) يكره ( نومه
~~على بطنه وعلى قفاه إن خاف انكشاف عورته ) قال في الآداب الكبرى النوم على
~~القفا رديء يضر الإكثار منه بالبصر وبالمني وإن استلقى للراحة بلا نوم لم
~~يضر
# وأردأ من ذلك النوم منبطحا على وجهه ( و ) يكره نومه ( بعد العصر ) لحديث
~~من نام بعد العصر فاختل عقله فلا يلومن إلا نفسه رواه أبو يعلى الموصلي عن
~~عائشة ( و ) نومه بعد ( الفجر ) لأنه وقت قسم الأرزاق كما في الخبر ( و )
~~نومه ( تحت السماء متجردا ) من ثيابه والمراد مع ستر العورة ( و ) نومه (
~~بين قوم مستيقظين ) لأنه خلاف المروءة ( و ) يكره ( نومه وحده ) لحديث أحمد
~~عن ابن عمر مرفوعا نهى عن الوحدة وأن يبيت الرجل وحده ( و ) يكره ( سفره
~~وحده ) لخبر الواحد شيطان ( ونومه وجلوسه بين الظل والشمس ) لنهيه عليه
~~السلام عنه رواه أحمد
# وفي الخبر إنه مجلس الشيطان ( و ) يكره ( ركوب البحر عند هيجانه ) لأنه
~~مخاطرة ( قال ابن الجوزي ms0065 في طبه النوم في الشمس في الصيف يحرك الداء الدفين
~~والنوم في القمر يحل الألوان إلى الصفرة ويثقل الرأس اه
# وتستحب القائلة ) أي الاستراحة وسط النهار وإن لم يكن مع ذلك نوم قاله
~~الأزهري
# ويؤيده قوله تعالى @QB@ أصحاب الجنة يومئذ خير مستقرا وأحسن مقيلا @QE@
~~مع أنه لا نوم في الجنة ( و ) يستحب ( النوم نصف النهار ) قال عبد الله كان
~~أبي ينام نصف النهار شتاء كان أو صيفا لا يدعها
# ويأخذني بها
# وفي الآداب القائلة النوم في الظهيرة ذكره أهل اللغة انتهى
# فعلى هذا هو عطف تفسير ( ولا يكره ) لذكر ( حلق رأسه ولو لغير نسك وحاجة
~~) كقصه
# قال ابن عبد البر أجمع العلماء في جميع الأمصار على إباحة الحلق وكفى
~~بهذا حجة وحرم بعضهم حلقه على مريد لشيخه
# لأنه ذل وخضوع لغير الله ( ويكره القزع وهو حلق بعض شعر الرأس وترك بعضه
~~) لقول ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم نهى عن القزع وقال احلقه كله
~~أو دعه كله رواه أبو داود
# فيدخل في القزع حلق مواضع من جوانب رأسه وترك الباقي مأخوذ من قزع السحاب
~~وهو تقطعه وأن يحلق وسطه ويترك جوانبه
# كما تفعله شمامسة النصارى وحلق جوانبه وترك وسطه PageV01P079 كما يفعله
~~كثير من السفلة وأن يحلق مقدمه ويترك مؤخره ( و ) يكره ( حلق القفا )
~~بالقصر ( منفردا عن الرأس إذا لم يحتج إليه لحجامة أو غيرها ) قال المروزي
~~سألت أبا عبد الله عن حلق القفا فقال هو من فعل المجوس
# ومن تشبه بقوم فهو منهم وقال لا بأس أن يحلق قفاه في الحجامة ( وهو ) أي
~~القفا ( مؤخر العنق ) وعلم من كلامه أنه لا يكره حلقه مع الرأس أو منفردا
~~لحاجة إليه ( ويجب ختان ذكر وأنثى ) لقوله صلى الله عليه وسلم لرجل أسلم
~~ألق عنك شعر الكفر واختتن رواه أبو داود
# وفي الحديث اختتن إبراهيم بعد ما أتت عليه ثمانون سنة متفق عليه واللفظ
~~للبخاري
# وقال تعالى @QB@ ثم أوحينا إليك أن اتبع ملة إبراهيم حنيفا @QE@ ولأنه من
~~شعار المسلمين فكان واجبا ms0066 كسائر شعارهم
# وقال أحمد كان ابن عباس يشدد في أمره حتى قد روي عنه أنه لا حج له ولا
~~صلاة
# وفي قول النبي صلى الله عليه وسلم إذا التقى الختانان وجب الغسل دليل على
~~أن النساء كن يختتن ولأن هناك فضلة فوجب إزالتها كالرجل وقت وجوبه ( عند
~~بلوغ ) لقول ابن عباس وكانوا لا يختنون الرجل حتى يدرك رواه البخاري ولأنه
~~قبل ذلك ليس بأهل للتكليف ( ما لم يخف على نفسه ) فيسقط وجوبه كالوضوء
~~والصلاة والصوم بطريق الأولى
# قال ابن قندس فظاهر ذلك أن الخوف المسقط للوضوء والغسل مسقط للختان
# وحيث تقرر وجوب الختان على الذكر والأنثى ( فيختن ذكر خنثى مشكل وفرجه )
~~احتياطا ( وللرجل إجبار زوجته المسلمة عليه ) كالصلاة ( و ) الختان ( زمن
~~صغر أفضل إلى التمييز ) لأنه أسرع برأ لينشأ على أكمل الأحوال
# وختان الذكر ( بأخذ جلدة حشفة ذكر ) ويقال لها القلفة والغرلة ( فإن
~~اقتصر على ) أخذ ( أكثرها جاز ) نقله الميموني وجزم به صاحب المحرر وغيره (
~~و ) خفض الجارية ( أخذ جلدة أنثى فوق محل الإيلاج تشبه عرف الديك
# و ) يستحب أن ( لا تؤخذ كلها من امرأة نصا ) للخبر
# ولأنه يضعف شهوتها ( ويكره ) ختان ( يوم سابع ) للتشبه باليهود ( و )
~~يكره الختان ( من ) حين ( الولادة إليه ) أي إلى يوم السابع
# قال في الفروع ولم يذكر كراهة الأكثر ( وإن أمره به ) أي بالختان ( ولي
~~الأمر في حر أو برد أو مرض PageV01P080 يخاف من مثله الموت من الختان فتلف
~~) بسببه ضمنه لأنه ليس له ( أو أمره ) ولي الأمر ( به وزعم الأطباء أنه
~~يتلفه أو ظن تلفه ضمن ) لأنه ليس له
# وفي الفصول إن فعله في شدة حر أو برد أو في مرض يخاف من مثله الموت من
~~الختان
# فحكمه كالحد في ذلك يضمن وهو من خطأ الإمام فيه الروايتان ( ويجوز أن
~~يختن نفسه إن قوي عليه وأحسنه ) لأنه قد روي أن إبراهيم ختن نفسه ( وإن ترك
~~الختان من غير ضرر وهو يعتقد وجوبه فسق قاله في مجمع البحرين ) لإصراره على
~~ذلك الذنب ( ومن ولد ولا ms0067 قلفة له سقط وجوبه ) ويكره إمرار الموس على محل
~~الختان إذن لأنه لا فائدة فيه فتنزه الشريعة عنه ذكره ابن القيم
# ( ولا تقطع إصبع زائدة نصا ) نقله عبد الله ( ويكره ثقب أذن صبي لا جارية
~~نصا ) لحاجتها للتزين بخلافه ( ويحرم نمص ) وهو نتف الشعر من الوجه ( ووشر
~~) أي برد الأسنان لتحدد وتفلج وتحسن ( ووشم ) وهو غرز الجلد بإبرة ثم حشوه
~~كحلا ( ووصل شعر بشعر ) لما روي أنه صلى الله عليه وسلم لعن الواصلة
~~والمستوصلة والنامصة والمتنمصة والواشرة والمستوشرة وفي خبر آخر لعن الله
~~الواشمة والمستوشمة أي الفاعلة والمفعول بها ذلك بأمرها
# واللعنة على الشيء تدل على تحريمه لأن فاعل المباح لا تجوز لعنته ( ولو )
~~كان وصل المرأة شعرها ( بشعر بهيمة أو إذن زوج ) لعموم الخبر ( ولا تصح
~~الصلاة ) من المرأة الموصول شعرها بشعر ( إن كان نجسا ) لحملها النجاسة مع
~~قدرتها على اجتنابها
# وتصح إن كان طاهرا وإن قلنا بالتحريم
# لأنه لا يعود إلى شرط العبادة كالصلاة في عمامة حرير ( ولا بأس بما يحتاج
~~إليه لشد الشعر ) للحاجة
# فإن كان أكثر من ذلك ففيه روايتان إحداهما أنه مكروه غير محرم
# لما روي عن معاوية أنه أخرج كبة من شعر وقال سمعت النبي صلى الله عليه
~~وسلم ينهى عن مثل ذلك وقال إنما هلك بنو إسرائيل حين اتخذ هذه نساؤهم فخص
~~التي تصله بالشعر فيمكن جعل ذلك تفسيرا للفظ العام في الحديث السابق
# والثانية لا تصل المرأة برأسها الشعر
# والقرامل ولا الصوف لحديث جابر قال نهى رسول الله صلى الله عليه وسلم أن
~~تصل المرأة برأسها شيئا
# قال الموفق والظاهر أن المحرم إنما هو وصل الشعر بالشعر لما فيه من
~~التدليس واستعمال الشعر المختلف في نجاسته وغير ذلك لا يحرم لعدم ذلك فيه
~~وحصول المصلحة من تحسين المرأة لزوجها من غير مضرة
# وتحمل أحاديث النهي على الكراهة ( وأباح ) عبد الرحمن كان ( شعار
~~PageV01P081 الفاجرات وفي الغنية وجه أنه يجوز بطلب زوج ( ويحرم نظر شعر
~~أجنبية ) كسائر بدنها ( لا ) الشعر ( البائن ) المنفصل منها ( ولها ms0068 ) أي
~~المرأة ( حلق الوجه وحفه نصا ) والمحرم إنما هو نتف شعر وجهها قاله في
~~الحاشية ( و ) لها ( تحسينه وتحميره ونحوه ) من كل ما فيه تزيين له ( ويكره
~~حفه ) أي الوجه ( لرجل ) نص عليه ( وكذا التحذيف وهو إرسال الشعر الذي بين
~~العذار والنزعة ) يكره للرجل لأن عليا كرهه رواه الخلال
# ( لا لها ) أي لا يكره التحذيف لها لأنه من زينتها ( ويكره النقش
~~والتكثيب والتطريف وهو الذي يكون في رؤوس الأصابع
# وهو القموع ) رواه المروزي عن عمرو بمعناه عن عائشة وأنس وغيرهما ( بل
~~تغمس يدها في الخضاب غمسا نصا ) قال في الإفصاح كره العلماء أن تسود شيئا
~~بل تخضب بأحمر وكرهوا النقش قال أحمد لتغمس يدها غمسا ( ويكره كسب الماشطة
~~) ككسب الحمامي ( ويحرم التدليس ) لحديث من غشنا فليس منا
# ( و ) يحرم ( التشبه ) من النساء ( بالمردان ) كعكسه
# ويأتي دليله في ستر العورة ( وكره ) الإمام ( أحمد الحجامة يوم السبت و )
~~يوم ( الأربعاء ) لقوله عليه السلام من احتجم يوم السبت أو يوم الأربعاء
~~فأصابه يعني مرضا فلا يلومن إلا نفسه من مراسل الزهري وهو مرسل صحيح
# قاله في الآداب الكبرى ( وتوقف ) أحمد ( في ) الحجامة يوم ( الجمعة ) قال
~~القاضي كرهه جماعة من أصحابه واستدلوا بأخبار ضعيفة
# قال في الفروع والمراد بلا حاجة
# قال حنبل كان أبو عبد الله يحتجم أي وقت هاج به الدم وأي ساعة كانت ذكره
~~الخلال
# ( والفصد في معناها ) أي الحجامة ( وهي أنفع منه في بلد حار ) كالحجاز (
~~وما في معنى الحجامة كالتشريط والفصد بالعكس ) أي أنفع منها ببلد بارد
~~كالشام
#
# | باب الوضوء
# من الوضاءة وهي النظافة وهو بالضم اسم للفعل وبالفتح اسم للماء الذي
~~يتوضأ به
# وقيل بالفتح فيهما وقيل بالضم فيهما وهو أضعفها ( وهو شرعا استعمال ماء
~~طهور في الأعضاء الأربعة ) وهي الوجه واليدان والرأس والرجلان ( على صفة
~~مخصوصة ) في الشرع بأن يأتي بها مرتبة متوالية مع باقي الفروض PageV01P082
~~والشروط وما يجب اعتباره
# وسمي وضوءا لتنظيفه المتوضىء وتحسينه
# والحكمة في غسل الأعضاء المذكورة في الوضوء دون غيرها أنها أسرع ما يتحرك ms0069
~~من البدن للمخالفة فأمر بغسلها ظاهرا تنبيها على طهارتها الباطنة
# ورتب غسلها على ترتيب سرعة الحركة في المخالفة
# فأمر بغسل الوجه وفيه الفم والأنف فابتدىء بالمضمضة لأن اللسان أكثر
~~الأعضاء وأشدها حركة
# إذ غيره ربما سلم وهو كثير العطب قليل السلامة غالبا ثم بالأنف ليتوب عما
~~يشم به بالوجه ليتوب عما نظر ثم باليدين لتتوب عن البطش ثم خص الرأس بالمسح
~~لأنه مجاور لما تقع منه المخالفة ثم بالأذن لأجل السماع ثم بالرجل لأجل
~~المشي ثم أرشده بعد ذلك إلى تجديد الإيمان بالشهادتين ( وفروضه ) أي الوضوء
~~جمع فرض وهو لغة الحز والقطع وشرعا ما أثيب فاعله وعوقب تاركه
# ( ستة غسل الوجه ) لقوله تعالى @QB@ إذا قمتم إلى الصلاة فاغسلوا وجوهكم
~~@QE@ و غسل ( اليدين إلى المرفقين ومسح الرأس وغسل الرجلين إلى الكعبين )
~~لبقية الآية المذكورة
# وهو واضح على النصب
# وأما الجر فقيل بالجوار والواو تأباه
# وقال أبو زيد المسح عند العرب غسل ومسح فغاية الأمر أنها تصير بمنزلة
~~المجمل وصحاح الأحاديث تبلغ التواتر في وجوب غسلها وقيل لما كانت الأرجل في
~~مظنة الإسراف في الماء وهو منهي عنه مذموم عطفها على الممسوح لا لتمسح بل
~~للتنبيه على الاقتصار على مقدار المطلوب
# ثم قيل إلى الكعبين دفعا لظن ظان أنها ممسوحة
# لأن المسح لم يضرب له غاية في الشرع
# وروى سعيد عن عبد الرحمن بن أبي ليلى بسند حسن قال أجمع أصحاب رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم على غسل القدمين وقالت عائشة لأن تقطعا أحب إلي أن أمسح
~~القدمين وهذا في حق غير لابس الخف
# وأما لابسه فغسلهما ليس فرضا متعينا في حقه ( والترتيب ) بين الأعضاء
~~المذكورة كما ذكر الله لأنه تعالى أدخل الممسوح بين المغسولات ولا يعلم
~~لهذا فائدة غير الترتيب والآية سيقت لبيان الواجب
# والنبي صلى الله عليه وسلم رتب الوضوء وقال هذا وضوء لا يقبل الله الصلاة
~~إلا به ولأنه عبادة تبطل بالحدث فكان الترتيب معتبرا فيه كالصلاة يجب فيها
~~الركوع قبل السجود ولو كان التنكيس جائزا لفعله ولو ms0070 مرة لتبيين الجواز فإن
~~توضأ منكوسا لم يصح ويأتي في كلامه وما روي عن علي أنه قال ما أبالي إذا
~~تممت وضوئي PageV01P083 بأي أعضائي بدأت
# قال أحمد إنما عنى به اليسرى قبل اليمنى لأن مخرجهما في الكتاب واحد
# وروى أحمد بإسناده أن عليا سئل فقيل له إن أحدنا يستعجل فيغسل شيئا قبل
~~شيء فقال لا حتى يكون كما أمر الله تعالى
# وما روي عن ابن مسعود أنه قال لا بأس أن تبدأ برجليك قبل يديك في الوضوء
~~قال في شرح المنتهى لا يعرف له أصل
# ( والموالاة ) لقوله تعالى @QB@ إذا قمتم إلى الصلاة فاغسلوا وجوهكم @QE@
~~لأن الأول شرط والثاني جواب وإذا وجد الشرط وهو القيام وجب أن لا يتأخر عنه
~~جوابه وهو غسل الأعضاء يؤيده ما روى خالد بن معدان أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم رأى رجلا يصلي وفي ظهر قدمه لمعة قدر الدرهم لم يصبها الماء فأمره أن
~~يعيد الوضوء
# رواه أحمد وأبو داود وزاد والصلاة وهذا صحيح وفيه بقية وهو ثقة روى له
~~مسلم ولو لم تجب الموالاة لأجزأه غسل اللمعة فقط ولم ينقل عن النبي صلى
~~الله عليه وسلم أنه توضأ إلا متواليا وإنما لم يشترط في الغسل لأن المغسول
~~فيه بمنزلة العضو الواحد ( وسبب وجوبه ) أي الوضوء ( الحدث ) فيجب بالحدث
~~ذكره ابن عقيل وغيره وفي الانتصار بإرادة الصلاة بعده وقال ابن الجوزي لا
~~تجب الطهارة قبل إرادة الصلاة بل تستحب
# قال في الفروع ويتوجه قياس المذهب بدخول الوقت لوجوب الصلاة
# إذن ووجوب الشرط بوجوب المشروط ويتوجه مثله في غسل قال شيخنا وهو لفظي اه
# وحديث لا يقبل الله صلاة أحدكم حتى يتوضأ مخصوص بحديث لا يقبل الله صلاة
~~بغير طهور ( ويحل ) الحدث الأصغر ( جميع البدن كجنابة ) ذكره القاضي وأبو
~~الخطاب وأبو الوفاء وأبو يعلى الصغير ويؤيده أن المحدث لا يحل له مس المصحف
~~بعضو غسله في الوضوء حتى يتم وضوءه
# قال في الفروع ويتوجه وجه أعضاء الوضوء ( وطهارة الحدث فرضت قبل التيمم )
~~ذكر ابن عبد البر ms0071 أنه معلوم عند جميع أهل السير أنه عليه السلام افترض عليه
~~بمكة الصلاة والغسل من الجنابة
# قال ومعلوم أن غسل الجنابة لم يفرض قبل الوضوء وإنه لم يصل قط بمكة صلاة
~~إلا بوضوء
# قال وهذا مما لا يجهله عالم ولا يدفعه إلا معاند
# وعن زيد بن حارثة عن النبي صلى الله عليه وسلم إن جبريل أتاه في أول ما
~~أوحى إليه فعلمه الوضوء والصلاة
# أخرجه الإمام أحمد وتكلم فيه أبو حاتم الرازي وغيره لأجل ابن لهيعة وقد
~~تابعه عليه رشيد بن سعد فرواه قال الشيخ برهان الدين المحدث الحلبي اعلم أن
~~الوضوء أول ما فرض مع الصلاة اه
# وكذلك في المبدع وكان فرضه مع فرض الصلاة كما رواه ابن ماجه فآية المائدة
~~مقررة PageV01P084 لا مؤسسة ( والنية شرط لطهارة الحدث ) وضوءا كانت أو
~~غسلا ( ولتيمم ) ولو مسنونا أو عن نجاسة ببدن ( و ) ل ( غسل وتجديد وضوء
~~مستحبين ولغسل يدي قائم من نوم ليل ويأتي ولغسل ميت ) لأن الإخلاص عمل
~~القلب وهو النية مأمور به ولخبر إنما الأعمال بالنيات أي لا عمل جائز ولا
~~فاضل ولأن النص دل على الثواب في كل وضوء ولا ثواب في غير منوي إجماعا ولأن
~~النية للتمييز ولأنه عبادة ومن شرطها النية لأن ما لا يعلم إلا من الشارع
~~فهو عبادة كصلاة وغيرها وهذا معنى قول الفخر إسماعيل وأبي البقاء وغيرهما
~~العبادة ما أمر به شرعا من غير اطراد عرفي ولا اقتضاء عقلي قيل لأبي البقاء
~~الإسلام والنية عبادتان ولا يفتقران إلى نية
# فقال الإسلام ليس بعبادة لصدوره من الكافر وليس من أهلها سلمنا لكن
~~الضرورة لأنه لا يصدر إلا من كافر وأما النية فلقطع التسلسل ونية الصلاة
~~تضمنت الستر واستقبال القبلة لوجودهما فيها حقيقة ولهذا يحنث بالاستدامة
~~بخلاف الوضوء ( إلا طهارة ) أي غسل ( ذمية ) أي كتابية ولو حربية ( لحيض
~~ونفاس وجنابة ) فلا تعتبر فيه النية للعذر
# ( و ) إلا غسل ( مسلمة ) انقطع حيضها أو نفاسها ( ممتنعة ) من الغسل (
~~فتغسل قهرا ) لحق زوج أو سيد ( ولا نية ) معتبرة ms0072 هنا ( للعذر ) كالممتنع من
~~زكاة ( ولا تصلي به ) ذكره في النهاية قال في شرح المنتهى وقياس ذلك منعها
~~من الطواف وقراءة القرآن ونحو ذلك مما يشترط له الغسل لأنه إنما أبيح وطؤها
~~لحق زوجها فيه فلا تستبيح به العبادة المشترط لها الغسل وإنما لم يصح أن
~~ينوي عنها لعدم تعذرها منها بخلاف الميتة
# ( و ) إلا غسل ( مجنونة من حيض ونفاس مسلمة كانت أو كتابية ) حرة أو أمة
~~فلا تعتبر النية منها لتعذرها ( و ) لكن ( ينويه عنها ) من يغسلها كالميتة
~~وقال أبو المعالي لا نية كالكافرة لعدم تعذرها مآلا بخلاف الميت ولأنها
~~تعيده إذا أفاقت وأسلمت اه
# قلت ومقتضاه أنها لا تعيده على الأول لقيام نية الغاسل مقام نيتها ( ولا
~~ثواب في غير منوي ) قال في الفروع إجماعا ( ويشترط لوضوء أيضا عقل وتمييز )
~~لتتأتى النية ( وإسلام ) كسائر العبادات ( وإزالة ما يمنع وصول الماء ) عن
~~أعضاء الوضوء ليصل الماء إلى البشرة ( وانقطاع ناقض ) سواء كان خارجا ( أو
~~غيره واستنجاء أو استجمار قبله وتقدم ) بدليله في باب الاستنجاء ( وطهورية
~~ماء ) لما تقدم أنه لا يرفع الحدث غير الماء الطهور ( وإباحته ) أي الماء
~~لحديث من عمل عملا ليس عليه أمرنا فهو رد فلا يصح بمغصوب ونحوه وتقدم (
~~ودخول الوقت على من حدثه دائم PageV01P085 لفرضه ) أي فرض ذلك الوقت لأن
~~طهارته طهارة عذر وضرورة فتقيدت بالوقت كالتيمم وعلم منه أنه لو توضأ
~~لفائتة أو طواف أو نافلة صح متى أراده فهذه عشرة شروط للوضوء يشاركه الغسل
~~منها في ثمانية كما ذكره المصنف استطرادا بقوله ( ويشترط لغسل نية ) كما
~~تقدم وهذا مكرر معه ( وإسلام سوى ما تقدم وعقل وتمييز وفراغ موجب غسل
~~وإزالة ما يمنع وصول الماء ) عن البدن ( وطهورية ماء وإباحته ) لما تقدم (
~~ولو سبل ماء للشرب لم يجز التطهير منه ) في حدث ولا نجس ببدن أو غيره فلا
~~يرتفع الحدث منه ( ويأتي في الوقف ولا تشترط نية لطهارة الخبث ) ببدن كانت
~~أو بثوب أو بقعة لأنها من قبيل التروك ( ومحلها ) أي النية ( القلب ) لأنها ms0073
~~من عمله ( فلا يضر سبق لسانه بخلاف قصده ) كما لو أراد أن يقول نويت الوضوء
~~فقال نويت الصوم ولو تلفظ بغير قصد لم يعتبر ( ولا ) يضر ( إبطالها ) أي
~~النية بعد فراغه لأنه قد تم صحيحا ولم يوجد ما يفسده مما عد مفسدا ( ولا )
~~يضر ( إبطال الطهارة بعد فراغه ) منها لما تقدم ( ولا ) يضر ( شكه فيها )
~~أي في النية بعد فراغ الطهارة كسائر العبادات ( أو ) شكه ( في الطهارة ) أي
~~في غسل عضو أو مسحه ( بعده ) أي بعد الفراغ من الطهارة ( نصا ) كشكه في
~~وجود الحدث مع تيقن الطهارة ( وإن شك في النية في أثنائها ) أي أثناء
~~الطهارة ( لزمه استئنافها ) لأن الأصل أنه لم يأت بها ( وكذا إن شك في غسل
~~عضو ) في أثناء طهارته ( أو ) شك ( في مسح رأسه في أثنائها ) أي الطهارة
~~لزمه أن يأتي بما شك فيه ثم بما بعده لأن الأصل أنه لم يأت به كما لو شك في
~~ركن في الصلاة ( إلا أن يكون وهما كوسواس فلا يلتفت إليه ) لأنه من الشيطان
~~ومتى علم أنه جاء ليتوضأ أو أراد فعل الوضوء مقارنا له أو سابقا عليه قريبا
~~منه فقد وجدت النية ( فإن أبطلها ) أي النية ( في أثناء طهارته بطل ما مضى
~~منها ) أي من الطهارة كالصلاة والصوم فإن أراد الإتمام استأنف ( ولو فرقها
~~) أي النية ( على أعضاء الوضوء ) بأن نوى رفع الحدث عن كل عضو عند غسله أو
~~مسحه ( صح ) وضوؤه لوجود النية المعتبرة ( وإن توضأ وصلى صلاته ) المفروضة
~~عليه ( ثم أحدث ثم توضأ وصلى ) صلاة ( أخرى ثم علم أنه ترك واجبا ) أي فرضا
~~أو شرطا بخلاف التسمية ( في أحد الوضوءين لزمه إعادة الوضوء ) لاحتمال أن
~~المتروك منه هو الوضوء الثاني ( و ) لزمه إعادة ( الصلاتين ) احتياطا لتبرأ
~~ذمته بيقين ولو كان الوضوء الثاني تجديدا لم يلزم إلا PageV01P086 إعادة
~~الصلاة الأولى لأن الطهارة الأولى إن كانت صحيحة فصلاته صحيحة لأنها باقية
~~لم تبطل بالتجديد وإن كانت غير صحيحة فقد ارتفع الحدث بالتجديد ( وإن جعل
~~الماء في فيه ينوي ms0074 ارتفاع الحدث الأصغر ثم ذكر أنه جنب ) أو كان متذكرا
~~ابتداء لكن لم ينو سوى رفع الأصغر ( فنوى ارتفاع الحدثين ) والماء في فيه (
~~ارتفعا ) لأن الماء طهور ما دام في محل التطهير حتى ينفصل ( ولو لبث الماء
~~في فيه حتى تغير من ريقه لم يمنع ) رفع الحدث الأكبر لأنه تغير في محل
~~التطهير فلا يسلبه الطهورية ( وإن غسل بعض أعضائه بنية الوضوء و ) غسل (
~~بعضها بنية التبرد ثم أعاد فعل ما نوى به التبرد بنية الوضوء قبل طول الفصل
~~أجزأ ) ه ذلك لوجود الغسل بالنية مع الموالاة فإن طال الفصل بحيث تفوت
~~الموالاة بطل لفواتها ( والتلفظ بها ) أي بالنية ( وبما نواه ) من وضوء أو
~~غسل أو تيمم ( هنا ) أي في الوضوء والغسل والتيمم ( وفي سائر العبادات بدعة
~~) قاله في الفتاوى المصرية وقال لم يفعله النبي صلى الله عليه وسلم ولا
~~أصحابه وفي الهدي لم يكن رسول الله صلى الله عليه وسلم يقول في أول الوضوء
~~نويت ارتفاع الحدث ولا استباحة الصلاة لا هو ولا أحد من أصحابه ولم يرو عنه
~~في ذلك حرف واحد بسند صحيح ولا ضعيف
# ( واستحبه ) أي التلفظ بالنية ( سرا مع القلب كثير من المتأخرين ) ليوافق
~~اللسان القلب
# قال في الإنصاف والوجه الثاني يستحب التلفظ بها سرا وهو المذهب قدمه في
~~الفروع وجزم به ابن عبيدان والتلخيص وابن تميم وابن رزين
# قال الزركشي هو أولى عند كثير من المتأخرين اه
# وكذا قال الشهاب الفتوحي وهو المذهب ( ومنصوص أحمد وجمع محققين خلافه )
~~قال الشيخ تقي الدين وهو الصواب ( إلا في الإحرام ويأتي ) في محله ( وفي
~~الفروع والتنقيح ) وتبعهما في المنتهى ( يسن النطق بها سرا ) لما تقدم (
~~فجعلاه سنة وهو سهو ) عند من يفرق بين المسنون والمستحب
# كما يعلم من كلامه في حاشية التنقيح
# والصحيح أنه لا فرق بينهما
# ففي كلامه نظر واضح
# وعلى فرض أن لا يكون هو الصحيح فلا ينبغي نسبتهما إلى السهو لجلالتهما
~~وتحقيقهما للاختلاف فيه ( ويكره الجهر بها ) أي بالنية ( وتكرارها ) قال
~~الشيخ تقي الدين ms0075 اتفق الأئمة على أنه لا يشرع الجهر بها وتكريرها بل من
~~اعتاده ينبغي تأديبه وكذا بقية العبادات وقال الجاهر بها مستحق للتعزير بعد
~~تعريفه لا سيما إذا آذى به أو كرره وقال الجهر بلفظ النية منهي عنه عند
~~الشافعي وسائر PageV01P087 أئمة الإسلام وفاعله مسيء وإن اعتقده دينا خرج
~~من إجماع المسلمين
# ويجب نهيه ويعزل عن الإمامة إن لم ينته
# فإن في سنن أبي داود أمر بعزل إمام لأجل بصاقه في القبلة فإن الإمام عليه
~~أن يصلي كما النبي صلى الله عليه وسلم يصلي ( وهي ) أي النية ( قصد رفع
~~الحدث أو ) قصد ( الطهارة لما لا يباح إلا بها ) بأن يقصد الوضوء للصلاة أو
~~الطواف أو مس المصحف ونحوه ( حتى ولو نوى مع ) رفع ( الحدث ) إزالة (
~~النجاسة أو التبرد أو التنظيف أو التعليم ) فإنه لا يؤثر في النية كمن نوى
~~مع الصوم هضم الطعام أو مع الحج رؤية البلاد النائية ونحوه لكنه ينقص
~~الثواب على مقتضى ما يأتي في باب النية ( لكن ينوي من حدثه دائم )
~~كالمستحاضة ومن به سلس بول أو نحوه ( الاستباحة ) دون رفع الحدث لمنافاة
~~وجود نية رفعه وسواء انتقضت طهارته بخروج الوقت أو طروء حدث آخر ( ويرتفع
~~حدثه ) على الصحيح قدمه ابن حمدان قال المجد هذه الطهارة ترفع الحدث الذي
~~أوجبها
# وقال أبو جعفر طهارة المستحاضة لا ترفع الحدث قال في الإنصاف والنفس تميل
~~إليه وهو ظاهر المغني والشرح ( ولا يحتاج ) من حدثه دائم ( إلى تعيين نية
~~الفرض ) لأن طهارته ترفع الحدث بخلاف التيمم ( فإن نوى ) المتوضي بوضوئه (
~~ما تسن له الطهارة ك ) أن نوى الوضوء ل ( قراءة وذكر وأذان ونوم ورفع شك )
~~في حدث أصغر ( وغضب ) لأنه من الشيطان والشيطان من النار والماء يطفىء
~~النار كما في الخبر
# ( وكلام محرم كغيبة ونحوها وفعل مناسك الحج نصا ) كوقوف ورمي جمار ( غير
~~طواف ) فإن الطهارة تجب له كالصلاة ( وكجلوس بمسجد ) وفي المغني ( وأكل وفي
~~النهاية وزيارة قبر النبي صلى الله عليه وسلم ) وقيل ودخول مسجد وقدمه في
~~الرعاية
# وقيل ms0076 وحديث وتدريس علم وقدمه في الرعاية أيضا ( ويأتي في الغسل تتمته أو
~~نوى التجديد إن سن ) ويأتي بيانه ( ناسيا حدثه ) ارتفع لأنه يشرع له فعل
~~هذا وهو غير محدث
# وقد نوى ذلك فينبغي أن يحصل له قاله في الشرح
# وقال لو قصد أن لا يزال على طهارة صحت طهارته لأنها شرعية وقوله ناسيا
~~حدثه أي حال نيته للتجديد
# وهذا هو المتبادر من عبارة المصنف
# وإن احتمل PageV01P088 عوده للمسائل الثلاث
# قاله الشهاب الفتوحي
# ومفهومه أنه لو كان عالما بحدثه لم يرتفع لتلاعبه ( أو ) نوى استباحة (
~~صلاة بعينها لا يستبيح غيرها ارتفع حدثه ) وله أن يصلي ما شاء ( ولغا
~~تخصيصه ) لأن من لازم رفع الحدث استباحة جميع الصلوات من تلك الحيثية
# ( ويسن التجديد إن صلى بينهما ) لحديث أبي هريرة يرفعه لولا أن أشق على
~~أمتي لأمرتهم بالوضوء عند كل صلاة رواه أحمد بإسناد صحيح ( وإلا ) أي وإن
~~لم يصل بينهما ( فلا ) يسن التجديد
# فلو توضأ ولم يصل وأحدث فنسي حدثه ونوى التجديد وتوضأ لم يرتفع حدثه
# لأنه لم ينو طهارة شرعية
# ( ويسن ) التجديد ( لكل صلاة ) أرادها وظاهره ولو نفلا و ( لا ) يسن (
~~تجديد تيمم وغسل ) لعدم وروده ( وإن نوى غسلا مسنونا ) كغسل الجمعة والعيد
~~( أجزأ عن ) الغسل ( الواجب ) لجنابة أو غيرها إن كان ناسيا للحدث الذي
~~أوجبه
# ذكره في الوجيز وهو مقتضى قولهم فيما سبق أو نوى التجديد ناسيا حدثه
~~خصوصا وقد جعلوا تلك أصلا لهذه فقاسوها عليها ( وكذا عكسه ) فإن نوى غسلا
~~واجبا أجزأ عن المسنون بطريق الأولى ( وإن نواهما ) أي الواجب والمسنون (
~~حصلا ) أي حصل له ثوابهما
# وعلم منه أن اللتين قبلهما ليس له فيهما إلا ثواب ما نواه وإن أجزأ عن
~~الآخر لحديث وإنما لكل امرىء ما نوى وليس معنى الإجزاء هنا سقوط الطلب
~~بدليل قوله ( والمستحب أن يغتسل للواجب غسلا ثم للمسنون غسلا آخر ) لأنه
~~أكمل ( وإن نوى طهارة مطلقة ) بأن نوى مطلق الطهارة لا لرفع حدث أو صلاة أو
~~نحوها
# لم يرتفع حدثه لعدم نيته له ( أو ms0077 ) نوى ( وضوءا مطلقا ) لم يرتفع حدثه
~~لأن الوضوء من الوضاءة
# وهي النظافة تارة يكون عادة وتارة يكون عبادة
# فلا بد من تمييزه بالنية
# بخلاف ما لو نوى الوضوء للصلاة ونحوها ( أو ) نوى ( الغسل وحده ) أي نوى
~~الغسل وأطلق
# لم يرتفع حدثه لا الأصغر ولا الأكبر
# قال أبو المعالي في النهاية لا خلاف أن الجنب إذا نوى الغسل وحده لم
~~يجزئه
# لأنه تارة يكون عبادة وتارة يكون غير عبادة فلا يرتفع حكم الجنابة انتهى
# وكذا إن نوى الغسل للجنابة لم يرتفع حدثه الأصغر إلا إن نواه
# ويأتي في الغسل ( أو ) نوى الغسل ( لمروره في المسجد لم يرتفع ) حدثه
# لأن المرور فيه لا تشرع له الطهارة
# أشبه ما لو نوى بطهارته لبس ثوب ونحوه
# ويحتمل أن المعنى إن نوى الجنب الغسل الواجب لمروره في المسجد
~~PageV01P089 لم يرفع حدثه الأصغر بخلاف ما لو قصد الغسل للصلاة ( وإن
~~اجتمعت أحداث متنوعة ولو ) كانت ( متفرقة ) في أوقات ( توجب وضوءا ) كالبول
~~والغائط والريح والنوم ( أو ) توجب ( غسلا ) كالجماع وخروج المني والحيض (
~~فنوى بطهارته أحدها ارتفع هو ) أي الذي نوى رفعه ( و ) ارتفع ( سائرها )
~~لأن الأحداث تتداخل
# فإذا نوى بعضها غير مقيد ارتفع جميعها
# كما لو نوى رفع الحدث وأطلق ( وإن نوى أحدها ) أي الأحداث ( ونوى أن لا
~~يرتفع غيره لم يرتفع غيره ) لأنه قد تطهر بنية بقاء غيره من الأحداث
# فلم يرتفع سوى ما نواه
# وإلا لزم حصول ما لم ينوه ( ولو كان عليه حدث نوم فغلط ونوى رفع حدث بول
~~ارتفع حدثه ) لتداخل الأحداث كما تقدم ( ويجب الإتيان بها ) أي بالنية (
~~عند أول واجب ) في الوضوء أو الغسل أو التيمم أو غيرها من العبادات لأن
~~النية شرط لصحة واجباتها
# فيعتبر كونها كلها بعد النية
# فلو فعل شيئا من الواجبات قبل النية لم يعتد به ( وهو ) أي أول واجب في
~~الوضوء والغسل والتيمم ( التسمية ) لحديث لا وضوء لمن لم يذكر اسم الله
~~عليه لأن من ذكرها في الأثناء إنما ذكرها على البعض لا على الكل ( ويستحب ms0078 )
~~الإتيان بالنية ( عند أول مسنوناتها ) أي الطهارة ( إن وجد ) ذلك المسنون (
~~قبل واجب
# كغسل اليدين لغير قائم من نوم الليل ) إن وجد قبل التسمية في الوضوء أو
~~الغسل لتشمل النية مفروض الطهارة ومسنونها فيثاب على كل منهما
# ( فإن غسلهما ) أي اليدين ( بغير نية فكمن لم يغسلهما ) لحديث إنما
~~الأعمال بالنيات فتستحب إعادة غسلهما بعد النية ( ويجوز تقديمها ) أي النية
~~على الطهارة ( بزمن يسير كصلاة ) وزكاة ( ولا يبطلها ) أي النية ( عمل يسير
~~) قبل الشروع في الطهارة ونحوها
# فإن كثر بطلت واحتاج إلى استئنافها ( ويستحب استصحاب ذكرها ) بقلبه بأن
~~يكون مستحضرا لها في جميع الطهارة لتكون أفعاله كلها مقترنة بالنية
# والذكر بضم الذال وكسرها قاله ابن مالك في مثلثته وقال الكسائي الذكر
~~باللسان ضد الإنصات وذاله مكسورة وبالقلب ضد النسيان
# وذاله مضمومة وقال غيره هما لغتان ( ولا بد من استصحاب حكمها بأن لا ينوي
~~قطعها ) فإن عزبت عن خاطره لم يؤثر ذلك في الطهارة كما لا يؤثر في الصلاة
# ومحله إن لم ينو بالغسل نحو تنظيف أو تبرد كما ذكره المجد
# PageV01P090
# | فصل
# ( صفة الوضوء ) الكامل ( أن ينوي ) الوضوء للصلاة ونحوها أو رفع الحدث
# كما تقدم ( ويستقبل القبلة ) قال في الفروع وهو متجه في كل طاعة إلا
~~لدليل
# ( ثم يقول بسم الله لا يقوم غيرها مقامها ) فلو قال بسم الرحمن
# أو القدوس أو نحوه لم يجزئه لما يأتي ( وهي ) أي التسمية ( واجبة في وضوء
~~) لحديث أبي هريرة عن النبي صلى الله عليه وسلم قال لا صلاة لمن لا وضوء له
~~ولا وضوء لمن لم يذكر اسم الله عليه رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه
# ولأحمد وابن ماجه من حديث سعيد بن زيد وأبي سعيد مثله
# قال البخاري أحسن شيء في هذا الباب حديث رباح بن عبد الرحمن يعني حديث
~~سعيد بن زيد
# وسئل إسحاق بن راهويه أي حديث أصح في التسمية فذكر حديث أبي سعيد ومحلها
~~اللسان لأنها ذكر ووقتها عند أول الواجبات وجوبا وأول المسنونات استحبابا
~~كالنية ( و ) هي واجبة أيضا في ms0079 ( غسل وتيمم ) قياسا على الوضوء ( وتسقط )
~~في الثلاثة ( سهوا ) نصا
# لأنها عبادة تتغاير أفعالها فكان من واجباتها ما يسقط سهوا كالصلاة قلت
~~مقتضى قياسهم على الصلاة سقوطها جهلا خلافا لما بحثه في القواعد الأصولية
~~قياسا على الذكاة
# والظاهر إجزاؤها بغير العربية
# ولو ممن يحسنها كالذكاة إذ لا فرق ( وإن ذكرها ) أي التسمية ( في أثنائه
~~) أي أثناء ما ذكر من الوضوء أو الغسل أو التيمم ( سمى وبنى ) لأنه لما عفي
~~عنها مع السهو في جملة الطهارة ففي بعضها أولى
# قال المصنف في حاشية التنقيح هذا المذهب وعليه جماهير الأصحاب
# اختاره القاضي والموفق في المغني والكافي والشارح وابن عبيدان وابن تميم
~~وابن رزين في مختصره والمستوعب والرعاية الصغرى وروضة الفقه والحاوي الكبير
# وحكاه الزركشي عن الشيرازي وابن عبدوس انتهى
# وشارح المحرر والشيخ يوسف المرداوي في كتابه نهاية الحكم المشروع في
~~تصحيح الفروع والعسكري في كتابه المبهج وغيرهم خلافا لما صححه في الإنصاف
~~وحكاه عن الفروع ولم يذكر غيره انتهى المقصود منه
# والذي صححه في الإنصاف مشى عليه صاحب المنتهى
# قال لكن إن ذكرها في بعضه ابتداء قال في شرحه لأنه أمكنه أن يأتي بها على
~~جميعه
# فوجب كما لو ذكرها في أوله ( فإن تركها ) أي التسمية ( عمدا ) لم تصح
~~طهارته PageV01P091 لما تقدم ( أو ) تركها عمدا ( حتى غسل بعض أعضائه )
~~المفروضة أو حتى مسحها بالتراب في التيمم ( ولم يستأنف ) ما فعله قبل
~~التسمية ( لم تصح طهارته ) لأنه لم يذكر اسم الله على طهارته بل على بعضها
~~( والأخرس يشير بها ) وكذا المعتقل لسانه
# قال في المنتهى وتكفي إشارة أخرس ونحوه بها
# وظاهره وجوب الإشارة مع أنهم لم يوجبوا مثل ذلك في تكبيره الإحرام
# وهي آكد
# إلا أن يكون فرق نحو أن يقال الإشارة إلى التبرك ممكنة
# كرفع رأسه إلى السماء
# بخلاف افتتاح الصلاة فإنه لا يعلم من الإشارة إلى السماء ( ثم يغسل كفيه
~~ثلاثا ولو تيقن طهارتهما ) لأن عثمان وعليا وعبد الله بن زيد وصفوا وضوء
~~النبي صلى الله عليه وسلم وذكروا أنه غسل ms0080 كفيه ثلاثا
# ولأنهما آلة نقل الماء إلى الأعضاء
# ففي غسلهما احتياط لجميع الوضوء ( وهو سنة ) لأنه لم يذكر في الآية (
~~لغير قائم من نوم ليل ناقض لوضوء ) أي الذي من شأنه ذلك
# بأن لم يكن نائما أو كان نائما بالنهار أو بالليل نوما لا ينقض الوضوء
~~كاليسير من جالس وقائم ( فإن كان ) قائما ( منه ) أي من نوم الليل الناقض
~~للوضوء ( ف ) غسلهما ثلاثا ( واجب تعبدا ) كغسل الميت لحديث إذا استيقظ
~~أحدكم وتقدم في أول الطهارة
# ولكون غسلهما واجبا تعبدا وجب ولو باتتا مكتوفتين أو في جراب ونحوه (
~~ويسقط ) غسل اليدين من قيام الليل ( سهوا ) قال في المبدع إذا نسي غسلهما
~~سقط مطلقا لأنها طهارة مفردة وإن وجبت
# ومقتضاه أنه لا يستأنف ولو تذكر في الأثناء بل ولا يغسلهما بعد بخلاف
~~التسمية في الوضوء لأنها منه
# تنبيه ( نقل أبو تميم عن النكت أن غسل اليدين على القول بوجوبه شرط لصحة
~~الصلاة
# واقتصر عليه
# وكذا حكاه الزركشي عن ابن عبدوس وغيره
# واقتصر عليه أيضا
# ولم يوجد في كلام أحد ممن تأخر عن هؤلاء ما يخالفه
# وحيث كان كذلك فكيف يسقط بالنسيان قاله شيخنا عبد الرحمن البهوتي ) ويسقط
~~غسل اليدين من نوم الليل سهوا أو جهلا بشروعه في الوضوء
# فلا يرجع لغسلهما
# قاله شيخنا منصور ( وتعتبر له ) أي لغسل يدي القائم من نوم الليل الناقض
~~للوضوء ( نية وتسمية ) PageV01P092 كالوضوء وتسقط التسمية سهوا كالوضوء (
~~ولا يجزىء عن نية غسلهما نية الوضوء ) ولا نية الغسل ( لأنها طهارة مفردة
~~لا من الوضوء و ) الدليل على أنها طهارة مفردة أنه ( يجوز تقديمها على
~~الوضوء بالزمن الطويل ) ولو كانت منه لم تتقدم عليه كذلك ( ويستحب تقديم
~~اليمنى على اليسرى في هذا الغسل ) لقول عائشة فيما سبق وفي شأنه كله ( وإذا
~~استيقظ أسير في مطمورة أو ) استيقظ ( أعمى أو نحوه ) كأرمد ( من نوم لا
~~يدري أنوم ليل ) هو ( أو ) نوم ( نهار لم يجب غسلهما ) لأنه شك في الموجب
# والأصل عدمه ( وتقدم في كتاب الطهارة ) و ( غسلهما لمعنى فيهما ) غير ms0081
~~معقول لنا ( فلو استعمل الماء ولم يدخل يده في الإناء لم يصح وضوءه وفسد
~~الماء ) وفي المستوعب إن كان وضوؤه من ماء قليل أدخل كفيه فيه قبل غسلهما
# لم يصح وضوؤه لما بينا أن ذلك الماء يصير غير مطهر
# وإن كان وضوؤه من ماء أكثر من قلتين أو من ماء قليل لم يدخل يده فيه بأن
~~صب على وجهه بإناء أو صمد لأنبوب فجرى على وجهه فوضوؤه صحيح وكذا في الشرح
~~لو توضأ أو اغتسل من ماء كثير بغمس أعضائه فيه ولم ينو غسل اليدين من نوم
~~الليل يرتفع حدثه ولا يجزيه عن غسل اليد من نوم الليل عند من أوجب النية له
~~( وتسن بداءته قبل غسل وجهه بمضمضة بيمينه ) لحديث عثمان أنه توضأ فدعا
~~بماء فغسل يديه ثلاثا ثم غرف بيمينه ثم رفعها إلى فيه فمضمض واستنشق بكف
~~واحدة واستنثر بيساره فعل ذلك ثلاثا ثم ذكر سائر الوضوء
# ثم قال إن النبي صلى الله عليه وسلم توضأ لنا كما توضأت لكم رواه سعيد (
~~و ) يسن ( تسوكه ) عند المضمضة لقوله عليه السلام لولا أن أشق على أمتي
~~لأمرتهم بالسواك عند كل وضوء رواه أحمد بإسناد صحيح من حديث أبي هريرة وهو
~~للبخاري تعليقا ( ثم باستنشاق بيمينه ثلاثا ثلاثا إن شاء من غرفة وهو أفضل
~~) لحديث علي أنه توضأ فمضمض ثلاثا واستنشق ثلاثا بكف واحدة وقال هذا وضوء
~~نبيكم صلى الله عليه وسلم رواه أحمد في المسند ( وإن شاء من ثلاث ) لحديث
~~علي أيضا أنه مضمض واستنشق ثلاثا بثلاث غرفات متفق عليه
# ( وإن شاء من ست ) غرفات لحديث طلحة بن مصرف عن أبيه عن جده قال رأيت
~~النبي صلى الله عليه وسلم يفصل بين المضمضة والاستنشاق رواه أبو داود
# ووضوؤه كان ثلاثا ثلاثا فلزم كونها من ست ( ولا يفصل بين المضمضة
~~والاستنشاق ) استحبابا
# وحديث طلحة PageV01P093 المذكور يمكن حمله على بيان الجواز ( وتجب
~~الموالاة بينهما وبين بقية الأعضاء ) لأنهما من الوجه أشبها سائره ( وكذا )
~~يجب ( الترتيب ) بينهما وبين بقية الأعضاء كما سبق ms0082
# و ( لا ) يجب الترتيب ( بينهما وبين الوجه ) لأنهما منه كما تقدم
# وأما الموالاة بينهما وبين الوجه فمعتبرة ( ويسن استنثاره بيساره ) لحديث
~~عثمان
# وهو مأخوذ من النثرة وهي طرف الأنف أو هو ( و ) تسن ( مبالغة فيهما لغير
~~صائم ) لما روى لقيط بن صبرة قال قلت يا رسول الله أخبرني عن الوضوء
# قال أسبغ الوضوء وخلل بين الأصابع وبالغ في الاستنشاق إلا أن تكون صائما
~~رواه الخمسة وصححه الترمزي
# وعن ابن عباس مرفوعا قال استنثروا مرتين بالغتين أو ثلاثا رواه أحمد وأبو
~~داود وابن ماجه
# ( وتكره ) المبالغة في المضمضة والاستنشاق ( له ) أي الصائم
# لأنها مظنة إيصال الماء إلى جوفه ( و ) تسن ( مبالغة في سائر ) أي باقي (
~~الأعضاء ) للصائم وغيره ( ف ) المبالغة ( في مضمضة إدارة الماء في جميع
~~الفم و ) المبالغة ( في الاستنشاق جذبه ) أي الماء ( بنفس إلى أقصى أنف
~~والواجب ) في المضمضة ( أدنى إدارة ) للماء في فمه ( و ) الواجب في
~~الاستنشاق ( جذب الماء إلى باطن الأنف ) وإن لم يبلغ أقصاه ( فلا يكفي ) في
~~المضمضة ( وضع الماء في فيه بدون إدارة ) لأنه لا يسمى مضمضة
# وكذا لا يكفي في الاستنشاق وضعه في أنفه بدون جذب إلى باطن الأنف لأنه لا
~~يسمى استنشاقا ( ثم ) بعد إدارة الماء في فيه ( له بلعه ولفظه ) أي طرحه
~~لأن الغسل قد حصل ( ولا يجعل المضمضة أولا ) أي ابتداء من غير إدارة في فمه
~~( وجورا ولا ) يجعل ( الاستنشاق ) ابتداء ( سعوطا ) لأن ذلك لا يسمى مضمضة
~~ولا استنشاقا ( والمبالغة في غيرهما ) أي غير المضمضة والاستنشاق ( دلك
~~المواضع التي ينبو عنها الماء ) أي لا يطمئن عليها ( وعركها به ) أي الماء
~~PageV01P094
#
# | فصل
# ( ثم يغسل وجهه ) للنص فيأخذ الماء بيديه جميعا أو يغترف بيمينه ويضم
~~إليها الأخرى ويغسل بهما ( ثلاثا ) لأن السنة قد استفاضت به خصوصا حديث
~~عثمان المتفق عليه
# وحد الوجه ( من منابت شعر الرأس المعتاد غالبا ) فلا عبرة بالأقرع الذي
~~ينبت شعره في بعض جبهته ولا بالأجلح الذي انحسر شعره عن مقدم رأسه ( مع ما
~~انحدر من اللحيين ) بفتح اللام وكسرها ms0083 ( والذقن ) وهو مجمع اللحيين بفتح
~~الذال والقاف ( طولا ) أي من جهة الطول ( و ) حد الوجه ( من الأذن إلى
~~الأذن عرضا ) لأن ذلك تحصل به المواجهة والأذنان ليسا من الوجه ( فيدخل فيه
~~) أي الوجه ( عذار وهو الشعر النابت على العظم الناتىء ) أي المرتفع (
~~المسامت ) أي المحاذي ( صماخ الأذن ) بكسر الصاد وهو خرقها وكذا البياض
~~الذي بين العذار والأذن من الوجه
# ونص عليه الخرقي
# لأنه يغفل الناس عنه
# وقال مالك ليس من الوجه ولا يجب غسله
# قال ابن عبد البر لا أعلم أحدا من فقهاء الأمصار قال بقوله هذا ( ولا
~~يدخل ) في الوجه ( صدغ ) بضم الصاد المهملة ( وهو الشعر الذي بعد انتهاء
~~العذار يحاذي رأس الأذن وينزل عنه قليلا ) وهو من الرأس لأن في حديث الربيع
~~أن النبي صلى الله عليه وسلم مسح برأسه وصدغيه وأذنيه مرة واحدة رواه أبو
~~داود ولم ينقل أحد أنه غسل مع الوجه ( ولا ) يدخل أيضا في الوجه ( تحذيف
~~وهو الشعر الخارج إلى طرفي الجبين في جانبي الوجه بين النزعة ومنتهى العذار
~~ولا النزعتان وهما ما انحسر عنه الشعر من فودي الرأس وهما جانبا مقدمه )
~~قال في القاموس الفود معظم شعر الرأس مما يلي الأذن وناحية الرأس ( بل جميع
~~ذلك من الرأس فيمسح معه ) أما الصدغ فلما تقدم
# أما التحذيف فلأنه شعر متصل بشعر الرأس لم يخرج عن حده أشبه الصدغ
# وأما النزعتان فلأنه لا تحصل بهما المواجهة ولدخولهما في حد الرأس وعلا
# وقول الشاعر فلا تنكحي إن فرق الدهر بيننا أغم القفا والوجه ليس بأنزعا
~~PageV01P095 فالإضافة لأدنى ملابسه كما في سجد وجهي للذي خلقه وصوره وشق
~~سمعه وبصره مع أن الأذنين ليستا من الوجه بل مجاورتان له
# وكذا النزعتان ( ولا يجب ) غسل داخل عين ( بل ولا يسن غسل داخل عين لحدث
~~) أصغر أو أكبر
# قال في الشرح وغيره لأن النبي صلى الله عليه وسلم لم يفعله ولا أمر به (
~~ولو أمن الضرر بل يكره ) لأنه مضر
# وقد روي أن ابن عمر عمي من كثرة إدخال الماء ms0084 في عينيه ( ولا يجب ) غسل
~~داخل العين ( من نجاسة فيهما ) أي في العين لما تقدم فيعفى عنها في الصلاة
~~( والفم والأنف من الوجه ) لدخولهما في حده ( فتجب المضمضة والاستنشاق في
~~الطهارتين الكبرى والصغرى ) فلا يسقط واحد منهما لما روت عائشة أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم قال المضمضة والاستنشاق من الوضوء الذي لا بد منه رواه
~~أبو بكر في الشافي
# وعن أبي هريرة قال أمرنا رسول الله صلى الله عليه وسلم بالمضمضة
~~والاستنشاق وفي حديث لقيط بن صبرة إذا توضأت فتمضمض رواهما أبو داود
~~والدارقطني
# ولأن كل من وصف وضوء النبي صلى الله عليه وسلم يستقصي ذكر أنه تمضمض
~~واستنشق ومداومته عليهما تدل على وجوبهما
# لأن فعله يصلح أن يكون بيانا لأمر الله تعالى ولأن الفم والأنف في حكم
~~الظاهر بدليل أن الصائم لا يفطر بوصول شيء إليهما ويفطر بعود القيء بعد
~~وصوله إليهما ويجب غسلهما من النجاسة ( ويسميان ) أي المضمضة والاستنشاق (
~~فرضين ) لأن الفرض والواجب مترادفان على الصحيح
# وقال ابن عقيل هما واجبان لا فرضان ( ولا يسقطان سهوا ) لما تقدم ( ويجب
~~غسل اللحية ) بكسر اللام ( وما خرج عن حد الوجه منها ) من الشعر المسترسل (
~~طولا وعرضا ) لأن اللحية تشارك الوجه في معنى التوجه والمواجهة
# وخرج ما نزل من الرأس عنه لعدم مشاركته الرأس في الترأس ( ويسن تخليل
~~الساتر للبشرة منها ) أي من اللحية ( بأخذ كف من ماء يضعه من تحتها بأصابعه
~~مشتبكة فيها ) أي اللحية ( أو ) يضعه ( من جانبيها ويعركها ) لحديث عثمان
~~أنه توضأ وخلل لحيته حين غسل وجهه ثم قال رأيت النبي صلى الله عليه وسلم
~~فعل الذي رأيتموني فعلت رواه الترمذي وصححه وحسنه البخاري ( وكذا عنفقة
~~وشارب وحاجبان ولحية امرأة وخنثى ) إذا كان كثيفا ( ويجزىء غسل ظاهره )
~~كلحية الذكر ( ويسن غسل باطنه ) أي باطن ذلك الشعر غير شعر اللحية خروجا من
~~خلاف من أوجبه كالشافعي ( و ) يسن ( أن يزيد في ماء الوجه ) لأساريره
~~ودواخله وخوارجه وشعوره PageV01P096
# قاله أحمد
# وكره أن يأخذ الماء ثم يصبه ثم يغسل وجهه ms0085
# وقال هذا مسح وليس بغسل ( والخفيف ) من شعور الوجه كلها وهو الذي يصف
~~البشرة ( يجب غسله و ) غسل ( ما تحته ) لأن الذي لا يستره شعره يشبه ما لا
~~شعر عليه
# ويجب غسل الشعر تبعا للمحل
# فإن كان في شعره كثيف وخفيف فلكل حكمه ( وتخليل اللحية عند غسلها ) لحديث
~~عثمان السابق ( وإن شاء إذا مسح رأسه نصا )
#
# | فصل
# ( ثم يغسل يديه إلى المرفقين ) للنص ( ثلاثا ) لحديث عثمان وغيره ( حتى
~~أظفاره ( وإن طالت لأنها متصلة بيده اتصال خلقة
# فتدخل في مسمى اليد ( ولا يضر وسخ يسير تحتها ولو منع وصول الماء ) لأنه
~~مما يكثر وقوعه عادة
# فلو لم يصح الوضوء معه لبينه النبي صلى الله عليه وسلم لأنه لا يجوز
~~تأخير البيان عن وقت الحاجة ( وألحق الشيخ به ) أي بالوسخ اليسير تحت
~~الأظفار ( كل يسير منع ) وصول الماء ( حيث كان ) أي وجد ( من البدن كدم
~~وعجين ونحوهما واختاره ) قياسا على ما تحت الظفر
# وعبارة المنتهى وغيره تحت ظفر ونحوه
# فيدخل فيه الشقوق في بعض الأعضاء ( ويجب غسل إصبع زائدة و ) غسل ( يد )
~~زائدة ( أصلها في محل الفرض ) لأنها بمحل الفرض أشبهت الثؤلول ( أو ) أي
~~ويجب غسل يد زائدة أصلها في ( غيره ) أي غير محل الفرض ( ولم تتميز )
~~الزائدة منهما ليخرج من العهدة بيقين كما لو تنجست إحدى يديه وجهلها ( وإلا
~~) أي وإن لم تكن الزائدة في غير محل الفرض غير متميزة بل كانت مدلاة من
~~العضد وتميزت ( فلا ) يجب غسلها طويلة كانت أو قصيرة
# لأنها غير داخلة في مسمى اليد ( ويجب إدخال المرفقين في الغسل ) لما روى
~~الدارقطني عن جابر قال كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا توضأ أمر الماء
~~على مرفقيه وهذا بيان للغسل المأمور به في الآية الكريمة وإلى تكون بمعنى
~~مع
# كقوله تعالى @QB@ ويزدكم قوة إلى قوتكم @QE@ @QB@ ولا تأكلوا أموالهم إلى
~~أموالكم @QE@ فبين PageV01P097 صلى الله عليه وسلم أنها كذلك
# أو يقال اليد حقيقة إلى المنكب وإلى أخرجت ما عدا المرفق ( فإن خلقتا )
~~أي اليدان ( بلا مرفقين غسل إلى ms0086 قدرهما ) أي المرفقين ( من غالب الناس )
~~إلحاقا للنادر بالغالب ( فإن تقلصت ) أي كشطت ( جلدة من العضد حتى تدلت من
~~الذراع وجب غسلها كالإصبع الزائدة ) لأنها صارت في محل الفرض ( وإن تقلصت )
~~أي ارتفعت بعد كشطها ( من الذراع حتى تدلت من العضد لم يجب غسلها وإن طالت
~~) لأنها صارت في غير محل الفرض ( وإن تقلصت من أحد المحلين والتحم رأسها ب
~~) المحل ( الآخر غسل ما حاذى محل الفرض من ظاهرها والمتجافي منه ) أي من
~~المحاذي لمحل الفرض ( من باطنها و ) غسل ( ما تحته لأنها كالنابتة في
~~المحلين ) دون ما لم يحاذ محل الفرض ( وأن تقلصت ) أي ارتفعت بعد كشطها (
~~من الذراع حتى تدلت من العضد لم يجب غسلها وإن طالت ) لأنها صارت في محل
~~الفرض
#
# | فصل
# ( ثم يمسح جميع ظاهر رأسه ) من منابت الشعر المعتاد غالبا على ما تقدم في
~~الوجه إلى قفاه لأنه تعالى أمر بمسح الرأس وبمسح الوجه في التيمم
# وهو يجب الاستيعاب فيه
# فكذا هنا إذ لا فرق ولأنه صلى الله عليه وسلم مسح جميعه وفعله وقع بيانا
~~للآية والباء للإلصاق أي إلصاق الفعل بالمفعول
# فكأنه قال الصقوا المسح برؤوسكم أي المسح بالماء وهذا بخلاف ما لو قيل
~~امسحوا رؤوسكم فإنه لا يدل على أنه ثم شيء يلصق كما يقال مسحت رأس اليتيم
# وأما دعوى أن الباء إذا وليت فعلا متعديا أفادت التبعيض في مجرورها لغة
~~فغير مسلم دفعا للاشتراك ولإنكار الأئمة
# قال أبو بكر سألت ابن دريد وابن عرفة عن الباء تبعض فقالا لا نعرفه في
~~اللغة
# وقال ابن برهان من زعم أن الباء تبعض فقد جاء عن أهل العربية بما لا
~~يعرفونه
# وقوله @QB@ يشرب بها عباد الله @QE@ وقول الشاعر شربن بماء البحر فمن باب
~~التضمين كأنه قيل يروي
# وما روي أنه صلى الله عليه وسلم مسح مقدم رأسه فمحمول على أن ذلك مع
~~العمامة كما جاء مفسرا في حديث المغيرة بن شعبة
# ونحن نقول به
# والرأس ( من حد الوجه ) أي من منابت شعر الرأس المعتاد ( إلى ms0087 ما يسمى
~~PageV01P098 قفا ) ويكون مسح رأسه ( بماء جديد غير ما فضل من ذراعيه ) لأن
~~الرأس مغاير لليدين ( وكيفما مسحه ) أي الرأس ( أجزأ ) ه لحصول المأمور به
~~( ولو ) مسحه ( بإصبع أو خرقة أو خشبة أو نحوها ) كحجر
# وظاهر كلام الجمهور أنه يتعين استيعاب ظاهره كله ( وعفا بعضهم ) وهو صاحب
~~المبهج والمترجم ( عن ترك يسير منه للمشقة ) قال في الإنصاف وهو الصواب
~~انتهى
# وقال الموفق والظاهر عن أحمد في الرجل وجوب الاستيعاب وأن المرأة يجزيها
~~مسح مقدم رأسها قال الخلال العمل عليه في مذهب أبي عبد الله أنها إن مسحت
~~مقدم رأسها إجزأها لأن عائشة كانت تمسح مقدم رأسها
# ذكره في الشرح ( والمسنون في مسحه ) أي الرأس ( أن يبدأ بيديه مبلولتين
~~من مقدم رأسه فيضع طرف إحدى سبابتيه على طرف الأخرى ويضع الإبهامين على
~~الصدغين ثم يمرهما إلى قفاه ثم يردهما إلى مقدمه ) قاله في المغني والشرح
# لما روى عبد الله بن زيد في وصف وضوء النبي صلى الله عليه وسلم قال فمسح
~~رأسه بيديه فأقبل بهما وأدبر بدأ بمقدم رأسه حتى ذهب بهما إلى قفاه ثم
~~ردهما إلى المكان الذي بدأ منه متفق عليه
# ( ولو خاف أن ينتشر شعره ) قال في الإنصاف هذا المذهب مطلقا وعليه
~~الأصحاب وعنه لا يردهما إن انتشر شعره انتهى
# وجزم بالثانية في الشرح والمبدع رجلا كان أو امرأة ( بماء واحد ) فلا
~~يأخذ للرد ماء آخر لعدم وروده ( ولو وضع يده مبلولة على رأسه ولم يمرها
~~عليه ) لم يجزئه ( أو وضع عليه ) أي على رأسه ( خرقة مبلولة ) ولم يمرها
~~عليه ( أو بلها ) أي الخرقة ( وهي عليه ) أي على رأسه ( ولم يمسح لم يجزئه
~~) ذلك لعدم المسح المأمور به ( ويجزئ ) ه ( غسله ) أي الرأس ( مع الكراهة )
~~ذكره ابن رجب ( بدلا عن مسحه إن أمر يده ) لوجود المسح فإن لم يمر يده لم
~~يجزئه ما لم يكن جنبا وينغمس في ماء ناويا الطهارتين كما يعلم مما يأتي في
~~الغسل ( وكذا إن أصابه ) أي الرأس ( ماء وأمر يده ) عليه لوجود ms0088 المسح فإن
~~لم يمر يده لم يجزئه ( ولا يجب مسح ما نزل عن الرأس من الشعر ) لعدم
~~مشاركته الرأس في الترؤس ( ولا يجزىء مسحه عن الرأس سواء رده فعقده فوق
~~رأسه أو لم يرده ) كما تقدم ( وإن نزل الشعر عن منبته ولم ينزل عن محل
~~الفرض فمسح عليه أجزأه ولو كان الذي تحت النازل محلوقا ) كما لو كان بعض
~~شعره فوق بعضه ( وإن خضبه ) أي رأسه ( بما يستره لم يجز المسح عليه كما لو
~~مسح على خرقة فوق رأسه ) وتقدم أن شرط الوضوء إزالة ما يمنع وصول الماء (
~~ولو PageV01P099 مسح رأسه ثم حلقه ) لم يؤثر ( أو غسل عضوا ثم قطع منه جزءا
~~أو جلدة لم يؤثر لأنه ليس ببدل عما تحته ) بخلاف الجبيرة والخف ولكن رأيت
~~عن ابن رجب استحب أحمد أنه إذا حلق رأسه أو قلم أظفاره أو قص شاربه بعد
~~الوضوء أن يمسه بالماء ولم يوجبه وحكي وجوبه عن ابن جرير الطبري ومن أوجبه
~~ألحقه بخلع الخف بعد مسحه ( وإن تطهر بعد ذلك ) أي بعد حلق رأسه أو قطع جزء
~~أو جلدة من عضو ( غسل ) أو مسح ( ما ظهر ) لأن الحكم صار له دون الذاهب (
~~وإن حصل في بعض أعضائه شق أو ثقب لزم غسله ) في الطهارتين لأنه صار في حكم
~~الظاهر فينبغي التيقظ لثقب الأذن في الغسل
# وأما في الوضوء فلا يجب مسحه كالمستتر بالشعر ولما فيه من الحرج (
~~والواجب مسح ظاهر شعر الرأس كما تقدم فلو أدخل يده تحت الشعر فمسح البشرة
~~فقط ) أي دون ظاهر الشعر ( لم يجزئه كما لو اقتصر على غسل باطن شعر اللحية
~~) ولم يغسل ظاهرها ( وإن فقد شعره مسح بشرته ) لأنها ظاهر رأسه بالنسبة
~~إليه ( وإن فقد بعضه ) أي بعض شعر الرأس ( مسحهما ) أي مسح ما بقي من الشعر
~~وبشرة ما فقد شعره
# وتقدم حكم ما لو نزل شعر ما لم يحلق على ما حلق وأنه يجزئه المسح على
~~ظاهره ( ويجب مسح أذنيه ظاهرهما وباطنهما لأنهما من الرأس ) لقوله صلى الله ms0089
~~عليه وسلم الأذنان من الرأس رواه ابن ماجه من غير وجه ( ويسن ) مسحهما (
~~بماء جديد بعد ) مسح ( رأسه ) لما روى عبد الله بن زيد أنه رأى رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم يتوضأ فأخذ لأذنيه ماء خلاف الذي لرأسه رواه البيهقي
~~وقال إسناده صحيح ( والبياض فوقهما ) أي فوق الأذنين ( دون الشعر منه ) أي
~~من الرأس ( أيضا ) قال في الإنصاف على الصحيح من المذهب ( فيجب مسحه مع
~~الرأس ) وكيف مسح الأذنين أجزأ كالرأس ( والمسنون في مسحهما أن يدخل
~~سبابتيه في صماخيهما ويمسح بإبهاميه ظاهرهما ) لما في النسائي عن ابن عباس
~~أن النبي صلى الله عليه وسلم مسح برأسه وأذنيه باطنهما بالسبابتين وظاهرها
~~بإبهاميه
# ( ولا يجب مسح ما استتر ) من الأذنين ( بالغضاريف ) لأن الرأس الذي هو
~~الأصل لا يجب مسح ما استتر منه بالشعر
# فالأذن أولى والغضروف داخل فوق الأذن أي أعلاها ومستدار سمعها ( ولا
~~يستحب مسح عنق ) لعدم ثبوت ذلك في الحديث
# وعنه بلى
# اختاره في الغنية وابن الجوزي في أسباب الهداية وأبو البقاء وابن الصيرفي
~~وابن رزين وفاقا لأبي حنيفة ( ولا ) يستحب ( تكرار مسح رأس وأذن ) قال
~~PageV01P100 الترمذي والعمل عليه عند أكثر أهل العلم
# لأن أكثر من وصف وضوء رسول الله صلى الله عليه وسلم ذكر أنه مسح رأسه
~~واحدة
# وكذا قال أبو داود أحاديث عثمان الصحاح كلها تدل على أن مسح الرأس واحدة
# لأنهم ذكروا الوضوء ثلاثا ثلاثا وقالوا فيها ومسح برأسه ولم يذكروا عددا
~~كما ذكروا في غيره
# قال في الشرح أحاديثهم لا يصح منها شيء صريح لا يقال إنه صلى الله عليه
~~وسلم مسح مرة واحدة لبيان الجواز وثلاثا ليبين الفضيلة كما فعل في الغسل
# لأن قول الراوي هذا طهور رسول الله صلى الله عليه وسلم يدل على أنه طهوره
~~على الدوام
#
# | فصل
# ( ثم يغسل رجليه ) للآية الكريمة ( ثلاثا ) لحديث عثمان وغيره ( إلى
~~الكعبين ) أي كل رجل تغسل إلى الكعبين
# ولو أراد كعاب جميع الأرجل لذكره بلفظ الجمع كقوله @QB@ وأيديكم إلى
~~المرافق @QE@ لأن مقابلة الجمع بالجمع تقتضي ms0090 توزيع الأفراد على الأفراد
~~كقولك ركب القوم دوابهم ونحوه ( وهما ) أي الكعبان ( العظمان الناتئان في
~~جانبي رجله ) قاله أبو عبيدة ويدل عليه حديث النعمان بن بشير قال كان أحدنا
~~يلصق كعبه بكعب صاحبه في الصلاة رواه أحمد وأبو داود ولو كان مشط القدم لم
~~يستقم ( ويجب إدخالهما في الغسل ) لما سبق ولقوله صلى الله عليه وسلم ويل
~~للأعقاب من النار متفق عليه من حديث عبد الله بن عمر ( وإن كان أقطع وجب
~~غسل ما بقي من محل الفرض ) لقوله صلى الله عليه وسلم إذا أمرتكم بأمر فآتوا
~~منه ما استطعتم متفق عليه وسواء كان ( أصلا ) بأن قطعت يده من دون المرفق
~~أو رجله من دون الكعب ( أو تبعا كرأس عضد ) يد قطعت من مفصل المرفق ( و )
~~رأس ( ساق ) قطعت من مفصل كعب ( وكذا يتيمم ) إذا قطعت يده وجب مسح ما بقي
~~من محل الفرض أصلا أو تبعا ( فإن لم يبق شيء ) من محل الفرض بأن قطعت اليد
~~من فوق المرفق أو الرجل من فوق الكعب ( سقط ) ذلك الفرض لفوات محله ( لكن
~~يستحب أن يمسح محل القطع بالماء ) لئلا يخلو العضو عن طهارة PageV01P101
~~وظاهره أنه لو قطعت اليد من فوق الكوع لم يستحب مسح محل القطع بالتراب (
~~وإذا وجد الأقطع ونحوه ) كالأشل والمريض الذي لا يقدر أن يوضىء نفسه ( من
~~يوضئه أو يغسله بأجرة المثل وقدر عليها من غير إضرار ) بنفسه أو من تلزمه
~~نفقته ( لزمه ذلك ) لأنه في معنى الصحيح ( فإن وجد من ييممه ولم يجد من
~~يوضئه لزمه ذلك ) كالصحيح
# يقدر على التيمم دون الوضوء ( فإن لم يجد ) من يوضئه ولا من ييممه بأن
~~عجز عن الأجرة أو لم يقدر على من يستأجره ( صلى على حسب حاله ) قال في
~~المغني لا أعلم فيه خلافا
# وكذا إن لم يجده إلا بزيادة عن أجرة مثله إلا أن تكون يسيرة على ما يأتي
~~في التيمم ( ولا إعادة ) عليه كفاقد لطهورين ( واستنجى مثله ) أي مثل
~~الوضوء فكما تقدم ( وإن تبرع أحد بتطهيره لزمه ms0091 ذلك ) قال في الفروع ويتوجه
~~لا
# ويتيمم ( ويسن تخليل أصابع يديه وتخليل أصابع رجليه ) لما روى لقيط بن
~~صبرة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال وخلل بين الأصابع رواه الخمسة وصححه
~~الترمذي
# وهو في حال الرجلين آكد ذكره في الشرح
# ويخلل أصابع رجليه ( بخنصره ) لخبر المستورد رواه أحمد وغيره لكنه ضعيف
# ( اليسرى ) لأنها معدة لإزالة الوسخ والدرن من باطن رجليه لأنه أبلغ ذكره
~~في المبدع وغيره ( فيبدأ بخنصر يمنى ) إلى إبهامها ( ويسرى بالعكس ) يبدأ
~~من إبهامها إلى خنصرها ( للتيامن ) أي ليحصل التيامن في تخليل الأصابع
# ويخلل أصابع يديه إحداهما بالأخرى
# فإن كانت أو بعضها ملتصقة سقط ( و ) يسن ( الغسل ثلاثا ثلاثا ) لما تقدم
~~في مواضعه ( ويجوز الاقتصار على ) الغسلة ( الواحدة و ) الغسلتان ( الثنتان
~~أفضل ) من الواحدة ( والثلاث أفضل ) من الثنتين ومن الواحدة بطريق الأولى
# لأنه صلى الله عليه وسلم دعا بماء فتوضأ مرة مرة وقال هذا وظيفة الوضوء
~~أو قال هذا وضوء من لم يتوضأه لم يقبل الله له صلاة ثم توضأ مرتين مرتين
~~وقال هذا وضوء من توضأه كان له كفلان من الأجر
# وتوضأ ثلاثا ثلاثا وقال هذا وضوئي ووضوء المرسلين قبلي رواه ابن ماجه
~~وقوله صلى الله عليه وسلم في حديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده إنه لما سئل
~~عن الوضوء فأراه ثلاثا ثلاثا فمن زاد على هذا أو نقص فقد أساء وتعدى وظلم
~~رواه أبو داود وتكلم مسلم على قوله أو نقص وأوله البيهقي على نقصان العضو
# واستحسنه الذهبي ( وإن غسل بعض أعضائه أكثر من بعض ) بأن غسل عضوا مرة أو
~~مرتين وآخر ثلاثا ( لم يكره ) كما لو غسل الكل متساوية PageV01P102 ( ويعمل
~~في عددها ) أي الغسلات ( إذا شك ) فيه ( بالأقل ) كركعات الصلاة إذ الأصل
~~عدم الإتيان بالمشكوك فيه ( وتكره الزيادة عليها ) أي على الثلاث لحديث
~~عمرو المتقدم ( و ) يكره ( الإسراف في الماء ) ولو على نهر جار لما يأتي في
~~الغسل ( ويسن مجاوزة موضع الفرض ) بالغسل لما روى نعيم المجمر أنه رأى أبا
~~هريرة يتوضأ ms0092 فغسل وجهه ويديه حتى كاد يبلغ المنكبين
# ثم غسل رجليه حتى رفع إلى الساقين ثم قال سمعت رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم يقول إن أمتي يأتون يوم القيامة غرا محجلين من آثار الوضوء فمن استطاع
~~منكم أن يطيل غرته فليفعل متفق عليه
# ولمسلم عنه سمعت خليلي صلى الله عليه وسلم يقول تبلغ الحلية من المؤمن
~~حيث يبلغ الوضوء ( ولا يسن الكلام على الوضوء بل يكره ) قاله جماعة قال في
~~الفروع والمراد بغير ذكر الله كما صرح به جماعة ( والمراد بالكراهة ترك
~~الأولى ) وفاقا للحنفية والشافعية مع أن ابن الجوزي وغيره لم يذكروه فيما
~~يكره ويسن
# ( قال ابن القيم الأذكار التي تقولها العامة على الوضوء عند كل عضو لا
~~أصل لها ) وفي نسخ له أي للإتيان بها ( عنه صلى الله عليه وسلم ولا عن أحد
~~من الصحابة والتابعين والأئمة الأربعة وفيه حديث كذب عليه صلى الله عليه
~~وسلم انتهى )
# قال النووي وحذفت دعاء الأعضاء المذكور في المحرر إذ لا أصل له
# وكذا قال في الروضة وشرح المهذب أي لم يجيء فيه شيء عن النبي صلى الله
~~عليه وسلم كما قال في الأذكار والتنقيح له والرافعي قال ورد فيه الأثر عن
~~السلف الصالحين
# قال الجلال المحلي وفاتهما أنه روي عن النبي صلى الله عليه وسلم من طرق
~~في تاريخ ابن حبان وغيره وإن كانت ضعيفة للعمل بالحديث الضعيف في فضائل
~~الأعمال انتهى
# قال في الفروع وذكر جماعة يقول عند كل عضو ما ورد
# والأول أظهر لضعفه جدا مع أن كل من وصف وضوء النبي صلى الله عليه وسلم لم
~~يذكره ولو شرع لتكرر منه ولنقل عنه انتهى
# وقوله ما ورد أشار به إلى ما أخرجه ابن حبان في التاريخ إذا غسل وجهه
~~اللهم بيض وجهي يوم تبيض الوجوه وذراعيه اللهم أعطني كتابي بيميني
# ورأسه اللهم غثنا برحمتك وجنبنا عذابك ورجليه اللهم ثبت قدمي يوم تزل
~~الأقدام نقله عنه السيوطي PageV01P103 في الكلم الطيب ( قال أبو الفرج )
~~أطلقه في الفروع ولم يبين هل ms0093 هو الشيرازي أو ابن الجوزي ( يكره السلام على
~~المتوضىء وفي الرعاية ورده ) أي ويكره رد المتوضىء السلام
# قال في الفروع مع أنه ذكر لا يكره متخل وهو سهو ( وفي ) الفروع ( ظاهر
~~كلام الأكثر لا يكره السلام ولا الرد ) وإن كان الرد على طهر أكمل لفعله
~~صلى الله عليه وسلم وفي الصحيحين إن أم هانىء سلمت على النبي صلى الله عليه
~~وسلم وهو يغتسل فقال من هذه قلت أم هانىء بنت أبي طالب قال مرحبا بأم هانىء
~~وظاهر كلامهم لا تستحب التسمية عند كل عضو
#
# | فصل
# ( والترتيب والموالاة فرضان ) في الوضوء لما تقدم ( لا مع غسل ) أي بأن
~~نوى بغسله رفع الحدثين
# فيسقط الترتيب والموالاة لأن الحكم صار للأكبر لاندراج الأصغر فيه
~~كاندراج العمرة في حج القارن ( ولا يسقطان ) أي الترتيب والموالاة ( سهوا
~~ولا جهلا كبقية الفروض فيجب الترتيب ) بين الأعضاء الأربعة ( على ما ذكر
~~الله تعالى ) في كتابه لما تقدم ( فإن نكس وضوءه فبدأ بشيء من أعضائه قبل
~~وجهه لم يحتسب بما غسله ) من الأعضاء ( قبله ) أي قبل الوجه لفوات الترتيب
~~( وإن بدأ برجليه وختم بوجهه لم يصح إلا غسل وجهه ) لما تقدم ( وإن توضأ
~~منكوسا ) يختم بوجهه ويبدأ برجليه ( أربع مرات صح وضوءه إذا كان متقاربا
~~يحصل له في كل مرة غسل عضو ) فيحصل له من المرة الأولى غسل الوجه ومن
~~الثانية غسل اليدين ومن الثالثة مسح الرأس ومن الرابعة غسل الرجلين وعلمت
~~ما في كلامه من التغلب ( وإن غسل أعضاءه دفعة واحدة لم يصح ) وضوؤه وكذا لو
~~وضأه أربعة في حالة واحدة لأن الواجب الترتيب لا عدم التنكيس ولم يوجد
~~الترتيب ( ولو انغمس في ماء كثير راكد أو جار بنية رفع الحدث ) الأصغر ( لم
~~يرتفع ) حدثه ( ولو مكث فيه قدرا يسع الترتيب ) أو مرت عليه من الجاري أربع
~~جريات قال في الانتصار لم يفرق PageV01P104 أحمد بينهما أي بين الجاري
~~والراكد ( حتى يخرج مرتبا نصا فيخرج وجهه ثم يديه ثم يمسح رأسه ) لأن غسله
~~من غير إمرار يد غير ms0094 كاف وتقدم ( ثم يخرج من الماء ) قلت خروجه منه بعد ليس
~~قيدا
# لأن الحدث يرتفع عن رجليه ولو كانتا في الماء قبل انفصاله كما تقدم (
~~وتقدم ) في كتاب الطهارة ( والموالاة ) مصدر والى الشيء يواليه إذا تابعه
~~والمراد هنا ( ألا يؤخر غسل عضو حتى ينشف ) العضو ( الذي قبله يليه ) بأن
~~لا يؤخر غسل اليدين حتى يجف الوجه ولا مسح الرأس حتى تجف اليدان ولا غسل
~~الرجلين حتى تجف الرأس لو كانت مغسولة وعلم منه أنه لو أخر مسح الرأس حتى
~~جف الوجه دون اليدين لم يؤثر ويتمه صحيحا ( في زمن معتدل ) الحرارة
~~والبرودة ( أو قدره ) أي قدر المعتدل ( من غيره ) أي غير المعتدل من زمن
~~حار أو بارد ( ولا يضر جفاف لاشتغاله بسنة ) من سنن الوضوء ( كتخليل ) لحية
~~أو أصابع ( و ) كاشتغاله ب ( إسباغ ) أي إبلاغ الماء مواضع الطهارة ( و )
~~كاشتغاله ( بإزالة شك ووسوسة ) لأن ذلك من الطهارة ( ويضر ) أي يفوت
~~الموالاة إن جف العضو ل ( إسراف وإزالة وسخ ونحوه ) كحل جبيرة ( لغير طهارة
~~) بأن كان في غير أعضاء الوضوء و ( لا ) يضر إن كانت إزالة الوسخ ونحوه (
~~لها ) أي للطهارة بأن كان في أعضاء الوضوء
# لأنه إذن من أفعال الطهارة بخلاف ما قبل ( وتضر الإطالة في إزالة النجاسة
~~) بغير أعضاء الوضوء لا بها لما تقدم في الوسخ ( و ) تضر الإطالة في (
~~تحصيل ماء ) ولو للطهارة لأنه ليس منها
# فصل ( وجملة سنن الوضوء استقبال القبلة والسواك ) عند المضمضة وتقدم
~~دليله ( وغسل الكفين ثلاثا لغير قائم من نوم ليل ) ناقض لوضوء ويجب لذلك
~~وتقدم مستوفى
# ( والبداءة قبل غسل الوجه بالمضمضة ثم الاستنشاق ) وكونهما بيمينه كما
~~تقدم بدليله وعدم الفصل بينهما ( والمبالغة فيهما ) أي في المضمضة
~~والاستنشاق ( لغير صائم ) وتكره له وتقدم ( و ) المبالغة ( في سائر الأعضاء
~~لصائم وغيره والاستنثار ) وكونه بيساره قال في الآداب الكبرى ويكره لكل أحد
~~أن ينتثر وينقي أنفه ووسخه ودرنه ويخلع نعله ونحو ذلك بيمينه مع القدرة على
~~ذلك بيساره مطلقا PageV01P105 وتناول الشيء من يد غيره باليمين ذكره ms0095 ابن
~~عقيل من المستحبات للخبر ولا يكره بيساره ذكره القاضي والشيخ عبد القادر
~~وقال وإذا أراد أن يناول إنسانا توقيعا أو كتابا فليقصد يمينه ( و ) من سنن
~~الوضوء ( تخليل أصابع اليدين والرجلين ) وتقدم دليله وكيفيته ( وتخليل
~~الشعور ) أي شعور اللحية ( الكثيفة في الوجه والتيامن حتى بين الكفين
~~للقائم من نوم الليل وبين الأذنين قاله الزركشي وقال الأزجي يمسحهما معا
~~ومسحهما ) أي الأذنين ( بعد الرأس بماء جديد ومجاوزة موضع الفرض والغسلة
~~الثانية والثالثة ) وقال القاضي وغيره الأولى فريضة والثانية فضيلة
~~والثالثة سنة وقدمه ابن عبيدان قال في المستوعب وإذا قيل لك أي موضع تقدم
~~فيه الفضيلة على السنة فقل هنا ( وتقديم النية على مسنوناته ) إذا وجدت قبل
~~الواجب كما تقدم ( واستصحاب ذكرها ) أي النية ( إلى آخره ) أي آخر الوضوء (
~~وغسل باطن الشعور الكثيفة ) في الوجه غير اللحية فيخللها فقط جمعا بينه
~~وبين ما تقدم ( وأن يزيد في ماء الوجه ) كما تقدم ( وقول ما ورد بعد الوضوء
~~ويأتي ) آخر الباب ( وأن يتولى وضوءه بنفسه من غير معاونة ) لحديث ابن عباس
~~كان النبي صلى الله عليه وسلم لا يكل طهوره إلى أحد ولا صدقته التي يتصدق
~~بها إلى أحد يكون هو الذي يتولاها بنفسه رواه ابن ماجه ( وتباح معونة
~~المتطهر ) متوضئا كان أو مغتسلا ( كتقريب ماء الغسل أو ) ماء ( الوضوء إليه
~~أو صبه عليه ) لأن المغيرة بن شعبة أفرغ على النبي صلى الله عليه وسلم من
~~وضوئه رواه مسلم
# وعن صفوان بن عسال قال صببت على النبي صلى الله عليه وسلم الماء في الحضر
~~والسفر في الوضوء رواه ابن ماجه ( و ) يباح للمتطهر ( تنشيف أعضائه ) لما
~~روى سلمان أن النبي صلى الله عليه وسلم توضأ ثم قلب جبة كانت عليه فمسح بها
~~وجهه رواه ابن ماجه والطبراني في المعجم الصغير
# ( وتركهما ) أي ترك المعين والتنشيف ( أفضل ) من فعلهما أما ترك المعين
~~فلحديث ابن عباس السابق وأما ترك التنشيف فلحديث ميمونة أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم اغتسل قالت فأتيته بالمنديل فلم يردها وجعل ms0096 ينفض الماء بيديه
~~متفق عليه
# وترك النبي صلى الله عليه وسلم لا يدل على الكراهة فإنه قد يترك المباح
# وأيضا هذه قضية في عين يحتمل أنه ترك المنديل لأمر يختص بها
# قال ابن عباس كانوا لا يرون بالمنديل بأسا ولكن كانوا يكرهون العادة
~~ولأنه إزالة PageV01P106 للماء عن بدنه أشبه نفض يديه ( ويستحب كون المعين
~~عن يساره ) ليسهل تناول الماء عند الصب ( كإناء وضوئه الضيق الرأس ) ليصب
~~بيساره على يمينه ( وإن كان ) إناء وضوئه ( واسعا يغترف منه باليد فعن
~~يمينه ) ليغترف منه بها ( ولو وضأه ) أو غسل له بدنه من نحو جنابة ( أو
~~يممه مسلم أو كتابي ) أو غيره ( بإذنه ) أي بإذن المفعول به
# قلت وكذا تمكينه من ذلك بأن ناوله أعضاءه من غير قول ( بأن غسل له
~~الأعضاء أو يممها من غير عذر كره وصح ) وضوؤه وغسله وتيممه لوجود الغسل
~~والمسح وإنما كره لعدم الحاجة إليه وخروجا من خلاف من قال بعدم الصحة (
~~وينويه المتوضىء ) والمغتسل ( والمتيمم ) لأنه المخاطب
# وإنما لكل امرىء ما نوى
# فإن لم ينوه لم يصح ولو نواه الفاعل ( فإن أكره من يصب عليه الماء ) لم
~~يصح وضوؤه قدمه في الرعاية وقيل يصح انتهى
# قلت والثاني أظهر
# لأن النهي يعود لخارج لأن صب الماء ليس من شرط الطهارة ( أو ) أكره من (
~~يوضئه على وضوئه لم يصح ) وكذا لو أكره من يغسله أو ييممه وكذا قال في
~~المنتهى
# لا إن أكره فاعل ( وإن أكره المتوضىء على الوضوء أو ) أكره إنسان ( على
~~غيره ) أي غير الوضوء ( من العبادات ) كالغسل والصلاة والصيام والزكاة
~~والحج ( وفعلها ) المكره ( لداعي الشرع ) بأن نوى بها التقرب إليه تعالى (
~~لا لداعي الإكراه صحت ) لوجود النية المعتبرة ( وإلا ) أي وإن فعلها لداعي
~~الإكراه ( فلا ) تصح لعدم وجود النية المعتبرة ( ويكره نفض الماء ) على
~~الصحيح من المذهب
# اختاره ابن عقيل
# قاله في الإنصاف وقال في الشرح ولا يكره نفض الماء بيديه عن بدنه
# لحديث ميمونة ويكره نفض يده
# ذكره أبو الخطاب وابن عقيل اه
# وقال في غاية ms0097 المطلب هل يباح نفض يده أو يكره وجهان الأصح لا يكره اه
# وقال في الفروع وعنه يكرهان أي المعاونة والتنشيف كنفض يده لخبر أبي
~~هريرة إذا توضأتم فلا تنفضوا أيديكم فإنها مراوح الشيطان رواه المعمري
~~وغيره من رواية البحتري بن عبيد وهو متروك واختار صاحب المغني والمحرر
~~وغيرهما لا يكره وهو أظهر وفاقا للأئمة الثلاثة ( و ) تكره ( إراقة ماء
~~الوضوء و ) ماء ( الغسل في المسجد أو في مكان يداس فيه كالطريق تنزيها
~~للماء ) لأنه أثر عبادة ( ويباح الوضوء والغسل في المسجد إذا لم يؤذ به
~~أحدا ولم يؤذ المسجد ) لأن المنفصل منه طاهر ( ويحرم فيه الاستنجاء والريح
~~) والبول ولو بقارورة
# لأن هواء المسجد PageV01P107 كقراره ( وتكره إراقة ماء غمس فيه يده قائم
~~من نوم ليل فيه ) أي في المسجد خصوصا على القول بأن غسلهما معلل بوهم
~~النجاسة ( قال الشيخ ولا يغسل فيه ميت ) لأنه مظنة تنجيسه بما يخرج من جوفه
~~وصون المسجد عن النجاسات واجب ( وقال يجوز عمل مكان فيه للوضوء للمصلحة بلا
~~محذور ) كقرب جدار أو بحيث يؤذي المصلين فيمنع منه إذن
# وقال في الفتاوى المصرية إذا كان في المسجد بركة يغلق عليها باب المسجد
~~لكن يمشى حولها دون أن يصلى حولها هل يحرم البول عندها والاستنجاء بالماء
~~بغير الاستجمار بالحجر خارج المسجد الجواب هذا يشبه البول في المسجد في
~~القارورة قال والأشبه أن هذا إذا فعل للحاجة فقريب وأما اتخاذ ذلك مبالا أو
~~مستنجى فلا
# ( ولا يكره طهره من إناء نحاس ونحوه ) كحديد ورصاص لما تقدم في باب
~~الآنية أنه عليه السلام توضأ من تور نحاس ( ولا ) يكره طهره ( من إناء بعضه
~~نجس ) بحيث يأمن التلويث ( ولا ) يكره طهره ( من ماء بات مكشوفا ومن مغطى
~~أولى ) قال في الفصول ومن مغطى أفضل واحتج بنزول الوباء فيه وأنه لا يعلم
~~هل يختص الشرب أو يعم يشير بذلك إلى حديث مسلم أن رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم قال غطوا الإناء وأوكوا السقاء فإن في السنة ليلة ينزل فيها وباء ولا ms0098
~~يمر بإناء ليس عليه غطاء أو سقاء ليس عليه وكاء إلا نزل فيه من ذلك الوباء
~~( ويسن عقب فراغه من الوضوء رفع بصره إلى السماء
# وقول أشهد أن لا إله إلا الله وحده لا شريك له وأشهد أن محمدا عبده
~~ورسوله اللهم اجعلني من التوابين واجعلني من المتطهرين ) لحديث عمر يرفعه
~~قال ما منكم من أحد يتوضأ فيبلغ أو فيسبغ الوضوء ثم يقول أشهد أن لا إله
~~إلا الله وحده لا شريك له وأشهد أن محمدا عبده ورسوله إلا فتحت له أبواب
~~الجنة الثمانية يدخل من أيها شاء رواه مسلم ورواه الترمذي وزاد فيه اللهم
~~اجعلني من التوابين واجعلني من المتطهرين ورواه أحمد وأبو داود
# وفي بعض رواياته فأحسن الوضوء ثم رفع نظره إلى السماء وساق الحديث (
~~سبحانك اللهم وبحمدك أشهد أن لا إله إلا أنت أستغفرك وأتوب إليك ) لخبر أبي
~~سعيد الخدري مرفوعا قال من توضأ ففرغ من وضوئه فقال سبحانك اللهم وبحمدك
~~أشهد أن لا إله إلا أنت أستغفرك وأتوب إليك طبع الله عليها بطابع ثم رفعت
~~تحت العرش فلم تكسر PageV01P108 إلى يوم القيامة رواه النسائي
# قال السامري ويقرأ سورة القدر ثلاثا
# والحكمة في ختم الوضوء والصلاة وغيرهما بالاستغفار كما أشار إليه ابن رجب
~~في تفسير سورة النصر أن العباد مقصرون عن القيام بحقوق الله كما ينبغي وعن
~~أدائها على الوجه اللائق بجلاله وعظمته وإنما يؤدونها على قدر ما يطيقونه
~~فالعارف يعرف أن قدر الحق أعلا وأجل من ذلك فهو يستحي من عمله ويستغفر من
~~تقصيره فيه كما يستغفر غيره من ذنوبه وغفلانه قال والاستغفار يرد مجردا
~~ومقرونا بالتوبة فإن ورد مجردا دخل فيه طلب وقاية شر الذنب الماضي بالدعاء
~~والندم عليه ووقاية شر الذنب المتوقع بالعزم على الإقلاع عنه
# وهذا الاستغفار الذي يمنع الإصرار والعقوبة
# وإن ورد مقرونا بالتوبة اختص بالنوع الأول فإن لم يصحبه الندم على الذنب
~~الماضي بل كان سؤالا مجردا فهو دعاء محض
# وإن صحبه ندم فهو توبة
# والعزم على الإقلاع من تمام التوبة ms0099
# ( وكذا ) يقول ذلك ( بعد الغسل قاله في الفائق ) قال في الفروع ويتوجه
~~ذلك بعد الغسل ولم يذكروه
# خاتمة اختلف في الوضوء هل هو من خصائص هذه الأمة فذهب جماعة من أهل العلم
~~إلى أنه من خصائصها مستدلين بما في صحيح مسلم عن أبي هريرة مرفوعا لكم سيما
~~ليست لأحد من الأمم تردون علي غرا محجلين من آثار الوضوء وذهب آخرون إلى
~~أنه ليس مختصا بها وإنما المخصوص بها الغرة والتحجيل فقط
# واحتجوا بالحديث الآخر هذا وضوئي ووضوء الأنبياء من قبلي وأجاب الأولون
~~بضعفه وبأنه لو صح احتمل أن يكون خاصا بالأنبياء دون أممهم لا بهذه الأمة
# ورد بأنه ورد أنهم كانوا يتوضوؤن ففي قصة جريج الراهب لما رموه بالمرأة
~~أنه توضأ وصلى ثم قال للغلام من أبوك قال هذا الراعي وقد أخرج البخاري في
~~صحيحه من حديث إبراهيم عليه السلام لما مر على الجبار ومعه سارة أنها لما
~~دخلت على الجبار توضأت وصلت ودعت الله عز وجل PageV01P109
#
# | باب مسح الخفين ( وسائر الحوائل ) أعقبه للوضوء لأنه بدل عن غسل أو مسح
~~ما تحته فيه
# ( وهو ) أي مسح الخفين وسائر الحوائل غير الجبيرة كما يعلم مما يأتي (
~~رخصة ) وهي لغة السهولة وشرعا ما ثبت على خلاف دليل شرعي لمعارض راجح وعنه
~~عزيمة وهي لغة القصد المؤكد وشرعا حكم ثابت بدليل شرعي خال عن معارض راجح
~~والرخصة والعزيمة وصفان للحكم الوضعي قال في الفروع والظاهر أن من فوائدهما
~~المسح في سفر المعصية وتعيين المسح على لابسه
# قال في القواعد الأصولية وفيما قاله نظر ( و ) المسح على الخفين ( أفضل
~~من الغسل ) لأنه عليه السلام وأصحابه إنما طلبوا الأفضل
# وفيه مخالفة أهل البدع ولقوله عليه السلام إن الله يحب أن يؤخذ برخصه (
~~ويرفع ) مسح الحائل ( الحدث ) عما تحته ( نصا ) وإن كان مؤقتا لأن رفع
~~الحدث شرط للصلاة مع القدرة فلو لم يحصل بالمسح فضل لما صحت الصلاة به
~~لوجود القدرة عليه بالغسل ( إلا أنه لا يستحب له أن يلبس ) الخف ونحوه (
~~ليمسح ) عليه كما كان ms0100 صلى الله عليه وسلم يغسل قدميه إذا كانتا مكشوفتين
~~ويمسح قدميه إذا كان لابسا للخف فالأفضل لكل واحد ما هو الموافق لحال قدمه
~~كما ذكره الشيخ تقي الدين و ( كالسفر ليترخص ) فإنه لا يطلب له ذلك بل يأتي
~~لو سافر لينظر جرما ( ويكره لبسه ) أي الخف ( مع مدافعة أحد الأخبثين ) لأن
~~الصلاة مكروهة بهذه الطهارة فكذلك اللبس الذي يراد للصلاة قال في الشرح
~~والأولى أن لا يكره وروي عن إبراهيم النخعي أنه كان إذا أراد أن يبول لبس
~~خفيه ولأنها طهارة كاملة
# أشبه ما لو لبسهما عند غلبة النعاس
# والصلاة إنما كرهت للحاقن لأن اشتغال قلبه بمدافعة الأخبثين يذهب بخشوع
~~الصلاة ويمنع الإتيان بها على الكمال ويحمله على العجلة ولا يضر ذلك في
~~اللبس والله أعلم
# ( ويصح ) المسح ( على خف ) في رجليه لثبوته بالسنة الصريحة
# قال ابن المبارك ليس فيه خلاف
# وقال الحسن روى المسح سبعون نفسا فعلا منه عليه السلام
# وقال أحمد ليس في قلبي من المسح على الخفين شيء فيه أربعون حديثا عن
~~النبي صلى الله عليه PageV01P110 وسلم قال في المبدع ومن أمهاتها حديث جرير
~~قال رأيت النبي صلى الله عليه وسلم بال ثم توضأ ومسح على خفيه قال إبراهيم
~~النخعي فكان يعجبهم ذلك لأن إسلام جرير كان بعد نزول المائدة متفق عليه
# فلا يكون الأمر الوارد فيها بغسل الرجلين ناسخا للمسح كما صار إليه بعض
~~الصحابة وقد استنبطه بعض العلماء من القرآن من قراءة من قرأ @QB@ وأرجلكم
~~@QE@ بالجر وحمل قراءة النصب على الغسل لئلا تخلو إحدى القراءتين عن فائدة
# ( و ) يصح المسح أيضا على ( جرموق ) وهو ( خف قصير ) لما روى بلال قال
~~رأيت النبي صلى الله عليه وسلم يمسح على الموق رواه أحمد وأبو داود
# ولسعيد بن منصور في سننه عن بلال قال سمعت رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~يقول امسحوا على النصيف والموق أي الجرموق قال الجوهري هو مثال الخف يلبس
~~فوقه لا سيما في البلاد الباردة وهو معرب
# كذا كل كلمة فيها جيم وقاف ms0101
# ( و ) يصح المسح أيضا على ( جورب صفيق من صوف أو غيره ) قال الزركشي هو
~~غشاء من صوف يتخذ للدفء وقال في شرح المنتهى ولعله اسم لكل ما يلبس في
~~الرجل على هيئة الخف من غير الجلد
# قال ابن المنذر يروى إباحة المسح على الجوربين عن تسعة من أصحاب رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم علي وعمار وابن مسعود وأنس وابن عمر والبراء وبلال
~~وابن أبي أوفى وسهل بن سعد نعلا أو لم ينعلا
# كما أشار إليه بقوله ( وإن كان ) الجورب ( غير مجلد أو منعل أو كان )
~~الجورب ( من خرق ) وأمكنت متابعة المشي فيه وقال أبو حنيفة ومالك والشافعي
~~وغيرهم لا يجوز المسح عليهما إلا أن ينعلا لأنهما لا يمكن متابعة المشي
~~فيهما
# فهما كالرقعتين
# ولنا حديث المغيرة بن شعبة أن النبي صلى الله عليه وسلم مسح على الجوربين
~~والنعلين رواه أحمد وأبو داود والترمذي وقال حسن صحيح
# وهذا يدل على أنهما كانا غير منعولين لأنه لو كانا كذلك لم يذكر النعلين
~~فإنه لا يقال مسح على الخف ونعله
# ولأنه قول من ذكر من الصحابة ولم يعرف لهم مخالف من الصحابة والجوارب في
~~معنى الخف
# لأنه ساتر لمحل الفرض يمكن متابعة المشي فيه
# أشبه الخف
# وتكلم في الحديث بعضهم
# قال أبو داود كان ابن مهدي لا يحدث به لأن المعروف عن المغيرة الخفين
# قال في المبدع وهذا لا يصلح مانعا لجواز رواية اللفظين فيصح المسح على ما
~~تقدم ( حتى لزمن ) لا يمكنه المشي لعاهة للعموم ( ومن له PageV01P111 رجل
~~واحدة لم يبق من فرض ) الرجل ( الأخرى شيء ) فلبس ما يصح المسح عليه في
~~الباقية
# جاز له المسح عليه لأنه ساتر لفرضه
# وعلم منه أنه لو لبس خفا في إحدى رجليه مع بقاء الأخرى أو بعضها وأراد
~~المسح عليه وغسل الأخرى
# أو بعضها وأراد المسح عليه وغسل الأخرى
# أو ما بقي منها لم يجز له ذلك بل يجب غسل ما في الخف تبعا للتي غسلها
# لئلا يجمع بين البدل والمبدل في محل واحد ms0102 ( و ) حتى ( لمستحاضة ونحوها )
~~لأن صاحب العذر أحق بالترخص من غيره وطهارتها كاملة بالنسبة إليها بل تقدم
~~أنها ترفع الحدث و ( لا لمحرم لبسهما ) أي الخفين ( ولو لحاجة ) كعدم
~~النعلين فلا يمسح عليهما كما لو لبست المرأة العمامة لحاجة برد أو غيره
~~وقيل يجوز وهو أظهر
# قال المنقح في حاشية التنقيح وهو ظاهر كلام الأصحاب لإطلاقهم المسح على
~~الخفين ولم يستثنوا أحدا
# ولم أر المسألة إلا في الفروع
# وعنده تحقيق انتهى
# قلت قد يقال قول الأصحاب في اشتراط المسح إباحة الخف مطلقا يمنع قوله هو
~~ظاهر كلام الأصحاب
# لأن الخف لا يباح للمحرم على الإطلاق بل للحاجة فهو كخف من حرير لضرورة
# ( ويصح المسح على عمائم ذكور ) لقول عمرو بن أمية رأيت النبي صلى الله
~~عليه وسلم مسح على عمامته وخفيه رواه البخاري وقال المغيرة بن شعبة توضأ
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم ومسح على الخفين والعمامة قال الترمزي هذا
~~حديث حسن صحيح
# وروى مسلم أن النبي صلى الله عليه وسلم مسح على الخفين والخمار وبه قال
~~أبو بكر وعمر وأنس وأبو أمامة
# روى الخلال عن عمر من لم يطهره المسح على العمامة فلا طهره الله
# ( و ) يصح المسح ( على جبائر جمع جبيرة وهي أخشاب أو نحوها تربط على
~~الكسر أو نحوه ) كالجرح سميت بذلك تفاؤلا لحديث جابر عنه صلى الله عليه
~~وسلم في صاحب الشجة إنما يكفيه أن يتيمم ويعضد أو يعصب على جرحه خرقة ويمسح
~~عليها ويغسل سائر جسده رواه أبو داود والدارقطني وهو قول عمرو لم يعرف له
~~مخالف من الصحابة
# ( و ) يصح المسح أيضا ( على خمر النساء المدارة تحت حلوقهن ) لأن أم سلمة
~~كانت تمسح على خمارها ذكره ابن المنذر
# ولقوله صلى الله عليه وسلم امسحوا على الخفين والخمار رواه أحمد ولأنه
~~ساتر PageV01P112 يشق نزعه أشبه العمامة المحنكة
# ولا يجوز المسح على الوقاية
# لأنه لا يشق نزعها
# فهي كطاقية الرجل و ( لا ) على ( القلانس ) جمع قلنسوة أو قلنسية ( وهي
~~مبطنات تتخذ للنوم و ) لا على ms0103 ( الدنيات ) وهي ( قلانس كبار أيضا
# كانت القضاة تلبسها ) قديما
# قال في مجمع البحرين هي على هيئة ما تتخذه الصوفية الآن ووجه عدم المسح
~~عليها أنه لا يشق نزعها فلم يجز المسح عليها كالكلوتة ( ومن شرطه ) أي
~~المسح على الخفين وسائر الحوائل ( أن يلبس الجميع بعد كمال الطهارة بالماء
~~) لما روى أبو بكر أن النبي صلى الله عليه وسلم رخص للمسافر ثلاثة أيام
~~ولياليهن وللمقيم يوما وليلة إذا تطهر فلبس خفيه أن يمسح عليهما رواه
~~الشافعي وابن خزيمة والطبراني وحسنه البخاري وقال هو صحيح الإسناد
# والطهر المطلق ينصرف إلى الكامل وأيضا روى المغيرة بن شعبة قال كنت مع
~~النبي صلى الله عليه وسلم في سفر فأهويت لأنزع خفيه فقال دعهما فإني
~~أدخلتهما طاهرتين متفق عليه ولفظه للبخاري ( ولو مسح فيها ) أي الطهارة (
~~على خف ) بأن لبس خفا على طهارة
# ثم أحدث وتوضأ ومسح عليه ثم لبس عمامة أو جبيرة فله المسح عليها ( أو )
~~مسح في الطهارة على ( عمامة أو جبيرة ) أي لو توضأ ثم لبس عمامة أو جبيرة
~~ثم أحدث وتوضأ ومسح عليها ثم لبس خفا جاز له المسح عليه لأن ما تقدم طهارة
~~كاملة ترفع الحدث
# أشبه ما لو غسل الكل ( أو غسل صحيحا وتيمم لجرح ) ثم لبس حائلا جاز له
~~المسح عليه لأنه تقدمه طهارة كاملة بالنسبة إليه ( فلا يمسح على خف ) ولا
~~جرموق ولا جورب ولا عمامة ولا خمار ولا جبيرة ( لبسه على طهارة تيمم ) لأنه
~~لا يرفع حدثا ( ولو غسل رجلا ثم أدخلها الخف ) قبل غسل الأخرى ( خلع ) الخف
~~( ثم لبس بعد غسل الأخرى ) لتكمل الطهارة ( ولو لبس الأولى طاهرة ) قبل غسل
~~الأخرى ( ثم غسل ) الرجل ( الأخرى وأدخلها ) خفها ( لم يمسح ) لأن لبسه
~~للخفين لم يكن بعد كمال الطهارة ( وإن تطهر ثم أحدث قبل لبسه فإن خلع
~~الأولى ثم لبسها ) مع بقاء طهارته ( جاز ) له المسح لأن لبسهما بعد كمال
~~الطهارة ( وإن تطهر ثم أحدث قبل لبسه ) الخف أو نحوه لم يمسح عليه لأنه لم
~~يلبسه على ms0104 طهارة ( أو ) تطهر ثم أحدث ( بعده ) أي بعد لبسه الخف أو نحوه
~~لأنه لم يلبسه على طهارة ( قبل أن تصل القدم إلى موضعها ) لم يجز المسح لأن
~~الرجل حصلت في مقرها وهو محدث فصار كما لو بدأ اللبس وهو محدث ( أو
~~PageV01P113 لبسه ) أي الخف ونحوه ( محدثا ثم غسلهما ) أي الرجلين ( فيه )
~~أي في الخف ونحوه لم يجز المسح ( أو ) لبسه في أثناء الطهارة ( قبل كمال
~~طهارته ثم غسلهما ) أي الرجلين ( فيه ) أي في الخف ونحوه ثم تمم طهارته لم
~~يجز له المسح ( أو نوى جنب ونحوه ) كحائض ونفساء انقطع دمهما ( رفع حدثه ثم
~~غسلهما وأدخلهما فيه ) أي في الخف ونحوه ( ثم تمم طهارته لم يجز ) له (
~~المسح ) لأنه لم يلبسه بعد كمال الطهارة ( وإن ) غسل وجهه ويديه و ( مسح
~~رأسه ثم لبس العمامة ثم غسل رجليه خلع ) العمامة ( ثم لبسها ) ليوجد شرط
~~المسح كالخف ( ولو شد الجبيرة على غير طهارة ) بالماء ( نزع ) الجبيرة إذا
~~تطهر ليغسل ما تحتها بناء على أن تقدم الطهارة على شدها شرط
# وهو اختيار القاضي والشريف وأبي جعفر وأبي الخطاب وابن عبدوس
# وقدمها في الرعاية والفروع وغيرهم
# لأنه مسح على حائل أشبه الخف
# وعنه لا يشترط قدمها ابن تميم واختارها الخلال وابن عقيل وصاحب التلخيص
~~فيه والموفق وجزم بها في الوجيز للأخبار وللمشقة لأن الجرح يقع فجأة أو في
~~وقت لا يعلم الماسح وقوعه فيه وعلى الأول ( فإن خاف ) من نزعها تلفا أو
~~ضررا ( تيمم ) لغسل ما تحتها
# لأنه موضع يخاف الضرر باستعماله الماء فيه
# فجاز التيمم له كجرح غير مشدود ( فلو عمت ) الجبيرة ( محل الفرض ) في
~~التيمم بأن عمت الوجه واليدين ( كفى مسحها بالماء ) لأن كلا من التيمم
~~والمسح بدل عن الغسل
# فإذا تعذر أحدهما وجب الآخر ( ويمسح مقيم ولو عاصيا بإقامة كمن أمره سيده
~~بسفر فأبى ) أن يسافر يوما وليلة ( و ) يمسح ( عاص بسفره ) بعيدا كان أو
~~قريبا ( يوما وليلة ) وكذا مسافر دون المسافة لأنه في حكم المقيم ( و )
~~يمسح ( مسافر سفر قصر ثلاثة ms0105 أيام بلياليهن ) لما روى شريح بن هانىء قال
~~سألت عائشة عن المسح على الخفين فقالت سل عليا
# فإنه كان يسافر مع النبي صلى الله عليه وسلم فسألته فقال قال رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم للمسافر ثلاثة أيام ولياليهن وللمقيم يوما وليلة رواه
~~مسلم قال أحمد في رواية الأثرم هو صحيح مرفوع
# ويخلع عند انقضاء المدة
# فإن خاف أو تضرر رفيقه بانتظاره تيمم
# فلو مسح وصلى أعاد نص عليه
# ويمسح المدة المذكورة لابس الخفين ( ولو مستحاضة ونحوها ) كمن به سلس بول
~~أو نحوه لعموم الإخبار
# وابتداء المدة ( من وقت حدث بعد لبس إلى مثله ) من الثاني أو الرابع
~~لحديث صفوان بن عسال قال أمرنا رسول PageV01P114 الله صلى الله عليه وسلم
~~إذا كنا مسافرين أو سفرا أن لا ننزع خفافنا ثلاثة أيام ولياليهن وإلا من
~~جنابة ولكن من غائط ونوم وبول رواه أحمد والترمزي وصححه
# وقال الخطابي هو صحيح الإسناد
# يدل بمفهومه أنها تنزع لثلاث مضين من الغائط
# ولأنها عبادة مؤقتة
# فاعتبر لها أول وقتها من حين جواز فعلها كالصلاة ( فلو مضت المدة ) بأن
~~مضى من الحدث يوم وليلة أو ثلاثة إن كان مسافرا ( ولم يمسح فيها ) على الخف
~~أو نحوه ( خلع ) لفراغ مدته وما لم يحدث فلا تحتسب المدة فلو بقي بعد لبسه
~~يوما على طهارة اللبس ثم أحدث استباح بعد الحدث المدة
# وهذا التوقيت السابق مفصلا في غير الجبيرة
# ولذلك قال ( و ) يمسح على ( جبيرة إلى حلها ) لأن مسحها للضرورة فيقدر
~~بقدرها
# والضرورة تدعو إلى مسحها إلى حلها
# فقدر بذلك دون غيره
# وبرؤها كحلها بل أولى ( ومن مسح مسافرا ثم أقام أتم بقية مسح مقيم إن
~~كانت ) أي وجدت له بقية من اليوم والليلة ( وإلا ) بأن مضى بعد الحدث يوم
~~وليلة فأكثر ثم أقام ( خلع ) الخف ونحوه
# لانقطاع السفر
# فلو تلبس بصلاة في سفينة فدخلت الإقامة في أثنائها بعد اليوم والليلة
~~أبطلت
# قال في الرعاية في الأشهر انتهى
# وكذا لو نوى الإقامة ( وإن مسح مقيم أقل من يوم وليلة ms0106 ثم سافر ) أتم مسح
~~مقيم تغليبا للإقامة لأنها الأصل ( أو شك هل ابتدأ المسح حضرا أو سفرا أتم
~~مسح مقيم ) لأن الأصل الغسل والمسح رخصة
# فإذا وقع الشك في شرطها رد إلى الأصل
# وسواء شك هل أول مسحه في الحضر أو السفر أو علم أول المدة أو شك هل كان
~~مسحه حضرا أو سفرا ( وإن شك ) الماسح ( في بقاء المدة لم يجز المسح ) مقيما
~~كان أو مسافرا ما دام الشك
# لأن المسح رخصة جوزت بشرط فإن لم يتحقق بقاء شرطها رجع إلى الأصل ( فلو
~~خالف وفعل ) أي مسح مع الشك في بقاء المدة ( فبان بقاؤها صح وضوؤه ) ولا
~~يصلي به قبل أن يتبين له بقاؤها
# فإن صلى مع الشك أعاد ( ومن أحدث ) في الحضر ( ثم سافر قبل المسح أتم مسح
~~مسافر ) لأنه ابتدأ المسح مسافرا ( ولا يصح المسح إلا على ما يستر محل
~~الفرض ) وهو القدم كله وإلا فحكم ما استتر المسح وما ظهر الغسل
# ولا سبيل إلى الجمع بينهما
# فوجب الغسل
# لأنه الأصل ( و ) من شرط المسح على الخف أيضا أن ( يثبت بنفسه ) إذ
~~الرخصة وردت في الخف المعتاد وما لا يثبت بنفسه ليس في معناه
# فلا يصح المسح على ما يسقط لفوات شرطه ( أو ) أن PageV01P115 يثبت (
~~بنعلين ف ) لو ثبت الجوربان بالنعلين فإنه ( يصح ) المسح عليهما على ما سبق
~~من المدة ( إلى خلعهما ) ويجب أن يمسح على الجوربين وسيور النعلين قدر
~~الواجب قاله القاضي وقدمه في الرعاية الكبرى
# قال في الصغرى والحاويين مسحهما وقيل يجزي مسح الجورب وحده
# وقيل أو النعل
# قال المجد في شرحه وابن عبيدان وصاحب مجمع البحرين ظاهر كلام أحمد إجزاء
~~المسح على أحدهما قدر الواجب
# قلت ينبغي أن يكون هذا المذهب
# قاله في الإنصاف
# و ( لا ) يصح المسح على خف يثبت ( بشده ) فقط ( نصا ) لما تقدم ( ولو ثبت
~~) الخف ونحوه ( بنفسه لكن ببدو بعضه لولا شده أو شرجه ) بالشين المعجمة
~~والجيم بأن يكون له عرى ( كالزربول الذي له ساق ) فيدخل بعضها في بعض
~~فيستتر ms0107 بذلك محل الفرض ( ونحوه صح المسح عليه ) لأنه خف ساتر يمكن متابعة
~~المشي فيه
# أشبه غير ذي الشرج ( ومن شرطه ) أي المسح على الخف ونحوه ( أيضا إباحته )
~~لأن المسح رخصة فلا تستباح بالمعصية ( فلا يصح ) المسح ( على ) خف ( مغصوب
~~و ) لا ( حرير ولو في ضرورة كمن هو في بلد ثلج وخاف سقوط أصابعه ) بخلع
~~الخف المغصوب أو الحرير
# فلا يستبيح المسح عليه لأنه منهي عنه في الأصل
# وهذه ضرورة نادرة ( فإن صلى ) وقد مسح عليه إذن ( أعاد الطهارة والصلاة )
~~لبطلانهما ( ويصح ) المسح ( على ) خف ونحوه ( حرير لأنثى فقط ) دون خنثى
~~وذكر
# لإباحته لها دونهما ولو صغيرين
# ( ويشترط ) أيضا في مسح الخفين ونحوهما ( إمكان المشي فيه ) أي الممسوح
~~من خف ونحوه ( عرفا ولو لم يكن معتادا فدخل في ذلك الجلود واللبود والخشب
~~والزجاج والحديد ونحوها ) لأنه خف ساتر يمكن المشي فيه
# أشبه الجلود
# ( و ) يشترط أيضا ( طهارة عينه ) لأن نجس العين منهي عنه ( فلا يصح )
~~المسح ( على نجس ولو في ضرورة ) لما تقدم في الحرير ( فيتيمم معها ) أي
~~الضرورة ( للرجلين ) أي لا بد عن غسلهما
# وكذا لو كان النجس عمامة أو جبيرة وتضرر بنزعها يتيمم لما تحتها
# قال في المنتهى ويتيمم معها لمستور ( ولا يمسح ) على النجس ( ويعيد ) ما
~~صلى به لأنه حامل للنجاسة ( ولو مسح على خف طاهر العين لكن بباطنه أو قدمه
~~نجاسة لا يمكن إزالتها إلا بنزعه جاز المسح عليه ) لوجود شرطه ( ويستبيح
~~بذلك مس المصحف و ) يستبيح ( الصلاة إذا لم يجد ما يزيل ) به ( النجاسة
~~وغير ذلك ) كالطواف بخلاف الوضوء قبل الاستنجاء
# وفرق المجد بينهما بأن نجاسة المحل PageV01P116 هناك لما أوجبت الطهارتين
~~جعلت إحداهما تابعة للأخرى
# وهذا معدوم هنا
# ( ويشترط ) في الخف ونحوه أيضا ( أن لا يصف القدم لصفائه كالزجاج الرقيق
~~) لأنه غير ساتر لمحل الفرض
# وكذا ما يصف البشرة لخفته فلا يصح المسح عليه ( فإن كان فيه ) أي في الخف
~~ونحوه ( خرق أو غيره يبدو منه بعض القدم ولو من موضع الخرز لم يمسح عليه )
~~لعدم ms0108 ستره محل الفرض ( فإن انضم الخرق ونحوه بلبسه جاز المسح ) لحصول الشرط
~~وهو ستر محل الفرض
# ويشترط أيضا أن لا يكون واسعا يرى منه محل الفرض ( وإن لبس خفا فلم يحدث
~~حتى لبس عليه آخر وكانا ) أي الخفان ( صحيحين مسح أيهما شاء ) ف ( إن شاء )
~~مسح ( الفوقاني ) لأنه خف ساتر ثبت بنفسه أشبه المنفرد ( وإن شاء ) مسح (
~~التحتاني بأن يدخل يده من تحت الفوقاني فيمسح عليه ) أي على التحتاني
# لأن كل واحد منهما محل للمسح فجاز المسح عليه
# كما يجوز غسل قدميه في الخف مع جواز المسح عليه ( ولو لبس أحد الجرموقين
~~في إحدى الرجلين ) فوق خفها ( دون ) الرجل ( الأخرى ) فلم يلبس فيها جوربا
~~بل الخف فقط ( جاز المسح عليه ) أي على الجورب الذي لبسه فوق الخف ( وعلى
~~الخف الذي في الرجل الأخرى ) لأن الحكم تعلق به وبالخف الذي في الرجل
~~الأخرى فهو كما لو لم يكن تحته شيء ( فإن كان أحدهما ) أي الخفين اللذين
~~لبس أحدهما فوق الآخر ( صحيحا ) والآخر مفتقا ( جاز المسح على الفوقاني )
~~لأنهما كخف واحد وكذا إن لبس على صحيح مخرقا نص عليه قاله في المبدع ( ولا
~~يجوز ) المسح ( على ) الخف ( التحتاني ) إذا كان أحد الخفين صحيحا والآخر
~~مفتقا ( إلا أن يكون ) التحتاني ( هو الصحيح ) فيصح المسح عليه لأنه ساتر
~~بنفسه
# أشبه ما لو انفرد بخلاف ما إذا كان الفوقاني هو الصحيح فلا يصح المسح إذن
~~على التحتاني
# لأنه غير ساتر بنفسه
# قال في الإنصاف وكل من الخف الفوقاني والتحتاني بدل مستقل من الغسل على
~~الصحيح ( وإن كانا ) أي الخفان ( مخرقين ) وليس أحدهما فوق الآخر ( وسترا )
~~محل الفرض ( لم يجز المسح ) عليهما ولا على أحدهما
# لأن كل واحد منهما غير صالح للمسح على انفراده
# كما لو لبس مخرقا فوق لفافة ( وإن نزع الفوقاني قبل مسحه لم يؤثر ) كما
~~لو انفرد ( وإن ) توضأ ولبس خفا ثم ( أحدث ثم لبس ) الخف ( الآخر ) لم يجز
~~المسح عليه لأنه لبسه على غير طهارة بل على الأسفل ( أو مسح ) الخف ( الأول ms0109
~~) بعد حدثه ( ثم لبس ) الخف ( الثاني ) ولو على طهارة ( لم PageV01P117 يجز
~~المسح عليه ) أي على الثاني
# لأن الخف الممسوح بدل عن غسل ما تحته
# والبدل لا يكون له بدل آخر ( بل على الأسفل ) لأن الرخصة تعلقت به ( وإن
~~) لبس خفا على آخر قبل الحدث ومسح الأعلى ثم ( نزع الممسوح الأعلى لزمه نزع
~~التحتاني ) وإعادة الوضوء
# لأنه محل المسح
# ونزعه كنزعهما
# والرخصة تعلقت بهما فصار كانكشاف القدم ( وقشط ظهارة الخف ) بكسر الظاء
~~المشالة ضد البطانة ( بعد المسح عليه لا يؤثر ) في الوضوء
# لبقاء ستر محل الفرض ( ويمسح ) خفا ( صحيحا ) لبسه على طهارة ( على لفافة
~~) لأنه خف ساتر لمحل الفرض
# أشبه ما لو انفرد و ( لا ) يمسح خفا ( مخرقا ) لبسه ( عليها ) أي على
~~لفافة لأنه لا يستر محل الفرض كما لو انفرد ( ولا ) يمسح ( لفائف وحدها )
~~وهي خرق تشد على الرجل تحتها نعل أو لا ولو مع مشقة في الأصح قاله في
~~الفروع
# ( ويجب مسح أكثر أعلى خف ونحوه ) كجورب وجرموق
# قال في الإنصاف على الصحيح من المذهب
# ولا يسن استيعابه ( مرة ) فلا يجب تكراره بل ولا يسن ( دون أسفله ) أي
~~الخف ( وعقبه فلا يجزىء مسحهما ) عن مسح ظاهره ( بل ولا يسن ) مسحهما مع
~~مسح ظاهره لقول علي لو كان الدين بالرأي لكان أسفل الخف أولى بالمسح من
~~أعلاه وقد رأيت النبي صلى الله عليه وسلم يمسح على ظاهر خفيه رواه أحمد
~~وأبو داود قال الحافظ عبد الغني إسناده صحيح فبين أن الرأي وإن اقتضى مسح
~~أسفله إلا أن السنة أحق أن تتبع لأن أسفله مظنة ملاقاة النجاسة وكثرة الوسخ
~~فمسحه يفضي إلى تلوث اليد من غير فائدة وما ورد أنه عليه السلام مسح أعلى
~~الخف وأسفله فرواه أحمد وقال من وجه ضعيف والترمذي وقال معلول وقال سألت
~~أبا زرعة ومحمدا أي البخاري عن هذا الحديث فقالا ليس بصحيح ( وتكره الزيادة
~~عليها ) أي على المرة في مسح الخف لأنه يفسده ( فيضع يديه مفرجتي الأصابع
~~على أطراف أصابع رجليه ثم يمرهما على مشطي ms0110 قدميه إلى ساقيه ) هذا صفة المسح
~~المسنون قاله ابن عقيل وغيره لما روى البيهقي في سننه عن المغيرة بن شعبة
~~أن النبي صلى الله عليه وسلم مسح على خفيه وضع يده اليمنى على خفه الأيمن
~~ويده اليسرى على خفه الأيسر ثم مسح إلى أعلاه مسحة واحدة ( فإن بدأ ) في
~~المسح ( من ساقه إلى أصابعه أجزأه ) قال أحمد كيفما فعلت فهو جائز ( ويسن
~~مسح ) الرجل ( اليمنى ب ) اليد ( اليمنى و ) الرجل ( اليسرى PageV01P118 ب
~~) اليد ( اليسرى ) لحديث المغيرة السابق ( وفي التلخيص والترغيب يسن تقديم
~~اليمنى ) وحكاه في المبدع عن البلغة وقال حديث المغيرة السابق ليس فيه
~~تقديم ( وحكم مسحه بإصبع أو إصبعين إذا كرر المسح بها ) أي بما ذكر من
~~الإصبع أو الإصبعين ( حتى يصير المسح ) بها ( مثل المسح بأصابعه ) حكم مسح
~~الرأس في الإجزاء ( أو ) أي وحكم المسح ( بحائل كخرقة ونحوها ) كخشبة حكم
~~مسح الرأس في الإجزاء ( و ) حكم ( غسله حكم مسح الرأس على ما تقدم ) فيجزي
~~إن مسحه مع ذلك وإلا فلا ( ويكره غسله ) أي الخف لأنه يفسده ( ويصح ) أي
~~يجب ( مسح دوائر عمامة ) أما صحة المسح على العمامة فلما تقدم وأما كون
~~الواجب مسح ( أكثرها ) فلأنها ممسوحة على وجه البدل فأجزأ فيها ذلك كالخف
~~واختص ذلك بأكوارها وهي دوائرها ( دون وسطها ) لأنه يشبه أسفل الخف وإنما
~~يصح المسح على العمامة ( إذا كانت مباحة ) بأن لا تكون محرمة كمغصوبة أو
~~حرير لما تقدم في الخف وأن تكون ( محنكة ) وهي التي يدار منها تحت الحنك
~~كور بفتح الكاف أو كوران سواء كان لها ذؤابة أو لا لأنها عمامة العرب ويشق
~~نزعها وهي أكثر سترا ( أو ) تكون ( ذات ذؤابة ) بضم المعجمة وبعدها همزة
~~مفتوحة وهي طرف العمامة المرخي وأصلها الناصية أو منبتها من الرأس وشعر في
~~أعلى ناصية الفرس لأن إرخاء الذؤابة من السنة قال أحمد في رواية الأثرم
~~وإبراهيم بن الحارث ينبغي أن يرخي خلفه من عمامته
# كما جاء عن ابن عمر أنه كان يعتم ويرخيها بين كتفيه وعن ابن عمر ms0111 قال عمم
~~النبي صلى الله عليه وسلم عبد الرحمن بعمامة سوداء وأرخاها من خلفه قدر
~~أربع أصابع ولأنها لا تشبه عمائم أهل الذمة ( كبيرة كانت العمامة أو صغيرة
~~) وأن تكون ( لذكر ) كبير أو صغير ( لا أنثى ) كبيرة أو صغيرة لأنها منهية
~~عن التشبه بالرجال فلا تمسح أنثى على عمامة ( ولو لبستها لضرورة برد وغيره
~~) وكذا خنثى ويصح مسح الذكر على العمامة غير الصماء ( بشرط سترها لما لم
~~تجر العادة بكشفه ) كمقدم الرأس والأذنين وجوانب الرأس فإنه يعفى عنه بخلاف
~~خرق الخف ونحوه لأن هذا مما جرت العادة به ويشق التحرز منه ( ولا يجب أن
~~يمسح معها ) أي العمامة ( ما جرت العادة بكشفه ) لأن العمامة نابت عن الرأس
~~فانتقل الفرض إليها وتعلق الحكم بها وفي نسخ ( بل يسن ) نص عليه لأن النبي
~~صلى الله عليه وسلم مسح PageV01P119 بناصيته في حديث المغيرة وهو صحيح قاله
~~في الشرح وعلم مما سبق أنه لا يجوز المسح على العمامة الصماء لأنها لم تكن
~~عمامة المسلمين ولا يشق نزعها أشبهت الطاقية
# وروي أن النبي صلى الله عليه وسلم أمر بالتلحي ونهى عن الاقتعاط رواه أبو
~~عبيد والاقتعاط أن لا يكون تحت الحنك منها شيء قال عبد الله كان أبي يكره
~~أن يعتم الرجل بالعمامة ويجعلها تحت حنكه
# وقد روي عنه أنه كرهه كراهة شديدة وقال إنما يعتم مثل هذا اليهود
~~والنصارى قال الشيخ تقي الدين والأقرب أنها كراهة لا ترتقي إلى التحريم
~~ومثل هذا لا يمنع الترخص كسفر النزهة كذا قاله في الفروع وقال ولعل الظاهر
~~من جواز المسح إباحة لبسها وهو متجه لأنه فعل أبناء المهاجرين والأنصار
~~وتحمل كراهة السلف على الحاجة لذلك لجهاد أو غيره واختاره شيخنا أو على ترك
~~الأولى وحمله صاحب المحرر غير ذات ذؤابة ( ويجب مسح جميع جبيرة ) لأنه لا
~~ضرر في تعميمها به بخلاف الخف فإنه يشق تعميم جميعه ويتلفه المسح ( لم
~~تجاوز ) الجبيرة ( قدر الحاجة ) بشدها لأنه موضع حاجة فتقيد بقدرها وموضع
~~الحاجة هو موضع الكسر ونحوه وما لا ms0112 بد من وضع الجبيرة عليه من الصحيح لأنها
~~لا بد أن توضع على طرفي الصحيح ليرجع الكسر ( ويجزىء ) المسح على الجبيرة (
~~من غير تيمم ) لأنه مسح على حائل فأجزأ من غير تيميم كمسح الخف بل أولى
# إذ صاحب الضرورة أحق بالتخفيف والاستدلال بقصة صاحب الشجة ضعيف بأنه
~~يحتمل أن الواو فيه بمعنى أو يحتمل أن التيمم فيه لشد العصابة فيه على غير
~~طهارة ( فإن تجاوزت ) الجبيرة محل الحاجة ( وجب نزعها ) ليغسل ما يمكنه
~~غسله من غير ضرر ( فإن خاف ) من نزعها ( تلفا أو ضررا تيمم لزائد ) على قدر
~~الحاجة ومسح ما حاذى محل الحاجة وغسل ما سوى ذلك فيجمع إذن بين الغسل
~~والمسح والتيمم ( ويحرم الجبر بجبيرة نجسة كجلد الميتة والخرقة النجسة و )
~~يحرم الجبر ( بمغصوب والمسح على ذلك باطل وكذا الصلاة فيه ) ذكره ابن عقيل
~~وغيره ( كالخف النجس وكذلك الحرير لذكر ) يحرم الجبر به ولا يصح المسح عليه
~~( ودواء وعصابة ) شد بها رأسه أو غيرها ( ولصوق على جرح أو وجع ولو قارا في
~~شق ) وتضرر بقلعه ( أو تألمت إصبعه فألقمها مرارة كجبيرة ) إذا وضعها على
~~طهارة جاز المسح عليها PageV01P120 لأنها في معناها وروى الأثرم بإسناده عن
~~ابن عمر أنه خرجت بإبهامه قرحة فألقمها مرارة وكان يتوضأ عليها قال في
~~الإنصاف لو انقلع ظفره أو كان بإصبعه قرحة أو فصد وخاف إصابة الماء أن يزرق
~~الجرح أو وضع دواء على الجرح أو وجع ونحوه جاز المسح عليه نص عليه ( ومتى
~~ظهر بعض قدمه بعد الحدث وقبل انقضاء المدة ) فحش أو لا ( أو ) ظهر بعض (
~~رأسه وفحش ) ما ظهر ( فيه ) أي في الرأس فقط استأنف الطهارة لبطلان ما
~~قبلها بذلك لأن المسح أقيم مقام الغسل أو المسح
# فإذا أزال الممسوح بطلت الطهارة في القدمين أو الرأس فتبطل في جميعها
~~لكونها لا تتبعض وسواء فاتت الموالاة أو لم تفت وعلم منه أن انكشاف يسير من
~~الرأس لا يضر قال أحمد إذا زالت عن رأسه فلا بأس به ما لم يفحش لأنه معتاد ms0113
~~( أو انتقض بعض عمامته ) قال القاضي لو انتقض منها كور واحد بطلت لأنه زال
~~الممسوح عليه
# أشبه نزع الخف ( أو انقطع دم مستحاضة أو زال ضرر من به سلس البول ونحوه )
~~كالرعاف بأن انقطع استأنف الطهارة وخلع لأن الحكم بصحة طهارة إنما كان
~~لوجود العذر
# فإذا زال حكم ببطلانها على الأصل ( أو انقضت مدة مسح ) وهي اليوم والليلة
~~أو الثلاثة ( ولو ) كان الماسح ( متطهرا أو في صلاة استأنف الطهارة وبطلت
~~الصلاة ) لأنها طهارة مؤقتة فبطلت بانتهاء وقتها كخروج وقت الصلاة في حق
~~المتيمم ويعيد الوضوء لا لوجوب الموالاة بل لأن المسح يرفع الحدث والحدث لا
~~يتبعض
# فإذا خلع عاد الحدث إلى العضو الذي مسح الحائل عنه فيسري إلى بقية
~~الأعضاء فيستأنف الوضوء
# وإن قرب الزمن
# وقطع بهذه الطريقة القاضي أبو الحسين وصححه المجد في شرحه وابن عبد القوي
~~في مجمع البحرين وغيرهم
# وقال أبو المعالي إن هذا الصحيح من المذهب عند المحققين ( وزوال جبيرة )
~~ولو قبل برء الكسر أو الجرح وبرؤها ( ك ) خلع ( خف ) لأن مسحها بدل عن غسل
~~ما تحتها إلا أنها إذا مسحت في الطهارة الكبرى وزالت أجزأ غسل ما تحتها
~~لعدم وجوب الموالاة في الطهارة الكبرى قاله في شرح المنتهى وغيره
# وقد تقدم لك أن الصحيح عند المحققين أن المسألة ليست مبنية على وجوب
~~الموالاة بل على رفع المسح للحدث وعدم تبعضه
# وإذن لا فرق بينهما ( وخروج قدم ) الماسح ( أو بعضه إلى ساق خفه كخلعه )
~~لأنه لا يمكن متابعة المشي فيه ( ولا مدخل لحائل في طهارة كبرى ) لحديث
~~صفوان قال أمرنا رسول الله صلى الله عليه وسلم أن لا ننزع PageV01P121
~~خفافنا ثلاثة أيام ولياليهن إلا من جنابة ( إلا الجبيرة ) لحديث جابر
# ولأن الضرر يلحق بنزعها بخلاف الخف ( وامرأة كرجل في مسح ) ما تقدم من
~~الحوائل لعموم الأدلة ( غير العمامة ) فيمسح عليها الذكر دون المرأة كما
~~تقدم
# ولا يمسح الخنثى على عمامة لاحتمال أن يكون أنثى
#
# | باب نواقض الوضوء ( وهي مفسداته )
# النواقض جمع ناقضة أو ناقض وقولهم فاعل ms0114 لا يجمع على فواعل وصفا وشذ فوارس
~~وهوالك ونواكس في فارس وهالك وناكس
# خصه ابن مالك وطائفة بما إذا كان وصفا لعاقل
# وما هنا ليس منه
# يقال نقضت الشيء إذا أفسدته
# والنقض حقيقة في البناء واستعماله في المعاني مجاز كنقض الوضوء ونقض
~~العلة وعلاقته الإبطال
# ( وهي ) أي نواقض الوضوء ( ثمانية ) أنواع بالاستقراء
# ( أحدها الخارج من السبيلين إلى ما هو في حكم الظاهر ويلحقه حكم التطهير
~~) من الحدث والخبث
# لقوله تعالى @QB@ أو جاء أحد منكم من الغائط @QE@ ولقوله صلى الله عليه
~~وسلم ولكن من غائط أو بول الحديث
# وقوله في المذي يغسل ذكره ويتوضأ وقوله لا ينصرف حتى يسمع صوتا أو يجد
~~ريحا وقوله ويلحقه حكم التطهير مخرج لباطن فرج الأنثى إن قلنا هو في حكم
~~الظاهر لكن لا يلزم تطهيره للمشقة وعطف تفسير إن قلنا هو في حكم الباطن (
~~إلا ممن حدثه دائم ) فلا يبطل وضوءه بالحدث الدائم للحرج والمشقة ( قليلا
~~كان ) الخارج ( أو كثيرا ) لعموم ما تقدم ( نادرا ) كان ( أو معتادا ) أما
~~المعتاد كالبول والغائط والودي والمذي والريح فلما تقدم
# وأما النادر كالدم والدود والحصى فلما روى عروة عن فاطمة بنت أبي حبيش
~~أنها كانت تستحاض فسألت النبي صلى الله عليه وسلم فقال إذا كان دم الحيض
~~PageV01P122 فإنه أسود يعرف فإذا كان كذلك فامسكي عن الصلاة وإذا كان الآخر
~~فتوضئي فإنما هو دم عرق رواه أبو داود والدارقطني وقال إسناده كلهم ثقات
~~فأمرها بالوضوء ودمها غير معتاد فيقاس عليه ما سواه ( طاهرا ) كان الخارج
~~كولد بلا دم ( أو نجسا ) كالبول وغيره فينقض الخارج من السبيلين ( ولو )
~~كان ( ريحا من قبل أنثى أو ) من ( ذكر ) لعموم قوله صلى الله عليه وسلم لا
~~وضوء إلا من حدث أو ريح رواه الترمذي وصححه من حديث أبي هريرة
# وهو شامل للريح من القبل
# وقال ابن عقبل يحتمل أن يكون الأشبه بمذهبنا أن لا ينقض لأن المثانة ليس
~~لها منفذ إلى الجوف ولم يجعلها أصحابنا جوفا فلم يبطلوا الصوم بالحقنة فيه
# قال في المغني ms0115 ولا نعلم لهذا أي خروج الريح من القبل وجودا ولا نعلم
~~وجوده في حق أحد وقد قيل إنه يعلم وجوده بأن يحس الإنسان في ذكره دبيبا
# وهذا لا يصح فإن هذا لا يحصل به اليقين والطهارة لا تنقض بالشك فإن قدر
~~وجود ذلك يقينا نقض الطهارة لأنه خارج من السبيلين فنقض قياسا على سائر
~~الخوارج ( فلو احتمل ) المتوضىء ( في قبل أو دبر قطنا أو ميلا ثم خرج ولو
~~بلا بلل ) نقض صححه في مجمع البحرين ونصره
# قال في تصحيح الفروع وهو الصواب
# وخروجه بلا بلة نادر جدا فعلق الحكم على المظنة
# وقيل لا ينقض إن خرج بلا بلل
# قال في تصحيح الفروع والإنصاف وهو ظاهر نقل عبد الله عن الإمام أحمد ذكره
~~القاضي في المجرد وصححه ابن حمدان وقدمه ابن رزين في شرحه زاد في الإنصاف
~~وابن عبيدان انتهى
# قال في شرح المنتهى وهو المذهب ( أو قطر في إحليله دهنا ) أو غيره من
~~المائعات ( ثم خرج ) نقض لأنه لا يخلو من بلة نجسة تصحبه ( أو خرجت الحقنة
~~من الفرج ) نقضت ( أو ظهر طرف مصران أو رأس دودة ) نقض
# قال في الإنصاف على الصحيح من المذهب انتهى وكلامه في الفروع أنه كخروج
~~المقعدة فعليه لا نقض بلا بلل ( أو وطىء دون الفرج فدب ماؤه فدخل فرجها )
~~ثم خرج نقض ( أو استدخلته ) أي مني الرجل ( أو ) استدخلت ( مني امرأة أخرى
~~ثم خرج نقض ) الوضوء لأنه خارج من السبيل ( ولم يجب عليها الغسل ) لأنه لم
~~يخرج دفقا بشهوة ( فإن لم يخرج من الحقنة ) شيء ( أو ) لم يخرج من ( المني
~~شيء لم ينقض ) الوضوء ( لكن إن كان المحتقن ) أو الحاقن ( قد أدخل رأس
~~الزراقة ثم أخرجه نقض ) لأنه خارج من سبيل ( ولو ظهرت مقعدته فعلم أن عليها
~~بللا ) ولم PageV01P123 ينفصل ( انتقض ) وضوؤه بالبلل الذي عليها لأنه خارج
~~من سبيل و ( لا ) ينتقض وضوؤه ( إن جهل ) أن عليها بللا لأنه لا نقض بالشك
~~( أو صب دهنا ) أو غيره ( في أذنه فوصل إلى دماغه ثم خرج ms0116 منها أو ) خرج (
~~من فيه ) لأنه خارج طاهر من غير السبيل أشبه البصاق ( ولا ينقض يسير نجس
~~خرج من أحد فرجي خنثى مشكل غير بول وغائط ) لأن الطهارة متيقنة فلا تبطل مع
~~الشك في شرط الناقض وهو كونه من فرج أصلي
# وأما إذا كان النجس كثيرا أو بولا أو غائطا فإنه ينقض مطلقا وكذا اليسير
~~إذا خرج منهما
# لأن أحدهما أصل ولا بد
# ( الثاني ) من النواقض ( خروج النجاسات من بقية البدن فإن كانت )
~~النجاسات ( غائطا أو بولا نقض ولو قليلا من تحت المعدة أو فوقها سواء كان
~~السبيلان مفتوحين أو مسدودين ) لما تقدم من عموم قوله تعالى @QB@ أو جاء
~~أحد منكم من الغائط @QE@ وقوله صلى الله عليه وسلم ولكن من غائط أو بول
~~ولأن ذلك خارج معتاد
# أشبه الخارج من المخرج ( لكن لو انسد المخرج وفتح غيره فأحكام المخرج
~~باقية ) مطلقا ( وفي النهاية إلا أن يكون سد خلقة فسبيل الحدث المنفتح
~~والمسدود كعضو زائد من الخنثى انتهى
# ولا يثبت للمنفتح أحكام المعتاد فلا ينقض خروج ريح منه ولا يجزىء
~~الاستجمار فيه وغير ذلك ) كوجوب الغسل بالإيلاج فيه وخروج المني منه لأنه
~~ليس بفرج ( وإن كانت ) النجاسات الخارجة من غير السبيلين ( غير الغائط
~~والبول كالقيء أو الدم والقيح ) ودود الجراح ( لم ينقض إلا كثيرها ) أما
~~كون الكثير ينقض فلقوله عليه السلام في حديث فاطمة إنه دم عرق فتوضئي لكل
~~صلاة رواه الترمذي
# ولأنها نجاسة خارجة من البدن
# أشبهت الخارج من السبيل
# وأما كون القليل من ذلك لا ينقض فلمفهوم قول ابن عباس في الدم إذا كان
~~فاحشا فعليه الإعادة قال أحمد عدة من الصحابة تكلموا فيه وابن عمر عصر بثرة
~~فخرج الدم فصلى ولم يتوضأ وابن أبي أوفى عصر دملا
# وذكر غيرهما ولم يعرف لهم مخالف من الصحابة
# فكان إجماعا ( وهو ) أي الكثير ( ما فحش في نفس كل أحد بحسبه ) نص عليه
# واحتج بقول ابن عباس الفاحش ما فحش في قلبك قال الخلال إنه الذي استقر
~~عليه قوله قال في الشرح ms0117 لأن اعتبار حال الإنسان بما يستفحشه غيره حرج
# فيكون منفيا
# وقال ابن عقيل إنما يعتبر ما يفحش PageV01P124 في نفوس أوساط الناس ( فلو
~~مص علق أو قراد لا ذباب وبعوض ) قال في حاشيته صغار البق ( دما كثيرا نقض
~~الوضوء ) وكذا لو استخرج كثيره بقطنة لأن الفرق بين ما خرج بنفسه أو
~~بمعالجة لا أثر له في نقض الوضوء وعدمه بخلاف مص بعوض وبق وذباب وقمل
~~وبراغيث
# لقلته ومشقة الاحتراز منه ( ولو شرب ) إنسان ( ماء ) أو نحوه ( وقذفه في
~~الحال فنجس ) ولو لم يتغير لأن نجاسته بوصوله إلى الجوف لا باستحالته (
~~وينقض كثيره ) أي كثير المقذوف في الحال لما روى معدان بن أبي طلحة عن أبي
~~الدرداء أن النبي صلى الله عليه وسلم قاء فتوضأ قال فلقيت ثوبان في مسجد
~~دمشق فقال صدق أنا صببت له وضوءه رواه الترمذي
# قال هذا أصح شيء في هذا الباب قيل لأحمد حديث ثوبان ثبت عندك قال نعم (
~~ولا ينقض بلغم معدة وصدر ورأس لطهارته ) كالبصاق والنخامة لأنها تخلق من
~~البدن ( ولا ) ينقض أيضا ( جشاء نصا ) وهو القلس بالتحريك وقيل بسكون اللام
~~ما خرج من الجوف ملء الفم أو دونه
# وليس بقيء ولكنه حكمه في النجاسة
# فإن عاد فهو قيء
# ( الثالث ) من النواقض ( زوال العقل ) كحدوث جنون أو برسام كثيرا كان أو
~~قليلا ( أو تغطيته ) بإغماء أو سكر قليل أو كثير
# قال في المبدع إجماعا على كل الأحوال لأن هؤلاء لا يشعرون بحال بخلاف
~~النائم ( ولو ) كانت تغطيته ( بنوم قال أبو الخطاب ) محفوظ ( وغيره ولو
~~تلجم فلم يخرج منه شيء ) إلحاقا بالغالب لأن الحس يذهب معه ولعموم حديث علي
~~العين وكاء السه فمن نام فليتوضأ رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه وعن معاوية
~~قال قال رسول الله صلى الله عليه وسلم العين وكاء السه فإذا نامت العينان
~~استطلق الوكاء رواه أحمد والدارقطني
# والسه اسم لحلقة الدبر
# ولأن النوم ونحوه مظنة الحدث فأقيم مقامه والنوم رحمة من الله على عبده
~~ليستريح بدنه عند تعبه وهو غشية ثقيلة ms0118 تقع على القلب تمنع المعرفة بالأشياء
~~( إلا نوم النبي صلى الله عليه وسلم ولو كثيرا على أي حال كان ) فإنه كانت
~~تنام عيناه ولا ينام قلبه كما يأتي في خصائصه ( و ) إلا النوم ( اليسير
~~عرفا من جالس وقائم ) لقول أنس كان أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم ينتظرون
~~العشاء الآخرة حتى تخفق رؤوسهم ثم يصلون ولا يتوضؤون رواه أبو داود بإسناد
~~صحيح ولقول ابن عباس في قصة تهجده صلى الله عليه وسلم فجعلت إذا غفيت
~~PageV01P125 يأخذ بشحمة أذني رواه مسلم
# ولأن الجالس والقائم يشتبهان في الانحفاظ واجتماع المخرج وربما كان
~~القائم أبعد من الحدث لكونه لو استثقل في النوم سقط ( فإن شك في الكثير )
~~أي نام وشك هل نومه كان كثيرا أو يسيرا ( لم يلتفت إليه ) لتيقنه الطهارة
~~وشكه في نقضها ( وإن رأى ) في نومه ( رؤيا فهو كثير ) نص عليه قال الزركشي
~~لا بد في النوم الناقض من الغلبة على العقل فمن سمع كلام غيره وفهمه فليس
~~بنائم فإن سمعه ولم يفهمه فيسير
# قال وإذا سقط الساجد عن هيئته والقائم من قيامه ونحو ذلك بطلت طهارته
# لأن أهل العرف يعدون ذلك كثيرا ( وإن خطر بباله شيء لا يدري أرؤيا أو
~~حديث نفس فلا وضوء عليه ) لتيقنه الطهارة وشكه في الحدث ( وينقض ) النوم (
~~اليسير من راكع وساجد ) كمضطجع وقياسها على الجالس مردود بأن محل الحدث
~~فيهما منفتح بخلاف الجالس ( و ) ينقض اليسير أيضا من ( مستند ومتكىء ومحتب
~~كمضطجع ) بجامع الاعتماد
# ( الرابع ) من نواقض الوضوء ( مس ذكر آدمي إلى أصول الأنثيين مطلقا ) أي
~~سواء كان الماس ذكرا أو أنثى بشهوة أو غيرها ذكره أو ذكر غيره سواء كان
~~صغيرا أو كبيرا
# لحديث بسرة بنت صفوان أن النبي صلى الله عليه وسلم قال من مس ذكره
~~فليتوضأ رواه مالك والشافعي وأحمد وغيرهم وصححه أحمد وابن معين
# قال البخاري أصح شيء في هذا الباب حديث بسرة
# وعن أم حبيبة معناه
# رواه ابن ماجه والأثرم وصححه أحمد وأبو زرعة وعن أبي هريرة أن النبي صلى ms0119
~~الله عليه وسلم قال إذا أفضى أحدكم بيده إلى ذكره فقد وجب عليه الوضوء رواه
~~الشافعي وأحمد
# وفي رواية له وليس دونه ستر وقد روى ذلك عن بضعة عشر صحابيا
# وهذا لا يدرك بالقياس فعلم أنهم قالوه عن توقيف وما روى قيس بن طلق عن
~~أبيه أن النبي صلى الله عليه وسلم سئل عن الرجل يمس ذكره وهو في الصلاة هل
~~عليه وضوء قال لا إنما هو بضعة منك رواه الخمسة ولفظه لأحمد وصححه الطحاوي
~~وغيره وضعفه الشافعي وأحمد قال أبو زرعه وأبو حاتم قيس لا تقوم بروايته حجة
~~ولو سلم صحته فهو منسوخ لأن طلق بن عدي قدم على النبي صلى الله عليه وسلم
~~وهو يؤسس المسجد
# رواه الدارقطني
# وفي رواية أبي داود قال قدمنا على النبي صلى الله عليه وسلم فجاءه رجل
~~كأنه بدوي فسأله الحديث ولا شك أن التأسيس كان في السنة الأولى من الهجرة
~~وإسلام أبي PageV01P126 هريرة كان في السنة السابعة وبسرة في الثامنة عام
~~الفتح وهذا وإن لم يكن نصا في النسخ فهو ظاهر فيه
# قال في المبدع وقد روى الطبراني بإسناده وصححه عن قيس عن أبيه عن النبي
~~صلى الله عليه وسلم قال من مس ذكره فليتوضأ قال ويشبه أن يكون طلق سمع
~~الناسخ والمنسوخ وفي تصحيحه نظر فإنه من رواية حماد بن محمد الحنفي وأيوب
~~بن عتبة وهما ضعيفان ( بيده ) فلا ينقض المس بغيرها
# لحديث أبي هريرة السابق وسواء كان المس ( ببطن كفه أو بظهره أو بحرفه )
~~للعموم
# فالمراد باليد من رؤوس الأصابع إلى الكوع
# كالسرقة ( غير ظفر ) فلا ينقض المس به لأنه في حكم المنفصل ( من غير حائل
~~) لما تقدم من قوله صلى الله عليه وسلم وليس دونه ستر فإن مسه من وراء حائل
~~لم ينقض لأنه إنما مس الحائل ( ولو ) كان المس ( بزائد ) أي لا فرق في نقض
~~الوضوء إذا مس ذكرا بيده بين أن تكون اليد أصلية أو زائدة للعموم ( وينقض
~~مسه ) أي الذكر ( بفرج غير ذكر ) فينقض مس الذكر ms0120 بقبل أنثى أو دبر مطلقا
~~بلا حائل
# لأنه أفحش من مسه باليد ولا ينقض مس ذكر بذكر ( لا قبل بقبل أو دبر وعكسه
~~) ( ولا ينقض وضوء ملموس ذكره أو ) ملموس ( فرجه ) أي قبله ( أو ) ملموس (
~~دبره ) لأنه صلى الله عليه وسلم فيما تقدم أمر الماس بالوضوء ولو انتقض
~~وضوء الملموس لأمره أيضا به ( ولا ) ينقض ( مس ) ذكر ( بائن ) أي مقطوع
~~لذهاب حرمته ( و ) لا ينقض أيضا مس ( محله ) أي محل الذكر المقطوع من أصول
~~الأنثيين كسائر البدن لأنه لم يمس ذكرا ( و ) لا ينقض أيضا مس ( قلفة ) بضم
~~القاف وسكون اللام وقد تحرك وهي الجلدة التي تقطع في الختان بعد قطعها
~~لزوال الاسم والحرمة وأما قبل قطعها فينقض مسها كالحشفة لأنها من الذكر ( و
~~) لا ينقض مس ( فرج امرأة بائنين ) أي القلفة وفرج المرأة لما تقدم ( ولا )
~~ينقض ( مس غير فرج كالمنفتح فوق المعدة أو تحتها ) مسدودا كان الأصل أو
~~منفتحا بأصل الخلقة أو لا لأنه عضو زائد لا يثبت له حكم المعتاد ( ولا )
~~ينقض ( مسه ) أي الذكر ( بغير يد ) كالذراع ( غير ما تقدم ) من مس الذكر
~~بفرج غيره فإنه ينقض ( ولا ) ينقض ( مس ) ذكر ( زائد ) لأنه ليس فرجا ( فإن
~~لمس ) رجل أو امرأة أو خنثى ( قبل خنثى مشكل وذكره ولو كان هو ) أي الخنثى
~~( اللامس ) لقبل نفسه وذكره ( نقض ) الوضوء لأن لمس الفرج متيقن لأن الخنثى
~~إن كان ذكرا فقد لمس ذكره وإن كان أنثى فقد لمس فرجها و ( لا ) ينقض الوضوء
~~إن لمس PageV01P127 ( أحدهما ) أي ذكر الخنثى أو قبله لاحتمال أن يكون غير
~~فرج
# فلا ينتقض الوضوء مع قيام الاحتمال ( إلا أن يمس الرجل ذكره ) أي الخنثى
~~( بشهوة ) فإنه ينتقض وضوء اللامس
# لأن الخنثى إن كان ذكرا فقد مس ذكرا أصليا وإن كان أنثى فقد مس الرجل
~~امرأة بشهوة ( أو ) تمس ( المرأة فرجه ) أي الخنثى ( بها ) أي بشهوة فينتقض
~~وضوؤها لأن الخنثى إن كان امرأة فقد لمست المرأة فرج امرأة وإن كان ذكرا
~~فقد لمسته بشهوة ( وينقض مس ms0121 حلقة دبر منه ) أي من الماس بأن مس حلقة دبر
~~نفسه ( أو من غيره ) بأن مس حلقة دبر غيره ذكرا كان أو أنثى ( و ) ينقض
~~أيضا ( مس امرأة فرجها الذي بين شفريها ) وهما حافتا الفرج ( وهو ) أي
~~فرجها ( مخرج بول ومني وحيض ) لقوله صلى الله عليه وسلم من مس فرجه فليتوضأ
~~رواه ابن ماجه وغيره والفرج اسم جنس مضاف فيعم ولقوله صلى الله عليه وسلم
~~أيما امرأة مست فرجها فلتتوضأ رواه أحمد من حديث عمرو بن شعيب وإسناده جيد
~~إليه
# وكالذكر
# و ( لا ) ينقض مس امرأة ( شفريها وهما أسكتاها ) لأن الفرج هو مخرج الحدث
~~وهو ما بينهما دونهما ( وينقض مس ) امرأة ( فرج امرأة أخرى و ) ينقض ( مس
~~رجل فرجها و ) ينقض ( مسها ذكره ولو من غير شهوة ) لأنه إذا انتقض وضوء
~~الإنسان بمس فرجه نفسه مع كون الحاجة قد تدعو إلى مسه وهو جائز
# فلأن ينتقض بمس فرج غيره مع كونه معصية أولى
# ( الخامس ) من النواقض ( مس بشرته ) أي الذكر ( بشرة أنثى ) لشهوة لقوله
~~تعالى @QB@ أو لامستم النساء @QE@ وأما كون اللمس لا ينقض إلا إذا كان
~~لشهوة فللجمع بين الآية والإخبار
# لأنه روي عن عائشة قالت فقدت النبي صلى الله عليه وسلم ليلة من الفراش
~~فالتمسته فوقعت يدي على بطن قدميه وهو في المسجد وهما منصوبتان رواه مسلم
# ونصبهما دليل على أنه كان يصلي
# وروي عنها أيضا قالت كنت أنام بين يدي النبي صلى الله عليه وسلم ورجلاي
~~في قبلته
# فإذا سجد غمزني فقبضت رجلي متفق عليه
# والظاهر أن غمزه رجليها كان من غير حائل
# ولأن النبي صلى الله عليه وسلم صلى وهو حامل أمامة بنت أبي العاص بن
~~الربيع إذا سجد وضعها وإذا قام حملها متفق عليه
# والظاهر PageV01P128 أنه لا يسلم من مسها ولأن المس ليس بحدث في نفسه
# وإنما هو داع إلى الحدث فاعتبرت الحالة التي يدعو فيها إلى الحدث وهي
~~حالة الشهوة ( ومس بشرتها بشرته لشهوة ) لأنها ملامسة تنقض الوضوء فاستوى
~~فيها الذكر والأنثى
# كالجماع
# سئل أحمد ms0122 عن المرأة إذا مست زوجها قال ما سمعت فيها شيئا ولكن هي شقيقة
~~الرجل يعجبني أن تتوضأ
# تنبيه قوله لشهوة عبارة المقنع وغيره
# وعبارة الوجيز بشهوة
# قال في المبدع أحسن لتدل على المصاحبة والمقارنة
# ( من غير حائل ) لأنه مع الحائل لم يلمس بشرتها أشبه ما لو لمس ثيابها
~~لشهوة والشهوة لا توجب الوضوء بمجردها كما لو وجدت من غير لمس شيء ( غير
~~طفلة وطفل ) أي لا ينقض مس الرجل الطفلة ولا المرأة الطفل أي من دون سبع
# وينقض اللمس بشهوة كما تقدم ( ولو ) كان اللمس ( بزائد أو لزائد أو شلل )
~~أي ينقض المس لأشل والمس به كغيره وينقض اللمس أيضا بشهوة ( ولو كان
~~الملموس ميتا أو عجوزا أو محرما أو صغيرة تشتهى ) وهي بنت سبع فأكثر لعموم
~~@QB@ أو لامستم النساء @QE@ لا من دونها كما تقدم ( ولا ينتقض وضوء ملموس
~~بدنه ولو وجد منه شهوة ) لأنه لا نص فيه وقياسه على اللمس لا يصح لفرط
~~شهوته
# ولا ينتقض وضوء بانتشار ذكر عن فكر وتكرار نظر
# لأنه لا نص فيه ( ولا ) ينقض ( لمس شعر وظفر وسن ) ولا المس به
# لأنه في حكم المنفصل ( و ) لا ينقض مس ( عضو مقطوع ) لزوال حرمته ( وأمرد
~~مسه رجل ) يعني لا ينتقض وضوء رجل مس أمردا ولو بشهوة
# لعدم تناول الآية له
# ولأنه ليس محلا للشهوة شرعا
# قال في القاموس والأمرد الشاب طر شاربه ولم تنبت لحيته ( ولا ) ينقض ( مس
~~خنثى مشكل ) من رجل أو امرأة ولو بشهوة ( ولا بمسه رجلا أو امرأة ) ولو
~~لشهوة
# لأنه متيقن الطهارة شاك في الحدث ( ولا ) ينقض ( مس الرجل الرجل ولا
~~المرأة المرأة ولو بشهوة فيهن ) أي فيما تقدم من الصور كما أشرت إليه
# تتمة إذا لم ينقض مس أنثى استحب الوضوء نص عليه
# ذكره في الفروع
# ( السادس ) من نواقض الوضوء ( غسل الميت أو بعضه ولو في قميص ) لما روى
~~PageV01P129 عطاء أن ابن عمر وابن عباس كانا يأمران غاسل الميت بالوضوء
~~وكان شائعا لم ينقل عنهم الإخلال به
# وعن أبي هريرة ms0123 أقل ما فيه الوضوء ولم يعرف لهم مخالف ولأن الغاسل لا يسلم
~~من مس عورة الميت غالبا
# فأقيم مقامه كالنوم مع الحدث
# و ( لا ) ينقض ( تيممه ) أي الميت ( لتعذر غسل ) لعدم النص فيه ( وغاسل
~~الميت من يقلبه ويباشره ولو مرة لا من يصب الماء ونحوه ) ولا فرق في الميت
~~بين المسلم والكافر والرجل والمرأة والكبير والصغير للعموم
# ( السابع ) من النواقض ( أكل لحم الجزور ) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~توضؤوا من لحوم الإبل ولا تتوضؤوا من لحوم الغنم رواه أحمد وأبو داود
~~والترمذي من حديث البراء بن عازب
# وروى مسلم معناه من حديث جابر بن سمرة
# والأول صححه أحمد وإسحاق
# وقال ابن خزيمة لم نر خلافا بين علماء الحديث أن هذا الخبر صحيح
# قال الخطابي ذهب إلى هذا عامة علماء الحديث
# فعلى هذا لا فرق بين قليله وكثيره وكونه ( نيئا وغير نيء ) ولا بين كون
~~الآكل عالما بالحديث أو جاهلا
# لا يقال يحتمل أن يراد بالوضوء غسل اليدين لأنه مقرون بالأكل كما حمل
~~عليه أمر النبي صلى الله عليه وسلم بالوضوء قبل الطعام وبعده
# ويحتمل أن يراد به على وجه الاستحباب لأن الوضوء الوارد في الشرع يحمل
~~على موضوعه الشرعي
# ولأنه جمع ما أمر به وهو الوضوء من لحومها وبين ما نهى عنه وهو عدم
~~الوضوء من لحوم الغنم
# والمخالف يقول إنه يستحب فيهما
# لأن السؤال وقع عن الوضوء والصلاة والوضوء المقترن بها لا يفهم منه غير
~~الوضوء الشرعي ولأن مقتضى الأمر الإيجاب خصوصا وقد سئل صلى الله عليه وسلم
~~عن هذا اللحم فأجاب بالأمر بالوضوء فلو حمل على غير الوجوب لكان تلبيسا لا
~~جوابا
# ودعوى النسخ مردودة بأن من شرطه عدم إمكان الجمع وتأخر الناسخ
# ووجب الوضوء من أكل لحم الجزور ( تعبدا ) لا يعقل معناه فلا يتعدى إلى
~~غيره ف ( لا ) يجب الوضوء ب ( شرب لبنها ومرق لحمها وأكل كبدها وطحالها
~~وسنامها ) بفتح السين ( وجلدها وكرشها ونحوه ) كمصرانها لأن النص لم
~~يتناوله ( ولا ) ينقض ( طعام محرم أو نجس ) ولو كلحم ms0124 خنزير لأن الحكم في
~~لحم الإبل غير معقول المعنى
# فيقتصر على مورد النص فيه
# وما روى أسيد بن حضير أن النبي صلى الله عليه وسلم سئل عن ألبان الإبل
~~فقال توضؤوا من ألبانها رواه أحمد وابن ماجه وعن PageV01P130 ابن عمر ونحوه
# أجيب عن حديث أسيد بأن في طريقه الحجاج بن أرطاة
# قال أحمد والدارقطني لا يحتج به
# وعن حديث عبد الله بن عمر أن ابن ماجه رواه من رواية عطاء بن السائب
# وقد اختلط في آخر عمره
# قال أحمد من سمع منه قديما فهو صحيح
# ومن سمع منه حديثا لم يكن بشيء
# ( الثامن ) المتمم للنواقض ( موجبات الغسل كالتقاء الختانين وانتقال
~~المني وإسلام الكافر ) أصليا كان أو مرتدا ولذلك أسقط الردة
# لأنه إذا عاد إلى الإسلام وجب الغسل
# وإذا وجب الغسل وجب الوضوء وك ( غير ذلك ) من موجبات الغسل
# فموجبات الغسل كلها ( توجب الوضوء غير الموت ) فإنه يوجب الغسل ولا يوجب
~~الوضوء
# ( فهذه النواقض ) للوضوء ( المشتركة ) بين الماسح على الخفين وغيره
# ( وأما ) النواقض ( المخصوصة كبطلان ) طهارة ( المسح ) على الخفين
~~ونحوهما ( بفراغ مدته بخلع حائله ) وك ( غير ذلك ) كانتقاض طهارة المستحاضة
~~ونحوها بخروج الوقت
# وطهارة المتيمم بوجود الماء ونحوه ( فمذكور في أبوابه ) فما يتعلق بالمسح
~~تقدم في الباب قبله وما يتعلق بالمستحاضة ومن به سلس بول ونحوه يأتي في
~~الاستحاضة وما يتعلق بالتيمم يأتي في بابه
# وإنما حملت قوله وغير ذلك على هذا لقرينة قوله في أبوابه
# ( ولا نقض بكلام محرم ) كالكذب والغيبة والقذف والسب ونحوها بل يستحب
~~الوضوء من الكلام المحرم وتقدم ( ولا نقض بإزالة شعر وأخذ ظفر ونحوهما )
~~خلافا لما حكي عن مجاهد والحكم وحماد لأن غسله أو مسحه أصلي لا بدل عما
~~تحته بخلاف الخف ونحوه ( ولا ) نقض ( بقهقهة ) ولو في صلاة وهي أن يضحك حتى
~~يحصل من ضحكه حرفان
# ذكره ابن عقيل
# وما روى أسامة عن أبيه قال بينا نحن نصلي خلف النبي صلى الله عليه وسلم
~~إذ أقبل رجل ضرير البصر فتردى في حفرة فضحكنا منه فأمرنا ms0125 بإعادة الوضوء
~~كاملا وإعادة الصلاة من أولها فقد رواه الدارقطني من طرق كثيرة وضعفها وقال
~~إنما روي هذا الحديث عن أبي العالية مرسلا وقال نحو ذلك أحمد وعبد الرحمن
~~بن مهدي
# قال ابن سيرين لا تأخذوا بمراسيل الحسن وأبي العالية فإنهما لا يباليان
~~عمن أخذا ( ولا ) نقض ( ب ) أكل ( ما مسته PageV01P131 النار ) لقول جابر
~~كان آخر الأمرين من النبي صلى الله عليه وسلم ترك الوضوء مما مسته النار
~~رواه أبو داود والترمذي وابن ماجه ( ولا يستحب الوضوء منهما ) أي من
~~القهقهة وأكل ما مست النار
# ( ومن تيقن الطهارة في الحدث وشك أو تيقن الحدث وشك في الطهارة بنى على
~~اليقين ) وهو الطهارة في الأولى والحدث في الثانية لحديث عبد الله بن زيد
~~قال شكي إلى النبي صلى الله عليه وسلم الرجل يخيل إليه أنه يجد الشيء في
~~الصلاة فقال لا ينصرف حتى يسمع صوتا أو يجد ريحا متفق عليه ولمسلم معناه
~~مرفوعا من حديث أبي هريرة
# ولم يذكر فيه وهو في الصلاة ولأنه إذا شك تعارض عنده الأمران فيجب
~~سقوطهما
# كالبينتين إذا تعارضتا ويرجع إلى اليقين ( ولو عارضه ظن ) لأن غلبة الظن
~~إذا لم يكن لها ضابط في الشرع لم يلتفت إليها كظن صدق أحد المتداعيين بخلاف
~~القبلة والوقت هذا اصطلاح الفقهاء وعند الأصوليين إن تساوى الاحتمالان فهو
~~شك
# وإلا فالراجح ظن والمرجوح وهم
# والأول موافق للغة قال في القاموس الشك خلاف اليقين
# وهو كما قال الشيخ موفق الدين في مقدمة الروضة في الأصول ما أذعنت النفس
~~للتصديق به وقطعت به وقطعت بأن قطعها صحيح وفيه أقوال أخر
# قال ابن نصر الله في تسمية ما هنا يقينا بعد ورود الشك عليه نظر
# نعم كان يقينا ثم صار الآن شكا
# فاعتبرت صفته السابقة وقدمت على صفته اللاحقة للأحاديث الصحيحة في ذلك
~~استصحابا للأصل السابق لما قارنه من اليقين وتقديما له على الوصف اللاحق
~~لنزوله عن درجته ( ولو ) كان ذلك الشك ( في غير صلاة ) لما تقدم من حديث
~~مسلم عن أبي هريرة ms0126 ( فإن تيقنهما ) أي تيقن الطهارة والحدث أي تيقن أنه مرة
~~كان متطهرا ومرة كان محدثا وكان ذلك وقت الظهر مثلا و ( جهل أسبقهما ) بأن
~~لم يدر هل اتصافه بالطهارة سابق على اتصافه بالحدث أو بالعكس ( فهو على ضد
~~حاله قبلهما ) إن علم حاله قبلهما فإن كان قبل الزوال في المثال محدثا فهو
~~الآن متطهر لأنه تيقن أنه انتقل عن هذا الحدث إلى الطهارة ولم يتيقن زوالها
~~والحدث المتيقن قبل الزوال يحتمل أن يكون قبل الطهارة ويحتمل أنه بعدها
~~فوجوده بعد هذا مشكوك فيه
# فلا يزول عن طهارة متيقنة بشك
# وإن كان قبل الزوال متطهرا فهو الآن محدث لما ذكرنا في الطرف الآخر ( فإن
~~جهل حاله قبلهما ) بأن لم يدر هل كان قبل الزوال متطهرا أو محدثا ( تطهر )
~~وجوبا PageV01P132 إذا أراد الصلاة ونحوها لوجود يقين الحدث في إحدى
~~المرتين والأصل بقاؤه
# لأن وجود يقين الطهارة في المرة الأخرى مشكوك فيه هل كان قبل الحدث أو
~~بعده فلا يرتفع يقين الحدث بالشك في رافعه
# ولأنه لا بد من طهارة متيقنة أو مستصحبة
# وليس هنا شيء من ذلك
# فوجب الوضوء ( وإن تيقن فعلهما رفعا لحدث ونقضا لطهارة ) بأن تيقن أنه
~~تطهر عن حدث وأنه أحدث عن طهارة ( وجهل أسبقهما فعلى مثل حاله قبلهما ) فإن
~~كان قبلهما متطهرا فهو الآن متطهر
# لأنه قد تيقن أنه نقض الطهارة الأولى ثم توضأ إذ لا يمكن أن يكون ذلك
~~الوضوء مع بقاء الطهارة الأولى لتيقن كون طهارته عن حدث ونقض هذا الوضوء
~~مشكوك فيه
# فلا يزول به اليقين
# وإن تيقن حدثه قبلهما فهو الآن محدث لأنه انتقل عنه إلى طهارة ثم أحدث
~~عنها
# ولم يتيقن بعد الحدث الثاني طهارة ( وكذا لو تيقنهما ) أي فعل الطهارة
~~وفعل الحدث ( وعين وقتا لا يسعهما سقط اليقين لتعارضه ) وكان على مثل حاله
~~قبل ذلك من حدث أو طهارة ( فإن جهل حالهما ) أي حال الحدث والطهارة بأن لم
~~يدر الطهارة رافعة لحدث أو لا كالتجديد ولم يدر الحدث عن حدث آخر أو ms0127 عن
~~طهارة ( و ) جهل ( أسبقهما ) فعلى ضد حاله قبلهما ( أو تيقن حدثا ) أي
~~اتصافه بالحدث ( وفعل طهارة فقط ) ولم يدر الطهارة عن حدث أو لا ( فعلى ضد
~~حاله قبلهما ) أي قبل التيقنين
# وكذا لو تيقن حالة طهارة وفعل حدث فقط
# لأن الأصل أن ما تيقنه من حالتي الحدث أو الطهارة هو ما كان عليه قبل ذلك
~~وأن ضد ذلك هو الطارىء
# فوجب أن يكون على ضد حاله قبل التيقنين ( وإن تيقن حدثا ناقضا ) لطهارة (
~~و ) تيقن ( فعل طهارة جهل حالها ) من كونها رافعة لحدث أو لا ( فمحدث على
~~أي حال كان ) سواء كان متطهرا قبلهما أو محدثا أو جهل حاله ( قبلهما )
~~لتيقنه نقض الطهارة بالحدث وشكه في وجودها بعده ( وعكس هذه الصورة ) في
~~التصوير وهو ما إذا تيقن أن الطهارة عن حدث ولم يدر الحدث عن طهارة أو لا (
~~بعكسها ) في الحكم
# فيكون متطهرا مطلقا لتيقنه ورفع الحدث بالطهارة وشكه في وجوده بعدها (
~~ويأتي إذا سمع صوت أو شم ريح ) ببناء الفعلين للمفعول ( من أحدهما ) لا
~~بعينه في أوائل باب الغسل PageV01P133
#
# | فصل
# ( ومن أحدث ) حدثا أكبر أو أصغر ( حرم عليه الصلاة ) لما روى ابن عمر أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم قال لا يقبل الله الصلاة بغير طهور رواه مسلم
# وهو يعم الفرض والنفل والسجود المجرد كسجود التلاوة والقيام المجرد كصلاة
~~الجنازة
# وحكى ابن حزم والنووي عن بعض العلماء جواز الصلاة على الجنازة بغير وضوء
~~ولا تيمم ( فلو صلى معه ) أي مع الحدث ولو عالما ( لم يكفر ) كسائر المعاصي
~~خلافا لأبي حنيفة ( و ) حرم عليه ( الطواف ولو نفلا ) لما روى الترمذي
~~بإسناده عن عطاء بن السائب عن طاوس عن ابن عباس أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم قال إن الطواف حول البيت مثل الصلاة إلا أنكم تتكلمون فيه فمن تكلم
~~فلا يتكلم إلا بخير إسناده جيد إلى عطاء
# وهو مختلف فيه
# واختلط في آخره عمره
# وتقدم كلام أحمد فيه
# وقال أحمد عطاء رجل صالح
# قال الترمذي وقد روي عن طاوس ms0128 عن ابن عباس موقوفا
# ولا نعرفه مرفوعا إلا من حديث عطاء بن السائب ( ولم يصح ) أي ما تقدم من
~~الصلاة والطواف مع الحدث لما تقدم ( ويحرم عليه ) أي المحدث ( مس المصحف
~~وبعضه ) لقوله تعالى @QB@ لا يمسه إلا المطهرون @QE@ أي لا يمس القرآن وهو
~~خبر بمعنى النهي
# ورد بأن المراد اللوح المحفوظ
# والمطهرون الملائكة لأن المطهر من طهره غيره
# ولو أريد بنو آدم لقيل المتطهرون
# وجوابه أن المراد هم وبنو آدم قياسا عليهم بدليل ما روى عبد الله بن أبي
~~بكر بن عمرو بن حزم عن أبيه عن جده أن النبي صلى الله عليه وسلم كتب إلى
~~أهل اليمن كتابا وكان فيه لا يمس القرآن إلا طاهر رواه الأثرم والنسائي
~~والدارقطني متصلا
# قال الأثرم واحتج به أحمد
# ورواه مالك مرسلا ( من غير حائل ) لأن النهي إنما ورد عن مسه ومع الحائل
~~إنما يكون المس له دون المصحف ( ولو ) كان المس ( بغير يده ) لعموم ما سبق
# ولا يختص المس باليد بل كل شيء لاقى شيئا فقدمه ( حتى جلده ) أي المصحف (
~~وحواشيه ) والورق الأبيض المتصل به
# لأنه داخل في مسماه
# بدليل شمول البيع له ( ولو كان الماس ) للمصحف ( صغيرا ) فلا يجوز لوليه
~~تمكينه من مسه ( إلا بطهارة كاملة ) كالمكلف ( ولو ) كانت الطهارة ( تيمما
~~) مطلقا وقال الموفق PageV01P134 إن احتاجه فإن عدم الماء لتكميل الوضوء
~~تيمم للباقي ثم مسه ( سوى مس صغير لوحا فيه قرآن ) فلا يحرم مس اللوح من
~~المحل الخالي من الكتابة للمشقة و ( لا ) يجوز تمكين الصغير من مس المحل (
~~المكتوب فيه ) القرآن من اللوح بلا طهارة لعدم الحاجة إليه لاستغنائه عنه
~~بمس الخالي ( وما حرم ) مما تقدم ( بلا وضوء حرم بلا غسل ) بطريق الأولى لا
~~العكس
# فإن قراءة القرآن تحرم بلا غسل فقط ( وللمحدث حمله ) أي المصحف ( بعلاقته
~~وفي غلافه ) أي كيسه ( وفي خرج فيه متاع وفي كمه ) من غير مس له
# لأن النهي ورد عن المس
# والحمل ليس بمس ( و ) له ( تصفحه ) أي تصفح المصحف ( بكمه أو ) ب ( عود
~~ونحوه ms0129 ) كخرقة وخشبة لأنه غير ماس له ( و ) له ( مسه ) أي المصحف ( من وراء
~~حائل ) لما تقدم ( كحمل رقى وتعاويذ فيها قرآن ) قال في الفروع وفاقا
# وهل يجوز مس ثوب رقم بالقرآن أو فضة نقشت به قال في الإنصاف فيه وجهان أو
~~روايتان
# ثم قال قال الزركشي ظاهر كلامه الجواز قال في النظم عن الدرهم المنقوش
~~هذا المنصور ( و ) له ( مس تفسير ورسائل فيها قرآن ) وكذا كتب حديث وفقه
~~ونحوها فيها قرآن لأن اسم المصحف لا يتناولها وظاهره قل التفسير أو كثر ( و
~~) له مس ( منسوخ تلاوته ) وإن بقي حكمه كالشيخ والشيخة إذا زنيا فرجموهما (
~~و ) له مس ( المأثور عن الله ) تعالى كالأحاديث القدسية ( و ) له مس (
~~التوراة والإنجيل ) والزبور وصحف إبراهيم وموسى وشيت إن وجدت لأنها ليست
~~قرآنا ( فإن رفع الحدث عن عضو من أعضاء الوضوء لم يجز مس المصحف به قبل
~~كمال الطهارة ) لأنه لا يسمى متطهرا قبل كمالها ( ولو قلنا يرتفع الحدث عنه
~~) أي عن العضو المغسول قبل كمال الطهارة وفيه وجهان
# قال في الإنصاف الذي يظهر أن يكون ذلك مراعى
# فإن أكمله ارتفع وإلا فلا ( ويحرم مسه ) أي المصحف ( بعضو متنجس ) لأنه
~~أولى من الحدث
# قال في الفروع وكذا مس ذكر الله بنجس و ( لا ) يحرم مسه ( بعضو طاهر إذا
~~كان على غيره نجاسة ) لأن النجاسة لا يتعدى وجوب غسلها غير محلها
# والحدث يحل جميع البدن كما تقدم ( وتجوز كتابته لمحدث من غير مس ولو لذمي
~~) لأن النهي كما تقدم ورد عن مسه وهي ليست مسا ( ويمنع ) الذمي ( من قراءته
~~) لأنه أولى بالمنع من الجنب ( و ) يمنع الذمي من ( تملكه ) أي المصحف (
~~ويمنع المسلم PageV01P135 من تمليكه ) أي المصحف ( له ) أي للذمي لأنه
~~متدين بانتهاكه وإزالة حرمته والكافر غير الذمي أولى ( فإن ملكه ) أي
~~المصحف كافر
# ( بإرث أو غيره ألزم بإزالة ملكه عنه ) لما تقدم ويأتي في البيع ما يملك
~~به الكافر المصحف ( ويجوز للمسلم والذمي أخذ الأجرة على نسخه ) لأنه عمل لا
~~يختص فاعله أن يكون من ms0130 أهل القربة ( ويحرم بيعه ) ولو لمسلم ( ويأتي في
~~كتاب البيع ) موضحا
# ويأتي أيضا أنه لا يكره شراؤه استنقاذا ( و ) يحرم ( توسده ) أي المصحف (
~~والوزن به والاتكاء عليه ) لأن ذلك ابتذال له ( وكذا كتب العلم التي فيها
~~قرآن وإلا ) بأن لم يكن في كتب العلم قرآن ( كره ) توسدها والوزن بها
~~الاتكاء عليها ( إن خاف عليها ) سرقة ( فلا بأس ) أن يتوسدها للحاجة ( ولا
~~يكره نقط المصحف و ) لا ( شكله ) بل قال العلماء يستحب نقطه وشكله صيانة عن
~~اللحن فيه والتصحيف وأما كراهة الشعبي والنخعي النقط فللخوف من التغيير فيه
~~وقد أمن ذلك اليوم ولا يمنع ذلك كونه محدثا فإنه من المحدثات الحسنة
# كنظائره مثل تصنيف العلم وبناء المدارس ونحوها
# قاله النووي في التبيان ( و ) لا ( كتابة الأعشار فيه وأسماء السور وعدد
~~الآيات والأحزاب ونحوها ) لعدم النهي عنه ( وتحرم مخالفة خط عثمان ) بن
~~عفان رضي الله عنه ( في ) رسم ( واو وياء وألف وغير ذلك ) كمد التاء وربطها
~~( نصا ) لقوله صلى الله عليه وسلم عليكم بسنتي وسنة الخلفاء من بعدي الحديث
~~ولأن قول الصحابي ما يخالف القياس توقيف كما يأتي ( ويكره مد الرجلين إلى
~~جهته ) أي المصحف ( وفي معناه استدباره وتخطيه ورميه إلى الأرض بلا وضع ولا
~~حاجة بل هو بمسألة التوسد أشبه ) قاله في الفروع
# قلت وكذا كتب علم فيها قرآن ( قال الشيخ وجعله ) أي المصحف ( عند القبر
~~منهي عنه ولو جعل للقراءة هناك ) أي عند القبر
# ( ورمي رجل بكتاب عند ) الإمام ( أحمد فغضب وقال هكذا يفعل بكلام الأبرار
~~) انتهى فكيف بكتاب الله تعالى أو ما هو فيه ( ويحرم السفر به ) أي المصحف
~~( إلى دار الحرب ) لحديث الصحيحين أن رسول الله صلى الله عليه وسلم نهى أن
~~يسافر بالقرآن إلى أرض العدو ولأنه عرضة إلى استيلاء الكفار عليه واستهانته
~~وفي المستوعب يكره بدون غلبة السلامة ( وتكره تحليته PageV01P136 بذهب أو
~~فضة نصا ) لتضييق النقدين ( ويحرم في كتب العلم ) أن تحلى ( ويباح تطييبه )
~~أي المصحف ( وجعله على كرسي و ) يباح ( كيسه الحرير ) نقله الجماعة لأن ms0131 قدر
~~ذلك يسير ( وقال ) أبو الحسن علي ( بن ) محمد ( الزاغوني يحرم كتبه بذهب )
~~لأنه من زخرفة المصاحف ( ويؤمر بحكه فإن كان يجتمع منه ما يتمول زكاه )
~~وقال أبو الخطاب يزكيه إن بلغ نصابا وله حكه وأخذه ( واستفتاح الفأل فيه )
~~أي المصحف ( فعله ) أبو عبد الله عبيد الله ( بن بطة ) بفتح الباء ( ولم
~~يره الشيخ وغيره ) ونقل عن ابن العربي أنه يحرم وحكاه القرافي عن الطرسوسي
~~المالكي وظاهر مذهب الشافعي الكراهة ( ويحرم أن يكتب القرآن و ) أن يكتب (
~~ذكر الله بشيء نجس أو عليه ) أي على شيء نجس ( أو فيه ) أي في شيء نجس (
~~فإن كتبا ) أي القرآن وذكر الله ( به ) أي بالنجس ( أو عليه أو فيه أو تنجس
~~وجب غسله ) ذكره في الفنون وقال فقد جاز غسله وتحريقه لنوع صيانة ( وقال )
~~ابن عقيل ( في الفنون إن قصد بكتبه بنجس إهانته فالواجب قتله انتهى وتكره
~~كتابته ) أي القرآن ( في الستور وفيما هو مظنة بذله ولا تكره كتابة غيره من
~~الذكر فيما لم يدس وإلا ) بأن كان يداس ( كره شديدا ويحرم دوسه ) أي الذكر
~~فالقرآن أولى قال في الفصول وغيره يكره أن يكتب على حيطان المسجد ذكر أو
~~غيره لأن ذلك يلهي المصلي ( وكره ) الإمام ( أحمد شراء ثوب فيه ذكر الله
~~يجلس عليه ويداس ولو بلي المصحف أو اندرس دفن نصا ) ذكر أحمد أن أبا
~~الجوزاء بلي له مصحف فحفر له في مسجده فدفنه وفي البخاري أن الصحابة حرقته
~~بالحاء المهملة لما جمعوه
# وقال ابن الجوزي ذلك لتعظيمه وصيانته
# وذكر القاضي أن أبا بكر بن أبي داود روى بإسناده عن طلحة بن مصرف قال دفن
~~عثمان المصاحف بين القبر والمنبر وبإسناده عن طاوس أنه لم يكن يرى بأسا أن
~~تحرق الكتب وقال إن الماء والنار خلق من خلق الله ( ويباح تقبيله ) قال
~~النووي في التبيان روينا في مسند الدارمي بإسناد صحيح عن ابن أبي مليكة أن
~~عكرمة بن أبي جهل كان يضع المصحف على وجهه ويقول كتاب ربي كتاب ربي ( ونقل
~~جماعة ms0132 الوقف ) فيه
# و ( في جعله على عينيه ) لعدم التوقيف
# وإن كان فيه رفعه وإكرامه
# لأن ما طريقه التقرب إذا لم يكن للقياس فيه مدخل لا يستحب فعله
# وإن كان فيه تعظيم إلا بتوقيف ولهذا قال عمر عن الحجر لولا أني رأيت رسول
~~الله صلى الله PageV01P137 عليه وسلم يقبلك ما قبلتك ولما قبل معاوية
~~الأركان كلها أنكر عليه ابن عباس فقال ليس شيء من البيت مهجورا فقال إنما
~~هي السنة فأنكر عليه الزيادة على فعل النبي صلى الله عليه وسلم وإن كان فيه
~~تعظيم ذكر ذلك القاضي قاله في الفروع ( وظاهر الخبر ) المذكور عن عمر وابن
~~عباس ( لا يقام له ) لعدم التوقيف ( وقال الشيخ إذا اعتاد الناس قيام بعضهم
~~لبعض فقيامهم لكتاب الله أحق ) إجلالا وتعظيما قال ابن الجوزي إن ترك
~~القيام كان في أول الأمر ثم لما كان ترك القيام كالأهوان بالشخص استحب لمن
~~يصلح له القيام ويأتي له تتمة في آخر الجنائز ( ويباح كتابة آيتين فأقل إلى
~~الكفار ) لحاجة التبليغ نقل الأثرم يجوز أن يكتب إلى أهل الذمة كتابا فيه
~~ذكر الله قد كتب النبي صلى الله عليه وسلم إلى المشركين ( وقال ) أبو الوفا
~~علي ( بن عقيل تضمين القرآن لمقاصد تضاهي مقصود القرآن لا بأس به ) تحسينا
~~للكلام ( كما يضمن في الرسائل آيات إلى الكفار ) مقتضية الدعاية ولا يجوز
~~في كتب المبتدعة ( و ) ك ( تضمينه الشعر لصحة القصد وسلامة الوضع وأما
~~تضمينه لغير ذلك فظاهر كلام ابن القيم التحريم ) كما يحرم جعل القرآن بدلا
~~من الكلام ( ولا بأس أن يقول سورة كذا ) كسورة البقرة أو النساء لأنه قد
~~ثبت في الصحيحين قوله صلى الله عليه وسلم سورة البقرة وسورة الكهف وغيرهما
~~مما لا يحصى وكذلك عن الصحابة قاله النووي في التبيان وفي السورة لغتان
~~الهمز وتركه
# والترك أفصح ( و ) أن يقول ( السورة التي يذكر فيها كذا لوروده في
~~الأخبار ) ومنها قوله صلى الله عليه وسلم من قرأ السورة التي يذكر فيها آل
~~عمران الحديث
# رواه الطبراني من حديث أبي ms0133 هريرة ( وآداب القراءة تأتي ) في فصل ( صلاة
~~التطوع ) مفصلة
#
# | باب ما يوجب الغسل
# ( وما يسن له ) الغسل ( و ) باب ( صفته ) أي الغسل وما يمنع منه من لزمه
~~الغسل ومسائل من أحكام المسجد والحمام
# قال الجوهري غسلت الشيء غسلا بالفتح والاسم الغسل بالضم وبالكسر ما
~~PageV01P138 يغسل به الرأس من خطمي
# وغيره
# وقال عياض بالفتح الماء وبالضم الفعل
# وقال ابن مالك بالضم الاغتسال والماء الذي يغسل به وذكر ابن بري أن غسل
~~الجنابة بفتح الغين
# ( وهو ) أي الغسل شرعا ( استعمال ماء ) خرج التيمم ( طهور ) لا طاهر ( في
~~جميع بدنه ) خرج الوضوء ( على وجه مخصوص ) يأتي كيفيته بأن يكون بنية
~~وتسمية والأصل في مشروعيته قوله تعالى @QB@ وإن كنتم جنبا فاطهروا @QE@
~~يقال رجل جنب ورجلان جنب ورجال جنب قال الجوهري وقد يقال جنبان وجنبون وفي
~~صحيح مسلم ونحن جنبان سمي به لأنه نهى أن يقرب مواضع الصلاة وقيل لمجانبته
~~حتى يتطهر وقيل لأن الماء جانب محله والأحاديث مشهورة بذلك
# ويأتي بعضها في محاله
# ( وموجبه ) أي الحدث الذي هو سبب وجوب الغسل باعتبار أنواعه ( ستة )
~~أشياء أيها وجد كان سببا لوجوبه
# ( أحدها خروج المني ) وهو الماء الغليظ الدافق يخرج عند اشتداد الشهوة
~~ومني المرأة أصفر رقيق ( من مخرجه ) فإن خرج من غيره بأن انكسر صلبه فخرج
~~منه لم يجب غسل وحكمه كالنجاسة المعتادة ( ولو ) كان المني ( دما ) أي أحمر
~~كالدم لقصور الشهوة عن قصره ( دفقا بلذة ) لقول علي أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم قال إذا فضخت الماء فاغتسل وإن لم تكن فاضخا فلا تغتسل رواه أحمد
~~والفضخ هو خروجه بالغلبة قاله إبراهيم الحربي ( فإن خرج ) الماء ( لغير ذلك
~~) كمرض أو برد أو كسر ظهر ( من غير نائم ونحوه ) كمجنون ومغمى عليه وسكران
~~( لم يوجب ) غسلا
# لما تقدم فعلى هذا يكون نجسا وليس مذيا قاله في الرعاية ( وإن انتبه بالغ
~~أو من يمكن بلوغه كابن عشر ) وبنت تسع من نوم ونحوه ( ووجد بللا ) ببدنه أو
~~ثوبه ( جهل كونه منيا بلا سبب تقدم نومه من برد ms0134 أو نظر أو فكر أو ملاعبة أو
~~انتشار وجب الغسل كتيقنه فيها وغسل ما أصابه من بدن وثوب ) احتياطا قال في
~~المبدع ولا يجب انتهى ولعله غير ظاهر كلامهم وليس هذا من باب الإيجاب بالشك
# وإنما هو من باب الاحتياط في الخروج من عهدة الواجب كمن نسي صلاة من يوم
~~وجهلها لأنه في المثال لا يخرج عن كونه منيا أو مذيا ولا سبب PageV01P139
~~لأحد الأمرين يرجح به فلم يخرج من عهدة الواجب إلا بما ذكر ( وإن تقدم نومه
~~سبب من برد أو نظر أو فكر أو ملاعبة أو انتشار ) لم يجب غسل لعدم يقين
~~الحدث
# والأصل بقاء الطهارة
# قلت والظاهر وجوب غسل ما أصابه من ثوب وبدن لرجحان كونه مذيا بقيام سببه
~~إقامة للظن مقام اليقين كما لو وجد في نومه حلما فإنا نوجب الغسل عليه
~~لرجحان كونه منيا بقيام سببه وقال الشريف أبو جعفر لا يجب غسل الثوب ولا
~~البدن جميعا لتردد الأمر فيهما نقله عنه ابن رجب في ترجمته في الطبقات وقال
~~وهذه المسألة تشبه مسألة الرجلين إذا وجدا على فراشهما منيا ولم يعلما من
~~خرج منه ثم قال لكن ليس له أن يصلي بحاله في الثوب لأنا نتيقن بذلك حصول
~~المفسد لصلاته وهو إما الجنابة وإما النجاسة ( أو تيقنه ) أي البلل ( مذيا
~~لم يجب غسل ) بل يغسل ما أصابه وجوبا ( ولا يجب ) الغسل ( بحلم بلا بلل )
~~لحديث عائشة ( فإن انتبه ) من احتلم ( ثم خرج ) المني ( إذن وجب ) الغسل من
~~حين الاحتلام لأنا تبينا أنه كان قد انتقل حينه
# تتمة قال في الهدي نقلا عن ابن ماسويه من احتلم فلم يغتسل حتى وطىء أهله
~~فولدت مجنونا أو مختلا فلا يلومن إلا نفسه
# ( وإن وجد منيا في ثوب لا ينام فيه غيره ) قال أبو المعالي والأزجي لا
~~بظاهره لجوازه من غيره قال في الإنصاف وهو الصحيح وهو مراد الأصحاب فيما
~~يظهر ( فعليه الغسل ) لوجود موجبه ( وإعادة المتيقن من الصلاة وهو ) أي
~~المني ( فيه ) أي الثوب قال ابن قندس الظاهر ms0135 أنه يعيد ما تيقن أنه صلاه بعد
~~وجود المني وما شك فيه لا يعيده قال في الرعاية والأولى إعادة صلوات تلك
~~المدة وما يحصل به اليقين في براءته الذمة وتقدم في كتاب الطهارة إذا توضأ
~~من ماء ثم علم نجاسته يعيد ونصه حتى يتيقن براءته وقال القاضي وأصحابه بعد
~~ظنه نجاسته قال ابن قندس ويمكن أن يقال الفرق أن المني الأصل عدمه فيكون في
~~وقت الشك كالمعدوم بخلاف ما إذا توضأ من ماء ثم علم نجاسته فإنه في وقت
~~الشك قد شك في رفع الحدث والأصل عدم رفعه
# فيكون الحدث في وقت الشك كالموجود لأنه الأصل ( وإن كان ينام هو ) أي من
~~وجد المني في الثوب ( وغيره فيه ) أي في ذلك PageV01P140 الثوب الذي وجد به
~~المني ( وكان من أهل الاحتلام فلا غسل عليهما ) لأن كلا منهما متيقن من
~~الطهارة شاك في الحدث ( ومثله ) في عدم وجوب الوضوء عليهما ( إن سمع صوت أو
~~شم ريح من أحدهما لا يعلم عينه لم تجب الطهارة على واحد منهما ) بعينه لعدم
~~تيقنه الحدث ( ولا أحدهما ) وحده ولا مع غيره ( بالآخر ) لتحقق المفسد
# وهو إما حدثه وإما حدث إمامه ( ولا يصافه ) أي لا يصاف أحدهما الآخر (
~~وحده ) لتحقق المفسد إذ صلاة الفذ غير صحيحة كما يأتي
# فإن صافه مع غيره صحت صلاتهما لزوال الفذية ( فيهما ) أي في مسألة وجدان
~~المني في الثوب ومسألة سماع الصوت أو شم الريح أحدهما ( وكذا كل اثنين تيقن
~~موجب الطهارة من أحدهما لا بعينه كرجلين ) أو امرأتين أو رجل وامرأة ( لمس
~~كل واحد منهما أحد فرجي خنثى مشكل لغير شهوة ) لأن أحد الفرجين أصلي فانتقض
~~وضوء لامسه فإن مس لشهوة مثل للامس منه انتقض وضوؤه يقينا وتقدم
# قال في المنتهى وشرحه وإن أرادا ذلك أي أن يصليا جماعة أو أن يكونا صفا
~~وحدهما توضآ ثم فعلا ذلك ليزول الإعتقاد الذي أبطلنا صلاتهما من أجله
# ولا يكفي في ذلك وضوء أحدهما لاحتمال أن يكون الذي أحدث منهما هو الذي لم
~~يتوضأ ms0136 ( والاحتياط أن يتطهرا ) فيما تقدم مطلقا ليخرجا من العهدة بيقين (
~~وإن أحس ) رجل أو امرأة ( بانتقال المني فحبسه فلم يخرج وجب الغسل كخروجه )
~~لأن الجنابة أصلها البعد لقوله تعالى @QB@ والجار الجنب @QE@ أي البعيد ومع
~~الانتقال قد باعد الماء محله
# فصدق عليه اسم الجنب
# وإناطة للحكم بالشهوة وتعليقا له على المظنة إذ بعد انتقاله يبعد عدم
~~خروجه وأنكر أحمد أن يكون الماء يرجع ( ويثبت به ) أي بانتقال المني ( حكم
~~بلوغ ) كما يثبت بخروجه ( و ) يثبت به حكم ( فطر ) من صوم ممن قبل أو كرر
~~النظر لشهوة ونحوه لا ممن احتلم كخروجه ( وغيرهما ) كوجوب بدنة في الحج حيث
~~وجبت لخروج المني وفي شرح المنتهى كفساد نسك
# وقال القاضي في تعليقه التزاما
# وهو مبني على القول بفساد النسك بخروجه بالمباشرة ( وكذا انتقال حيض
# قاله الشيخ ) تقي الدين فيثبت به ما يثبت بخروجه ( فإن خرج المني بعد
~~الغسل من انتقاله ) لم يجب الغسل ( أو ) خرج المني ( بعد غسله من جماع لم
~~ينزل فيه ) بغير شهوة لم PageV01P141 يجب الغسل ( أو خرجت بقية مني اغتسل
~~له بغير شهوة لم يجب الغسل ) لما روى سعيد عن ابن عباس أنه سئل عن الجنب
~~يخرج منه الشيء بعد الغسل قال يتوضأ وكذا ذكره الإمام أحمد عن علي ولأنه
~~مني واحد فأوجب غسلا واحدا كما لو خرج دفقة واحدة ولأنه خارج لغير شهوة
~~أشبه الخارج لبرد وبه علل أحمد قال لأن الشهوة ماضية وإنما هو حدث أرجو أن
~~يجزيه الوضوء ( ولو ) انتقل المني ثم ( خرج إلى قلفة الأقلف أو ) إلى ( فرج
~~المرأة وجب ) الغسل رواية واحدة وإن لم نقل بوجوب الغسل بالانتقال ( ولو
~~خرج منيه من فرجها بعد الغسل فلا غسل عليها ) لأنه ليس منيها ( ويكفي
~~الوضوء وإن دب منيه ) أي الرجل فدخل فرجها ثم خرج فلا غسل عليها ( أو ) دب
~~إلى فرجها ( مني امرأة أخرى بسحاق فدخل فرجها ) ثم خرج ( فلا غسل عليها
~~بدون إنزال وتقدم في الباب قبله ) لأنه ليس منيا خارجا من مخرجه دفقا بلذة
~~لأن الغسل ms0137 إنما وجب جبرا للبدن لكونه ينقص به منه جزء لخروجه من جميعه لكون
~~الحيوان يخلق منه ولكونه ينقص به جزء من البدن ولهذا يضعف بكثرته
# تنبيه محل وجوب الغسل بخروج المني إذا لم يصر سلسا قاله القاضي وغيره
~~فيجب الوضوء فقط لكن قال في المغني والشرح يمكن منع كون هذا منيا لأن
~~الشارع وصفه بصفة غير موجودة فيه وتقدم أن الغسل كالوضوء سبب وجوبه الحدث
# ( الثاني ) من موجبات الغسل ( تغييب حشفة أصلية أو قدرها إن فقدت بلا
~~حائل في فرج أصلي ) لحديث أبي هريرة مرفوعا إذا جلس بين شعبها الأربع ثم
~~جهدها فقد وجب الغسل زاد أحمد ومسلم وإن لم ينزل وفي حديث عائشة قالت قال
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم إذا قعد بين شعبها الأربع ومس الختان الختان
~~فقد وجب الغسل رواه مسلم وما روي عن عثمان وعلي والزبير وطلحة أنه لا يجب
~~إلا بالإنزال لقوله صلى الله عليه وسلم إنما الماء من الماء فمنسوخ بما روى
~~أبي بن كعب قال إن الفتيا التي كانوا يقولون الماء من الماء رخصة رخص بها
~~النبي صلى الله عليه وسلم ثم أمر بالاغتسال رواه أحمد وأبو داود والترمذي
~~وصححه قال الحافظ عبد الغني إسناده صحيح على شرط الشيخين ثم المراد من
~~التقائهما تقابلهما وتحاذيهما فلذلك عدل عنه المصنف كغيره لما تقدم ( قبلا
~~PageV01P142 كان ) الفرج ( أو دبرا من آدمي ولو مكرها أو ) من ( بهيمة حتى
~~سمكة وطير ) لأنه إيلاج في فرج أصلي أشبه الآدمية ( حي أو ميت ) لعموم ما
~~سبق ولو لم يجد بذلك حرارة خلافا لأبي حنيفة ( ولو كان ) ذو الحشفة الأصلية
~~( مجنونا أو نائما ) أو مغمى عليه ( بأن أدخلتها في فرجها فيجب الغسل على
~~النائم والمجنون ) والمغمى عليه ( كهي ) أي كما يجب على المجامعة ولو كانت
~~مجنونة أو نائمة أو مغمى عليها لأن موجب الطهارة لا يشترط فيه القصد كسبق
~~الحدث ( وإن استدخلتها ) أي الحشفة الأصلية ( من ميت أو ) من ( بهيمة وجب
~~عليها ) الغسل ( دون الميت فلا يعاد غسله ) لذلك ms0138 ولا فرق فيما تقدم بين
~~العالم والجاهل فلو مكث زمانا يصلي ولم يغتسل احتاط في الصلاة ويعيد حتى
~~يتيقن نص عليه لأنه مما اشتهرت به الأخبار فلم يعذر فيه بالجهل ( ويعاد غسل
~~الميتة الموطوءة ) قال في الحاوي الكبير ومن وطىء بعد غسله أعيد غسله في
~~أصح الوجهين واختاره في الرعاية الكبرى ويجب الغسل بالجماع على ما تقدم (
~~ولو كان المجامع غير بالغ نصا فاعلا ومفعولا ) إن كان ( يجامع مثله كابنة
~~تسع وابن عشر ) قال الإمام يجب على الصغير إذا وطىء والصغيرة إذا وطئت
~~مستدلا بحديث عائشة
# ( فيلزمه ) أي ابن عشر وبنت تسع ( غسل ووضوء بموجباته إذا أراد ما يتوقف
~~على غسل ) فقط
# كقراءة القرآن ( أو ) على ( وضوء ) كصلاة وطواف ومس مصحف ( لغير لبث
~~بمسجد ) فإنه لا يلزمه الغسل إذا أراده
# ويكفيه الوضوء كالمكلف
# ويأتي ومثل مسألة الغسل إلزامه باستجمار ونحوه ذكره الشيخ تقي الدين
# وليس معنى وجوب الغسل أو الوضوء في حق الصغير التأثيم بتركه بل معناه أنه
~~شرط لصحة الصلاة أو الطواف أو لإباحة مس المصحف أو قراءة القرآن ( أو مات )
~~الصغير ( شهيدا ) بعد الجماع ( قبل غسله ) فيغسل لوجوبه قبله كما لو مات
~~غير شهيد ( ويرتفع حدثه ) أي الصغير ( بغسله قبل البلوغ ) فلا يجب إعادته
~~بعد بلوغه لصحة غسله
# فيترتب عليها أثرها
# وهو ارتفاع الحدث
# ثم أخذ يصرح بمفهوم ما سبق فقال ( ولا يجب غسل بتغييب بعض الحشفة ) بلا
~~إنزال ( ولا بإيلاج بحائل مثل أن لف على ذكره خرقة أو أدخله في كيس ) بلا
~~إنزال ( ولا بوطء دون الفرج من غير إنزال ) ولا انتقال لعدم التقاء
~~الختانين ( ولا بالتصاق ) أي تماس ( ختانيهما من غير إيلاج ) لحديث أبي
~~هريرة السابق ( ولا بسحاق ) وهو إتيان المرأة المرأة ( بلا إنزال ) لما
~~تقدم ( ولا بإيلاج في غير أصلي ) أو PageV01P143 بغير أصلي كإيلاج رجل في
~~قبل الخنثى ) المتضح الذكورية أو المشكل بلا إنزال
# لعدم الفرج الأصلي بيقين ( أو إيلاج الخنثى ) الواضح الأنوثة أو المشكل (
~~ذكره في قبل أو دبر بلا إنزال ) لعدم تغييب الحشفة ms0139 الأصلية بيقين ( وكذا لو
~~وطىء كل واحد من الخنثيين المشكلين الآخر بالذكر في القبل ) لاحتمال
~~زيادتهما أو زيادة أحدهما ( أو ) وطىء كل واحد من الخنثيين الآخر بالذكر في
~~( الدبر ) لاحتمال زيادة الذكرين ( وإن تواطأ رجل وخنثى في دبريهما فعليهما
~~الغسل ) لأن دبر الخنثى أصلي قطعا
# وقد وجد تغييب حشفة الرجل فيه ( وإن وطىء الخنثى بذكره امرأة وجامعه ) أي
~~ذلك الخنثى ( رجل في قبله فعلى الخنثى الغسل ) لأنه إن كان ذكرا فقد غيب
~~ذكره في فرج أنثى وإن كان أنثى فقد جومعت في قبلها الأصلي ( وأما الرجل
~~والمرأة فيلزم أحدهما الغسل لا بعينه ) لأن الخنثى لا يخلو عن أن يكون رجلا
~~فيجب الغسل على المرأة أو يكون أنثى فيجب الغسل على الرجل
# والاحتياط أن يتطهرا على ما تقدم وإن أراد أن يأتم أحدهما بالآخر أو
~~يصافه وحده
# اغتسلا على ما تقدم عن صاحب المنتهى ( ولو قالت امرأة بي جني يجامعني
~~كالرجل فعليها الغسل ) وقال في المبدع لا غسل لعدم الإيلاج والاحتلام
# ذكره أبو المعالي
# وفيه نظر
# قال ابن الجوزي في قوله تعالى @QB@ لم يطمثهن إنس قبلهم ولا جان @QE@
~~دليل على أن الجني يغشى المرأة كالأنسي
# وفيه نظر
# لأنه لا يلزم من الغشيان الإيلاج لاحتمال أن يكون إيلاجه عن ملابسته
~~ببدنه خاصة
# انتهى
# قلت وعلى ما ذكره المصنف لو قال رجل بي جنية أجامعها كالمرأة فعليه الغسل
~~( والأحكام المتعلقة بتغييب الحشفة كالأحكام المتعلقة بالوطء الكامل ) من
~~وجوب الغسل والبدنة في الحج وإفساد النسك قبل التحلل الأول وتقرر الصداق
~~والخروج من الفيئة في الإيلاء وغير ذلك مما يأتي في أبوابه ( وجمعها بعضهم
~~فبلغت أربعمائة ) حكم ( إلا ثمانية أحكام ذكره ابن القيم في تحفة المودود
~~في أحكام المولود ) ومن تتبع ما يأتي يظفر بأكثرها PageV01P144
# ( الثالث ) من موجبات الغسل ( إسلام الكافر ولو مرتدا أو مميزا ) لما روى
~~أبو هريرة أن ثمامة بن أثال أسلم فقال النبي صلى الله عليه وسلم اذهبوا به
~~إلى حائط بني فلان فمروه أن يغتسل رواه أحمد وابن خزيمة من رواية ms0140 العمري
# وقد تكلم فيه
# وروى له مسلم مقرونا
# وعن قيس بن عاصم أنه أسلم فأمره النبي صلى الله عليه وسلم أن يغتسل بماء
~~وسدر رواه أحمد وأبو داود والنسائي والترمذي وقال حسن صحيح
# ولأنه لا يسلم غالبا من جنابة فأقيمت المظنة مقام الحقيقة كالنوم والتقاء
~~الختانين
# ولأن المرتد مساو للأصلي في المعنى وهو الإسلام
# فوجب عليه الغسل ( سواء وجد منه في كفره ما يوجب الغسل ) من نحو جماع أو
~~إنزال ( أو لا وسواء اغتسل قبل إسلامه أو لا ) لأنه صلى الله عليه وسلم لم
~~يستفصل
# ولو اختلف الحال لوجب الاستفصال ( ولا يلزمه ) أي الذي أسلم ( غسل ) آخر
~~( بسبب حدث وجد منه في حال كفره بل يكفيه غسل الإسلام ) سواء نوى الكل أو
~~نوى غسل الإسلام إلا أن ينوي أن لا يرتفع غيره على ما تقدم فيما إذا اجتمعت
~~أحداث توجب وضوءا أو غسلا ( ووقت وجوبه ) أي غسل الإسلام ( على المميز )
~~إذا أسلم ( كوقت وجوبه على المميز المسلم ) إذا جامع يعني إذا أراد ما
~~يتوقف على غسل أو وضوء لغير لبث بمسجد أو مات شهيدا قال في التنقيح وقال
~~أبو بكر لا غسل عليه أي الكافر إذا أسلم إلا إذا وجد منه في حال كفره ما
~~يوجبه فيجب ( إلا حائضا ونفساء كتابيتين إذا اغتسلتا لوطء زوج ) مسلم ( أو
~~سيد مسلم ) انتهى بالمعنى ( ثم أسلمتا فلا يلزمهما إعادة الغسل ) لصحته
~~منهما وعدم اشتراط النية فيه للعذر بخلاف ما لو اغتسل الكافر لجنابة ثم
~~أسلم وجب عليه إعادته لعدم صحته منه
# وهذا كما علمت مفرع على قول أبي بكر ولم يذكره المصنف
# فكان الأولى حذفه لئلا يوهم أنه مفرع على المذهب
# كما توهمه عبارة الإنصاف
# وقد تبعه المصنف ( ويحرم تأخير إسلام لغسل أو غيره ) لوجوبه على الفور (
~~ولو استشار ) كافر ( مسلما ) في الإسلام ( فأشار بعدم إسلامه ) لم يجز ( أو
~~أخر عرض الإسلام عليه بلا عذر لم يجز ) له ذلك ( ولم يصر ) المسلم ( مرتدا
~~) خلافا لصاحب التتمة من الشافعية ورد عليه بعضهم
# ( الرابع ) من ms0141 موجبات الغسل ( الموت ) لقوله صلى الله عليه وسلم اغسلنها
~~إلى غيره من الأحاديث الآتية في محله ( تعبدا ) لا عن حدث لأنه لو كان عنه
~~لم يرتفع مع بقاء سببه كالحائض لا تغسل مع جريان الدم ولا عن نجس
# لأنه لو كان PageV01P145 عنه لم يطهر مع بقاء سبب التنجيس وهو الموت (
~~غير شهيد معركة ومقتول ظلما ) فلا يغسلان ( ويأتي ) ذلك مفصلا في محله
# ( الخامس ) ( خروج حيض ) لقوله صلى الله عليه وسلم لفاطمة بنت أبي حبيش
~~وإذا ذهبت فاغتسلي وصلي متفق عليه وأمر به أم حبيبة وسهلة بنت سهيل وحمنة
~~وغيرهن يؤيده قوله تعالى @QB@ فإذا تطهرن فأتوهن @QE@ أي إذا اغتسلن فمنع
~~الزوج من وطئها قبل غسلها فدل على وجوبه عليها وإنما وجب بالخروج إناطة
~~للحكم بسببه
# والانقطاع شرط لصحته وكلام الخرقي يدل على أنه يجب الانقطاع وهو ظاهر
~~الأحاديث
# وتظهر فائدة الخلاف إذا استشهدت الحائض قبل الانقطاع فإن قلنا يجب الغسل
~~بخروج الدم وجب غسلها للحيض
# وإن قلنا لا يجب إلا بالانقطاع لم يجب الغسل
# لأن الشهيد لا يغسل ولم ينقطع الدم الموجب للغسل
# قاله المجد وابن عبيدان والزركشي وصاحب مجمع البحرين والمبدع والرعاية
~~والفروع وغيرهم
# قال الطوفي في شرحه وعلى هذا التفريع إشكال وهو أن الموت إما أن ينزل
~~منزلة انقطاع الدم أو لا
# فإن نزل منزلته للزم وجوب الغسل لتحقق سبب وجوبه وشرطه على القولين وإن
~~لم ينزل منزلة انقطاع الدم فهي في حكم الحائض على القولين
# فلا يجب غسلها لأنا إن قلنا الموجب هو الانقطاع فلم يوجد
# وإن قلنا الخروج لم يوجد شرطه وهو الانقطاع
# نعم ينبني عليهما لو علق عتقا أو طلاقا على ما يوجب غسلا
# وقع بالخروج على الأول
# وبالانقطاع على الثاني ( فإن كان عليها ) أي الحائض ( جنابة فليس عليها
~~أن تغتسل ) للجنابة ( حتى ينقطع حيضها نصا ) لعدم الفائدة ( فإن اغتسلت
~~للجنابة في زمن حيضها صح ) غسلها لها ( بل يستحب ) تخفيفا للحدث ( ويزول
~~حكم الجنابة ) لأن بقاء أحد الحدثين لا يمنع ارتفاع الآخر كما لو اغتسل
~~المحدث ms0142 الحدث الأصغر
# قاله في الشرح ( ويأتي أول الحيض )
# ( السادس ) المتمم للموجبات ( خروج نفاس ) قال في المغني لا خلاف في وجوب
~~الغسل بهما اه
# وفيه ما تقدم في الحيض ( وهو ) أي النفاس ( الدم الخارج بسبب الولادة )
~~ويأتي مفصلا في آخر الحيض ( ولا يجب ) الغسل ( بولادة عريت عن دم ) لأنه لا
~~نص فيه ولا هو في معنى المنصوص ( فلا يبطل الصوم ) بالولادة العارية عن
~~الدم ( ولا يحرم PageV01P146 الوطء بها ) قبل الغسل لما تقدم ( ولا ) يجب
~~الغسل ( بإلقاء علقة ) قال في المبدع بلا نزاع
# زاد في الرعاية بلا دم ( أو ) بإلقاء ( مضغة ) لا تخطيط فيها لأن ذلك ليس
~~ولادة وإنما يثبت حكمه بإلقاء ما يتبين فيه خلق إنسان ولو خفيا ( والولد
~~طاهر ومع الدم يجب غسله ) كسائر الأشياء المتنجسة
# وفيه وجه لا للمشقة
#
# | فصل
# ( ومن لزمه الغسل ) لجنابة أو غيرها ( حرم عليه الاعتكاف ) لقوله تعالى
~~@QB@ ولا جنبا إلا عابري سبيل @QE@ ولقوله صلى الله عليه وسلم لا أحل
~~المسجد لحائض ولا جنب رواه أبو داود من حديث عائشة ( و ) حرم عليه ( قراءة
~~آية فصاعدا ) رويت كراهة ذلك عن عمر وعلي
# وروى أحمد وأبو داود والنسائي من رواية عبد الله بن سلمة بكسر اللام عن
~~علي قال كان النبي صلى الله عليه وسلم لا يحجبه وربما قال لا يحجزه من
~~القرآن شيء ليس الجنابة رواه ابن خزيمة والحاكم والدارقطني وصححاه قال شعبة
~~لست أروي حديثا أجود من هذا
# واختار الشيخ تقي الدين أنه يباح للحائض أن تقرأه إذا خافت نسيانه بل يجب
~~لأن ما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب و ( لا ) يحرم عليه قراءة ( بعض آية
~~) لأنه لا إعجاز فيه المنقح ما لم تكن طويلة ( ولو كرره ) أي البعض ( ما لم
~~يتحيل على قراءة تحرم عليه ) كقراءة آية فأكثر لما يأتي أن الحيل غير جائزة
~~في شيء من أمور الدين ( وله ) أي الجنب ونحوه ( تهجيه ) أي القرآن لأنه ليس
~~بقراءة له
# فتبطل به الصلاة لخروجه عن نظمه وإعجازه ذكره في الفصول وله التفكر ms0143 فيه
~~وتحريك شفتيه به ما لم يبين الحروف وقراءة أبعاض آية متوالية أو آيات سكت
~~بينها سكوتا طويلا قاله في المبدع ( و ) له ( الذكر ) أي أن يذكر الله
~~تعالى لما روى مسلم عن عائشة قالت كان النبي صلى الله عليه وسلم يذكر الله
~~على كل أحيانه ويأتي أنه يكره أذان جنب ( و ) له ( قراءة لا تجزىء في
~~الصلاة لإسرارها ) نقله عن الفروع عن ظاهر نهاية الأزجي قال وقال غيره له
~~تحريك شفتيه به إذا لم يبين الحروف وكآية الاسترجاع ) @QB@ إنا لله وإنا
~~إليه راجعون @QE@ وهي بعض آية لا آية ( وله قول ما وافق قرآنا ولم يقصده
~~كالبسملة PageV01P147 وقول الحمد لله رب العالمين ( و ) كآية ( الركوب )
~~@QB@ سبحان الذي سخر لنا هذا وما كنا له مقرنين وإنا إلى ربنا لمنقلبون
~~@QE@ وكذا آية النزول @QB@ وقل رب أنزلني منزلا مباركا @QE@ وله أن ينظر في
~~المصحف من غير تلاوة و أن ( يقرأ عليه وهو ساكت ) لأنه في هذه الحالة لا
~~ينسب إلى القراءة قاله أبو المعالي ( ويمنع كافر من قراءت ) ه ( آية ولو
~~رجي إسلامه ) قياسا على الجنب وأولى ( ولجنب ) ونحوه ( عبور مسجد ولو لغير
~~حاجة ) لقوله تعالى @QB@ ولا جنبا إلا عابري سبيل @QE@ وهو الطريق
# وروى سعيد بن منصور عن جابر قال كان أحدنا يمر في المسجد جنبا مجتازا
~~وحديث عائشة إن حيضتك ليست في يدك رواه مسلم شاهد بذلك وقيل لحاجة فقط
# ومشى عليه في المختصر ومن الحاجة كونه طريقا قصيرا لكن كره أحمد اتخاذه
~~طريقا ( وكذا حائض ونفساء مع أمن تلويثه ) أي المسجد فلهما عبوره كالجنب (
~~وإن خافتا ) أي الحائض والنفساء ( تلويثه ) أي المسجد ( حرم ) دخولهما فيه
~~( كلبثهما فيه ) مطلقا ( ويأتي في الحيض ويمنع من عبوره واللبث فيه السكران
~~) لقوله تعالى @QB@ لا تقربوا الصلاة وأنتم سكارى @QE@ و يمنع منه (
~~المجنون ) لأنه أولى من السكران بالمنع ( ويمنع ) من المسجد ( من عليه
~~نجاسة تتعدى ) لأنه مظنة تلويثه ( ولا يتيمم لها ) أي للنجاسة التي تتعدى
~~إن احتاج اللبث ( لعذر ) وقال بعضهم يتيمم لها للعذر
# قال في ms0144 الفروع وهذا ضعيف ( ويسن منع الصغير منه ) نقل مهنا ينبغي أن تجنب
~~الصبيان المساجد
# قال في الآداب الكبرى أطلقوا العبارة
# والمراد والله أعلم إذا كان صغيرا لا يميز لغير مصلحة ولا فائدة اه
# فلهذا يقال ( ويمنع من اللعب فيه إلا لصلاة وقراءة ويكره اتخاذ المسجد
~~طريقا ) نصا ( ويأتي في الاعتكاف ويحرم على جنب وحائض ونفساء انقطع دمهما
~~اللبث فيه ) أي المسجد لقوله تعالى @QB@ ولا جنبا إلا عابري سبيل حتى
~~تغتسلوا @QE@ ولقوله صلى الله عليه وسلم لا أحل المسجد لحائض ولا جنب رواه
~~أبو داود ( ولو مصلى عيد لأنه مسجد ) لقوله صلى الله عليه وسلم PageV01P148
~~وليعتزل الحيض المصلى ( لا مصلى الجنائز ) فليس مسجدا لأن صلاة الجنائز
~~ليست ذات ركوع وسجود بخلاف صلاة العيد ( إلا أن يتوضأ ) أي الجنب والحائض
~~والنفساء إذا انقطع دمهما
# فيجوز لهما اللبث في المسجد لما روى سعيد بن منصور والأثرم عن عطاء بن
~~يسار قال رأيت رجالا من أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم يجلسون في المسجد
~~وهم مجنبون إذا توضؤوا وضوء الصلاة قال في المبدع إسناده صحيح ولأن الوضوء
~~يخفف حدثه فيزول بعض ما يمنعه
# قال الشيخ تقي الدين وحينئذ فيجوز أن ينام في المسجد حيث ينام غيره وإن
~~كان النوم الكثير ينقض الوضوء فذلك الوضوء الذي يرفع الحدث الأصغر ووضوء
~~الجنب لتخفيف الجنابة وإلا فهذا الوضوء لا يبيح له ما يمنعه الحدث الأصغر
~~من الصلاة والطواف ومس المصحف نقله عنه في الآداب الكبرى واقتصر عليه ( فلو
~~تعذر ) الوضوء على الجنب ونحوه ( واحتيج إليه ) أي إلى اللبث في المسجد
~~لخوف ضرر بخروجه منه ( جاز ) له اللبث فيه ( من غير تيمم نصا ) واحتج بأن
~~وفد عبد القيس قدموا على النبي صلى الله عليه وسلم فأنزلهم المسجد ( و )
~~اللبث ( به ) أي بالتيمم ( أولى ) خروجا من الخلاف ( ويتيمم ) الجنب ونحوه
~~( لأجل لبثه فيه لغسل ) إذا تعذر عليه الوضوء والغسل عاجلا قال ابن قندس
~~واحتاج إلى اللبث فيه
# ورده في شرح المنتهى بأنه إذا احتاج للبث فيه جاز بلا تيمم ms0145 قال والظاهر
~~تقييده بعدم الاحتياج ( ولمستحاضة ومن به سلس البول عبوره ) أي المسجد (
~~واللبث فيه مع أمن تلويثه ) بالنجاسة لحديث عائشة أن امرأة من أزواج النبي
~~صلى الله عليه وسلم اعتكفت معه وهي مستحاضة فكانت ترى الحمرة والصفرة وربما
~~وضعت الطست تحتها وهي تصلي رواه البخاري ( ومع خوفه ) أي خوف تلويثه (
~~يحرمان ) أي العبور واللبث لوجوب صون المسجد عما ينجسه ( ولا يكره لجنب
~~ونحوه ) كحائض ونفساء ( إزالة شيء من شعره وظفره قبل غسله ) كالمحدث
#
# | فصل
# في الأغسال المسنونة وهي ستة عشر
# وفي صفة الغسل وما يتعلق بذلك
# ( يسن الغسل لصلاة الجمعة ) لحديث أبي سعيد مرفوعا غسل الجمعة واجب
~~PageV01P149 على كل محتلم وقوله صلى الله عليه وسلم من جاء منكم الجمعة
~~فليغتسل متفق عليهما
# وقوله واجب معناه متأكد الاستحباب كما تقول حقك واجب علي ويدل عليه ما
~~روى الحسن عن سمرة بن جندب أن النبي صلى الله عليه وسلم قال من توضأ يوم
~~الجمعة فبها ونعمت ومن اغتسل فالغسل أفضل رواه أحمد وأبو داود والترمذي
~~وإسناده جيد إلى الحسن واختلف في سماعه من سمرة ونقل الأثرم عن أحمد لا يصح
~~سماعه منه ويعضده أن عثمان أتى الجمعة بغير غسل ( لحاضرها ) أي الجمعة لما
~~تقدم من قوله صلى الله عليه وسلم من جاء منكم الجمعة ( في يومها ) أي يوم
~~الجمعة وأوله من طلوع الفجر فلا يجزىء الاغتسال قبله ( إن صلاها ) أي
~~الجمعة ولو لم تجب عليه كالعبد لعموم من جاء منكم الجمعة و ( لا ) يستحب
~~غسل الجمعة ( لامرأة نصا ) لظاهر قوله صلى الله عليه وسلم من أتى منكم
~~الجمعة فليغتسل ( والأفضل ) أن يغتسل ( عند مضيه إليها ) أي إلى الجمعة
~~لأنه أبلغ في المقصود وأن يكون ( عن جماع ) للخبر الآتي في باب الجمعة (
~~فإن اغتسل ثم أحدث ) حدثا أصغر ( أجزأه الغسل ) المتقدم لأن الحدث لا يبطله
~~( وكفاه الوضوء ) لحدثه ( وهو ) أي غسل الجمعة ( آكد الأغسال المسنونة )
~~لما تقدم
# قال في الإنصاف الصحيح من المذهب أن الغسل للجمعة آكد الأغسال ثم بعده
~~الغسل من ms0146 غسل الميت صححه في الرعاية
# ( و ) يسن الغسل أيضا لصلاة ( عيد ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم كان
~~يغتسل لذلك رواه ابن ماجه من طريقين وفيهما ضعف ولأنها صلاة شرعت لها
~~الجماعة أشبهت الجمعة ( في يومها ) أي العيد فلا يجزىء قبل طلوع الفجر
# وقال ابن عقيل المنصوص عن أحمد أنه قبل الفجر وبعده لأن زمن العيد أضيق
~~من الجمعة ( لحاضرها ) أي العيد ( إن صلى ) العيد ( ولو ) صلى ( وحده إن
~~صحت صلاة المنفرد فيها ) بأن صلى بعد صلاة العدد المعتبر وفي التلخيص إن
~~حضر ولو لم يصل ومثله الزينة والطيب لأنه يوم الزينة بخلاف يوم الجمعة
~~PageV01P150
# ( و ) يسن الاغتسال ( ل ) صلاة ( كسوف واستسقاء ) لأنه عبادة يجتمع لها
~~الناس أشبهت الجمعة والعيدين ( و ) يسن الغسل ( من غسل ميت مسلم أو كافر )
~~لما روى أبو هريرة مرفوعا من غسل ميتا فليغتسل ومن حمله فليتوضأ رواه أحمد
~~وأبو داود والترمذي وحسنه وصحح جماعة وقفه عليه وعن علي نحوه وهو محمول على
~~الاستحباب لأن أسماء بنت عميس غسلت أبا بكر وسألت هل علي غسل قالوا لا رواه
~~مالك مرسلا ( و ) يسن الغسل ( ل ) لإفاقة من ( جنون أو إغماء بلا إنزال مني
~~) فيهما قال ابن المنذر ثبت أن النبي صلى الله عليه وسلم اغتسل من الإغماء
~~متفق عليه من حديث عائشة
# والجنون في معناه بل أولى ( ومعه يجب ) أي إن تيقن معهما الإنزال وجب
~~الغسل لأنه من جملة الموجبات كالنائم وإن وجد بعد الإفاقة بلة لم يجب الغسل
~~قال الزركشي على المعروف من المذهب لأنه قد يحتمل أن يكون لغير شهوة أو مرض
# ذكره في المبدع واقتصر عليه لكن تقدم التفصيل فيما إذا أفاق نائم ونحوه
~~ووجد بللا ( و ) يسن الغسل ( لاستحاضة لكل صلاة ) لأن أم حبيسة استحيضت
~~فسألت النبي صلى الله عليه وسلم فأمرها أن تغتسل فكانت تغتسل عند كل صلاة
~~متفق عليه وفي غير الصحيح أنه أمرها به لكل صلاة وعن عائشة أن زينب بنت جحش
~~استحيضت فقال لها النبي صلى الله عليه وسلم ms0147 اغتسلي لكل صلاة رواه أبو داود
~~( و ) يسن الغسل ( لإحرام ) لما روى زيد بن ثابت أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم تجرد لإهلاله واغتسل رواه الترمذي وحسنه وظاهره ولو مع حيض ونفاس وصرح
~~به في المنتهى لأن أسماء بنت عميس نفست بمحمد بن أبي بكر بالشجرة فأمر
~~النبي صلى الله عليه وسلم أبا بكر أن يأمرها أن تغتسل وتهل رواه مسلم من
~~حديث عائشة ( ودخول مكة ) ولو مع حيض قاله في المستوعب لفعله صلى الله عليه
~~وسلم متفق عليه وظاهره ولو بالحرم كالذي بمنى إذا أراد دخول مكة فيسن له
~~الغسل لذلك ( ودخول حرمها ) أي حرم مكة ( نصا ) نص عليه في رواية صالح (
~~ووقوف بعرفة ) رواه مالك عن نافع عن ابن عمر ورواه الشافعي عن علي ورواه
~~ابن ماجه مرفوعا ( ومبيت بمزدلفة ورمي جمار وطواف زيارة و ) طواف ( وداع )
~~لأنها أنساك يجتمع لها الناس ويزدحمون فيعرقون فيؤذي بعضهم بعضا فاستحب
~~كالجمعة ( ويتيمم للكل لحاجة ) أي يتيمم لما يسن له الغسل إذا عدم الماء أو
~~تضرر باستعماله ونحوه PageV01P151 مما يبيح التيمم كما لو أراد الجنب
~~الصلاة ونحوها ( و ) يسن التيمم أيضا ( لما يسن له الوضوء ) كالقراءة
~~والذكر والأذان ورفع الشك والكلام المحرم ( لعذر ) يبيح التيمم ( ولا يستحب
~~الغسل لدخول طيبة ) وهي مدينة النبي صلى الله عليه وسلم قال في المبدع ونص
~~أحمد ولزيارة قبر النبي صلى الله عليه وسلم أي يغتسل لها ( ولا للحجامة )
~~لأنه دم خارج أشبه الرعاف وأما حديث عائشة مرفوعا يغتسل من أربع من الجمعة
~~والجنابة والحجامة وغسل الميت رواه أبو داود ففيه مصعب بن شيبة قال
~~الدارقطني ليس بالقوي ولا بالحافظ وقال أحمد إن أحاديثه مناكير وإن هذا
~~الحديث منها ( و ) لا يستحب الغسل أيضا ( لبلوغ ) بغير إنزال ( وكل اجتماع
~~) مستحب ولا لغير ما تقدم ( والغسل ) إما كامل وإما مجزىء ف ( الكامل )
~~المشتمل على الواجبات والسنن ( أن ينوي ) أي يقصد رفع الحدث الأكبر أو
~~استباحة الصلاة ونحوها ( ثم يسمي ) فيقول بسم الله لا يقوم غيرها مقامها (
~~ثم ms0148 يغسل يديه ثلاثا ) كالوضوء لكن هنا آكد لاعتبار رفع الحدث عنهما ولفعله
~~صلى الله عليه وسلم في حديث ميمونة فغسل كفيه مرتين أو ثلاثا ويكون قبل
~~إدخالهما الإناء ذكره في الكافي وغيره ( ثم يغسل ما لوثه من أذى ) لحديث
~~عائشة فيفرغ بيمينه على شماله فيغسل فرجه وظاهره لا فرق بين أن يكون على
~~فرجه أو بقية بدنه وسواء كان نجسا كما صرح به في المحرر أو مستقذرا طاهرا
~~كالمني كما ذكره بعضهم ( ثم يضرب بيده الأرض أو الحائط مرتين أو ثلاثا )
~~لحديث عائشة المتفق عليه ( ثم يتوضأ كاملا ) لقوله صلى الله عليه وسلم ثم
~~يتوضأ وضوءه للصلاة وعنه يؤخر غسل رجليه لحديث ميمونة ( ثم يحثي على رأسه
~~ثلاثا يروي بكل مرة أصول شعره ) لقول ميمونة ثم أفرغ على رأسه ثلاث حثيات
~~ولقول عائشة ثم يأخذ الماء فيدخل أصابعه في أصول الشعر حتى إذا رأى أن قد
~~استبرأ حفن على رأسه ثلاث حفنات ولقوله صلى الله عليه وسلم تحت كل شعرة
~~جنابة فاغسلوا الشعر وأنقوا البشرة رواه أبو داود يقال حثوت أحثو حثوا
~~كغزوت وحثيت أحثي حثيا كرميت واستحب الموفق وغيره تخليل أصول شعر رأسه قبل
~~إفاضة الماء عليه لحديث عائشة ( ثم يفيض الماء على بقية جسده ) لقول عائشة
~~ثم أفاض على سائر جسده ولقول ميمونة ثم غسل سائر جسده ( ثلاثا ) قياسا على
~~الوضوء ( يبدأ بشقه الأيمن ثم ) بشقه PageV01P152 ( الأيسر ) لما تقدم أنه
~~صلى الله عليه وسلم كان يعجبه التيمن في طهوره ( ويدلك بدنه بيديه ) لأنه
~~أنقى وبه يتيقن وصول الماء إلى مغابنه وجميع بدنه وبه يخرج من الخلاف قال
~~في الشرح يستحب إمرار يده على جسده في الغسل والوضوء ولا يجب إذا تيقن أو
~~غلب على ظنه وصول الماء إلى جميع جسده ( ويتفقد أصول شعره ) لقوله صلى الله
~~عليه وسلم تحت كل شعرة جنابة ( وغضاريف أذنيه وتحت حلقه وإبطيه وعمق سرته
~~وحالبيه ) قال في الصحاح الحالبان عرقان يكتنفان السرة ( وبين أليتيه وطي
~~ركبتيه ) ليصل الماء إليها ( ويكفي الظن في الإسباغ ms0149 ) أي في وصول الماء إلى
~~البشرة لأن اعتبار اليقين حرج ومشقة ( ثم يتحول عن موضعه فيغسل قدميه ولو )
~~كان ( في حمام ونحوه ) مما لا طين فيه لقول ميمونة ثم تنحى عن مقامه فغسل
~~رجليه ( وإن أخر غسل قدميه في وضوئه فغسلهما آخر غسلة فلا بأس ) لوروده في
~~حديث ميمونة ( وتسن موالاة ) في الغسل بين غسل جميع أجزاء البدن لفعله صلى
~~الله عليه وسلم ( ولا تجب ) الموالاة في الغسل ( كالترتيب ) لأن البدن شيء
~~واحد بخلاف أعضاء الوضوء ( فلو اغتسل إلا أعضاء الوضوء ) ثم أراد غسلها من
~~الحدثين ( لم يجب الترتيب فيها ) ولا الموالاة ( لأن حكم الجنابة باق وإن
~~فاتت الموالاة ) قبل إتمام الغسل بأن جف ما غسله من بدنه بزمن معتدل وأراد
~~أن يتم غسله ( جدد لإتمامه نيته وجوبا ) لانقطاع النية بفوات الموالاة فيقع
~~غسل ما بقي بدون نية ( ويسن سدر في غسل كافر أسلم ) لحديث قيس بن عاصم إنه
~~أسلم فأمره النبي صلى الله عليه وسلم أن يغتسل بماء وسدر رواه أحمد وأبو
~~داود والترمذي وحسنه ( و ) يسن ( إزالة شعره فيحلق رأسه إن كان رجلا )
~~ويأخذ عانته وإبطيه مطلقا لقوله صلى الله عليه وسلم لرجل أسلم ألق عنك شعر
~~الكفر واختتن رواه أبو داود ( ويغسل ثيابه ) قال أحمد قال بعضهم إن قلنا
~~بنجاستها وجب وإلا استحب ( ويختتن ) الكافر إذا أسلم ( وجوبا بشرطه ) وهو
~~أن يكون مكلفا وأن لا يخاف على نفسه منه ( ويسن في غسل حيض ونفاس سدر )
~~لحديث عائشة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال لها إذا كنت حائضا خذي ماءك
~~وسدرك وامتشطي وروت أسماء أنها سألت النبي صلى الله عليه وسلم عن غسل الحيض
~~فقال تأخذ إحداكن ماءها وسدرها فتطهر الحديث رواه مسلم والنفاس كالحيض ( و
~~) يسن أيضا ( أخذها مسكا إن لم تكن محرمة فتجعله في فرجها في قطنة أو غيرها
~~) كخرقة PageV01P153 ( بعد غسلها ليقطع الرائحة ) أي رائحة الحيض أو النفاس
~~لقوله صلى الله عليه وسلم لأسماء لما سألته عن غسل الحيض ثم تأخذ فرصة
~~ممسكة فتطهر ms0150 بها رواه مسلم من حديث عائشة
# والفرصة القطعة من كل شيء ( فإن لم تجد ) مسكا ( فطيبا ) لقيامه مقام
~~المسك في ذلك ( لا لمحرمة ) فإن الطيب بأنواعه يمتنع عليها لما يأتي في
~~الإحرام ( فإن لم تجد فطينا ولو محرمة فإن تعذر فالماء ) الطهور ( كاف )
~~لحصول الطهارة به
# ( والغسل المجزىء ) وهو المشتمل على الواجبات فقط ( أن يزيل ما به ) أي
~~ببدنه ( من نجاسة أو غيرها تمنع وصول الماء إلى البشرة إن وجد ) ما يمنع
~~وصول الماء إليها ليصل الماء إلى البشرة ( وينوي ) كما تقدم لحديث إنما
~~الأعمال بالنيات ( ثم يسمي ) قال أصحابنا هي هنا كالوضوء قياسا لإحدى
~~الطهارتين على الأخرى
# وفي المغني إن حكمها هنا أخف لأن حديث التسمية إنما يتناول بصريحه الوضوء
~~لا غير
# قال في المبدع ويتوجه عكسه لأن غسل الجنابة وضوء وزيادة اه
# وفيه نظر
# لأنه ليس بوضوء
# وذلك لا تكفي نية الغسل عنه ( ثم يعم بدنه بالغسل ) فلا يجزىء المسح (
~~حتى فمه وأنفه ) فتجب المضمضة والاستنشاق في غسل ( كوضوء ) كما تقدم ( و )
~~حتى ( ظاهر شعره وباطنه ) من ذكر أو أنثى مسترسلا كان أو غيره لما تقدم من
~~قوله صلى الله عليه وسلم تحت كل شعرة جنابة ( مع نقضه ) أي الشعر وجوبا (
~~لغسل حيض ونفاس لا ) غسل ( جنابة إذا روت أصوله ) لحديث عائشة أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم قال لها إذا كنت حائضا خذي ماءك وسدرك وامتشطي ولا يكون
~~المشط إلا في شعر غير مضفور
# وللبخاري انقضي شعرك وامتشطي ولابن ماجه انقضي شعرك واغتسلي ولأن الأصل
~~وجوب نقض الشعر لتحقق وصول الماء إلى ما يجب غسله
# فعفى عنه في غسل الجنابة لأنه يكثر فشق ذلك فيه والحيض بخلافه
# فبقي على الأصل في الوجوب
# والنفاس في معنى الحيض
# وقال بعض أصحابنا هذا مستحب وليس بواجب وهو قول أكثر الفقهاء قال في
~~المغني والشرح وغيرهما وهو الصحيح إن شاء الله لأن في بعض ألفاظ حديث أم
~~سلمة أنها قالت للنبي صلى الله عليه وسلم إني امرأة أشد ضفر رأسي أفأنقضه ms0151
~~للحيض قال لا إنما يكفيك أن تحثي على رأسك ثلاث حثيات ثم تفيضين عليك الماء
~~فتطهرين رواه مسلم
# وهي زيادة يجب قبولها
# وهذا صريح في نفي الوجوب PageV01P154 ( وحتى حشفة أقلف ) أي غير مجنون (
~~إن أمكن تشميرها ) بأن كان مفتوقا لأنها في حكم الظاهر ( و ) حتى ( ما تحت
~~خاتم ونحوه فيحركه ) ليتحقق وصول الماء إلى ما تحته ( و ) حتى ( ما يظهر من
~~فرجها عند قعودها لقضاء حاجتها ) لأنه في حكم الظاهر ( ولا ) يجب غسل ( ما
~~أمكن من داخله ) أي فرج لأنه إما في حكم الباطن على ما ذكره
# وإما في حكم الظاهر وعفى عنه للمشقة وتقدم ( و ) لا غسل ( داخل عين ) بل
~~ولا يستحب ولو أمن الضرر ( وتقدم في الوضوء فإن كان على شيء من محل الحدث )
~~الأصغر أو الأكبر ( نجاسة ) لا تمنع وصول الماء إلى البشرة بدليل ما تقدم (
~~ارتفع الحدث قبل زوالها كالطاهرات ) على محل الحدث التي لا تمنع وصول الماء
# وقدم المجد في شرحه وابن عبيدان وصاحب مجمع البحرين والحاوي الكبير
~~وصححوه أن الحدث لا يرتفع إلا مع آخر غسلة طهر عندها قال الزركشي وهو
~~المنصوص عن أحمد
# وقال في النظم هو الأقوى
#
# | فصل
# ( ويسن أن يتوضأ بمد وهو مائة وأحد وسبعون درهما وثلاثة أسباع درهم )
~~إسلامي ( و ) بالمثاقيل ( مائة وعشرون مثقالا و ) بالأرطال ( رطل وثلث رطل
~~عراقي وما وافقه ) أي الرطل العراقي في زنته من البلدان ( ورطل وأوقيتان
~~وسبعا أوقية مصري وما وافقه وثلاث أواق وثلاثة أسباع أوقية دمشقية وما
~~وافقه وأوقيتان وستة أسباع أوقية حلبية وما وافقه وأوقيتان وأربعة أسباع
~~أوقية قدسية وما وافقه وأوقيتان وسبعا أوقية بعلية وما وافقه و ) يسن أن (
~~يغتسل بصاع وهو ) أربعة أمداد فهو ( ستمائة وخمسة وثمانون درهما وخمسة
~~أسباع درهم وأربعمائة وثمانون مثقالا وخمسة أرطال وثلث رطل عراقي بالبر
~~الرزين ) الجيد وهو المساوي للعدس في زنته ( نص عليهما ) أي على أن الصاع
~~خمسة أرطال وثلث وأنه بالبر الرزين
# وذلك لما روى أنس أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يتوضأ ms0152 بالمد ويغتسل
~~بالصاع متفق عليه وقال لكعب بن عجرة أطعم ستة مساكين فرقا من طعام قال أبو
~~عبيد لا اختلاف بين الناس أعلمه أن الفرق ثلاثة آصاع
# والفرق بفتح الراء ستة عشر PageV01P155 رطلا بالعراقي ( و ) الصاع (
~~أربعة أرطال وتسع أواق وسبع أوقية ) رطل ( مصري و ) الصاع ( رطل وأوقية
~~وخمسة أسباع أوقية ) رطل ( دمشقي وإحدى عشرة أوقية وثلاثة أسباع أوقية
~~حلبية
# وعشر أواق وسبعا أوقية قدسية وتسع أواق وسبع أوقية بعلية
# وهذا ) أي بيان قدر المد والصاع ( ينفعك هنا ) أي في المياه ( وفي ) باب
~~( الفطرة والفدية والكفارة ) بسائر أنواعها ( وغيرها ) كما لو نذر الصدقة
~~بمد أو صاع ( فإن أسبغ بدونهما ) بأن توضأ بدون مد أو اغتسل بدون صاع (
~~أجزأه ) ذلك
# لأن الله تعالى أمر بالغسل وقد فعله ( ولم يكره ) لحديث عائشة قالت كنت
~~أغتسل أنا والنبي صلى الله عليه وسلم من إناء واحد يسع ثلاثة أمداد أو
~~قريبا من ذلك رواه مسلم
# وعن أم عمارة بنت كعب أن النبي صلى الله عليه وسلم توضأ فأتى بماء في
~~إناء قدر ثلثي المد رواه أبو داود والنسائي ومنطوق هذا مقدم على مفهوم قوله
~~صلى الله عليه وسلم يجزىء في الوضوء المد وفي الغسل الصاع رواه أحمد
~~والأثرم ( والإسباغ ) في الوضوء والغسل ( تعميم العضو بالماء ) بحيث يجري
~~عليه ولا يكون مسحا لقوله تعالى @QB@ فاغسلوا وجوهكم @QE@ الآية والمسح ليس
~~غسلا ( فإن مسحه ) أي العضو بالماء ( أو أمر الثلج عليه لم تحصل الطهارة به
~~وإن ابتل به ) أي الثلج ( العضو ) الذي يجب غسله
# لأن ذلك مسح لا غسل ( إلا أن يكون ) الثلج ( خفيفا فيذوب ويجري على العضو
~~) فيجزىء لحصول الغسل المطلوب ( ويكره الإسراف في الماء ولو على نهر جار )
~~لحديث ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم مر على سعد وهو يتوضأ فقال ما
~~هذا السرف فقال أفي الوضوء إسراف قال نعم وإن كنت على نهر جار رواه ابن
~~ماجه ( وإذا اغتسل ينوي الطهارتين من الحدثين ) أجزأ عنهما ولم يلزمه ترتيب
~~ولا موالاة
# لأن الله ms0153 تعالى أمر الجنب بالتطهير ولم يأمر معه بوضوء ولأنهما عبادتان
~~فتداخلتا في الفعل
# كما تدخل العمرة في الحج وظاهره كالشرح والمبدع وغيرهما يسقط مسح الرأس
~~اكتفاء عنه بغسلها وإن لم يمر يده وقال أبو بكر يتداخلان إن أتى بخصائص
~~الصغرى كالترتيب والموالاة PageV01P156 والمسح ( أو ) نوى ( رفع الحدث ) ين
~~( وأطلق ) فلم يقيده بالأكبر ولا بالأصغر أجزأ عنهما لشمول الحدث لهما ( أو
~~) نوى ( استباحة الصلاة أو ) نوى ( أمرا لا يباح إلا بوضوء وغسل كمس مصحف )
~~وطواف ( أجزأ عنهما ) لاستلزم ذلك رفعهما ( وسقط الترتيب والموالاة ) لدخول
~~الوضوء في الغسل
# فصار الحكم للغسل كالعمرة مع الحج ( وإن نوى ) من عليه غسل بالغسل
~~استباحة ( قراءة القرآن ارتفع الأكبر فقط ) لأن قراءة القرآن إنما تتوقف
~~على رفعه لا على رفع الأصغر ( وإن نوى ) الجنب ونحوه ( أحدهما ) أي نوى رفع
~~أحد الحدثين الأكبر أو الأصغر ( لم يرتفع غيره ) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~وإنما لكل امرىء ما نوى وقال الأزجي والشيخ تقي الدين إذا نوى الأكبر ارتفع
# ( ومن توضأ قبل غسله ) يعني أوفى أوله ( كره له إعادته بعد الغسل ) لحديث
~~عائشة قالت كان صلى الله عليه وسلم لا يتوضأ بعد الغسل رواه الجماعة ( إلا
~~أن ينتقض وضوؤه بمس فرجه أو غيره ) كمس امرأة لشهوة أو بخروج خارج فيجب
~~عليه إعادته للصلاة ونحوها
# وتستحب لنحو قراءة وأذان لوجود سببه ( وإن نوت من انقطع حيضها ) أو
~~نفاسها ( بغسلها حل الوطء صح ) غسلها وارتفع الحدث الأكبر لأن حل وطئها
~~يتوقف على رفعه
# وقيل لا يصح لأنها إنما نوت ما يوجب الغسل وهو الوطء وفيه نظر ظاهر إذ لا
~~فرق بين الوطء وحله ( ويسن لكل جنب ولو امرأة وحائضا ونفساء بعد انقطاع
~~الدم ) قلت وكافر أسلم قياسا عليهم ( إذا أرادت النوم أو الأكل أو الشرب أو
~~الوطء ثانيا أن يغسل فرجه ) لإزالة ما عليه من الأذى ( ويتوضأ ) روي ذلك عن
~~علي وابن عمر
# أما كونه يستحب بالنوم فلما روى ابن عمر أن عمر قال يا رسول الله أيرقد
~~أحدنا وهو جنب ms0154 قال نعم إذا توضأ فليرقد وعن عائشة قالت كان النبي صلى الله
~~عليه وسلم إذا أراد أن ينام وهو جنب غسل فرجه وتوضأ وضوءه للصلاة متفق
~~عليهما وأما كونه يستحب للأكل والشرب فلما روت عائشة قالت رخص النبي صلى
~~الله عليه وسلم للجنب إذا أراد أن يأكل أو يشرب أن يتوضأ وضوءه للصلاة رواه
~~أحمد بإسناد صحيح
# وأما كونه يستحب لمعاودة الوطء فلحديث أبي سعيد قال قال النبي صلى الله
~~عليه وسلم إذا أتى أحدكم أهله ثم أراد أن يعاود فليتوضأ بينهما وضوءا رواه
~~مسلم ورواه ابن خزيمة والحاكم وزاد فإنه أنشط للعود ( لكن الغسل ل ) معاودة
~~( الوطء أفضل ) من الوضوء لأنه أنشط ( ويأتي في عشرة النساء ولا يضر نقضه )
~~PageV01P157 أي الوضوء ( بعد ذلك ) أي إذا توضأ الجنب لما تقدم ثم أحدث
~~قبله لم يضره ذلك فلا تسن له إعادته لأن القصد التخفيف أو النشاط وظاهر
~~كلام الشيخ تقي الدين يتوضأ لمبيته على إحدى الطهارتين ( ويكره ) للجنب
~~ونحوه ( تركه ) أي الوضوء ( لنوم فقط ) لظاهر الحديث ولا يكره تركه لأكل
~~وشرب ومعاودة وطء ( ولا يكره أن يأخذ الجنب ونحوه ) كالحائض والنفساء شيئا
~~( من شعره وأظفاره ) وتقدم ( ولا أن يختضب قبل الغسل نصا )
#
# | فصل
# في مسائل من أحكام الحمام وآداب دخوله وأجود الحمامات ما كان شاهقا عذب
~~الماء معتدل الحرارة معتدل البيوت قديم البناء ( بناء الحمام وبيعه وشراؤه
~~وإجارته ) مكروه لما فيه من كشف العورة والنظر إليها
# ودخول النساء إليه ( وكسبه وكسب البلان والمزين مكروه ) قال في الرعاية
~~وحمامية النساء أشد كراهة ( قال ) الإمام أحمد ( في الذي يبني حماما للنساء
~~ليس بعدل ) وقال في رواية ابن الحكم لا تجاز شهادة من بناه للنساء وحرمه
~~القاضي وحمله الشيخ تقي الدين على غير البلاد الباردة ( وللرجل دخوله إذا
~~أمن وقوع محرم بأن يسلم من النظر إلى عورات الناس ) ومسها ( و ) يسلم من (
~~نظرهم إلى عورته ) ومسها لما روي أن ابن عباس دخل حماما كان بالجحفة وروي
~~عنه صلى الله عليه وسلم أيضا ( فإن خافه ms0155 ) أي الوقوع في محرم بدخول الحمام
~~( كره ) دخوله ( وإن علمه ) أي الوقوع في محرم ( حرم ) دخوله لحديث أبي
~~هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال من كان يؤمن بالله واليوم الآخر من
~~ذكور أمتي فلا يدخل الحمام إلا بمئزر
# ومن كانت تؤمن بالله واليوم الآخر فلا تدخل الحمام رواه أحمد
# وقال أحمد إن علمت أن كل من يدخل الحمام عليه إزار فادخله وإلا فلا تدخل
~~( وللمرأة دخوله ) أي الحمام ( بالشرط المذكور ) بأن تسلم من النظر إلى
~~عورات النساء ومسها ومن النظر إلى عورتها ومسها ( ولوجود عذر من حيض أو
~~نفاس أو جنابة أو مرض أو حاجة إلى الغسل ) لما روى أبو داود عن ابن عمر أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم قال إنها ستفتح لكم أرض العجم وستجدون فيها بيوتا
~~يقال لها الحمامات PageV01P158 فلا يدخلنها الرجال إلا بالإزر وامنعوها
~~النساء إلا مريضة أو نفساء وقوله ( ولا يمكنها أن تغتسل في بيتها لخوفها من
~~مرض أو نزلة ) قاله القاضي والموفق والشارح
# قال في الإنصاف وظاهر كلام أحمد لا يعتبر وهو ظاهر كلامه المستوعب
~~والرعاية ( وإلا ) بأن لم يكن لها عذر مما تقدم ( حرم ) عليها دخوله ( نصا
~~) لما تقدم من الخبرين
# واختار أبو الفرج بن الجوزي والشيخ تقي الدين
# أن المرأة إذا اعتادت الحمام وشق عليها ترك دخوله إلا لعذر أنه يجوز لها
~~دخوله
# و ( لا ) يحرم عليها الاغتسال ( في حمام دارها ) حيث لم ير من عورتها ما
~~يحرم النظر إليه لعدم دخوله فيما تقدم وكباقي دارها ( ويقدم رجله اليسرى في
~~دخول الحمام والمغتسل ونحوهما ) لأنها لما خبث
# قال في المبدع وعن سفيان قال كانوا يستحبون لمن دخله أن يقول يا بر يا
~~رحيم من وقنا عذاب السموم
# ( والأولى في الحمام أن يغسل قدميه وإبطيه بماء بارد عند دخوله ويلزم
~~الحائط ) خوف السقوط ( ويقصد موضعا خاليا ) لأنه أبعد من أن يقع في محظور (
~~ولا يدخل البيت الحار حتى يعرق في البيت الأول ) لأنه أجود طبا ( ويقلل
~~الالتفات ) لأنه محل الشياطين فتعبث ms0156 به وربما كان سببا لرؤية عورة ( ولا
~~يطيل المقام إلا بقدر الحاجة ) لأنه يأخذ من البدن ( ويغسل قدميه عند خروجه
~~بماء بارد
# قال في المستوعب فإنه يذهب الصداع ولا يكره دخوله قرب الغروب ولا بين
~~العشاءين ) لعدم النهي الخاص عنه
# وقال ابن الجوزي في منهاج القاصدين يكره لأنه وقت انتشار الشياطين (
~~ويحرم أن يغتسل عريانا بين الناس ) في حمام أو غيره لحديث احفظ عورتك إلى
~~آخره وعن يعلى بن أمية أن النبي صلى الله عليه وسلم رأى رجلا يغتسل بالبراز
~~فصعد المنبر فحمد الله وأثنى عليه ثم قال إن الله عز وجل حيي ستير يحب
~~الحياء والستر فإذا اغتسل أحدكم فليستتر رواه أبو داود ( فإن ستره إنسان
~~بثوب ) فلا بأس ( أو اغتسل عريانا خاليا ) عن الناس ( فلا بأس ) لأن موسى
~~عليه السلام اغتسل عريانا رواه البخاري وأيوب عليه السلام اغتسل عريانا
~~قاله في المغني ( والتستر أفضل ) وقال في الإنصاف وغيره يكره
# قال الشيخ تقي الدين عليه أكثر نصوصه
# قال في الآداب يكره الاغتسال في المستحم ودخول الماء بلا مئزر انتهى لقول
~~الحسن والحسين وقد دخلا الماء وعليهما برد إن للماء سكانا ( وتكره القراءة
~~فيه ) أي الحمام ( ولو خفض صوته ) لأنه محل التكشف ويفعل فيه PageV01P159
~~ما لا يحسن في غيره فاستحب صيانة القرآن عنه وحكى ابن عقيل الكراهة عن علي
~~وابن عمر ( وكذا ) يكره ( السلام ) في الحمام قال في الآداب وكذلك لا يسلم
~~ولا يرد على مسلم وقال في الشرح الأولى جوازه من غير كراهة لعموم قوله صلى
~~الله عليه وسلم افشوا السلام بينكم ولأنه لم يرد فيه نص والأشياء على
~~الإباحة و ( لا ) يكره ( الذكر ) في الحمام لما روى النخعي أن أبا هريرة
~~دخل الحمام فقال لا إله إلا الله ( وسطحه ونحوه ) من كل ما يتبعه في بيع
~~وإجارة ( كبقيته ) لتناول الاسم له
#
# | باب التيمم
# ( وهو ) لغة القصد
# قال تعالى @QB@ ولا تيمموا الخبيث منه تنفقون @QE@ يقال يممت فلانا
~~وتيممته
# وأممته إذا قصدته ومنه @QB@ ولا آمين البيت الحرام @QE@ وقول الشاعر وما ms0157
~~أدري إذا يممت أرضا أريد الخير أيهما يليني أألخبر الذي أنا مبتغيه أم الشر
~~الذي هو مبتغيني وشرعا ( مسح الوجه واليدين بتراب طهور على وجه مخصوص )
~~يأتي تفصيله
# وهو ثابت بالإجماع وسنده وقوله تعالى @QB@ فلم تجدوا ماء فتيمموا صعيدا
~~طيبا @QE@ الآية
# وحديث عمار وغيره وهو من خصائص هذه الأمة لأن الله تعالى لم يجعله طهورا
~~لغيرها توسعة عليها وإحسانا إليها والتيمم ( بدل عن طهارة الماء ) لأنه
~~مترتب عليها يجب فعله عند عدم الماء ولا يجوز مع وجوده إلا لعذر وهذا شأن
~~البدل ( ويجوز ) التيمم ( حضرا وسفرا ولو ) كان السفر ( غير مباح أو ) كان
~~( قصيرا ) PageV01P160 دون المسافة ( لأن التيمم عزيمة لا يجوز تركه ) عند
~~وجود شرطه ( قال القاضي لو خرج إلى ضيعة له تقارب البنيان والمنازل ولو
~~بخمسين خطوة جاز له التيمم ) أي بشرطه ( و ) جاز له ( الصلاة ) النافلة (
~~على الراحلة وأكل الميتة للضرورة ) لأنه مسافر عرفا ( ويجوز ) وعبارة
~~المبدع وهو مشروع والمعنى أنه يجب حيث يجب التطهر بالماء ويسن حيث يسن ذلك
~~فيشرع ( لكل ما يفعل بالماء ) أي بطهارته ( عند العجز عنه ) أي عن استعمال
~~الماء لعدم أو مرض ونحوهما ( شرعا من ) بيان لما يفعل بالماء ( صلاة ) فرض
~~أو نفل ( وطواف ) فرض أو نفل ( وسجود تلاوة وشكر وقراءة قرآن ومس مصحف )
~~وقال الموفق إن احتاج إليه ( ووطء حائض انقطع دمها ) ولو لم يكن بالواطىء
~~جراح أو لم يصل به ابتداء ( ولبث في مسجد ) إذا تعذر الوضوء عاجلا وأراد
~~اللبث للغسل فيه ( سوى جنب وحائض ونفساء انقطع دمهما في مسألة تقدمت في
~~الباب قبله ) وهي ما إذا تعذر الوضوء واحتاجوا للبث فيه فإنه يجوز بلا تيمم
~~وتقدم أنه به أولى ( و ) سوى ( نجاسة على غير بدن ) وهي النجاسة على الثوب
~~وفي البقعة فلا يصح التيمم لهما بخلاف نجاسة البدن وتأتي ( ولا يكره الوطء
~~لعادم الماء ) ولو لم يخف العنت إذ الأصل في الأشياء الإباحة إلا لدليل (
~~والتيمم مبيح ) للصلاة ونحوها و ( لا يرفع الحدث ) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم في حديث ms0158 أبي ذر فإذا وجدت الماء فأمسه جلدك فإنه خير لك صححه الترمذي
~~ولو رفع الحدث لم يحتج إلى الماء إذا وجده ( ولا يصح ) التيمم ( إلا بشرطين
~~أحدهما دخول وقت ما يتيمم له فلا يصح ) التيمم ( لفرض ولا لنفل معين كسنة
~~راتبة ونحوها ) كوتر ( قبل وقتهما نصا ) لحديث أبي أمامة مرفوعا قال جعلت
~~الأرض كلها لي ولأمتي مسجدا وطهورا فأينما أدركت رجلا من أمتي الصلاة فعنده
~~مسجده وعنده طهوره رواه أحمد والوضوء إنما جاز قبل الوقت لكونه رافعا للحدث
~~بخلاف التيمم
# فإنه طهارة ضرورة فلم يجز قبل الوقت كطهارة المستحاضة ( ولا ) يصح التيمم
~~( لنفل في وقت نهي عنه ) لأنه ليس وقتا له
# وعلم منه أنه يصح التيمم لركعتي فجر بعده ولركعتي طواف كل وقت لإباحتهما
~~إذن ( ويصح ) التيمم ( لفائتة إذا ذكرها وأراد فعلها ) لصحة فعلها كل وقت
~~لا قبله ( و ) يصح التيمم ( لكسوف عند وجوده ) إن لم يكن وقت نهي ( و ) إلا
~~فإذا خرج يصح التيمم ( لاستسقاء إذا اجتمعوا ) لصلاته ( ول ) صلاة
~~PageV01P161 ( جنازة إذا غسل الميت ) أي تم تغسيله كما في المبدع ( أو يمم
~~لعذر ) ويعايي بها فيقال شخص لا يصح تيممه حتى يتيمم غيره ( ولعيد إذا دخل
~~وقته ولمنذورة ) مطلقة ( كل وقت ) فإن كانت منذورة بمعين اعتبر دخوله
~~كالمفروضة ( و ) يصح التيمم ( لنفل عند جواز فعله ) لأن ذلك وقته
# الشرط ( الثاني العجز عن استعمال الماء ) لأن غير العاجز يجد الماء على
~~وجه لا يضره فلم يتناوله النص ( فيصح ) التيمم لمن عجز عن الماء ( لعدمه )
~~حضرا كان أو سفرا قصيرا كان أو طويلا مباحا أو غيره لقوله تعالى @QB@ وإن
~~كنتم مرضى أو على سفر أو جاء أحد منكم من الغائط أو لامستم النساء فلم
~~تجدوا ماء فتيمموا @QE@ ويتصور عدم الماء في الحضر ( بحبس ) للمتيمم عند
~~الخروج في طلب الماء أو حبس للماء عن المتيمم بحيث لا يقدر عليه ولا يجد
~~غيره ( أو غيره ) أي غير الحبس كقطع عدو ماء بلده لعموم حديث أبي ذر أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم قال ms0159 الصعيد الطيب طهور المسلم وإن لم يجد الماء
~~عشر سنين
# فإذا وجده فليمسه بشرته
# فإن ذلك خير رواه أحمد والنسائي والترمذي وصححه
# والتقييد بالسفر مخرج الغالب لأنه محل العدم غالبا ( و ) يصح التيمم (
~~لعجز مريض عن الحركة وعمن يوضئه إذا خاف فوت الوقت
# إن انتظر من يوضئه و ) عجزه ( عن الاغتراف ولو بفمه ) لأنه كالعادم للماء
~~فإن قدر على اغتراف الماء بفمه أو على غمس أعضائه في الماء الكثير لزمه ذلك
~~لقدرته على استعمال الماء ( أو ) أي ويصح التيمم ( لخوف ضرر باستعماله ) أي
~~الماء ( في بدنه من جرح ) لقوله تعالى @QB@ ولا تقتلوا أنفسكم @QE@ ولحديث
~~جابر في قصة صاحب الشجة رواه أبو داود والدارقطني
# وكما لو خاف من عطش أو سبع
# فإن لم يخف من استعمال الماء لزمه كالصحيح ( أو ) من ( برد شديد ) لحديث
~~عمرو بن العاص قال احتلمت في ليلة باردة في غزوة ذات السلاسل فأشفقت إن
~~اغتسلت أن أهلك
# فتيممت ثم صليت بأصحابي صلاة الصبح
# فذكر ذلك للنبي صلى الله عليه وسلم فقال يا عمرو صليت بأصحابك وأنت جنب
~~قلت ذكرت قول الله تعالى @QB@ ولا تقتلوا أنفسكم @QE@ PageV01P162 فضحك ولم
~~يقل شيئا رواه أحمد وأبو داود ( ولو ) كان خوفه على نفسه من البرد ( حضرا )
~~فيتيمم دفعا للضرر كالسفر وليس المراد بخوفه الضرر أن يخاف التلف بل يكفي
~~أن ( يخاف منه نزلة أو مرضا ونحوه ) كزيادة المرض أو تطاوله فيتيمم ( بعد
~~غسل ما يمكنه ) غسله بلا ضرر
# والمراد أنه يغسل ما لا يتضرر بغسله ويتيمم لما سواه مراعيا للترتيب
~~والموالاة في الحدث الأصغر
# كما يأتي ( و ) إنما يتيمم للبرد إذا ( تعذر تسخينه ) أي الماء في الوقت
# قال في الشرح وغيره متى أمكنه تسخين الماء أو استعماله على وجه يأمن
~~الضرر كأن يغسل عضوا عضوا كلما غسل شيئا ستره
# لزمه ذلك ( أو ) أي ويصح التيمم ( لخوف بقاء شين ) أي فاحش في بدنه بسبب
~~استعمال الماء لعموم قوله تعالى @QB@ وإن كنتم مرضى @QE@ ولأنه يجوز له
~~التيمم إذا خاف ذهاب شيء من ماله
# فهنا ms0160 أولى ( أو ) أي ويصح التيمم ل ( مرض يخشى زيادته أو تطاوله ) لما
~~تقدم فإن لم يخف ضررا باستعمال الماء كمن به صداع أو حمى حارة أو أمكنه
~~استعمال الماء الحار بلا ضرر
# لزمه ذلك ولا يتيمم لانتفاء الضرر ( و ) يصح التيمم ( ل ) خوف ( فوات
~~مطلوبه ) باستعمال الماء كعدو خرج في طلبه أو آبق أو شارد يريد تحصيله لأن
~~في فوته ضررا وهو منفي شرعا ( أو ) أي ويصح التيمم ل ( عطش يخافه على نفسه
~~ولو ) كان العطش ( متوقعا ) لقول علي في الرجل يكون في السفر فتصيبه
~~الجنابة ومعه الماء القليل يخاف أن يعطش يتيمم ولا يغتسل رواه الدارقطني
# ولأنه يخاف الضرر على نفسه أشبه المريض بل أولى ( أو ) يخاف العطش على (
~~رفيقه المحترم ) لأن حرمته تقدم على الصلاة بدليل ما لو رأى غريقا عند ضيق
~~وقتها فيتركها ويخرج لإنقاذه
# فلأن تقدم على الطهارة بالماء بطريق الأولى
# قال أحمد عدة من الصحابة تيمموا وحبسوا الماء لشفاههم ( ولا فرق ) في
~~الرفيق المحترم ( بين المزامل له أو واحد من أهل الركب ) لأنه لا يخل
~~بالمرافقة ( ويلزمه ) أي من معه الماء ( بذله له ) أي لعطشان يخشى تلفه
# وفي حبس الماء لعطش الغير المتوقع روايتان
# اختار الشريف وابن عقيل وجوبه وصوبه في تصحيح الفروع
# وقيل يستحب
# قال المجد وهو ظاهر كلام الإمام أحمد
# وقدمه في الرعاية الكبرى ومجمع البحرين
# ولو خاف على نفسه العطش بعد دخول الوقت ففيه وجهان
# قال في تصحيح الفروع الصواب الوجوب وهو PageV01P163 ظاهر كلام كثير من
~~الأصحاب
# منهم الشيخ الموفق
# والقول بعدم الوجوب ضعيف جدا فيما يظهر
# و ( لا ) يلزم بذل الماء ( لطهارة غيره بحال ) سواء كان يجد غيره أو لا
~~طلبه بثمنه أو لا كسائر الأموال لا يلزم بذلها إلا لضرورة ولا ضرورة هنا
# وأخرج بقوله المحترم الزاني المحصن والمرتد والحربي
# فلا يلزم بذله له إذا عطش وإن خاف تلفه ( أو ) عطش يخافه ( على بهيمته أو
~~بهيمة غيره المحترمين ) لأن للروح حرمة وسقيها واجب
# ودخل في ذلك كلب الصيد
# وخرج عنه ms0161 العقور والخنزير ونحوه لعدم احترامه ( قال ) أبو الفرج عبد
~~الرحمن ( بن الجوزي إن احتاج الماء للعجن والطبخ ونحوهما تيمم وتركه ) أي
~~الماء لذلك اقتصر عليه في الفروع
# وجزم به في المنتهى وحكاه في الرعاية بصيغة التمريض ( وإذا وجد الخائف من
~~العطش ماء طهورا أو ماء نجسا ) وكان ( يكفيه كل منهما لشربه حبس الطاهر )
~~لشربه ( وأراق النجس إن استغنى عن شربه ) سواء كان في الوقت أو قبله لعدم
~~حاجته إليه ( فإن خاف حبسهما ) للحاجة وكما لو انفرد النجس ( ولو مات رب
~~الماء ) وبقي ماؤه ( يممه رفيقه العطشان ) كما يتيمم لو كان حيا ذلك (
~~ويغرم ) العطشان ( ثمنه ) أي قيمة الماء ( في مكانه ) أي مكان إتلافه ( وقت
~~إتلافه لورثته ) لانتقاله إليهم كسائر أمواله وإنما غرمه بثمنه بقيمته مع
~~أنه مثلي دفعا للضرر عن الورثة إذ الماء لا قيمة له في الحضر غالبا ولو
~~كانت فشيء تافه بالنسبة لما في السفر
# وظاهر النهاية إن غرمه في مكانه أي التلف فبمثله ( ومن أمكنه أن يتوضأ
~~ويجمع الماء ) الذي توضأ به ( ويشربه لم يلزمه لأن النفس تعافه ) أي تعاف
~~شربه ( ومن خاف فوت رفقته ) باستعمال الماء ( ساغ له التيمم ) قال في
~~الفروع ولو لم يخف ضررا بفوت الرفقة لفوت الإلف والأنس ( وكذا لو خاف على
~~نفسه أو ماله في طلبه ) أي الماء ( خوفا محققا لا جبنا ) وهو الخوف لغير
~~سبب والخوف المحقق ( كأن كان بينه وبين الماء سبع ) أي حيوان مفترس ( أو
~~حريق أو لص ونحوه ) ساغ له التيمم لأن الضرر منفي شرعا ( أو خاف ) بطلب
~~الماء ( غريما يلازمه ويعجز عن أدائه ) فله التيمم دفعا للضرر عنه فإن قدر
~~على وفائه حال دينه لم يجز له التيمم لإثمه بالتأخير إذن ( أو خافت امرأة )
~~بطلب الماء ( فساقا ) يفجرون بها فتتيمم بل يحرم عليها الخروج ( في طلبه )
~~إذن لأنها تعرض نفسها للفساد ومثلها الأمرد ( ولو كان خوفه بسبب ظنه فتبين
~~عدم السبب مثل من رأى سوادا بالليل ظنه عدوا PageV01P164 فتبين أنه ليس
~~بعدو بعد أن تيمم وصلى لم ms0162 يعد ) لكثرة البلوى به بخلاف صلاة الخوف فإنها
~~نادرة في نفسها ( و ) هي بذلك أندر ( يلزمه ) أي عادم الماء إذا وجبت عليه
~~الطهارة ( شراء الماء ) الذي يحتاجه لها ( بثمن مثله في تلك البقعة أو
~~مثلها ) أي مثل تلك البقعة ( غالبا ) لأنه قادر على استعماله من غير ضرر
# ولأنه يلزمه شراء سترة عورته للصلاة فكذا هنا
# ( و ) يلزمه أيضا شراؤه ب ( زيادة يسيرة ) عرفا لأن ضررها يسير وقد اغتفر
~~اليسير في النفس ( كضرر يسير في بدنه من صداع أو برد ) فهنا أولى
# و ( لا ) يلزمه شراء الماء ( بثمن يعجز عنه ) ويتيمم لأن العجز عن الثمن
~~يبيح الانتقال إلى البدل كالعجز عن ثمن الرقبة في الكفارة ( أو ) أي ولا
~~يلزمه شراء الماء بثمن ( يحتاجه لنفقة ونحوها ) كقضاء دينه ومؤنة سفره ولا
~~فرق بين نفقته ونفقة عياله من مؤنة وكسوة وغيرهما ( وحبل ودلو كما ) يلزم
~~شراؤهما بثمن مثل أو أزيد يسيرا إذا احتاج إليهما و ( يلزمه طلبهما ) أي
~~الحبل والدلو أي استعارتهما ليحصل بهما الماء
# لأن ما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب ( و ) يلزمه ( قبولهما ) أي الحبل
~~والدلو ( عارية ) لأن المنة في ذلك يسيرة ( وإن قدر على ) استخراج ( ماء
~~بئر بثوب يبله ثم يعصره لزمه ) ذلك لقدرته على تحصيل الماء كما لو وجد حبلا
~~ودلوا ( إن لم تنقص قيمة الثوب أكثر من ثمن الماء ) الذي يستخرجه في مكانه
# فإن نقصت أكثر من ثمنه لم يلزمه كشرائه ( ويلزمه قبول الماء قرضا وكذا )
~~يلزمه قبول ( ثمنه ) قرضا ( وله ما يوفيه ) منه
# لأن المنة في ذلك يسيرة و ( لا ) يلزمه ( اقتراض ثمنه ) أي الماء للمنة (
~~ويلزمه قبول الماء ) إذا بذل له ( هبة ) لسهولة المنة فيه لعدم تموله عادة
~~و ( لا ) يلزمه قبول ( ثمنه ) هبة للمنة ( ولا ) يلزمه ( شراؤه ) أي الماء
~~( بدين في ذمته ) ولو قدر على أدائه في بلده لأن عليه ضررا في بقاء الدين
~~في ذمته
# وربما تلف ماله قبل أدائه وكالهدي
# وقال القاضي يلزمه كالرقبة في الكفارة
# وأجيب بأن الفرض متعلق بالوقت ms0163 بخلاف المكفر ( فإن كان بعض بدنه جريحا
~~ونحوه ) بأن كان به قروح ( وتضرر ) بغسله ومسحه بالماء ( تيمم له ) أي
~~للجريح ونحوه لما تقدم ( و ) يتيمم أيضا ( لما يتضرر بغسله مما قرب منه )
~~أي من الجريح ونحوه لمساواته له في الحكم ( فإن عجز عن ضبطه ) أي ضبط
~~الجريح وما قرب منه مما يتضرر بغسله ( لزمه أن يستنيب إن قدر ) على
~~الاستنابة بأن وجد من يستنيبه وأجرته إن طلبها ( وإلا ) أي وإن لم يقدر على
~~الاستنابة ( كفاه التيمم ) فيصلي به ولا إعادة PageV01P165 ( فإن أمكن مسحه
~~) أي الجرح ونحوه ( بالماء وجب ) المسح ( وأجزا ) ه لأن الغسل مأمور به
~~والمسح بعضه فوجب كمن عجز عن الركوع والسجود وقدر على الإيماء
# فإن كان الجرح نجسا فقال في التلخيص يتيمم ولا يمسح
# ثم إن كانت النجاسة معفوا عنها ألغيت واكتفى بنية الحدث وإلا نوى الحدث
~~والنجاسة إن شرطت فيها قاله في المبدع ( وإن كان الجرح في بعض أعضاء الوضوء
~~لزمه مراعاة ترتيب وموالاة في وضوء ) لا غسل ( فيتيمم له ) أي الجرح ( عند
~~غسله لو كان صحيحا ) لأن البدل يعطي حكم مبدله ( فإن كان الجرح في الوجه قد
~~استوعبه ) وأراد الوضوء ( لزمه التيمم أولا ) لقيامه مقام غسل الوجه ( ثم
~~يتمم الوضوء وإن كان ) الجرح ( في بعض الوجه خير بين غسل الصحيح منه ) أي
~~من الوجه ( ثم يتيمم وبين التيمم ) أو لا ( ثم يغسل صحيح وجهه ) لأن العضو
~~الواحد لا يعتبر فيه ترتيب ( ثم يكمل وضوؤه
# فإن كان الجرح في عضو آخر ) غير الوجه ( لزمه غسل ما قبله ) مرتبا ( ثم
~~كان الحكم فيه ) أي الجريح ( على ما ذكرنا في الوجه ) فإن استوعبه الجرح
~~تيمم بعد غسل ما قبله وإن لم يستوعبه خير بعد غسله ما قبله بين أن يتيمم
~~للجرح ثم يغسل الباقي أو يغسل الصحيح ثم يتيمم للجرح ( وإن كان ) الجرح (
~~في وجهه ويديه ورجليه احتاج في كل عضو إلى تيمم في محل غسله ليحصل الترتيب
~~) ولو غسل صحيح وجهه ثم تيمم لجريحه وجريح يديه تيمما واحدا ms0164 لم يجزئه
# لأنه يؤدي إلى سقوط الفرض عن جزء من الوجه واليدين في حال واحدة فيفوت
~~الترتيب
# لا يقال يبطل هذا بالتيمم عن جملة الطهارة حيث يسقط الفرض عن جميع
~~الأعضاء جملة واحدة
# لأنه إذا كان عن جملة الطهارة فالحكم له دونها
# وإن كان عن بعضها ناب عن ذلك البعض
# فاعتبر فيه ما يعتبر فيما ينوب عنه من الترتيب
# ( ويبطل وضوؤه وتيممه بخروج الوقت ) فلو كان الجرح في رجله فتيمم له عند
~~غسلها ثم بعد زمن لا تمكن فيه الموالاة خرج الوقت
# بطل تيممه
# وبطلت طهارته بالماء أيضا لفوات الموالاة فيعيد غسل الصحيح ثم يتيمم عقبه
~~( ولا تبطل طهارته بالماء إن كان غسلا لجنابة ونحوها ) كحيض أو نفاس (
~~بخروجه ) أي الوقت ( بل ) يبطل ( التيمم فقط ) لأن غسل الجنابة ونحوها لا
~~يشترط فيه ترتيب ولا موالاة بخلاف الوضوء ( وإن وجد ما يكفي بعض بدنه لزمه
~~استعماله جنبا كان أو محدثا ثم يتيمم PageV01P166 للباقي ) لقوله صلى الله
~~عليه وسلم إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم رواه البخاري
# ولأنه قدر على بعض الشرط فلزمه كالسترة
# ولا يصح أن يتيمم قبل استعماله
# لقوله تعالى @QB@ فلم تجدوا ماء فتيمموا @QE@ فاعتبر استعماله أولا
~~ليتحقق الشرط الذي هو عدم الماء وليتميز المغسول عن غيره ليعلم ما يتيمم له
# وإن تيمم في وجهه ثم وجد ماء طهورا يكفي بعض بدنه بطل تيممه
# قال في الرعاية إن وجب استعماله بطل وإلا فلا ( وإن وجد ترابا لا يكفيه
~~للتيمم استعمله وصلى ) قلت ولا يزيد على ما يجزىء على ما يأتي
# وظاهره ولا إعادة
# وفي الرعاية ثم يعيد الصلاة إن وجد ما يكفيه من ماء أو تراب ( ومن كان
~~على بدنه نجاسة وهو محدث والماء يكفي أحدهما غسل النجاسة ثم يتيمم من الحدث
~~ولو كانت النجاسة في ثوبه أو بقعته فكذلك إلا أن تكون النجاسة في محل يصح
~~تطهيره من الحدث فيستعمله ) أي الماء ( فيه عنهما ) أي عن الحدث والنجس
# قاله المجد
# قلت وهذا واضح إن كان الحدث أكبر
# فإن ms0165 كان أصغر فعلى كلامهم لا بد من مراعاة الترتيب
# فإن كان لا يبقى للنجاسة ما يزيلها بعد مراعاته
# قدمها كما لو كانت بغير أعضاء الوضوء
# ( ولا يصح تيممه إلا بعد غسل النجاسة ) تحقيقا لشرطه ( ولو كانت النجاسة
~~في ثوبه ) أو بقعته ( غسله أولا ثم تيمم ) لما تقدم
#
# | فصل
# ( ومن عدم الماء وظن وجوده ) لزمه طلبه لقوله تعالى @QB@ فلم تجدوا ماء
~~فتيمموا @QE@ ولا يقال لم يجد إلا لمن طلب
# ولأن التيمم بدل فلم يجز العدول إليه قبل طلب المبدل كالصيام في كفارة
~~الترتيب ( أو شك ) أي تردد في وجود الماء ( ولم يتحقق عدمه ) ولو ظن عدم
~~وجوده قال في الإنصاف على الصحيح من المذهب ( لزمه طلبه ) أي الماء ( في
~~رحله ) أي ما يسكنه وما يستصحبه من الأثاث ( وما قرب منه عرفا )
~~PageV01P167 لما تقدم فيه ( فيفتش من رحله ما يمكن أن يكون فيه ) إذ تفتيش
~~ما لا يمكن أن يكون فيه طلب للمحال ( ويسعى في جهاته الأربع ) قدامه ووراءه
~~ويمينه وشماله ( إلى ما قرب منه مما عادة القوافل السعي إليه ) لأن ذلك هو
~~الموضع الذي يطلب الماء فيه عادة ( ويسأل رفقته ) ذوي الخبرة بالمكان ( عن
~~موارده ) أي الماء ( و ) يسألهم ( عن ماء معهم ليبيعوه له أو يبذلوه ) له
# قال في المغني والشرح وإن كان له رفقة يدل عليهم طلبه منهم ( ووقت الطلب
~~بعد دخول الوقت ) لأنه إذن يخاطب بالصلاة وشرطها ( فلا أثر لطلبه قبل ذلك )
~~أي قبل دخول الوقت لأنه ليس مخاطبا بالتيمم قبله ( فإن رأى خضرة أو ) رأى (
~~شيئا يدل على الماء لزمه قصده فاستبرأه ) ليتحقق شرط التيمم ( وإن كان
~~بقربه ربوة أو شيء قائم أتاه ) ( فطلب ) أي فتش ( عنده ) قطعا للشك ( وإن
~~كان سائرا طلبه أمامه ) فقط
# لأن في طلبه فيما عدا ذلك ضررا به ( فإن دله ) أي أرشده ( عليه ثقة ) أي
~~عدل ضابط
# لزمه قصده
# إن كان قريبا عرفا ( أو علمه قريبا ) عرفا ( لزمه قصده ) ولم يصح تيممه
~~إذن لقدرته على استعماله حيث لم يخف ضررا ولا فوت وقت ms0166 ولا رفقة ( ويلزمه )
~~أي عادم الماء ( طلبه لوقت كل صلاة ) لأنه مخاطب بها وبشروطها كلما دخل
~~وقتها
# وهذا كله إذا لم يتحقق عدمه كما يفهم مما سبق في كلامه
# فإن تحقق عدمه لم يلزمه طلبه
# لأنه لا أثر لطلب شيء متحقق العدم ( ومن خرج إلى أرض ) أي مزارع ومحتطبات
~~( بلده لحرث أو صيد أو احتطاب ونحوها ) كأخذ حشيش وكما لو خرج لحصاد أو
~~دياس ونحوه ( حمله ) أي إناء معه وجوبا ( إن أمكنه ) حمله لأنه لا عذر له
~~إذن في عدم حمله والواجب لا يتم إلا به ( وإن لم يمكنه حمله ولا الرجوع )
~~إلى محل الماء ( للوضوء ) أو نحوه ( إلا بتفويت حاجته تيمم ) لأنه عادم
~~للماء ( وصلى ولا يعيد ) وكذا لو حمله وفقد أو لم يحمله لغير عذر ( كما لو
~~كانت حاجته في أرض قرية أخرى ) غير بلده ( ولو كانت قريبا ) لما تقدم أنه
~~لا فرق بين بعيد السفر وقريبه لعموم قوله تعالى @QB@ أو على سفر @QE@ ولو
~~مر بماء قبل الوقت أو كان معه الماء ( فأراقه ) قبل الوقت ( ثم دخل الوقت
~~وعدم الماء ) فلا إثم عليه لعدم تفريطه
# لأنه ليس مخاطبا بالطهارة قبل دخول وقت الصلاة
# و ( صلى بالتيمم ) لأنه عادم الماء ( ولا إعادة PageV01P168 عليه ) لأنه
~~أتى بما هو مكلف به ( وإن مر به ) أي الماء ( في الوقت وأمكنه الوضوء ولم
~~يتوضأ ويعلم أنه لا يجد غيره ) حرم لتفريطه بترك ما هو واجب عليه بلا ضرورة
# فإن لم يمكنه الوضوء أو توضأ ثم انتقض وضوؤه بعد مفارقة الماء وبعده عنه
~~أو كان لا يعلم أنه لا يجد غيره فلا إثم عليه لعدم تفريطه ( أو كان ) الماء
~~( معه فأراقه في الوقت ) حرم لأنه وسيلة إلى فوات الطهارة بالماء الواجبة (
~~أو باعه ) أي الماء ( فيه ) أي في الوقت ( أو وهبه فيه ) لغير محتاج لشرب (
~~حرم ) عليه ذلك
# لما تقدم ( ولم يصح البيع و ) لا ( الهبة ) لأنه تعلق به حق الله تعالى
# فهو كالمنذور عتقه نذر تبرر لعجزه عن تسليمه شرعا ( أو وهب له ms0167 ) ماء أو
~~بذل قرضا في الوقت ( فلم يقبله حرم ) عليه ( أيضا ) لتفويته الطهارة
~~الواجبة ( وإن تيمم وصلى في الجميع ) أي جميع الصور المتقدمة ( صح ) تيممه
~~وصلاته لعدم قدرته على الماء حينئذ
# أشبه ما لو فعل ذلك قبل الوقت ( ولم يعد ) الصلاة لأنها صلاة تيمم صحيح
~~لما تقدم وهذا كله إذا كان الماء قد عدم فإن كان باقيا وقدر على تحصيله لم
~~يصح تيممه ولا صلاته لقدرته على الماء ولم يقيد به لوضوحه ( وإن نسي الماء
~~) وتيمم لم يجزئه قال في الفروع ويتوجه أو ثمنه أي إذا كان الماء يباع ونسي
~~ثمنه وتيمم وصلى لم يجزئه
# لأن النسيان لا يخرجه عن كونه واجدا
# وشرط إباحة التيمم عدم الوجدان ولأنها طهارة تجب مع الذكر
# فلم تسقط بالنسيان كالحدث ( أو جهله ) أي الماء ( بموضع يمكنه استعماله
~~وتيمم لم يجزئه ) لتقصيره كمصل عريانا ناسيا أو جاهلا بالسترة ويكفر بصوم
~~ناسيا أو جاهلا وجود الرقية ( كأن يجده ) أي الماء ( بعد ذلك ) أي التيمم (
~~في رحله وهو ) أي رحله ( في يده ) المشاهدة أو الحكمية ( أو ) يجده ( ببئر
~~بقربه أعلامها ظاهرة ) وكان يتمكن من تناوله منها
# فلا يصح تيممه إذن ولا صلاته لما تقدم ( فأما إن ضل عن رحله وفيه الماء
~~وقد طلبه ) فإن التيمم يجزئه
# ولا إعادة عليه ( أو ) تيمم ثم وجد بئرا بقربه و ( كانت أعلام البئر خفية
~~ولم يكن يعرفها ) قبل ذلك ( أو كان يعرفها وضل عنها فإن التيمم يجزئه ولا
~~إعادة عليه ) لأنه ليس بواجد للماء وغير مفرط ( وإن أدرج أحد الماء في رحله
~~ولم يعلم به ) حتى صلى بالتيمم
# فإنه يعيد لتفريطه بعدم طلبه في رحله أو ضل عن موضع التي كان يعرفها ( أو
~~كان الماء مع عبده ولم يعلم به السيد ونسي العبد أن يعلمه PageV01P169 حتى
~~صلى بالتيمم فإنه يعيد ) ما صلاه بذلك التيمم كما لو كان النسيان منه
~~وكنسيان رقبة مع عبده وقيل لا يعيد لأن التفريط من غيره
# ( ويتيمم لجميع الأحداث ) أما الأكبر
# فلقوله تعالى @QB@ أو لامستم النساء @QE@ والملامسة ms0168 الجماع وعن عمران بن
~~حصين أن النبي صلى الله عليه وسلم رأى رجلا معتزلا لم يصل مع القوم فقال ما
~~منعك أن تصلي فقال أصابتني جنابة ولا ماء فقال عليك بالصعيد
# فإنه يكفيك متفق عليه
# والحائض والنفساء إذا انقطع دمهما والكافر إذا أسلم كالجنب
# وأما الأصغر فبالإجماع وسنده قوله تعالى @QB@ أو جاء أحد منكم من الغائط
~~@QE@ وقوله صلى الله عليه وسلم الصعيد الطيب طهور المسلم ولأنه إذا جاز
~~للجنب جاز لغيره من باب أولى ( ولنجاسة على جرح وغيره على بدنه فقط تضره
~~إزالتها أو ) يضره ( الماء ) الذي يزيلها به لعموم حديث أبي ذر ولأنها
~~طهارة في البدن تراد للصلاة
# أشبهت الحدث
# واختار ابن حامد وابن عقيل
# لا يتيمم للنجاسة أصلا كجمهور العلماء لأن الشرع إنما ورد بالتيمم للحدث
~~وغسل النجاسة ليس في معناه لأن الغسل إنما يكون في محل النجاسة دون غيره
~~وعلم من قوله فقط أنه لا يتيمم لنجاسة ثوبه
# ولا بقعته لأن البدن له مدخل في التيمم لأجل الحدث
# فدخل فيه التيمم لأجل النجس
# وذلك معدوم في الثوب والمكان ولا يتيمم لنجاسة معفو عنها ( ولا إعادة )
~~لما صلاه بالتيمم للنجاسة على البدن كالذي يصليه بالتيمم للحدث وإنما يتيمم
~~لنجاسة البدن ( بعد أن يخفف منها ما أمكنه ) تخفيفه بحك يابسه ومسح رطبه (
~~لزوما ) أي وجوبا فلا يصح التيمم لها قبل ذلك لأنه قادر على إزالتها في
~~الجملة لحديث إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم ( وإن تيمم حضرا أو
~~سفرا خوفا من البرد ) ولم يمكنه تسخينه ولا استعماله على وجه لا يضره وتقدم
~~( وصلى فلا إعادة عليه ) لحديث عمرو بن العاص
# وتقدم
# ولم يأمره صلى الله عليه وسلم بالإعادة
# ولو وجبت لأمره بها لأن تأخير البيان عن وقت الحاجة غير جائز PageV01P170
# وقيس الحضر على السفر ( ومن عدم الماء والتراب أو لم يمكنه استعمالهما )
~~أي الماء والتراب ( لمانع كمن به قروح لا يستطيع معها مس البشرة بوضوء ولا
~~تيمم صلى ) الفرض فقط ( على حسب حاله وجوبا ) لقوله صلى الله عليه ms0169 وسلم إذا
~~أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم ولأن العجز عن الشرط لا يوجب ترك
~~المشروط كما لو عجز عن السترة والاستقبال ( ولا إعادة ) لما روي عن عائشة
~~أنها استعارت من أسماء قلادة فضلتها فبعث رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~رجالا في طلبها فوجدوها فأدركتهم الصلاة وليس معهم ماء فصلوا بغير وضوء
~~فشكوا إلى النبي صلى الله عليه وسلم فأنزل الله آية التيمم متفق عليه
# ولم يأمرهم بالإعادة ولأنه أحد شروط الصلاة فسقط عند العجز
# كسائر شروطها ( ولا يزيد هنا على ما يجزىء في الصلاة من قراءة وغيرها )
~~فلا يقرأ زائدا على الفاتحة ولا يسبح أكثر من مرة ولا يزيد على ما يجزىء في
~~طمأنينة ركوع أو سجود أو جلوس بين السجدتين وإذا فرغ من قراءة الفاتحة ركع
~~في الحال وإذا فرغ مما يجزىء في التشهد الأول نهض في الحال وإذا فرغ مما
~~يجزىء في التشهد الأخير سلم في الحال ( ولا يتنفل ) من عدم الماء والتراب
~~ونحوه
# لأنه إنما أبيح له الفرض لداعي الضرورة إليه ( ولا يؤم ) من يصلي على حسب
~~حاله ( متطهرا بماء أو تراب ) لعدم صحة اقتداء المتطهر بالمحدث العالم
~~بحدثه وعلم منه أنه يؤم مثله ( ولا يقرأ في غير صلاة إن كان جنبا ونحوه )
~~كحائض ونفساء لما تقدم في الغسل ( وتبطل صلاته ) أي صلاة المصلي على حسب
~~حاله ( بالحدث فيها ) وبطروء نجاسة لا يعفى عنها لأن ذلك ينافي الصلاة
~~فاقتضى وجوده بطلانها على أي حالة كانت
# ثم يستأنفها على حسب حاله و ( لا ) تبطل صلاة المصلي على حسب حاله (
~~بخروج وقتها ) بخلاف صلاة المتيمم
# لأن التيمم يبطل
# فتبطل الصلاة بخلاف ما هنا ( وتبطل الصلاة على الميت إذا لم يغتسل ولم
~~يتيمم ) لعدم الماء والتراب وصلى عليه ( لغسله أو بتيممه ) متعلق بتبطل
~~والمراد بوجود ما يغسل به أو ييمم به و ( بعدها ) أي بعد PageV01P171
~~الصلاة عليه ( وتعاد الصلاة عليه ) أي على الميت بعد أن يغسل أو ييمم وجوبا
~~للقدرة عليها بشرطها و ( يجوز نبشه ) بعد دفنه ( لأحدهما ms0170 ) أي للغسل أو
~~التيمم ( مع أمن تفسخه ) لأنه مصلحة بلا مفسدة فإن خيف تفسخه لم ينبش
#
# | فصل
# ( ولا يصح التيمم إلا بتراب طهور ) لقوله تعالى @QB@ فتيمموا صعيدا طيبا
~~فامسحوا بوجوهكم وأيديكم منه @QE@ وما لا غبار له
# كالصخر لا يمسح بشيء منه
# وقال ابن عباس الصعيد تراب الحرث والطيب الطاهر يؤيده قوله صلى الله عليه
~~وسلم وجعل لي التراب طهورا رواه الشافعي وأحمد من حديث علي
# وهو حديث حسن فخص ترابها بحكم الطهارة
# وذلك يقتضي نفي الحكم عما عداه والقول بأن من الابتداء الغاية قال في
~~الكشاف قول متعسف ولا يفهم أحد من العرب من قول القائل مسح برأسه من الدهن
~~ومن الماء والتراب
# إلا معنى التبعيض
# والإذعان للحق أحق من المراء فلا يصح التيمم برمل ونحت حجارة ونحوه ولا
~~بتراب زالت طهوريته وتأتي تتمته ( مباح ) فلا يصح بمغصوب ونحوه
# لحديث من عمل عملا ليس عليه أمرنا فهو رد قال في الفروع وتراب مغصوب
~~كالماء وظاهره ولو تراب مسجد وفاقا للشافعي وغيره
# ولعله غير مراد فإنه لا يكره بتراب زمزم مع أنه مسجد ( غير محترق ) فلا
~~يصح التيمم بما حرق من خزف ونحوه لأن الطبخ أخرجه عن أن يقع عليه اسم
~~التراب ( له غبار يعلق باليد ) أو غيرها لما تقدم
# ( ولو على لبد أو غيره ) كثوب وبساط وحصير وحائط وصخرة وحيوان وبرذعة
~~حمار وشجرة وخشب وعدل شعير ونحوه مما عليه غبار طهور ( حتى مع وجود تراب )
~~ليس على شيء مما تقدم فلا يصح التيمم بسبخة ونحوها مما ليس له غبار و ( لا
~~بطين ) رطب لأنه ليس بتراب ( لكن إن أمكنه تجفيفه والتيمم ) به ( قبل خروج
~~الوقت لزمه ذلك ) لأنه قادر على استعماله في الوقت فلزمه كما لو وجد ماء
~~بئر فإن لم يمكنه إلا بعد خروج الوقت لم يلزمه ( ولا ) يصح PageV01P172
~~التيمم ( بتراب مقبرة تكرر نبشها ) لاختلاطه بالصديد ( فإن لم يتكرر )
~~نبشها ( جاز ) التيمم بترابها وإن شك فيه أو في نجاسة التراب الذي يتيمم به
~~جاز التيمم به لأن الأصل الطهارة ms0171 قاله في الشرح ومنع منه ابن عقيل
# وإن لم يتكرر ( وأعجب الإمام أحمد حمل التراب لأجل التيمم ) احتياطا
~~للعبادة ( وقال الشيخ وغيره لا يحمله ) قال في الفروع وهو أظهر وقال في
~~الإنصاف ( وهو الصواب ) إذا لم ينقل عن الصحابة ولا غيرهم من السلف فعل ذلك
~~مع كثرة أسفارهم ( ولو وجد ثلجا وتعذر تذويبه لزمه مسح أعضائه ) الواجب
~~غسلها ( به ) لقوله صلى الله عليه وسلم إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما
~~استطعتم لأنه ماء جامد تعذر أن يستعمل الاستعمال المعتاد وهو الغسل
# لعدم ما يذيبه فوجب أن يستعمل الاستعمال المقدور عليه ( ويعيد ) الصلاة
~~إن لم يجر على الأعضاء بالمس لأنه صلى مع وجود الماء في الجملة بلا طهارة
~~كاملة ومثله لو صلى بلا تيمم مع وجود طين يابس عنده لعدم ما يدقه به ليصير
~~له غبار ( وإن كان ) الثلج ( يجري ) أي يسيل على الأعضاء ( إذا مس يده )
~~وغيرها من باقي الأعضاء ( لم يعد ) الصلاة حيث جرى بالمس لوجود الغسل
~~المأمور به وإن كان خفيفا ( ولو نحت الحجر حتى صار ترابا لم يصح التيمم به
~~) لما تقدم ( إلا الطين الصلب ك ) الطين ( الأرمني إذا دقه ) وصار له غبار
~~فإنه يصح التيمم به لأنه تراب ( فإن خالط التراب ) الطهور ( ذو غبار لا يصح
~~التيمم به كالجص ونحوه ) كالنورة ودقيق البر ونحوه ( فكالماء إذا خالطته
~~الطاهرات ) فإن كانت الغلبة للتراب جاز وإن كانت للمخالط لم يجز ذكره
~~القاضي وأبو الخطاب
# قياسا على الماء وإن خالطته نجاسة فقال ابن عقيل لا يجوز التيمم به وإن
~~كثر التراب لأنه لا يدفع النجاسة عن نفسه فهو كالمائعات ( ولا يكره التيمم
~~بتراب زمزم مع أنه مسجد وما تيمم به ) وهو ما تناثر من الوجه واليدين أو
~~بقي عليهما بعد مسحهما به ( كماء مستعمل ) لأنه استعمل في طهارة إباحة
~~الصلاة فأشبه الماء ( ولا بأس بما تيمم منه ) يعني لو تيمم جماعة من موضع
~~واحد فلا بأس بذلك بلا خلاف كما لو توضؤوا من حوض واحد يغترفون منه
# ( ويشترط النية ms0172 لما يتيمم له ) من حدث أو خبث لحديث إنما الأعمال بالنيات
~~ولأن التيمم طهارة حكمية بخلاف غسل النجاسة ( ولو يممه غيره فكوضوء ) إن
~~نواه PageV01P173 بالمفعول به صح إن لم يكن الفاعل مكرها ( وتقدم في ) باب
~~الوضوء ( فينوي ) بالتيمم ( استباحة ما لا يباح إلا به ) كالصلاة ونحوها
~~ويعين ما يتيمم له وفرضه إن كان له نفل لقوله عليه السلام وإنما لكل امرىء
~~ما نوى ( فإن نوى رفع الحدث لم يجزئه ) لأن التيمم غير رافع كما تقدم بخلاف
~~الوضوء والغسل
#
# | فصل
# ( وفرائضه ) أي التيمم عن حدث أصغر ( أربعة ) أشياء ( مسح جميع وجهه
~~ولحيته ) لقوله تعالى @QB@ فامسحوا بوجوهكم @QE@ واللحية من الوجه
~~لمشاركتها له في حصول المواجهة ( سوى ما تحت شعره ولو خفيفا و ) سوى (
~~مضمضة واستنشاق ) فلا يدخل التراب فمه وأنفه قال في الإنصاف قطعا ( بل
~~يكرهان ) لما فيهما من التقذير ( فإن بقي من محل الفرض شيء لم يصله التراب
~~أمر يده عليه ما لم يفصل راحته ) لأن الواجب تعميم المسح لا تعميم التراب
~~لقوله تعالى @QB@ فامسحوا @QE@ فإن فصلها أي الراحة ( وقد كان بقي عليها
~~غبار جاز أن يمسح بها ) ما بقي من محل الفرض لأنه غبار طهور ( وإن لم يبق
~~عليها شيء ) من الغبار ( ضرب ضربة أخرى ) ليحصل مسح باقي محل الفرض بالتراب
~~( وإن نوى ) استباحة ما يتيمم له ( وأمر وجهه على التراب ) أو مسحه به صح (
~~أو ) نوى ثم ( صمده ) أي وجهه ( للريح فعم التراب ) الوجه ( ومسحه به صح )
~~التيمم إذا أتمه لوجود المسح بالتراب الطهور بعد النية كما لو صمد أعضاء
~~الوضوء بعد نيته لمطر أو ميزاب حتى جرى الماء عليها و ( لا ) يصح تيممه (
~~إن سفته ) أي التراب ( ريح قبل النية فمسح به ) ما يجب مسحه لمفهوم قوله
~~تعالى @QB@ فتيمموا صعيدا @QE@ لأنه لم يقصده
# ( و ) الفرض الثاني ( مسح يديه إلى كوعيه ) لقوله تعالى @QB@ وأيديكم
~~@QE@ وإذا علق حكم بمطلق اليدين لم يدخل فيه الذراع كقطع السارق ومس الفرج
~~ولحديث عمار قال بعثني النبي صلى الله عليه وسلم في حاجة فأجنبت ms0173
~~PageV01P174 فلم أجد ماء فتمرغت في الصعيد كما تتمرغ الدابة ثم أتيت النبي
~~صلى الله عليه وسلم فذكرت ذلك له
# فقال إنما كان يكفيك أن تقول بيديك هكذا
# ثم ضرب بيديه الأرض ضربة واحدة ثم مسح الشمال على اليمين وظاهر كفيه
~~ووجهه متفق عليه وفي لفظ أن النبي صلى الله عليه وسلم أمره بالتيمم للوجه
~~والكفين صححه الترمذي
# وأما رواية أبي داود إلى المرفقين فلا يعول عليها لأنه إنما رواها سلمة
~~وشك فيها
# ذكر ذلك النسائي فلا تثبت مع الشك مع أنه قد أنكر عليه وخالف به سائر
~~الرواة الثقات ( فلو قطعت يده من الكوع لا من فوقه وجب مسح موضع القطع )
~~لبقاء بعض محل الفرض كما لو قطعت من دون الكوع ( وتجب التسمية ) في تيمم
~~وظاهره ولو عن نجاسة ببدن ( كوضوء وتقدم ) في باب الوضوء
# ( و ) الفرض الثالث والرابع ( ترتيب وموالاة في غير حدث أكبر ) يعني في
~~حدث أصغر لأن التيمم مبني على الطهارة بالماء والترتيب والموالاة فرضان في
~~الوضوء فكذا في التيمم القائم مقامه وخرج التيمم لحدث أكبر ونجاسة ببدن فلا
~~يعتبر فيه ترتيب ولا موالاة ( وهي ) أي الموالاة ( هنا ) أي في التيمم أن
~~لا يؤخر مسح عضو عما قبله ( زمنا بقدرهما في الوضوء ) أي بحيث لو قدر
~~مغسولا لجف بزمن معتدل ( ويجب تعيين النية لما يتيمم له ) كصلاة وطواف ومس
~~المصحف ( من حدث أصغر أو أكبر أو نجاسة على بدنه ) لأن التيمم لا يرفع
~~الحدث وإنما يبيح الصلاة فلم يكن بد من التعيين تقوية لضعفه وصفة التعيين
~~أن ينوي استباحة صلاة الظهر مثلا من الجنابة إن كان جنبا أو من الحدث إن
~~كان محدثا أو منهما إن كان جنبا محدثا
# وما أشبه ذلك ( وإن كان ) التيمم ( عن جرح في عضو من أعضائه نوى التيمم
~~عن غسل ذلك العضو ) الجريح إن لم يكن مسحه بالماء ضررا وإن كان الجريح جنبا
~~فهو مخير إن شاء قدم التيمم على الغسل وإن شاء أخره بخلاف ما إذا كان
~~التيمم لعدم ما يكفيه ms0174 لجميع أعضائه
# فإنه يلزمه استعمال الماء أولا
# كما تقدم ( فإن نوى جميعها ) أي نوى استباحة الصلاة من الحدث الأكبر
~~والأصغر والنجاسة ببدنه ( صح ) تيممه ( وأجزأه ) لأن كل واحد يدخل في
~~العموم
# فيكون منويا ( وإن نوى أحدها ) أي المذكورات ( لم يجزئه عن الآخر ) أي عن
~~الذي لم ينوه لحديث وإنما لكل امرىء ما نوى ( فلو تيمم للجنابة ) ونحوها (
~~دون الحدث ) الأصغر ( أبيح له ما يباح للمحدث PageV01P175 من قراءة ولبث في
~~المسجد ولم تبح له صلاة و ) لا ( طواف و ) لا ( مس مصحف ) لأنه لم ينو من
~~الاستباحة الحدث الأصغر ( وإن أحدث ) من تيمم للجنابة ونحوها ( لم يؤثر ذلك
~~في تيممه ) لأن حكمه حكم مبدله وهو الغسل ( وإن تيمم للجنابة والحدث ثم
~~أحدث بطل تيممه ) للحدث ( وبقي تيمم الجنابة ) حتى يخرج الوقت أو يوجد موجب
~~الغسل
# وكذا لو تيمم للحدث والخبث ببدنه وأحدث بطل تيممه للحدث وبقي تيممه للخبث
~~( ولو تيممت بعد طهرها من حيضها ) أو نفاسها ( لحدث الحيض ) أو النفاس ( ثم
~~أجنبت ) أو أحدثت ( لم يحرم وطؤها ) لبقاء حكم تيممها ( وإن تنوعت أسباب
~~أحد الحدثين ونوى ) الاستباحة من ( أحدها أجزأ ) التيمم ( عن الجميع ) لأن
~~حكمها واحد وهو إما إيجاب الوضوء أو الغسل
# وكطهارة الماء لكن لو نوى الاستباحة من أحدها على أن لا يستبيح من غيره
# لم يجزئه على قياس ما تقدم في الوضوء وأولى ( ومن نوى ) بتيممه ( شيئا )
~~أي استباحة شيء تشترط له الطهارة ( استباحه ) لأنه منوي ( و ) استباح (
~~مثله ) فمن نوى بتيممه صلاة الظهر مثلا فله فعلها وفعل مثلها كفائتة
# لأنهما في حكم صلاة واحدة ( و ) استباح ( دونه ) أي دون ما نواه كالنفل
~~في المثال لأنه أخف
# ونية الفرض تتضمنه
# و ( لا ) يستبيح من نوى شيئا ( أعلى منه ) فمن نوى النفل لا يستبيح الفرض
# لأنه ليس منويا لا صريحا ولا ضمنا ( فإن نوى نفلا ) لم يصل إلا نفلا لما
~~تقدم ( أو أطلق النية للصلاة ) بأن نوى استباحة الصلاة ولم ينو فرضا ولا
~~نفلا ( لم يصل إلا نفلا ) لأن التعيين ms0175 شرط
# ولم يوجد في الفرض وإنما أبيح النفل لأنه أقل ما يحمل عليه الإطلاق
# والطواف كالصلاة فيما تقدم ( وإن نوى ) بتيممه ( فرضا ) كظهر أو عصر (
~~فعله و ) فعل ( مثله كمجموعة وفائتة و ) فعل ما ( دونه ) كمنذورة ونافلة
~~لما تقدم ( فأعلاه ) أي أعلى ما يباح بالتيمم ( فرض عين ) كالصلوات الخمس (
~~فنذر ) صلاة ( ف ) فرض ( كفاية فنافلة فطواف نفل ) قال في الشرح وإن نوى
~~نافلة أبيح له قراءة القرآن ومس المصحف والطواف لأن النافلة آكد من ذلك كله
~~لكون الطهارة مشترطة لها بالإجماع
# قال وإن نوى فرض الطواف استباح نفله
# ولا يستبيح الفرض منه بنية النفل كالصلاة
# وقال في المبدع ويباح الطواف بنية النافلة في الأشهر كمس المصحف قال
~~الشيخ تقي الدين ولو كان الطواف فرضا خلافا لأبي المعالي ( فمس مصحف فقراءة
~~فلبث ) وسكوتهم عن الوطء يعلم أنه دون الكل ( ولو PageV01P176 تيمم صبي
~~لصلاة فرض ثم بلغ لم يجز له أن يصلي به فرضا لأن ما نواه كان نفلا ) وهو
~~دون الفرض
#
# | فصل في مبطلات التيمم
# ( ويبطل التيمم بخروج الوقت ) لقول علي التيمم لكل صلاة ولأنه طهارة
~~ضرورة
# فتقيد بالوقت كطهارة المستحاضة ( حتى ) التيمم ( من جنب لقراءة ولبث في
~~مسجد و ) حتى التيمم من ( حيض لوطء و ) حتى التيمم ( لطواف و ) حتى التيمم
~~من ( نجاسة ) ببدن ( و ) لصلاة ( جنازة ونافلة ونحوها ) كالتيمم من نفساء
~~لوطء فيبطل في هذه الصور كلها بخروج الوقت
# كالتيمم للمكتوبة ( ما لم يكن في صلاة جمعة ) ويخرج الوقت وهو فيها فلا
~~يبطل ما دام فيها
# ويتمها لأنها لا تقضى ( فيلزم من تيمم لقراءة ووطء ونحوه ) كلبث بمسجد
~~إذا خرج الوقت ( الترك ) حتى يعيد التيمم ( لكن لو نوى الجمع في وقت
~~الثانية ثم تيمم لها ) أي للمجموعة ( أو ) تيمم ( لفائتة في وقت الأولى
# لم يبطل ) التيمم ( بخروجه ) أي خروج وقت الأولى لأن نية الجمع صيرت
~~الوقتين كالوقت الواحد ( ويبطل ) التيمم ( بوجود الماء لعادمه ) إذا قدر
~~على استعماله بلا ضرر على ما تقدم
# لأن مفهوم قوله صلى الله عليه وسلم ms0176 الصعيد الطيب وضوء المسلم وإن لم يجد
~~الماء عشر سنين فإذا وجدت الماء فأمسه جلدك يدل على أنه ليس بوضوء عند وجود
~~الماء ( و ) يبطل التيمم ( بزوال عذر مبيح له ) أي للتيمم كما لو تيمم لمرض
~~فعوفي أو لبرد فزال
# لأن التيمم طهارة ضرورة
# فيزول بزوالها ( ثم إن وجده ) أي الماء ( بعد صلاته أو طوافه لم تجب
~~إعادته ) لما روى عطاء بن يسار قال خرج رجلان في سفر فحضرت الصلاة وليس
~~معهما ماء فتيمما صعيدا طيبا فصليا ثم وجدا الماء في الوقت فأعاد أحدهما
~~الوضوء والصلاة ولم يعد الآخر
# ثم أتيا النبي صلى الله عليه وسلم فذكرا ذلك له
# فقال للذي لم يعد أجزأتك صلاتك
# وقال للذي أعاد لك الأجر مرتين رواه أبو داود
# قلت فتستحب الإعادة للخبر ( وإن وجده ) أي الماء فيها أي في الصلاة أو
~~الطواف ( بطلت ) صلاته وطوافه
# ولو اندفق الماء قبل استعماله
# لأن طهارته انتهت بانتهاء PageV01P177 وقتها
# فبطلت صلاته وطوافه
# كما لو انقضت مدة المسح وهو في الصلاة ( ووجبت الإعادة ) إن كانت الصلاة
~~أو الطواف فرضا ( و ) يبطل التيمم ( بمبطلات وضوء ) كخروج شيء من سبيل
~~وزوال عقل ومس فرج ( إذا كان تيممه عن حدث أصغر ) لأنه بدل عن الوضوء فحكمه
~~حكمه ( و ) يبطل التيمم ( عن حدث أكبر بما يوجبه ) كالجماع وخروج المني
~~بلذة ( إلا غسل حيض ونفاس إذا تيممت له فلا يبطل بمبطلات غسل ووضوء بل
~~بوجود حيض ونفاس ) فلو تيممت بعد طهرها من الحيض له ثم أجنبت فله الوطء
~~لبقاء حكم تيمم الحيض
# والوطء إنما يوجب حدث الجنابة ( وإن تيمم وعليه ما يجوز المسح عليه )
~~كعمامة جبيرة أو خف لبسه على طهارة ( ثم خلعه بطل تيممه نصا ) في رواية عبد
~~الله على الخفين
# وفي رواية حنبل عليهما وعلى العمامة
# وظاهره لا فرق بين أن يكون مسح عليه قبل التيمم أو لا
# وكذا إذا انقضت مدة المسح لأنه معني يبطل الوضوء وهو وإن اختص صورة
~~بعضوين فإنه متعلق بالأربعة حكما ( ويستحب تأخير التيمم إلى آخر الوقت ms0177
~~المختار ) بحيث يدرك الصلاة كلها قبل خروجه ( لمن يعلم ) وجود الماء ( أو
~~يرجو وجود الماء ) في الوقت لأن الطهارة بالماء فريضة والصلاة في أول الوقت
~~فضيلة وانتظار الفريضة أولى ( فإن استوى عنده الأمران ) أي احتمال وجود
~~الماء واحتمال عدمه ( فالتأخير ) أي تأخير التيمم إلى آخر الوقت المختار (
~~أفضل ) منه أول الوقت لما تقدم ولقول علي في الجنب يتلوم ما بينه وبين آخر
~~الوقت فإن وجد الماء وإلا تيمم وعلم منه أن التقديم لمتحقق العدم أو ظانه
~~أفضل ( وإن تيمم ) من يعلم أو يرجو وجود الماء
# أو استوى عنده الأمران ( وصلى أول الوقت أجزأه ) ذلك
# ولا تلزمه الإعادة
# إذا وجد الماء لما تقدم
# ( وصفة التيمم أن ينوي استباحة ما يتيمم له ) كفرض الصلاة من الحدث
~~الأصغر أو الأكبر ونحوه ( ثم يسمي ) فيقول بسم الله لا يقوم غيرها مقامها
# وتسقط سهوا ( ويضرب يديه مفرجتي الأصابع ) ليصل التراب إلى بينها ( على
~~التراب أو ) على ( غيره مما له غبار طهور كلبد أو ثوب أو بساط أو حصير أو
~~برذعة حمار ونحوها ضربة واحدة ) وتقدم لو صمد محل الفرض لريح ونحوه فعمه
~~ومسحه به أجزأه ( بعد نزع خاتم ونحوه ) ليصل التراب إلى ما تحته ( فإن علق
~~بيديه تراب كثير نفخه إن شاء
# وإن كان ) التراب ( خفيفا كره نفخه ) لئلا يذهب فيحتاج إلى إعادة الضرب
~~PageV01P178 ( فإن ذهب ما عليهما ) أي اليدين ( بالنفخ أعاد الضرب ) ليحصل
~~المسح بتراب ( فيمسح وجهه بباطن أصابعه ثم كفيه براحتيه ) لحديث عمار أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم قال في التيمم ضربة واحدة للوجه واليدين رواه
~~أحمد وأبو داود بإسناد صحيح
# وفي الصحيحين معناه من حديثه أيضا
# وأيضا اليد إذا أطلقت لا يدخل فيها الذراع بدليل السرقة والمس
# لا يقال هي مطلقة في التيمم مقيدة في الوضوء
# فيحمل عليه لاشتراكهما في الطهارة لأن الحمل إنما يصح إذا كان من نوع
~~واحد كالعتق في الظهار على العتق في الخطأ
# والتراب ليس من جنس الوضوء بالماء
# وهو يشرع فيه التثليث
# وهو مكروه هنا
# والوضوء ms0178 يغسل فيه باطن الفم والأنف بخلافه هنا ( وإن مسح بضربتين ) مسح (
~~بإحداهما وجهه و ) مسح ( بالأخرى يديه أو بيد واحدة ) جاز لأن الغرض إيصال
~~التراب إلى محل الفرض
# وقد حصل
# وقال القاضي والشريف وابن الزاعوني المسنون ضربتان يمسح بإحداهما وجهه
~~وبالأخرى يديه إلى المرفقين لحديث جابر وابن عمر وقال أحمد من قال ضربتين
~~إنما هو شيء زاده
# يعني لا يصح
# وقال الخلال الأحاديث في ذلك ضعاف جدا
# ولم يرو أصحاب السنن منها إلا حديث ابن عمر
# وقال أحمد ليس بصحيح وهو عندهم حديث منكر
# قال الخطابي يرويه محمد بن ثابت
# وهو ضعيف ( أو ) مسح ( ببعض يده أو بخرقة أو خشبة أو كان التراب ناعما
~~فوضع يديه عليه وضعا جاز ) لأن المقصود إيصال التراب إلى محل الفرض
# فكيفما حصل جاز كالوضوء ( وفي الرعاية لو مسح وجهه بيمينه ويمينه بيساره
~~أو عكس ) فمسح وجهه بيساره ويساره بيمينه ( وخلل أصابعهما فيهما صح انتهى )
~~يعني حيث استوعب محل الفرض بالمسح ( وإن مسح بأكثر من ضربتين مع الاكتفاء
~~بما دونه كره ) قال في المغني لا خلاف أنه لا تسن الزيادة على ضربتين إذا
~~حصل الاستيعاب بهما ( ومن حبس في المصر أو قطع المياه ) من عدو أو غيره (
~~عن بلده صلى بالتيمم ) لأنه عادم للماء أشبه المسافر ( بلا إعادة ) لأنه
~~أدى فرضه بالبدل فلم يكن عليه إعادة كالمسافر ( ولا يصح التيمم ) من واجد
~~الماء القادر على استعماله بلا ضرر ( خوف فوت جنازة ولا عيد ولا مكتوبة )
~~لأن الله تعالى إنما أباحه عند عدم الماء وهذا واجب له كسائر الشروط ( إلا
~~إذا وصل مسافر إلى ماء ) بنحو بئر ( وقد ضاق الوقت أو علم أن النوبة لا تصل
~~إليه إلا بعد الوقت ) فإنه يجوز له التيمم لأنه غير قادر على استعماله في
~~PageV01P179 الوقت أشبه العادم له ( أو علمه ) أي علم المسافر العادم للماء
~~الماء ( قريبا ) عرفا ( أو دله ) عليه ( ثقة ) قريبا عرفا ( وخاف ) بطلبه (
~~فوت الوقت أو دخول وقت الضرورة أو فوت عدو أو فوت غرضه المباح ) كماله ms0179 جاز
~~له التيمم دفعا للضرر ( وإن اجتمع جنب وميت ومن عليها غسل حيض فبذل ما يكفي
~~أحدهم أو نذر أو وصى به لأولاهم به أو وقف عليه فلميت ) أي فيقدم الميت
~~يغسل به لأن القصد من غسل الميت تنظيفه ولا يحصل بالتيمم والحي يقصد بغسله
~~إباحة الصلاة وهو يحصل بالتراب قال في المبدع فعلى هذا إن فضل منه شيء كان
~~لورثته فإن لم يكن حاضرا فللحي أخذه لطهارته بثمنه في موضعه لأن في تركه
~~إتلافه أما إذا احتاج الحي إليه لعطش فهو مقدم في الأصح اه
# ومقتضى كلامه في شرح المنتهى أن ما فضل منه يكون لمن بعده في الأفضلية
~~دون ورثته ( فإن كان ) المبذول أو المنذور أو الموصى به أو الموقوف للأولى
~~من حي أو ميت ( ثوبا صلى فيه حي ) فرضه ( ثم كفن به ميت ) ليحصل الجمع
~~بينهما ( وحائض أولى ) بما تقدم من الماء ( من جنب ) لأنها تقضي حق الله
~~وحق زوجها في إباحة وطئها ( وهو ) أي الجنب ( أولى ) بالماء ( من محدث )
~~حدثا أصغر لأن الجنابة أغلظ ولأنه يستفيد به ما لا يستفيد به المحدث به (
~~ومن كفاه ) الماء ( وحده منهما ) أي من الجنب والمحدث ( فهو أولى به ) لأن
~~استعماله في طهارة كاملة أولى من استعماله في بعض طهارة ( ومن عليه نجاسة
~~على بدنه أو ثوبه أو بقعته أولى من الجميع ) لأن نجاسة الثوب لا يصح التيمم
~~لها ونجاسة البدن مختلف في صحة التيمم لها بخلاف الحدث ( ويقدم ) غسل نجاسة
~~( ثوب ) وبقعة ( على ) غسل نجاسة ( بدن ) لما تقدم ويقدم ثوب على بقعة لأن
~~إعادة الصلاة التي تصلى في الثوب النجس واجبة بخلافها في البقعة التي تعذر
~~غيرها قال في المبدع وتقدم نجاسة بدنه على نجاسة السبيلين أي إذا كان
~~الاستجمار يكفي فيهما ( ويقدم على غسلها ) أي النجاسة في أي موضع كانت من
~~بدن أو ثوب أو بقعة ( غسل طيب محرم ) لما يترتب عليه عن وجوب الفدية بتأخير
~~غسل الطيب من غير عذر
# وحاصله أنه يقدم غسل طيب محرم فنجاسة ms0180 ثوب فبقعة فبدن فميت فحائض فجنب
~~فمحدث إلا إن كفاه وحده فيقدم على جنب ( ويقرع مع التساوي ) كما لو اجتمع
~~حائضان أو محدثان والماء لا يكفي إلا أحدهما فإنه يقرع PageV01P180 بينهما
~~فمن قرع صاحبه قدم به لأنه صار أولى بخروج القرعة له ( وإن تطهر به غير
~~الأولى ) كما لو تطهر به حي مع وجود ميت يحتاجه ( أساء وصحت ) طهارته لأن
~~الأولى لم يملكه بكونه أولى وإنما يرجع لشدة حاجته ( وإن كان ملكا لأحدهم )
~~أي المحتاجين إليه ( لزمه استعماله ) لقدرته عليه وتمكينه منه ( ولم يؤثر
~~به ) أحدا ( ولو لأبويه ) لتعينه لأداء فرضه وتعلق حق الله به ( وتقدم في
~~الطهارة ) لعله في مسودته وإلا فلم نره في النسخ المشهورة ( ولو احتاج حي )
~~إلى ( كفن ميت لبرد ) ونحوه زاد المجد وغيره ( يخشى منه التلف قدم ) الحي (
~~على الميت ) لأن حرمته آكد وقال ابن عقيل وابن الجوزي يصلي عليه عادم
~~السترة في إحدى لفافتيه قال في الفروع والأشهر عريانا كلفافة واحدة يقدم
~~الميت بها ذكره في التكفين
#
# | باب إزالة النجاسة
# الحكمية أي تطهير موارد الأنجاس وذكر النجاسات وما يعفى عنه منها وتقدم
~~تعريف النجاسة في أول كتاب الطهارة
# ( وهي ) أي النجاسة الحكمية ( الطارئة على محل طاهر ) بخلاف العينية (
~~ولا تصح إزالتها ) أي النجاسة الحكمية ( بغير ماء طهور ) لحديث أسماء قالت
~~جاءت امرأة إلى النبي صلى الله عليه وسلم فقالت إحدانا يصيب ثوبها من دم
~~الحيضة كيف تصنع قال تحته ثم تقرصه بالماء ثم تنضحه ثم تصلي فيه متفق عليه
# وأمر بصب ذنوب من ماء فأهريق على بول الأعرابي ولأنها طهارة مشترطة
~~فأشبهت طهارة الحدث ( ولو ) كان الماء الطهور ( غير مباح ) لأن إزالتها من
~~قسم التروك ولذلك لم تعتبر له النية ( و ) النجاسة ( العينية لا تطهر
~~بغسلها بماء وتقدم ) في الطهارة ولا يعقل للنجاسة معنى ذكره ابن عقيل وغيره
~~( والكلب والخنزير نجسان ) وكذا ما تولد منهما وسؤر ذلك وعرقه وكل ما خرج
~~منه لا يختلف المذهب فيه قاله في الشرح ( يطهر متنجس بهما و ) متنجس ms0181 (
~~بمتولد منهما أو من PageV01P181 أحدهما أو بشيء من أجزائهما ) أو أجزاء ما
~~تولد منهما أو من أحدهما ( غير أرض ونحوها ) كصخر وحيطان ( بسبع غسلات
~~منقية إحداهن بتراب طهور وجوبا ) لحديث أبي هريرة مرفوعا قال إذا ولغ الكلب
~~في إناء أحدكم فليغسله سبعا متفق عليه ولمسلم فليرقه ثم ليغسله سبع مرات
~~وله أيضا طهور إناء أحدكم إذا ولغ الكلب فيه أن يغسله سبع مرات أولاهن
~~بالتراب ولو كان سؤره طاهرا لم يأمر بإراقته ولا وجب غسله
# والأصل أن وجوب الغسل لنجاسته ولم يعهد التعبد في غسل البدن والطهور لا
~~يكون إلا في محل الطهارة ولأنه لو كان تعبدا لما اختص الغسل بموضع الولوغ
~~لعموم اللفظ في الإناء كله وإذا ثبت هذا في الكلب فالخنزير شر منه لنص
~~الشارع على تحريمه وحرمة اقتنائه فثبت الحكم فيه بطريق التنبيه وإنما لم
~~ينص الشارع عليه لأنهم لم يكونوا يعتادونه ولم يذكر أحمد في الخنزير عددا
# وعلم من كلامه أنه لا يكفي التراب غير الطهور كما صرح به في المبدع
~~والإنصاف وقدماه وأنه إذا لم تنق النجاسة بالسبع زاد حتى تنقى
# كسائر النجاسات وأنه لا تتعين إحدى الغسلات للتراب ( و ) لكن الغسلة (
~~الأولى أولى ) بجعل التراب فيها للخبر وليأتي الماء بعده فينظفه ( ويقوم
~~أشنان وصابون ونخالة ونحوها ) من كل ما له قوة في الإزالة ( مقامه ) أي
~~التراب ( ولو مع وجوده ) وعدم تضرر المحل به
# لأن نصه على التراب تنبيه على ما هو أبلغ منه في التنظيف
# و ( لا ) تقوم ( غسلة ثامنة ) مقام التراب
# لأن الأمر بالتراب معونة للماء في قطع النجاسة
# أو للتعبد
# فلا يحصل بالماء وحده ( ويعتبر استيعاب المحل به ) أي بالتراب
# بأن يمر التراب مع الماء على جميع أجزاء المحل المتنجس
# ليتحقق معنى قوله صلى الله عليه وسلم أولاهن بالتراب ( إلا فيما يضر ) ه
~~التراب ( فيكفي مسماه ) أي أقل شيء يسمى ترابا يوضع في ماء إحدى الغسلات
# لحديث إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم وللنهي عن إفساد المال (
~~ويعتبر مزجه ) أي التراب ms0182 ( بماء يوصله إليه ) أي إلى المحل المتنجس فلا
~~يكفي مائع غير الماء كما نبه عليه المصنف في حاشية التنقيح
# وعبارة الفروع فيعتبر مائع يوصله إليه
# ذكره أبو المعالي والتلخيص
# وجزم بمعناه في التنقيح والمنتهى ف ( لا ) يكفي ( ذره ) أي التراب على
~~المحل المتنجس ( وإتباعه الماء ) لقوله صلى الله عليه وسلم أولاهن بالتراب
~~إذ الباء فيه للمصاحبة
# قال في الفروع ويحتمل يكفي ذره ويتبعه الماء وهو ظاهر كلام جماعة
# وهو أظهر PageV01P182
# تتمة إذا ولغ في الإناء كلاب أو أصاب المحل نجاسات متساوية في الحكم فهي
~~كنجاسة واحدة
# وإلا فالحكم لأغلظها
# لأنه إذا أجزأ عما يماثل فعما دونه أولى
# ولو ولغ فيه فغسل دون السبع ثم ولغ فيه مرة أخرى
# غسل للنجاسة الثانية واندرج فيها ما بقي من عدد الأولى
# ( وتطهر بقية المتنجسات بسبع منقية ) لقول ابن عمر أمرنا أن نغسل الأنجاس
~~سبعا ذكره صاحب المبدع وغيره
# فينصرف إلى أمره صلى الله عليه وسلم وقد أمر به في نجاسة الكلب
# فيلحق به سائر النجاسات لأنها في معناها
# والحكم لا يختص بمورد النص
# بدليل إلحاق البدن والثوب به
# فعلى هذا يغسل محل الاستنجاء سبعا كغيره صرح به القاضي والشيرازي وابن
~~عقيل ونص عليه أحمد في رواية صالح
# لكن نص في رواية أبي داود واختاره في المغني أنه لا يجب فيه عدد اعتمادا
~~على أنه لم يصح عن النبي صلى الله عليه وسلم في ذلك شيء لا في قوله ولا في
~~فعله ( ولا يشترط لها ) أي بقية النجاسات ( تراب ) قصرا له على مورد النص (
~~فإن لم ينق ) المحل المتنجس ( بها ) أي بالسبع ( زاد ) في الغسل ( حتى ينقى
~~) المحل ( في الكل ) أي كل النجاسات من نجاسة الكلب وغيره ( ولا يضر بقاء
~~لون ) النجاسة ( أو ريحها أو هما ) أي اللون والريح ( عجزا ) عن إزالتهما
~~لحديث أبي هريرة أن خولة بنت يسار قالت يا رسول الله ليس لي إلا ثوب واحد
~~وأنا أحيض فيه
# قال فإذا طهرت فاغسلي موضع الدم ثم صلي فيه
# قالت يا رسول الله ms0183 إن لم يخرج أثره
# قال يكفيك الماء ولا يضرك أثره رواه أحمد
# ( ويطهر ) المحل مع بقائهما أو بقاء أحدهما ( ويضر ) بقاء ( طعم )
~~لدلالته على بقاء العين ولسهولة إزالته فلا يحكم بطهارة المحل مع بقاء
~~أجزاء النجاسة فيه ( وإن استعمل في إزالته ) أي أثر النجاسة ( ما يزيله
~~كالملح وغيره فحسن ) لما روى أبو داود عن امرأة من غفار أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم أردفها على حقيبته فحاضت
# قالت فنزلت فإذا بها دم مني
# فقال ما لك لعلك نفست قلت نعم قال فأصلحي من نفسك ثم خذي إناء من ماء
~~فاطرحي فيه ملحا ثم اغسلي ما أصاب الحقيبة من الدم ( ولا يجب ) ذلك لما سبق
~~من حديث أبي هريرة ( ويحرم استعمال طعام وشراب في إزالة النجاسة لإفساد
~~المال المحتاج إليه كما ينهى عن ذبح الخيل التي يجاهد عليها والإبل التي
~~يحج عليها والبقر التي يحرث عليها ونحو ذلك لما في ذلك من الحاجة إليها
# قاله الشيخ ) وفي الاختيارات في آخر كتاب الأطعمة ويكره ذبح الفرس
~~PageV01P183 الذي ينتفع به في الجهاد بلا نزاع ( ولا بأس باستعمال النخالة
~~الخالصة ) من الدقيق ( في التدلك وغسل الأيدي بها وكذا ) التدلك وغسل
~~الأيدي ( ببطيخ ودقيق الباقلاء ) وهي الفول إن شددت اللام قصرت وإن خففت
~~مددت
# ذكره في حاشيته ( وغيرها مما له قوة الجلاء لحاجة ) وفي المستوعب يكره أن
~~يغسل جسمه بشيء من الأطعمة مثل دقيق الحمص أو العدس أو الباقلاء ونحوه (
~~ويغسل ما نجس ببعض الغسلات بعدد ما يفي بعد تلك الغسلة ) لأنها نجاسة تطهر
~~في محلها بما بقي من الغسلات فطهرت به في مثله قياسا عليه
# فلو تنجس بالغسلة الرابعة مثلا غسل ثلاث غسلات إحداهن ( بتراب إن لم يكن
~~) التراب ( استعمل ) فيما سبق من الغسلات ( حيث اشترط ) التراب بأن كانت
~~نجاسة كلب أو خنزير أو ما تولد منهما أو من إحداهما
# فإن كان استعمل فيما قبل كفى ( ويعتبر العصر ) في ( كل مرة ) خارج الماء
~~( مع إمكانه ) أي العصر ( فيما تشرب نجاسة ليحصل انفصال الماء عنه ms0184 ) أي عن
~~المحل المتنجس ( ولا يكفي تجفيفه ( بدل العصر وإن لم يمكن عصره كالزلالي
~~ونحوها ) من كل ما لا يمكن عصره ( فبدقها أو دوسها أو تقليبها ) أو تثقيلها
~~( مما يفصل الماء عنها ) لقيامه مقام العصر لتعذره ( ولو عصر الثوب في ماء
~~ولو جاريا ولم يرفعه منه لم يطهر ) لعدم انفصال الماء عنه ( فإذا رفعه منه
~~) ولو بعد عصره مرات ( فهي غسلة واحدة يبني عليها ) ويتم السبع ( ولا يكفي
~~في العدد تحريكه ) أي الإناء في ( الماء وخضخضته ) ولو غمس الإناء في ماء
~~كثير لم يطهر حتى ينفصل عنه ويعاد إليه العدد المعتبر ( وإن وضعه ) أي
~~الثوب ونحوه ( في إناء وصب عليه الماء فغسلة واحدة يبني عليها ) بعد عصره
~~حتى يحصل العدد المعتبر ( ويطهر ) الثوب ونحوه بذلك ( نصا ) لأن الماء وارد
~~على محل التطهير
# أشبه ما لو صبه عليه في غير إناء
# وإن غمس النجس في ماء قليل نجس الماء ولم يطهر النجس
# ولا يعتد بها غسلة ( وعصر كل ثوب ) ونحوه ( على قدر الإمكان بحيث لا يخاف
~~عليه الفساد ) للنهي عن إضاعة المال ( وما لم يتشرب ) النجاسة ( كالآنية
~~يطهر بمرور الماء عليه وانفصاله ) عنه سبع مرات على ما تقدم ( ولا يكفي
~~مسحه ) أي المتنجس ( ولو كان صقيلا كسيف ونحوه ) كمرآة لعموم ما سبق من
~~الأمر بغسل الأنجاس
# والمسح ليس غسلا ( فلو قطع به ) أي بالسيف المتنجس ونحوه بعد مسحه ( قبل
~~غسله مما فيه بلل كبطيخ ونحوه نجسه ) لملاقاة البلل للنجاسة ( فإن كان ) ما
~~قطعه به ( رطبا لا بلل فيه كجبن ونحوه فلا بأس به ) كما لو قطع PageV01P184
~~به يابسا
# لعدم تعدي النجاسة إليه ( وإن لصقت النجاسة ) في الطاهر ( وجب في إزالتها
~~الحت ) أي الحك بطرف حجر أو عود ( والقرص ) أي الدلك بأطراف الأصابع
~~والأظفار دلكا شديدا ويصب عليه الماء حتى تزول عينه وأثره
# ذكره في حاشيته عن الأزهري ( إن لم تزل ) النجاسة ( بدونهما ) أي الحت
~~والقرص
# لأن ما لا يتم الواجب إلا به واجب
# وفي المغني والشرح إذا أصاب ثوب المرأة حيضها ms0185 استحب أن تحته بظفرها حتى
~~تذهب خشونته ثم تقرصه بريقها ليلين للغسل
# ثم تغسله بالماء ( قال في التلخيص وغيره إن لم يتضرر المحل بهما ) أي
~~بالحت والقرص فإن تضرر بهما سقطا ( ويحسب العدد في إزالتها ) أي النجاسة (
~~من أول غسلة ولو قبل زوال عينها ) لعموم ما سبق ( فلو لم تزل ) النجاسة (
~~إلا في الغسلة الأخيرة أجزأ ) ذلك لحصول الإنقاء والعدد المعتبر
# فائدة لو غسل بعض الثوب النجس طهر ما غسل منه
# قال الموفق ويكون المنفصل نجسا لملاقاته غير المغسول
# قال ابن تميم وابن حمدان وفيه نظر اه
# فإن أراد غسل بقيته غسل ما لاقاه
# قاله في الإنصاف
#
# | فصل
# ( وتطهر أرض متنجسة بمائع ) كبول ( أو ) بنجاسة ( ذات جرم أزيل ) ذلك (
~~عنها ولو ) كانت النجاسة ( من كلب نصا ) أو خنزير ( و ) يطهر ( صخر وأجرنة
~~حمام ) ونحوه صغار مبنية أو كبار مطلقا
# قاله في الرعاية ( وحيطان وأحواض ونحوها بمكاثرة الماء عليها ) أي
~~المذكورات من الأرض والصخر وما عطف عليها لحديث أنس قال جاء أعرابي فبال في
~~طائفة المسجد فقام إليه الناس ليقعوا به
# فقال النبي صلى الله عليه وسلم دعوه وأريقوا على بوله سجلا من ماء أو
~~ذنوبا من ماء متفق عليه
# ولو لم يطهر بذلك لكان تكثيرا للنجاسة
# ولأن الأرض مصاب الفضلات ومطارح الأقذار فلم يعتبر في تطهيرها عدد دفعا
~~للحرج والمشقة ( ولو ) كان ما كوثرت به ( من مطر وسيل ) لأن تطهير النجاسة
~~لا PageV01P185 يعتبر فيه النية
# فاستوى ما صبه الآدمي وغيره
# والمراد بالمكاثرة صب الماء على النجاسة ( بحيث يغمرها من غير ) اعتبار (
~~عدد ) لما تقدم ( ولم يبق للنجاسة عين ولا أثر من لون أو ريح ) فإن لم
~~يذهبا لم تطهر ( إن لم يعجز ) عن إزالتهما أو إزالة أحدهما
# قال في المبدع وإن كان مما لا يزال إلا بمشقة سقط كالثوب
# ذكره في الشرح
# وتطهر الأرض ونحوها بالمكاثرة ( ولو لم ينفصل الماء ) الذي غسلت به عنها
~~للخبر السابق حيث لم يأمر بإزالة الماء عنها ( و ) يضر بقاء ( طعم )
~~النجاسة بالأرض كالثوب لما ms0186 تقدم ( وإن تفرقت أجزاؤها ) أي النجاسة ( أو
~~اختلطت بأجزاء الأرض كالرميم والدم إذا جف والروث لم تطهر ) الأرض إذن (
~~بالغسل ) لأن عين النجاسة لا تنقلب ( بل ) تطهر ( بإزالة أجزاء المكان )
~~بحيث يتيقن زوال أجزاء النجاسة ( ولو بإدرار البول ونحوه ) كالدم ( وهو رطب
~~فقلع التراب الذي عليه أثره فالباقي طاهر ) لعدم وصول النجاسة إليه ( وإن
~~جف ) البول ونحوه ( فأزال ما عليه الأثر ) من التراب ( لم تطهر ) الأرض لأن
~~الأثر إنما يبين على ظاهرها ( إلا أن يقلع ما يتيقن به زوال ما أصابه البول
~~والباقي طاهر ) لتحققه عدم وصول النجاسة إليه ( ولا تطهر أرض متنجسة ولا
~~غيرها ) من المتنجسات ( بشمس ولا ريح ولا جفاف ) لأنه صلى الله عليه وسلم
~~أمر بغسل بول الأعرابي ولو كان ذلك يطهر لاكتفى به
# ولأن الأرض محل نجس
# فلم يطهر بالجفاف كثياب وحديث ابن عمر كانت الكلاب تبول وتقبل وتدبر في
~~المسجد فلم يكونوا يرشون شيئا من ذلك رواه أحمد وأبو داود بإسناد على شرط
~~البخاري
# يحمل أنها كانت تبول في غير المسجد ثم تقبل وتدبر فيه
# فيكون إقبالها وإدبارها بعد بولها جمعا بين الأدلة ( ولا ) تطهر ( نجاسة
~~باستحالة ) لأنه صلى الله عليه وسلم نهى عن أكل الجلالة وألبانها لأكلها
~~النجاسة ولو طهرت بالاستحالة لم ينه عنه ( ولا ) تطهر نجاسة أيضا ب ( نار
~~فالقصرمل ) أي الرماد من الروث النجس نجس ( وصابون عمل من زيت نجس ودخان
~~نجاسة وغبارها ) نجس ( وما تصاعد من بخار ماء نجس إلى جسم صقيل أو غيره )
~~نجس ( وتراب جبل بروث حمار ) أو بغل ونحوه مما لا يؤكل لحمه ( نجس ) ولو
~~PageV01P186 احترق كالخزف
# وكذا لو وقع كلب في ملاحة فصار ملحا أو في صبانة فصار صابونا ( إلا علقة
~~خلق منها آدمي ) أو حيوان طاهر فإنها تصير طاهرة بعد أن كانت نجسة
# لأن نجاستها بصيرورتها علقة
# فإذا زال ذلك عادت إلى أصلها
# كالماء الكثير المتغير بالنجاسة ( و ) إلا ( خمرة انقلبت خلا بنفسها )
~~فإنها تطهر
# لأن نجاستها لشدتها المسكرة الحادثة لها
# وقد زال ذلك من غير ms0187 نجاسة خلفتها فوجب أن تطهر كالماء الذي تنجس بالتغير
~~إذا زال تغيره بنفسه
# ولا يلزم عليه سائر النجاسات لكونها لا تطهر بالاستحالة لأن نجاستها
~~لعينها والخمرة نجاستها لأمر زال بالانقلاب ( أو ) انقلبت الخمرة خلا (
~~بنقلها ) من موضع إلى آخر أو من دن إلى آخر ( لغير قصد التخليل ) فتطهر كما
~~لو انقلبت بنفسها ( ويحرم تخليلها ) ولو كانت ليتيم
# لحديث مسلم عن أنس قال سئل النبي صلى الله عليه وسلم عن الخمر تتخذ خلا
~~قال لا والنبيذ كالخمر فيما تقدم ( فإن خللت ) أي فعل بها شيء تصير به خلا
~~( ولو بنقلها لقصده ) أي التخليل ( لم تطهر ) لما تقدم أنه يحرم تخليلها
# فلا تترتب عليه الطهارة ( ودنها ) أي الخمر ( مثلها فيطهر بطهارتها )
~~تبعا لها ( ولو مما لم يلاق الخل مما فوقه مما أصابه الخمر في غليانه )
~~فيطهر كالذي لاقاه الخل ( كمحتفر من الأرض طهر ماؤه بمكث ) أي بزوال تغيره
~~بنفسه ( أو بإضافة ) ماء كثير أو بنزح بقي بعده كثير
# ويدخل في ذلك ما بني في الأرض من الصهاريج والبحرات
# لأن ذلك يطهر بمكاثرته بالماء الطهور وهي حاصلة ( لا إناء طهر ماؤه بمكثه
~~أو كوثر ماء نجس فيه بماء كثير طهور حتى صار ) ما فيه ( طهورا لم يطهر
~~الإناء بدون انفصاله ) أي الماء ( عنه فإذا انفصل ) الماء عنه ( حسبت غسلة
~~واحدة ) ولو خضخضه مرات ( يبنى عليها ) ما بقي من الغسلات ( ويحرم على غير
~~خلال إمساك خمر ليتخلل بنفسه بل يراق ) الخمر ( في الحال فإن خالف ) غير
~~الخلال ( وأمسك ) الخمر ( فصار خلا بنفسه ) أو بنقله لا لقصد تخليل ( طهر )
~~لما تقدم
# وأما الخلال فلا يحرم عليه إمساك الخمر ليتخلل
# لئلا يضيع ماله
# وإذا تخللت بنفسها أو بنقل لا لقصد تخليل
# حلت وإلا فلا ( والخل المباح أن يصب على العنب أو العصير خل قبل غليانه )
~~وقبل أن تمضي عليه ثلاثة أيام بلياليهن ( حتى لا يغلي ) قيل للإمام فإن صب
~~عليه خل فغلي قال يهراق ( والحشيشة المسكرة نجسة ) اختاره الشيخ تقي الدين
# والمراد بعد علاجها
# كما يدل ms0188 عليه كلام الغزي في شرحه على منظومته
# وقيل طاهرة
# قدمه في الرعاية PageV01P187 الكبرى
# وحواشي صاحب الفروع على المقنع
# وهو ظاهر كلام كثير من الأصحاب
# وهو الصواب
# قاله في تصحيح الفروع
# والقول الثاني هو ظاهر ما قدمه في المبدع ( ولا يطهر دهن ) تنجس ( بغسله
~~) لأنه لا يتحقق وصول الماء إلى جميع أجزائه ولو تحقق ذلك لم يأمر النبي
~~صلى الله عليه وسلم بإراقة السمن الذي وقعت فيه الفأرة وقال أبو الخطاب
~~يطهر بالغسل منها ما يتأتى غسله
# كزيت ونحوه
# وكيفية تطهيره أن يجعل في ماء كثير ويحرك حتى يصيب جميع أجزائه ثم يترك
~~حتى يعلو على الماء فيؤخذ
# وإن تركه في جرة وصب عليه ماء وحركه فيه وجعل لها بزالا يخرج منه الماء
~~جاز ( ولا ) يطهر ( باطن حب ) تشرب النجاسة ( و ) لا ( عجين ) تنجس
# لأنه لا يمكن غسله ( و ) لا ( لحم تنجس ) وتشرب النجاسة ( ولا إناء تشرب
~~نجاسة و ) لا ( سكين سقيت ماء نجسا ) أو بولا أو نحوه من النجاسات لأن
~~الغسل لا يستأصل أجزاء النجاسة مما ذكر
# قال أحمد في العجين يطعم النواضح ولا يطعم لشيء يؤكل في الحال
# ولا يحلب لبنه لئلا ينجس به
# ويصير كالجلالة
# وقال أبو الفرج المقدسي في المبهج آنية الخمر منها المزفت فيطهر بالغسل
# لأن الزفت يمنع وصول النجاسة إلى جسم الإناء
# ومنها ما ليس بمزفت فيتشرب أجزاء النجاسة فلا يطهر بالتطهير
# فإنه متى ترك مائع ظهر فيه طعمه أو لونه ( وقال ابن عقيل وجماعة يطهر
~~الزئبق بالغسل ) لأنه لقوته وتماسكه يجري مجرى الجامد وبعده ابن حمدان (
~~ويجوز الاستصباح بدهن متنجس في غير مسجد ) لجواز الانتفاع بالنجاسة على وجه
~~لا تتعدى
# وأما في المسجد فلا
# لئلا يفضي إلى تنجيسه ( ولا يحل أكله ولا بيعه ويأتي في البيع ) لأن الله
~~إذا حرم شيئا حرم ثمنه ( وإن وقع في مائع سنور ) وهو الهر ( أو فأرة
~~ونحوهما مما ينضم دبره إذا وقع ) في مائع ( فخرج حيا فطاهر ) لانضمام دبره
~~( وكذا ) إذا وقع ( في جامد وهو ) أي الجامد ( ما ms0189 لا تسر النجاسة فيه )
~~غالبا وقال ابن عقيل ما لو فتح وعاؤه لم تسل أجزاؤه
# قال في الشرح والظاهر خلافه لأن سمن الحجاز لا يكاد يبلغه ( وإن مات فيه
~~) أي الجامد هر أو نحوه ألقيت وما حولها ( أو حصلت منه ) أي السنور ونحوه (
~~رطوبة ) وفي نسخة ( في دقيق ونحوه ) كالسمن الجامد ( ألقيت وما حولها
~~وباقيه طاهر ) لحديث أبي هريرة في الفأرة تموت في السجن
# رواه أحمد وأبو داود ( فإن اختلط ) النجس بالطاهر ( ولم ينضبط ) النجس (
~~حرم ) الكل تغليبا لجانب الحظر ( وتقدم إذا وقعت النجاسة في مائع ) في
~~الثالث PageV01P188 من أقسام المياه وأنه ينجس
# وإن كثر
# ولو كانت النجاسة معفوا عنها ( وإذا خفي موضع نجاسة في بدن أو ثوب أو
~~مصلى صغير كبيت صغير لزمه غسل ما يتيقن به إزالتها فلا يكفي الظن ) لأنه
~~اشتبه الطاهر بالنجس
# فوجب عليه اجتناب الجميع حتى يتيقن الطهارة بالغسل
# كما لو خفي المذكي بالميت
# ولأن النجاسة متيقنة
# فلا تزول إلا بيقين الطهارة
# فإن لم يعلم جهتها من الثوب غسله كله
# وإن علمها في أحد كميه وجهله غسلهما
# وإن رآها في بدنه أو ثوبه الذي عليه غسل ما يقع عليه نظره ( و ) إن خفيت
~~نجاسة ( في صحراء واسعة ونحوها ) كحوش واسع ( يصلي فيها بلا غسل ولا تحر )
~~فيصلي فيه حيث شاء لئلا يفضي إلى الحرج والمشقة ( وبول الغلام الذي لم يأكل
~~الطعام بشهوة نجس ) صرح به الجمهور كبول الكبير لكن ( يجزىء نضحه
# هو غمره بالماء وإن لم ينفصل ) الماء عن المحل ( ويطهر ) المحل أي بالنضح
~~بول الغلام المذكور لحديث أم قيس بنت محصن أنها أتت بابن لها صغير لم يأكل
~~الطعام إلى النبي صلى الله عليه وسلم فأجلسه في حجره
# فبال على ثوبه فدعا بماء فنضحه ولم يغسله متفق عليه وقولها لم يأكل
~~الطعام أي بشهوة واختيار لا لعدم أكله بالكلية لأنه يسقى الأدوية والسكر
# ويحنك حين الولادة
# فإن أكله بنفسه غسل
# لأن الرخصة إنما وردت فيمن من لم يأكل الطعام فيبقى من عداه على الأصل ms0190 (
~~وكذا قيؤه ) أي قيء الغلام الذي لم يأكل الطعام لشهوة ( وهو أخف من بوله )
~~فيكفي نضحه بطريق الأولى و ( لا ) ينضح بول ( أنثى وخنثى ) وقيؤهما بل يغسل
# لقول علي يرفعه ينضح من بول الغلام ويغسل من بول الجارية قال قتادة هذا
~~إذا لم يطعما
# فإذا طعما غسلا جميعا
# والحكمة فيه أن بول الغلام يخرج بقوة فينتشر أو أنه يكثر حمله على الأيدي
~~فتعظم المشقة بغسله أو أن مزاجه حار فبوله رقيق بخلاف الجارية وقال الشافعي
~~لم يتبين لي فرق من السنة بينهما
# وذكر بعضهم أن الغلام أصله من الماء والتراب
# والجارية من اللحم والدم
# وقد أفاده ابن ماجه في سننه وهو غريب ( وإذا تنجس أسفل خف أو حذاء ) وهو
~~النعل ( أو نحوهما ) كالسرموزة ( أو ) تنجس أسفل ( رجل أو ذيل امرأة بمشي
~~أو غيره وجب غسله ) كالثوب والبدن
# قال في الإنصاف يسير النجاسة إذا كانت على أسفل الخف والحذاء بعد الدلك
~~يعفى عنه على القول بنجاسته
# وقطع به الأصحاب PageV01P189 اه
# قلت وعلى هذا يحمل حديث أبي هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال إذا
~~وطىء الأذى بخفيه فطهورهما التراب رواه أحمد وأبو داود من رواية محمد بن
~~عجلان وهو ثقة
# روى له مسلم لأنه عليه السلام هو وأصحابه كانوا يصلون في نعالهم والظاهر
~~أنها لا تسلم من نجاسة تصيبها فلولا أن دلكها يجزىء لما صحت الصلاة فيها
# ولأنه محل يكثر إصابة النجاسة له فعفي عنه بعد الدلك كالسبيلين
#
# | فصل
# ( ولا يعفى عن يسير نجاسة ولو لم يدركها الطرف ) أي البصر ( كالذي يعلق
~~بأرجل ذباب ونحوه ) لعموم قوله تعالى @QB@ وثيابك فطهر @QE@ وقول ابن عمر
~~أمرنا أن نغسل الأنجاس سبعا وغير ذلك من الأدلة ( إلا يسير دم وما تولد منه
~~) أي من الدم ( من قيح وغيره ) كصديد ( وماء قروح ) فيعفى عن ذلك ( في غير
~~مائع ومطعوم ) أي يعفى عنه في الصلاة لأن الإنسان غالبا لا يسلم منه وهو
~~قول جماعة من الصحابة والتابعين فمن بعدهم ولأنه يشق التحرز منه فعفي عن
~~يسيره ms0191 كأثر الاستجمار وأما المائع والمطعوم فلا يعفى فيه عن شيء من ذلك (
~~وقدره ) أي قدر اليسير المعفو عنه هو ( الذي لم ينقض ) الوضوء أي ما لا
~~يفحش في النفس والمعفو عنه من القيح ونحوه أكثر مما يعفى عن مثله من الدم
~~وإنما يعفى عن ذلك إذا كان ( من حيوان طاهر من آدمي ) سواء المصلي وغيره (
~~من غير سبيل ) فإن كان من سبيل لم يعف عنه
# لأنه في حكم البول أو الغائط ( حتى دم حيض ونفاس واستحاضة ) لقول عائشة
~~ما كان لإحدانا إلا ثوب تحيض فيه فإذا أصابه شيء من دم قالت بريقها فقصعته
~~بظفرها PageV01P190 أي حركته وفركته قاله في النهاية ( أو من غير ) دم (
~~آدمي ) سواء كان من حيوان ( مأكول اللحم ) كإبل وبقر ( أو لا كهر ) بخلاف
~~الحيوان النجس كالكلب والخنزير فلا يعفى عن شيء من دمه وكذا دم الحمار
~~والبغل ( ويضم متفرق في ثوب ) من دم ونحوه
# فإن فحش لم يعف عنه وإلا عفي عنه و ( لا ) يضم متفرق ب ( أكثر ) من ثوب
~~بل يعتبر ما في كل ثوب على حدته لأن أحدهما لا يتبع الآخر ولو كانت النجاسة
~~في شيء صفيق قد نفذت فيه من الجانبين فهي نجاسة واحدة وإن لم تتصل بل كان
~~بينهما شيء لم يصبه الدم فهما نجاستان إذا بلغا لو جمعا قدرا لا يعفى عنه
~~لم يعف عنها كجانبي الثوب ( ودم عرق مأكول بعد ما يخرج بالذبح وما في خلال
~~اللحم طاهر ولو ظهرت حمرته نصا ) لأنه لا يمكن التحرز منه ( كدم سمك ) لأنه
~~لو كان نجسا لتوقفت إباحته على إراقته بالذبح كحيوان البر ولأنه يستحيل ماء
~~( ويؤكلان ) أي دم عرق المأكول
# ودم السمك كالكبد ( وكدم شهيد عليه ) فهو طاهر ( ولو كثر ) فإن انفصل عنه
~~فنجس كغيره ( بل يستحب بقاؤه ) أي بقاء دم الشهيد عليه حتى على القول
~~بنجاسته فيعايي بها
# ذكره ابن عقيل
# ويأتي في آخر الجنائز يجب بقاء دم شهيد عليه ( وكدم بق وقمل وبراغيث
~~وذباب ونحوها ) من كل ما لا نفس ms0192 له سائلة فإنه طاهر ( والكبد والطحال ) من
~~مأكول طاهران لحديث أحل لنا ميتتان ودمان ( ودود القز ) وبزره طاهر (
~~والمسك وفأرته ) وهي سرة الغزال طاهرة ( والعنبر ) طاهر ذكر البخاري عن ابن
~~عباس العنبر شيء دسره البحر أي دفعه ورمى به ( وما يسيل من وقت النوم )
~~طاهر ( والبخار الخارج من الجوف ) طاهر لأنه لا تظهر له صفة بالمحل
# ولا يمكن التحرز منه ( والبلغم ) ولو أزرق طاهر وسواء كان من الرأس أو
~~الصدر أو المعدة لحديث مسلم عن أبي هريرة مرفوعا فإذا تنخع أحدكم فليتنخع
~~عن يساره أو تحت قدمه فإن لم يجد فليقل هكذا ووصفه القاسم فتفل في ثوبه ثم
~~مسح بعضه ببعض ولو كانت نجسة لما أمر بمسحها في ثوبه وهو في الصلاة ولا تحت
~~قدمه ( وبول سمك ) ونحوه مما يؤكل ( طاهر )
# قاله في الفروع ( لا العلقة التي يخلق منها الآدمي أو ) يخلق منها (
~~حيوان طاهر ) فإنها نجسة لأنها دم خارج من الفرج ( ولا البيضة المذرة ) أي
~~الفاسدة ( أو ) البيضة ( التي صارت دما ) فإنها نجسة أما التي صارت دما
~~فلأنها في حكم PageV01P191 العلقة
# وأما المذرة فذكر أبو المعالي وصاحب التلخيص وقاله ابن تميم الصحيح
~~طهارتها
# كاللحم إذا أنتن ( وأثر الاستجمار نجس ) لأنه بقية الخارج من السبيل (
~~يعفى عن يسيره ) بعد الإنقاء واستيفاء العدد بغير خلاف نعلمه قاله في الشرح
~~والمراد في محله
# وقال أحمد في المستجمر يعرق في سراريله لا بأس به
# ذكره في الشرح ( وتقدم ) في باب الاستنجاء ( و ) يعفى ( عن يسير طين شارع
~~تحققت نجاسته ) لمشقة التحرز منه ( و ) يعفى عن ( يسير سلس بول مع كمال
~~التحفظ ) منه للمشقة ( و ) يعفى عن ( يسير دخان نجاسة وغبارها وبخارها ما
~~لم تظهر له صفة ) في الشيء الطاهر
# وقال جماعة ما لم يتكاثف لعسر التحرز عن ذلك ( و ) يعفى عن ( يسير ماء
~~نجس ) بماء عفي عن يسيره
# كما يأتي لأن كل نجاسة نجست الماء فحكم هذا الماء المتنجس بها حكمها
# لأن نجاسة الماء ناشئة عن نجاسة الواقع فيه
# فهي فرعه ( و ) ويعفى ms0193 ( عما في عين من نجاسة ) أي نجاسة كانت للتضرر
~~بغسلها ( وتقدم ) في باب الوضوء ( وعن حمل نجس كثير في صلاة خوف ويأتي ) في
~~صلاة الخوف ( وما تنجس بما يعفى عن يسيره ) كالدم ونحوه ( ملحق به في العفو
~~عن يسيره وما عفي عن يسيره عفي عن أثر كثيره على جسم صقيل بعد المسح ) لأن
~~الباقي بعد المسح يسير
# وإن كثر محله فعفي عنه
# كيسير غيره ( والمذي والقيء ) نجس
# قال في الفروع ومن غسل فمه من قيء بالغ في الغسل كما ما هو في حد الظاهر
# فإن كان صائما فهل يبالغ ما لم يتيقن دخول الماء أو ما لم يظن أو ما لم
~~يحتمل يتوجه احتمالات
# قال في تصحيح الفروع الظاهر الثاني
# لأن غالب الأحكام منوطة بالظنون ( والحمار الأهلي والبغل منه وسباع
~~البهائم وجوارح الطير ) من كل ما لا يؤكل
# وهو أكبر من الهر خلقة نجسة لما تقدم من أنه صلى الله عليه وسلم سئل عن
~~الماء وما ينوبه من السباع فقال إذا بلغ الماء قلتين لم ينجس ولو كانت
~~طاهرة لم يحده بالقلتين
# وقال صلى الله عليه وسلم في الحمر يوم خيبر إنها رجس قال في المغني
~~والصحيح عندي طهارة البغل والحمار لأن النبي صلى الله عليه وسلم كان
~~يركبهما
# ويركبان في زمنه وفي عصر الصحابة
# فلو كان نجسا لبين لهم النبي صلى الله عليه وسلم ذلك
# وأما الحمار الوحشي والبغل منه فظاهر مأكول ويأتي ( وريقها وعرقها ) أي
~~البغل والحمار وسباع البهائم وجوارح الطير نجسان لتولدهما من النجس ( فدخل
~~فيه ) أي في عرق السباع ( الزباد ) بوزن سحاب فهو نجس ( لأنه من حيوان بري
~~غير مأكول أكبر من PageV01P192 الهر ) قال ابن البيطار في مفرداته قال
~~الشريف الإدريسي الزباد نوع من الطيب يجمع من بين أفخاذ حيوان معروف يكون
~~بالصحراء يصاد ويطعم اللحم ثم يعرق فيكون من عرق بين فخذيه حينئذ
# هو أكبر من الهر الأهلي اه
# ومقتضى كلامه في الفروع طهارته
# قال وهل الزباد لبن سنور بحري أو عرق سنور بري فيه ms0194 خلاف ( وأبوالها
~~وأرواثها ) أي البغال والحمير وسباع البهائم والطير الجوارح نجسة ( وبول
~~الخفاش والخطاف والخمر والنبيذ المحرم ) أي المسكر أو الذي غلا وقذف بزبده
~~وأتت عليه ثلاثة أيام بلياليها ( والجلالة قبل حبسها ) ثلاثا تطعم فيها
~~الطاهر
# نجسة
# لما تقدم من النهي عن أكلها وألبانها ( والودي ) ماء أبيض يخرج عقب البول
~~( والبول والغائط ) من آدمي وما لا يؤكل ( نجسة ) من غيره صلى الله عليه
~~وسلم ومن غير سائر الأنبياء
# فالنجس منا طاهر منهم ( ولا يعفى عن يسير شيء منها ) أي من المذي وما عطف
~~عليه
# لأن الأصل عدم العفو عن النجاسة إلا ما خصه الدليل
# وعنه في المذي والقيء وريق البغل والحمار وسباع البهائم والطير وعرقها
~~وبول الخفاش والنبيذ أنه كالدم يعفى عن يسيره لمشقة التحرز منه ( ويغسل
~~الذكر والأنثيان من المذي ) ما أصابه سبعا كسائر النجاسات
# وما لم يصبه مرة لما روي عن علي قال كنت رجلا مذاء فاستحييت أن أسأل
~~النبي صلى الله عليه وسلم فأمرت المقداد بن الأسود فسأله
# قال يغسل ذكره وأنثييه ويتوضأ رواه أبو داود ( وطين الشارع وترابه طاهر )
~~وإن ظنت نجاسته لأن الأصل الطهارة ( ما لم تعلم نجاسته ) فيعفى عن يسيره
~~وتقدم
# قال في الفروع ولو هبت ريح فأصاب شيئا رطبا غبار نجس من طريق أو غيره فهو
~~داخل في المسألة
# وذكر الأزجي النجاسة به
# وأطلق أبو المعالي العفو عنه ولم يقيده باليسير
# لأن التحرز لا سبيل إليه
# وهذا متوجه ( ولا ينجس الآدمي ولا طرفه ولا أجزاؤه ) كلحمه وعظمه وعصبه (
~~ولا مشيمته ) بوزن فعيلة كيس الولد ( ولو كافرا بموته ) لقوله تعالى @QB@
~~ولقد كرمنا بني آدم @QE@ ولقوله صلى الله عليه وسلم إن المسلم لا ينجس متفق
~~عليه من حديث أبي هريرة وقال البخاري قال ابن عباس PageV01P193 المسلم لا
~~ينجس حيا ولا ميتا ( فلا ينجس ما وقع فيه ) آدمي أو شيء من أجزائه ( فغيره
~~كريقه ) أي الآدمي ( وعرقه وبزاقه ومخاطه وكذا ما لا نفس ) أي دم ( له
~~سائلة ) لخبر أبي هريرة مرفوعا إذا وقع الذباب في شراب ms0195 أحدكم فليغمسه كله
~~ثم ليطرحه فإن في أحد جناحيه شفاء وفي الآخر داء رواه البخاري
# والظاهر موته بالغمس لا سيما إذا كان الطعام حارا
# ولو نجس الطعام لأفسده
# فيكون أمرا بإفساد الطعام
# وهو خلاف ما قصده الشارع لأنه قصد بغمسه إزالة ضرره ولأنه لا نفس له
~~سائلة
# أشبه دود الخل إذا مات فيه
# والذي لا نفس له سائلة ( كذباب وبق وخنافس ) جمع خنفساء بضم الخاء وفتح
~~الفاء والمد ويقال خنفسة
# ذكره في حاشيته ( وعقارب وصراصر وسرطان ونحو ذلك وبوله وروثه ) أي ما لا
~~نفس له سائلة طاهران قال في الإنصاف فبوله وروثه طاهر في قولهما أي الشيخين
# قاله ابن عبيدان وقال بعض الأصحاب وجها واحدا ذكره ابن تميم
# وقال وظاهر كلام أحمد نجاسته إذا لم يكن مأكولا ( ولا يكره ما ) أي
~~الطعام أو غيره ( مات فيه ) ما لا نفس له سائلة لظاهر الخبر المتقدم
# ومحل الطهارة ما لا نفس له سائلة ( إن لم يكن متولدا من نجاسة كصراصر
~~الحش ) ودود الجرح ( فإن كان متولدا منها فنجس حيا وميتا ) لأن الاستحالة
~~غير مطهرة ( وللوزغ نفس سائلة نصا كالحية والضفدع والفأرة ) فتنجس بالموت
~~بخلاف العقرب ( وإذا مات في ماء يسير حيوان وشك في نجاسته ) بأن لم يدر أله
~~نفس سائلة أم لا ( لم ينجس ) الماء
# لأن الأصل طهارته
# فيبقى عليها حتى يتحقق انتقاله عنها
# وكذا إن شرب منه حيوان يشك في نجاسة سؤره وطهارته ( وبول ما يؤكل لحمه
~~وروثه ) طاهران
# لأنه صلى الله عليه وسلم أمر العرنيين أن يلحقوا بإبل الصدقة فيشربوا من
~~أبوالها وألبانها والنجس لا يباح شربه ولو أبيح للضرورة لأمرهم بغسل أثره
~~إذا أرادوا الصلاة وكان صلى الله عليه وسلم يصلي في مرابض الغنم وأمر
~~بالصلاة فيها وطاف على بعيره ( وريقه ) أي ما يؤكل لحمه ( وبزاقه ومخاطه
~~ودمعه ومنيه طاهر ) كبوله وأولى ( كمني الآدمي ) لقول عائشة كنت أفرك المني
~~من ثوب الرسول صلى الله عليه وسلم ثم يذهب فيصلي فيه متفق عليه وقال ابن
~~عباس امسحه عنك بأذخرة أو ms0196 خرقة فإنما هو بمنزلة المخاط والبصاق رواه سعيد
~~ورواه الدارقطني مرفوعا
# وفارق البول والمذي بأنه بدء خلق آدمي
# ويستحب PageV01P194 غسله أو فركه إن كان مني رجل لما تقدم
# قال في المبدع وظاهره لا فرق بين ما أوجب غسلا أو لا وصرح به في الرعاية
~~( ولو خرج ) المني ( بعد استجمار ) لعموم ما سبق
# قال في الإنصاف سواء كان من احتلام أو جماع من رجل أو امرأة لا يجب فيه
~~فرك ولا غسل
# ثم قال وقيل مني المستجمر نجس دون غيره ( وكذا رطوبة فرج المرأة ) طاهرة
~~للحكم لطهارة منيها فلو حكمنا بنجاسة رطوبة فرجها
# لزم الحكم بنجاسة منيها ( ولبن غير مأكول ) كلبن الهر والحمار ( وبيضه )
~~أي بيض غير المأكول كبيض الباز والعقاب والرخم ( ومنيه من غير آدمي نجس )
~~كبوله وروثه ( وسؤر ) بضم السين وبالهمز ( الهر ) ويسمى الضيون بضاد معجمة
~~وياء ونون والسنور والقط ( وهو ) أي سؤره ( فضلة طعامه وشرابه ) طاهر ( و )
~~سؤر ( مثل خلقه ) أي مثل الهر في الخلقة ( و ) سؤر ما ( دونه ) أي الهر في
~~الخلقة ( من طير وغيره طاهر ) لما روى مالك وأحمد وأبو داود والترمذي وصححه
~~أبي قتادة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال في الهر إنها ليست بنجس إنها من
~~الطوافين عليكم والطوافات شبهها بالخدام أخذا من قول الله عز وجل @QB@
~~طوافون عليكم @QE@ ولعدم إمكان التحرر منها كحشرات الأرض كالحية قال القاضي
~~فطهارتها من النص
# ومثلها وما دونها من التعليل ( فلو أكل ) هر ونحوه ( نجاسة ثم ولغ في ماء
~~يسير فطهور ولو لم يغب ) الهر ونحوه بعد أكله النجاسة لأن الشارع عفى عنها
~~مطلقا لمشقة التحرز ( وكذا طفل وبهيمة ) إذا أكلا نجاسة ثم شربا من ماء
~~يسير
# قال ابن تميم فيكون الريق مطهرا لها
# ودل كلامه أنه لا يعفى عن نجاسة بيدها أو رجلها نص عليه ( ولا يكره سؤرهن
~~نصا ) قال في المبدع نص عليه في الهر ولعموم البلوى بنقر الفأر وغيره ( وفي
~~المستوعب وغيره يكره سؤر الفأر لأنه يورث النسيان
# ويكره سؤر الدجاجة إذا لم تكن ms0197 مضبوطة نصا ) لأن الظاهر نجاسته ( وسؤر
~~الحيوان النجس ) كالكلب والبغل والحمار على القول بنجاستهما ( نجس ) أما
~~الشراب فلأنه مائع لاقى النجاسة
# وأما الطعام فلنجاسة ريقها الملاقي له PageV01P195
#
# | باب الحيض والاستحاضة والنفاس وما يتعلق بها من الأحكام
# ( الحيض ) لغة السيلان مأخوذ من قولهم
# حاض الوادي إذا سال
# وحاضت الشجرة إذا سال منها شبه الدم
# وهو الصمغ الأحمر
# يقال حاضت المرأة تحيض حيضا ومحيضا فهي حائض وحائضة إذا جرى دمها وتحيضت
~~أي قعدت أيام حيضها عن الصلاة
# ويسمى أيضا الطمث والعراك والضحك والإعصار والإكبار والنفاس والفراك
~~والدراس
# وشرعا ( دم طبيعة ) أي جبلة وخلقة وسجية ( يخرج مع الصحة ) بخلاف
~~الاستحاضة ( من غير سبب ولادة ) خرج النفاس ( من قعر الرحم ) أي بيت منبت
~~الولد ووعائه ( يعتاد أنثى إذا بلغت في أوقات معلومة ) وليس بدم فساد بل
~~خلقه الله لحكمة غذاء الولد وتربيته
# وهو مخلوق من مائهما
# فإذا حملت انصرف ذلك بإذن الله إلى غذائه
# ولذلك لا تحيض الحامل
# فإذا وضعت قلبه الله لبنا يتغذى به
# ولذلك قلما تحيض المرضع
# فإذا خلت منهما بقي الدم لا مصرف له فيستقر في مكان ثم يخرج في الغالب في
~~كل شهر ستة أيام أو سبعة
# وقد يزيد على ذلك ويقل ويطول شهرها ويقصر بحسب ما ركبه الله في الطباع
# ولهذا أمر النبي صلى الله عليه وسلم ببر الأم ثلاث مرات وببر الأب مرة
~~واحدة
# والأصل في الحيض قوله تعالى @QB@ ويسألونك عن المحيض @QE@ الآية والسنة
# قال أحمد الحيض يدور على ثلاثة أحاديث حديث فاطمة وأم حبيبة وحمنة
# وفي رواية أم سلمة مكان أم حبيبة ( والاستحاضة سيلان الدم في غير أوقاته
~~) المعتادة ( من مرض وفساد من عرق فمه في أدنى الرحم يسمى ) ذلك العرق (
~~العاذل ) بالمهملة والمعجمة والعاذر فيه حكاهما ابن سيده يقال استحيضت
~~المرأة استمر بها الدم بعد أيامها فهي مستحاضة ( والنفاس الدم الخارج بسبب
~~الولادة ) يقال نفست المرأة بضم النون وفتحها مع كسر الفاء فيهما إذا ولدت
~~ويقال في الحيض PageV01P196 نفست بالفتح لا غير قال في مختصر الصحاح ms0198 النفاس
~~ولادة المرأة إذا وضعت فهي نفساء ونسوة نفاس وليس في الكلام فعلاء يجمع على
~~فعال غير نفساء وعسراء اه
# ( ويمنع الحيض خمسة عشر شيئا ) بالاستقراء
# أحدها ( الطهارة ) أي للحيض لأن انقطاعه شرط لصحة الطهارة له وتقدم بخلاف
~~الغسل لجنابة أو إحرام ونحوه كما تقدم في الغسل
# ( و ) الثاني ( الوضوء ) لأن من شرطه انقطاع ما يوجبه كما تقدم
# ( و ) الثالث ( قراءة القرآن ) لما تقدم في الغسل من قوله صلى الله عليه
~~وسلم لا تقرأ الحائض ولا الجنب شيئا من القرآن ( و ) الرابع ( مس المصحف )
~~لما تقدم
# ( و ) الخامس ( الطواف ) لقوله صلى الله عليه وسلم لعائشة إذا حضت افعلي
~~ما يفعل الحاج غير أن لا تطوفي بالبيت حتى تطهري متفق عليه
# ( و ) السادس ( فعل الصلاة و ) السابع ( وجوبها ) أي الصلاة ( فلا تقضيها
~~) قال ابن المنذر أجمع أهل العلم على إسقاط فرض الصلاة عنها في أيام حيضها
~~وعلى أن قضاء ما فات عنها في أيام حيضها ليس بواجب لقوله صلى الله عليه
~~وسلم لفاطمة بنت أبي حبيش إذا أقبلت الحيضة فدعي الصلاة ولما روت معاذة
~~قالت سألت عائشة ما بال الحائض تقضي الصوم ولا تقضي الصلاة فقالت أحرورية
~~أنت فقلت لست بحرورية ولكني أسأل
# فقالت كنا نحيض على عهد رسول الله صلى الله عليه وسلم فنؤمر بقضاء الصوم
~~ولا نؤمر بقضاء الصلاة متفق عليهما ومعنى قولها أحرورية
# الإنكار عليها أن تكون من أهل حروراء وهي مكان تنسب إليه الخوارج لأنهم
~~يرون على الحائض قضاء الصلاة كالصوم لفرط تعمقهم في الدين
# حتى مرقوا منه ولأنه يشق لتكرره وطول مدته فإن أحبت القضاء فظاهر نقل
~~الأثرم التحريم قال في الفروع ويتوجه احتمال يكره لكنه بدعة كما رواه
~~الأثرم عن عكرمة ولعل المراد إلا ركعتي الطواف لأنها نسك لا آخر لوقته
~~فيعايي بها اه
# يعني إذا طافت ثم حاضت قبل أن تصلي ركعتي الطواف فإنها تصليهما إذا طهرت
~~لأنه لا آخر لوقتهما
# فتسميتها قضاء تجوز
# ( و ) الثامن ( فعل الصيام ) لقوله صلى الله عليه وسلم في ms0199 حديث أبي سعيد
~~أليس إحداكن إذا حاضت لم تصم ولم تصل قلت بلى قال فذلك من نقصان دينها رواه
~~البخاري و ( لا ) يمنع الحيض ( وجوبه ) أي الصوم ( فتقضيه ) إجماعا قاله في
~~المبدع لأنه واجب في ذمتها كالدين المؤجل لكنه مشروط بالتمكن فإن
~~PageV01P197 لم تتمكن لم تكن عاصية وتقضيه هي وكل معذور بالأمر السابق لا
~~بأمر جديد
# ( و ) التاسع ( الاعتكاف و ) العاشر ( اللبث في المسجد ) ولو بوضوء لقوله
~~صلى الله عليه وسلم لا أحل المسجد لحائض ولا جنب رواه أبو داود
# ( و ) الحادي عشر ( الوطء في الفرج ) لقوله تعالى @QB@ فاعتزلوا النساء
~~في المحيض ولا تقربوهن حتى يطهرن @QE@ ولقوله صلى الله عليه وسلم اصنعوا كل
~~شيء إلا النكاح رواه مسلم ( إلا لمن به شبق بشرطه ) وهو أن لا تندفع شهوته
~~بدون الوطء في الفرج ويخاف تشقق أنثييه إن لم يطأ ولا يجد غير الحائض بأن
~~لا يقدر على مهر حرة ولا ثمن أمة
# ( و ) الثاني عشر ( سنة الطلاق ) لما روى عن ابن عمر أنه طلق امرأته وهي
~~حائض فذكر عمر ذلك للنبي صلى الله عليه وسلم فقال مره فليراجعها ثم ليطلقها
~~طاهرا أو حاملا متفق عليه ولم يقل البخاري أو حاملا ولأنه إذا طلقها فيه
~~كان محرما وهو طلاق بدعة لما فيه من تطويل العدة وسيأتي ( ما لم تسأله
~~طلاقا بعوض أو خلعا ) لأنها إذن قد أدخلت الضرر على نفسها ( فإن سألته )
~~طلاقا ( بغير عوض لم يبح )
# قلت ولعل اعتبار العوض لأنها تظهر خلاف ما تبطن فبذل العوض يدل على
~~إرادتها الحقيقية
# ( و ) الثالث عشر ( الاعتداد بالأشهر ) يعني أن من تحيض لا تعتد بالأشهر
~~بل بالحيض لقوله تعالى @QB@ والمطلقات يتربصن بأنفسهن ثلاثة قروء @QE@
~~فأوجب العدة بالقروء وشرط في الآيسة عدم الحيض لقوله تعالى @QB@ واللائي
~~يئسن من المحيض @QE@ الآية ( إلا المتوفى عنها زوجها ) فتعتد بالأشهر لقوله
~~تعالى @QB@ والذين يتوفون منكم @QE@ الآية
# ( و ) الرابع عشر ( ابتداء العدة إذا طلقها في أثنائه ) أي الحيض لقوله
~~تعالى @QB@ ثلاثة قروء @QE@ وبعض القرء ليس بقرء
# ( أو ) الخامس عشر ms0200 ( مرورها في المسجد إن خافت تلويثه ) لأن تلويثه
~~بالنجاسة محرم والوسائل لها حكم المقاصد ( ولا يمنع ) الحيض ( الغسل
~~للجنابة والإحرام ) ودخول مكة ونحوه وتقدم ( بل يستحب ) الغسل لذلك ( ولا )
~~يمنع ( مرورها في المسجد إن أمنت تلويثه ) قال في رواية ابن PageV01P198
~~إبراهيم تمر ولا تقعد ( ويوجب ) الحيض ( خمسة أشياء ) بالاستقراء ( الاعت
~~به ) لغير وفاة لما سبق ( والغسل ) لقوله صلى الله عليه وسلم دعي الصلاة
~~قدر الأيام التي كنت تحيضين فيها ثم اغتسلي وصلي متفق عليه ( والبلوغ )
~~لقوله صلى الله عليه وسلم لا يقبل الله صلاة حائض إلا بخمار رواه أحمد
~~وغيره فأوجب عليها أن تستتر لأجل الحيض فدل على أن التكليف حصل به ( والحكم
~~ببراءة الرحم في الاعتداد ) به إذ العلة في مشروعية العدة في الأصل العلم
~~ببراءة الرحم ( و ) الحكم ببراءة الرحم في ( استبراء الإماء ) إذ فائدته
~~ذلك ( و ) الخامس ( الكفارة بالوطء فيه ) أي في الحيض
# قلت قد يقال الموجب الوطء والحيض شرط كما قالوا في الزنا إنه موجب
~~والإحصان في ذلك شرط
# والخطب في ذلك سهل ( ونفاس مثله ) أي الحيض فيما يمنعه ويوجبه
# قال في المبدع بغير خلاف نعلمه لأنه دم حيض احتبس لأجل الولد ( حتى في )
~~وجوب ( الكفارة بالوطء فيه ) أي في النفاس ( نصا ) لما تقدم ( إلا في ثلاثة
~~أشياء الاعتداد به ) لأن انقضاء العدة بالقروء والنفاس ليس بقرء ولأن العدة
~~تنقضي بوضع الحمل ( وكونه ) أي النفاس ( لا يوجب البلوغ لحصوله قبله بالحمل
~~) لأن الولد ينعقد من مائهما لقوله تعالى @QB@ خلق من ماء دافق يخرج من بين
~~الصلب والترائب @QE@ ولا يحتسب به أي بالنفاس ( عليه ) أي على المولى ( في
~~مدة الإيلاء ) لأنه ليس بمعتاد بخلاف الحيض ( وإذا انقطع الدم ) أي الحيض
~~أو النفاس ( أبيح فعل الصيام ) لأن وجوب الغسل لا يمنع فعله كالجنب ( و )
~~أبيح ( الطلاق ) لأن تحريمه لتطويل العدة بالحيض وقد زال ذلك ( ولم يبح
~~غيرهما حتى تغتسل ) قال ابن المنذر هو كالإجماع وحكاه إسحاق بن راهويه
~~إجماع التابعين لأن الله تعالى شرط لحل الوطء شرطين انقطاع ms0201 الدم والغسل
~~فقال @QB@ ولا تقربوهن حتى يطهرن @QE@ أي ينقطع دمهن فإذا تطهرن أي اغتسلن
~~بالماء فأتوهن كذا
# فسره ابن عباس
# لا يقال ينبغي على قراءة الأكثر بتخفيف يطهرن الأولى أنه ينتهي النهي عن
~~القربان بانقطاع الدم إذ الغاية تدخل في المغيا لكونها بحرف حتى لأنه قبل
~~الانقطاع النهي PageV01P199 والقربان مطلق فلا يباح بحال وبعده يزول
~~التحريم المطلق وتصير إباحة وطئها موقوفة على الغسل وظهر أن قراءة الأكثر
~~أكثر فائدة
# تنبيه تقدم أنه يباح لها اللبث في المسجد بوضوء بعد انقطاع الدم فالحصر
~~إضافي ( فلو أراد وطأها وادعت أنها حائض وأمكن ) بأن كانت في سن يتأتى فيه
~~الحيض ويأتي بيانه ( قبل ) قولها وجوبا ( نصا ) لأنها مؤتمنة قال ابن حزم
~~اتفقوا على قبول قول المرأة تزف العروس إلى زوجها فتقول هذه زوجتك وعلى
~~استباحة وطئها بذلك وعلى تصديقها في قولها أنا حائض وفي قولها قد طهرت
# ( ويباح أن يستمتع منها ) أي الحائض ( بغير الوطء في الفرج ) كالقبلة
~~واللمس والوطء دون الفرج زاد في الاختيارات والاستمناء بيدها لقوله تعالى
~~@QB@ فاعتزلوا النساء في المحيض @QE@ قال ابن عباس اعتزلوا نكاح فروجهن
~~رواه عبد بن حميد وابن جرير ولأن المحيض اسم لمكان الحيض في ظاهر كلام أحمد
~~قاله ابن عقيل
# كالمقيل والمبيت فيختص بالتحريم بمكان الحيض وهو الفرج
# ولهذا لما نزلت هذه الآية قال النبي صلى الله عليه وسلم اصنعوا كل شيء
~~إلا النكاح رواه مسلم
# وفي لفظ إلا الجماع رواه أحمد وغيره
# ولأنه وطء منع للأذى
# فاختص بمحله كالدبر
# وحديث عبد الله بن سعد أنه سأل النبي صلى الله عليه وسلم ما يحل من
~~امرأتي وهي حائض قال لك ما فوق الإزار رواه أبو داود
# أجيب عنه بأنه من رواية حرام بن حكيم عن عمه
# وقد ضعفه ابن حزم وغيره
# وإن سلمنا بصحته فإنه يدل بالمفهوم والمنطوق راجح عليه
# وحديث البخاري عن عائشة أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يأمرني أن أأتزر
~~فيباشرني وأنا حائض لا دلالة فيه على المنع لأنه كان يترك بعض ms0202 المباح تقذرا
# كتركه أكل الضب ( ويستحب ستره ) أي الفرج ( إذن ) عند الاستمتاع من
~~الحائض بغير الفرج
# لحديث عكرمة عن بعض أزواج النبي صلى الله عليه وسلم أنه كان إذا أراد من
~~الحائض شيئا ألقى على فرجها ثوبا رواه أبو داود وقال ابن حامد يجب ( ووطؤها
~~) أي الحائض ( في الفرج ليس بكبيرة ) لعدم انطباق تعريفها عليه
# ويأتي في الشهادات أنه عنده من الكبائر ( فإن وطئها ) أي الحائض ( من
~~يجامع مثله ) وهو ابن عشر فأكثر PageV01P200 ( ولو غير بالغ ) لعموم الخبر
~~( في الحيض والدم يجري ) أي يسيل
# سواء كان الوطء ( في أوله ) أي الحيض ( أو ) في ( آخره ) لأنه معنى تجب
~~في الكفارة فاستوى الحال فيه بين إقباله وإدباره وصفاته ( ولو ) كان الوطء
~~( بحائل ) لفه على ذكره أو كيس أدخله فيه ( أو وطئها وهي طاهر فحاضت في
~~أثناء وطئه ولو لم يستدم ) الوطء بل نزع في الحال ( لأن النزع جماع فعليه
~~دينار زنته مثقال خاليا من الغش ولو غير مضروب ) خلافا للشيخ تقي الدين (
~~أو نصفه على التخيير كفارة ) لما روى ابن عباس عن النبي صلى الله عليه وسلم
~~قال عن الذي يأتي امرأته وهي حائض
# قال يتصدق بدينار أو نصفه رواه أحمد والترمذي وأبو دواد
# وقال هكذا الرواية الصحيحة
# لا يقال كيف يخير بين الشيء ونصفه لأنه كتخيير المسافر بين الإتمام
~~والقصر
# وأخذ صاحب الفروع من كلام ابن عقيل أن من كرر الوطء في حيضة أو في حيضتين
~~أنه في تكرار الكفارة كالصوم ( مصرفها ) أي هذه الكفارة ( مصرف بقية
~~الكفارات ) أي إلى من له أخذ زكاة لحاجته ( وتجوز إلى مسكين واحد كنذر مطلق
~~) أي كما لو نذر أن يتصدق بشيء ولم يتقيد بمن يتصدق عليه ( وتسقط ) كفارة
~~الوطء في الحيض ( بعجز ) قال ابن حامد كفارة وطء الحائض تسقط بالعجز عنها
# أو عن بعضها
# ككفارة الوطء في رمضان ( وكذا هي ) أي الحائض ( إن طاوعته ) على وطئها في
~~الحيض
# فتجب عليها الكفارة ككفارة الوطء في الإحرام فإن كانت مكرهة فلا شيء
~~عليها
# لعدم تكليفها
# والكفارة ms0203 واجبة بوطء الحائض ( حتى ) ولو كان الوطء ( من ناس ومكره وجاهل
~~الحيض أو التحريم ) أي جاهل الحيض أو التحريم ( أو هما ) أي جاهل الحيض
~~والتحريم لعموم الخبر وقياسا على الوطء في الإحرام ( ولا تجب الكفارة
~~بوطئها بعد انقطاع الدم وقبل الغسل ) لمفهوم قوله في الخبر وهي حائض وهذه
~~ليست بحائض ( ولا ) تجب الكفارة أيضا ( بوطئها ) أي الحائض ( في الدبر )
~~لأنه ليس منصوصا عليه ولا في معنى المنصوص ( ولا يجزىء إخراج القيمة ) عن
~~الدينار أو نصفه كسائر الكفارات ( إلا ) إذا أخرج القيمة ( من الفضة )
~~كإجزاء أحدهما عن الآخر في الزكاة لأن المقصود منهما واحد ( وبدن الحائض
~~وعرقها وسؤرها طاهر و ) لذا ( لا يكره طبخها وعجنها وغير ذلك ولا وضع يديها
~~في شيء من المائعات ) ذكر ذلك ابن جرير وغيره إجماعا سأله حرب PageV01P201
~~تدخل يدها في طعام وشراب وخل وتعجن وغير ذلك قال نعم ولعل المراد ما لا
~~يفسد من المائعات بملاقاته بدنها وإلا توجه المنع فيها
# وفي المرأة الجنب ( وأقل سن تحيض له المرأة تمام تسع سنين ) هلالية فمتى
~~رأت دما قبل بلوغ ذلك السن لم يكن حيضا لأنه لم يثبت في الوجود والعادة
~~لأنثى حيض قبل استكمالها ولا فرق فيه بين البلاد الحارة كتهامة والباردة
~~كالصين
# وإن رأت من الدم ما يصلح أن يكون حيضا وقد بلغت هذا السن حكم بكونه حيضا
# وثبتت في حقها أحكام الحيض كلها
# قال الترمذي قالت عائشة إذا بلغت الجارية تسع سنين فهي امرأة وروي مرفوعا
~~من رواية ابن عمر أي حكمها حكم المرأة
# قال الشافعي رأيت جدة لها إحدى وعشرون سنة
# وذكر ابن عقيل أن نساء تهامة يحضن لتسع سنين ( وأكثره ) أي أكثر سن تحيض
~~فيه المرأة ( خمسون سنة ) لقول عائشة إذا بلغت المرأة خمسين سنة خرجت من حد
~~الحيض ذكره أحمد
# وقالت أيضا لن ترى في بطنها ولدا بعد الخمسين رواه أبو إسحاق الشالنجي
# ولا فرق بين نساء العرب وغيرهن لاستوائهن في جميع الأحكام ( والحامل لا
~~تحيض ) لحديث أبي سعيد أن النبي صلى ms0204 الله عليه وسلم قال في سبي أوطاس لا
~~توطأ حامل حتى تضع ولا غير ذات حمل حتى تحيض رواه أحمد وأبو داود من رواية
~~شريك القاضي
# فجعل علما على براءة الرحم
# فدل على أنه لا يجتمع معه
# وقال صلى الله عليه وسلم في حق ابن عمر لما طلق زوجته وهي حائض ليطلقها
~~طاهرا أو حاملا فجعل الحمل علما على عدم الحيض كالطهر
# احتج به أحمد ( فلا تترك ) الحامل ( الصلاة لما تراه ) من الدم لأنه دم
~~فساد لا حيض
# وكذا الصوم والاعتكاف والطواف ونحوها
# ولو عبر بالعبادة كغيره لكان أعم ( ولا يمنع ) زوجها أو سيدها ( وطئها )
~~لأنها ليست حائضا ( إن خاف العنت ) منه أو منها وإلا منع كالمستحاضة ولم
~~يذكر هذا القيد صاحب الفروع والإنصاف والمبدع والمنتهى وشرحه ولا غيرهم ممن
~~وقفت على كلامه إلا أن تراه قبل الولادة بيوم أو بيومين أو ثلاثة فهو نفاس
# ويأتي ( وتغتسل ) الحامل إذا رأت دما زمن حملها ( عند انقطاعه استحبابا
~~نصا ) احتياطا وخروجا من الخلاف
# والمراد ما ذكره PageV01P202 صاحب الفروع أن الإمام نص على أنها تغتسل
~~وحمله القاضي على الاستحباب وكان الأولى أن يقدم نصا على قوله استحبابا (
~~وأقل الحيض يوم وليلة ) لقول علي
# ولأن الشرع علق على الحيض أحكاما ولم يبينه
# فعلم أنه رده إلى العرف كالقبض والحرز
# وقد وجد حيض معتاد يوما ولم يوجد أقل منه
# قال عطاء رأيت من تحيض يوما رواه الدارقطني وقال الشافعي رأيت امرأة قالت
~~إنها لم تزل تحيض يوما لا تزيده
# وقال أبو عبد الله الزبيري كان في نسائنا من تحيض يوما أي بليلته لأنه
~~المفهوم من إطلاق اليوم
# والمراد مقدار يوم وليلة أي أربع وعشرون ساعة ( فلو انقطع ) الدم ( لأقل
~~منه ) أي من اليوم بليلته ( فليس بحيض بل ) هو ( دم فساد ) لما تقدم (
~~وأكثره ) أي الحيض ( خمسة عشر يوما ) بلياليهن
# لقول علي ما زاد على الخمسة عشر استحاضة وأقل الحيض يوم وليلة وقال عطاء
~~رأيت من تحيض خمسة عشر يوما ويؤيده ما رواه عبد الرحمن بن ms0205 أبي حاتم في سننه
~~عن ابن عمر مرفوعا النساء ناقصات عقل ودين قيل وما نقصان دينهن قال تمكث
~~إحداهن شطر عمرها لا تصلي قال البيهقي لم أجده في شيء من كتب الحديث وقال
~~ابن منده لا يثبت هذا بوجه من الوجوه عن النبي صلى الله عليه وسلم
# ولهذا قال في المبدع وذكر ابن المنجا أنه رواه البخاري
# وهو خطأ ( وغالبه ) أي الحيض ( ست أو سبع ) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~لحمنة بنت جحش لما سألته تحيضي في علم الله ستة أيام أو سبعة ثم اغتسلي
~~وصلي أربعا وعشرين ليلة وأيامها أو ثلاثا وعشرين ليلة فإن ذلك يجزيك وكذلك
~~فافعلي في كل شهر كما تحيض النساء ويطهرن لميقات حيضهن وطهرهن رواه أبو
~~داود والنسائي وأحمد والترمذي وصححاه وحسنه البخاري
# ( وأقل الطهر بين الحيضتين ثلاثة عشر يوما ) لما روى أحمد واحتج به عن
~~علي أن امرأة جاءته قد طلقها زوجها فزعمت أنها حاضت في شهر ثلاث حيض
# فقال علي لشريح قل فيها فقال شريح إن جاءت ببينة من بطانة أهلها ممن يرجى
~~دينه وأمانته فشهدت بذلك وإلا فهي كاذبة
# فقال علي قالون أي جيد بالرومية
# وهذا لا يقوله إلا توقيفا وهو قول صحابي اشتهر ولم يعلم خلافه ووجود ثلاث
~~حيض في شهر دليل على أن الثلاثة عشر طهر صحيح يقينا قال أحمد لا نختلف أن
~~العدة يصح أن تنقضي في شهر إذا قامت به البينة ( وغالبه ) أي الطهر بين
~~الحيضين ( بقية الشهر الهلالي ) فإذا كان الحيض ستا أو سبعا فالغالب
~~PageV01P203 أن يكون الطهر أربعا وعشرين أو ثلاثا وعشرين لما تقدم في حديث
~~حمنة قال في الرعاية وغالب الطهر ثلاثة أو أربعة وعشرون يوما وقيل بقية
~~الشهر ( ولا حد لأكثره ) أي أكثر الطهر بين الحيضتين لأن المرأة قد لا تحيض
~~أصلا وقد تحيض في السنة مرة واحدة وحكى أبو الطيب الشافعي أن امرأة في زمنه
~~كانت تحيض في كل سنة يوما وليلة وأقل الطهر زمن الحيض خلوص النقاء بأن لا
~~تتغير معه قطنة ms0206 احتشت بها ولا يكره وطؤها زمنه
#
# | فصل
# ( والمبتدأ بها الدم ) أي التي رأت دما ولم تكن حاضت ( في سن تحيض لمثله
~~) كبنت تسع سنين فأكثر ( ولو ) كان ما رأته ( صفرة أو كدرة تجلس بمجرد ما
~~تراه ) لأن دم الحيض جبلة وعادة ودم الاستحاضة لعارض من مرض ونحوه والأصل
~~عدمه ( فتترك الصوم والصلاة ) ونحوهما كالطواف والاعتكاف والقراءة وهذا
~~تفسير لجلوسها ( أقله ) أي أقل الحيض هو يوم وليلة لأن العبادة واجبة في
~~ذمتها بيقين وما زاد على أقل الحيض مشكوك فيه فلا نسقطها بالشك ولو نجلسها
~~الأقل لأدى إلى عدم جلوسها أصلا ( فإن انقطع ) الدم ( لدونه ) أي لدون
~~الأقل ( فليس بحيض ) لعدم صلاحيته له بل دم فساد ( وقضت واجب صلاة ونحوها )
~~لثبوتها في ذمتها ( وإن انقطع ) الدم ( له ) أي لأقل الحيض بأن انقطع عند
~~مضي اليوم والليلة ( كان حيضا ) لأنه الأصل كما سبق ( واغتسلت له ) لأنه
~~آخر حيضها ( وإن جاوزه ) أي جاوز الدم أقل الحيض بأن زاد على يوم بليلته (
~~ولم يعبر ) أي يجاوز ( الأكثر ) أي أكثر الحيض وهو خمسة عشر يوما بأن انقطع
~~لخمسة عشر فما دونها ( لم تجلس المجاوز ) لأنه مشكوك فيه ( بل تغتسل عقب
~~أقله ) أي الحيض لأنه آخر حيضها حكما أشبه آخر حسا ( وتصوم وتصلي فيما
~~جاوزه ) لأن المانع منهما هو الحيض
# وقد حكم بانقطاعه ( ويحرم وطؤها فيه ) أي في الدم أي زمنه المجاوز لأقل
~~الحيض ( قبل تكراره نصا ) لأن الظاهر أنه حيض وإنما أمرناها بالعبادة
~~احتياطا لبراءة ذمتها فتعين ترك وطئها احتياطا ( فإن انقطع ) الدم ( يوما
~~فأكثر أو أقل قبل مجاوزة أكثره اغتسلت PageV01P204 عند انقطاعه لاحتمال أن
~~يكون آخر حيضها فلا تكون طاهرا بيقين إلا بالغسل ( وحكمها حكم الطاهرات )
~~في الصلاة وغيرها لأنها طاهرة لقول ابن عباس أما ما رأت الطهر ساعة فلتغتسل
~~( ويباح وطؤها ) إذا اغتسلت بعد انقطاع دمها لأنها طاهرة ( فإن عاد ) الدم
~~( فكما لو لم ينقطع ) على ما تقدم تفصيله لأن الحكم يدور مع علته ( وتغتسل
~~عند انقطاعه ) أي الدم ( غسلا ثانيا ) لما تقدم ms0207 ( تفعل ذلك ) الفعل وهو
~~جلوسها يوما وليلة وغسلها عند آخرها وغسلها عند انقطاع الدم ( ثلاثا ) أي
~~في ثلاثة أشهر ( في كل شهر مرة ) لأن العادة لا تثبت بدون الثلاث على
~~المذهب لقوله صلى الله عليه وسلم دعي الصلاة أيام أقرائك وهي صيغة جمع
~~وأقله ثلاث ولأن ما اعتبر له التكرار اعتبر فيه الثلاث كالأقراء والشهور في
~~عدة الحرة وخيار المصراة ومهلة المرتد ( فإن كان ) الدم ( في الثلاث
~~متساويا ابتداء وانتهاء ) ولم تختلف ( تيقن أنه حيض وصار عادة ) كما ذكرناه
~~( فلا تثبت العادة بدون الثلاث ) لما تقدم ( ولا يعتبر فيها ) أي الثلاث من
~~الشهور ( التوالي ) فلو رأت الدم في شهر ولم تره في الذي يليه ثم رأته
~~وتكرر ولم يختلف صار عادة لأنه لا حد لأكثر الطهر بين الحيضتين كما تقدم
~~وحيث تكرر في ثلاثة أشهر ( ف ) إنها ( تجلسه في الشهر الرابع ) لأنه صار
~~عادة لها ( وتعيد ما فعلته في المجاوز ) لأقل الحيض ( من واجب صوم و ) واجب
~~( طواف و ) واجب ( اعتكاف ونحوها ) كواجب قراءة لتبين أنها فعلته في زمن
~~الحيض ( بعد ثبوت العادة ) متعلق بتعيد لأنه قبل ثبوتها لم يتبين الحال (
~~فإن انقطع حيضها ولم يعد ) ثلاثا ( أو أيست قبل تكرره ) ثلاثا ( لم تعد )
~~ما فعلته في المجاوز لأنا لم نتيقنه حيضا والأصل براءة ذمتها ( فإن كان )
~~الدم ( على أعداد مختلفة فما تكرر منه ) ثلاثا ( صار عادة ) لها لما تقدم
~~دون ما لم يتكرر ( مرتبا كان كخمسة في أول شهر وستة في ) شهر ( ثان وسبعة
~~في ) شهر ( ثالث فتجلس الخمسة لتكرارها ) ثلاثا كما لو لم يختلف ( أو غير
~~مرتب عكسه ) أي عكس المثال المذكور ( كأن ترى في الشهر الأول خمسة
# وفي الشهر الثاني أربعة وفي ) الشهر ( الثالث ستة فتجلس الأربعة لتكررها
~~) ثم كلما تكرر شيء جلسته ( فإن جاوز دمها أكثر الحيض ف ) هي ( مستحاضة )
~~لقول النبي صلى الله عليه وسلم إنما ذلك عرق وليس بالحيضة متفق عليه ولأن
~~الدم كله لا يصلح أن يكون حيضا PageV01P205
# والاستحاضة كما تقدم سيلان الدم ms0208 في غير وقته من أدنى الرحم دون قعره إذ
~~المرأة لها فرجان داخل بمنزلة الدبر منه الحيض وخارج كالأليتين منه
~~الاستحاضة ثم هي لا تخلو من حالين إما أن يكون دمها متميزا أو غيره ( فإن
~~كان ) دمها ( متميزا بعضه أسود أو ثخين أو منتن وبعضه رقيق أحمر ) غير منتن
~~( فحيضها زمن الأسود أو ) زمن ( الثخين أو ) زمن ( المنتن إن صلح أن يكون
~~حيضا
# بأن لا ينقص عن أقل الحيض ) يوم وليلة ( ولا يجاوزه أكثره ) خمسة عشر
~~يوما قال ابن تميم ولا ينقص غيره عن أقل الطهر ( فتجلسه من غير تكرار ) لما
~~روت عائشة قالت جاءت فاطمة بنت أبي حبيش فقالت يا رسول الله إني أستحاض فلا
~~أطهر أفأدع الصلاة فقال إنما ذلك عرق وليس بالحيضة فإذا أقبلت الحيضة فدعي
~~الصلاة وإذا أدبرت فاغسلي عنك الدم وصلي متفق عليه
# وفي لفظ للنسائي إذا كان الحيض فإنه أسود يعرف فأمسكي عن الصلاة وإذا كان
~~الآخر فتوضئي وصلي فإنما هو دم عرق ولأنه خارج من الفرج يوجب الغسل فرجع
~~إلى صفته عند الاشتباه كالمني والمذي قال في المبدع فإن تعارضت الصفات
# فذكر بعض الشافعية أنه يرجح بالكثرة
# فإن استوت رجح بالسبق وتثبت العادة بالتمييز ( كثبوتها بانقطاع ) الدم
~~فإذا رأت خمسة أيام أسود في أول شهر وتكرر ثلاثا صارت عادتها بالتمييز
~~لثبوتها بانقطاع الدم
# فإذا رأت خمسة أيام أسود في أول كل شهر وتكرر ثلاثا صارت عادة فتجلسها من
~~أول كل شهر
# ولو أطبق الأحمر بعد ( ولا يعتبر فيها ) أي العادة الثانية بالتمييز (
~~التوالي أيضا ) أي كما لا يعتبر عند الانقطاع كما تقدم ( فلو رأت دما أسود
~~) يصلح أن يكون حيضا ( ثم ) دما ( أحمر وعبرا أكثر الحيض ) أي جاوز خمسة
~~عشر يوما بأن كان الأسود عشرا والأحمر ثلاثين مثلا ( فحيضها زمن الدم
~~الأسود ) إن صلح حيضا فتجلسه ( وما عداه استحاضة ) لأنه لا يصلح حيضا ( وإن
~~لم يكن ) دمها ( متميزا ) بأن كان كله أسود أو أحمر ونحوه ( أو كان )
~~متميزا ( ولم يصلح ) الأسود ونحوه أن ms0209 يكون حيضا بأن نقص عن اليوم والليلة
~~أو جاوز الخمسة عشر ( قعدت من كل شهر غالب الحيض ستا أو سبعا بالتحري ) أي
~~باجتهادها ورأيها
# فيما يغلب على ظنها أنه أقرب إلى عادتها أو عادة نسائها أو ما يكون أشبه
~~بكونه حيضا
# ووجه كونها تجلس غالب الحيض حديث حمنة بنت جحش قالت يا رسول الله إني
~~أستحاض حيضة شديدة كبيرة قد PageV01P206 منعتني الصوم والصلاة
# فقال تحيضي في علم الله ستا أو سبعا
# ثم اغتسلي رواه أحمد وغيره
# وعملا بالغالب
# ولأنها ترد إلى غالب الحيض وقتا فكذا قدرا
# وتفارق المبتدأة في جلوسها الأقل من حيث أنها أول ما ترى الدم ترجو
~~انكشاف أمرها عن قرب
# ولم يتيقن لها دم فاسد
# وإذا علم استحاضتها فقد اختلط الحيض بالفاسد يقينا وليس ثم قرينة فلذلك
~~ردت إلى الغالب عملا بالظاهر ( ويعتبر في حقها ) أي المبتدأة ( تكرار
~~الاستحاضة نصا ) بخلاف المعتادة ( فتجلس ) المبتدأة التي جاوز دمها أكثر
~~الحيض ( قبل تكراره ) أي الدم ثلاثة أشهر ( أقله ) أي أقل الحيض لأنه
~~المتيقن وما زاد مشكوك فيه كغير المستحاضة ( ولا تبطل دلالة التمييز بزيادة
~~الدمين ) أي الدم الذي يصلح حيضا كالأسود أو الثخين أو المنتن إذا بلغ يوما
~~وليلة ولم يجاوز خمسة عشر والدم الآخر ( على شهر ) هلالي أو ثلاثين يوما
# بأن كان الأسود مثلها عشرة أيام والأحمر ثلاثين
# لأن الأحمر بمنزلة الطهر ولا حد لأكثره لما تقدم
#
# | فصل
# لما أنهى الكلام على المستحاضة غير المعتادة أخذ يتكلم على المعتادة إذا
~~استحيضت مقدما على ذلك تعريف المستحاضة وحكمها العام
# فقال ( المستحاضة هي التي ترى دما لا يصلح أن يكون حيضا ولا نفاسا ) هكذا
~~في الشرح والمبدع
# قال في الإنصاف والمستحاضة من جاوز دمها أكثر الحيض والدم الفاسد أعم من
~~ذلك انتهى
# أي من الاستحاضة
# فعلى كلام الإنصاف ما نقص عن اليوم والليلة وما تراه الحامل لأقرب
~~الولادة وما تراه قبل تمام تسع سنين دم فساد
# لا تثبت له أحكام الاستحاضة بخلافه على الأول ( وحكمها ) أي المستحاضة (
~~حكم الطاهرات ) الخاليات ms0210 من الحيض والنفاس ( في وجوب العبادات وفعلها )
~~لأنها نجاسة غير معتادة أشبهت سلس البول
# وللمستحاضة أربعة أحوال
# أحدها أن تكون معتادة فقط وقد ذكرها بقوله ( وإن استحيضت معتادة رجعت إلى
~~عادتها ) لتعمل بها لما يأتي PageV01P207
# الحال الثاني أن تكون معتادة مميزة
# وأشار إليها بقوله ( وإن كانت مميزة ) بعض دمها أسود أو ثخين أو منتن
# فتقدم العادة على التمييز سواء ( اتفق تمييزها وعادتها ) بأن تكون عادتها
~~أربعة مثلا من أول الشهر وكان دم هذه الأربعة أسود ودم باقي الشهر أحمر (
~~أو اختلفا ) أي العادة والتمييز وسواء كان الاختلاف ( بمداخلة ) بأن تكون
~~عادتها ستة أيام من أول العشر الأوسط من الشهر فترى في أول العشر أربعة
~~أسود وباقي الشهر أحمر
# فتجلس الستة كلها من أول العشر ( أو مباينة ) بأن تكون عادتها من أول
~~الشهر
# فترى الدم الصالح للحيض في آخره
# فتجلس عادتها
# ثم تغتسل بعدها وتتوضأ لوقت كل صلاة وتصلي لقوله صلى الله عليه وسلم دعي
~~الصلاة قدر الأيام التي كنت تحيضين فيها ثم اغتسلي وصلي متفق عليه
# ولأن العادة أقوى
# لأنها لا تبطل دلالتها بخلاف اللون إذا زاد على أكثر الحيض بطلت دلالته
# والعادة ضربان متفقة بأن تكون أياما متساوية كسبعة من كل شهر
# فإذا استحيضت جلستها
# ومختلفة وهي قسمان مرتبة بأن ترى في شهر ثلاثة وفي الثاني أربعة وفي
~~الثالث خمسة ثم تعود إلى مثل ذلك
# فهذه إذا استحيضت في شهر وعرفت نوبته عملت عليه وإن نسيت نوبته جلست
~~الأقل وهو ثلاثة ثم تغتسل وتصلي بقية الشهر
# وإن علمت أنه غير الأول وشكت هل هو الثاني أو الثالث جلست أربعة لأنها
~~اليقين
# ثم تجلس في الشهرين الآخرين ثلاثة ثلاثة وفي الرابع أربعة ثم تعود إلى
~~الثلاثة كذلك أبدا ويكفيها غسل واحد عند انقضاء المدة التي جلستها كالناسية
# وصحح في المغني والشرح أنه يجب عليها الغسل أيضا عند مضي أكثر عادتها
~~وغير المرتبة كأن تحيض في شهر ثلاثة وفي الثاني خمسة وفي الثالث أربعة فإن
~~أمكن ضبطه بحيث لا يختلف هو ms0211 فالتي قبلها
# وإن لم يمكن ضبطه جلست الأقل في كل شهر واغتسلت عقبه
# ( ونقص العادة لا يحتاج إلى تكرار ) لأنه رجوع إلى الأصل
# وهو العدم ( فلو نقصت عادتها ثم استحيضت بعده ) أي بعد النقص ( كأن كانت
~~عادتها عشرة ) أيام ( فرأت ) الدم ( سبعة ثم استحيضت في الشهر الآخر جلست
~~السبعة ) لأنها التي استقرت عليها عادتها PageV01P208
# الحال الثالث أن يكون لها عادة وتمييز
# وتنسى العادة وقد ذكرها بقوله ( وإن نسيت العادة عملت بالتمييز الصالح )
~~لأن يكون حيضا
# وتقدم لما روى أبو داود والنسائي من حديث فاطمة بنت أبي حبيش إذا كان دم
~~الحيض فإنه أسود يعرف
# فأمسكي عن الصلاة
# فإذا كان الآخر فتوضئي فإنما هو عرق ولأنها مستحاضة ولا تعلم لها عادة
~~تلزمها العمل بالتمييز كالمبتدأة ( ولو تنقل ) التمييز بأن كانت تراه تارة
~~في أول الشهر وتارة في وسطه وتارة في آخره ( من غير تكرار ) أي تعمل
~~بالتمييز
# ولو لم يتكرر كما تقدم في المبتدأة
# لعموم الخبر ( فإن لم يكن لها تمييز ) بأن كان الدم على نسق واحد ( أو
~~كان ) لها تمييز ( و ) لكنه ( ليس بصالح ) بأن نقص عن يوم وليلة أو جاوز
~~خمسة عشر ( فهي المتحيرة ) لأنها قد تحيرت في حيضها بجهل العادة وعدم
~~التمييز
# وهذا هو الحال الرابع
# و ( لا تفتقر استحاضتها إلى تكرار ) بخلاف المبتدأة ( أيضا ) أي كما أن
~~تمييزها لا يفتقر إلى تكرار كما تقدم
# وللمتحيرة ثلاثة أحوال أحدها أن تكون ناسية للعدد فقط ( تجلس غالب الحيض
~~إن اتسع شهرها له ) بأن كان عشرين يوما فأكثر
# لحديث حمنة بنت جحش وهي امرأة كبيرة قاله أحمد
# ولم يسألها عن تمييزها ولا عادتها
# فلم يبق إلا أن تكون ناسية فترد إلى غالب الحيض إناطة للحكم بالأكثر
# كما ترد المعتادة لعادتها ( وإلا ) بأن لم يتسع شهرها لغالب الحيض ( جلست
~~الفاضل ) من شهرها ( بعد أقل الطهر كأن يكون شهرها ثمانية عشر يوما فإنها
~~تجلس الزائد عن أقل الطهر بين الحيضتين فقط ) لئلا ينقص الطهر عن أقله (
~~وهو ) أي ما تجلسه ( هنا ) أي ms0212 في المثال المذكور ( خمسة أيام ) لأنها
~~الباقي من الثمانية عشر بعد الثلاثة عشر
# فتجلسها فقط ( لئلا ينقص الطهر عن أقله ) فيخرج عن كونه طهرا ( وإن جهلت
~~شهرها جلسته ) أي غالب الحيض ( من ) كل ( شهر ) للخبر ( هلالي ) لأنه
~~المتبادر عند الإطلاق ( وشهر المرأة هو ) الزمن ( الذي يجتمع لها فيه حيض
~~وطهر صحيحان ) أي تامان ( وأقل ذلك أربعة عشر يوما ) بلياليها ( يوم )
~~بليلته ( للحيض ) لأنه أقله ( وثلاثة عشر ) يوما بلياليها ( للطهر ) لأنها
~~أقله ( ولا حد لأكثره ) أي شهر المرأة
# لما تقدم أنه لا حد لأكثر الطهر بين الحيضتين ( وغالبه ) أي شهر المرأة (
~~الشهر الهلالي ) لأن غالب الحيض ست أو سبع وغالب الطهر بقية الشهر
# وتقدم ( ولا تكون ) المرأة ( معتادة حتى تعرف شهرها ) الذي تحيض فيه
~~وتطهر فيه ( و ) تعرف ( وقت حيضها وطهرها PageV01P209 منه ) بأن تعرف أنها
~~تحيض خمسة مثلا من ابتدائه وتطهر في باقيه ( ويتكرر ) حيضها ثلاثة أشهر لأن
~~العادة لا تثبت بدونها كما تقدم
# الحال الثاني أن تكون عالمة بالعدد ناسية للموضع
# وقد ذكر ذلك بقوله ( وإن علمت عدد أيامها ) أي أيام حيضها ( ونسيت موضعها
~~) بأن لم تدر أكانت تحيض في أول الشهر أو وسطه أو آخره ( جلستها ) أي أيام
~~حيضها ( من أول كل شهر هلالي ) لأنه صلى الله عليه وسلم جعل حيضة حمنة من
~~أول الشهر والصلاة في بقيته ولأن دم الحيض جبلة والاستحاضة عارضة فإذا رأته
~~وجب تقديم دم الحيض
# الحال الثالث الناسية للعدد والموضع وهي المرادة بقوله ( وكذا من عدمتهما
~~) أي عدمت العلم بعدد حيضها وموضعه فتجلس غالب الحيض من أول كل شهر هلالي
# لما تقدم ( فإن عرفت ابتداء الدم ) بأن علمت أن الدم كان يأتيها في أول
~~العشر الأوسط من الشهر وأول النصف الأخير منه ونحوه ( فهو أول دورها )
~~فتجلس منه سواء كانت ناسية للعدد فقط أو للعدد والموضع ( وما جلسته ناسية )
~~للعدد أو الموضع أو هما ( من حيض مشكوك فيه كحيض يقينا ) فيما يوجبه ويمنعه
~~وعدم قضاء الصلاة ونحو ذلك بخلاف النفاس المشكوك فيه لمشقة تكرره ms0213 ( وما زاد
~~على ما تجلسه إلى أكثره ) أي الحيض ( كطهر متيقن ) قال في الرعاية والحيض
~~والطهر مع الشك فيهما كاليقين فيما يحل ويحرم ويكره ويجب ويستحب ويباح
~~ويسقط
# وعنه يكره الوطء في طهر مشكوك فيه كالاستحاضة ( وغيرهما ) أي غير زمن
~~الحيض وما زاد عليه إلى أكثر الحيض وهو نصف الشهر الباقي إن حيضناها من كل
~~شهر ( استحاضة ) لأنه لا يصح أن يكون حيضا ولا نفاسا ( وإن ذكرت )
~~المستحاضة الناسية لعادتها ( عادتها رجعت إليها ) فتجلسها لأن ترك الجلوس
~~فيها إنما كان لعارض النسيان
# وإذا زال العارض رجعت إلى الأصل ( وقضت الواجب زمن العادة المنسية ) كأن
~~كانت صامت فرضا فيها فتقضيه لعدم صحته لموافقة زمن الحيض ( و ) قضت الواجب
~~أيضا ( زمن جلوسها في غيرها ) فتقضي الصلاة والصوم ونحوه لأنه ليس بزمن حيض
~~( وكذا الحكم في كل موضع حيض من لا عادة لها ولا تمييز مثل المبتدأة إذا لم
~~تعرف وقت PageV01P210 ابتداء دمها ولا تمييز لها ) فإنها تجلس غالب الحيض
~~بعد تكرره من أول كل شهر هلالي وإذا ذكرت وقت ابتداء دمها رجعت إليه وقضت
~~الواجب زمنه وزمن جلوسها في غيره ( وإن علمت ) المستحاضة عدد ( أيامها في
~~وقت من الشهر ) كأن علمت أن حيضها ستة أيام في الشهر ( ونسيت موضعها ) بأن
~~لم تدر أهي في أوله أو آخره ( فإن كانت أيامها نصف الوقت ) الذي علمت أن
~~حيضها فيه ( فأقل ) من نصفه ( فحيضها من أولها ) فإذا علمت أن حيضها كان في
~~النصف الثاني من الشهر فإنها تجلس من أوله ( أو بالتحري ) أي للاجتهاد على
~~الوجهين في ذلك والأكثر على أنها من أولها كما قطع به من قال ( وليس لها
~~حيض بيقين ) بل حيضها مشكوك فيه ( وإن زادت ) أيامها ( على النصف ) من
~~الوقت الذي علمت الحيض فيه ( مثل أن تعلم أن حيضها ستة أيام من العشر الأول
~~) من الشهر ( ضم الزائد ) على النصف ( وهو ) في المثال ( يوم ) لأن نصف
~~العشرة خمسة ( إلى مثله مما قبله وهو يوم فيكونان ) أي الخامس والسادس (
~~حيضا بيقين ) إذ لا ms0214 يحتمل خلافه ( يبقى لها أربعة أيام ) تتمة عادتها ( فإن
~~جلستها من الأول ) على قول الأكثر ( كان حيضها من أول العشر إلى آخر السادس
~~منها يومان ) وهما الخامس والسادس ( حيض بيقين والأربعة حيض مشكوك فيه )
~~والأربعة الباقية طهر مشكوك فيه ( وإن جلست بالتحري ) على الوجه المقابل
~~لقول الأكثر ( فأداها اجتهادها إلى أنها من أول العشر فهي كالتي ذكرنا )
~~فيكون حيضها من أول العشر إلى آخر السادس منها يومان حيض بيقين والأربعة
~~حيض مشكوك فيه ( وإن جلست الأربعة من آخر العشر كانت ) الأربعة ( حيضا
~~مشكوكا فيه ) واليومان قبلها حيضا بيقين ( والأربعة الأولى طهر مشكوك فيه
# وإن قالت حيضتي سبعة أيام من العشر ) الأول أو الوسط أو الأخير ( فقد
~~زادت ) أيامها ( يومين على نصف الوقت ) لأن نصف العشرة خمسة ( فتضمهما إلى
~~يومين قبلهما فيصير لها أربعة أيام حيضا بيقين من أول الرابع إلى آخر
~~السابع
# ويبقى لها ثلاثة أيام تجلسها
# كما تقدم ) من أول العشر أو بالتحري على الوجهين
# وهي حيض مشكوك فيه ( وحكم الحيض المشكوك فيه حكم المتيقن في ترك العبادات
~~) وتحريم الوطء ووجوب الغسل ( كما تقدم
# وإن شاءت أسقطت الزائد من أيامها ) عن نصف الوقت ( من آخر المدة و )
~~أسقطت ( مثله من أولها فما بقي ) أي صار بمعنى اجتمع كما في بعض النسخ (
~~فهو حيض بيقين
# والشك فيما بقي من الوقت المعين ) كما تقدم تمثيله ( وإن علمت موضع حيضها
~~) بأن علمت أنها تحيض في العشر الأوسط ( ونسيت عدده ) أي عدد أيام الحيض (
~~جلست PageV01P211 فيه ) أي في موضع حيضها ( غالب الحيض ) ستة أيام أو سبعة
~~بالتحري لما تقدم ( وإن تغيرت العادة بزيادت ) ها بأن كانت عادتها ستة أيام
~~فرأت الدم ثماينة ( أو ) تغيرت العادة ب ( تقدم ) بأن كانت ترى الدم من وسط
~~الشهر فرأته في أوله ( أو ) تغيرت العادة ب ( تأخر ) بأن كانت تراه في أوله
# فتأخر إلى آخره ( أو انتقال ) بأن كان حيضها الخمسة الأول
# فتصير الخمسة الثانية لكن لم يذكره في المحرر والوجيز والفروع والمنتهى
# لأنه في معنى ما تقدم ms0215 ( ف ) ما تغير ( كدم زائد على أقل حيض ) من (
~~مبتدأة ) لا تلتفت إليه حتى يتكرر ثلاث مرات فتصوم فيه وتصلي قبل التكرار
~~وتغتسل عند انقطاعه غسلا ثانيا فإذا تكرر صار عادة تجلسه وتعيد صوم فرض
~~ونحوه فيه لأنا تبيناه حيضا ( فلو لم يعد أو أيست قبل تكراره ) ثلاثا ( لم
~~تقض ) كما تقدم في المبتدأة ( وعنه تصير إليه من غير تكرار ) أومأ إليه في
~~رواية ابن منصور ( اختاره جمع وعليه العمل ولا يسع النساء العمل بغيره )
~~قال في الإنصاف وهو الصواب قال ابن تميم وهو أشبه
# قال ابن عبيدان هو الصحيح قال في الفائق وهو المختار واختاره الشيخ تقي
~~الدين
# وإليه ميل الشارح ( وإن طهرت في أثناء عادتها طهرا خالصا لا تتغير معه
~~القطنة إذا احتشتها ولو أقل مدة ) فلا يعتبر بلوغه يوما ( فهي طاهر تغتسل )
~~لقول ابن عباس إذا ما رأت الطهر فلتغتسل ( وتصلي ) وتفعل ما تفعله الطاهرات
~~لأن الله تعالى وصف الحيض بكونه أذى فإذا ذهب الأذى وجب زوال الحيض ( ولا
~~يكره وطؤها ) بعد الاغتسال كسائر الطاهرات ( فإن عاودها الدم في أثناء
~~العادة ولم يجاوزها جلسته ) أي زمن الدم من العادة كما لو لم ينقطع لأنه
~~صادف زمن العادة ( وإن جاوزها ) أي جاوز دمها العائد بعد انقطاعه عادتها (
~~ولم يعبر ) أي يجاوز ( أكثر الحيض ) خمسة عشر يوما ( لم تجلسه حتى يتكرر )
~~ثلاثا ( وإن عبر أكثره ) أي جاوز أكثر الحيض ( فليس بحيض ) لأن بعضه ليس
~~بحيض فيكون كله استحاضة لاتصاله به وانفصاله عن الحيض ( وإن عاودها ) أي
~~رجع الدم بعد انقطاعه عنها ( بعد العادة فلا يخلو إما أن يمكن جعله حيضا )
~~بضمه أو نفسه ( أو لا ) يمكن جعله حيضا ( فإن أمكن ) جعله حيضا إما بضمه
~~إلى ما قبله أو بنفسه ( بأن يكون ) الدم ( بضمه إلى الدم الأول لا يكون بين
~~طرفيهما ) أي أول الدمين وآخرهما ( أكثر من أكثر الحيض ) خمسة عشر يوما (
~~فليفقان ) أي الدمان ( ويجعلان حيضة واحدة إن تكرر ) الدم الذي بعد العادة
~~ثلاثا وهذا مثال لما أمكن PageV01P212 أن ms0216 يكون حيضا بالضم
# وأشار إلى ما أمكن جعله بنفسه بقوله ( أو يكون بينهما ) أي الدمين ( أقل
~~الطهر ثلاثة عشر يوما وكل من الدمين يصلح أن يكون حيضا إذن بمفرده ) بأن
~~يكون يوما وليلة فأكثر ولا يجاوز الخمسة عشر ( فيكونان حيضتين ) لوجود
~~الطهر التام بينهما ( إذا تكرر ) الثاني ثلاثا ( وإن نقص أحدهما عن أقل حيض
~~فهو دم فاسد إذا لم يمكن ضمه إلى ما بعده ) يعني إلى الدم الآخر
# لأنه لا يصلح حيضا ولا نفاسا ( وإن لم يمكن جعله حيضا لعبوره أكثر الحيض
~~وليس بينه وبين الدم الأول أقل الطهر ) بل كان بينهما دونه ( فهذا استحاضة
~~سواء تكرر أم لا ) لمجاوزته أكثر الحيض ( ويظهر ذلك بالمثال فلو كانت
~~العادة عشرة أيام مثلا فرأت منها خمسة دما وطهرت الخمسة الباقية ثم رأت
~~خمسة ) أخرى ( دما وتكرر ذلك ) ثلاثا ( فالخمسة الأولى و ) الخمسة (
~~الثالثة حيضة واحدة بالتلفيق ) لأنهما مع ما بينهما لا يجاوزان خمسة عشر
~~يوما ( ولو رأت ) الدم ( الثاني ستة أو سبعة ) فأكثر ( لم يمكن أن يكون
~~حيضا ) لمجاوزته مع الأول وما بينهما أكثر الحيض ( ولو كانت رأت يوما )
~~بليلته ( دما وثلاثة عشر طهرا ثم رأت يوما ) بليلته ( دما وتكرر ) الثاني (
~~فهما حيضتان لوجود طهر صحيح بينهما ) لأن أقل الطهر ثلاثة عشر يوما ( ولو
~~رأت يومين دما و ) رأت ( اثني عشر يوما طهرا ثم ) رأت ( يومين دما فهنا لا
~~يمكن جعلهما حيضة واحدة لزيادة الدمين مع ما بينهما من الطهر عن أكثر الحيض
~~) لأن مجموع ذلك ستة عشر يوما ( ولا ) يمكن ( جعلهما حيضتين لانتقاء طهر
~~صحيح بينهما ) لأن بينهما اثني عشر يوما
# وأقل الطهر ثلاثة عشر ( فيكون الحيض منهما ما وافق العادة ) لتقويه
~~بموافقتها ( و ) يكون ( الآخر استحاضة ) ولو تكرر
# ( والصفرة والكدرة ) وهما شيء كالصديد يعلوه صفرة وكدرة قال في المبدع (
~~في أيام العادة حيض ) لدخولهما في عموم النص ولقول عائشة وكان النساء يبعثن
~~إليها بالدرجة فيها الصفرة والكدرة لا تعجلن حتى ترين القصة البيضاء تريد
~~بذلك الطهر من الحيض
# وفي الكافي ms0217 قال مالك وأحمد هي ماء أبيض يتبع الحيضة ( لا بعدها ) أي ليست
~~الصفرة والكدرة بعد العادة حيضا ( ولو تكرر ) ذلك
# فلا تجلسه لقول أم عطية كنا لا نعد الصفرة والكدرة بعد الطهر شيئا رواه
~~أبو داود والبخاري ولم يذكر بعد الطهر PageV01P213
#
# | فصل ( في التلفيق ) وشيء من أحكام المستحاضة ونحوها
# ( ومعناه ) أي التلفيق ( ضم الدماء بعضها إلى بعض ) وجعلها حيضة واحدة (
~~إن تخللها طهر ) لا يبلغ أقل الطهر بين الحيضتين ( وصلح زمانه ) أي الدم
~~المتفرق ( أن يكون حيضا ) بأن بلغ يوما وليلة ولم يجاوز مع مدة الطهر خمسة
~~عشر يوما ( فمن كانت ترى يوما أو أقل أو أكثر دما يبلغ مجموعه أقل الحيض )
~~يوما وليلة ( فأكثر و ) ترى ( طهرا متخللا ) لذلك الدم سواء كان زمنه كزمن
~~الطهر أو أقل أو أكثر ( فالدم حيض ملفق ) فتجلسه
# لأنه لما لم يمكن جعل كل واحد حيضة ضرورة نقصه عن اليوم والليلة أو كون
~~الطهر بين الحيضتين ثلاثة عشر تعين الضم
# لأنه دم في زمن يصلح كونه حيضا
# أشبه ما لو لم يفصل بينهما طهر ( والباقي ) أي النقاء ( طهر ) لما تقدم
~~من أن الطهر في أثناء الحيضة صحيح ف ( تغتسل فيه وتصوم وتصلي ) لأنه طهر
~~حقيقة ( ويكره وطؤها ) زمن طهر على ما قدمه في الرعاية
# وعنه يباح ( إلا أن يجاوز زمن الدم و ) زمن ( النقاء أكثره ) أي أكثر
~~الحيض
# كأن ترى يوما دما ويوما نقاء إلى ثمانية عشر مثلا ( فتكون مستحاضة ) لقول
~~علي ( وتجلس المبتدأة من هذا الدم ) الذي تخلله طهر وصلح أن يكون حيضا
# ( أقل الحيض ) ثم تغتسل ( والباقي ) من الدم ( إن تكرر ) ثلاثا ( فهو حيض
~~بشرطه ) بأن لا يجاوز أكثر الحيض ( وإلا ) بأن لم يتكرر أو جاوز أكثره (
~~فاستحاضة ) لا تجلسه
# والمعتادة تجلس ما تراه في زمن عادتها
# وإن كانت عادتها بتلفيق جلست على حسبها وإن لم يكن لها عادة ولها تمييز
~~صحيح
# جلست زمنه
# فإن لم يكونا وقلنا تجلس الغالب
# فهل تلفق ذلك من أكثر الحيض أو تجلس أيام الدم من الست ms0218 أو السبع وجهان
# جزم بالثاني في الكافي ( وإذا أرادت المستحاضة الطهارة ف ) إنها ( تغسل
~~فرجها ) لإزالة ما عليه من الدم ( وتحتشي بقطن أو ما يقوم مقامه ) من خرق
~~ونحوها طاهرة ليمتنع الدم ( فإن لم يمنع ذلك ) الحشو ( الدم عصبته بشيء
~~طاهر يمنع الدم حسب الإمكان بخرقة عريضة مشقوقة الطرفين تتلجم بها وتوثق
~~طرفيها في شيء آخر قد شدته على وسطها ) PageV01P214 لقوله صلى الله عليه
~~وسلم لحمنة حين شكت إليه كثرة الدم أنعت لك الكرسف يعني القطن تحشين به
~~المكان
# قالت إنه أكثر من ذلك
# قال تلجمي قال في المبدع وظاهره ولو كانت صائمة لكن يتوجه أن تقتصر على
~~التعصيب فقط ( فإن غلب ) الدم ( وقطر بعد ذلك لم تبطل طهارتها ) لعدم إمكان
~~التحرز منه ( ولا يلزمها إذن إعادة شده و ) لا إعادة ( غسله لكل صلاة إن لم
~~تفرط ) في الشد للحرج فإن فرطت في الشد وخرج الدم بعد الوضوء أعادته
# لأنه حدث أمكن التحرز منه ( وتتوضأ لوقت كل صلاة إن خرج شيء ) لقول النبي
~~صلى الله عليه وسلم لفاطمة توضئي لكل صلاة حتى يجيء ذلك الوقت رواه أحمد
~~وأبو داود والترمذي وصححه
# وفي لفظ قال لها توضئي لكل صلاة قال الترمذي حديث حسن صحيح
# لا يقال فيه وفي غالب الروايات وتوضئي لكل صلاة لأنه مقيد فيجب حمله على
~~المقيد به
# ولأنها طهارة عذر وضرورة فتقيدت بالوقت كالتيمم ( وإلا ) أي وإن لم يخرج
~~شيء ( فلا ) تتوضأ لكل وقت صلاة ( وتصلي ) المستحاضة بوضوئها ( ما شاءت )
~~ما دام الوقت ( حتى جمعا بين فرضين ) لبقاء وضوئها إلى آخر الوقت وكالمتيمم
~~وأولى ( ولها ) أي المستحاضة ( الطواف ) فرضا ونفلا ( ولو لم تطل استحاضتها
~~) كالصلاة وأولى ( وتصلي عقب طهرها ندبا ) خروجا من الخلاف ( فإن أخرت )
~~الصلاة عن طهرها ( ولو ) كان التأخير ( لغير حاجة لم يضر ) ما دام الوقت
# لأنها متطهرة كالمتيمم ( وإن كان لها ) أي المستحاضة ( عادة بانقطاعه )
~~أي الدم ( زمنا يتسع للوضوء والصلاة تعين فعلهما فيه ) لأنه قد أمكن
~~الإتيان بالعبادة على وجه لا عذر معه ولا ms0219 ضرورة فتعين فعلهما على هذا الوجه
# كمن لا عذر له
# فإن توضأت زمن انقطاعه ثم عاد بطل ( وإن عرض هذا الانقطاع ) للدم في زمن
~~يتسع للوضوء والصلاة ( بعد طهارتها لمن عادتها الاتصال ) أي اتصال دم
~~الاستحاضة ( بطلت طهارتها ولزمها استئنافها ) لأنها صارت بهذا الانقطاع في
~~حكم من حدثها غير دائم ( فإن وجد ) هذا الانقطاع ( قبل الدخول في الصلاة لم
~~يجز الشروع فيها ) حتى تتوضأ لبطلان وضوئها بالانقطاع ( فإن خالفت وشرعت )
~~في الصلاة ( واستمر الانقطاع زمنا يتسع للوضوء والصلاة فيه فصلاتها باطلة )
~~لتبين بطلان الطهارة بانقطاعه ( وإن عاد ) دمها ( قبل ذلك ) أي قبل مضي زمن
~~يتسع للوضوء والصلاة ( فطهارتها صحيحة ) لأنه لا أثر لهذا الانقطاع ( وتجب
~~إعادة الصلاة ) لأنها PageV01P215 صلت بطهارة لم يكن لها أن تصلي بها فلم
~~تصح
# كما لو تيقن الحدث وشك في الطهارة وصلى ثم تبين أنه كان متطهرا ( وإن عرض
~~) الانقطاع ( في أثناء الصلاة أبطلها مع الوضوء ) لما تقدم من أنها
~~بالانقطاع تصير كمن لا عذر لها ( ومجرد الانقطاع يوجب الانصراف ) من الصلاة
~~لبطلان الوضوء
# فتبطل هي ( إلا أن يكون لها عادة بانقطاع يسير ) فلا يلزمها الانصراف
~~بمجرد الانقطاع من الصلاة لأن الظاهر حمله على المعتاد لها وهو لا أثر له (
~~ولو توضأت من لها عادة بانقطاع يسير ف ) انقطع دمها و ( اتصل الانقطاع حتى
~~اتسع ) للوضوء والصلاة ( أو برئت ) من الاستحاضة ( بطل وضوؤها إن وجد ) أي
~~خرج ( منها دم ) بعد الوضوء كالمتيمم للمرض فيعافى
# فإن لم يكن خرج منها دم بعد الوضوء لم يبطل ( وإن كان الوقت ) الذي انقطع
~~فيه الدم ( لا يتسع لهما ) أي للوضوء والصلاة ( لم يؤثر ) في بطلان الوضوء
~~ولا الصلاة ( ولو كثر الانقطاع ) واتسع للوضوء والصلاة ( و ) لكن ( اختلف
~~بتقدم وتأخر وقلة وكثرة ووجد مرة وعدم ) مرة ( أخرى ولم يكن لها عادة
~~مستقيمة باتصال ولا بانقطاع
# فهذه كمن عادتها الاتصال ) في الدم ( في بطلان الوضوء بالانقطاع المتسع
~~للوضوء والصلاة دون ما ) أي انقطاع ( دونه ) أي دون ما يتسع للوضوء والصلاة
~~لما تقدم ms0220 وحكمها كمن عادتها الاتصال ( في سائر ما تقدم إلا أنها لا تمنع من
~~الدخول في الصلاة و ) لا من ( المضي فيها بمجرد الانقطاع قبل تعيين اتساعه
~~) للوضوء والصلاة لعدم انضباط هذا الانقطاع
# فيقضي لزوم اعتباره إلى الحرج والمشقة ( ولا يكفيها ) أي المستحاضة ( نية
~~رفع الحدث ) قال في التلخيص قياس المذهب لا يكفي ( وتكفي نية الاستباحة )
~~أي تتعين ولو انتقضت طهارتها بطروء حدث غير الاستحاضة وظاهره ولو قلنا إن
~~طهارتها ترفع الحدث
# قلت لأنها لا ترفع الحدث على الإطلاق وإنما ترفع الحدث السابق دون
~~المقارن لكنه لم يؤثر كالمتأخر للضرورة
# ولهذا تبطل طهارتها بخروج الوقت ( فأما تعيين النية للفرض فلا تعتبر )
~~هنا بخلاف التيمم
# لأن طهارتها ترفع الحدث بخلافه ( وتبطل طهارتها بخروج الوقت أيضا ) أي
~~كما تبطل بدخوله
# هذا ظاهر كلامه في الكافي والشرح في غير موضع كالتيمم
# وقال المجد في شرحه ظاهر كلام أحمد أن طهارة المستحاضة تبطل بدخول الوقت
~~دون خروجه
# وقال أبو يعلى تبطل بكل واحد منهما
# قال في الإنصاف وهي شبيهة بمسألة التيمم
# والصحيح فيه أنه لا يبطل بخروج الوقت كما تقدم
# قال المجد والأول أولى اه
# وكذا قال في مجمع البحرين وجزم به في نظم المفردات قال وبدخول الوقت طهر
~~يبطل لمن بها استحاضة قد نقلوا PageV01P216 لا بالخروج منه لو تطهرت للفجر
~~لم يبطل بشمس ظهرت ( ولا يصح وضوؤها لفرض ) كظهر أو عصر أو جمعة ( قبل )
~~دخول ( وقته ) لأنها طهارة ضرورة فتقيدت بالوقت كالتيمم ( ومثل المستحاضة )
~~فيما تقدم ( لا في الغسل لكل صلاة ) فإن استحبابه يختص بالمستحاضة لما تقدم
~~في باب الغسل ( من به سلس البول ) أو المذي ( والريح والجريح الذي لا يرقأ
~~دمه و ) ذو ( الرعاف الدائم ) يعني أن حكم هؤلاء حكم المستحاضة فيما تقدم
~~غير ما استثنى لتساويهم معنى وهو عدم التحرز من ذلك
# فوجب المساواة حكما قال إسحاق بن راهويه كان يزيد بن ثابت به سلس البول
~~وكان يداويه ما استطاع فإذا غلبه صلى ولا يبالي ما أصاب ثوبه ( لكن عليه أن
~~يحتشي ms0221 ) كما تقدم في المستحاضة نقل الميموني فيمن به رعاف دائم أنه يحتشي
~~ونقل ابن هانىء خلافه
# قلت ومن به دود قراح
# يعصب المحل بعد حشوه ثم يصلي وإن كان صائما عصبه فقط وإن منعه العصب
~~اكتفى به أيضا غير الصائم ( وإن كان ) محل الحدث ( مما لا يمكن عصبه كالجرح
~~الذي لا ) يرقأ دمه ولا ( يمكن شده أو من به باسور أو ناصور ولا يمكن عصبه
~~صلى على حسب حاله ) لفعل عمر حيث صلى وجرحه يثقب دما
# رواه أحمد ( ولو قدر على حبسه ) أي الحدث ( حال القيام ) وحده ( لا حال
~~الركوع والسجود لزمه أن يركع ويسجد نصا ولا يومىء ) بهما
# وأجزأته صلاته ( كالمكان النجس ) اليابس إذا حبس به ويأتي
# وقال أبو المعالي يومىء لأن فوات الشرط لا بدل له ( ولو امتنعت القراءة )
~~إن صلى قائما صلى قاعدا ( أو لحقه السلس إن صلى قائما صلى قاعدا ) لأن
~~للقيام بدلا وهو القعود بخلاف القراءة والطهارة ( ولو كان ) من به سلس
~~البول ونحوه ( لو قام وقعد لم يحبسه ولو استلقى حبسه صلى قائما ) إن قدر
~~عليه ( أو قاعدا ) إن لم يقدر على القيام لأن المستلقي لا نظير له اختيارا
~~( قاله أبو المعالي ) واقتصر عليه في المبدع وغيره ( فإن كانت الريح تتماسك
~~جالسا لا ساجدا لزمه السجود بالأرض نصا ) وقياس قول أبي المعالي يومىء لأن
~~فوات الشرط لا بدل له والسجود له بدل ( ولا يباح وطء المستحاضة من غير خوف
~~العنت منه أو منها ) لقول عائشة المستحاضة لا يغشاها زوجها ولأن بها أذى
~~فحرم وطؤها كالحائض وعنه يباح مطلقا وهو قول أكثر العلماء
# لأن حمنة كانت تستحاض وكان زوجها طلحة بن عبيد الله يجامعها وأم حبيبة
~~كانت تستحاض وكان زوجها عبد الرحمن بن عوف PageV01P217 يغشاها رواهما أبو
~~داود وقد قيل إن وطء الحائض يتعدى إلى الولد
# فيكون مجذوما ( فإن كان ) أي وجد خوف العنت منه أو خافته هي وطلبته منه (
~~أبيح ) له وطؤها ( ولو لواجد الطول لنكاح غيرها ) خلافا لابن عقيل
# لأن حكمه أخف من ms0222 حكم الحيض
# ومدته تطول ( والشبق الشديد كخوف العنت ) فيبيح وطأها
# ولو لم يصل إلى حال تبيح وطء الحائض
# لما تقدم ( ويجوز شرب دواء مباح لقطع الحيض مع أمن الضرر نصا ) كالعزل
# و ( قال القاضي لا يباح إلا بإذن الزوج ) أي لأن له حقا في الولد ( وفعل
~~الرجل ذلك بها ) أي إسقاؤه إياها دواء مباحا يقطع الحيض ( من غير علمها
~~يتوجه تحريمه ) قاله في الفروع وقطع به في المنتهى لإسقاط حقها من النسل
~~المقصود ( ومثله ) أي مثل شربها دواء مباحا لقطع الحيض ( شربه كافورا ) قال
~~في المنتهى ولرجل شرب دواء مباح يمنع الجماع
# قاله في الفائق ( ولا يجوز ما يقطع الحمل ) ذكره بعضهم
# قال ابن نصر الله وظاهر ما سبق جوازه
# كإلقاء نطفة بل أولى
# ويحتمل المنع
# لأن فيه قطع النسل وقد يتوجه جوازه مما سبق في الكافور
# فإن شربه يقطع شهوة الجماع وقد تقدم أنه كقطع الحيض ( ويجوز ) لأنثى (
~~شرب دواء ) مباح ( لحصول الحيض لا قرب رمضان لتفطره ) كالسفر للفطر
#
# | فصل في النفاس
# وهو بقية الدم الذي احتبس في مدة الحمل لأجله
# وأصله لغة من التنفس وهو الخروج من الجوف
# أو من قولهم نفس الله كربته أي فرجها وهو دم ترخيه الرحم مع ولادة وقبلها
~~بيومين أو ثلاثة
# مع أمارة وبعدها إلى تمام أربعين يوما ( وأكثر مدة النفاس أربعون يوما من
~~ابتداء خروج بعض الولد ) حكاه أحمد عن عمر وعلي وابن عباس وأنس وعثمان بن
~~أبي العاص وعائذ بن عمرو وأم سلمة ولا يعرف لهم مخالف في عصرهم
# قال الترمذي أجمع أهل العلم من أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم ومن بعدهم
~~على أن النفساء تدع الصلاة أربعين يوما إلا أن ترى الطهر قبل ذلك فتغتسل
~~وتصلي قال أبو عبيدة وعلى هذا جماعة الناس وقال PageV01P218 إسحاق وهو
~~السنة المجمع عليها ( فإن رأته ) أي الدم ( قبله ) أي قبل خروج بعض الولد (
~~بثلاثة أيام فأقل بأمارت ) ه كوجع ( ف ) هو ( نفاس ) كالخارج مع الولادة (
~~ولا يحسب ) ما قبل الولادة ( من مدته ) أي ms0223 النفاس ( وإن جاوز ) دم النفاس (
~~الأربعين ) يوما ( وصادف عادة حيضها ) ولم يزد عن العادة ( ف ) المجاوز (
~~حيض ) لأنه دم في زمن العادة أشبه ما لو يتصل بزمن النفاس ( فإن زاد )
~~المجاوز ( على العادة ولم يجاوز أكثر الحيض ) فحيض إن تكرر ( أو لم يصادف
~~عادة ) حيضها ( ولم يجاوز أكثره ) أي أكثر الحيض ( أيضا فحيض إن تكرر )
~~ثلاثا
# كدم المبتدأة المجاوز لأقل الحيض ( وإلا ) بأن زاد على العادة وجاوز أكثر
~~الحيض أو لم يصادف عادة وجاوز أكثره ( فاستحاضة ) ولو تكرر لأنه لا يصلح
~~حيضا ولا نفاسا ( ولا تدخل استحاضة في مدة نفاس ) كما لا تدخل في مدة حيض
~~لأن الحكم للأقوى ( ويثبت حكم النفاس ولو بتعديها ) على نفسها بضرب أو شرب
~~دواء أو غيرهما فلا تقضي الصلاة لأن وجود الدم ليس بمعصية من جهتها ولا
~~يمكنها قطعه بخلاف سفر المعصية قال القاضي والسكر جعل شرعا كمعصية مستدانة
~~يفعلها شيئا فشيئا بدليل جريان الإثم والتكليف ( بوضع ما يتبين فيه خلق
~~الإنسان نصا ) فلو وضعت علقة أو مضغة لا تخطيط فيها
# لم يثبت لها بذلك حكم النفاس ويأتي أن أقل ما يتبين فيه خلق الإنسان واحد
~~وثمانون يوما
# وغالبها على ما ذكره المجد وابن تميم وابن حمدان وغيرهم ثلاثة أشهر
# قال المجد في شرحه فمتى رأت دما على طلق قبلها لم تلتفت إليه
# وبعدها تمسك عن الصلاة والصوم
# ثم إن انكشف الأمر بعد الوضع على الظاهر رجعت فاستدركت
# وإن لم ينكشف بأن دفن ولم تتفقد أمره
# استمر حكم الظاهر
# إذ لم يتبين فيه خطأ ( ولا حد لأقله ) أي النفاس
# لأنه لم يرد في الشرع تحديده فيرجع فيه إلى الوجود وقد وجد قليلا عقب
~~سببه فكان نفاسا كالكثير ( فيثبت حكمه ) أي النفاس من وجوب الغسل ونحوه (
~~ولو بقطرة ) وعنه أقله يوم وقدم في التلخيص لحظة ( فإن انقطع ) الدم ( في
~~مدته ) أي في الأربعين ( ف ) هي ( طاهر ) لانقطاع دم النفاس
# كما لو انقطع دم الحائض في عادتها
# يؤيده ما روت أم سلمة أنها سألت النبي صلى ms0224 الله عليه وسلم كم تجلس المرأة
~~إذا ولدت قال أربعين يوما إلا أن ترى الطهر قبل ذلك ذكره في المبدع
# وحكى البخاري في تاريخه أن امرأة ولدت بمكة فلم تر دما فلقيت عائشة فقالت
~~أنت امرأة طهرك الله ( تغتسل PageV01P219 وتصلي ) وتصوم ونحوه ( لأنه طهر
~~صحيح ) لما تقدم ( ويكره وطؤها قبل الأربعين بعد التطهير ) قال أحمد ما
~~يعجبني أن يأتيها زوجها
# على حديث عثمان بن أبي العاص أنها أتته قبل الأربعين فقال لا تقربيني
~~ولأنه لا يأمن عود الدم في زمن الوطء ( فإن عاد ) الدم بعد انقطاعه ( فيها
~~) أي في الأربعين ( فمشكوك فيه ) أي في كونه دم نفاس أو فساد لأنه تعارض
~~فيه الأمارتان ( كما لو لم تره ) أي الدم مع الولادة ( ثم رأته في المدة )
~~أي في الأربعين فمشكوك فيه ( فتصوم وتصلي ) أي تتعبد
# لأنها واجبة في ذمتها بيقين وسقوطها بهذا الدم مشكوك فيه
# وفي غسلها لكل صلاة روايتان قال في تصحيح الفروع الصواب عدم الوجوب
~~ويحتمل أن يكون الخلاف في الاستحباب وعدمه فعلى هذا يقوى عدم الاستحباب
~~أيضا اه ملخصا
# قلت إن الخلاف في الاستحباب قوى الاستحباب كالمستحاضة
# وأولى ( وتقضي صوم الفرض ) ونحوه بخلاف الصلاة احتياطا ولوجوبه يقينا
# لا يقال إنها لا تقضي الصوم قياسا على الناسية
# إذا صامت في الدم الزائد على غالب الحيض
# لأنه يتكرر
# فيشق القضاء بخلاف النفاس ( ولا يأتيها في الفرج ) زمن هذا الدم
~~كالمبتدأة في الدم الزائد على اليوم والليلة قبل تكرره ( وإن ولدت توأمين )
~~فأكثر ( فأول النفاس وآخره من ابتداء ) خروج بعض ( الأول ) لأنه دم خرج عقب
~~الولادة فكان نفاسا واحدا كحمل واحد ووضعه ( فلو كان بينهما ) أي التوأمين
~~( أربعون ) فأكثر ( فلا نفاس للثاني نصا ) لأن الولد الثاني تبع للأول
# فلم يعتبر في آخر النفاس كأوله ( بل هو ) أي ما خرج مع الولد الثاني بعد
~~الأربعين من الأول ( دم فساد ) لأنه لا يصلح حيضا ولا نفاسا ( ويجوز شرب
~~دواء لإلقاء نطفة ) وفي أحكام النساء لابن الجوزي يحرم
# وفي الفروع عن الفنون إنما الموؤدة ms0225 بعد التارات السبع
# وتلا @QB@ ولقد خلقنا الإنسان من سلالة من طين @QE@ إلى @QB@ ثم أنشأناه
~~خلقا آخر @QE@ قال وهذا حلته الروح لأن ما لم تحله لا يبعث فقد يؤخذ منه لا
~~يحرم إسقاطه وله وجه
# ومن استمر دمها يخرج من فمها بقدر العادة في وقتها وولدت فخرجت المشيمة
~~ودم النفاس من فمها فغايته نقض الوضوء
# لأنا لا نتحققه حيضا كزائد على العادة كمني خرج من غير مخرجه
# ذكره في الفنون PageV01P220
#
# | كتاب الصلاة
# واشتقاقها من الصلوين واحدهما صلى كعصى وهما عرقان من جانبي الذنب
# وقيل عظمان ينحنيان في الركوع والسجود
# وقال ابن فارس من صليت العود إذا لينته لأن المصلي يلين ويخشع
# ورده النووي بأن لام الكلمة من الصلاة واوا
# أو من صليت ياء
# وجوابه أن الواو وقعت رابعة فقلبت ياء ولعله ظن أن مراده صليت المخفف
# تقول صليت اللحم صليا إذا شويته
# وإنما أراد ابن فارس المضعف
# وقال ابن الأعرابي صليت العصا تصلية أدرته على النار لتقومه
# ( وهي ) أي الصلاة لغة الدعاء بخير
# قال تعالى @QB@ وصل عليهم @QE@ أي ادع لهم
# وعدي بعلى لتضمنه معنى الإنزال أي أنزل رحمتك عليهم
# وقال النبي صلى الله عليه وسلم إذا دعي أحدكم إلى طعام فليجب
# فإن كان مفطرا فليطعم وإن كان صائما فليصل وقال الشاعر تقول بنتي وقد
~~قربت مرتحلا يا رب جنب أبي الأوصاب والوجعا عليك مثل الذي صليت فاغتمضي
~~نوما فإن لجنب المرء مطجعا وشرعا ( أقوال وأفعال مخصوصة مفتتحة بالتكبير
~~مختتمة بالتسليم ) ولا يرد عليه صلاة الأخرس ونحوه لأن الأقوال فيها مقدرة
~~والمقدر كالموجود
# والتعريف باعتبار الغالب فلا يرد أيضا صلاة الجنازة ( وهي آكد فروض
~~الإسلام بعد الشهادتين ) لحديث جابر قال قال النبي صلى الله عليه وسلم بين
~~الرجل وبين الكفر ترك الصلاة رواه مسلم
# وعن عبد الله بن شقيق العقيلي قال كان أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم لا
~~يرون شيئا من الأعمال تركه كفر غير الصلاة رواه الترمذي ( سميت صلاة
~~لاشتمالها على الدعاء ) وقيل لأنها ثانية الشهادتين
# كالمصلي من خيل الحلبة ms0226 ( وفرضت ليلة الإسراء ) لحديث أنس
# قال فرضت على النبي صلى الله عليه وسلم الصلوات ليلة أسري به خمسين ثم
~~نقصت حتى جعلت خمسا ثم نودي يا محمد إنه لا يبدل القول لدي وإن لك بهذه
~~الخمسة خمسين صححه الترمذي
# على المشهور بين أهل السير
# قال في المبدع وهو بعد مبعثه صلى الله عليه وسلم بخمس سنين ( و ) الصلوات
~~( الخمس فرض عين ) بالكتاب لقوله تعالى @QB@ إن الصلاة كانت @QE@ على وكان
~~PageV01P221 الإسراء ( قبل الهجرة ) من مكة إلى المدينة ( بنحو خمس سنين )
~~@QB@ المؤمنين كتابا موقوتا @QE@ وقوله @QB@ وما أمروا إلا ليعبدوا الله
~~مخلصين له الدين حنفاء ويقيموا الصلاة @QE@ وبالنسبة لما تقدم
# ولحديث ابن عمر بني الإسلام على خمس متفق عليه
# وبالإجماع وقال نافع بن الأزرق لابن عباس هل تجد الصلوات الخمس في القرآن
~~قال نعم
# ثم قرأ @QB@ فسبحان الله حين تمسون @QE@ الآيتين ( على كل مسلم مكلف )
~~قال في المبدع بغير خلاف ( ولو لم يبلغه الشرع ) أي ما شرعه الله من
~~الأحكام ( كمن أسلم في دار حرب ونحوه ) كمن نشأ برأس جبل ( ولم يسمع
~~بالصلاة فيقضيها ) إذا دخل دار الإسلام وتعلم حكمها
# لعموم الأدلة
# وقيل لا ذكره القاضي واختاره الشيخ تقي الدين بناء على أن الشرائع لا
~~تلزم إلا بعد العلم وأجرى الشيخ تقي الدين ذلك في كل من ترك واجبا قبل بلوغ
~~الشرع من تيمم وزكاة ونحوهما ( إلا حائضا ونفساء ) فلا تجب عليهما
# ولا يقضيانها لما مر ( ولو طرحت نفسها ) بضرب أو دواء ونحوهما وتقدم
# ( وتجب ) الخمس ( على نائم ) أي يجب عليه قضاؤها إذا استيقظ لقوله صلى
~~الله عليه وسلم من نام عن صلاة أو نسيها فليصلها إذا ذكرها رواه مسلم من
~~حديث أبي هريرة ولو لم تجب عليه حال نومه لم يجب عليه قضاؤها
# كالمجنون ومثله الساهي
# ( ويجب إعلامه ) أي النائم ( إذا ضاق الوقت ) صححه في الإنصاف
# وجزم به أبو الخطاب في التمهيد
# ( وتجب ) الخمس ( على من تغطى عقله بمرض أو إغماء أو دواء مباح ) لأن ذلك
~~لا يسقط الصوم فكذا الصلاة وكالنائم ms0227
# ولأن عمارا غشي عليه ثلاثا ثم أفاق فقال هل صليت فقالوا ما صليت منذ ثلاث
~~ثم توضأ وصلى تلك الثلاث وعن عمران بن حصين وسمرة بن جندب نحوه
# ولم يعرف لهم مخالف
# فكان كالإجماع
# ولأن مدة الإغماء لا تطول غالبا ولا تثبت عليه الولاية
# ويجوز على الأنبياء بخلاف الجنون ( أو ) تغطى عقله ( بمحرم كمسكر فيقضي )
~~لأن سكره معصية فلا يناسب إسقاط الواجب عنه ولأنه إذا PageV01P222 وجب
~~بالنوم المباح فبالمحرم بطريق الأولى وقيل تسقط إن كان مكرها ( ولو زمن
~~جنونه لو جن بعده ) أي بعد شربه المسكر ( متصلا ) جنونه ( به ) أي بسكره
~~المحرم تغليظا عليه
# قلت وقياس الصلاة الصوم وسائر العبادات الواجبة ( ولا تجب ) الخمس ( على
~~كافر أصلي ) لأنها لو وجبت عليه حال كفره لوجب عليه قضاؤها لأن وجوب الأداء
~~يقتضي وجوب القضاء واللازم منتف ( بمعنى أنا لا نأمره ) أي الكافر ( بها )
~~أي بالصلاة ( في كفره ولا بقضائها إذا أسلم ) لأنه أسلم خلق كثير في عهد
~~النبي صلى الله عليه وسلم ومن بعده فلم يؤمر أحد بقضاء لما فيه من التنفير
~~عن الإسلام ( ولا تصح ) الصلاة ( منه ) لفقد شروطها ( وتجب ) الخمس ( عليه
~~) أي على الكافر ( بمعنى العقاب لأن الكفار ولو مرتدين مخاطبون بفروع
~~الإسلام ) من الصلاة والزكاة والصوم والحج وغيرها على الصحيح كالتوحيد
~~إجماعا لقوله تعالى @QB@ ما سلككم في سقر قالوا لم نك من المصلين @QE@
~~الآية ( ولا تجب ) الخمس ( على مرتد زمن ردته ) كالكافر الأصلي ( ولا تصح )
~~الصلاة ( منه ) لفقد شرطها وهو الإسلام ( ويقضي ) المرتد إذا عاد إلى
~~الإسلام ( ما فاته قبل ردته ) لاستقراره في ذمته
# و ( لا ) يقضي ما فاته ( زمنها ) أي زمن ردته لعدم وجوبه عليه كالأصلي (
~~ولا تبطل عباداته ) أي المرتد ( التي فعلها قبل ردته بها ) أي بردته وقوله
~~( من صلاة وصوم وحج وغير ذلك ) كزكاة
# بيان لعباداته فلا يلزمه إعادتها إذا أسلم
# لأن ذمته قد برئت منه بفعله قبل الردة
# فلم تشتغل به بعد ذلك وإن مات مرتدا حبطت لقوله تعالى @QB@ ومن يرتدد
~~منكم عن دينه @QE@ الآية ms0228 وإن ارتد أثناء عبادته بطلت مطلقا لقوله تعالى
~~@QB@ لئن أشركت ليحبطن عملك @QE@ ولا تبطل استطاعة قادر على الحج بها أي
~~بالردة لقدرته على العود للإسلام
# فيستقر الحج عليه لكن لا يصح منه في ردته ( ولا يجب ) الحج ( باستطاعته
~~فيها ) أي في ردته لعدم أهليته له إذن ( ولا تجب على مجنون لا يفيق ) لحديث
~~عائشة مرفوعا رفع القلم عن ثلاث عن النائم حتى يستيقظ وعن المجنون حتى يعقل
~~وعن الصبي حتى يحتلم رواه أبو داود والترمذي وحسنه PageV01P223 ولأنه ليس
~~من أهل التكليف
# أشبه الطفل وظاهره ولو اتصل جنونه بردته كالحيض وقدم في المبدع يجب قضاء
~~أيام الجنون الواقعة في الردة لأن إسقاط القضاء عن المجنون رخصة
# والمرتد ليس من أهلها ( ولا تصح ) الصلاة ( منه ) أي من المجنون لأن من
~~شرطها النية
# ولا تمكن منه ( ولا قضاء ) على المجنون إذا أفاق لعدم لزومها له ( وكذا
~~الأبله الذي لا يفيق ) ذكره السامري وغيره كالمجنون
# يقال بله بلها
# كتعب وتباله أرى من نفسه ذلك
# وليس به
# ويقال الأبله أيضا لمن غلبت عليه سلامة الصدر وفي الحديث أكثر أهل الجنة
~~البله قال الجوهري يعني البله في أمر الدنيا لقلة اهتمامهم بها وهم أكياس
~~في أمر الآخرة ( وإن أذن ) كافر يصح إسلامه حكم به لاشتمال الأذان على
~~الشهادتين ( أو صلى في أي حال أو ) أي ( محل كافر يصح إسلامه ) كالمميز (
~~حكم بإسلامه ) لقوله صلى الله عليه وسلم من صلى صلاتنا واستقبل قبلتنا فله
~~ما لنا وعليه ما علينا لكن في البخاري من حديث أنس موقوفا من قوله حين سأله
~~ميمون بن شاه فقال من شهد أن لا إله إلا الله واستقبل قبلتنا وصلى صلاتنا
~~وأكل ذبيحتنا فهو المسلم له ما للمسلم وعليه ما على المسلم وروى أبو داود
~~عن أبي هريرة قال قال النبي صلى الله عليه وسلم نهيت عن قتل المصلين وظاهره
~~أن العصمة تثبت بالصلاة وهي لا تكون بدون الإسلام ولأنها عبادة تختص شرعنا
~~أشبهت الأذان
# ويحكم بكفر من سجد لصنم
# فكذا عكسه ( ويأتي ms0229 ) في باب المرتد بيان من يصح إسلامه وبيان أنه يحكم
~~بالإسلام بالصلاة ( ولا تصح صلاته ) أي الكافر ( ظاهرا ) لفقد شرطها وهو
~~الإسلام فيؤمر بإعادتها وإن علم أنه كان قد أسلم ثم توضأ وصلى بنية صحيحة
~~فصلاته صحيحة ( ولا يعتد بأذانه ) فلا يسقط به فرض الكفاية لاشتراط النية
~~فيه وعدم صحتها من كافر
# ومعنى الحكم بإسلامه بما ذكر أنه لو مات عقب الصلاة أو الأذان فتركته
~~لأقاربه المسلمين دون الكفار ويدفن في مقابرنا
# وإنه لو أراد البقاء على الكفر وقال إنما صليت أو إنما أذنت متلاعبا أو
~~مستهزئا لم يقبل منه كما لو أتى بالشهادتين ثم قال لم أرد الإسلام ( ولا
~~يحكم بإسلامه بإخراج زكاة ماله وحجه ولا بصومه قاصدا رمضان ) لأن المشركين
~~كانوا يحجون في أول الإسلام حتى نزل قوله @QB@ إنما المشركون نجس @QE@
~~الآية ولم يحكم بإسلامهم بذلك
# وكذا باقي العبادات PageV01P224 غير الشهادتين والصلاة
# ولأنها لا تختص شرعنا بخلاف الصلاة ( ولا تجب ) الخمس ( على صغير لم يبلغ
~~) للخبر ولأنها عبادة بدنية فلم تلزمه كالحج والطفل لا يعقل
# والمدة التي يكمل فيها عقله وبنيته تخفى وتختلف فنصب الشارع عليه علامة
~~ظاهرة وهي البلوغ ( ولا تصح منه ) أي من الصغير ( إلا من مميز ) أي لا تصح
~~الصلاة من صغير لم يميز لفقد شرطها
# وهو النية وتصح من مميز ( وهو من بلغ سبع سنين ) قال في المطلع هو الذي
~~يفهم الخطاب ويرد الجواب
# ولا ينضبط بسن بل يختلف باختلاف الأفهام وصوبه في الإنصاف وقال إن
~~الاشتقاق يدل عليه ( ويشترط لصحة صلاته ) أي المميز ( ما يشترط لصحة صلاة
~~الكبير ) أي البالغ لعموم الأدلة ( إلا في السترة على ما يأتي ) تفصيله في
~~باب ستر العورة لاختلافها بحسب البلوغ وعدمه ( والثواب له ) أي ثواب صلاة
~~المميز للمميز لأنه العامل
# فهو داخل في عموم @QB@ من جاء بالحسنة فله عشر أمثالها @QE@ وكذا أعمال
~~البر كلها إذا عملها غير البالغ كان ثوابها كالصلاة ولحديث ألهذا أي الصبي
~~حج قال نعم ولك أجر ويأتي ( فهو ) أي الصغير ( يكتب له ) ما ms0230 عمله من
~~الحسنات ( ولا يكتب عليه ) ما عمله من السيئات لرفع القلم عنه ( ويلزم
~~الولي أمره ) أي المميز ( بها ) أي بالصلاة ( إذن ) أي حين يتم له سبع سنين
~~ذكرا كان أو أنثى لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم قال مروا أبناءكم بالصلاة وهم أبناء سبع سنين واضربوهم عليها
~~لعشر وفرقوا بينهم في المضاجع رواه أحمد وأبو داود من رواية سوار بن داود
# وقد وثقه ابن معين وغيره ( و ) يلزم الولي ( تعليمه إياها ) أي الصلاة (
~~وتعليم طهارة نصا ) لأنه لا يمكنه فعل الصلاة إلا إذا علمها
# فإذا علمها
# احتاج إلى العلم بالطهارة ليتمكن منها
# فإن احتاج إلى أجرة فمن مال الصغير
# فإن لم يكن فعل من تلزمه نفقته وكذا إصلاح ماله وكفه عن المفاسد
# وكذلك ذكر النووي في شرح المهذب الصيام ونحوه
# ويعرف تحريم الزنا واللواط والسرقة وشرب المسكر والكذب والغيبة ونحوها
# ويعرف أنه بالبلوغ يدخل في التكليف ويعرفه ما يبلغ به
# وقيل هذا التعليم مستحب
# والصحيح وجوبه ( ويضرب ) المميز ( ولو رقيقا على تركها ) أي الصلاة (
~~لعشر ) أي عند بلوغه عشر سنين تامة ( وجوبا ) للخبر والأمر PageV01P225
# والضرب في حقه لتمرينه عليها
# حتى يألفها ويعتادها فلا يتركها عند البلوغ ( وإن بلغ في أثنائها ) أي في
~~وقتها لزمه إعادتها ( أو ) بلغ ( بعدها ) أي الصلاة ( في وقتها لزمه
~~إعادتها ) لأنها نافلة في حقه فلم تجزئه عن الفرض
# كما لو نواها نفلا
# وكما يلزمه إعادة الحج ( و ) يلزمه ( إعادة تيمم لفرض ) لأن تيممه قبل
~~بلوغه كان لنافلة
# فلا يستبيح به الفرض و ( لا ) يلزمه إعادة ( وضوء ) ولا غسل جنابة لأن من
~~توضأ أو اغتسل لنافلة استباح به الفريضة لرفعه الحدث بخلاف التيمم ( وتقدم
~~) ذلك ( ولا ) يلزمه أيضا ( إعادة إسلام ) لأن أصل الدين لا يصح نفلا
# فإذا وجد فعلى وجه الوجوب
# ولأنه يصح بفعل غيره وهو الأب ( ويلزمه إتمامها ) أي الصلاة ( إذا بلغ
~~فيها ) قدمه أبو المعالي في النهاية وتبعه ابن عبيدان
# وقال في الفروع وغيره وحيث وجبت ms0231 لزمه إتمامها
# وإلا فالخلاف في النفل أي إن قلنا تجب الصلاة على ابن عشر فبلغ فيها لزمه
~~إتمامها وإعادتها
# وإن قلنا لا تجب عليه قبل البلوغ كما هو المذهب فبلغ في أثنائها فوجوب
~~إتمامها مبني على القولين فيمن شرع في نفل هل يجب عليه إتمامه والصحيح كما
~~يأتي لا يلزمه إتمامه
# فعلى هذا لا يلزمه إتمامها ( ولا يجوز لمن وجبت عليه ) الصلاة ( تأخيرها
~~أو ) تأخير ( بعضها عن وقت الجواز ) أي وقت الصلاة إن كان لها وقت واحد
~~ووقت الاختيار إن كان وقتان ( إن كان ذاكرا لها قادرا على فعلها ) قال في
~~المبدع إجماعا لما روى أبو قتادة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال ليس في
~~النوم تفريط
# إنما التفريط في اليقظة أن تؤخر صلاة إلى أن يدخل وقت صلاة أخرى رواه
~~مسلم ولأنه يجب إيقاعها في الوقت فإذا خرج ولم يأت بها كلها كان تاركا
~~للواجب مخالفا للأمر
# ولأنه لو عذر بالتأخير لفاتت فائدة التأقيت ( إلا لمن ينوي الجمع ) لعذر
# فإنه يجوز له التأخير
# لأنه صلى الله عليه وسلم كان يؤخر الأولى في الجمع ويصليها في وقت
~~الثانية وسيأتي
# ولأن وقتيهما يصيران وقتا واحدا لهما ومقتضاه أنه لا يحتاج إلى استثنائه
# لكن لما كان لكل صلاة وقت معلوم فيتبادر الذهن إليه
# فتعين إخراجه ( أو لمشتغل بشرطها الذي يحصله قريبا كالمشتغل بالوضوء
~~والغسل ) وستر العورة إذا انخرق ثوبه واشتغل بخياطته
# وليس عنده غيره لأن الشرط لا بدل له
# و ( لا ) يجوز التأخير لمشتغل بشرطها ( البعيد كالعريان لو أمكنه أن يذهب
~~إلى قرية أخرى يشتري منها ثوبا ) أو يستأجره ونحوه ( ولا يصلي PageV01P226
~~إلا بعد الوقت ) فيصلي عريانا ( وكالعاجز عن تعلم التكبير والتشهد ونحو ذلك
~~) كالفاتحة وأدلة القبلة إذا خفيت عليه ( بل يصلي في الوقت على حسب حاله )
~~تقديما للوقت لسقوط الشرط إذن بالعجز عنه ( وله ) أي لمن وجبت عليه صلاة (
~~تأخيرها عن أول وقت وجوبها ) لفعله صلى الله عليه وسلم في اليوم الثاني من
~~فرض الصلاة ( بشرط العزم على فعلها فيه ms0232 ) أي في الوقت المختار كقضاء رمضان
~~ونحوه ممن وقته موسع ( ما لم يظن مانعا منه ) أي من فعل الصلاة ( كموت وقتل
~~وحيض ) فيجب عليه أن يبادر بالصلاة قبل ذلك ( وكذا من ) عدم السترة إذا (
~~أعير سترة أول الوقت فقط ) فيلزمه أداؤها إذن لتمكنه من الإتيان بها بشرطها
~~( و ) كذا ( متوضىء عدم الماء في السفر ) كما هو الغالب أو في الحضر لقطع
~~عدو ماء بلدة ونحوه ( وطهارته لا تبقى إلى آخر الوقت ولا يرجو وجوده ) أي
~~الماء في الوقت
# فيلزمه أن يصلي بوضوئه ( و ) كذا ( مستحاضة لها عادة بانقطاع دمها في وقت
~~يتسع لفعلها ) وفعل الوضوء ( فيتعين فعلها في ذلك الوقت ) سواء كان أول
~~الوقت أو وسطه أو آخره ( ومن له التأخير ) أي تأخير الصلاة في الوقت ( فمات
~~قبل الفعل ) في الوقت ( لم يأثم ) لعدم تفريطه ( وتسقط بموته ) قال القاضي
~~لأنها لا تدخلها النيابة فلا فائدة في بقائها في ذمته بخلاف الزكاة والحج (
~~ويحرم التأخير ) للصلاة أو بعضها ( بلا عذر إلى وقت الضرورة ) كما يحرم
~~إخراجها عن وقتها وتقدم
#
# | فصل
# ( ومن جحد وجوبها ) أي وجوب صلاة من الخمس ( كفر إن كان ممن لا يجهله كمن
~~نشأ بدار الإسلام ) زاد ابن تميم وإن فعلها لأنه لا يجحدها إلا تكذيبا لله
~~ولرسوله وإجماع الأمة
# ويصير مرتدا بغير خلاف نعلمه
# قاله في المبدع ( وإن كان ممن يجهله ) أي وجوبها ( كحديث عهد بالإسلام أو
~~من نشأ ببادية عرف وجوبها ولم يحكم بكفره ) لأنه معذور
# فإن قال أنسيتها قيل له صل الآن وإن قال أعجز عنها لعذر كمرض أو عجز عن
~~أركانها اعلم أن ذلك لا يسقط الصلاة وأنه يجب عليه أن يصلي على حسب طاقته (
~~فإن أصر ) على الجحد PageV01P227 ( كفر ) لما سبق ( فإن تركها تهاونا وكسلا
~~) لا جحودا ( دعاه إمام أو نائبه إلى فعلها ) لاحتمال أن يكون تركها لعذر
~~يعتقد سقوطها به كالمرض ونحوه
# ويهدده فيقول له إن صليت وإلا قتلناك
# وذلك في وقت كل صلاة ( فإن أبى ) أن يصليها ( حتى تضايق وقت التي بعدها ms0233 )
~~أي بعد التي دعي لها عن فعل الثانية كما جزم به في مختصر المقنع تبعا
~~للوجيز وغيره ( وجب قتله ) لقوله تعالى @QB@ فاقتلوا المشركين @QE@ إلى
~~قوله @QB@ فإن تابوا وأقاموا الصلاة وآتوا الزكاة فخلوا سبيلهم @QE@ فمن
~~ترك الصلاة لم يأت بشرط التخلية فيبقى على إباحة القتل ولقوله صلى الله
~~عليه وسلم من ترك الصلاة متعمدا فقد برئت منه ذمة الله ورسوله رواه أحمد
~~بإسناده عن مكحول
# وهو مرسل جيد
# قاله في المبدع
# ولأنها من أركان الإسلام لا تدخلها النيابة
# فقتل تاركها كالشهادتين
# ولا يقتل بترك الأولى
# لأنه لا يعلم أنه عزم على تركها إلا بخروج وقتها
# فإذا خرج علمنا أنه تركها
# ولا يجب قتله بها
# لأنها فائتة
# فإذا ضاق وقت الثانية وجب قتله ( ولا يقتل ) من ترك الصلاة تهاونا وكسلا
# وكذا من جحد وجوبها ( حتى يستتاب ثلاثة أيام كمرتد ) أي كسائر المرتدين (
~~نصا ) ويضيق عليه
# وذكر القاضي أنه يضرب ( فإن تاب ) من ترك الصلاة تهاونا وكسلا ( بفعلها )
~~أي بفعل الصلاة خلي سبيله
# نقل صالح توبته أن يصلي
# لأن كفره بالامتناع منها
# فحصلت توبته بها بخلاف جاحدها فإن توبته إقراره بما جحده مع الشهادتين
# كما يعلم مما يأتي في باب المرتد ( وإلا ) أي وإن لم يتب بفعل الصلاة (
~~قتل بضرب عنقه ) بالسيف لقوله صلى الله عليه وسلم إذا قتلتم فأحسنوا القتلة
~~رواه مسلم أي الهيئة من القتل ( لكفره ) علة لقتل
# لما روى جابر عن النبي صلى الله عليه وسلم أنه قال بين الرجل وبين الكفر
~~ترك الصلاة رواه مسلم
# وروى بريدة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال من تركها فقد كفر رواه
~~الخمسة وصححه الترمذي
# وروى عبادة مرفوعا من ترك الصلاة متعمدا فقد خرج من الملة رواه الطبراني
~~بإسناد جيد
# وقال عمر لا حظ في الإسلام لمن ترك الصلاة ولقوله صلى الله عليه وسلم أول
~~ما تفقدون من دينكم الأمانة وآخر ما تفقدون الصلاة قال أحمد كل شيء ذهب
~~آخره لم يبق منه شيء
# ولأنه يدخل بفعلها في الإسلام
# فيخرج بتركها منه ms0234
# كالشهادتين ( وحيث كفر ف ) إنه يقتل بعد الاستتابة ولا يغسل PageV01P228
~~ولا يصلى عليه ولا يدفن في مقابر المسلمين
# و ( لا يرق ولا يسبى له أهل ولا ولد ) كسائر المرتدين ( ولا قتل ولا
~~تكفير قبل الدعاية ) بحال
# لاحتمال أن يكون تركها لشيء يظنه عذرا في تركها ( قال الشيخ وتنبغي
~~الإشاعة عنه بتركها حتى يصلي ولا ينبغي السلام عليه ولا إجابة دعوته انتهى
~~) لعله يرتدع بذلك
# ويرجع ( ومن راجع الإسلام قضى صلاته مدة امتناعه ) قدمه في الفروع
# وهو ظاهر كلام جماعة
# وقال في المبدع وظاهره أنه متى راجع الإسلام لم يقض مدة امتناعه
# كغيره من المرتدين
# لعموم الأدلة
# ثم حكى كلام الفروع ( ومن جحد وجوب الجمعة كفر ) للإجماع عليها
# وظهور حكمها
# فلا يعذر بالجهل به إلا إذا كان قريب عهد بإسلام أو نشأ ببادية ( وكذا لو
~~ترك ركنا ) مجمعا عليه ( أو ) شرطا ( مجمعا عليه كالطهارة والركوع والسجود
~~) لأنه كتركها ( أو ) ترك ركنا أو شرطا ( مختلفا فيه يعتقد وجوبه ) فهو
~~كترك جميعها
# ذكره ابن عقيل وغيره
# قال كما نحده بفعل ما يوجب الحد على مذهبه وقدمه في الفروع وغيره ( قال )
~~صدر الوزراء عون الدين أبو المظفر يحيى ( بن هبيرة ) الشيباني البغدادي في
~~قول حذيفة وقد رأى رجلا لا يتم ركوعه ولا سجوده ما صليت ولو مت مت على غير
~~الفطرة التي فطر الله عليها محمدا صلى الله عليه وسلم فيه أن إنكار المنكر
~~في مثل هذا يغلظ له لفظ الإنكار
# وفيه إشارة إلى تكفير تارك الصلاة
# وإلى تغليظ الأمر في الصلاة
# حتى إن ( من أساء في صلاته ولم يتم ركوعها ولا سجودها ) فإن ( حكمه حكم
~~تاركها ) اه ( وعند الموفق ومن تابعه ) كالشارح ( لا يقتل بمختلف فيه ) كما
~~لا يحد المتزوج بغير ولي ( وهو أظهر ) للشبهة ( ولا يكفر بترك شيء من
~~العبادات تهاونا غير الصلاة فلا يكفر بترك زكاة بخلا ولا بترك صوم وحج يحرم
~~تأخيره تهاونا ) لقول عبد الله بن شقيق لم يكن أصحاب النبي صلى الله عليه
~~وسلم يرون شيئا من الأعمال ms0235 تركه كفر غير الصلاة ( ويقتل فيهن حدا ) لما
~~يأتي في أبوابها ( ولا يقتل ب ) ترك ( صلاة فائتة ولا بترك كفارة ونذر )
~~للاختلاف في وجوبها فورا
# خاتمة اختلف العلماء بم كفر إبليس فذكر أبو إسحاق بن شاقلا أنه كفر بترك
~~السجود لا بجحوده وقيل كفر لمخالفته الأمر الشفاهي من الله تعالى فإنه
~~سبحانه خاطبه بذلك قال الشيخ برهان الدين ولد صاحب الفروع في الاستعاذات له
~~PageV01P229 وقال جمهور الناس كفر إبليس لأنه أبى واستكبر وعاند وطعن وأصر
~~واعتقد أنه محق في تمرده
# واستدل بأنا خير منه فكأنه ترك السجود لآدم تسفيها لأمره تعالى وحكمته
# وعن هذا الكبر عبر النبي صلى الله عليه وسلم بقوله لا يدخل الجنة من في
~~قلبه مثقال ذرة من كبر قال الإمام أحمد رحمه الله تعالى في رواية الميموني
~~إنما أمر بالسجود فاستكبر وكان من الكافرين
# والاستكبار كفر وقالت الخوارج كفر بمعصية الله تعالى
# وكل معصية كفر
# وهذا قول باطل بالكتاب والسنة وإجماع الأمة
#
# | باب الأذان والإقامة وما يتعلق بهما في الأحكام
# ( وهو ) أي الأذان لغة الإعلام
# قال تعالى @QB@ وأذان من الله ورسوله @QE@ أي إعلام
# وقال @QB@ وأذن في الناس بالحج @QE@ أي أعلمهم
# وقال الشاعر آذنتنا بينها أسماء أي أعلمتنا
# يقال أذن بالشيء تأذينا وأذانا وأذينا على وزن رغيف إذا أعلم به
# فهو اسم مصدر
# وأصله من الأذن وهو الاستماع
# لأنه يلقي في آذان الناس ما يعلمهم به
# وشرعا ( الإعلام بدخول وقت الصلاة أو ) الإعلام ب ( قربه لفجر ) في
~~الجملة لأنه يصح الأذان لها بعد نصف الليل كما يأتي ( وهي ) أي الإقامة في
~~الأصل مصدر أقام
# وحقيقته إقامة القاعد أو المضطجع
# فكأن المؤذن إذا أتى بألفاظ الإقامة أقام القاعدين وأزالهم عن قعودهم
# وشرعا ( الإعلام بالقيام إليها ) أي إلى الصلاة ( بذكر مخصوص فيهما ) أي
~~في الأذان والإقامة وهما مشروعان بالكتاب والسنة
# أما الكتاب فقوله تعالى @QB@ وإذا ناديتم إلى الصلاة اتخذوها هزوا @QE@ و
~~@QB@ إذا نودي للصلاة من يوم الجمعة فاسعوا إلى ذكر الله @QE@ وأما السنة
~~فهي شهيرة بذلك
# ومنها حديث عبد ms0236 الله بن زيد بن عبد ربه قال لما أمر النبي صلى الله عليه
~~وسلم بالناقوس يعمل ليضرب به للناس لجمع الصلاة طاف بي PageV01P230 وأنا
~~نائم رجل يحمل ناقوسا في يده فقلت يا عبد الله أتبيع الناقوس قال وما تصنع
~~به قلت أدعو به إلى الصلاة
# قال أفلا أدلك على ما هو خير من ذلك فقلت بلى
# قال تقول الله أكبر الله أكبر الله أكبر الله أكبر أشهد أن لا إله إلا
~~الله أشهد أن لا إله إلا الله أشهد أن محمدا رسول الله أشهد أن محمدا رسول
~~الله حي على الصلاة حي على الصلاة حي على الفلاح حي على الفلاح الله أكبر
~~الله أكبر لا إله إلا الله
# قال ثم استأخر عني غير بعيد ثم قال تقول إذا قمت إلى الصلاة الله أكبر
~~الله أكبر أشهد أن لا إله إلا الله أشهد أن محمدا رسول الله حي على الصلاة
~~حي على الفلاح قد قامت الصلاة قد قامت الصلاة الله أكبر الله أكبر لا إله
~~إلا الله
# فلما أصبحت أتيت النبي صلى الله عليه وسلم فأخبرته بما رأيت فقال إنها
~~لرؤيا حق إن شاء الله فقم مع بلال فألقه عليه فليؤذن فإنه أندى صوتا منك
# فقمت مع بلال
# فجعلت ألقيه عليه ويؤذن به
# قال فسمع ذلك عمر بن الخطاب وهو في بيته فخرج يجر رداءه يقول والذي بعثك
~~بالحق يا رسول الله لقد رأيت مثل الذي رأى
# فقال النبي صلى الله عليه وسلم لله الحمد رواه أحمد وأبو داود واللفظ له
~~وابن ماجه
# وأخرج الترمذي بعضه
# وقال حديث حسن صحيح
# وفي الصحيحين عن أنس قال لما كثر الناس ذكروا أن يعلموا وقت الصلاة بشيء
~~يعرفونه
# فذكروا أن يوقدوا نارا أو يضربوا ناقوسا
# فأمر بلال أن يشفع الأذان ويوتر الإقامة ( وهو ) أي الأذان ( أفضل من
~~الإقامة ) لزيادته عليها ( و ) أفضل ( من الإمامة ) ويدل لفضل الأذان
~~أحاديث كثيرة
# منها حديث أبي هريرة أن الرسول صلى الله عليه وسلم قال لو يعلم الناس ما ms0237
~~في النداء والصف الأول ثم لم يجدوا إلا أن يستهموا عليه لاستهموا عليه متفق
~~عليه
# وحديث معاوية بن أبي سفيان قال سمعت الرسول صلى الله عليه وسلم يقول
~~المؤذنون أطول الناس أعناقا يوم القيامة رواه مسلم وحديث ابن عباس مرفوعا
~~قال من أذن سبع سنين محتسبا كتبت له براءة من النار رواه ابن ماجه
# ويشهد لفضل الأذان على الإمامة حديث أبي هريرة يرفعه الإمام ضامن والمؤذن
~~مؤتمن
# اللهم أرشد الأئمة واغفر للمؤذنين رواه أحمد وأبو داود والترمذي
# والأمانة أعلى من الضمان
# والمغفرة أعلى من الإرشاد PageV01P231
# وإنما لم يتول النبي صلى الله عليه وسلم وخلفاؤه من بعده الأذان لضيق
~~وقتهم عنه
# قال عمر لولا الخلافة لأذنت قال في الاختيارات وهما أفضل من الإقامة وهو
~~أصح الروايتين عن أحمد
# واختيار أكثر الأصحاب
# وأما إمامته صلى الله عليه وسلم وإمامة الخلفاء الراشدين
# فكانت متعينة عليهم
# فإنها وظيفة الإمام الأعظم
# ولم يمكن الجمع بينها وبين الأذان
# فصارت الإمامة في حقهم أفضل من الأذان لخصوص أحوالهم
# وإن كان لأكثر الناس الأذان أفضل ( وله الجمع بينه ) أي الأذان ( وبين
~~الإمامة ) بل ذكر أبو المعالي أن الجمع بينهما أفضل
# وقال أيضا ما صلح له فهو أفضل ( وهو ) أي الأذان ( والإقامة فرضا كفاية
~~للصلوات الخمس المؤداة والجمعة ) لقوله صلى الله عليه وسلم إذا حضرت الصلاة
~~فليؤذن لكم أحدكم وليؤمكم أكبركم متفق عليه
# والأمر يقتضي الوجوب على أحدهم وعن أبي الدرداء مرفوعا ما من ثلاثة لا
~~يؤذن ولا تقام فيهم الصلاة إلا استحوذ عليهم الشيطان رواه أحمد والطبراني
~~ولأنهما من شعائر الإسلام الظاهرة
# فكانا فرض كفاية كالجهاد وذكر الجمعة
# قال في المبدع لا يحتاج إليه لدخولها في الخمس ( دون غيرها ) أي غير
~~الخمس فلا يشرع الأذان والإقامة لمنذورة ولا نافلة ولا جنازة ولا عيد
# لأن المقصود منهما الإعلام بدخول وقت الصلاة المفروضة على الأعيان
~~والقيام إليها
# وهذا لا يوجد في غير الخمس المؤداة ( للرجال جماعة ) أي عليهم وهو متعلق
~~بقوله فرض كفاية لما تقدم فلا يجب على الرجل المنفرد ms0238 بمكان
# فعلم أن المراد بالجمع هنا اثنان فأكثر قال في المنتهى الأحرار إذ فرض
~~الكفاية لا يلزم رقيقا أي في الجملة ( في الأمصار والقرى وغيرهما حضرا )
~~لعموم ما سبق ( ويكرهان للنساء والخناثى ولو بلا رفع صوت ) قال في الفروع
~~ويتوجه في التحريم جهرا للخلاف في قراءة وتلبية اه
# ويأتي قوله وتسر بالقراءة إن سمعها أجنبي أي وجوبا ولا فرق والأذان
~~والإقامة ( مسنونان لقضاء ) فريضة من الخمس لحديث عمرو بن أمية الضمري قال
~~كنا مع الرسول صلى الله عليه وسلم في بعض أسفاره فنام عن الصبح حتى طلعت
~~الشمس فاستيقظ صلى الله عليه وسلم فقال تنحوا عن هذا المكان قال ثم أمر
~~بلالا فأذن ثم توضأ وصلى ركعتي الفجر ثم أمر بلالا فأقام الصلاة فصلى بهم
~~صلاة الصبح رواه أبو داود ( و ) يسن الأذان والإقامة أيضا ( لمصل وحده
~~ومسافر وراع ونحوه ) PageV01P232 لخبر عقبة بن عامر قال سمعت الرسول صلى
~~الله عليه وسلم يقول يعجب ربك من راعي غنم في رأس الشظية للجبل يؤذن
~~بالصلاة ويصلي فيقول الله عز وجل انظروا إلى عبدي هذا يؤذن ويقيم الصلاة
~~يخاف مني قد غفرت لعبدي وأدخلته الجنة رواه النسائي
# ( إلا أنه لا يرفع صوته به ) أي الأذان ( في الفضاء إن خاف تلبيسا وكذا )
~~لا يرفع صوته إذا أذن ( في غير وقت الأذان ) المعهود له عادة كأواسط الوقت
~~وأواخره لما فيه من التلبيس ( وكذا ) لا يرفع صوته لأذان ( في بيته البعيد
~~عن المسجد بل يكره ) له رفع الصوت إذن ( لئلا يضيع من يقصد المسجد ) إذا
~~سمعهما وقصدهما جريا على العادة ( وليسا ) أي الأذان والإقامة ( بشرط
~~للصلاة فتصح ) الصلاة ( بدونهما ) لأن ابن مسعود صلى بعلقمة والأسود بلا
~~أذان ولا إقامة احتج به أحمد ( مع الكراهة ) ذكره الخرقي وغيره
# وذكر جماعة إلا بمسجد قد صلى فيه ويأتي ( ويشرعان ) أي يسنان ( للجماعة
~~الثانية في غير الجوامع الكبار قاله أبو المعالي ) وقال في التلخيص غير
~~مسجدي مكة والمدينة ( وإن كان ) من يقضي الصلاة ( في بادية رفع صوته )
~~بالأذان هذا معنى ms0239 كلامهم في الرعاية وحسنه في الإنصاف لأمن اللبس ( ولا
~~يشرعان ) أي الأذان والإقامة ( لكل واحد ممن في المسجد بل حصلت لهم الفضيلة
~~) بأذان أحدهم ( كقراءة الإمام ) تكون قراءة ( للمأموم ) وهل صلاة من أذن
~~لصلاته بنفسه أفضل لأنه وجد منه فضل يختص الصلاة أم هي وصلاة من أذن له
~~سواء لحصول سنة الأذان ذكر القاضي أن أحمد توقف نقله الأثرم ( ولأنه قام
~~بهما ) أي الأذان والإقامة ( من يكفي فسقط عن الباقين ) كسائر فروض الكفاية
~~( وتكفيهم ) أي السامعين ( متابعة المؤذن ) في الأذان والإقامة لما يأتي (
~~فإن اقتصر المسافر ) على الإقامة لم يكره ( أو ) اقتصر ( المنفرد على
~~الإقامة ) لم يكره
# نص عليه ( أو صلى بدونها ) أي الإقامة ( في مسجد صلي فيه
# لم يكره ) كما ذكر جماعة وتقدم
# قلت وعليه يحمل فعل ابن مسعود ( وينادى لعيد وكسوف واستسقاء الصلاة جامعة
~~أو الصلاة ) قال في الفروع وينادى لكسوف لأنه في الصحيحين واستسقاء وعيد
~~الصلاة جامعة أو الصلاة بنصب الأول على الإغراء والثاني على الحال وفي
~~الرعاية بنصبهما ورفعهما
# وقيل لا ينادى
# وقيل لا ينادى في عيد كجنازة وتراويح على الأصح فيهما
# قال ابن عباس وجابر لم يكن يؤذن يوم الفطر حين خروج الإمام PageV01P233
~~ولا بعد ما يخرج ولا إقامة ولا نداء ولا شيء متفق عليه ( ويأتي بعضه ) في
~~مواضعه ( ولا ينادى على الجنازة والتراويح ) لأنه محدث
# وأشد من ذلك ما يفعل عند الصلاة على الجنازة من إنشاد الشعر وذكر الأوصاف
~~التي قد يكون أكثرها كذبا بل هو من النياحة ( فإن تركهما ) أي الأذان
~~والإقامة ( أهل بلد قوتلوا ) أي قاتلهم الإمام أو نائبه حتى يفعلوهما
~~لأنهما من أعلام الدين الظاهرة فقوتلوا على تركهما
# كصلاة العيد
# وعلم منه أنه إذا قام بهما من يحصل به الإعلام غالبا أجزأ عن الكل وإن
~~كان واحدا نص عليه ( ولا يجوز أخذ الأجرة عليهما ) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم لعثمان بن أبي العاص واتخذ مؤذنا لا يأخذ على أذانه أجرا رواه أحمد
~~وأبو داود والترمذي وحسنه
# وقال العمل على هذا عند ms0240 أهل العلم
# وقال وكرهوا أن يأخذ على أذانه أجرا ولأنه يقع قربة لفاعله
# أشبه الإمامة ( ويجوز أخذ الجعالة ) عليهما ( ويأتي في الإجارة ) مفصلا (
~~فإن لم يوجد متطوع بهما رزق الإمام من بيت المال ) أي أعطى من مال الفيء
~~لأنه المعد للمصالح
# والرزق العطاء
# والرزق ما ينفع ولو محرما
# قال ابن الأثير الأرزاق نوعان ظاهرة للأبدان كالأقوات وباطنة للقلوب
~~والنفوس كالمعارف والعلوم ( من يقوم بهما ) لأن بالمسلمين حاجة إليهما
# قال في المغني والشرح
# لا نعلم خلافا في جواز أخذ الرزق عليه ( ولا يجوز بذل الرزق ) من بيت
~~المال لمن يقوم بهما ( مع وجود المتطوع ) بهما لعدم الحاجة إليه ( ويسن
~~أذان في أذن مولود اليمنى حين يولد و ) أن ( يقيم في اليسرى ) من أذنيه
~~بعده
# لأنه صلى الله عليه وسلم أذن في أذن الحسن حين ولدته فاطمة رواه الترمذي
# وقال حسن صحيح
# ولخبر ابن السني من ولد له مولود فأذن في أذنه اليمنى وأقام في اليسرى لم
~~تضره أم الصبيان أي التابعة من الجن
# وليكون التوحيد أول شيء يقرع سمعه
# حين خروجه إلى الدنيا كما يلقن عند خروجه منها
# ولما فيه من طرد الشيطان عنه
# فإنه يفر عند سماع الأذان
# وفي مسند رزين أنه صلى الله عليه وسلم قرأ في أذن مولود سورة الإخلاص
~~والمراد أذنه اليمنى
# قاله في شرح المنتهى
# ( ويسن كون المؤذن صيتا ) أي رفيع الصوت لقوله صلى الله عليه وسلم لعبد
~~الله بن زيد قم مع بلال فالقه عليه PageV01P234 فإنه أندى صوتا منك واختار
~~أبا محذورة للأذان لكونه صيتا ولأنه أبلغ في الإعلام ( أمينا ) أي عدلا لما
~~روى أبو محذورة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال أمناء الناس على صلاتهم
~~وسحورهم المؤذنون رواه البيهقي وفي إسناده يحيى بن عبد الحميد وفيه كلام
# ولأنه مؤتمن يرجع إليه في الصلاة وغيرها
# ولا يؤمن أن يغرهم بأذانه إذا لم يكن كذلك ولأنه يعلو للأذان فلا يؤمن
~~منه النظر إلى العورات ( بصيرا ) لأن الأعمى لا يعرف الوقت فربما غلط وكره
~~ابن مسعود ms0241 وابن الزبير أذانه
# وكره ابن عباس إقامته ( عالما بالأوقات ) ليتحراها فيؤذن في أولها وإذا
~~لم يكن عارفا بها لا يؤمن منه الخطأ ( ولو ) كان المؤذن ( عبدا ويستأذن
~~سيده ) قاله أبو المعالي
# وذكر ابن هبيرة أنه يستحب حريته اتفاقا لكن ما ذكره المصنف ظاهر كلام
~~جماعة أي أنه لا فرق ( ويستحب أن يكون ) المؤذن ( حسن الصوت ) قاله في
~~المغني وغيره ولأنه أرق لسامعه ( وأن يكون بالغا ) خروجا من الخلاف ولأنه
~~أكمل ( وإن كان ) المؤذن ( أعمى وله من يعلمه بالوقت لم يكره نصا ) لفعل أم
~~مكتوم ( فإن تشاح ) من الشح وهو البخل مع حرص ( فيه ) أي الأذان ( اثنان
~~فأكثر
# قدم أفضلهما في ذلك ) أي في الخصال المذكورة
# لأنه صلى الله عليه وسلم قدم بلالا على عبد الله لكونه أندى صوتا منه
~~وقسنا بقية الخصال عليه ( ثم ) إن استويا في ذلك قدم ( أفضلهما في دينه
~~وعقله ) لما روى ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم قال ليؤذن لكم
~~خياركم وليؤمكم أقرؤكم رواه أبو داود وغيره
# ولأنه إذا قدم بالأفضلية في الصوت فبالأفضلية في ذلك أولى
# لأن مراعاتهما أولى من مراعاة الصوت
# لأن الضرر بفقدهما أشد ( ثم ) إن استووا في ذلك قدم ( من يختاره الجيران
~~المصلون أو أكثرهم ) لأن الأذان لإعلامهم
# فكان لرضاهم أثر في التقديم ولأنهم أعلم بمن يبلغهم صوته ومن هو أعف عن
~~النظر ( فإن استووا أقرع بينهم ) لقوله صلى الله عليه وسلم لو يعلم الناس
~~ما في النداء والصف الأول ثم لم يجدوا إلا أن يستهموا عليه لاستهموا متفق
~~عليه
# وتشاح الناس في الأذان يوم القادسية فأقرع بينهم سعد
# ولأنها تزيل الإبهام ( وإن قدم ) من له ولاية التقديم ( أحدهم بعد
~~الاستواء ) في الخصال السابقة ( لكونه أعمر للمسجد وأتم مراعاة له أو لكونه
~~أقدم تأذينا أو أبوة ) أقدم تأذينا ( أو لكونه من أولاد من جعل النبي صلى
~~الله عليه وسلم الأذان فيه فلا بأس ) بذلك PageV01P235 وعلم منه أنه لا
~~يقدم بهذه الخصال إلا إذا رآها من له ولاية التقديم بخلاف الخصال ms0242 التي
~~قبلها ( وبصير وحر وبالغ أولى من ضدهم ) فالبصير أولى من الأعمى
# والحر أولى من العبد
# والمبعض والبالغ أولى ممن دونه لما تقدم ( وتشترط ذكوريته ) فلا يعتد
~~بأذان امرأة وخنثى
# قال جماعة ولا يصح
# لأنه منهي عنه كالحكاية
# وظاهر كلام جماعة صحته لأن الكراهة لا تمنع الصحة
# فيتوجه على هذا بقاء فرض الكفاية
# لأنه لم يفعله من هو فرض عليه ( وعقله ) فلا يصح من مجنون كسائر العبادات
~~( وإسلامه ) لاشتراط النية فيه وهي لا تصح من كافر ( وتمييزه ) لما تقدم
~~فيجزي أذان مميز
# وقال في الاختيارات الأشبه أن الأذان الذي يسقط به الفرض عن أهل القرية
~~ويعتمد في وقت الصلاة والصيام لا يجوز أن يباشره صبي قولا واحدا ولا يسقط
~~الفرض ولا يعتمد في العبادات
# وأما الأذان الذي يكون سنة مؤكدة في مثل المساجد التي في مصر ونحو ذلك
~~فهذا فيه الروايتان
# الصحيح جوازه ( وعدالته ولو مستورا ) فلا يعتد بأذان ظاهر الفسق لأنه صلى
~~الله عليه وسلم وصف المؤذنين بالأمانة
# والفاسق غير أمين
# قال في الشرح
# فأما مستور الحال فيصح أذانه بغير خلاف علمناه ( ولا يشترط علمه ) أي
~~المؤذن ( بالوقت ) لما تقدم في ابن أم مكتوم ( والمختار أذان بلال ) بن
~~رباح
# وهو أول من أذن لرسول الله صلى الله عليه وسلم ( خمس عشرة كلمة أي خمس
~~عشرة جملة لا ترجيع فيه
# والإقامة إحدى عشرة ) جملة
# لحديث عبد الله بن زيد
# وكان بلال يؤذن كذلك
# ويقيم حضرا وسفرا مع النبي صلى الله عليه وسلم إلى أن مات
# وعليه عمل أهل المدينة
# قال أحمد هو آخر الأمرين وكان بالمدينة
# قيل له إن أبا محذورة بعد حديث عبد الله لأن حديث أبي محذورة بعد فتح مكة
# فقال أليس قد رجع النبي صلى الله عليه وسلم إلى المدينة
# وأقر بلالا على أذان عبد الله ويعضده حديث أنس قال أمر بلال أن يشفع
~~الأذان ويوتر الإقامة متفق عليه زاد البخاري إلا الإقامة وحديث ابن عمر قال
~~إنما كان الأذان على عهد رسول الله صلى الله عليه ms0243 وسلم مرتين مرتين
~~والإقامة مرة مرة غير أنه يقول قد قامت الصلاة قد قامت الصلاة رواه أحمد
~~وأبو داود وابن خزيمة وصححه
# فائدة قوله الله أكبر أي من كل شيء أو أكبر من أن ينسب إليه ما لا
~~PageV01P236 يليق بجلاله أو هو بمعنى كبير
# وقوله أشهد أي أعلم
# وقوله حي على الصلاة أي أقبلوا إليها وقيل أسرعوا والفلاح الفوز والبقاء
# لأن المصلي يدخل الجنة إن شاء الله
# فيبقى فيها ويخلد وقيل هو الرشد والخير وطالبهما مفلح
# لأنه يصير إلى الفلاح
# ومعناه هلموا إلى سبب ذلك وختم بلا إله إلا الله ليختم بالتوحيد وباسم
~~الله تعالى كما ابتدأ به
# وشرعت المرة إشارة إلى وحدانية المعبود سبحانه
# ( فإن رجع في الأذان بأن يقول الشهادتين سرا ) بحيث يسمع من يقربه أو أهل
~~المسجد إن كان واقفا والمسجد متوسط الخط ( بعد التكبير ثم يجهر بهما )
~~فالترجيع اسم للمجموع من السر والعلانية سمي بذلك لأنه رجع إلى الرفع بعد
~~أن تركه أو إلى الشهادتين بعد ذكرهما
# ( أو ثنى الإقامة لم يكره ) لأن ترجيع الأذان فعل أبي محذورة
# وعليه عمل أهل مكة إلى اليوم
# وعن أبي محذورة أن النبي صلى الله عليه وسلم علمه الأذان تسع عشرة كلمة
~~والإقامة سبع عشرة كلمة رواه أحمد وأبو داود
# وصححه الترمذي وابن خزيمة وابن حبان والحكمة أن يأتي بهما بتدبر وإخلاص
~~لكونهما المنجيتين من الكفر المدخلتين في الإسلام وأجاب الشارح بأن النبي
~~صلى الله عليه وسلم إنما أمر أبا محذورة بذكر الشهادتين سرا ليحصل له
~~الإخلاص بهما
# فإنه في الأسرار أبلغ
# وخص أبا محذورة بذلك لأنه لم يكن مقرا بهما حينئذ
# فإن في الخبر إنه كان مستهزئا
# يحكي أذان مؤذن النبي صلى الله عليه وسلم فسمعه فدعاه فأمره بالأذان وقصد
~~نطقه بهما ليسلم بذلك
# وهذا لا يوجد في غيره
# بدليل أنه لم يأمر به بلالا ولا غيره ممن هو ثابت الإسلام
# ويعضده أن خبر أبي محذورة متروك بالإجماع لعدم عمل الشافعي به في الإقامة
~~وأبي حنيفة في الأذان ( ولا ms0244 يشرع ) الأذان ( بغير العربية ) لعدم وروده
# قال في الإنصاف مطلقا على الصحيح من المذهب ( ويسن أن يقول في أذان الصبح
~~الصلاة خير من النوم مرتين بعد الحيعلة ) أي قوله حي على الصلاة حي على
~~الفلاح
# لقوله صلى الله عليه وسلم لأبي محذورة فإذا كان أذان الفجر فقل الصلاة
~~خير من النوم مرتين رواه أحمد وأبو داود
# وفي رواية إن بلالا جاء ذات يوم فأراد أن يدعو رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم فقيل له إنه نائم
# فصرخ بأعلى صوته الصلاة خير من النوم مرتين
# قال ابن المسيب فأدخلت هذه الكلمة في التأذين إلى صلاة الفجر ( سواء أذن
~~مغلسا أو مسفرا ) لعموم ما سبق ( وهو ) أي قول الصلاة خير من PageV01P237
~~النوم يسمى ( التثويب ) من ثابت بالمثلثة إذا رجع
# لأن المؤذن دعا للصلاة بالحيعلتين ثم عاد إليها واختصت الفجر بذلك لأنه
~~وقت ينام الناس فيه غالبا ( ويكره ) التثويب ( في غيرها ) أي غير الفجر أي
~~أذانها
# لقول بلال أمرني رسول الله صلى الله عليه وسلم أن أثوب في الفجر ونهاني
~~أن أثوب في العشاء رواه أحمد وغيره ( و ) يكره التثويب ( بين الأذان
~~والإقامة ) لما روى مجاهد أنه لما قدم عمر مكة أتاه أبو محذورة
# وقد أذن
# فقال الصلاة يا أمير المؤمنين حي على الصلاة حي على الفلاح فقال ويحك يا
~~مجنون
# أما كان في دعائك الذي دعوتنا ما نأتيك حتى تأتينا ولأنه دعاء بين الأذان
~~والإقامة إلى الصلاة فكان مكروها
# كتخصيص الأمراء به ( وكذا النداء بالصلاة بعد الأذان في الأسواق وغيرها
# مثل أن يقول الصلاة أو الإقامة أو الصلاة رحمكم الله
# قال الشيخ في شرح العمدة هذا إذا كانوا قد سمعوا النداء الأول ) لعدم
~~الحاجة إليه ( فإن لم يكن الإمام أو البعيد من الجيران قد سمع النداء الأول
~~فلا ينبغي أن يكره تنبيهه
# وقال ) الشيخ ( ابن عقيل فإن تأخر الإمام الأعظم أو إمام الحي أو أماثل
~~الجيران فلا بأس أن يمضي إليه منبه يقول له قد حضرت الصلاة انتهى )
# لاحتمال أنه لم يسمع ms0245 الأذان ( ويكره قوله ) أي المؤذن ( قبل الأذان @QB@
~~وقل الحمد لله الذي لم يتخذ ولدا @QE@ الآية ) أي اقرأها ونحوه ( وكذلك إن
~~وصله ) أي الأذان ( بعده بذكر قاله في شرح العمدة ) لأنه محدث ( و ) يكره (
~~قوله قبل الإقامة اللهم صلي على محمد ونحو ذلك ) من المحدثات ( ولا بأس
~~بالنحنحة قبلهما ) أي قبل الأذان والإقامة ( و ) لا بأس ب ( أذان واحد
~~بمسجدين لجماعتين ) لعدم المحذور فيه ( ويستحب أن يؤذن في أول الوقت )
~~ليصلي المتعجل ويتأهب من يريد الصلاة ( و ) يسن ( أن يترسل في الأذان ) أي
~~يتمهل ويتأنى من قولهم جاء فلان على رسله ( و ) أن ( يحدر في الإقامة ) أي
~~يسرع فيها لما روى جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم قال لبلال يا بلال إذا
~~أذنت فترسل وإذا أقمت فأحدر رواه الترمذي
# وقال لا نعرفه إلا من رواية عبد المنعم صاحب الشفاء
# وهو إسناد مجهول
# ورواه الحاكم في مستدركه وعن عمر معناه
# رواه أبو عبيدة
# ولأنه إعلام الغائبين فالتثبيت فيه أبلغ والإقامة إعلام الحاضرين فلا
~~حاجة إليه فيها ( ولا يعربهما ) أي الأذان والإقامة ( بل يقف على كل جملة )
~~منهما PageV01P238
# قال إبراهيم النخعي شيآن مجزومان كانوا لا يعربونهما الأذان والإقامة ( و
~~) يسن أن ( يؤذن ) قائما ( و ) أن ( يقيم قائما ) لما روى أبو قتادة أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم قال لبلال قم فأذن وكان مؤذنوه صلى الله عليه
~~وسلم يؤذنون قياما قال ابن المنذر أجمع كل من نحفظ عنه أنه من السنة لأنه
~~أبلغ في الإسماع ( ويكرهان من قاعد وراكب وماش بغير عذر ) كالخطبة قاعدا
# فإن كان لعذر جاز
# قال في المبدع ولم يذكروا الاضطجاع ويتوجه الجواز
# لكن يكره لمخالفة السنة
# و ( لا ) يكرهان ( لمسافر راكبا وماشيا ) لأنه صلى الله عليه وسلم أذن في
~~السفر على راحلته رواه الترمذي وصححه ( ويستحب أن يكون متطهرا من الحدثين )
~~الأصغر والأكبر لقوله صلى الله عليه وسلم لا يؤذن إلا متوضىء رواه الترمذي
~~والبيهقي مرفوعا من حديث أبي هريرة وموقوفا عليه
# وقال هو أصح
# وحكم الإقامة كذلك وفي ms0246 الرعاية يسن أن يؤذن متطهرا من نجاسة بدنه وثوبه (
~~فإن أذن محدثا ) حدثا أصغر ( لم يكره ) أذانه كقراءة القرآن ( وتكره إقامة
~~محدث ) للفصل بينها وبين الصلاة ( و ) يكره ( أذان جنب ) للخلاف في صحته
# ووجهها أن الجنابة أحد الحدثين فلم تمنع صحته كالآخر ( ويسن ) أن يؤذن (
~~على موضع عال ) أي مرتفع كالمنارة ونحوها لما روي عن امرأة من بني النجار
~~قالت كان بيتي أطول بيت حول المسجد وكان بلال يؤذن عليه الفجر فيأتي بسحر
~~فيجلس على البيت فينظر إلى الفجر
# فإذا رآه تمطى ثم قال اللهم إني أستعديك وأستنصرك على قريش أن يقيموا
~~دينك
# قالت ثم يؤذن رواه أبو داود
# ويسن أن يكون ( مستقبلا القبلة ) قال في الشرح قال ابن المنذر أجمع أهل
~~العلم على أن من السنة أن يستقبل القبلة بالأذان
# وذلك لأن مؤذني رسول الله صلى الله عليه وسلم كانوا يؤذنون مستقبلين
~~القبلة
# فإن أخل باستقبال القبلة كره له ذلك وصح ( فإذا بلغ الحيعلة التفت )
~~برأسه وعنقه وصدره
# وظاهر المحرر أنه لا يلتفت بصدره ( يمينا لحي على الصلاة و ) التفت (
~~شمالا لحي على الفلاح في الأذان دون الإقامة ) لحديث أبي جحيفة ويأتي (
~~ويقيم ) أي يأتي بالإقامة ( في موضع أذانه ) لقول بلال للنبي صلى الله عليه
~~وسلم لا تسبقني بآمين لأنه لو كان يقيم بالمسجد لما خاف أن يسبقه بها
# كذا استنبطه الإمام أحمد واحتج به
# ولقول ابن عمر كنا إذا سمعنا الإقامة توضأنا ثم خرجنا إلى الصلاة ولأنه
~~أبلغ في الإعلام وكالخطبة الثانية ( إلا أن يشق ) على PageV01P239 المؤذن
~~أن يقيم في موضع أذانه ( بحيث يؤذن في المنارة أو ) يؤذن ( في مكان بعيد من
~~المسجد فيقيم في غير موضعه ) الذي أذن فيه أي فيقيم في المسجد لئلا يفوته
~~بعض الصلاة ودفعا للمشقة ( ولا يزيل قدميه ) عند قوله حي على الصلاة حي على
~~الفلاح في الأذان بل يلتفت يمينا وشمالا
# كما تقدم ولو أعقبه له لكان أولى
# لحديث أبي جحيفة قال أتيت النبي صلى الله عليه وسلم وهو في قبة حمراء ms0247 من
~~أدم فخرج وتوضأ وأذن بلال فجعلت أتتبع فاه ههنا وههنا يقول يمينا وشمالا حي
~~على الصلاة حي على الفلاح متفق عليه
# ورواه أبو داود وفيه فلما بلغ حي على الصلاة حي على الفلاح لوى عنقه
~~يمينا وشمالا ولم يستدر ( قال القاضي ) أبو يعلى ( والمجد ) عبد السلام بن
~~تميمة ( وجمع ) منهم صاحب الروضة والمذهب الأحمد
# والإفادات والمنور ( إلا في منارة ونحوها ) قال في الإنصاف وهو الصواب
~~لأنه أبلغ في الإعلام
# وهو المعمول به ( ويجعل إصبعيه السبابتين في أذنيه ) لما روى أبو جحيفة
~~أن بلالا وضع أصبعيه في أذنيه رواه أحمد والترمذي وصححه
# وعن سعد القرظ أن رسول الله صلى الله عليه وسلم أمر بلالا بذلك
# وقال إنه أرفع لصوتك رواه ابن ماجه ( و ) يسن أن ( يرفع وجهه إلى السماء
~~فيه ) أي الأذان ( كله ) نص عليه في رواية حنبل
# لأنه حقيقة التوحيد
# وكذا في الإقامة ( ويتولاهما ) أي الأذان والإقامة واحد ( معا فلا يستحب
~~أن يقيم غير من أذن ) لما في حديث يزيد بن الحرث الصدائي حين أذن قال فأراد
~~بلال أن يقيم
# فقال النبي صلى الله عليه وسلم يقيم أخو صداء
# فإن من أذن فهو يقيم رواه أحمد وأبو داود
# قال الترمذي إنما نعرفه من طريق عبد الرحمن الإفريقي
# وهو ضعيف عند أهل الحديث
# ولأنهما ذكران يتقدمان الصلاة
# فسن أن يتولاهما واحد
# كالخطبتين ( ولا يصح ) الأذان وكذا الإقامة ( إلا مرتبا ) لأنه ذكر معتد
~~به
# فلا يجوز الإخلال بنظمه كأركان الصلاة ( متواليا عرفا ) لأنه لا يحصل
~~المقصود منه وهو الإعلام بدخول الوقت بغير موالاة
# وشرع في الأصل كذلك بدليل أنه صلى الله عليه وسلم علم أبا محذورة الأذان
~~مرتبا متواليا ( منويا ) لحديث إنما الأعمال بالنيات ( من واحد فلو أتى )
~~واحد ( ببعضه وكمله آخر لم يعتد به ) كالصلاة
# قال في الإنصاف بلا خلاف أعلمه ( ولو ) كان ذلك ( لعذر ) بأن مات أو جن
~~ونحوه من شرع في الأذان أو الإقامة فكمله الثاني ( وإن نكسه ) أي الأذان أو
~~الإقامة بأن قدم بعض الجمل على PageV01P240 بعض ms0248
# لم يعتد به
# لعدم الترتيب ( أو فرق بينه بسكوت طويل ولو ب ) سبب ( نوم أو إغماء أو
~~جنون أو ) فرق بينه ب ( كلام كثير ) لم يعتد به لفوات الموالاة ( أو ) فرق
~~بينه بكلام ( محرم كسب وقذف ونحوهما ) وإن كان يسيرا
# لم يعتد به لأنه قد يظنه سامعه متلاعبا
# أشبه المستهزىء
# ذكره المجد ( أو ارتد في أثنائه
# لم يعتد به ) لخروجه عن أهلية الأذان ( ويكره فيه ) أي الأذان ( سكوت
~~يسير ) بلا حاجة ( و ) كره فيه ( كلام ) مباح يسير ( بلا حاجة ) فإن كان
~~لها لم يكره لأن سليمان بن صرد وله صحبة كان يأمر غلامه بالحاجة في أذانه (
~~كإقامة ) فيكره فيها سكوت يسير وكلام ( ولو لحاجة ) قال أبو داود قلت لأحمد
~~الرجل يتكلم في أذانه قال نعم
# قلت يتكلم في الإقامة
# قال لا
# ولأنه يستحب حدرها
# وظاهر ما قدمه في الإنصاف وغيره أن الأذان كالإقامة ( وله رد سلام فيهما
~~) أي في الأذان والإقامة
# ولا يبطلان به
# ولا يجب الرد لأن ابتداء السلام إذن غير مسنون ( ويكفي مؤذن واحد في
~~المصر بحيث يحصل لأهله العلم ) لأن المقصود بالأذان الإعلام
# وقد حصل
# وفي المستوعب متى أذن واحد سقط عمن صلى معه مطلقا خاصة ( ويكفي بقيتهم )
~~أي بقية أهل المصر الذي أذن فيه الواحد بيبث حصل لأهله العلم ( الإقامة )
~~فلا يطلب الأذان من كل فرد
# وكذا الإقامة لا تطلب من كل فرد
# لكن يقيم لكل جماعة واحد ( فإن لم يحصل الإعلام ب ) أذان ( واحد زيد بقدر
~~الحاجة ) ليحصل المقصود منه يؤذن ( كل واحد من جانب ) من البلد ( أو )
~~يؤذنون ( دفعة واحدة بمكان واحد ) قاله في الفروع ( ويقيم أحدهم ) إن حصلت
~~به الكفاية
# وإلا أقام من يكفي
# كما في المنتهى
# وإن أذن اثنان واحد بعد واحد يقيم من أذن أولا
# قاله في الفروع ( ورفع الصوت به ) أي الأذان ( ركن ) ما لم يؤذن لحاضر
~~فبقدر ما يسمعه
# قال في الإنصاف ويستحب رفع صوته ( بقدر طاقته ) لأنه أبلغ في الإعلام
# وقوله ( ليحصل السماع ) متعلق بقوله ورفع الصوت به ms0249 ركن على أنه علة له
# أي لأن المقصود من الأذان الإعلام
# ولا يحصل إلا برفع الصوت ( وتكره الزيادة ) في رفع الصوت ( فوق طاقته )
~~خشية ضرر ( وإن أذن لنفسه أو ) أذن ( لحاضر ) واحدا كان أو جماعة ( خير )
~~بين رفع الصوت وخفضه ( ورفع الصوت أفضل ) من خفضه ( وإن خافت ببعضه وجهر
~~ببعضه فلا بأس ) قاله ابن تميم بمعناه
# قال في الإنصاف والظاهر أن هذا مراد من أطلق بل هو كالمقطوع به
# وهو واضح
# وقال في الرعاية الكبرى ويرفع PageV01P241 صوته إن أذن في الوقت للغائبين
# أو في الصحراء
# فزاد في الصحراء وهي زيادة حسنة
# وقال أبو المعالي رفع الصوت بحيث يسمع من تقوم به الجماعة ركن ( ووقت
~~الإقامة إلى الإمام فلا يقيم ) المؤذن الصلاة ( إلا بإذنه ) أي الإمام ( و
~~) وقت ( أذان إلى المؤذن ) فيؤذن إذا دخل الوقت
# وإن لم يؤذن الإمام
# قال في الجامع وينبغي للمؤذن أن لا يقيم حتى يحضر الإمام ويأذن له في
~~الإقامة
# نص عليه وفي رواية علي بن سعيد وقد سأله عن حديث علي الإمام أملك
~~بالإقامة فقال الإمام يقع له الأمر أو تكون له الحاجة
# فإذا أمر المؤذن أن يقيم أقام انتهى
# وفي الصحيحين أن المؤذن كان يأتي النبي صلى الله عليه وسلم ففيه إعلام
~~المؤذن للإمام بالصلاة وإقامتها
# وفيهما قول عمر الصلاة يا رسول الله رقد النساء والصبيان وقال أبو
~~المعالي إن جاء الغائب للصلاة أقام حين يراه للخبر ( ويحرم أن يؤذن غير )
~~المؤذن ( الراتب إلا بإذنه إلا أن يخاف فوت ) وقت ( التأذين ) كالإمام
# جزم به أبو المعالي ( ومتى جاء ) الراتب ( وقد أذن ) غيره ( قبله أعاد )
~~الراتب الأذان
# نص عليه
# قال في الإنصاف استحبابا ( ولا يصح ) الأذان ( قبل دخول الوقت ) لما روى
~~مالك بن الحويرث أن النبي صلى الله عليه وسلم قال إذا حضرت الصلاة فليؤذن
~~لكم أحدكم وليؤمكم أكبركم متفق عليه
# ولأنه شرع للإعلام بدخول الوقت
# وهو حث على الصلاة
# فلم يصح في وقت لا تصح فيه ( كالإقامة إلا الفجر فيباح ) الأذان لها (
~~بعد نصف الليل ms0250 ) لأن معظمه قد ذهب
# وبذلك يخرج وقت العشاء المختار
# ويدخل وقت الدفع من مزدلفة ورمي جمرة العقبة وطواف الإفاضة فيعتد بالأذان
~~إذن سواء برمضان أو غيره
# ولأن وقت الفجر يدخل على الناس وفيهم الجنب والنائم
# فاستحب تقديم أذانه حتى يتهيئوا لها فيدركوا فضيلة أول الوقت ( والليل
~~هنا ينبغي أن يكون أوله غروب الشمس وآخره طلوعها كما أن النهار المعتبر
~~نصفه أوله طلوع الشمس وآخره غروبها ) لانقسام الزمان إلى ليل ونهار ( قاله
~~الشيخ ولا يستحب تقديمه ) أي أذان الفجر ( قبل الوقت كثيرا ) لما في الصحيح
~~من حديث عائشة قال القاسم ولم يكن بين أذانهما إلا أن ينزل ذا ويرقى ذا قال
~~البيهقي مجموع ما روي في تقديم الأذان قبل الفجر إنما هو بزمن يسير
# وأما ما يفعل في زماننا من الأذان للفجر من الثلث الأخير فخلاف السنة إن
~~سلم جوازه وفيه نظر
# قاله في المبدع
# ( ويستحب لمن أذن قبل الفجر أن يجعل أذانه في وقت واحد في الليالي كلها )
~~PageV01P242 فلا يتقدم ولا يتأخر لئلا يغر الناس ( وأن يكون معه من يؤذن في
~~الوقت وأن يتخذ ذلك عادة لئلا يغر الناس
# ويكره ) الأذان ( في رمضان قبل فجر ثان مقتصرا عليه ) أي على الأذان قبل
~~الفجر ( أما إذا كان معه من يؤذن أول الوقت فلا ) يكره لقول النبي صلى الله
~~عليه وسلم إن بلالا يؤذن بليل فكلوا واشربوا حتى يؤذن ابن أم مكتوم متفق
~~عليه
# زاد البخاري وكان رجلا أعمى لا ينادي حتى يقال له أصبحت أصبحت ( وما سوى
~~التأذين قبل الفجر ) ويوم الجمعة ( من التسبيح والنشيد ورفع الصوت بالدعاء
~~ونحو ذلك في الأذان ) أو غيرها ( فليس بمسنون وما أحد من العلماء قال إنه
~~يستحب بل هو من جملة البدع المكروهة ) لأنه لم يكن في عهده صلى الله عليه
~~وسلم ولا عهد أصحابه
# وليس له أصل فيما كان على عهدهم يرد إليه ( فليس لأحد أن يأمر به ولا
~~ينكر على من تركه ولا يعلق استحقاق الرزق به ) لأنه إعانة على بدعة ( ولا
~~يلزم ms0251 فعله ولو شرطه واقف ) لمخالفته السنة ( وقال ) عبد الرحمن ( بن الجوزي
~~في كتاب تلبيس إبليس قد رأيت من يقوم بليل كثيرا على المنارة
# فيعظ ويذكر ويقرأ سورة من القرآن بصوت مرتفع فيمنع الناس من نومهم ويخلط
~~على المتهجدين قراءتهم وكل ذلك من المنكرات ) انتهى ( ويسن أن يؤخر الإقامة
~~) بعد الأذان ( بقدر ) ما يفرغ الإنسان من ( حاجته ) أي بوله وغائطه ( و )
~~بقدر ( وضوئه وصلاة ركعتين وليفرغ الآكل من أكله ونحوه ) أي كالشارب من
~~شربه
# لحديث جابر إن النبي صلى الله عليه وسلم قال لبلال اجعل بين أذانك
~~وإقامتك قدر ما يفرغ الآكل من أكله والشارب من شربه والمقتضي إذا دخل لقضاء
~~حاجته رواه أبو داود والترمذي ( و ) يسن ( في المغرب ) أي إذا أذن لها أن (
~~يجلس قبلها ) أي الإقامة ( جلسة خفيفة ) لما سبق
# ولما روى تمام في فوائده بإسناده عن أبي هريرة مرفوعا جلوس المؤذن بين
~~الأذان والإقامة سنة في المغرب ولأن الأذان شرع للإعلام
# فسن تأخير الإقامة للإدراك
# كما يستحب تأخيرها في غيرها ( بقدر ركعتين وكذا كل صلاة يسن تعجيلها )
~~وقيده في المحرر وغيره قال بعضهم خفيفتين
# وقيل والوضوء ( ثم يقيم ) قال في الإنصاف والأول أي الجلوس جلسة خفيفة هو
~~المذهب انتهى
# قلت فليست المسألة على قول واحد كما توهمه عبارته إلا أن يقال الخلف لفظي
# فقول واحد معني ( ولا يحرم إمام وهو ) أي المقيم ( في الإقامة ) نص عليه
~~خلافا لأبي حنيفة في الإقامة PageV01P243 ( ويستحب ) الإحرام ( عقب فراغه
~~منها ) أي الإقامة
# وظاهره لا تعتبر موالاة بين الإقامة والصلاة خلافا للشافعي
# إذا أقام عند إرادة الدخول في الصلاة لقول الصحابي لأبي بكر رضي الله
~~عنهما أتصلي فأقيم ولأنه صلى الله عليه وسلم لما ذكر أنه جنب ذهب فاغتسل
~~وظاهره طول الفصل
# ولم يعدها
# قاله في الفروع ( وتباح ركعتان قبل ) صلاة ( المغرب ) بعد أذانه
# فلا يكرهان
# ولا يستحبان
# وعنه يسن فعلهما للخبر الصحيح
# وعنه بين كل أذانين صلاة قاله ابن هبيرة في غير المغرب ( وفيهما ) أي
~~الركعتين قبل المغرب ( ثواب )
# قلت هذا ms0252 يدل على استحبابهما
# وجزم به في المفردات
# لأن المباح لا ثواب في فعله ولا تركه ( ويحرم خروج من مسجد بعد الأذان
~~بلا عذر أو نية رجوع ) لحديث عثمان بن عفان قال الرسول صلى الله عليه وسلم
~~من أدركه الأذان في المسجد ثم خرج لم يخرج وهو لا يريد الرجعة فهو منافق
~~رواه ابن ماجه ( إلا أن يكون قد صلى ) نقل صالح
# لا يخرج ونقل أبو طالب لا ينبغي
# ونقل ابن الحكم أحب إلي أن لا يخرج
# وكرهه أبو الوفاء وأبو المعالي
# وقال ابن تميم يجوز للمؤذن أن يخرج بعد أذان الفجر
# نص عليه ( قال الشيخ إن كان التأذين للفجر قبل الوقت لم يكره الخروج ) أي
~~من المسجد قبل الصلاة ( نصا ) قال في الإنصاف الظاهر أن هذا مراد من أطلق (
~~ويستحب ألا يقوم ) الإنسان ( إذا أخذ المؤذن ) أي شرع ( في الأذان بل يصبر
~~قليلا ) أي إلى أن يفرغ أو يقارب الفراغ ( لأن في التحرك عند سماع النداء
~~تشبها بالشيطان ) حيث يفر عند سماعه كما في الخبر
# قال في الاختيارات
# إذا أقيمت الصلاة وهو قائم يستحب له أن يجلس وإن لم يكن صلى تحية المسجد
# قال ابن منصور رأيت أبا عبد الله أحمد يخرج عند المغرب فحين انتهى إلى
~~موضع الصف أخذ المؤذن في الإقامة فجلس
# انتهى
# لما روى الخلال عن عبد الرحمن بن أبي ليلى أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~جاء وبلال في الإقامة فقعد ( ومن جمع بين صلاتين ) أذن للأولى وأقام لكل
~~منهما سواء كان الجمع في وقت الأولى أو الثانية
# لما روى جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم جمع بين الظهر والعصر بعرفة
~~وبين المغرب والعشاء بمزدلفة بأذان وإقامتين رواه مسلم ( أو قضى فوائت أذن
~~ل ) لصلاة ( الأولى فقط ثم أقام لكل صلاة ) لما روى أبو عبيدة عن أبيه عن
~~ابن مسعود أن المشركين يوم الخندق شغلوا النبي صلى الله عليه وسلم عن أربع
~~صلوات حتى ذهب من الليل PageV01P244 ما شاء الله فأمر بلالا فأذن ثم أقام ms0253
~~فصلى الظهر ثم أقام فصلى العصر ثم أقام فصلى المغرب ثم أقام فصلى العشاء
~~رواه النسائي والترمذي واللفظ له وقال ليس بإسناده بأس إلا أن أبا عبيدة لم
~~يسمع من أبيه ( ويجزىء أذان مميز لبالغين ) لما روى ابن المنذر بإسناده عن
~~عبد الله بن أبي بكر بن أنس قال كان عمومتي يأمرونني أن أؤذن لهم وأنا غلام
~~لم أحتلم وأنس بن مالك شاهد لم ينكر ذلك ولأنه ذكر تصح صلاته
# فصح أذانه كالبالغ وتقدم كلام الشيخ تقي الدين فيه ( و ) يصح أذان ( ملحن
~~) وهو الذي فيه تطريب يقال لحن في قراءته إذا طرب به وغرد لحصول المقصود به
~~( و ) يصح أذان ( ملحون إن لم يحل ) لحنه ( المعنى ) كما لو رفع الصلاة أو
~~نصبها
# لأن ذلك لا يمنع إجزاء القراءة في الصلاة فهنا أولى ( مع الكراهة فيهما )
~~أي في الملحن والملحون
# قال أحمد كل شيء محدث أكرهه مثل التطريب ( فإن أخل ) اللحن ( المعنى
~~وكقوله الله أكبر ) أي بهمزة مع الواو بدليل رسم الألف بعدها
# وأما لو قلب الهمزة واو الوقف لم يكن لحنا لأنه لغة وقرىء به كما يعلم من
~~كتب القراءات
# ( لم يعتد به ) كالقراءة في الصلاة ويكره الأذان أيضا من ذي لثغة فاحشة
# فإن لم تكن فاحشة
# لم يكره
# فقد روي أن بلالا كان يبدل الشين سينا والفصيح أحسن وأكمل قاله في الشرح
~~( ولا يجزىء أذان فاسق ) ظاهر الفسق
# وتقدم تعليله ( و ) لا أذان ( خنثى وامرأة ) لأن رفع صوتهما منهي عنه
~~فيخرج الأذان عن كونه قربة فلم يصح كالحكاية ( ويسن لمن سمع المؤذن ولو )
~~سمع مؤذنا ( ثانيا وثالثا حيث يسن ) الأذان ثانيا وثالثا لسعة البلد أو
~~نحوها
# قال في المبدع لكن لو سمع المؤذن وأجابه وصلى في جماعة لا يجيب الثاني
# لأنه غير مدعو بهذا الأذان ( حتى ) إنه يستحب للمؤذن أن يجيب ( نفسه نصا
~~) صرح باستحبابه جماعة وظاهر كلام آخرين لا يجيب نفسه قال ابن رجب في
~~القاعدة السبعين الأرجح أنه لا يجيب نفسه ( أو ) أي ويسن لمن سمع ms0254 ( المقيم
~~) حتى نفسه على ما تقدم ( أن ) ما ( يقول متابعة ) ل ( قوله سرا كما يقول )
~~المؤذن والمقيم ( ولو ) كان السامع ( في طواف ) فرض أو نفل ( أو ) كان
~~السامع ( امرأة أو تاليا ونحوه ) كالذاكر ( فيقطع القراءة ) أو الذكر (
~~ويجيب ) ه لعموم ما يأتي و ( لا يجيب ) السامع إن كان ( مصليا ) فرضا أو
~~نفلا ( و ) لا إن كان ( متخليا ) أي داخلا الخلاء ونحوه لقضاء حاجته (
~~ويقضيانه ) أي يقضي المصلي والمتخلي ما سمعه من أذان أو إقامة إذا فرغ
~~PageV01P245 من صلاته أو خرج من قضاء حاجته في صفة ما يجيبه عقبه ( فإن
~~أجابه المصلي بطلت ) الصلاة ( بالحيعلة فقط ) أي إذا قال السامع مجيبا
~~للمؤذن أو المقيم حي على الصلاة أو حي على الفلاح بطلت صلاته دون ألفاظ
~~باقي الأذان
# لأنها أقوال مشروعة في الصلاة في الجملة بخلاف الحيعلة لأنها خطاب آدمي
~~ومثل الحيعلة إذا أجاب في التثويب
# بصدقت وبررت
# فتبطل به الصلاة ( إلا في الحيعلة ) استثناء من قوله
# كما يقول ( فيقول ) السامع للحيعلة ( لا حول ) أي تحول من حال إلى حال (
~~ولا قوة ) على ذلك ( إلا بالله ) وقيل لا حول عن معصية الله إلا بمعونة
~~الله
# ولا قوة على طاعة الله إلا بتوفيقه
# والمعنى الأول أجمع وأشمل
# قاله الشيخ تقي الدين في شرح العمدة
# ( و ) يقول المجيب ( عند التثويب ) أي قول المؤذن في أذان الفجر الصلاة
~~خير من النوم ( صدقت وبررت ) بكسر الراء ( و ) إلا ( في الإقامة ) فيقول (
~~عند لفظها أقامها الله وأدامها ) لما روى عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~قال إذا قال المؤذن الله أكبر الله أكبر فقال أحدكم الله أكبر الله أكبر ثم
~~قال أشهد أن لا إله إلا الله فقال أشهد أن لا إله إلا الله ثم قال أشهد أن
~~محمدا رسول الله فقال أشهد أن محمدا رسول الله ثم قال حي على الصلاة
# فقال لا حول ولا قوة إلا بالله ثم قال حي على الفلاح فقال لا حول ولا قوة
~~إلا بالله
# ثم قال الله أكبر الله ms0255 أكبر
# فقال الله أكبر الله أكبر ثم قال لا إله إلا الله
# فقال لا إله إلا الله مخلصا من قلبه دخل الجنة رواه مسلم
# وإنما لم يتابعه في الحيعلة لأنها خطاب فإعادته عبث بل سبيله الطاعة
~~وسؤال الحول والقوة
# وتكون الإجابة عقب كل جملة للخبر
# والأصل في استحباب إجابة المقيم ما روى أبو داود بإسناده عن بعض أصحاب
~~النبي صلى الله عليه وسلم أن بلالا أخذ في الإقامة فلما أن قال قد قامت
~~الصلاة
# قال النبي صلى الله عليه وسلم أقامها الله وأدامها وقال في سائر ألفاظ
~~الإقامة كنحو حديث عمر في الأذان وإنما استحبت الإجابة للمؤذن والمقيم على
~~ما تقدم ليجمع بين أجر الأذان والإقامة والإجابة والحيعلة هي قول حي على
~~الصلاة حي على الفلاح على أخذ الحاء والياء من حي والعين واللام من على كما
~~يقال الحوقلة في لا حول ولا قوة إلا بالله على أخذ الحاء من حول
# والقاف من قوة واللام في اسم الله تعالى وتقدم معناها وقال ابن مسعود لا
~~حول عن معصية الله إلا بعصمة الله ولا قوة على طاعة الله إلا بمعونته قال
~~الخطابي هذا أحسن ما جاء فيه ( ولو دخل المسجد والمؤذن قد شرع في
~~PageV01P246 الأذان لم يأت بتحية المسجد ولا بغيرها بل يجيب ) المؤذن ( حتى
~~يفرغ ) من أذانه
# فيصلي التحية بشرطه ليجمع بين أجر الإجابة والتحية
# قال في الفروع ( ولعل المراد غير أذان الخطبة ) أي الأذان الذي يكون بين
~~يدي الخطيب يوم الجمعة ( لأن سماعها ) أي الخطبة ( أهم ) من الإجابة فيصلي
~~التحية إذا دخل ( ثم يصلي على النبي صلى الله عليه وسلم بعد فراغه ) من
~~الأذان وإجابته ( ثم يقول ) كل من المؤذن وسامعه ( اللهم رب هذه الدعوة
~~التامة والصلاة القائمة آت محمدا الوسيلة والفضيلة وابعثه مقاما محمودا
~~الذي وعدته ) لما روى ابن عمر مرفوعا إذا سمعتم المؤذن فقولوا مثل ما يقول
~~المؤذن ثم صلوا علي فإنه من صلى علي صلاة صلى الله عليه بها عشرا ثم سلوا
~~الله لي الوسيلة فإنها ms0256 منزلة في الجنة لا ينبغي أن تكون إلا لعبد من عباد
~~الله وأرجو أن أكون أنا هو
# فمن سأل لي الوسيلة حلت عليه الشفاعة رواه مسلم
# وعن جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم قال من قال حين يسمع النداء اللهم
~~رب هذه الدعوة التامة والصلاة القائمة آت محمدا الوسيلة والفضيلة وابعثه
~~مقاما محمودا الذي وعدته
# حلت له شفاعتي يوم القيامة رواه البخاري
# قال في المبدع ولم يذكر والسلام معه
# فظاهره أنه لا يكره بدونه وقد ذكر النووي أنه يكره
# تتمة اللهم أصله يا الله والميم بدل من ياء النداء قاله الخليل وسيبويه
~~وقال الفراء أصله يا الله أمنا بخير فحذف حرف النداء
# ولا يجوز الجمع بينهما إلا في الضرورة والدعوة بفتح الدال
# هي دعوة الأذان سميت تامة لكمالها وعظمة موقعها وسلامتها من نقص يتطرق
~~إليها
# وقال الخطابي وصفها بالتمام لأنها ذكر الله يدعى بها إلى طاعته التي
~~تستحق صفة الكمال والتمام وما سواها من أمور الدنيا معرض للنقص والفساد
~~وكان الإمام أحمد يستدل بهذا على أن القرآن غير مخلوق
# قال لأنه ما من مخلوق إلا وفيه نقص والصلاة القائمة التي ستقوم وتفعل
~~بصفاتها والوسيلة منزلة عدن الملك وهي منزلة في الجنة والمقام المحمود
~~الشفاعة العظمى في يوم القيامة لأنه يحمده فيه الأولون والآخرون
# والحكمة في سؤال ذلك مع كونه واجب الوقوع بوعد الله تعالى إظهار كرامته
~~وعظم منزلته وقد وقع منكرا في الصحيح تأدبا مع القرآن
# فيكون قوله الذي وعدته منصوبا على البدلية أو على إضمار فعل أو مرفوعا
~~على أنه خبر لمبتدأ محذوف PageV01P247 ( ثم يسأل الله تعالى العافية في
~~الدنيا والآخرة ويدعو هنا ) أي عند فراغ الأذان
# لقوله صلى الله عليه وسلم لا يرد الدعاء بين الأذان والإقامة رواه أحمد
~~والترمذي وحسنه ( و ) يدعو ( عند الإقامة ) فعله أحمد ورفع يديه ( ويقول
~~عند أذان المغرب اللهم هذا إقبال ليلك وإدبار نهارك وأصوات دعاتك فاغفر لي
~~) للخبر
#
# | باب شروط الصلاة
# الشروط جمع شرط
# كفلوس جمع فلس
# والشرائط جمع شريطة كفرائض ms0257 وفريضة والأشراط واحدها شرط بفتح الشين والراء
~~وسمي شرطا لأنه علامة على المشروط ومنه قوله تعالى @QB@ فقد جاء أشراطها
~~@QE@ وفي الاصطلاح هو ما يلزم من انتفائه انتفاء الحكم
# كالإحصان مع الرجم
# فالشرط ما لا يوجد المشروط مع عدمه
# ولا يلزم أن يوجد عند وجوده
# وهو عقلي كالحياة للعلم ولغوي كإن دخلت الدار فأنت طالق وشرعي كالطهارة
~~للصلاة
# ( وهي ) أي شروط الصلاة ( ما يجب لها قبلها ) بأن تتقدم على الصلاة
~~وتسبقها ( إلا النية ) فإنه لا يجب أن تتقدم على الصلاة بل الأفضل أن تقارن
~~التكبير
# ويأتي ( ويستمر حكمه إلى انقضائها ) أي الصلاة وبهذا المعنى فارقت
~~الأركان ( والشرط ) الشرعي ( ما يتوقف عليه صحة مشروطه ) صلاة كان أو غيرها
~~( إن لم يكن عذر ) تعجز به عن تحصيل الشرط ( ولا يكون ) ما تتوقف عليه
~~الصحة ( منه ) أي من المشروط بخلاف الأركان
# فأنها تتوقف عليها الصحة لكنها من العبادة ( فمتى أخل بشرط لغير عذر لم
~~تنعقد صلاته ) لفقد شرطها ( ولو ) كان التارك للشرط ( ناسيا ) له ( أو
~~جاهلا ) به
# ( وهي ) أي شروط الصلاة ( وتسعة الإسلام والعقل والتمييز و ) هذه الثلاثة
~~شرط في كل عبادة
# ولذلك أسقطها في المقنع وغيره إلا التمييز في الحج فإنه يصح بمن لم يميز
# ولو أنه ابن ساعة
# ويحرم عنه وليه كما يأتي والرابع ( الطهارة من الحدث ) الأكبر والأصغر
# رواه مسلم ( وتقدمت ) مفصلة ( وتأتي بقيتها ) أي الشروط ( والخامس دخول
~~الوقت ) لقوله تعالى @QB@ أقم الصلاة لدلوك الشمس @QE@ قال ابن عباس دلوكها
~~لقوله صلى الله عليه وسلم لا PageV01P248 يقبل الله صلاة بغير طهور الحديث
~~إذا فاء الفيء ويقال هو غروبها وقيل طلوعها
# وهو غريب
# قال عمر الصلاة لها وقت شرطه الله لها لا تصلح إلا به وحديث جبريل حين أم
~~النبي صلى الله عليه وسلم في الصلوات الخمس
# ثم قال يا محمد هذا وقت الأنبياء من قبلك ( وتجب الصلاة بدخول أول وقتها
~~) في حق من هو من أهل الوجوب وجوبا موسعا بمعنى أنها تثبت في ذمته يفعلها
~~إذا قدر لقوله تعالى @QB@ أقم الصلاة لدلوك ms0258 الشمس @QE@ والأمر للوجوب على
~~الفور
# ولأن دخول الوقت سبب للوجوب فترتب عليه حكمه عند وجوده فالوقت سبب وجوب
~~الصلاة لأنها تضاف إليه وهي تدل على السببية وتتكرر بتكرره وهو سبب نفس
~~الوجوب
# إذ سبب وجوب الأداء الخطاب
# ( والصلوات المفروضات ) العينية ( خمس ) في اليوم والليلة أجمع المسلمون
~~على ذلك وأن غيرها لا يجب إلا لعارض
# كالنذر
# وأما الوتر فسيأتي
# والكلام على الجمعة يأتي في بابها ( الظهر ) واشتقاقها من الظهور إذ هي
~~ظاهرة في وسط النهار والظهر لغة الوقت بعد الزوال
# وشرعا صلاة هذا الوقت من تسمية الشيء باسم وقته ( وهي أربع ركعات )
~~إجماعا ( وهي ) أي الظهر ( الأولى ) قال عياض هو اسمها المعروف لبداءة
~~جبريل عليه السلام بها لما صلى بالنبي صلى الله عليه وسلم
# وفي البداءة بها إشارة إلى أن هذا الدين ظهر أمره وسطع نوره من غير خفاء
~~ولأنه لو بدأ بالفجر لختم بالعشاء ثلث الليل
# وهو وقت خفاء فلذلك ختم بالفجر لأنه وقت ظهور
# وفيه ضعف إشارة إلى أن هذا الدين يضعف في آخر الأمر
# وبدأ ابن أبي موسى والشيرازي وأبو الخطاب بالفجر لبداءته صلى الله عليه
~~وسلم بها السائل
# ولأنها أول اليوم
# فإن قيل إيجابها كان ليلا وأول صلاة تحضر بعد ذلك هي الفجر
# فلم يبدأ بها جبريل أجيب بأنه يحتمل أنه وجد تصريح أن أول وجوب الخمس من
~~الظهر
# ويحتمل أن الإتيان بها متوقف على بيانها لأن الصلوات مجملة ولم يتبين إلا
~~عند الظهر ( وتسمى الهجير ) لفعلها وقت الهاجرة ( ووقتها من زوال الشمس وهو
~~ميلها عن وسط السماء ) أجمع العلماء على أن أول وقت الظهر إذا زالت الشمس
# حكاه ابن المنذر وابن عبد البر لحديث جابر أن النبي PageV01P249 صلى الله
~~عليه وسلم جاءه جبريل فقال قم فصل الظهر حين زالت الشمس ثم جاءه من الغد
~~للظهر فقال قم فصل فصلى الظهر حين صار ظل كل شيء مثله ثم قال ما بين هذين
~~وقت إسناده ثقات رواه أحمد والترمذي وقال البخاري هو أصح شيء في المواقيت
~~وصححه ابن ms0259 خزيمة والترمذي وحسنه من حديث ابن عباس ونحوه وفيه أن رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم قال أمني جبريل عند البيت مرتين وفيه فصلى الظهر حين
~~زالت الشمس وكانت قدر الشراك وهو بشين معجمة مكسورة وراء مهملة وبالكاف أحد
~~سيور النعل ( ويعرف ذلك ) أي ميل الشمس عن وسط السماء ( بزيادة الظل بعد
~~تناهي قصره ) لأن الشمس إذا طلعت رفع لكل شاخص ظل طويل من جانب المغرب ثم
~~ما دامت الشمس ترتفع فالظل ينقص فإذا انتهت الشمس إلى وسط السماء وهي حالة
~~الاستواء انتهى نقصانه فإذا زاد الظل أدنى زيادة دل على الزوال والظل أصله
~~الستر ومنه أنا في ظل فلان ومنه ظل الجنة وظل شجرها وظل الليل سواده وظل
~~الشمس ما ستر الشخوص من سقطها ذكره ابن قتيبة قال والظل يكون غدوة وعشية من
~~أول النهار وآخره
# والفيء لا يكون إلا بعد الزوال لأنه فاء أي رجع من جانب إلى جانب ( ولكن
~~لا يقصر ) الظل ( في بعض بلاد خراسان لسير الشمس ناحية عنها قاله ابن حمدان
~~وغيره ) فصيفها كشتاء غيرها
# ولذلك أنيط الحكم بالزوال دون زيادة الظل ( ويختلف الظل باختلاف الشهر
~~والبلد ) فيقصر الظل في الصيف لارتفاعها إلى الجو ويطول في الشتاء
~~لمسامتتها للمنتصب ويقصر الظل جدا في كل بلد تحت وسط الفلك وذكر السامري
~~وغيره أن ما كان من البلاد تحت وسط الفلك مثل مكة وصنعاء في يوم واحد وهو
~~أطول أيام السنة لا ظل ولا فيء لوقت الزوال بل يعرف الزوال هناك بأن يظهر
~~للشخص فيء من نحو المشرق للعلم بأنها قد أخذت مغربة ( فأقل ما ) أي ظل
~~للآدمي ( تزول ) الشمس عليه ( في إقليم الشام والعراق وما سامتهما ) أي
~~حاذاهما من البلاد ( طولا على قدم وثلث ) تقريبا ( في نصف حزيران ) وذلك
~~مقارب لأطول أيام السنة وأطولها سابع عشر حزيران ( وفي نصف تموز وأيار على
~~قدم ونصف وثلث وفي نصف آب ونيسان على ثلاث ) ة ( أقدام وفي نصف آذار )
~~بالذال المعجمة ( و ) نصف ( أيلول على أربعة ونصف ) قدم ( وفي ms0260 نصف شباط )
~~بضم السين المهملة قاله في حاشيته ( و ) نصف ( تشرين الأول على ستة ) أقدم
~~( وفي نصف كانون PageV01P250 الثاني وتشرين الثاني على تسعة وفي نصف كانون
~~الأول على عشرة وسدس ) قدم
# وذلك مقارب لأقصر أيام السنة
# وأقصرها سابع عشر كانون الأول ( وتزول ) الشمس ( على أقل ) من ذلك ( و )
~~على ( أكثر ) منه ( في غير ذلك ) الوقت والإقليم فإذا أردت معرفة ذلك فقف
~~على مستو من الأرض وعلم الموضع الذي انتهى إليه ظلك ثم ضع قدمك اليمنى بين
~~يدي قدمك اليسرى
# وألصق عقبك بإبهامك
# فإذا بلغت مساحة هذا القدر بعد انتهاء النقص فهو وقت زوال الشمس
# قاله في المبدع وغيره ( وطول الإنسان ستة أقدام وثلثان بقدمه تقريبا )
~~وقد تنقص في بعض الناس يسيرا أو تزيد يسيرا ( ويمتد وقت الظهر إلى أن يصير
~~ظل كل شيء مثله بعد ) الظل ( الذي زالت عليه الشمس إن كان ) ثم ظل زالت
~~عليه لما تقدم
# فتضبط ما زالت عليه الشمس من الظل ثم تنظر الزيادة عليه
# فإذا بلغت قدر الشخص فقد انتهى وقت الظهر ( والأفضل تعجيلها ) أي الظهر
# لما روى أبو برزة قال كان النبي صلى الله عليه وسلم يصلي الهجير التي
~~تدعونها الأولى حين تدحض الشمس وقال جابر كان النبي صلى الله عليه وسلم
~~يصلي الظهر بالهاجرة متفق عليهما وقالت عائشة ما رأيت أحدا أشد تعجيلا
~~للظهر من رسول الله صلى الله عليه وسلم ولا من أبي بكر ولا من عمر حديث حسن
~~( وتحصل فضيلة التعجيل بالتأهب لها ) أو لغيرها مما يسن تعجيلها ( إذا دخل
~~الوقت ) بأن يشتغل بأسباب الصلاة من حين دخول الوقت لأنه لا يعد حينئذ
~~متوانيا ولا مقصرا ( إلا في شدة حر فيسن التأخير ولو صلى وحده حتى ينكسر )
~~الحر
# لحديث أبي هريرة مرفوعا إذا اشتد الحر فأبردوا بالصلاة فإن شدة الحر من
~~فيح جهنم متفق عليه وفي لفظ أبردوا بالظهر وفيح جهنم هو غليانها
# وانتشار لهبها ووهجها ( و ) إلا ( في غيم لمن يصلي ) الظهر ( في جماعة )
~~فيؤخرها ( إلى قرب وقت الثانية ) أي ms0261 العصر
# لما روى ابن منصور عن إبراهيم قال كانوا يؤخرون الظهر ويعجلون العصر في
~~اليوم المغيم لأنه وقت يخاف فيه العوارض من المطر ونحوه فيشق الخروج لكل
~~صلاة منهما فاستحب تأخير الأولى من المجموعتين ليقرب من الثانية لكن يخرج
~~لهما خروجا واحدا طلبا للأسهل المطلوب شرعا ( في غير صلاة جمعة فيسن
~~تعجيلها في كل حال بعد الزوال ) حرا كان أو غيما أو غيرهما لقول سهل بن سعد
~~ما كنا نقيل ولا نتغدى إلا بعد الجمعة وقال سلمة بن الأكوع كنا نجمع مع
~~النبي صلى الله عليه وسلم ثم نرجع فنتتبع PageV01P251 الفيء متفق عليهما (
~~وتأخيرها ) أي الظهر ( لمن لم تجب عليه الجمعة إلى بعد صلاتها ) أي الجمعة
~~أفضل من فعلها قبله ( و ) تأخير الظهر ( لمن يرمي الجمرات ) أيام منى ( حتى
~~يرميها أفضل ) من فعلها قبله ( ويأتي ) ذلك في صفة الحج موضحا ( ثم يليه )
~~أي وقت الظهر ( وقت العصر ) من غير فصل بينهما ولا اشتراك والعصر العشي
# قال الجوهري والعصران الغداة والعشي ومنه سميت العصر وذكر الأزهري مثله
~~تقول فلان يأتي فلانا العصرين والبردين إذا كان يأتيه طرفي النهار فكأنها
~~سميت باسم وقتها ( وهي أربع ركعات ) إجماعا ( وهي ) الصلاة ( الوسطى ) قال
~~في الإنصاف نصف عليه الإمام أحمد
# وقطع به الأصحاب ولا علم عنه ولا عنهم فيها خلافا اه
# وفي الصحيحين شغلونا عن الصلاة الوسطى حتى غابت الشمس ولمسلم شغلونا عن
~~الصلاة الوسطى صلاة العصر وعن ابن مسعود وسمرة قالا قال النبي صلى الله
~~عليه وسلم الصلاة الوسطى صلاة العصر قال الترمذي حسن صحيح
# وقاله أكثر العلماء من الصحابة وغيرهم والوسطى مؤنث الأوسط وهو أي الوسط
~~الخيار وفي صفة النبي صلى الله عليه وسلم أنه من أوسط قومه أي خيارهم وليست
~~بمعنى متوسطة لكون الظهر هي الأولى بل بمعنى الفضلى ( ووقتها ) المختار (
~~من خروج وقت الظهر إلى أن يصير ظل الشيء مثليه سوى ظل الزوال إن كان ) لأن
~~جبريل صلاها بالنبي صلى الله عليه وسلم حين صار ظل كل شيء مثله في اليوم ms0262
~~الأول وفي اليوم الثاني حين صار ظل كل شيء مثليه وقال الوقت فيما بين هذين
# ( وهو ) أي بلوغ ظل الشي مثليه سوى ظل الزوال ( آخر وقتها المختار ) في
~~اختيار الخرقي وأبي بكر والقاضي وكثير من أصحابه وقدمها في المحرر والفروع
~~وقطع به في المنتهى وغيره لقوله صلى الله عليه وسلم في حديث ابن عباس الوقت
~~ما بين هذين ( وعنه إلى اصفرار الشمس اختاره الموفق والمجد وجمع ) وصححها
~~في الشرح وابن تميم
# وجزم بها في الوجيز
# قال في الفروع وهي أظهر
# لما روى ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم قال وقت العصر ما لم تصفر
~~الشمس رواه مسلم ( وما بعد ذلك وقت ضرورة إلى غروبها ) فتقع الصلاة فيه
~~أداء ويأثم فاعلها بالتأخير إليه لغير عذر ( وتعجيلها أفضل بكل حال ) في
~~الحر والغيم وغيرها للأحاديث ( ويسن جلوسه بعدها ) أي العصر ( في مصلاه إلى
~~غروب الشمس وبعد فجر إلى طلوعها ) لحديث مسلم أنه صلى الله عليه وسلم كان
~~يقعد في مصلاه بعد PageV01P252 صلاة الفجر حتى تطلع الشمس ( ولا يستحب ذلك
~~في بقية الصلوات ) نص عليه
# ذكره ابن تميم واقتصر عليه في المبدع وغيره ( ثم يليه ) أي يلي وقت
~~الضرورة للعصر ( وقت المغرب ) وهو في الأصل مصدر غربت الشمس بفتح الراء
~~وضمها غروبا ومغربا ويطلق في اللغة على وقت الغروب
# ومكانه
# فسميت هذه الصلاة باسم وقتها
# كما تقدم ( وهي وتر النهار ) لاتصالها به فكأنها فعلت فهي وليس المراد
~~الوتر المشهور بل إنها ثلاث ركعات ( ولا يكره تسميتها بالعشاء ) قال في
~~الإنصاف على الصحيح من المذهب ( و ) تسميتها ( بالمغرب أولى ) قال المجد
~~وغيره الأفضل تسميتها بالمغرب ( وهي ثلاث ركعات ) إجماعا حضرا وسفرا ( ولها
~~وقتان ) قال في الإنصاف على الصحيح من المذهب
# وعليه جماهير الأصحاب ( وقت اختيار وهو إلى ظهور النجوم ) قال في النصيحة
~~للآجري من أخر حتى يبدو النجم أخطأ ( وما بعده ) أي بعد ظهور النجم إلى آخر
~~وقتها ( وقت كراهة ) على ما تقدم وقال في المبدع استفيد من كلامهم من
~~الصلوات ما ms0263 ليس له إلا وقت واحد
# كالظهر والمغرب والفجر على المختار وما له ثلاثة
# كالعصر والعشاء وقت فضيلة وجواز وضرورة
# وفي كلام بعضهم أن لها وقت تحريم أي يحرم التأخير إليه ومعناه أن يبقى ما
~~لا يسع الصلاة اه
# وكلامه لا ينافي ما تقدم عن الإنصاف
# لأن قوله للمغرب وقتان أي وقت فضيلة وجواز ومراد صاحب المبدع أن لها وقتا
~~واحدا نفى وقت الضرورة فقط ( وتعجيلها ) أي المغرب ( أفضل ) قال في المبدع
~~إجماعا لما روى جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يصلي المغرب إذا وجبت
~~وعن رافع ابن خديج قال كنا نصلي المغرب مع النبي صلى الله عليه وسلم فينصرف
~~أحدنا وإنه ليبصر مواقع نبله متفق عليهما ولما فيه من الخروج من الخلاف (
~~إلا ليلة المزدلفة وهي ليلة النحر لمن قصدها ) أي مزدلفة ( محرما فيسن له
~~تأخيرها ) أي المغرب ( ليصليها مع العشاء ) جمع تأخير إن جاز له
# لفعله صلى الله عليه وسلم ( إن لم يوافها ) أي مزدلفة ( وقت الغروب ) فإن
~~حصل بها وقته لم يؤخرها بل يصليها في وقتها
# لأنه لا عذر له ( و ) إلا ( في غيم لمن يصلي جماعة ) فيسن تأخيرها إلى
~~قرب العشاء ليخرج لهما مرة واحدة طلبا للأسهل كما تقدم في الظهر ( و ) إلا
~~( في الجمع إن كان ) التأخير ( أرفق ) به طلبا للسهولة ( ويأتي ) في الجمع
~~( ويمتد وقتها ) أي المغرب ( إلى مغيب الشفق الأحمر ) لأنه صلى الله عليه
~~وسلم صلى المغرب حين PageV01P253 غابت الشمس ثم صلى المغرب في اليوم الثاني
~~حين غاب الشفق وعن عبد الله بن عمر عن النبي صلى الله عليه وسلم قال وقت
~~المغرب ما لم يغب الشفق رواهما مسلم وهذا بالمدينة وحديث جبريل كان أول فرض
~~الصلاة بمكة فيكون منسوخا على تقدير التعارض
# أو محمولا على التأكد والاستحباب
# وقيد الشفق بالأحمر لقول ابن عمر الشفق الحمرة وقد قال الخليل بن أحمد
~~وغيره البياض لا يغيب إلا عند طلوع الفجر ( ثم يليه ) أي وقت المغرب (
~~العشاء ) بكسر العين والمد اسم لأول الظلام سميت ms0264 الصلاة بذلك لأنها تفعل
~~فيه ويقال لها عشاء الآخرة وأنكره الأصمعي وغلطوه في إنكاره ( وهي أربع
~~ركعات ) إجماعا ( ولا يكره تسميتها بالعتمة ) لقول عائشة كانوا يصلون
~~العتمة فيما بين أن يغيب الشفق إلى ثلث الليل رواه البخاري
# والعتمة في اللغة شدة الظلمة
# والأفضل أن تسمى العشاء
# قاله في المبدع
# ( ويكره النوم قبلها ولو كان له من يوقظه والحديث بعدها ) لحديث أبي برزة
~~الأسلمي أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يستحب أن يؤخر العشاء التي
~~تدعونها العتمة
# وكان يكره النوم قبلها والحديث بعدها متفق عليه
# وعلله القرطبي بأن الله تعالى جعل الليل سكنا
# وهذا يخرجه عن ذلك ( إلا ) الحديث ( في أمر المسلمين أو شغل أو شيء يسير
~~أو مع أهل أو ضيف ) فلا يكره
# لأنه خير ناجز
# فلا يترك لمفسدة متوهمة ( وآخر وقتها المختار إلى ثلث الليل ) الأول
# نص عليه
# واختاره الأكثر
# لأن جبريل صلاها بالنبي صلى الله عليه وسلم في اليوم الأول حين غاب الشفق
~~وفي اليوم الثاني حين كانت ثلث الليل الأول
# ثم قال الوقت فيما بين هذين رواه مسلم وتقدم حديث عائشة ( وعنه ) يمتد
~~وقت العشاء المختار إلى ( نصفه ) أي الليل ( اختاره الموفق والمجد وجمع )
~~منهم القاضي وابن عقيل
# وقدمه ابن تميم
# قال في الفروع وهو أظهر لما روى أنس أن النبي صلى الله عليه وسلم أخرها
~~إلى نصف الليل ثم صلى ثم قال ألا صلى الناس وناموا أما أنكم في صلاة ما
~~انتظرتموها متفق عليه
# وعن ابن عمر مرفوعا قال وقت العشاء إلى نصف الليل رواه مسلم ( ثم وقت
~~الضرورة إلى طلوع الفجر الثاني ) لقوله ليس في النوم تفريط إنما التفريط في
~~اليقظة أن يؤخر صلاة إلى أن يدخل وقت صلاة أخرى رواه مسلم من حديث أبي
~~قتادة
# ولأنه وقت للوتر
# وهو من توابع العشاء
# فاقتضى أن يكون وقتا لها
# لأن التابع إنما يفعل في وقت المتبوع
# كركعتي الفجر والحكم فيه PageV01P254 حكم الضرورة في وقت العصر
# فيحرم تأخيرها عن وقت الاختيار بلا عذر
# و ( هو ) أي ms0265 الفجر الثاني ( البياض المعترض في المشرق ولا ظلمة بعده )
~~ويقال له الفجر الصادق والفجر الأول يقال له الفجر الكاذب
# وهو مستطيل بلا اعتراض أزرق له شعاع
# ثم يظلم ولدقته يسمى ذنب السرحان
# أي الذئب
# قال محمد بن حسنويه سمت أبا عبد الله يقول الفجر يطلع بليل
# ولكن تستره أشجار جنات عدن ( وتأخيرها ) أي العشاء ( إلى آخر وقتها
~~المختار أفضل ) لقول النبي صلى الله عليه وسلم لولا أن أشق على أمتي
~~لأمرتهم أن يؤخروا العشاء إلى ثلث الليل أو نصفه رواه الترمذي وصححه ( ما
~~لم يشق ) التأخير ( على المأمومين أو ) على ( بعضهم ) فإنه يكره
# نص عليه في رواية الأثرم لأنه صلى الله عليه وسلم كان يأمر بالتخفيف رفقا
~~بهم قاله في المبدع ( أو يؤخر مغربا لغيم أو جمع فتعجيل العشاء فيهن أفضل )
~~من تأخيرها ( ولا يجوز تأخير الصلاة أو بعضها إلى وقت الضرورة ما لم يكن
~~عذر ) قال في المبدع ذكره الأكثر ( وتقدم ) في كتاب الصلاة ( وتأخير عادم
~~الماء العالم ) وجوده ( أو الراجي وجوده ) أو المستوى عنده الأمران ( إلى
~~آخر الوقت الاختياري ) إن كان للصلاة وقتان ( أو إلى آخر الوقت إن لم يكن
~~لها وقت ضرورة أفضل في ) الصلوت ( الكل
# وتقدم في التيمم ) موضحا ( وتأخير ) الكل ( لمصلي كسوف أفضل إن أمن فوتها
~~) لتحصيل فضيلة الصلاتين ( و ) التأخير أيضا أفضل ( لمعذور كحاقن وتائق
~~ونحوه ) حتى يزيل ذلك
# ليأتي بالصلاة على أكمل الأحوال ( وتقدم إذا ظن مانعا من الصلاة ) كحيض (
~~ونحوه ) كموت وقتل في كتاب الصلاة ( ولو أمره والده بتأخيرها ) أي الصلاة (
~~ليصلي به أخر نصا ) إلى أن يبقى من الوقت الجائز فعلها فيه بقدر ما يسعها
# قال في شرح المنتهى وظاهره أن هذا التأخير يكون وجوبا ( ف ) يؤخذ من نص
~~الإمام ( لا تكره إمامة ابن بأبيه ) لأن الكراهة تنافي ما طلب فعله شرعا (
~~ويجب التأخير ) إلى أن يضيق الوقت على من لا يحسن الفاتحة أو واجب الذكر (
~~لتعلم الفاتحة وذكر واجب في الصلاة ) حيث أمكنه التعلم
# ليأتي بالصلاة تامة
# من غير محذور ms0266 بالتأخير ( ثم يليه ) أي وقت الضرورة للعشاء ( وقت الفجر )
~~سمى به لانفجار الصبح
# وهو ضوء النهار إذا انشق عنه الليل
# وقال الجوهري هو في آخر الليل كالشفق في أوله
# تقول قد أفجرنا كما تقول قد أصبحنا من الصبح مثلث الصاد
# حكاه ابن PageV01P255 مالك
# وهو ما جمع بياضا وحمرة
# والعرب تقول وجه صبيح لما فيه من بياض وحمرة ( وهي ركعتان ) إجماعا حضرا
~~وسفرا ( وتسمى الصبح ) وتقدم ما فيه ( ولا يكره تسميتها بالغداة ) قال في
~~المبدع في الأصح
# وهي من صلاة النهار
# نص عليه ( ويمتد وقتها إلى طلوع الشمس ) لما روى ابن عمر أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم قال وقت الفجر ما لم تطلع الشمس رواه مسلم ( وليس لها وقت
~~ضرورة ) وقال القاضي وابن عقيل وابن عبدوس يذهب وقت الاختيار بالإسفار
~~ويبقى وقت الإدراك إلى طلوع الشمس ( وتعجيلها ) أول الوقت ( أفضل ) لقول
~~عائشة كانت النساء المؤمنات يشهدن مع النبي صلى الله عليه وسلم صلاة الفجر
~~متلفعات بمروطهن ثم ينقلبن إلى بيوتهن حين يقضين الصلاة ما يعرفهن أحد من
~~الغلس متفق عليه
# وعن أبي مسعود الأنصاري أن النبي صلى الله عليه وسلم غلس بالصبح ثم أسفر
~~ثم لم يعد إلى الإسفار حتى مات رواه أبو داود وابن خزيمة في صحيحه
# قال الحازمي رجال إسناده ثقات والزيادة من الثقة مقبولة
# قال ابن عبد البر صح عن النبي صلى الله عليه وسلم وأبي بكر وعمر وعثمان
~~أنهم كانوا يغلسون
# ومحال أن يتركوا الأفضل وهم النهاية في إتيان الفضائل وحديث أسفروا
~~بالفجر فإنه أعظم للأجر رواه أحمد وغيره
# وحكي الترمذي عن الشافعي وأحمد وإسحاق أن معنى الإسفار أن يضيء الفجر
# فلا يشك فيه قال الجوهري أسفر الصبح
# أي أضاء يقال أسفرت المرأة عن وجهها إذا كشفته وأظهرته ( ويكره تأخيرها
~~بعد الإسفار بلا عذر ) قاله في الرعاية الصغرى
# وفرعه في المبدع على قول القاضي ومن تابعه
# ومقتضى كلام الأكثر لا كراهة ( ويكره الحديث بعدها ) أي صلاة الفجر ( في
~~أمر الدنيا حتى تطلع الشمس ) ويأتي له تتمة ms0267 في صلاة التطوع
# ووقت المغرب في الطول والقصر يتبع النهار فيكون في الصيف أقصر ووقت الفجر
~~يتبع الليل فيكون في الشتاء أطول
# لأن النورين تابعان للشمس هذا يتقدمها وهذا يتأخر عنها
# فإن كان الشتاء طال زمن مغيبها فيطول زمن الضوء التابع لها
# وإذا كان الصيف طال زمن ظهورها فيطول زمن النور التابع لها قال الشيخ تقي
~~الدين ومن زعم أن وقت العشاء بقدر حصة الفجر في الشتاء والصيف فقد غلط غلطا
~~بينا باتفاق الناس ( ومن أيام الدجال ثلاثة أيام طوال يوم كسنة فيصلي فيه
~~صلاة سنة )
# قلت وكذا الصوم والزكاة والحج ( ويوم كشهر فيصلي فيه صلاة شهر ويوم كجمعة
~~فيصلي فيه صلاة جمعة ) فيقدر للصلاة في PageV01P256 تلك الأيام بقدر ما كان
~~في الأيام المعتادة لا أنه للظهر مثلا بالزوال وانتصاف النهار ولا للعصر
~~بمصير ظل الشيء مثله بل يقدر الوقت بزمن يساوي الزمن الذي كان في الأيام
~~المعتادة
# قال ابن قندس أشار إلى ذلك يعني الشيخ تقي الدين في الفتاوى المصرية
# والليلة في ذلك كاليوم فإذا كان الطول يحصل في الليل كان للصلاة في الليل
~~ما يكون لها في النهار
#
# | فصل
# فيما يدرك به أداء الصلاة
# وحكم ما إذا جهل الوقت ( تدرك مكتوبة أداء كلها بتكبيرة إحرام في وقتها )
~~أي وقت تلك المكتوبة سواء أخرها لعذر كحائض تطهر ومجنون يفيق أو لغيره
# لحديث عائشة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال من أدرك سجدة من العصر قبل
~~أن تغرب الشمس أو من الصبح قبل أن تطلع الشمس فقد أدركها رواه مسلم
~~وللبخاري فليتم صلاته وكإدراك المسافر صلاة المقيم وكإدراك الجماعة ( ولو )
~~كانت المكتوبة ( جمعة ) وأدرك منها تكبيرة الإحرام في وقتها فقد أدركها
~~أداء كباقي المكتوبات ( ويأتي ) ذلك في الجمعة ( ولو كان ) الوقت الذي أدرك
~~فيه تكبيرة الإحرام ( آخر وقت ثانية في جمع ) وكبر فيه للإحرام فتكون التي
~~أحرم بها أداء كما لو لم يجمع ( فتنعقد ) الصلاة التي أدرك تحريمها في
~~وقتها ( ويبني عليها ) أي على التحريمة ( ولا تبطل ) الصلاة ( بخروج ms0268 الوقت
~~وهو فيها ولو ) كان ( أخرها عمدا ) لعموم ما سبق ( قال المجد معنى قولهم
~~تدرك بتكبيرة بناء ما خرج منها عن وقتها على تحريمه الأداء في الوقت وأنها
~~لا تبطل بل تقع الموقع في الصحة والإجزاء ) وتبعه في مجمع البحرين وابن
~~عبيدان قال في الفروع وظاهر كلامه في المغني أنها مسألة القضاء والأداء
~~الآتية بعد ذلك ( ومن شك في دخول الوقت لم يصل ) حتى يغلب على ظنه دخوله
# لأن الأصل عدم دخوله ( فإن صلى ) مع الشك ( فعليه الإعادة وإن وافق الوقت
~~) لعدم صحة صلاته كما لو صلى من اشتبهت عليه القبلة من غير اجتهاد
# قال ابن حمدان من أحرم بفرض مع ما ينافيه لا مع ما ينافي الصلاة عمدا أو
~~جهلا أو سهوا فسد فرضه
# ونقله يحتمل وجهين انتهى قلت يأتي أنه يصح نفلا إذا لم يكن عالما ( فإن
~~غلب على ظنه دخوله ) أي الوقت ( بدليل من PageV01P257 اجتهاد أو تقليد )
~~عارف ( أو تقدير الزمان بقراءة أو صنعة ) كمن جرت عادته بقراءة شيء إلى وقت
~~الصلاة أو بعمل شيء مقدر من صنعته إلى وقت الصلاة ( صلى ) أي جاز له أن
~~يصلي ( إن لم يمكنه اليقين بمشاهدة ) الزوال ونحوه ( أو إخبار عن يقين )
~~لأنه أمر اجتهادي فاكتفى فيه بغلبة الظن كغيره ولأن الصحابة كانوا يبنون
~~أمر الفطر على غلبة الظن ( والأولى تأخيرها قليلا احتياطا ) حتى يتيقن دخول
~~الوقت ويزول الشك ( إلا أن يخشى خروج الوقت أو تكون صلاة العصر في يوم غيم
~~فيستحب التبكير ) لحديث بريدة قال كنا مع النبي صلى الله عليه وسلم في غزوة
~~فقال بكروا بصلاة العصر في اليوم الغيم فإنه من فاتته صلاة العصر حبط عمله
~~رواه البخاري
# قال الموفق ومعناه والله أعلم التبكير بها إذا حل فعلها بيقين أو غلبة ظن
# وذلك لأن وقتها المختار في زمن الشتاء ضيق فيخشى خروجه
# وقال في الإنصاف فعلى المذهب يستحب التأخير حتى يتبين دخول الوقت
# قال ابن تميم وغيره ( والأعمى ونحوه ) كالمطمور ( يقلد ) العارف في دخول
~~الوقت
# وفي الجامع للقاضي ms0269 والأعمى يستدل على دخول وقت الصلاة كما يستدل البصير
~~في يوم الغيم
# لأنه يساويه في الدلالة
# وهو مرور الزمان وقراءة القرآن والرجوع إلى الصنائع الراتبة
# فإذا غلب على ظنه دخول الوقت جاز له أن يصلي
# والاحتياط التأخير
# كما تقدم في البصير ويفارق التوجه إلى القبلة حيث قالوا لا يجتهد له
# لأنه ليس معه الآلة التي يدركها بها وهي حاسة البصر
# وليس كذلك دخول الوقت لأنه يستدل عليه بمضي المدة
# ومعناه في المبدع ( فإن عدم ) الأعمى ونحوه ( من يقلده وصلى أعاد ولو
~~تيقن أنه أصاب ) كمن اشتبهت عليه القبلة فيصلي بغير اجتهاد
# قال في المنتهى وشرحه ويعيد أعمى عاجز عن معرفة وقت تلك الصلاة انتهى
# فعلم منه أن من قدر على الاستدلال كما تقدم لا إعادة عليه ( فإن أخبره )
~~أي الجاهل بالوقت أعمى كان أو غيره ( مخبر ) عارف بدخول الوقت ( عن يقين )
~~لا ظن ( قبل قوله ) وجوبا ( إن كان ثقة ) لأنه خبر ديني فقبل فيه قول
~~الواحد كالرواية ( أو سمع أذان ثقة ) يعني أنه يلزم العمل بأذان ثقة عارف
# لأن الأذان شرع للإعلام بدخول وقت الصلاة
# فلو لم يجز تقليد المؤذن لم تحصل الحكمة التي شرع الأذان لها
# ولم يزل الناس يجتمعون للصلاة في مساجدهم فإذا سمعوا الأذان قاموا إلى
~~الصلاة وبنوا على قول المؤذن من غير مشاهدة للوقت ولا اجتهاد فيه
# من غير نكير فكان إجماعا ( وإن كان ) الإخبار بدخول الوقت ( عن اجتهاد لم
~~يقبله ) لأنه يقدر PageV01P258 على الصلاة باجتهاد نفسه وتحصيل مثل ظنه
# أشبه حال اشتباه القبلة زاد ابن تميم وغيره ( إذا لم يتعذر عليه الاجتهاد
~~فإن تعذر ) عليه الاجتهاد ( عمل بقوله ) أي قول المخبر عن اجتهاد ( ومنه )
~~أي من الإخبار بدخول الوقت عن اجتهاد ( الأذان في غيم إن كان عن اجتهاد )
~~فلا يقبله إذا لم يتعذر عليه الاجتهاد ( فيجتهد هو ) أي مريد الصلاة إن قدر
~~على الاجتهاد لقدرته على العمل باجتهاد نفسه ( وإن كان المؤذن يعرف الوقت
~~بالساعات ) وهو العالم بالتسيير والساعات والدقائق والزوال ( أو ) كان يؤذن
~~ب ms0270 ( تقليد عارف ) بالساعات ( عمل بأذانه ) إذا كان ثقة في الغيم وغيره (
~~ومتى اجتهد ) من اشتبه عليه الوقت ( وصلى فبان أنه وافق الوقت أو ما بعده
~~أجزأه ) ذلك فلا إعادة عليه
# لأنه أدى ما خوطب به وفرض عليه ( وإن وافق ) ما ( قبله ) أي الوقت ( لم
~~يجزئه عن فرضه ) لأن المكلف إنما يخاطب بالصلاة عند دخول وقتها
# ولم يوجد بعد ذلك ما يزيله ولا ما يبرىء الذمة منه
# فبقي بحاله ( وكانت ) صلاته ( نفلا ويأتي ) في باب النية ( وعليه الإعادة
~~) أي فعل الصلاة إذا دخل وقتها ( ومن أدرك من أول وقت ) مكتوبة ( قدر
~~تكبيرة ثم طرأ ) عليه ( مانع من جنون أو حيض ونحوه ) كنفاس ( ثم زال المانع
~~بعد خروج وقتها لزمه قضاء ) الصلاة ( التي أدرك ) التكبيرة ( من وقتها فقط
~~) لأن الصلاة تجب بدخول أول الوقت على مكلف لم يقم به مانع وجوبا مستقرا
# فإذا قام به مانع بعد ذلك لم يسقطها
# فيجب قضاؤها عند زوال المانع
# ولا يلزمه غير التي دخل وقتها قبل طروء المانع
# لأنه لم يدرك جزءا من وقتها ولا من وقت تتبعها
# فلم تجب كما لو لم يدرك من وقت الأولى شيئا وفارق مدرك وقت الثانية فإنه
~~أدرك وقتا يتبع الأولى
# فلا يصح قياس الثانية على الأولى
# والأصل أنه لا تجب صلاة إلا بإدراك وقتها ( وإن بقي قدرها ) أي قدر
~~التكبيرة ( من آخره ) أي آخر الوقت ( ثم زال المانع ) من حيض أو جنون ونحوه
~~( ووجد المقتضى ) للوجوب ( ببلوغ صبي أو إفاقة مجنون أو إسلام كافر أو طهر
~~حائض ) أو نفساء ( وجب قضاؤها وقضاء ما تجمع إليها قبلها فإن كان ) زوال
~~المانع أو طرو التكليف ( قبل طلوع الشمس لزمه قضاء الصبح ) فقط
# لأن التي قبلها لا تجمع إليها ( وإن كان قبل غروبها لزم قضاء الظهر
~~والعصر
# وإن كان قبل طلوع الفجر لزم قضاء المغرب والعشاء ) لما روى الأثرم وابن
~~المنذر وغيرهما عن عبد الرحمن بن عوف وابن عباس أنهما قالا في الحائض تطهر
~~قبل طلوع الفجر بركعة تصلي المغرب والعشاء
# فإذا ms0271 طهرت قبل غروب الشمس صلت الظهر والعصر جميعا لأن وقت PageV01P259
~~الثانية وقت للأولى حال العذر
# فإذا أدركه المعذور لزمه قضاء فرضها كما يلزم فرض الثانية
# وإنما تعلق الوجوب بقدر تكبيرة لأنه إدراك
# فاستوى فيه القليل والكثير كإدراك المسافر صلاة المقيم
# وإنما اعتبرت الركعة في الجمعة للمسبوق لأن الجماعة شرط لصحتها فاعتبر
~~إدراك الركعة لئلا يفوته الشرط في معظمها
#
# | فصل
# في قضاء الفوائت وما يتعلق به ( ومن فاتته صلاة مفروضة فأكثر ) من صلاة (
~~لزمه قضاؤها ) لحديث من نام عن صلاة أو نسيها فليصلها إذا ذكرها متفق عليه
~~( مرتبا ) نص عليه في مواضع
# لأنه صلى الله عليه وسلم عام الأحزاب صلى المغرب فلما فرغ قال هل علم أحد
~~منكم أني صليت العصر قالوا يا رسول الله ما صليتها
# فأمر المؤذن فأقام الصلاة فصلى العصر ثم أعاد المغرب رواه أحمد
# وقد قال صلى الله عليه وسلم صلوا كما رأيتموني أصلي وقد رأوه قضى
~~الصلاتين مرتبا
# كما رأوه يقرأ قبل أن يركع ويركع قبل أن يسجد ولوجوب الترتيب بين
~~المجموعتين
# ولأن القضاء يحكي الأداء ( على الفور ) لما تقدم من قوله صلى الله عليه
~~وسلم فليصلها إذا ذكرها فأمر بالصلاة عند الذكر
# والأمر للوجوب ( إلا إذا حضر ) من عليه فائتة ( لصلاة عيد ) فيؤخر
~~الفائتة حتى ينصرف من مصلاه لئلا يقتدى به ( ما لم يتضرر في بدنه أو ماله
~~أو معيشة يحتاجها ) فيسقط عنه الفور ويقضيها بحيث لا يتضرر لحديث لا ضرر
~~ولا ضرار وقوله تعالى @QB@ وما جعل عليكم في الدين من حرج @QE@ ويجوز
~~التأخير أي تأخير الفائتة ( لغرض صحيح كانتظار رفقة أو جماعة للصلاة )
~~لفعله صلى الله عليه وسلم بأصحابه لما فاتتهم صلاة الصبح وتحولوا من مكانهم
~~ثم صلى بهم الصبح
# متفق عليه من حديث أبي هريرة
# والظاهر أن منهم من فرغ من الوضوء قبل غيره ( ولا يصح نفل مطلق ) ممن
~~عليه فائتة ( إذن ) أي في الوقت الذي أبيح له فيه تأخير PageV01P260
~~الفائتة لكونه حضر لصلاة عيد أو يتضرر في بدنه أو نحوه أو أخرها ms0272 لغرض صحيح
~~( لتحريمه ) أي النفل المطلق إذن ( كأوقات النهي ) لتعيين الوقت للفائتة
# كما لو ضاق الوقت الحاضر ومفهومه أنه يصح النفل المقيد
# كالرواتب والوتر لأنها تتبع الفرائض فلها شبه بها ( وإن قلت الفوائت قضى
~~سننها ) الرواتب ( معها ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم لما فاتته الفجر
~~صلى سنتها قبلها ( وإن كثرت ) الفوائت ( فالأولى تركها ) أي السنن لأن
~~النبي صلى الله عليه وسلم لما قضى الصلوات الفائتة يوم الخندق لم ينقل أنه
~~صلى بينها سنة ولأن الفرض أهم
# فالاشتغال به أولى قاله في الشرح ( إلا سنة الفجر ) فيقضيها
# ولو كثرت الفوائت لتأكدها وحث الشارع عليها ( ويخير في الوتر ) إذا فات
~~مع الفرض وكثر وإلا قضاه استحبابا ( ولا تسقط الفائتة بحج ولا تضعيف صلاة
~~في المساجد الثلاثة ) المسجد الحرام
# ومسجده صلى الله عليه وسلم والمسجد الأقصى
# فإذا صلى في أحد تلك المساجد وعليه فائتة لم تسقط بالمضاعفة ( ولا ) تسقط
~~ب ( غير ذلك ) المذكور سوى قضائها
# لحديث مسلم من نام عن صلاة أو نسيها فكفارتها أن يصليها إذا ذكرها
~~والجملة معرفة الطرفين فتفيد الحصر ( فإن خشي فوات الحاضرة أو ) خشي ( خروج
~~وقت الاختيار سقط وجوبه ) أي ما ذكر من الفور والترتيب ( إذا بقي في الوقت
~~قدر فعلها ثم يقضي ) الفائتة لأن الحاضرة آكد بدليل أنه يقتل بتركها بخلاف
~~الفائتة
# ولئلا تصير الحاضرة فائتة ( وتصح البداءة بغير الحاضرة مع ضيق الوقت )
~~ويأثم
# و ( لا ) تصح ( نافلة ولو راتبة ) مع ضيق الوقت ( فلا تنعقد ) لتحريمها
# كوقت النهي لتعين الوقت للفرض
# وهكذا إذا استيقظ وشك في طلوع الشمس
# بدأ بالفريضة
# نص عليه
# لأن الأصل بقاء الوقت ( وإن نسي الترتيب بين الفوائت حال قضائها ) بأن
~~كان عليه ظهر وعصر مثلا فنسي الظهر حتى فرغ من العصر ( أو ) نسي الترتيب (
~~بين حاضرة وفائتة حتى فرغ ) من الحاضرة ( سقط وجوبه ) أي الترتيب لقوله صلى
~~الله عليه وسلم عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان رواه النسائي
# وما تقدم في حديث إعادته صلى الله عليه وسلم صلاة المغرب عام الأحزاب
~~محمول على ms0273 أنه ذكر صلاة العصر في أثنائها
# بدليل أنه سأل عقب سلامه كما تدل عليه الفاء وجمعا بين الأخبار ( ولا
~~يسقط ) الترتيب ( بجهل وجوبه ) لقدرته على التعلم
# فلا يعذر بالجهل لتقصير بخلاف النسيان ( فلو صلى الظهر ثم الفجر جاهلا )
~~وجوب الترتيب ( ثم صلى العصر في وقتها صحت عصره ) مع عدم صحة ظهره (
~~لاعتقاده ) حال صلاة العصر ( أن PageV01P261 لا صلاة عليه كمن صلاها ) أي
~~العصر ( ثم تبين أنه صلى الظهر بلا وضوء ) أو أنه كان ترك منها ركنا أو
~~شرطا آخر
# لأنه في معنى الناسي ( ولا يسقط ) الترتيب ( بخشية فوت الجماعة ) بل يصلي
~~الفائتة ثم الحاضرة ولو وحده
# ويسقط وجوب الجماعة للعذر ( وعنه يسقط ) الترتيب بخشية فوت الجماعة (
~~اختاره جماعة لكن عليه فعل الجمعة ) إن خشي فوتها لو اشتغل بالفائتة ( وإن
~~قلنا بعدم السقوط ) أي سقوط الترتيب بخشية فوت الجمعة ( ثم يقضيها ظهرا )
~~على القول بعدم السقوط
# قال في المبدع وظاهره لا فرق بين الحاضرة أن تكون جمعة أو غيرها فإن خوف
~~فوت الجمعة كضيق الوقت في سقوط الترتيب
# نص عليه
# فيصلي الجمعة قبل القضاء وعنه لا يسقط قال جماعة لكن عليه فعل الجمعة في
~~الأصح ثم يقضيها ظهرا اه وقال في المنتهى في باب الجمعة وتترك فائتة لخوف
~~فوت الجمعة ( ويسن أن يصلي الفائتة جماعة إن أمكن ) ذلك لفعله صلى الله
~~عليه وسلم كما تقدم ( وإن ذكر فائتة في حاضرة أتمها غير الإمام نفلا إما
~~ركعتين وإما أربعا ما لم يضق الوقت ) عن فعل الفائتة ثم الحاضرة بعد إتمام
~~ما شرع فيها لقوله صلى الله عليه وسلم من نسي صلاة فلم يذكرها إلا وهو مع
~~الإمام فليصل مع الإمام
# فإذا فرغ من صلاته فليعد الصلاة التي نسي ثم ليعد الصلاة التي صلاها مع
~~الإمام رواه أبو يعلى الموصلي بإسناد حسن
# قاله في الشرح
# وروي موقوفا على ابن عمر
# وألحق بالمأموم المنفرد لأنه في معناه ( ويقطعها ) أي الحاضرة ( الإمام )
~~إذا ذكر فائتة ( نصا مع سعته ) أي الوقت لئلا يلزم اقتداء المفترض بالمتنفل ms0274
~~( واستثنى جمع الجمعة ) فلا يقطعها الإمام إذا ذكر الفائتة في أثنائها
# وإن ضاق الوقت بأن لم يتسع لسوى الحاضرة
# أتممها الإمام وغيره
# وإن اتسع للفائتة ثم الحاضرة فقط قطعها أيضا غير الإمام لعدم صحة النفل
~~إذن
# وإن ذكر الإمام الفائتة قبل إحرامه بالجمعة استناب فيها
# وقضى الفائتة
# فإن أدرك الجمعة مع نائبه وإلا صلى ظهرا ( وإن شك في صلاة هل صلى ما
~~قبلها ودام ) شكه ( حتى فرغ ) من صلاته ( فبان أنه لم يصل أعادهما ) أي
~~الفائتة ثم الحاضرة ليحصل الترتيب ( وإن نسي صلاة من يوم ) بليلته ( يجهل
~~عينها ) بأن لم يدر أظهر هي أم غيرها ( صلى خمسا بنية الفرض ) أي ينوي بكل
~~واحدة من الخمس الفرض الذي عليه ( ولو نسي ظهرا وعصرا من يومين وجهل
~~السابقة ) منهما ( بدأ بإحداهما بالتحري ) أي الاجتهاد ( فإن لم يترجح عنده
~~شيء بدأ بأيهما شاء ) للعذر ( ولو علم أن عليه من يوم الظهر وصلاة أخرى لا
~~يعلم هل هي المغرب أو الفجر لزمه أن يصلي الفجر ثم الظهر ثم المغرب )
~~اعتبارا بالترتيب PageV01P262 الشرعي وإن ترك عشر سجدات من صلاة شهر قضى
~~صلاة عشرة أيام لجواز تركه كل يوم سجدة ذكره أبو المعالي وجزم بمعناه في
~~المنتهى
# ومن شك فيما عليه وتيقن سبق الوجوب أبرأ ذمته يقينا
# نص عليه
# وإلا ما يتعين وجوبه
# ولو شك مأموم صلى الإمام الظهر أو العصر اعتبر بالوقت فإن أشكل فالأفضل
~~عدم الإعادة ( ولو توضأ ) مكلف ( وصلى الظهر ثم أحدث ثم توضأ وصلى العصر ثم
~~ذكر أنه ترك فرضا ) أو شرطا ( من إحدى الطهارتين ولم يعلم عينها لزمه إعادة
~~الوضوء ) لاحتمال أن يكون المتروك من الوضوء الثاني ( و ) أعاد ( الصلاتين
~~) ليخرج من العهدة بيقين ( ولو لم يحدث بينهما ثم توضأ للثانية تجديدا لزمه
~~إعادة الأولى فقط ) لاحتمال أن يكون المتروك من الوضوء الأولى
# ولا يعيد الثانية لأنها صحيحة بكل حال لأن المتروك إن كان من التجديد لم
~~يضره تركه وإن كان من الوضوء أولا فالحدث ارتفع بالتجديد ( من غير إعادة
~~الوضوء ms0275 ) لما ذكر
# وتقدم بعضه في الوضوء ( وإن نام مسافر عن الصلاة حتى خرج الوقت سن له
~~الانتقال من مكانه ) لحضور الشيطان له فيه ( ليقضي الصلاة في غيره ) أي غير
~~المكان الذي نام فيه لفعله عليه الصلاة والسلام لما نام عن صلاة الصبح
~~وتقدم
#
# | باب ستر العورة وأحكام اللباس
# الستر بفتح السين مصدر ستره أي غطاه وبكسرها ما يستر به
# والعورة لغة النقصان والشيء المستقبح
# ومنه كلمة عوراء أي قبيحة ( وهو ) أي ستر العورة ( الشرط السادس ) في
~~الذكر
# قال ابن عبد البر أجمعوا على فساد صلاة من ترك ثوبه وهو قادر على
~~الاستتار به وصلى عريانا
# لقوله تعالى @QB@ خذوا زينتكم عند كل مسجد @QE@ لأنها وإن كانت نزلت بسبب
~~خاص فالعبرة بعموم اللفظ لا بخصوص السبب
# ولقوله صلى الله عليه وسلم لا يقبل الله صلاة حائض إلا بخمار رواه أبو
~~داود والترمذي وحسنه من حديث عائشة
# ورواه الحاكم وقال على شرط مسلم
# والمراد بالحائض البالغ
# والأحسن في الاستدلال أن يقال انعقد الإجماع على الأمر به في الصلاة
~~والأمر بالشيء نهي عن ضده
# الفساد ( والعورة سوأة الإنسان ) أي قبله ودبره قال تعالى @QB@ فبدت لهما
~~@QE@ فيكون منهيا عن الصلاة مع كشف العورة والنهي في العبادات يدل على
~~سوآتهما وكل ما يستحى منه PageV01P263 على ما يأتي تفصيله سميت عورة لقبح
~~ظهورها ثم إنها تطلق على ما يجب ستره في الصلاة
# وهو المراد هنا وعلى ما يحرم النظر إليه
# ويأتي في النكاح ( فمعنى ستر العورة تغطية ما يقبح ظهوره ويستحى منه ) من
~~ذكر أو أنثى أو خنثى حر أو غيره ( وسترها ) أي العورة ( في الصلاة عن النظر
~~حتى عن نفسه ) فلو كان جيبه واسعا بحيث يمكن رؤية عورته منه إذا ركع أو سجد
~~وجب زره ونحوه ليسترها لعموم الأمر بستر العورة ( و ) حتى ( خلوة ) فيجب
~~ستر العورة خلوة
# كما يجب لو كان بين الناس
# لحديث بهز بن حكيم عن أبيه عن جده قال قلت يا رسول الله عوراتنا ما نأتي
~~منها وما نذر قال احفظ عورتك ms0276 إلا من زوجتك
# أو ما ملكت يمينك
# قلت فإذا كان القوم بعضهم في بعض قال فإن استطعت أن لا يراها أحد فلا
~~يرينها قلت فإذا كان أحدنا خاليا قال فالله تبارك وتعالى أحق أن يستحى منه
~~رواه أبو داود و ( لا ) يجب ستر العورة عن النظر ( من أسفل ولو تيسر النظر
~~) إليها من أسفل بأن كان يصلي على مكان مرتفع بحيث لو رفع رأسه من تحته
~~لرأى عورته
# وفي المبدع وغيره والأظهر بلى إن تيسر النظر ( واجب ) خبر قوله وسترها (
~~بساتر لا يصف لون البشرة سوادها وبياضها ) لأن ما وصف سواد الجلد أو بياضه
~~ليس بساتر له ( فإن ) ستر اللون و ( وصف الحجم ) أي حجم الأعضاء ( فلا بأس
~~) لأن البشرة مستورة
# وهذا لا يمكن التحرز منه ( ويكفي في سترها ولو مع وجود ثوب ورق شجر وحشيش
~~ونحوهما ) كخوص مضفور
# لأن المقصود سترها وقد حصل
# ولأن الأمر بسترها غير مقيد بساتر
# فكفى أي ساتر ( و ) يكفي في سترها أيضا ( متصل به كيده ولحيته ) فإذا كان
~~جيبه واسعا ترى منه عورته فضمه بيده أو غطته لحيته فمنعت رؤية عورته
# كفاه ذلك
# لحصول الستر
# وكذا لو كان بثوبه حذاء فخذه ونحوه خرق فوضع يده عليه ( ولا يلزمه ) ستر
~~عورته ( ببارية ) والمراد بها ما يصنع على هيئة الحصير من قصب
# وفي القاموس هي الحصير ( وحصير ونحوهما مما يضره ) إذا لم يجد غيره دفعا
~~للضرر والحرج ( ولا ) يلزمه أيضا ستر عورته ب ( حفيرة وطين وماء كدر ) لأن
~~ذلك لا يثبت
# وفي الحفيرة حرج PageV01P264
# واختار ابن عقيل يجب الطين لا الماء ( ولا ) يكفي سترها ( بما يصف البشرة
~~) لأنه ليس بساتر
# قلت لكن إن لم يجد غيره وجب
# لحديث إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم ( ويجب سترها كذلك ) أي بما
~~لا يصف البشرة لا من أسفل حتى خلوة ( في غير الصلاة ولو في ظلمة وحمام )
~~لحديث بهز بن حكيم
# قال في الرعاية يجب سترها مطلقا حتى خلوة عن نظر نفسه لأنه يحرم كشفها
~~خلوة بلا حاجة ms0277 فيحرم نظرها
# لأنه استدامة لكشفها المحرم قال في الفروع ولم أجد تصريحا بخلاف هذا
# لا أنه يحرم نظر عورته حيث جاز كشفها
# فإنه لا يحرم هو ولا لمسها اتفاقا ( ويجوز كشفها ) أي العورة للضرورة ( و
~~) يجوز ( نظر الغير إليها لضرورة كتداو وختان ومعرفة بلوغ وبكارة وثيوبة
~~وعيب وولادة ونحو ذلك ) كحلق عانة لا يحسنه
# ويأتي توضيحه في النكاح ( ويجوز كشفها ) أي العورة ( ونظرها لزوجته وعكسه
~~) لقوله صلى الله عليه وسلم احفظ عورتك إلا من زوجتك أو ما ملكت يمينك ( و
~~) يجوز كشفها ونظرها ( لأمته المباحة وهي لسيدها ) أي يجوز للأمة المباحة
~~كشف عورتها لسيدها
# ونظرها لعورته لما تقدم
# وخرج بالمباحة المجوسية ونحوها والمزوجة والمعتدة والمستبرأة من غيره ( و
~~) يجوز ( كشفها لحاجة كتخل واستنجاء وغسل
# وتقدم في الاستطابة والغسل ولا يحرم عليه نظر عورته حيث جاز كشفها )
~~لتداو ونحوه مما تقدم لكن يكره كما يأتي في الأنكحة
# نقله عن الترغيب وغيره ( وعورة الرجل ) أي الذكر البالغ ( ولو ) كان (
~~عبدا أو ابن عشر ) حرا أو عبدا ما بين السرة والركبة
# لحديث علي قال قال لي النبي صلى الله عليه وسلم لا تبرز فخذك ولا تنظر
~~إلى فخذ حي أو ميت رواته ثقات
# رواه ابن ماجه وأبو داود
# وقال هذا الحديث فيه نكارة وعن جرهد الأسلمي
# قال مر الرسول صلى الله عليه وسلم وعلي بردة وقد انكشفت فخذي
# فقال غط فخذك
# فإن الفخذ عورة رواه مالك وأحمد وغيرهما
# وفي إسناده اضطراب
# قاله في المبدع
# وقال في الشرح رواه أحمد وأبو داود والترمذي
# وقال حديث حسن ( و ) عورة ( الأمة ما بين السرة والركبة ) لما روى عمرو
~~بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا قال إذا زوج أحدكم عبده أمته أو أجيره فلا
~~ينظر إلى شيء من عورته
# فإن ما تحت السرة إلى ركبته عورة رواه أحمد وأبو داود يريد به الأمة
# فإن الأجير والعبد لا يختلف حاله بالتزويج وعدمه
# وكان عمر ينهى الإماء عن التقنع
# وقال إنما القناع للحرائر واشتهر ذلك ولم ينكر
# فكان ms0278 كالإجماع PageV01P265 ( وكذا أم ولد ومعتق بعضها ومدبرة ومكاتبة
~~ومعلق عتقها على صفة ) فعورتهن ما بين السرة والركبة لبقاء الرق فيهن
# والمقتضي للستر بالإجماع هو الحرية الكاملة
# ولم توجد
# فبقين على الأصل ( و ) كذا عورة ( حرة مراهقة ومميزة ) لمفهوم حديث لا
~~يقبل الله صلاة حائض إلا بخمار ( و ) كذا عورة ( خنثى مشكل ) له عشر سنين
~~فأكثر
# لأنه لم تتحقق أنوثيته
# فلم يجب عليه ما زاد على ذلك بالاحتمال ( ويستحب استتارهن ) أي الأمة وأم
~~الولد والمعتق بعضها والمدبرة والمكاتبة والمعلق عتقها على صفة والحرة
~~المراهقة والمميزة والخنثى المشكل ( كالحرة البالغة احتياطا ) قال في
~~المبدع في الأمة يسن ستر رأسها في الصلاة
# وقال في شرح الهداية والاحتياط للخنثى المشكل أن يستتر كالمرأة
# وعلم مما سبق أن السرة والركبة ليستا من العورة بل العورة ما بينهما
# لحديث عمرو بن شعيب
# وتقدم
# وحديث أبي أيوب أن النبي صلى الله عليه وسلم قال أسفل السرة وفوق
~~الركبتين من العورة رواه أبو بكر
# ولأنهما حد العورة فلم يكونا منها ( وابن سبع ) وخنثى له سبع سنين ( إلى
~~عشر ) سنين ( عورته الفرجان فقط ) لأنه دون البالغ ( والحرة البالغة كلها
~~عورة في الصلاة حتى ظفرها وشعرها ) لقول النبي صلى الله عليه وسلم المرأة
~~عورة رواه الترمذي وقال حسن صحيح وعن أم سلمة أنها سألت النبي صلى الله
~~عليه وسلم أتصلي المرأة في درع وخمار وليس عليها إزار قال إذا كان الدرع
~~سابغا يغطي ظهور قدميها رواه أبو داود وصحح عبد الحق وغيره أنه موقوف على
~~أم سلمة ( إلا وجهها ) لا خلاف في المذهب أنه يجوز للمرأة الحرة كشف وجهها
~~في الصلاة
# ذكره في المغني وغيره ( قال جمع وكفيها ) واختاره المجد
# وجزم به في العمدة والوجيز لقوله تعالى @QB@ ولا يبدين زينتهن إلا ما ظهر
~~منها @QE@ قال ابن عباس وعائشة وجهها وكفيها رواه البيهقي
# وفيه ضعف
# وخالفهما ابن مسعود ( وهما ) أي الكفان ( والوجه ) من الحرة البالغة (
~~عورة خارجها ) أي الصلاة ( باعتبار النظر كبقية بدنها ) لما تقدم من قوله
~~صلى الله عليه وسلم ms0279 المرأة عورة ( ويسن لرجل والإمام أبلغ ) أي آكد
# لأنه يقتدى به وبين يدي المأمومين
# وتتعلق صلاتهم بصلاته ( أن يصلي في ثوبين ) ذكره بعضهم إجماعا
# قال ابن تميم وغيره ( مع PageV01P266 ستر رأسه ) بعمامة وما في معناه
~~لأنه صلى الله عليه وسلم كان كذلك يصلي
# قاله المجد في شرحه وقال إبراهيم كانوا يستحبون إذا وسع الله عليهم أن لا
~~يصلي أحدهم في أقل من ثوبين ( ولا يكره ) أن يصلي ( في ثوب واحد يستر ما
~~يجب ستره ) من العورة وأحد العاتقين في الفرض ( والقميص أولى من الرداء إن
~~اقتصر على ثوب واحد ) لأنه أبلغ ثم الرداء ثم المئزر أو السراويل
# قاله في الشرح وإن صلى في ثوبين فأفضل ذلك ما كان أسبغ فيكون الأفضل
~~القميص والرداء ثم الإزار أو السراويل مع القميص ثم أحدهما مع الرداء
~~وأفضلهما مع الرداء الإزار لأنه لبس الصحابة ولأنه لا يحكي تقاطيع الخلقة
~~وأفضلهما تحت القميص السراويل
# لأنه أستر ولا يحكي خلقة في هذه الحالة
# ذكره المجد في شرحه ( وإن صلى في الرداء وكان واسعا التحف به وإن كان )
~~الرداء ( ضيقا خالف بين طرفيه على منكبيه كالقصار ) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم إذا كان الثوب ضيقا فاشدده على حقويك رواه أبو داود ( فإن كان جيب
~~القميص واسعا سن أن يزره عليه ولو بشوكة ) لحديث سلمة بن الأكوع قال قلت يا
~~رسول الله إني أكون في الصيد وأصلي في القميص الواحد قال نعم وزرره ولو
~~بشوكة رواه ابن ماجه والترمذي
# وقال حسن صحيح ( فإن رؤيت عورته منه بطلت ) صلاته لفوات شرطها والمراد إن
~~أمكن رؤية عورته وإن لم تر لعمى أو ظلمة أو خلوة ونحوه
# كما تقدم ( فإن لم يزره ) أي الجيب ( وشد وسطه عليه بما يستر العورة أو
~~كان ذا لحية تسد جيبه صحت صلاته ) لوجود الستر المأمور به ( فإن اقتصر
~~الرجل ) ومثله الخنثى ( على ستر عورته وأعرى العاتقين في نفل أجزأه ) دون
~~الفرض
# لأن مبني على التخفيف ولذلك يتسامح فيه بترك القيام والاستقبال في حال
~~سفره مع ms0280 القدرة فسومح فيه بهذا القدر
# ولأن عادة الإنسان في بيته وخلواته قلة اللباس وتخفيفه
# وغالب نفله يقع فيه فسومح فيه لذلك
# ولا كذلك الفرض
# ويؤيده حديث عائشة رأيت رسول الله صلى الله عليه وسلم صلى في ثوب واحد
~~بعضه علي رواه أبو داود
# والثوب الواحد لا يتسع لذلك مع ستر المنكبين ( ويشترط في فرض مع سترها )
~~أي العورة ( ستر جميع أحدهما ) أي العاتقين ( بشيء من لباس ) لحديث أبي
~~هريرة PageV01P267 لا يصلي الرجل في الثوب الواحد ليس على عاتقه منه شيء
~~رواه البخاري
# والنهي يقتضي فساد المنهي عنه وتقدم الفرق بين الفرض والنفل واستدل أبو
~~بكر على التفرقة بين الفرض والنفل بقول النبي صلى الله عليه وسلم في حديث
~~جابر إذا كان الثوب ضيقا فاشدده على حقوك وفي لفظ فائتزر به رواه البخاري
# وقال هذا في التطوع
# وحديث أبي هريرة في الفرض والمراد بالعاتق موضع الرداء من المنكب
# وقوله بلباس أي سواء كان من الثوب الذي ستر به عورته أم من غيره
# ومحل ذلك إذا قدر عليه فأي شيء ستر به عاتقه أجزأه ( ولو وصف البشرة )
~~لعموم قوله صلى الله عليه وسلم ليس على عاتقه منه شيء وهو يعم ما يصف وما
~~لا يصف ( فلا يجزىء حبل ونحوه ) لأنه لا يسمى لباسا ( ويسن للمرأة الحرة أن
~~تصلي في درع وهو القميص ) وقال أحمد شبه القميص لكنه سابغ يغطي قدميها قاله
~~في المبدع ( وخمار وهو غطاء رأسها ) وتديره تحت حلقها ( وملحفة ) بكسر
~~الميم ( وهي الجلباب )
# روى ذلك محمد بن عبد الله الأنصاري في جزئه عن عمر بإسناد صحيح
# وروى سعيد بن منصور عن عائشة أنها كانت تقوم إلى الصلاة في الخمار
~~والإزار والدرع فتسبل الإزار فتجلبب به وكانت تقول ثلاثة أثواب لا بد
~~للمرأة منها في الصلاة إذا وجدتها الخمار والجلباب والدرع ولأن المرأة أوفى
~~من الرجل عورة فكانت أكثر منه سترة ( ولا تضم ثيابها ) قال السامري ( في
~~حال قيامها ويكره ) أن تصلي ( في نقاب وبرقع بلا حاجة ) قال ابن عبد البر ms0281
~~أجمعوا على أن على المرأة أن تكشف وجهها في الصلاة والإحرام
# ولأن ستر الوجه يخل بمباشرة المصلي بالجبهة والأنف ويغطي الفم
# وقد نهى النبي صلى الله عليه وسلم الرجل عنه فإن كان لحاجة كحضور أجانب
~~فلا كراهة ( وإن اقتصرت على ستر ما سوى وجهها كأن صلت في درع وخمار أجزأها
~~) قال أحمد اتفق عامتهم على الدرع والخمار وما زاد فهو خير وأستر ولأنها
~~سترت ما يجب عليها ستره
# فاكتفي به ( ولا تبطل الصلاة بكشف يسير من العورة ) واليسير هو الذي ( لا
~~يفحش في النظر عرفا ) ويختلف الفحش بحسب المنكشف فيفحش من السوأة ما لا
~~يفحش من غيرها ( بلا قصد ) لقول عمر بن سلمة الجرمي قال انطلق أبي وافدا
~~إلى النبي صلى الله عليه وسلم في نفر من قومه فعلمهم الصلاة وقال يؤمكم
~~أقرؤكم فكنت أقرأهم فقدموني فكنت أؤمهم وعلي بردة لي صفراء صغيرة فكنت إذا
~~سجدت انكشفت عني PageV01P268
# فقالت امرأة من النساء واروا عنا سوأة قارئكم
# فاشتروا لي قميصا يمانيا فما فرحت بعد الإسلام بشيء فرحي به وفي لفظ فكنت
~~أؤمهم في بردة موصلة فيها فتق
# فكنت إذا سجدت فيها خرجت أستي رواه أبو داود والنسائي
# وانتشر ذلك ولم يبلغنا أن النبي صلى الله عليه وسلم أنكر ذلك ولا أحد من
~~أصحابه ولأن ثياب الأغنياء لا تخلو من فتق وثياب الفقراء لا تخلو من خرق
~~غالبا والاحتراز عن ذلك يشق
# فعفي عنه ( ولو ) كان الانكشاف اليسير ( في زمن طويل ) لما مر ( وكذا )
~~لا تبطل الصلاة إن انكشف من العورة شيء ( كثير في زمن قصير فلو أطارت الريح
~~سترته ونحوه ) أي نحو الريح ( عن عورته فبدا ) أي ظهر ( منها ما لم يعف عنه
~~) لو طال زمنه لفحشه ( ولو ) كان الذي بدا ( كلها ) أي كل العورة ( فأعادها
~~سريعا بلا عمل كثير لم تبطل ) صلاته لقصر مدته
# أشبه اليسير في الزمن الطويل
# فإن احتاج في أخذ سترته لعمل كثير بطلت صلاته ( وإن كشف يسيرا منها ) أي
~~العورة ( قصدا بطلت ) صلاته
# لأن التحرز منه ms0282 ممكن من غير مشقة
# أشبه سائر العورة وكذا لو فحش وطال الزمن ولو بلا قصد ( ومن صلى ولو نفلا
~~في ثوب حرير ) أو منسوج بذهب أو فضة ( أو ) صلى في ثوب ( أكثره ) حرير وهو
~~( ممن يحرم عليه ) ذلك لم تصح صلاته إن كان عالما ذاكرا قال في الاختيارات
~~وينبغي أن يكون على هذا الخلاف الذي يجر ثوبه خيلاء في الصلاة لأن المذهب
~~أنه حرام وكذلك من لبس ثوبا فيه تصاوير
# قلت لازم ذلك كل ثوب يحرم لبسه يجري على هذا الخلاف وقد أشار إليه صاحب
~~المستوعب
# ( أو ) صلى في ثوب ( مغصوب ) كله ( أو بعضه ) لم تصح صلاته إن كان عالما
~~ذاكرا أو ظاهره مشاعا كان أو معينا
# وذكره ابن عقيل
# لأن بعضه يتبع بعضا ( أو ) صلى في ( ما ثمنه المعين أو بعضه ) أي بعض
~~ثمنه المعين حرام لم تصح صلاته
# إن كان عالما ذاكرا ويأتي في الغصب
# إذا كان الثمن في الذمة وبذله من الحرام ( رجلا كان أو امرأة ولو كان
~~عليه غيره ) أي غير الثوب المحرم ( لم تصح صلاته إن كان عالما ذاكرا ) لما
~~روى أحمد عن ابن عمر من اشترى ثوبا بعشرة دراهم وفيه درهم حرام لم يقبل
~~الله له صلاة ما دام عليه ثم أدخل إصبعيه في أذنيه وقال صمتا إن لم يكن
~~النبي صلى الله عليه وسلم سمعته يقوله وفي إسناده هاشم وبقية
# قال البخاري هاشم غير ثقة وبقية مدلس
# ولحديث عائشة من عمل عملا ليس عليه أمرنا فهو رد رواه الجماعة ولأن قيامه
~~وقعوده ولبثه فيه محرم PageV01P269 منهي عنه فلم يقع عبادة كالصلاة في زمن
~~الحيض وكالنجس وكذا لو صلى في بقعة مغصوبة ولو منفعتها أو بعضها أو حج بغصب
~~( وإلا ) أي وإن لم يكن المصلي في حرير ممن يحرم عليه كالأنثى ( صحت )
~~صلاته لأنه غير آثم ( كما لو كان المنهي عنه خاتم ذهب أو ) كان المنهي عنه
~~( دملجا أو عمامة أو تكة سراويل أو خفا من حرير ) أو ترك ثوبا مغصوبا في
~~كمه
# فإن ms0283 صلاته صحيحة
# لأن النهي لا يعود إلى شرط الصلاة
# أشبه ما لو غصب ثوبا فوضعه في كمه ( وإن جهل ) كونه حريرا أو غصبا ( أو
~~نسي كونه حريرا أو غصبا ) صحت صلاته لأنه غير آثم ( أو حبس بمكان غصب ) أو
~~نجس
# قال في الاختيارات وكذا كل مكره على الكون بالمكان النجس والغصب بحيث
~~يخاف ضررا من الخروج في نفسه أو ماله
# ينبغي أن يكون كالمحبوس ( أو كان في جيبه درهم ) أو دينار أو غيره (
~~مغصوب صحت ) صلاته لما تقدم ( ولو صلى على أرض غيره ولو مزروعة ) بلا غصب
~~ولا ضرر
# جاز ( أو ) صلى ( على مصلاه ) أي الغير ( بلا غصب ولا ضرر ) في ذلك ( جاز
~~وصحت ) صلاته لرضاه بذلك عرفا
# قال في الفروع ويتوجه احتمال فيما إذا كانت لكافر لعدم رضاه بصلاة مسلم
~~في أرضه
# وفاقا لأبي حنيفة ( ويأتي في الباب بعده ويصلي في حرير ) ولو عارية (
~~لعدم ) غيره ( ولا يعيد ) لأنه مأذون في لبسه في بعض الأحوال كالحكة والجرب
~~وضرورة البرد وعدم سترة غيره
# فليس منهيا عنه إذن ( و ) يصلي ( عريانا مع ) وجود ثوب ( مغصوب ) لأنه
~~يحرم استعماله بكل حال
# لعدم إذن الشارع في التصرف فيه مطلقا
# ولأن تحريمه لحق آدمي
# أشبه من لم يجد إلا ماء مغصوبا ( ولا يصح نفل آبق ) لأن زمن فرضه مستثنى
~~شرعا فلم يغصبه بخلاف زمن نفله
# وقال ابن هبيرة في حديث جرير إذا أبق العبد لم تقبل له صلاة وفي لفظ إذا
~~أبق العبد من مواليه فقد كفر حتى يرجع إليهم رواهما مسلم
# قال أراه معنى إذا استحل الإباق
# قال في الفروع كذا قال
# وظاهره صحة صلاته عنده
# وقد روى ابن خزيمة في صحيحه عن جابر مرفوعا ثلاثة لا تقبل لهم صلاة ولا
~~تصعد لهم حسنة العبد الآبق حتى يرجع إلى مواليه فيضع يده في أيديهم والمرأة
~~الساخط عليها زوجها والسكران حتى يصحو ( ومن لم يجد إلا ثوبا نجسا ولم يقدر
~~على غسله صلى فيه وجوبا ) لأن ستر العورة آكد من إزالة النجاسة لتعلق حق ms0284
~~الآدمي به في ستر عورته
# ووجوب الستر في الصلاة وغيرها فكان تقديم الستر أهم ( وأعاد ) ما صلاه في
~~الثوب النجس PageV01P270 وجوبا
# لأنه قادر على كل من حالتي الصلاة عريانا
# ولبس الثوب النجس فيها على تقدير ترك الحالة الأخرى
# وقد قدم حالة التزاحم آكدهما
# فإذا أزال التزاحم بوجوده ثوبا طاهرا أوجبنا عليه الإعادة استدراكا للخلل
~~الحاصل بترك الشرط الذي كان مقدورا عليه من وجه بخلاف من حبس بالمكان النجس
~~لأنه عاجز عن الانتقال عن الحالة التي هو عليها من كل وجه
# كمن عدم السترة بكل حال ( فإن صلى عريانا مع وجوده ) أي الثوب النجس (
~~أعاد ) الصلاة وجوبا
# لأنه فوت السترة مع قدرته عليها من وجه
# ولو كان نجس العين كجلد ميتة صلى عريانا من غير إعادة
# ذكره بعضهم
# قاله في المبدع ( فإن كان معه ثوبان نجسان صلى ) فرضه ( في أقلهما )
~~وأخفهما ( نجاسة ) لأن ما زاد على ذلك مقدور على اجتنابه
# فوجب لحديث إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم وإذا كانت النجاسة في
~~طرف الثوب وأمكنه أن يستتر بالطاهر منه
# لزمه ذلك لأن ملاقاتها وإن لم يحملها وحملها وإن لم يلاقها محذوران
# وقد أمكنه اجتناب أحدهما فلزمه
#
# | فصل
# ( ومن لم يجد إلا ما يستر عورته فقط أو منكبيه فقط ستر عورته وصلى قائما
~~) وجوبا
# وترك ستر منكبيه
# لما روى جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم قال إذا كان الثوب واسعا فخالف
~~بين طرفيه
# وإن كان ضيقا فاشدده على حقوك رواه أبو داود
# ولأن القيام متفق عليه
# فلا يترك لأمر مختلف فيه ( وإن كانت ) السترة التي وجدها ( تكفي عورته
~~فقط أو منكبه وعجزه فقط ) بأن كانت إذا تركها على كتفيه وسدلها من ورائه
~~تستر عجزه ( ستر منكبيه وعجزه وصلى جالسا استحبابا ) لكونه يستر معظمها
~~والمغلظ منها وستر المنكب لا بد له فكأن مراعاته أولى مع صحة الحديث بستر
~~أحد المنكبين ( فإن لم يكف جميعها ) أي العورة ( ستر الفرجين ) لأنهما أفحش
~~وهما عورة بلا خلاف
# وغيرهما كالحريم التابع لهم ( فإن لم يكف ms0285 ) ما وجده من السترة ( إلا
~~أحدهما ) أي الفرجين ( خير ) بين ستر القبل أو الدبر لاستوائهما في وجوب
~~الستر بلا خلاف ( والأولى ستر الدبر ) لأنه أفحش
# وينفرج في الركوع والسجود
# وظاهره لا فرق بين أن يكون رجلا PageV01P271 أو امرأة أو خنثى
# ويتوجه أنه يستر آلة الرجل إن كان هناك امرأة وآلتها إن كان هناك رجل
# قاله في المبدع ( ويلزمه ) أي العاري ( تحصيل سترة بشراء أو استئجار
~~بقيمة المثل ) للعين أو المنفعة ( وبزيادة يسيرة ) على عوض المثل ( كماء
~~الوضوء ) فيعتبر أن يكون فاضلا عن حاجته ( وإن بذلت له سترة لزمه قبولها
~~عارية ) لأن المنة لا تكثر فيها
# فأشبه بذل الحبل والدلو لاستقاء الماء
# و ( لا ) يلزمه قبولها إن بذلت له ( هبة ) لما يلحقه من المنة
# وعلم منه أنه لا يلزمه طلبها عارية ( فإن عدم السترة بكل حال صلى ) ولا
~~تسقط عنه بأي خلاف نعلمه
# كما لو عجز عن استقبال القبلة
# قاله في المبدع ( جالسا يومىء ) بالركوع والسجود ( استحبابا فيهما ) أي
~~في الجلوس والإيماء لما روى عن ابن عمر أن قوما انكسرت بهم مركبهم فخرجوا
~~عراة قال يصلون جلوسا يومئون إيماء برؤسهم ولم ينقل خلافه
# ويجعل السجود أخفض من الركوع ( ولا يتربع بل يتضام ) نقله الأثرم
~~والميموني ( بأن يقيم إحدى فخذيه على الأخرى ) لأنه أقل كشفا ( وإن صلى
~~قائما أو جالسا وركع وسجد بالأرض جاز ) له ذلك
# لعموم قوله صلى الله عليه وسلم صل قائما وإنما قدم الجلوس على القيام
# لأن الجلوس فيه ستر العورة وهو قائم مقام القيام
# فلو صلى قائما لسقط الستر إلى غير بدل مع أن الستر آكد من القيام
# لأنه يجب في الصلاة وغيرها
# ولا يسقط مع القدرة بحال
# والقيام يسقط في النافلة ولأن القيام سقط عنهم لحفظ العورة وهي في حال
~~السجود أفحش
# فكان سقوطه أولى
# لا يقال الستر كله لا يحصل وإنما يحصل بعضه
# فلا يفي ذلك بترك ثلاثة أركان القيام والركوع والسجود
# لأن العورة إن كانت الفرجان فقد حصل سترهما
# وإلا حصل ستر أغلظها وأفحشها
# وإذا ms0286 صلى قائما لزمه أن يركع ويسجد بالأرض ( ولا يعيد العريان إذا قدر
~~على الستر ) بعد الفراغ من الصلاة سواء صلى قائما أو جالسا
# كفاقد الطهورين
# وفي الرعاية يعيد على الأقيس ( وإن وجد ) العاري ( سترة مباحة قريبة منه
~~عرفا ) أي في مكان يعد في العرف أنه قريب ( في أثناء الصلاة ستر ) ما يجب
~~ستره ( وجوبا وبنى ) على ما صلاه عريانا كأهل قباء لما علموا بتحويل القبلة
~~استداروا إليها وأتموا صلاتهم ( وإن كانت ) السترة ( بعيدة ) عرفا بحيث
~~يحتاج إلى زمن طويل أو عمل كثير ( ستر ) الواجب ستره ( وابتدأ ) أي استأنف
~~الصلاة لأنه لا يمكن فعلها إلا بما ينافيها من العمل الكثير أو بدون شرطها
~~بخلاف التي قبلها ( وكذا لو عتقت ) الأمة ونحوها ( في الصلاة PageV01P272
~~واحتاجت إليها ) أي إلى السترة بأن كانت رأسها مكشوفة مثلا فإن كان الخمار
~~بقربها تخمرت به
# وبنت وإلا مضت إليه وتخمرت واستأنفت
# وكذا حكم من أطارت الريح سترته وهو في الصلاة ( فلو جهلت العتق أو ) جهلت
~~وجوب الستر أو جهلت ( القدرة عليه ) ( أعادت ) الصلاة لتقصيرها ( كخيار
~~معتقة تحت عبد ) إذا أمكنته من نفسها جاهلة العتق أو ملك الفسخ فإنه يسقط
~~خيارها
# ولا تعذر بالجهل
# لتقصيرها في عدم التعلم
# ( وتصلي العراة جماعة وجوبا ) إذا كانوا رجالا أحرارا لا عذر لهم يبيح
~~ترك الجماعة
# لأنهم قدروا عليها من غير عذر
# أشبهوا المستترين
# ولا تسقط الجماعة بفوات السنة في الموقف كما لو كانوا في ضيق لا يمكن
~~تقدم إمامهم عليهم
# ولأنهم أولى بالوجوب من أهل صلاة الخوف
# ولا يسقط عنهم وجوب الجماعة ( و ) يكون ( إمامهم في وسطهم ) أي بينهم وإن
~~لم يتساووا من عن يمينه وشماله ( وجوبا ) لأنه أستر من أن يتقدم عليهم (
~~فإن تقدمهم ) الإمام ( بطلت ) قال في المبدع في الأصح ( إلا في ظلمة )
~~فيجوز أن يتقدم عليهم للأمن من رؤيتهم عورته
# وكذا لو كانوا عميانا ولا إعادة عليهم ( ويصلون ) أي العراة ( صفا واحدا
~~وجوبا إلا في ظلمة ) أو إذا كانوا عميانا لئلا يرى بعضهم عورة بعض ( فإن
~~كان المكان ms0287 ضيقا صلوا جماعتين فأكثر ) بحسب ما يتسع له المكان كالنوعين (
~~فإن كانوا ) أي العراة ( رجالا ونساءا تباعدوا ثم صلى كل نوع لأنفسهم ) لأن
~~المرأة إن وقفت خلف الرجل شاهدت عورته
# ومعه خلاف سنة الموقف
# وربما أفضى إلى الفتنة ( وإن كانوا في ضيق ) قال في المبدع بفتح الضاد
~~مخففا من ضيق
# ويجوز فيه الكسر على المصدر على حذف مضاف تقديره ذي ضيق ( صلى الرجال
~~واستدبرهم النساء ثم صلى النساء واستدبرهن الرجال ) لما في ذلك من تحصيل
~~الجماعة مع عدم رؤية الرجال النساء وبالعكس ( فإن بذلت لهم سترة صلوا فيها
~~واحدا بعد واحد ) لقدرتهم على الصلاة بشرطها ( إلا أن يخافوا خروج الوقت
~~فتدفع إلى من يصلح للإمامة فيصلي بهم ويتقدمهم ) كإمام المستورين ( إن عينه
~~ربها ) بالعارية لأن الحق له فيخص به من يشاء ( وإلا ) أي وإن لم يعين ربها
~~واحدا منهم ( اقترعوا إن تشاحوا ) فيقدم بها من خرجت له القرعة لترجحه بها
~~( ويصلي الباقون عراة ) خشية خروج الوقت
# هذا معنى كلامه في الشرح وغيره
# قال في المبدع والأصح يقدم إمام مع ضيق الوقت PageV01P273
# وجزم به في المنتهى ( فإن كانوا رجالا ونساءا ) والمراد فيهما الجنس (
~~فالنساء أحق ) بالسترة من الإمام وغيره
# لأن عورتها أفحش وسترها أبعد من الفتنة ( فإذا صلين فيها أخذها الرجال )
~~وصلوا فيها إن اتسع الوقت
# وإلا صلوا عراة ( وإن كان فيهم ) أي العراة ( ميت صلى فيها ) أي السترة
# المبذولة لهم ( الحي ) فرضه لا على الميت ( ثم كفن بها الميت ) ليجمع بين
~~الحقين
# وتقدم في التيمم ( ولا يجوز ) للعاري ( انتظار السترة ) ليصلي فيها و (
~~إن خاف خروج الوقت ) يصلي عريانا إذا خاف خروجه ( فإن كانت ) السترة (
~~لأحدهم لزمه أن يصلي فيها ) لقدرته على السترة ( فإن أعارها وصلى عريانا لم
~~تصح صلاته ) لأنه ترك السترة مع قدرته عليها ( ويستحب ) لرب السترة ( أن
~~يعيرها لهم بعد صلاته ) لقوله تعالى @QB@ وتعاونوا على البر والتقوى @QE@
~~ولا يجب عليه إعارتها لهم بخلاف بذل الطعام الفاضل عن الحاجة للمضطر (
~~فيصلون فيها واحدا بعد واحد ) ولم يجزلهم الصلاة ms0288 عراة لقدرتهم على السترة (
~~إلا أن يخافوا خروج الوقت فيصلي ) من خاف خروج الوقت على حسب حاله ويصلي (
~~بها ) أي السترة ( أحدهم بين أيديهم ) لاستتار عورته ( والباقون ) يصلون (
~~عراة كما تقدم ) خلفه صفا واحدا جلوسا يومئون استحبابا بالركوع والسجود
# وكذا لو كانوا في سفينة ولم يمكن جميعهم القيام صلوا واحدا بعد واحد إلا
~~أن يخافوا خروج الوقت فيصلي واحد قائما والباقون قعودا
# ذكره بمعناه في الشرح ( فإن امتنع صاحب الثوب من إعارته فالمستحب أن
~~يؤمهم ) لتحصل له فضيلة الجماعة ( ويقف بين أيديهم ) أي قدامهم لاستتار
~~عورته ( فإن كان أميا ) لا يحسن الفاتحة ( وهم قراء ) يحسنونها ( صلوا ) أي
~~العراة ( جماعة ) وجوبا ( و ) صلى ( صاحب الثوب وحده ) لأنه لا يصح أن
~~يؤمهم لأنه عاجز عن فرض القراءة مع قدرتهم عليه ولا أن يأتم بأحدهم لقدرته
~~على ستر العورة مع عجزهم عنه ( وإن أعاره ) أي الثوب صاحبه ( لغير من يصلح
~~للإمامة جاز ) لأن الحق له
# فيخص به من شاء ( وصار حكمه حكم صاحب الثوب ) لملكه الانتفاع به فيصلي
~~وحده
# ويصلون جماعة لأنفسهم PageV01P274
#
# | فصل في أحكام اللباس والصلاة وغيرها
# ( يكره في الصلاة السدل سواء كان تحته ثوب أو لا ) نقل محمد بن موسى
~~النهي فيه صحيح عن علي
# وخبر أبي هريرة
# نقل مهنا ليس بصحيح لكن رواه أبو داود بإسناد جيد لم يضعفه أحمد قاله في
~~الفروع ( وهو ) أي السدل لغة إرخاء الثوب قاله الجوهري
# واصطلاحا ( أن يطرح ثوبا على كتفيه ولا يرد أحد طرفيه على الكتف الأخرى )
~~وقال ابن عقيل هو إرسال الثوب على الأرض
# وقيل وضع الرداء على رأسه وإرساله من ورائه على ظهره وهي لبسة اليهود
~~وقال القاضي هو وضع الرداء على عنقه ولم يرده على كتفيه ( فإن رد أحد طرفيه
~~على الكتف الأخرى ) لم يكره لزوال معنى السدل
# زاد في الشرح ( أو ضم طرفيه بيديه لم يكره ) وهو رواية
# ومقتضى ما قدمه في الفروع وغيره
# وجزم بمعناه في المنتهى ويكره لبقاء معنى السدل ( وإن طرح القباء ) بفتح
~~القاف ( على الكتفين ms0289 من غير أن يدخل يديه في الكمين فلا بأس بذلك باتفاق
~~الفقهاء
# وليس من السدل المكروه قاله الشيخ ويكره ) في الصلاة ( اشتمال الصماء )
~~لحديث أبي هريرة وأبي سعيد أن النبي صلى الله عليه وسلم نهى عن اشتمال
~~الصماء رواه البخاري ( وهو ) أي اشتمال الصماء ( أن يضطبع بالثوب ليس عليه
~~غيره )
# والاضطباع أن يجعل وسط الرداء تحت عاتقه الأيمن وطرفيه على عاتقه الأيسر
~~وجاء ذلك مفسرا في حديث أبي سعيد من رواية إسحاق عن عبد الرزاق عن معمر عن
~~الزهري عن عطاء بن يزيد عنه مرفوعا نهي عن لبستين وهما اشتمال الصماء
# وهو أن يضع PageV01P275 ثوبه على أحد عاتقيه فيبدو أحد شقيه ليس عليه ثوب
# والاحتباء وهو أن يحتبى به ليس على فرجه منه شيء وعلم منه أنه إذا كان
~~عليه ثوب آخر لم يكره
# لأنها لبسة المحرم
# وفعلها صلى الله عليه وسلم وأن صلاته صحيحة إلا أن تبدو عورته ( و ) يكره
~~في الصلاة ( تغطية الوجه ) لما روى أبو هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~نهى أن يغطي الرجل فاه رواه أبو داود بإسناد حسن
# ففيه تنبيه على كراهة تغطية الوجه لاشتماله على تغطية الفم
# ولأن الصلاة لها تحليل وتحريم
# فشرع لها كشف الوجه كالإحرام ( و ) يكره في الصلاة ( التلثم على الفم
~~والأنف ) روي ذلك عن ابن عمر
# ولقوله صلى الله عليه وسلم أمرت أن أسجد على سبعة أعظم متفق عليه ( ولف
~~الكم بلا سبب ) لقوله صلى الله عليه وسلم ولا أكف شعرا ولا ثوبا متفق عليه
# زاد في الرعاية وتشمير ( و ) يكره ( شد الوسط ) بفتح السين ( بما يشبه شد
~~الزنار ) بضم أوله
# لنهي النبي صلى الله عليه وسلم عن التشبه بأهل الكتاب رواه أبو داود (
~~ولو ) كان شد الوسط بما يشبه شد الزنار ( في غير صلاة لأنه يكره التشبه
~~بالكفار كل وقت ) لما تقدم ( قال الشيخ التشبه بهم ) أي الكفار ( منهي عنه
~~إجماعا ) لما تقدم ( وقال ولما صارت العمامة الصفراء والزرقاء من شعارهم
~~حرم لبسها ) اه ( ويكره شد وسطه ms0290 على القميص
# لأنه من زي اليهود ) نقله حرب
# وظاهر ما قدمه في الإنصاف لا يكره ( ولا بأس به ) أي بشد الوسط بمئزر أو
~~حبل أو نحوه مما لا يشبه الزنار ( على القباء ) لأنه من عادة المسلمين
# قاله القاضي وقال ابن تميم لا بأس بشد القباء في السفر على غيره
# نص عليه
# واقتصر عليه
# قاله في الإنصاف
# و ( قال ابن عقيل يكره الشد بالحياصة ) وهو رواية حكاها في المبدع وغيره
# وظاهره أن المقدم لا يكره ( ويستحب ) شد الوسط ( بما لا يشبه الزنار )
~~وفعله ابن عمر
# قاله المجد في شرحه
# وقال نص عليه للخبر ( كمنديل ومنطقة ونحوها لأنه أستر للعورة ) قال ابن
~~تميم إلا أن يشده لعمل الدنيا فيكره ( ويكره لامرأة شد وسطها في الصلاة ولو
~~بغير ما يشبه الزنار ) لأن ذلك يبين به حجم عجيزتها وتقاطع بدنها
# والمطلوب ستر ذلك
# ومفهوم كلامه أنه لا يكره لها شد وسطها خارج الصلاة بما لا يشبه شد
~~الزنار
# قال في حاشية التنقيح لأن شد المرأة وسطها معهود في زمن النبي صلى الله
~~عليه وسلم وقبله
# كما صح أن هاجر أم إسماعيل اتخذت منطقا وكان لأسماء بنت أبي PageV01P276
~~بكر نطاقان
# وأطلق في المبدع والتنقيح والمنتهى أنه يكره لها شد وسطها ( وتقدم ولا
~~تضم ) المرأة ( ثيابها ) حال قيامها
# لأنه يبين فيه تقاطيع بدنها
# فيشبه الحزام ( ولا بأس بالاحتباء مع ستر العورة ) لما تقدم من مفهوم
~~قوله صلى الله عليه وسلم ليس على فرجه منه شيء ( ويحرم ) الاحتباء ( مع
~~عدمه ) أي عدم ستر العورة لما فيه من كشف العورة بلا حاجة ( وهو ) أي
~~الاحتباء ( أن يجلس ضاما ركبتيه إلى نحو ) أي جهة ( صدره ويدير ثوبه من
~~وراء ظهره إلى أن يبلغ ركبتيه ثم يشده فيكون ) المحتبى ( كالمعتمد عليه
~~والمستند إليه ) أي الثوب الذي احتبى به ( ويحرم وهو ) أي الإسبال ( كبيرة
~~) للوعيد عليه الآتي بيانه في الخبر ( إسبال شيء من ثيابه ولو عمامة خيلاء
~~) لقوله صلى الله عليه وسلم من جر ثوبه خيلاء لم ينظر الله إليه متفق ms0291 عليه
~~وحديث ابن مسعود من أسبل إزاره في صلاته خيلاء فليس من الله في حل ولا حرام
~~رواه أبو داود ( في غير حرب ) لما روي أن النبي صلى الله عليه وسلم حين رأى
~~بعض أصحابه يمشي بين الصفين يختال في مشيته قال إنها المشية يبغضها الله
~~إلا في هذا الموطن وذلك لأن الخيلاء غير مذموم في الحرب ( فإن أسبل ثوبه
~~لحاجة كستر ساق قبيح من غير خيلاء
# أبيح ) قال أحمد في رواية حنبل جر الإزار وإسبال الرداء في الصلاة إذا لم
~~يرد الخيلاء فلا بأس ( ما لم يرد التدليس على النساء ) فإنه من الفحش
# وفي الخبر من غشنا فليس منا ( ومثله ) أي التدليس بإسبال ثوبه لستر ساق
~~قبيح ك ( قصيرة اتخذت رجلين من خشب فلم تعرف ) ذكره في الفروع توجيها (
~~ويكره أن يكون ثوب الرجل إلى فوق نصف ساقه ) نص عليه ( وتحت كعبه بلا حاجة
~~) وعنه ما تحتهما فهو في النار للخبر
# فإن كان لحاجة كقبح ساقه
# فلا و ( لا يكره ما بين ذلك ) أي بين نصف الساق وفوق الكعب ( ويجوز
~~للمرأة زيادة ذيلها على ذيله ) أي الرجل ( إلى ذراع ولو من نساء المدن )
~~لحديث أم سلمة قالت يا رسول الله كيف تصنع النساء بذيولهن قال يرخين شبرا
~~فقالت إذن تنكشف أقدامهن
# قال فيرخينه ذراعا لا يزدن عليه رواه أحمد والنسائي والترمذي وحسنه
# والظاهر أن المراد بذراع اليد وهو شبران
# لما في سنن ابن ماجه عن ابن عمر قال رخص النبي صلى الله عليه وسلم لأمهات
~~المؤمنين شبرا ثم استزدنه فزادهن شبرا ( ويحسن ) وقال في الإنصاف عن جماعة
~~من الأصحاب يسن
# وجزم به في شرح المنتهى ( تطويل كم الرجل PageV01P277 إلى رؤوس أصابعه أو
~~أكثر يسيرا ) لحديث أسماء بنت يزيد قالت كانت يد كم قميص النبي صلى الله
~~عليه وسلم إلى الرسغ رواه أبو داود وعن ابن عباس قال كان الرسول صلى الله
~~عليه وسلم يلبس قميصا قصير اليدين والطول رواه ابن ماجه
# ( وتوسيعه قصدا ) أي باعتدال من غير إفراط
# فلا ms0292 تتأذى اليد بحر ولا برد
# ولا يمنعها خفة الحركة والبطش
# قال ابن القيم وأما هذه الأكمام الواسعة الطوال التي هي كالأخراج وعمائم
~~كالأبراج
# فلم يلبسها صلى الله عليه وسلم هو ولا أحد من أصحابه وهي مخالفة لسنته
# وفي جوازها نظر
# فإنها من جنس الخيلاء ( و ) يحسن ( قصر كم المرأة ) قال ابن حمدان دون
~~رؤوس أصابعها ( وتوسيعه من غير إفراط ويكره لبس ما يصف البشرة ) أي مع ستر
~~العورة بما يكفي في الستر
# لما تقدم أول الباب
# ويأتي ( للرجل والمرأة ولو في بيتها ) نص عليه ( إن رآها غير زوج أو سيد
~~تحل له ) قال في المستوعب يكره للرجل والمرأة لبس الرقيق من الثياب
# وهو ما يصف البشرة غير العورة
# ولا يكره ذلك للمرأة إذا كان لا يراها إلا زوجها ومالكها
# وصحح معناه في الرعاية
# وظاهر ما قدمه في شرح المنتهى يكره مطلقا ( ولا يجزىء ) ما يصف البشرة (
~~كفنا لميت ) لأنه غير ساتر ( ويأتي ) في الجنائز ( ويكره للنساء لبس ما يصف
~~اللين والخشونة والحجم ) لما روي عن أسامة بن زيد قال كساني الرسول صلى
~~الله عليه وسلم قبطية كثيفة كانت مما أهدى له دحية الكلبي
# فكسوتها امرأتي فقال صلى الله عليه وسلم ما لك لا تلبس القبطية قلت يا
~~رسول الله كسوتها امرأتي
# فقال مرها فلتجعل تحتها غلالة
# فإني أخاف أن تصف حجم عظامها رواه أحمد
# ( ويحرم عليهن لبس العصائب الكبار التي يتشبهن بلبسها بالرجال ) لحديث
~~أبي هريرة قال قال رسول الله صلى الله عليه وسلم صنفان من أهل النار لم
~~أرهما بعد نساء كاسيات عاريات مائلات مميلات على رؤوسهن أمثال أسنمة البخت
~~المائلة لا يرين الجنة ولا يجدن ريحها
# ورجال معهم سياط كأذناب البقر يضربون بها الناس رواه مسلم ( ويكره للرجل
~~الزيق العريض دون المرأة ) فلا يكره لها ذلك
# والزيق لبنة الجيب ( و ) يكره للرجل ( لبسه زي الأعاجم كعمامة صماء ونعل
~~صرارة للزينة ) للنهي عن التشبه بالأعاجم
# و ( لا ) يكره لبس نعل صرارة ( للوضوء ) قال أحمد لا بأس أن يلبس للوضوء ms0293
~~( ونحوه ) كالغسل ( ويكره لبس ما فيه شهرة ) PageV01P278 أي ما يشتهر به
~~عند الناس ويشار إليه بالأصابع لئلا يكون ذلك سببا إلى حملهم على غيبته
~~فيشاركهم في إثم الغيبة ( ويدخل فيها ) أي في ثوب الشهرة ( خلاف ) زيه (
~~المعتاد كمن لبس ثوبا مقلوبا أو محولا كجبة وقباء ) محول ( كما يفعله بعض
~~أهل الجفاء والسخافة ) وعن أبي هريرة مرفوعا أن الرسول صلى الله عليه وسلم
~~نهى عن الشهرتين
# فقيل يا رسول الله وما الشهرتان قال رقة الثياب وغلظها ولينها وخشونتها
~~وطولها وقصرها
# ولكن سدادا بين ذلك واقتصادا وعن ابن عمر مرفوعا من لبس ثوب شهرة ألبسه
~~الله ثوب مذلة يوم القيامة حديث حسن رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه
# وكان الحسن يقول إن قوما جعلوا خشوعهم في اللباس وشهروا أنفسهم بلباس
~~الصوف حتى إن أحدهم بما يلبس من الصوف أعظم كبرا من صاحب المطرف بمطرفه
~~وقال ابن رشد المالكي كان العلم في صدور الرجال
# فانتقل إلى جلود الضأن
# قلت والآن إلى جلود السمور ( ويكره ) لبس ( خلاف زي ) أهل ( بلده و ) لبس
~~( مزريه ) لأنه من الشهرة ( فإن قصد به الارتفاع وإظهار التواضع حرم لأنه
~~رياء ) ومن راءى راءى الله به ( ومن سمع سمع الله به ( وكره ) الإمام (
~~أحمد الكلتة ) بالكسر ( وهي قبة ) أي ستر رقيق يخاط شبه البيت
# قاله في الحاشية ( لها بكر تجر بها
# وقال هي من الرياء لا ترد حرا ولا بردا ) ويشبهها البشخانه والناموسية
# إلا أن تكون من حرير أو منسوج بذهب أو فضة فتحرم ( ويسن غسل بدنه وثوبه
~~من عرق ووسخ ويكره ترك الوسخ فيهما ) لخبر أما كان يجد هذا ما يغسل به ثوبه
~~وخبر أن الله نظيف يحب النظافة ( و ) يكره ( الإسراف في المباح ) وحرمه
~~الشيخ تقي الدين لعموم @QB@ ولا تسرفوا @QE@
#
# | فصل
# ( ويحرم على ذكر وأنثى لبس ما فيه صورة حيوان ) لحديث أبي طلحة قال سمعت
~~الرسول صلى الله عليه وسلم يقول لا تدخل الملائكة بيتا فيه صورة أو كلب
~~متفق عليه
# ( وتعليقه ) أي ما فيه صورة ( وستر الجدر ms0294 به ) لما تقدم
# ( وتصويره PageV01P279 كبيرة للوعيد عليه ) في قوله صلى الله عليه وسلم
~~إن أصحاب هذه الصور يعذبون يوم القيامة
# ويقال لهم أحيوا ما خلقتم
# ( حتى في ستر وسقف وحائط وسرير ونحوها ) لعموم ما سبق ( لا افتراشه وجعله
~~) أي المصور ( مخدا ) فيجوز ( بلا كراهة ) قال في الفروع لأنه صلى الله
~~عليه وسلم اتكأ على مخدة فيها صور رواه أحمد
# وهو في الصحيحين بدون هذه الزيادة ( وتكره الصلاة على ما فيه صورة ولو
~~على ما يداس والسجود عليها ) أي الصورة ( أشد كراهة ) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم لا تدخل الملائكة بيتا فيه صورة ويأتي ما فيه في صفة الصلاة ( ولا
~~تدخل الملائكة بيتا فيه كلب ولا صورة ) للخبر السابق
# قال في المبدع والمراد به كل منهي عن اقتنائه
# وفي الآداب هل يحمل على كل صورة أم صورة منهي عنها اه
# قلت إلا ظهر الثاني ( ولا ) تدخل بيتا فيه ( جرس ) لحديث لا تدخل
~~الملائكة بيتا فيه جرس رواه أبو داود ( ولا جنب ) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~لا تدخل الملائكة بيتا فيه صورة ولا كلب ولا جنب إسناده حسن
# قاله في المبدع ( إلا أن يتوضأ ) لما تقدم أنه رخص له أن ينام إذا توضأ
~~وحمله بعضهم على الجنب من حرام
# وبعضهم على من يتركه عادة وتهاونا ( ولا تصحب ) الملائكة ( رفقة فيها جرس
~~) أو كلب
# لخبر أبي هريرة مرفوعا لا تصحب الملائكة رفقة فيها كلب أو جرس رواه مسلم
# قال في الآداب ولو اجتمع في الطريق اتفاقا بمن معه كلب أو جرس ولم يقصد
~~رفقته
# فهل يكون سببا لعدم صحبة الملائكة أم لا
# أم إن أمكنه الانفراد فلم يفعل كان سببا وإلا فلا يتوجه احتمالات ( وإن
~~أزيل من الصورة ما لا تبقى الحياة معه كالرأس أو لم يكن لها رأس فلا بأس به
~~) أي فلا كراهة في المنصوص ( ولا ) بأس ( بلعب الصغيرة بلعب غير مصورة ) أو
~~مقطوع رأسها أو مصورة بلا رأس ( ولا ) بأس ب ( شرائها نصا ) للتمرين (
~~ويأتي في الحجر ) مع زيادة ms0295 على هذا ( وتباح صورة غير حيوان كشجر وكل ما لا
~~روح فيه ويكره ) جعل صورة ( الصليب في الثوب ونحوه ) كالطاقية والدراهم
~~والدنانير والخواتيم وغيرها
# لقول عائشة أن الرسول صلى الله عليه وسلم كان لا يترك في بيته شيئا فيه
~~تصليب إلا قضبه رواه أبو داود
# قال في الإنصاف ويحتمل تحريمه
# وهو ظاهر PageV01P280 نقل صالح
# قلت وهو الصواب ( ويحرم على رجل ولو كافرا ) لما تقدم أنه مخاطب بفروع
~~الشريعة ( و ) على ( خنثى لبس ثياب حرير ) لحديث عمر قال قال رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم لا تلبسوا الحرير فإنه من لبسه في الدنيا لم يلبسه في
~~الآخرة متفق عليه
# ( ولو ) كان الحرير ( بطانة ) لعموم الخبر ( و ) لو ( تكة سراويل وشرابة
~~) نص عليه قال في الفروع ( والمراد شرابة مفردة كشرابة البريد لا تبعا فإنه
~~كزر ) فتباح
# وما روي أن عمر بعث بما أعطاه النبي صلى الله عليه وسلم إلى أخ له مشرك
~~متفق عليه ليس فيه أنه أذن له في لبسها
# وقد بعث النبي صلى الله عليه وسلم إلى عمر وعلي وأسامة رضي الله عنهم ولم
~~يلزم منه إباحة لبسه ( ويحرم افتراشه ) أي الحرير لما روى حذيفة أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم نهى أن يلبس الحرير والديباج وأن يجلس عليه رواه
~~البخاري
# ( و ) يحرم ( استناده ) أي الرجل والخنثى ( إليه واتكاؤه عليه وتوسده
~~وتعليقه وستر الجدر به ) فيحرم استعماله على الرجال بكل حال على ظاهر كلامه
~~في المستوعب وأبي المعالي في شرح الهداية وغيرهم
# قال ابن عبد القوي ويدخل في ذلك شرابة الدواة وسلك المسبحة
# كما يفعله جهلة المتعبدة اه
# واختار الآبدي إباحة يسير الحرير مفردا ( غير الكعبة ) المشرفة فلا يحرم
~~سترها بالحرير ( وكلام أبي المعالي يدل على أنه محل وفاق ) وتبعه في المبدع
~~( إلا من ضرورة ) فلا يحرم معها لبس ما كله حرير ولا افتراشه ونحوه ( وكذا
~~ما غالبه حرير ظهورا ) فيحرم استعماله كما تقدم كالخالص لأن الأكثر ملحق
~~بالكل في أكثر الأحكام و ( إلا ) يحرم ما كان من حرير وغيره ms0296 ( إذا استويا
~~ظهورا ووزنا أو كان الحرير أكثر وزنا والظهور لغيره ) وكذا إذا استويا
~~ظهورا لأن الحرير ليس بأغلب
# وإذا انتفى دليل الحرمة بقي أصل الإباحة ( ولا يحرم خز وهو ما سدي
~~بإبريسم ) وهو الحرير ( وألحم بوبر أو صوف ونحوه ) كقطن وكتان
# لقول ابن عباس إنما نهى النبي صلى الله عليه وسلم عن الثوب المصمت من
~~الحرير
# أما السدي والعلم فلا نرى به بأسا رواه أحمد وأبو داود بإسناد حسن
# قال في الاختيارات المنصوص عن أحمد وقدماء الأصحاب إباحة الخز دون الملحم
# وغيره
# ويلبس الخز ولا يلبس الملحم ولا الديباج اه والملحم ما سدي بغير الحرير
~~وألحم به ( وما عمل من سقط حرير ومشاقته وما يلقيه الصانع من فمه من تقطيع
~~الطاقات إذا دق وغزل ونسج فكحرير خالص PageV01P281 وإن سمي الآن خزا )
~~فيحرم على الرجال والخناثى
# لأنه حرير وظاهر كلامهم يحرم الحرير ولو كان مبتذلا بحيث يكون القطن
~~والكتان أعلى قيمة منه النص ( ويحرم على ذكر وخنثى بلا حاجة لبس منسوج بذهب
~~أو فضة أو مموه بأحدهما ) لما فيه من الخيلاء
# وكسر قلوب الفقراء وتضييق النقدين وكالآنية ( فإن استحال ) أي تغير (
~~لونه ولم يحصل منه شيء ) بعرضه على النار ( أبيح ) لبسه لزوال علة التحريم
~~من السرف والخيلاء وكسر قلوب الفقراء ( وإلا ) أي وإن لم يستحل لونه
~~واستحال لكن يحصل منه شيء بعرضه على النار ( فلا ) يباح لبقاء علة التحريم
~~( ويباح لبس الحرير لحكة ولو لم يؤثر لبسه في زوالها ) لما في الصحيحين عن
~~أنس أن النبي صلى الله عليه وسلم رخص لعبد الرحمن بن عوف والزبير في قميص
~~الحرير في سفر من حكة كانت بهما وما ثبت في حق صحابي ثبت في حق غيره ما لم
~~يقم دليل على اختصاصه به والحكة قال في المبدع بكسر الحاء الجرب
# ( و ) يباح لبس الحرير ( لقمل ) لما روى أنس أن عبد الرحمن بن عوف
~~والزبير شكيا إلى النبي صلى الله عليه وسلم القمل فرخص لهما في قميص حرير
# فرأيته عليهما في غزاة رواه ms0297 البخاري
# وظاهره ولو لم يؤثر لبسه في زواله ( و ) يباح لبس الحرير ل ( مرض ) ينفع
~~فيه لبس الحرير
# على ظاهر كلامه في المبدع قياسا على الحكة والقمل ( و ) يباح لبس الحرير
~~( في حرب مباح إذا تراءى الجمعان إلى انقضاء القتال ولو ) كان لبسه ( لغير
~~حاجة ) لأن المنع من لبسه لما فيه من الخيلاء
# وذلك غير مذموم في الحرب ( و ) يباح لبس الحرير ( لحاجته كبطانة بيضة )
~~أي خوذة ( ودرع ونحوه ) كجوشن
# قال ابن تميم من احتاج إلى لبس الحرير لحر أو برد أو تحصن من عدو ونحوه
~~أبيح وقال بعض أصحابنا يجوز مثل ذلك من الذهب كدرع مموه به لا يستغني عن
~~لبسه
# وهو محتاج إليه ( ويحرم إلباس صبي ما يحرم على رجل ) من اللباس من حرير
~~أو منسوج بذهب أو فضة أو مموه بأحدهما
# لقوله صلى الله عليه وسلم وحرم على ذكورها وعن جابر قال كنا ننزعه عن
~~الغلمان ونتركه على الجواري رواه أبو داود
# وشقيق عمرو بن مسعود وحذيفة قميص الحرير على الصبيان رواه الخلال
# ويتعلق التحريم بالمكلفين بتمكينهم من الحرام
# كتمكينهم من شرب الخمر
# وكونهم محلا للزينة مع تحريم الاستمتاع بهم أبلغ في التحريم ( وصلاته )
~~أي الصبي ( فيه ) أي في المحرم عليه لبسه ( كصلاته ) أي الرجل
# فلا تصح
# قلت قد PageV01P282 تقدم أن محل بطلان صلاة الرجل فيه إذا كان عالما
~~ذاكرا على المذهب
# وعلى هذا فينبغي هنا الصحة لأن النهي عائد إلى إلباسه وتمكينه منه وهو
~~خارج عن الصلاة وشروطها وما حرم استعماله من حرير ) كله أو غالبه ( ومذهب )
~~ومفضض منسوج أو مموه ( ومصور ونحوها ) كالذي يتخذ لتشبه النساء بالرجال
~~وعكسه ( حرم بيعه ) لذلك ( و ) حرم ( نسجه ) لذلك ( وخياطته ) لذلك (
~~وتمليكه ) لذلك ( وتملكه ) لذلك ( وأجرته لذلك ) أي للاستعمال ( والأمر به
~~) لقوله تعالى @QB@ ولا تعاونوا على الإثم والعدوان @QE@ ولأن الوسائل لها
~~حكم المقاصد فإن باعه أو نسجه أو خاطه أو ملكه أو تملكه لغير ذلك كتجارة
~~وكراء لمن يباح له فلا
# ( ويحرم يسير ذهب تبعا غير خاتم كالمفرد ) وفي ms0298 الآنية في المبدع وغيره
~~يحرم خاتم من ذهب ويأتي ما فيه من زكاة الأثمان ( ويحرم تشبه رجل بامرأة
~~وعكسه ) أي تشبه المرأة بالرجل ( في لباس وغيره ) ككلام ومشي وغيرهما
# لأنه صلى الله عليه وسلم لعن المتشبهين من الرجال بالنساء والمتشبهات من
~~النساء بالرجال رواه البخاري
# ولعن أيضا الرجل يلبس لبس المرأة والمرأة تلبس لبس الرجل قال في الآداب
~~الكبرى إسناده صحيح
# رواه أحمد وأبو داود
# ( ويباح علم حرير وهو طراز الثوب ) لما تقدم من قول ابن عباس إنما نهى
~~النبي صلى الله عليه وسلم عن الثوب المصمت أما العلم وسدى الثوب فليس به
~~بأس رواه أبو داود
# ( و ) يباح ( رقاع منه ) أي من الحرير ( وسجف الفراء ) ونحوها قاله في
~~الآداب
# لقول عمر نهى النبي صلى الله عليه وسلم عن الحرير إلا موضع إصبعين أو
~~ثلاث أو أربع رواه مسلم ( و ) يباح من الحرير ( لبنة الجيب وهي الزيق )
~~المحيط بالعنق ( والجيب هو الطوق الذي يخرج منه الرأس ) قال في القاموس
~~وجيب القميص ونحوه بالفتح طوقه وقال في المنتهى الجيب ما ينفتح على نحر أو
~~طوق ( إذا كان ) ما ذكر من العلم والرقاع والسجف ولبنة الجيب ( أربع أصابع
~~) معتدلة على ما يأتي في مسافة القصر ( مضمومة فما دون ) بالبناء على الضم
# لحذف المضاف إليه ونية معناه أي فما دونها لما تقدم من حديث عمر ( و )
~~يباح ( خياطة به ) أي بالحرير ( و ) يباح ( أزرار ) جمع زر من الحرير لأن
~~ذلك يسير
# وكيس PageV01P283 المصحف وتقدم ( ويباح الحرير للأنثى ) لما روى الترمذي
~~عن أبي موسى أن النبي صلى الله عليه وسلم قال أحل الحرير والذهب للإناث من
~~أمتي
# وحرم على ذكورها ( ويحرم كتابة مهرها فيه ) أي الحرير في الأقيس
# قاله في الرعاية الكبرى واختاره ابن عقيل والشيخ تقي الدين ( وقيل يكره )
~~قال في التنقيح وعليه العمل
# قال في تصحيح الفروع لو قيل بالإباحة لكان له وجه ( ويباح حشو الجباب و )
~~حشو ( الفرش به ) أي بالحرير لأن ذلك ليس بلبس له ولا افتراش وليس فيه فخر ms0299
~~ولا عجب ولا خيلاء ( ولو لبس ثيابا في كل ثوب ) من الحرير ( قدر يعفى عنه )
~~من سجف أو رقاع ونحوها ( ولو جمع ) ما فيها من الحرير ( صار ثوبا لم يكره )
~~ذلك
# لأن كل ثوب يعتبر بنفسه غير تابع لغيره ( ويكره ) ل ( لرجل ) دون المرأة
~~( لبس مزعفر ) لقول أنس إن النبي صلى الله عليه وسلم نهى أن يتزعفر الرجل
~~متفق عليه
# ( و ) يكره للرجل لبس ( أحمر مصمت ) لما ورد عن عبد الله بن عمر قال مر
~~على النبي صلى الله عليه وسلم رجل عليه ثوبان أحمران فسلم فلم يرد النبي
~~صلى الله عليه وسلم رواه أبو داود قال أحمد يقال أول من لبسه آل قارون أو
~~آل فرعون ( ولو ) كان الأحمر المصمت ( بطانة ) وخرج بالمصمت ما فيه حمرة
~~وغيرها
# فلا يكره
# ولو غلب الأحمر وعليه يحمل لبسه الحلة الحمراء أو البرد الأحمر ( و )
~~يكره للرجل أيضا لبس ( طيلسان وهو المقور ) على شكل الطرحة يرسل من فوق
~~الرأس
# لأنه يشبه لبس رهبان الملكيين من النصارى
# وأما المدور فهو غير مكروه بل ذكر استحبابه
# وقد ذكرت كلام السيوطي فيه في حاشية المنتهى ( وكذا معصفر ) فيكره للرجل
# لما روى علي قال نهاني رسول الله صلى الله عليه وسلم عن التختم بالذهب
~~وعن لباس القسي وعن القراءة في الركوع والسجود وعن لباس المعصفر رواه مسلم
# ( إلا في إحرام فلا يكره ) للرجل لبس المعصفر
# نص عليه
# ويباح للنساء
# لتخصيص الرجل بالنهي ( ويكره المشي في نعل واحدة ) بلا حاجة ( ولو يسيرا
~~سواء كان في إصلاح الأخرى أو لا ) لقوله صلى الله عليه وسلم لا يمشي أحدكم
~~في نعل واحدة متفق عليه من حديث أبي هريرة ولمسلم إذا انقطع شسع نعل أحدكم
~~فلا يمشي في الأخرى حتى يصلحها رواه أيضا من حديث جابر
# وفيه ولا خف واحد ومشى علي في نعل واحدة وعائشة في خف واحد PageV01P284
# رواه سعيد ( ويكره ) المشي ( في نعلين مختلفين ) كأن يكون أحدهما أصفر
~~والآخر أحمر ( بلا حاجة ) لأنه من الشهرة ( ويسن استكثار النعال ) لحديث ms0300
~~مسلم عن جابر مرفوعا استكثروا من النعال
# فإن أحدكم لا يزال راكبا ما انتعل قال القاضي يدل على ترغيب اللبس للنعال
# لأنها قد تقيه الحر والبرد والنجاسة
# ( و ) يسن ( تعاهدها عند أبواب المساجد ) لقوله صلى الله عليه وسلم في
~~حديث أبي سعيد فإذا جاء أحدكم المسجد فليقلب نعليه ولينظر فيهما فإن رأى
~~خبثا فليمسحه بالأرض ثم ليصل فيهما رواه أبو داود ( و ) تسن ( الصلاة في
~~الطاهر منها ) أي من النعال
# قاله الشيخ تقي الدين وغيره للإخبار
# منها عن أبي سلمة يزيد بن سعيد قال سألت أنسا أكان النبي صلى الله عليه
~~وسلم يصلي في نعليه قال نعم متفق عليه وقال صاحب النظم الأولى حافيا ( و )
~~يسن ( الاحتفاء أحيانا ) لحديث فضالة بن عبيد قال كان النبي صلى الله عليه
~~وسلم يأمرنا أن نحتفي أحيانا رواه أبو داود
# ويروى هذا المعنى عن عمر ( و ) يسن ( تخصيص الحافي في الطريق ) بأن ينتحي
~~المنتعل عن الطريق ويدعها للحافي رفقا به ( ويكره كثرة الإرفاه ) أي التنعم
~~والدعة ولين العيش
# للنهي عنه
# ولأنه من زي العجم
# وأرباب الدنيا ( ويستحب كون النعل أصفر والخف أحمر ) وذكر أبو المعالي عن
~~أصحابنا ( أو أسود ) قاله في الفروع
# وأن يقابل بين نعليه وكان لنعله صلى الله عليه وسلم قبالان بكسر القاف
# وهو السير بين الوسطى والتي تليها
# وهو حديث صحيح
# رواه الترمذي في الشمائل
# وابن ماجه وغيرهما ( ويكره لبس الأزر ) قائما ( و ) لبس ( الخفاف ) قائما
~~( و ) لبس ( السراويل قائما ) خشية انكشاف عورته
# و ( لا ) يكره ( الانتعال ) قائما
# وصحح القاضي وغيره الكراهة
# واختلف قوله أي الإمام في صحة الأخبار
# قاله في الفروع ( ويكره نظر ملابس حرير وآنية ذهب وفضة ونحوها إن رغبه )
~~النظر إليها ( في التزين بها والمفاخرة ) ذكره في الرعاية وغيرها وقال ابن
~~عقيل ريح الخمر كصوت الملاهي
# حتى إذا شتم ريحها كان بمثابة من سمع صوت الملاهي وأصغى إليها
# ويجب ستر المنخرين والإسراع كوجوب سد الأذنين عند الأسماع
# وعلى هذا يحرم النظر إلى ملابس الحرير وأواني الذهب والفضة
# وإن ms0301 دعت إلى حب التزين والمفاخرة حجت ذلك عنه
# قاله في الآداب الكبرى ( و ) يكره ( التنعم ) وتقدم لأنه من الإرفاه ( و
~~) يكره PageV01P285 ( زي ) بكسر الزاي أي هيئة ( أهل الشرك ) لحديث ابن عمر
~~مرفوع من تشبه بقوم فهو منهم رواه أحمد وأبو داود وإسناده صحيح
# قال الشيخ تقي الدين أقل أحواله أي هذا الحديث أن يقتضي تحريم التشبه
# وإن كان ظاهره يقتضي كفر المتشبه بهم ( ويسن التواضع في اللباس ) لحديث
~~أحمد عن أبي أمامة مرفوعا البذاذة من الإيمان رجاله ثقات
# قال أحمد في رواية الجماعة هو التواضع في اللباس ( و ) يسن ( لبس الثياب
~~البيض ) لحديث البسوا من ثيابكم البيض فإنها من خير ثيابكم
# وكفنوا فيها موتاكم رواه أبو داود ( وهي ) أي الثياب البيض ( أفضل ) من
~~غيرها ( و ) تسن ( النظافة في ثوبه وبدنه ومجلسه ) لخبر إن الله نظيف يحب
~~النظافة وكان ابن مسعود يعجبه إذا قام إلى الصلاة الريح الطيبة والثياب
~~النظيفة ( و ) يسن ( إرخاء الذؤابة خلفه ) نص عليه ( قال الشيخ إطالتها )
~~أي الذؤابة ( كثيرا من الإسبال ) وإن أرخى طرفها بين كتفيه فحسن
# قال الآجري
# وأرخاها ابن الزبير من خلفه قدر ذراع
# وعن أنس نحوه
# ذكره في الآداب ( ويسن تحنيكها ) أي العمامة لأن عمائم المسلمين كانت
~~كذلك على عهده صلى الله عليه وسلم ( ويجدد لف العمامة كيف شاء ) قاله في
~~المبدع وغيره
# وروى ابن حبان في كتاب أخلاق النبي صلى الله عليه وسلم من حديث ابن عمر
~~كان النبي صلى الله عليه وسلم يعتم يدير كور العمامة على رأسه
# ويغرزها من ورائه ويرخي لها ذؤابة بين كتفيه ( ويباح السواد ولو للجند )
~~لأنه صلى الله عليه وسلم دخل مكة عام الفتح وعليه عمامة سوداء وكذا يباح
~~الأخضر والأصفر ( و ) يباح ( فتل طرف الثوب ) من رداء وغيره ( وكذا ) يباح
~~( الكتان ) والقطن والصوف والشعر والوبر ( و ) يباح لبس ( اليلمق وهو
~~القباء ولو للنساء والمراد ولا تشبه ) لما تقدم أنه يحرم تشبه النساء
~~بالرجال وعكسه ( ويسن السراويل ) لما روى أحمد عن أبي أمامة قال قلنا يا
~~رسول ms0302 الله
# إن أهل الكتاب يتسرولون ولا يأتزرون
# قال تسرولوا وائتزروا وخالفوا أهل الكتاب ( والتبان ) بضم التاء وتشديد
~~الباء سراويل قصيرة جدا ( في معناه ) أي معنى السراويل
# لأنه يستر العورة المغلظة
# ( و ) يسن ( القميص ) لقول أم سلمة كان أحب الثياب إلى النبي صلى الله
~~عليه وسلم القميص رواه أبو داود ( و ) يسن ( الرداء ) لفعله صلى الله عليه
~~وسلم ( ولا بأس بلبس الفراء ) بكسر الفاء ممدودا جمع فرو بغيرها
# قاله الجوهري PageV01P286
# وأثبتها ابن فارس
# ويدل له الحديث الآتي ( إذا كانت ) الفراء ( من جلد مأكول مذكى مباح وتصح
~~الصلاة فيها ) كسائر الطاهرات
# وتقدم في الآنية يحرم لبس جلود السباع
# وأنه يباح دبغ جلد نجس بموت واستعماله بعده في يابس ( ولا تصح ) الصلاة (
~~في غير ذلك ) أي غير جلد مذكى ( كجلد ثعلب وسمور وفنك وقاقم وسنور وسنجاب
~~ونحوه ) كذئب ونمر ( ولو ذكي ) أو دبغ لأنه لا يطهر بذلك كلحمه ( ويكره من
~~الثياب ما تظن نجاسته لتربية ) كثياب المرأة المربية للأطفال ( ورضاع وحيض
~~وصفر وكثرة ملابستها ) أي النجاسة ( ومباشرتها وقلة التحرز منها في صنعة
~~وغيرها وتقدم بعضه ) هكذا في شرح المنتهى وغيره
# ولعل المراد أن الصلاة فيها خلاف الأولى كما عبر به في الشرح
# فلا ينافي ما تقدم في الآنية إن ما لم تعلم نجاسته من ثياب الكفار طاهر
~~مباح ( ويكره لبسه ) جلدا مختلفا في طهارته
# ( و ) يكره ( افتراشه جلدا مختلفا في طهارته ) قال في الإنصاف على الصحيح
~~من المذهب انتهى
# وقال في الآداب قال ابن تميم إذا دبغ جلد الميتة وقلنا لا يطهر جاز أن
~~يلبسه دابته
# ويكره له لبسه وافتراشه على الأظهر
# قال ولا يباح الانتفاع بجلد الميتة قبل الدبغ في اللباس وغيره رواية
~~واحدة انتهى
# وهو معنى كلام المجد في شرح الهداية ولكنه لم يقل على الأظهر بل قطع بذلك
~~( وله إلباسه ) أي الجلد المختلف في طهارته ( دابته ) لأنه كاستعماله في
~~يابس ( ويحرم إلباسها ) أي الدابة ( ذهبا أو فضة ) قال الشيخ تقي الدين (
~~وحريرا ) وقطع الأصحاب له أن يلبسها الحرير قاله في ms0303 الآداب
# وقال له أن يلبس دابته جلدا نجسا ذكره في المستوعب
# وقدمه في الرعاية ( ولا بأس بلبس الحبرة ) بكسر الحاء وفتح الباء الموحدة
# قال في الشرح وهي التي فيها حمرة وبياض
# روى أنس
# قال كان أحب الثياب إلى الرسول صلى الله عليه وسلم أن يلبسها الحبرة متفق
~~عليه
# ( و ) لا بأس بلبس ( الأصواف والأوبار والأشعار من حيوان طاهر حيا كان أو
~~ميتا ) لقوله تعالى @QB@ ومن أصوافها وأوبارها وأشعارها أثاثا ومتاعا إلى
~~حين @QE@ ولحديث مسلم عن عائشة قالت خرج النبي صلى الله عليه وسلم ذات غداة
~~وعليه مرط مرحل من شعر أسود ( وكذا ) تباح ( الصلاة عليها وعلى ما يعمل من
~~القطن PageV01P287 والكتان وعلى الحصر ) وغيرها من الطاهرات لما في حديث
~~أنس مرفوعا قال ونضح بساط لنا نصلي عليه صححه الترمذي
# قال والعمل عليه أكثر أهل العلم من أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم ومن
~~بعدهم
# لم يروا بالصلاة على البساط والطنفسة بأسا
# وعن المغيرة بن شعبة قال كان الرسول صلى الله عليه وسلم يصلي على الحصير
~~والفروة المدبوغة ( ويباح نعل خشب ) قال أحمد إن كان حاجة ( ويسن لمن لبس
~~ثوبا جديدا أن يقول الحمد لله الذي كساني هذا ورزقنيه من غير حول مني ولا
~~قوة ) للخبر
# وعن أبي سعيد قال كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا استجد ثوبا سماه
~~باسمه عمامة أو قميصا أو رداء
# ثم يقول اللهم لك الحمد أنت كسوتنيه
# أسألك خيره وخير ما صنع له وأعوذ بك من شره وشر ما صنع له رواه الترمذي
# وفي نسخة وأن يتصدق بالخلق العتيق النافع
# تتمة قال عبد الله بن محمد الأنصاري ينبغي للفقيه أن تكون له ثلاثة أشياء
~~جديدة سراويله ومداسه وخرقة يصلي عليها
#
# | باب اجتناب النجاسة ( ومواضع الصلاة )
# ( وهو ) أي اجتناب النجاسة ( الشرط السابع ) للصلاة لتقدم ستة قبله (
~~طهارة بدن المصلي
# و ) طهارة ( ثيابه
# و ) طهارة ( موضع صلاته
# وهو محل بدنه
# و ) محل ( ثيابه
# من نجاسة غير معفو عنها ) وعدم حملها ( شرط لصحة الصلاة ) لقوله صلى الله
~~عليه ms0304 وسلم تنزهوا من البول فإن عامة عذاب القبر منه وقوله صلى الله عليه
~~وسلم حين مر بالقبرين إنهما ليعذبان وما يعذبان في كبير
# أما أحدهما فكان لا يستنثر من البول بالمثلثة قبل الراء
# قاله في شرح المنتهى
# والصواب أنه بالتاء المثناة
# كما ذكره ابن الأثير في النهاية في باب النون مع التاء المثناة
# وفي رواية لا يستنزه وقال تعالى @QB@ وثيابك فطهر @QE@ قال ابن
~~PageV01P288 سيرين وابن زيد أمر بتطهير الثياب من النجاسة التي لا تجوز
~~الصلاة معها
# وذلك لأن المشركين كانوا لا يتطهرون ولا يطهرون ثيابهم
# وهذا أظهر الأقوال فيها
# وهو حمل اللفظ على حقيقته
# وهو أولى من المجاز
# قاله في المبدع لكن صح أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يصلي قبل الهجرة
~~في ظل الكعبة
# فانبعث أشقى القوم فجاء بسلا جزور بني فلان ودمها وفرثها فطرحه بين كتفيه
~~وهو ساجد حتى أزالته فاطمة رواه البخاري من حديث ابن مسعود
# وقال المجد لا نسلم أنه أتي بدمها ثم الظاهر أنه منسوخ
# لأنه كان بمكة قبل ظهور الإسلام
# ولعل الخمس لم تكن فرضت
# والأمر بتجنب النجاسة مدني متأخر بدليل خبر النعلين وصاحب القبرين
~~والأعرابي الذي بال في طائفة المسجد وحديث جابر بن سمرة أن رجلا سأل النبي
~~صلى الله عليه وسلم أصلي في الثوب الذي آتي فيه أهلي قال نعم إلا أن ترى
~~فيه شيئا فتغسله رواه أحمد وابن ماجه وأسناده ثقات إلى غير ذلك من الأحاديث
# فثبت به أنه مأمور باجتنابها
# ولا يجب ذلك في غير الصلاة
# فتعين أن يكون فيها
# والأمر بالشيء نهي عن ضده وهو يقتضي الفساد
# وكطهارة الحدث
# وعلم منه أن النجاسة المعفو عنها كأثر الاستجمار بمحله ويسير الدم ونحوه
~~ونجاسة بعين ليس اجتنابها شرطا لصحة الصلاة
# وتقدم تعريف النجاسة في أول كتاب الطهارة وحيث علم أن اجتناب النجاسة ما
~~ذكره وعدم حملها شرط للصلاة حيث لم يعف عنها ( فمتى ) كان ببدنه أو ثوبه
~~نجاسة لا يعفى عنها أو ( لاقاها ببدنه أو ثوبه ) زاد في المحرر أو ms0305 حمل ما
~~يلاقيها ( أو حملها عالما ) كان ( أو جاهلا أو ناسيا ) لم تصح صلاته
# لفوات شرطها
# زاد في التلخيص إلا أن يكون يسيرا
# وذكر ابن عقيل في سترته المنفصلة عن ذاته
# إذا وقعت حال سجوده على نجاسة أنها لا تبطل
# قاله في المبدع ( أو حمل ) في صلاته ( قارورة ) من زجاج أو غيره ( فيها
~~نجاسة أو ) حمل ( آجرة ) بمد الهمزة واحدة الآجر
# وهو الطوب الأحمر ( باطنها نجس أو ) حمل ( بيضة مذرة أو ) بيضة ( فيها
~~فرخ ميت أو ) حمل ( عنقود عنب حباته مستحيلة خمرا قادرا على اجتنابها ) أي
~~النجاسة التي لاقاها أو على عدم حمل ما حمله من ذلك ( لم تصح صلاته ) لأنه
~~حامل النجاسة في غير معدنها
# أشبه ما لو كانت على بدنه أو ثوبه أو حملها في كمه
# و ( لا ) تبطل صلاته ( إن مس ثوبه ) أو بدنه ( ثوبا ) PageV01P289 نجسا (
~~أو ) مس ثوب أو بدنه ( حائطا نجسا لم يستند إليه ) لأنه ليس بموضع لصلاته
# ولا محمول فيها
# فإن استند إليها حال قيامه أو ركوعه أو سجوده
# بطلت صلاته ( أو قابلها ) أي النجاسة ( راكعا أو ساجدا ) من غير ملاقاة (
~~أو كانت ) النجاسة ( بين رجليه من غير ملاقاة ) فصلاته صحيحة لأنه لم يباشر
~~النجاسة
# أشبه ما لو خرجت عن محاذاته ( أو حمل حيوانا طاهرا أو ) حمل ( آدميا
~~مستجمرا ) فصلاته صحيحة لأنه صلى الله عليه وسلم صلى وهو حامل أمامة بنت
~~أبي العاص متفق عليه
# ولأن ما في باطن الحيوان والآدمي من نجاسة في معدنها
# فهي كالنجاسة بجوف المصلي وأثر الاستجمار معفو عنه بمحله ( أو سقطت )
~~النجاسة ( عليه فأزالها ) سريعا ( أو زالت ) النجاسة ( سريعا بحيث لم يطل
~~الزمن ) فصلاته صحيحة
# لما روى أبو سعيد قال بينا النبي صلى الله عليه وسلم يصلي بأصحابه إذ خلع
~~نعليه فوضعهما عن يساره فخلع الناس نعالهم
# فلما قضى صلى الله عليه وسلم صلاته
# قال ما حملكم على إلقائكم نعالكم قالوا رأيناك ألقيت نعلك فألقينا نعالنا
# قال إن جبريل أتاني فأخبرني أن فيهما قذرا رواه أبو داود
# ولأن من ms0306 النجاسة ما يعفى عن يسيرها فعفى عن يسير منها
# ككشف العورة ( وإن طين أرضا متنجسة ) وصلى عليها ( أو بسط عليها ولو كانت
~~النجاسة رطبة ) شيئا طاهرا صفيقا ( أو ) بسط ( على حيوان نجس أو ) بسط (
~~على حرير ) كله أو غالبه من ( يحرم جلوسه عليه ) من ذكر أو خنثى ( شيئا
~~طاهرا صفيقا بحيث لا ينفذ ) النجس الرطب ( إلى ظاهره وصلى عليه ) صحت مع
~~الكراهة ( أو ) صلى ( على بساط باطنه نجس وظاهره طاهر أو في علوه أو سفله
~~غصب أو على سرير تحته نجس أو غسل وجه آجر نجس وصلى عليه صحت ) صلاته
# لأنه ليس بحامل للنجاسة ولا مباشر لها
# قال في الشرح فأما الآجر المعجون بالنجاسة فهو نجس
# لأن النار لا تطهر
# لكن إذا غسل طهر ظاهره
# لأن النار أكلت أجزاء النجاسة الظاهرة وبقي الأثر
# فطهر بالغسل
# كالأرض النجسة
# ويبقى الباطن نجسا
# لأن الماء لا يصل إليه ( مع الكراهة ) لاعتماده على النجاسة أو الغصب
# ورأى ابن عمر النبي صلى الله عليه وسلم يصلي على حمار وهو متجه إلى خيبر
~~رواه مسلم
# قال الدارقطني هو غلط من عمرو بن يحيى المازني
# والمعروف PageV01P290 خلافه على البعير والراحلة لكنه من فعل أنس قاله في
~~المبدع
# وفيه فيما إذا بسط على حرير طاهرا صفيقا فيتوجه إن صح
# جاز جلوسه عليه
# وإلا فلا ذكره في الفروع ( وإن صلى على مكان طاهر من بساط ) أو حصير
~~ونحوه ( طرفه نجس ) صحت ( أو ) صلى و ( تحت قدميه حبل ) أو نحوه ( في طرفه
~~نجاسة ولو تحرك ) الحبل أو نحوه ( بحركته صحت ) صلاته
# لأنه ليس بحامل للنجاسة
# ولا مصل عليها
# وإنما اتصل مصلاه بها
# أشبه ما لو صلى على أرض طاهرة متصلة بأرض نجسة ( إلا أن يكون ) الحبل أو
~~نحوه ( متعلقا به ) أي المصلي وهو مشدود بنجس ينجر معه إذا مشى ( أو كان في
~~يده أو ) كان ( في وسطه حبل مشدود في نجس أو ) في ( سفينة صغيرة ) تنجر معه
~~إذا مشى ( فيها نجاسة ) فلا تصح صلاته ولو كان محمل الربط طاهرا ( أو ms0307 ) كان
~~في يده أو وسطه حبل مشدود في ( حيوان نجس ككلب وبغل وحمار ) وكل ما ( ينجر
~~معه إذا مشى ) فلا تصح صلاته
# لأنه مستتبع للنجاسة أشبه ما لو كان حاملها ( أو أمسك ) المصلي ( حبلا أو
~~غيره ملقى على نجاسة فلا تصح ) صلاته على ما في الإنصاف لحمله ما يلاقيها
# ومقتضى كلام الموفق الصحة فيما إذا كان طرفه ملقي على نجاسة يابسة بلا شد
# لأنه ليس بمستتبع للنجاسة وكذا حكم ما لو سقط طرف ثوبه على نجاسة
# ذكره ابن تميم ( وإن كان ) المشدود فيه الحبل ونحوه ( لا ينجر معه ) إذا
~~مشى ( كالسفينة الكبيرة والحيوان الكبير الذي لا يقدر على جره إذا استعصى
~~عليه صحت ) صلاته سواء كان الشد في موضع نجس أو طاهر
# لأنه لا يقدر على استتباع ذلك أشبه ما لو أمسك غصنا من شجرة على بعضها
~~نجاسة لم تلاق يده
# قلت وإذا تعلق بالمصلي صغير به نجاسة لا يعفى عنها وكان له قوة بحيث إذا
~~مشى انجر معه بطلت صلاته إن لم يزله سريعا وإلا فلا ( ومتى وجد عليه ) وفي
~~نسخة عليها أي البدن والثوب والبقعة ( نجاسة ) بعد الصلاة و ( جهل كونها )
~~أي أنها كانت ( في الصلاة صحت ) صلاته أي لم يلزمه إعادتها لأن الأصل عدم
~~كونها في الصلاة لاحتمال حدوثها بعدها
# فلا تبطلها بالشك ( وإن علم بعد سلامه أنها ) أي النجاسة ( كانت في
~~الصلاة لكنه جهل ) في الصلاة ( عينها ) بأن أصابه شيء ولم يعلم أنه نجس حال
~~الصلاة ثم علمه ( أو ) علم أنها كانت في الصلاة لكن جهل ( حكمها ) بأن
~~أصابته النجاسة وعلمها وجهل أنها مانعة من الصلاة ثم علم بعد سلامه ( أو )
~~PageV01P291 علم بعد سلامه أنها كانت في الصلاة لكن جهل ( أنها كانت عليه )
~~بأن لم يعلم بها وقت إصابتها إياه ( أو ) علم بعد سلامه أنه كان ( ملاقيها
~~) ولم يكن يعلم ذلك في صلاته
# أعاد لأنها طهارة مشترطة فلم تسقط بالجهل كطهارة الحدث
# وأجيب بأن طهارة الحدث آكد لكونه لا يعفى عن يسيره ( أو ) أصابته نجاسة
~~وهو ms0308 يصلي و ( عجز عن إزالتها ) سريعا ( أو نسيها أعاد ) لما تقدم وفيه ما
~~سبق ( وعنه لا يعيد وهو الصحيح عند أكثر المتأخرين ) اختاره الموفق وجزم به
~~في الوجيز
# وقدمه ابن تميم وصاحب الفروع وقاله جماعة منهم ابن عمر لحديث أبي سعيد في
~~خلع النعلين ولو بطلت لاستأنفها النبي صلى الله عليه وسلم
# تنبيه ما حكاه من الخلاف حتى فيما إذا جهل حكمها تبع فيه الرعاية
# وفي الإنصاف في هذه عليه الإعادة عند الجمهور وقطعوا به
# فائدة إذا علم بالنجاسة في أثناء الصلاة وأمكن إزالتها من غير عمل كثير
~~ولا زمن طويل
# فالحكم فيها كما لو علم بعد الصلاة
# فإن قلنا لا تبطل أزالها وبنى وقال ابن عقيل تبطل رواية واحدة وإن لم
~~يمكن إزالتها إلا بعمل كثير أو زمن طويل بطلت ( وإن خاط جرحه أو جبر ساقه
~~ونحوه ) كذراعه ( بنجس من عظم أو خيط فجبر وصح ) الجرح أو العظم ( لم تلزمه
~~إزالته ) أي الخيط أو العظم النجس ( إن خاف الضرر ) من مرض أو غيره ( كما
~~لو خاف التلف ) أي تلف عضوه أو نفسه
# لأن حراسة النفس وأطرافها من الضرر واجب وهو أهم من رعاية شرط الصلاة
~~ولهذا لا يلزمه شراء سترة ولا ماء للوضوء بزيادة كثيرة على ثمن المثل فإذا
~~جاز ترك شرط مجمع عليه لحفظ ماله
# فترك شرط مختلف فيه لأجل بدنه بطريق الأولى ( ثم إن غطاه اللحم لم يتيمم
~~له ) لتمكنه من غسل محل الطهارة بالماء ( وإلا ) بأن لم يغطه اللحم ( تيمم
~~له ) لعدم غسله بالماء
# قلت ويشبه ذلك الوشم إن غطاه اللحم غسله بالماء وإلا تيمم له ( وإن لم
~~يخف ) ضررا بإزالته PageV01P292 ( لزمته ) إزالته
# لأنه قادر على إزالته من غير ضرر
# فلو صلى معه لم تصح ( فلو مات من تلزمه إزالته ) لعدم خوفه ضررا ( أزيل )
~~وجوبا
# وقال أبو المعالي وغيره ما لم يغطه اللحم للمثلة ( إلا مع مثلة ) فلا
~~يلزم إزالته
# لأنه يؤذي الميت ما يؤذي الحي ( وإن شرب ) إنسان ( خمرا ولم يسكر غسل فمه
~~) لإزالة النجاسة ms0309 عنه ( وصلى ولا يلزمه القيء ) وكذا سائر النجاسات إذا
~~حصلت في الجوف لحصولها في معدنها الذي يستوي فيه الطاهر والنجس من أصله (
~~ويباح دخول البيع ) جمع بيعة بكسر الباء ( و ) دخول ( الكنائس التي لا صور
~~فيها و ) تباح ( الصلاة فيها إذا كانت نظيفة ) روي عن عمر وأبي موسى لخبر
~~جعلت لي الأرض مسجدا وطهورا ( وتكره ) الصلاة ( فيما فيه صور ) بيعة كانت
~~أو كنيسة لما تقدم من حديث لا تدخل الملائكة بيتا فيه صورة وقال في الإنصاف
~~وله دخول بيعة وكنيسة والصلاة فيهما من غير كراهة على الصحيح من المذهب
~~وعنه تكره وعنه مع صور
# وظاهر كلام جماعة يحرم دخوله معها
# ووجه الجواز أنه صلى الله عليه وسلم صلى في الكعبة وفيها صور ثم قد دخلت
~~في عموم قوله صلى الله عليه وسلم فأينما أدركتك الصلاة فصل فإنه مسجد متفق
~~عليه ( وإن سقطت سنه ) من آدمي ( أو ) سقط ( عضو منه فأعاده ) أي ما ذكر
# وفي نسخة فأعادها ( أو لا ) أي أو لم يعدها صحت صلاته بها لطهارته ( أو
~~جعل موضعه ) أي موضع سنه ( سن شاة ونحوها مذكاة وصلى به صحت صلاته ثبتت أو
~~لم تثبت لطهارته ) أما سنه وعضوه فلأن ما أبين من حي كميتته وميتة الآدمي
~~طاهرة
# وأما سن المذكاة فواضح
#
# | فصل في بيان المواضع التي نهي عن الصلاة فيها وما يتعلق به
# ( ولا تصح الصلاة في مقبرة قديمة أو حديثة تقلب ) ترابها ( أو لا ) لحديث
~~سمرة بن جندب مرفوعا لا تتخذوا القبور مساجد فإني أنهاكم عن ذلك رواه مسلم
~~PageV01P293 ( وهي مدفن الموتى ) بني لفظها من لفظ القبر لأن الشيء إذا كثر
~~بمكان جاز أن يبني له اسم من اسمه
# كقولهم مسبعة لمكان كثر فيه السباع
# ومضبعة لمكان كثر فيه الضباع
# وهي بفتح الميم مع تثليث الباء لكن الفتح القياس والضم المشهور
# والكسر قليل ويجوز كسر الميم وفتح الباء ( ولا يضر قبر ولا قبران ) أي لا
~~يمنع من الصلاة
# لأنه لا يتناولها اسم المقبرة وإنما المقبرة ثلاثة قبور فصاعدا نقله ms0310 في
~~الاختيارات عن طائفة من أصحابنا
# قال وليس في كلام أحمد وعامة أصحابه هذا الفرق
# قال وقال أصحابنا وكل ما دخل في اسم المقبرة مما حول القبور لا يصلى فيه
~~( وتكره الصلاة إليه ) أي إلى القبر ( ويأتي ) في الباب ( ولا يضر ) أي لا
~~تمنع الصلاة في ( ما أعد للدفن ) فيه ( ولم يدفن فيه ولا ما دفن بداره )
~~وإن كثر
# لأنه ليس بمقبرة ( والخشخاشة ) بيت في الأرض له سقف يقبر فيه جماعة لغة
~~عامية
# قاله في الحاشية ( فيها جماعة ) من الموتى ( قبر واحد ) اعتبارا بها لا
~~بمن فيها ( وتصح صلاة جنازة فيها ) أي المقبرة ( ولو قبل الدفن بلا كراهة )
~~أي لا تكره الصلاة على الجنازة في المقبرة ( والمسجد في المقبرة إن حدث
~~بعدها كهي ) أي لا تصح الصلاة فيه غير صلاة الجنازة لأنه من المقبرة ( وإن
~~حدثت ) المقبرة ( بعده ) أي المسجد ( حوله أو ) حدثت ( في قبلته فكصلاة
~~إليها ) أي إلى المقبرة فتكره بلا حائل ( ولو وضع القبر ) أي دفن فيها بحيث
~~سميت مقبرة على ما تقدم
# ( والمسجد معا لم يجز ) فيه ( ولم يصح الوقف ولا الصلاة قاله ) ابن القيم
~~( في الهدي ) النبوي تقديما لجانب الحظر ( ولا ) تصح ( في حمام داخله
~~وخارجه وأتونه ) أي موقد النار ( وكل ما يغلق عليه الباب ويدخل في بيع )
~~لشمول الاسم لذلك كله
# وذلك لحديث أبي سعيد مرفوعا قال جعلت لي الأرض كلها مسجدا إلا المقبرة
~~والحمام رواه أحمد وأبو داود والترمذي وصححه وابن حبان والحاكم وقال
~~أسانيده صحيحة وقال ابن حزم خبر صحيح
# ( ولا ) تصح الصلاة ( في حش ) بفتح الحاء وضمها ( وهو ما أعد لقضاء
~~الحاجة ) ولو مع طهارته من النجاسة وهو لغة البستان ثم أطلق على محل قضاء
~~الحاجة لأن العرب كانوا يقضون حوائجهم في البساتين وهي الحشوش
# فسميت الأخلية في الحضر حشوشا ( فيمنع من الصلاة داخل بابه وموضع الكنيف
~~وغيره سواء ) لتناول الاسم له
# لأنه لما منع الشرع من ذكر الله والكلام فيه كان منع الصلاة فيه من باب
~~أولى ( ولا ) تصح الصلاة في ms0311 ( أعطان إبل وهي ما تقيم فيه وتأوي إليه )
~~واحدها عطن بفتح الطاء وهي PageV01P294 المعاطن جمع معطن بكسرها
# والأصل في ذلك ما روى البراء بن عازب أن النبي صلى الله عليه وسلم قال
~~صلوا في مرابض الغنم ولا تصلوا في مبارك الإبل رواه أحمد وأبو داود وصححه
~~أحمد وإسحاق
# وقال ابن خزيمة لم نر خلافا بين علماء الحديث أن هذا الخبر صحيح ( ولا
~~بأس بالصلاة في مواضع نزولها ) أي الإبل ( في سيرها و ) لا في ( المواضع
~~التي تناخ ) الإبل ( فيها لعلفها أو وردها ) الماء
# لأن اسم الأعطان لا يتناولها فلا تدخل في النهي ( ولا ) تصح الصلاة أيضا
~~( في مجزرة وهي ما أعد للذبح فيه ولا في مزبلة وهي مرمى الزبالة ولو طاهرة
~~ولا في قارعة طريق وهو ما كثر سلوكه سواء كان فيه سالك أو لا ) لما روى ابن
~~عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم قال سبع مواطن لا تجوز فيها الصلاة ظهر
~~بيت الله والمقبرة والمزبلة والمجزرة والحمام ومعطن الإبل ومحجة الطريق
~~رواه ابن ماجه والترمذي وقال ليس إسناده بالقوي وقد رواه الليث بن سعد عن
~~عبد الله بن عمر العمري عن نافع عن ابن عمر مرفوعا ( ولا بأس بطريق الأبيات
~~القليلة وبما علا عن جادة الطريق يمنة ويسرة نصا ) فتصح الصلاة فيه بلا
~~كراهة لأنه ليس بمحجة ( ولا ) تصح الصلاة ( في أسطحتها ) أي أسطحة المواضع
~~التي قلنا لا تصح الصلاة فيها ( كلها ) لأن الهواء تابع للقرار بدليل أن
~~الجنب يمنع من اللبث على سطح المسجد وأن من حلف لا يدخل دارا يحنث بدخول
~~سطحها ( و ) لا تصح الصلاة في ( ساباط على طريق ) لأن الهواء تابع للقرار
~~لما تقدم ( ولا على سطح نهر ) قال ابن عقيل لأن الماء لا يصلى عليه
# وقال غيره هو كالطريق ( قال القاضي تجري فيه سفينة ) كالطريق
# وعلله بأن الهواء تابع للقرار لما تقدم
# ( والمختار ) في الصلاة على سطح النهر ( الصحة كالسفينة
# قاله أبو المعالي وغيره ) مقتضى المنتهى لا تصح
# وقد يفرق بينه وبين السفينة ms0312 بأنها مظنة الحاجة ( ولو حدث طريق أو غيره من
~~مواضع النهي ) كعطن إبل وحش ( تحت مسجد بعد بنائه صحت ) الصلاة ( فيه ) أي
~~في المسجد لأنه لم يتبع ما حدث بعده ( والمنع ) من الصلاة ( في هذه المواضع
~~تعبد ) ليس معللا بوهم النجاسة ولا غيره لنهي الشارع عنها ولم يعقل معناه (
~~ولا تصح ) صلاة ( في بقعة غصب من أرض أو حيوان بأن يغصبه ) أي ما ذكر من
~~الأرض والحيوان ( ويصلي عليه ) الغاصب ( أو غيره ) لأنها عبادة أتي بها على
~~الوجه المنهي عنه فلم تصح
# كصلاة PageV01P295 الحائض قال في المبدع ويلحق به ما إذا أخرج ساباطا في
~~موضع لا يحل له ( أو ) من ( سفينة ) غصبها أو غصب لوحا فجعله سفينة
# لم تصح الصلاة فيها ( ولا فرق بين غصبه لرقبة الأرض ) بأن يستولي عليها
~~قهرا ظلما ( أو دعواه ملكيتها ) أي ملكية رقبتها بغير حق ( وبين غصب
~~منافعها بأن يدعي إجارتها ظالما أو يضع يده عليها مدة ) ظلما ( أو يخرج
~~ساباطا في موضع لا يحل ) إخراجه كان يخرجه في درب غير نافذ بلا إذن أهله أو
~~في نافذ بغير إذن الإمام أو نائبه ( ونحو ذلك ولو ) كان المغصوب ( جزءا
~~مشاعا فيها ) أي في البقعة فلا تصح الصلاة فيها فإن كان الغصب جزءا معينا
~~تعلق الحكم به وحده فإن صلى فيه لم تصح وإن صلى في غيره صحت ( أو ) أي لا
~~تصح الصلاة في البقعة الغصب ولو ( بسط عليها مباحا أو بسط غصبا على مباح )
~~جزم به في المبدع وغيره
# بخلاف ما لو بسط طاهرا صفيقا على حرير والفرق أنه لا يعد مستعملا للحرير
~~إذن بخلاف البقعة فإنه حال فيها وإن كان تحته مباح ( سوى جمعة وعيد وجنازة
~~ونحوها مما تكثر له الجماعات ) ككسوف واستسقاء ( فيصح فيها ) أي في المواضع
~~المتقدمة كالمقبرة وقارعة الطريق ونحوها ( كلها ضرورة ) أي لأجل الضرورة
~~والذي في المنتهى والإنصاف ونقله عن الموفق في المغني والشارح والمجد في
~~شرحه وصاحب الحاوي الكبير والفروع وغيرهم صحة ذلك في الغصب
# وفي الطريق إذا اضطروا ms0313 إليه
# وأما الحمام والحش ونحوه فيبعد إلحاقه بذلك قال في الشرح قال أحمد يصلي
~~الجمعة في موضع الغصب يعني إذا كان الجامع أو بعضه مغصوبا صحت الصلاة فيه
~~لأن الجمعة تختص ببقعة فإذا صلاها الإمام في الموضع المغصوب فامتنع الناس
~~من الصلاة فيه فاتتهم الجمعة وكذلك من امتنع فاتته
# ولذلك صحت خلف الخوارج والمبتدعة وصحت في الطريق لدعاء الحاجة إليه وكذلك
~~الأعياد والجنازة ( وتصح ) الصلاة ( على راحلة في طريق ) على ما يأتي
~~تفصيله لصلاته صلى الله عليه وسلم على البعير ( و ) تصح الصلاة على ( نهر
~~جمد ماؤه ) جزم به ابن تميم
# وقدم في الإنصاف أنه كالطريق ( وإن غير هيئة مسجد فكغصبه ) في صلاته فيه
~~قاله في الرعاية فيؤخذ منه لو صلى غيره فيه صحت لأنه مباح له ( وإن منع
~~المسجد غيره وصلى هو فيه أو زحمه وصلى مكانه حرمت ) أي حرم عليه منعه الغير
~~لأنه ظلم ( وصحت ) صلاته لأن المسجد مباح في الجملة وإنما المحرم عليه منع
~~PageV01P296 الغير أو مزاحمته لإقامته فعاد النهي إلى خارج
# وقال في التنقيح فيمن أقام غيره وصلى مكانه
# قواعد المذهب تقتضي عدم الصحة وفي الرعاية وإن لم يغير هيئته لكن منع
~~الناس الصلاة فيه صحت صلاته مع الكراهة وتبعه في المبدع وزاد في الأصح ولا
~~يضمنه بذلك ( ومن وجبت عليه الهجرة من أرض ) لكفر أهلها وعجزه عن إظهار
~~دينه أو كونهم أهل بدعة ضالة كذلك ( لم يجب عليه إعادة ما صلى بها ) لأن
~~النهي عن إقامته بها لا يختص الصلاة ( ويصح الوضوء والأذان وإخراج الزكاة
~~والصوم والعقود ) كالبيع والنكاح وغيرهما والفسوخ كالطلاق والخلع والعتق (
~~في مكان غصب ) لأن البقعة ليست شرطا فيها بخلاف الصلاة ( وتصح صلاته في
~~بقعة أبنيتها غصب ولو استند ) إلى الأبنية لإباحة البقعة المعتبرة في
~~الصلاة
# ومقتضى كلامه في المبدع وتكره
# وفي معنى ذلك ما يبنى بحريم الأنهار من مساجد وبيوت
# لأن المحرم البناء بها
# وأما البقعة فعلى أصل الإباحة
# ( و ) تصح ( صلاة من طولب برد وديعة أو ) رد ( غصب قبل دفعها ms0314 إلى ربها )
~~ولو بلا عذر لأن التحريم لا يختص الصلاة ( و ) تصح ( صلاة من أمره سيده أن
~~يذهب إلى مكان فخالفه وأقام ) لما تقدم ( ولو تقوى على أداء عبادة ) من
~~صلاة أو صوم ونحوه ( بأكل محرم صحت ) عبادته لأن النهي لا يعود إلى العبادة
# ولا إلى شروطها فهو إلى خارج عنها وذلك لا يقتضي فسادها
# لكن لو حج بغصب عالما ذاكرا لم يصح حجه على المذهب ( ولو صلى على أرض
~~غيره ولو ) كانت ( مزروعة بلا ضرر ) ولا غصب ( أو ) صلى ( على مصلاه بلا
~~غصب ولا ضرر جاز ) وصحت صلاته ( وتقدم في الباب قبله ) ويأتي في الجمعة لو
~~صلى على مصلى مفروش لغيره
# لم تصح
# وجوابه ( وإن صلى في غصب ) من بقعة أو غيرها ( جاهلا ) كونه غصبا ( أو
~~ناسيا كونه غصبا ) صحت لأنه غير آثم ( أو حبس به ) أي المكان الغصب صحت (
~~صلاته ) لحديث عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه ( ويصلي فيها
~~) أي المقبرة والحمام وغيرها مما تقدم
# ( كلها لعذر ) كأن حبس بحمام أو حش ونحوه قال في المبدع وظاهره أنه لا
~~يصلي PageV01P297 فيها من أمكنه الخروج ولو فات الوقت ( ولا يعيد ) من صلى
~~فيها لعذر لصحة صلاته
# وظاهره ولو زال العذر في الوقت وخرج منها كالمتيمم يجد الماء بعد الصلاة
~~( وتكره الصلاة إليها ) أي إلى المقبرة وغيرها مما تقدم من المواضع المنهي
~~عن الصلاة فيها
# لما روى أبو يزيد الغنوي أنه سمع النبي صلى الله عليه وسلم يقول لا تصلوا
~~إلى القبور ولا تجلسوا إليها رواه مسلم
# قال القاضي ويقاس على ذلك جميع مواضع النهي إلا الكعبة
# وفيه نظر لأن النهي عنه تعبد وشرط القياس فهم المعنى ( ما لم يكن حائل
~~ولو كمؤخرة رحل وليس كسترة الصلاة فلا يكفي حائط المسجد ) جزم به جماعة
~~منهم المجد وابن تميم والناظم وغيرهم
# وقدمه في الرعايتين والحاويين وغيرهم لكراهة السلف الصلاة في مسجد في
~~قبلته حش
# وظاهر ما قدمه في الفروع والمبدع وغيرهما يكفي حائط المسجد وتأول ابن
~~عقيل النص على ms0315 سراية النجاسة تحت مقام المصلي
# واستحسنه صاحب التلخيص ( ولا ) يكفي ( الخط ونحوه ) ولا ما دون مؤخرة رحل
~~( بل ) الحائل هنا ( كسترة المتخلي ) فيعتبر بمؤخرة الرحل ( وإن غيرت أماكن
~~النهي غير الغصب بما يزيل اسمها كجعل الحمام دارا أو مسجدا أو نبش الموتى
~~من المقبرة وتحويل عظامهم ونحو ذلك ) كجعل المزبلة أو المجزرة دارا ( صحت
~~الصلاة فيها ) لأنها خرجت بذلك عن أن تكون مواضع النهي ( وتصح ) الصلاة (
~~في أرض السباخ ) نص عليه
# قال في الرعاية مع الكراهة ( و ) تصح الصلاة في ( الأرض المسخوط عليها
~~كأرض الخسف وكل بقعة نزل بها عذاب كأرض بابل وأرض الحجر ومسجد الضرار )
~~لأنه موضع مسخوط عليه
# وقد قال النبي صلى الله عليه وسلم يوم مر بالحجر لا تدخلوا على هؤلاء
~~المعذبين إلا أن تكونوا باكين أن يصيبكم مثل ما أصابهم ( وفي المدبغة
~~والرحا
# و ) تصح الصلاة ( عليها ) أي على الرحى ( مع الكراهة فيهن ) أي في تلك
~~المسائل ( و ) تصح الصلاة ( على الثلج بحائل أو لا إذا وجد حجمه ) لاستقرار
~~أعضاء السجود ( وكذا حشيش وقطن منتفش ) تصح الصلاة عليه إذا وجد حجمه ( وإن
~~لم يجد حجمه لم تصح ) صلاته لعدم استقرار الجبهة عليه ( ولا يعتبر كون ما
~~يحاذي الصدر مستقرا فلو حاذاه روزنة ونحوها ) كطاق ( صحت ) صلاته
# لأن الصدر ليس من أعضاء السجود ( بخلاف ما تحت الأعضاء ) أي التي يجب
~~السجود عليها
# فلا تصح إن حاذت روزنة PageV01P298 ونحوها ( أو صلى في الهواء أو في
~~أرجوحة ونحو ذلك لأنه ليس بمستقر القدمين على الأرض إلا أن يكون مضطرا )
~~إلى الصلاة كذلك ( كالمصلوب ) والمربوط للعذر ( وتكره ) الصلاة ( في مقصورة
~~تحمي ) للسلطان وحده ( نصا ) قال ابن عقيل إنما كره المقصورة لأنها كانت
~~تختص بالظلمة وأبناء الدنيا
# فكره الاجتماع بهم
# قال وقيل كرهها لقصورها على أتباع السلطان ومنع غيرهم
# وتصير كالموضع الغصب ( ويصلي في موضع نجس لا يمكنه الخروج منه ) بأن حبس
~~فيه ( ويسجد بالأرض وجوبا إن كانت النجاسة يابسة ) تقديما لركن السجود
# لأنه مقصود في نفسه
# ومجمع على فريضته
# وعلى ms0316 عدم سقوطه
# بخلاف ملاقاة النجاسة ( وإلا ) بأن كانت النجاسة رطبة ( أومأ غاية ما
~~يمكنه وجلس على قدميه ) لضرورة الجلوس ( ولا يضع على الأرض وغيرهما ) أي
~~غير القدمين للاكتفاء بهما عما سواهما ( وكذا من هو في ماء وطين ) يومىء
~~كمصلوب ومربوط لحديث إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم ( ولا تصح
~~الفريضة في الكعبة ) المشرفة ( ولا على ظهرها ) لقوله تعالى @QB@ وحيث ما
~~كنتم فولوا وجوهكم شطره @QE@ والشطر الجهة
# ومن صلى فيها أو على سطحها غير مستقبل لجهتها ولأنه يكون مستدبرا من
~~الكعبة ما لو استقبله منها وهو خارجها صحت صلاته
# ولأن النهي عن الصلاة على ظهرها وقد ورد صريحا في حديث عبد الله بن عمر
~~فيما سبق
# وفيه تنبيه على النهي عن الصلاة فيها
# لأنهما سواء في المعنى
# والجدار لا أثر له إذ المقصود البقعة بدليل أنه يصلي للبقعة حيث لا جدار
~~( إلا إذا وقف على منتهاها ) أي الكعبة
# وفي نسخ منتهاه أي البيت الحرام أو ظهره ( بحيث لم يبق وراءه شيء منها أو
~~صلى خارجها ) أي الكعبة ( وسجد فيها ) فيصح فرضه
# لأنه مستقبل لطائفة من الكعبة غير مستدبر لشيء منها
# فصحت
# كما لو صلى إلى أحد أركانها ( ويصح نذر الصلاة فيها ) أي الكعبة ( وعليها
~~) كالنافلة
# وقال في الاختيارات وإن نذر الصلاة في الكعبة جاز
# كما لو نذر الصلاة على الراحلة
# وإن نذر الصلاة مطلقا اعتبر فيها شروط الفريضة لأن النذر المطلق يحذى به
~~حذو الفرائض اه
# وعبارة المنتهى وتصح نافلة ومنذورة PageV01P299 فيها وعليها ( و ) تصح (
~~نافلة ) فيها وعليها ( بل يسن التنفل فيها والأفضل ) أن يتنفل ( وجاهه إذا
~~دخل ) لحديث ابن عمر قال دخل الرسول صلى الله عليه وسلم البيت وأسامة بن
~~زيد وبلال وعثمان بن طلحة فأغلقوا عليهم
# فلما فتحوا كنت أول من ولج
# فلقيت بلالا فسألته هل صلى النبي صلى الله عليه وسلم في الكعبة قال
~~ركعتين بين الساريتين عن يسارك إذا دخلت ثم خرج فصلى في وجه الكعبة ركعتين
~~رواه الشيخان
# ولفظه للبخاري
# وأما ما روى الشيخان عن ms0317 أسامة أيضا والبخاري عن ابن عباس أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم لم يصل في الكعبة فجوابه أن الدخول كان مرتين
# فلم يصل في الأولى وصلى في الثانية
# كذا رواه أحمد في مسنده
# وذكره ابن حبان في صحيحه ( ولو صلى لغير وجاهة إذا دخل
# جاز ) كما لو صلى وجاهه
# لأن كل جهة من جهاتها قبلة ( إذا كان بين يديه شيء منها شاخص تتصل بها
~~كالبناء والباب ولو مفتوحا أو عتبته المرتفعة فلا اعتبار بالآجر المعبى من
~~غير بناء ولا الخشب غير المسمور ونحو ذلك ) لأنه غير متصل ( فإن لم يكن
~~شاخص ) متصل ( وسجوده على منتهاها لم تصح ) صلاته لأنه لم يصل إلى شيء من
~~الكعبة ( وإن كان بين يديه شيء منها ) أي الكعبة ( إذا سجد ولكن ما ثم شاخص
~~لم تصح ) صلاته ( أيضا اختاره الأكثر ) قاله في التنقيح ( وعنه تصح ) صلاته
# اختاره الموفق في المغني والمجد في شرحه وابن تميم وصاحب الحاوي الكبير
~~والفائق
# وهو المذهب على ما اصطلحناه في الخطبة ذكره في الإنصاف
# وهو معنى ما قطع به في المنتهى ( والحجر ) بكسر الحاء ( منها ) أي من
~~الكعبة لخبر عائشة ( وقدره ستة أذرع وشيء ) قال الشيخ تقي الدين الحجر
~~جميعه ليس من البيت
# وإنما الداخل في حدود البيت ستة أذرع وشيء
# فمن استقبل ما زاد على ذلك لم تصح صلاته البتة اه
# وهذا بالنسبة لغير الطواف وإلا فلا بد من خروجه عنه جميعه احتياطا
# ويأتي ( فيصح التوجه إليه ) أي إلى ذلك القدر من الحجر لأنه من البيت
# أشبه سائره وسواء كان المتوجه إليه مكيا أو غيره وسواء كانت الصلاة فرضا
~~أو نفلا
# ( ويسن التنفل فيه ) أي في الحجر لخبر عائشة ( وأما الفرض فيه ) أي الحجر
~~( فك ) الفرض ( داخلها ) لا يصح إلا إذا وقف على منتهاه بحيث لم يبق وراءه
~~شيء منه أو وقف خارجه وسجد فيه ( ولو نقض ) أو سقط ( بناء الكعبة وجب
~~استقبال موضعها وهوائها دون أنقاضها ) لأن المقصود البقعة لا الأنقاض ( ولو
~~صلى على PageV01P300 جبل يخرج عن مسامتة ms0318 بنيانها ) كأبي قبيس ( صحت )
~~الصلاة ( إلى هوائها ) وكذا لو حفر حفيرة في الأرض بحيث ينزل عن مسامتة
~~بنيانها
# صحت إلى هوائها لما تقدم أن المقصود البقعة لا الجدار ( ويأتي حكم صلاة
~~الفرض على الراحلة وفي السفينة أول ) باب ( صلاة أهل الأعذار ) بعد الكلام
~~على صلاة المريض
#
# | باب استقبال القبلة ( و ) بيان ( أدلتها ) وما يتعلق بذلك
# قال الواحدي القبلة الوجهة هي الفعلة من المقابلة والعرب تقول ما له قبلة
~~ولا دبرة إذا لم يهتد لجهة أمره
# وأصل القبلة في اللغة الحالة التي يقابل الشيء غيره عليها كالجلسة للحالة
~~التي يجلس عليها إلا أنها صارت كالعلم للجهة التي يستقبلها المصلي
# وسميت قبلة لإقبال الناس عليها أو لأن المصلي يقبالها
# وهي تقابله والأدلة جمع دليل وتقدم في الخطبة ( صلى النبي صلى الله عليه
~~وسلم إلى بيت المقدس عشر سنين بمكة ) جزم به القاضي في شرح الخرقي الصغير
~~والسامري في المستوعب
# وهي المدة التي أقامها بمكة بعد البعثة بناء على حديث أنس بعثه الله على
~~رأس أربعين سنة فأقام بمكة عشر سنين وبالمدينة عشر سنين الحديث وما ذكروه
~~من أنه كان يصلي بمكة قبل الهجرة إلى بيت المقدس هو أحد أقوال ثلاثة
# قال الفخر الرازي في تفسيره اختلفوا في صلاته إلى بيت المقدس
# فقال قوم كان بمكة يصلي إلى الكعبة
# فلما صار إلى المدينة أمر بالتوجه إلى بيت المقدس سبعة عشر شهرا
# وقال قوم بل كان يصلي إلى بيت المقدس فقط بمكة وبالمدينة أولا سبعة عشر
~~شهرا ثم أمره الله تعالى بالتوجه إلى الكعبة لما فيه من الصلاح ( و ) صلى
~~أيضا صلى الله عليه وسلم إلى بيت المقدس ( ستة عشر شهرا بالمدينة ) رواه
~~النسائي عن البراء
# وقيل سبعة عشر شهرا
# وقيل ثمانية عشر شهرا
# وجمع بينها بأن من عدها ستة عشر لم يعتبر الكسور
# ومن عدها ثمانية عشر اعتد بالشهرين الأول والأخير ولم ينظر لما فيهما من
~~الكسور
# ومن عدها سبعة عشر حسب كسور الأول والأخير وألغى بقيتهما ( ثم أمر ) صلى
~~الله عليه وسلم ms0319 ( بالتوجه إلى الكعبة ) بقوله تعالى @QB@ قد نرى تقلب وجهك
~~في السماء @QE@ PageV01P301 الآية ( وهو الشرط الثامن لصحة الصلاة ) لأنه
~~قد تقدم عليه سبعة ( فلا تصح ) الصلاة ( بدونه ) أي الاستقبال لقوله تعالى
~~@QB@ فولوا وجوهكم شطره @QE@ قال علي شطره قبله وقال ابن عمر بينما الناس
~~بقباء في صلاة الصبح إذ جاءهم آت فقال إن النبي صلى الله عليه وسلم قد أنزل
~~عليه قرآن وقد أمر أن يستقبل القبلة فاستقبلوها وكانت وجوههم إلى الشام
# فاستداروا إلى الكعبة متفق عليه
# ( إلا لمعذور ) عاجز عن استقبال القبلة ( كالتحام حرب ) حال الطعن والكر
~~والفر ( وهرب من سيل أو ) من ( نار أو ) من ( سبع ونحوه ولو ) كان العذر (
~~نادرا كمريض عجز عنه ) أي عن الاستقبال ( و ) عجز ( عمن يديره إليها ) أي
~~القبلة ( وكمربوط ونحوه ) أي كمصلوب إلى غير القبلة ( فتصح ) صلاتهم ( إلى
~~غير القبلة منهم بلا إعادة ) لأنه شرط عجزوا عنه
# فسقط كستر العورة وكالقيام ( و ) إلا ( لمتنفل راكب وماش في سفر غير محرم
~~ولا مكروه ولو ) كان السفر ( قصيرا ) لقوله تعالى @QB@ ولله المشرق والمغرب
~~فأينما تولوا فثم وجه الله @QE@ قال ابن عمر نزلت في التطوع خاصة ولما روى
~~هو أنه صلى الله عليه وسلم كان يسبح على ظهر راحلته حيث كان وجهه يومىء
~~برأسه وكان ابن عمر يفعله
# متفق عليه
# وللبخاري إلا الفرائض ولم يفرق بين طويل السفر وقصيره ولأن ذلك تخفيف في
~~التطوع لئلا يؤدي إلى تقليله أو قطعه
# فاستويا فيه
# وألحق الماشي بالراكب لأن الصلاة أبيحت للراكب لئلا ينقطع عن القافلة في
~~السفر وهو موجود في الماشي
# و ( لا ) يسقط الاستقبال ( إذا تنفل في الحضر كالراكب السائر في مصره )
~~أو قريته لأنه ليس مسافرا ( ولا ) يسقط الاستقبال إذا لم يقصد المسافر جهة
~~معينة ك ( راكب تعاسيف وهو ركوب الفلاة وقطعها على غير صوب ) ومنه الهائم
~~والتائه والسائح والسفر قطع المسافة وجمعه أسفار سمي بذلك لأنه يسفر عن
~~أخلاق الرجال ( فلو عدلت به ) أي المسافر الذي يتطوع على راحلته ( دابته عن
~~جهة سيره ) إلى غير جهة ms0320 القبلة ( لعجزه عنها أو لجماحها ونحوه ) كحرنها
~~وطال بطلت صلاته
# لأنه بمنزلة العمل الكثير
# وإن قصر لم تبطل ( أو عدل هو ) أي المسافر ( إلى غير القبلة غفلة أو
~~PageV01P302 نوما أو جهلا أو سهوا أو لظنه أنها جهة سيره وطال
# بطلت ) صلاته
# لأنه عمل كثير فيبطلها عمده وسهوه وجهله ( وإن قصر ) عدوله لعذر ( لم
~~تبطل ) صلاته
# لأنه يسير ( ويسجد للسهو ) و ( إن كان عذره السهو ) لا الغفلة والنوم
~~ونحوه فيعايى بها ( وإن كان غير معذور في ذلك ) العدول ( بأن عدلت ) به (
~~دابته وأمكنه ردها ) ولم يردها
# بطلت طال ذلك أو قصر إن لم يكن عدوله إلى جهة القبلة ( أو عدل ) بنفسه (
~~إلى غير القبلة مع علمه ) بأنها غير جهة سيره وغير جهة القبلة ( بطلت )
~~صلاته طال ذلك أو قصر لأنه ترك قبلته عمدا ( وإن انحرف عن جهة سيره فصار
~~قفاه إلى القبلة عمدا بطلت ) لاستدباره القبلة
# وكذا لو استدار بجملته عن جهة سيره إلى غير جهة القبلة لتركه قبلته ( إلا
~~أن يكون انحرافه إلى جهة القبلة ) في جميع ما تقدم
# فلا تبطل صلاته لأن التوجه إليها هو الأصل ( وإن وقفت دابته تعبا أو )
~~وقف ( منتظرا رفقة أو لم يسر لسيرهم ) استقبل القبلة ( أو نوى النزول ببلد
~~دخله استقبل القبلة ) ويتمها لانقطاع السير كالخائف يأمن ( ولو ركب المسافر
~~النازل ) أي غير السائر ( وهو في ) صلاة ( نافلة بطلت ) صلاته سواء كان
~~يتنفل قائما أو قاعدا
# لأن حالته إقامة فيكون ركوبه فيها بمنزلة العمل الكثير من المقيم و ( لا
~~) تبطل صلاة ( الماشي ) بركوبه فيها ( فيتمها ) لأنه انتقل من حالة مختلف
~~في صحة التنفل فيها وهي المشي إلى حالة متفق على صحة التنفل فيها وهي
~~الركوب
# مع أن كلا منهما حالة سير ( وإن نزل ) المسافر ( الراكب في أثنائها ) أي
~~النافلة ( نزل مستقبلا وأتمها نصا ) لأنه انتقل إلى حال إقامة
# كالخائف إذا أمن ( ويلزم الراكب ) إذا تنفل على راحلته ( افتتاحها ) أي
~~النافلة ( إلى القبلة بالدابة ) بأن يديرها إلى القبلة إن أمكنه بلا مشقة (
~~أو بنفسه ) بأن ms0321 يدور إلى القبلة ويدع راحلته سائرة مع الركب ( إن أمكنه )
~~ذلك ( بلا مشقة ) لما روى أنس أن النبي صلى الله عليه وسلم كان إذا سافر
~~فأراد أن يتطوع استقبل بناقته القبلة فكبر ثم صلى حيث كان وجهة ركابه رواه
~~أحمد وأبو داود ( وكذا إن أمكنه ركوع وسجود واستقبال ) في جميع النافلة (
~~عليها ) أي الراحلة ( كمن هو في سفينة أو محفة ) بكسر الميم ( ونحوها )
~~كعمارية وهودج فيلزمه ذلك لقدرته عليه بلا مشقة
# ( أو كانت راحلته واقفة ) لزمه افتتاح الصلاة إلى القبلة بلا مشقة
~~والركوع والسجود إن أمكنه بلا مشقة ( وإلا ) أي وإن لم يمكنه افتتاح
~~النافلة إلى القبلة بلا مشقة كمن على بعير مقطور PageV01P303 ويعسر عليه
~~الاستدارة بنفسه أو يكون مركوبه حرونا تصعب عليه إدارته أو لا يمكنه الركوع
~~ولا السجود ( افتتحها ) أي النافلة ( إلى غيرها ) أي غير القبلة يعني إلى
~~جهة سيره ( وأومأ ) بالركوع والسجود ( إلى جهة سيره ) طلبا للسهولة عليه
~~حتى لا يؤديه إلى عدم التطوع ( ويكون سجوده أخفض من ركوعه وجوبا إن قدر )
~~لما روى جابر قال بعثني النبي صلى الله عليه وسلم في حاجة فجئت وهو يصلي
~~على راحلته نحو المشرق والسجود أخفض من الركوع رواه أبو داود
# ( وتعتبر فيه ) أي في نفل المسافر أي يشترط لصحته ( طهارة محله ) أي
~~المصلى ( نحو سرج وإكاف ) كغيره لعدم المشقة فيه
# فإن كان المركوب نجس العين أو أصاب موضع الركوب منه نجاسة وفوقه حائل
~~طاهر من برذعة ونحوها صحت الصلاة
# قاله في شرح الهداية
# وقال بعض أصحابنا هو على الروايتين فيمن فرش طاهرا على أرض نجسة
# والصحيح الجواز ههنا على الروايتين لأن اعتبار ذلك يشق
# فتفوت الرخصة
# وذلك أن أبدان الدواب لا تسلم غالبا من النجاسة لتقلبها وتمرغها على
~~الزبل والنجاسات والبغل والحمار منها نجسان في ظاهر المذهب
# والحاجة ماسة إلى ركوبهما وقد صح عن النبي صلى الله عليه وسلم أنه كان
~~يصلي على حماره التطوع وذلك دليل الجواز ( وإن وطئت دابته نجاسة فلا بأس )
~~أي لم تبطل صلاته
# وقال ms0322 ابن حمدان بلى إن أمكن رده عنها ولم يردها ( وإن وطئها ) أي النجاسة
~~( الماشي عمدا فسدت صلاته ) كغير المسافر ( وإن نذر ) المسافر السائر (
~~الصلاة على الدابة جاز ) أي انعقد نذره ومثله نذرها في الكعبة وتقدم (
~~والوتر وغيره من النوافل ) الرواتب وغيرها وسجود التلاوة ( عليها ) أي
~~الراحلة ( سواء ) لعدم الفارق
# وقد كان صلى الله عليه وسلم يوتر على دابته متفق عليه
# ( ويدور في السفينة والمحفة ونحوهما ) كالعمارية ( إلى القبلة في كل صلاة
~~فرض ) لوجوب الاستقبال فيه
# لما تقدم
# و ( لا ) يلزمه أن يدور في ( نفل ) للحرج والمشقة ( والمراد غير الملاح )
~~فلا يلزمه أن يدور في الفرض أيضا ( لحاجته ) لتسيير السفينة ( ويلزم الماشي
~~أيضا الافتتاح ) أي افتتاح النافلة ( إلى القبلة و ) يلزمه ( ركوع وسجود )
~~إلى القبلة بالأرض لتيسر ذلك عليه من غير انقطاع عن جهة سيره ( ويفعل
~~الباقي ) من الصلاة ( إلى جهة سيره ) وصحح المجد في شرح الهداية يومىء
~~بالركوع والسجود إلى جهة سيره كالراكب ( والفرض في القبلة لمن قرب منها كمن
~~بمكة إصابة العين ) أي عين الكعبة ( ببدنه كله بحيث PageV01P304 لا يخرج
~~شيء منه عنها ) أي عن الكعبة نص عليه
# لأنه قادر على التوجه إلى عينها قطعا فلم يجز العدول عنه
# فلو خرج ببعض بدنه عن مسامتتها لم تصح ( ولا يضر علو ) ه على الكعبة
# كما لو صلى على أبي قبيس ( ولا نزول ) ه عنها
# كما لو صلى في حفيرة تنزل عن مسامتتها لأن العبرة بالبقعة لا بالجدران
# كما تقدم ( إن لم يتعذر عليه إصابتها ) أي إصابة العين ببدنه كالمصلي
~~داخل المسجد الحرام أو على سطحه أو خارجه وأمكنه ذلك بنظره أو علمه أو خبر
~~عالم بذلك
# فإن من نشأ بمكة أو أقام بها كثيرا تمكن من الأمر اليقين في ذلك
# ولو مع حائل حادث كالأبنية ( فإن تعذرت ) إصابة العين ( بحائل أصلي من
~~جبل ونحوه ) كالمصلي خلف أبي قبيس ( اجتهد إلى عينها ) أي عين الكعبة لتعذر
~~اليقين عليه ( ومع حائل غير أصلي كالمنازل ) تحول بينه وبين الكعبة ( لا بد
~~من اليقين ms0323 ) أي من تيقنه محاذاة الكعبة ببدنه ( بنظر ) ه إلى الكعبة أو (
~~خبر ) ثقة ( ونحوه ) والأعمى المكي والغريب إذا أراد الصلاة بدار أو نحوها
~~من مكة ففرضه الخبر عن يقين أو عن مشاهدة مثل أن يكون من وراء حائل
# وعلى الحائل من يخبره أو أخبره أهل الدار أنه متوجه إلى عين الكعبة
# فيلزمه الرجوع إلى قولهم
# وليس له الاجتهاد كالحاكم إذا وجد النص
# ( و ) الفرض في القبلة ( إصابة الجهة بالاجتهاد ويعفى عن الانحراف قليلا
~~) يمنة أو يسرة ( لمن بعد عنها ) أي عن الكعبة ( وهو ) أي البعيد عنها ( من
~~لم يقدر على المعاينة ) للكعبة ( ولا على من يخبره عن علم ) لما روى أبو
~~هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال ما بين المشرق والمغرب قبلة رواه
~~ابن ماجه والترمذي وصححه
# ولأن الإجماع انعقد على صحة صلاة الاثنين المتباعدين يستقبلان قبلة واحدة
~~وعلى صحة صلاة الصف الطويل على خط مستو
# لا يقال مع البعد يتسع المحاذي
# لأنه إنما يتسع مع التقوس لا مع عدمه ( سوى المشاهد لمسجد النبي صلى الله
~~عليه وسلم والقريب منه ففرضه إصابة العين ) لأن قبلته متيقنة لأنه صلى الله
~~عليه وسلم لا يقر على الخطأ
# وقد روى أسامة بن زيد أن النبي صلى الله عليه وسلم ركع ركعتين قبل القبلة
# وقال هذه القبلة قال الناظم وكذا مسجد الكوفة لاتفاق الصحابة عليه لكن
~~قال في الشرح في قول الأصحاب نظر
# لأن صلاة الصف المستطيل في مسجد النبي صلى الله عليه وسلم صحيحة مع خروج
~~بعضهم عن استقبال عين الكعبة
# لكون الصف أطول منها
# وقولهم إنه صلى الله عليه وسلم لا يقر على الخطأ صحيح
# لكن إنما الواجب عليه استقبال الجهة
# وقد فعله وهذا الجواب عن الحديث المذكور اه
# وأجاب ابن قندس بأن استقبال الجهة إنما يجب PageV01P305 عند تعذر إصابة
~~العين
# وهو صلى الله عليه وسلم متمكن من ذلك بالوحي بل ذكر القاضي عياض في الباب
~~الثاني من الشفاء أنه رفعت له الكعبة حين بنى مسجده صلى الله عليه وسلم ms0324
# قلت لكن النظر الذي أورده الشارح باق إلا أن يقال مراد الأصحاب من
~~إلحاقهم إياه بمن بمكة أنه يضر انحرافه يمنة ويسرة عن محرابه صلى الله عليه
~~وسلم بخلاف غيره ممن بعد فلا يضر انحرافه ( والبعيد منه ) أي من مسجد النبي
~~صلى الله عليه وسلم يعني ومن مكة يجتهد ( إلى الجهة ) لتعذر إصابة العين
~~بالاجتهاد فتقوم الجهة مقامها للضرورة ( فإن أمكنه ذلك ) أي معرفة ما هو
~~مأمور بالتوجه إليه من عين أو جهة ( بخبر ) مسلم ( ثقة مكلف عدل ظاهرا
~~وباطنا ) حرا كان أو عبدا رجلا أو امرأة ( عن يقين ) مثل أن يخبره أن الشمس
~~تطلع أو تغرب من جهة عينها فيعلم أن الجهة بينها وبين مقابلتها مثلا أو
~~يخبره أن النجم الذي تجاهه الجدي
# فيعلم محل القبلة منه ونحوه لزمه العمل به
# ولا يجتهد كالحاكم يقبل النص من الثقة ولا يجتهد
# وعلم منه أنه لا يقبل خبر كافر ولا غير مكلف
# ولا فاسق لكن قال ابن تميم يصح التوجه إلى قبلته في بيته
# وذكره في الإشارات
# وجزم به في المبدع
# قال في الرعاية الكبرى قلت وإن كان هو عملها فهو كإخباره اه
# فلو شك في حاله قبل قوله في الأصح وإن شك في إسلامه
# فلا
# وأنه إذا أخبره عن اجتهاد لا يجوز تقليده
# قال في الفروع والمبدع في الأصح
# وقيل مع ضيق الوقت
# ذكره القاضي ظاهر كلام أحمد
# واختاره جماعة ( أو ) أمكنه معرفة القبلة ( بالاستدلال بمحاريب المسلمين
~~) جمع محراب وهو صدر المجلس
# ومنه محراب المسجد
# وهو الغرفة
# وقال المبرد لا يكون محرابا إلا أن يرتقى إليه بدرج ( لزمه العمل به )
~~إذا علمها للمسلمين عدولا كانوا أو فساقا لأن اتفاقهم عليها مع تكرار
~~الأعصار إجماع عليها ولا تجوز مخالفتها
# قال في المبدع ولا ينحرف
# لأن دوام التوجه إليه كالقطع ( وإن وجد محاريب ) ببلد خراب ( لا يعلمها
~~للمسلمين لم يلتفت إليها ) لأنها لا دلالة فيها لاحتمال كونها لغير
~~المسلمين
# وإن كان عليها آثار الإسلام لجواز أن يكون الباني مشركا عملها ليغر بها ms0325
~~المسلمين
# قال في الشرح إلا أن يكون مما لا يتطرق إليه هذا الاحتمال
# ويحصل له العلم أنه من محاريب المسلمين فيستقبله
# وعلم منه أنه إذا علمها للكفار لا يجوز له العمل بها
# لأن قولهم لا يرجع إليه فمحاربيهم أولى
# وفي المغني والشرح إذا علمت قبلتهم كالنصارى إذا رأى محاريبهم في كنائسهم
~~علم أنها متقبلة للمشرق PageV01P306
#
# | فصل
# ( فإن اشتبهت عليه القبلة فإن كان في قرية ففرضه التوجه إلى محاريبهم )
~~لما تقدم ( فإن لم تكن ) لهم محاريب ( لزمه السؤال عنها ) أي عن القبلة
# قال في المبدع ظاهره يقصد المنزل في الليل فيستخبر ( إن كان جاهلا
~~بأدلتها ) أي القبلة ( فإن وجد من يخبره عن يقين ففرضه الرجوع إلى خبره )
~~ولا يجتهد كالحاكم يجد النص ( وإن كان ) يخبره عن ظن ففرضه تقليده إن كان
~~المخبر ( من أهل الاجتهاد فيها وهو العالم بأدلتها ) وضاق الوقت
# وإلا لزمه التعليم والعمل باجتهاده ( وإن اشتبهت عليه ) القبلة ( في
~~السفر وكان عالما بأدلتها ففرضه الاجتهاد في معرفتها ) لأن ما وجب اتباعه
~~عند وجوده وجب الاستدلال عليه عند خفائه كالحكم في الحادثة ( فإذا اجتهد
~~وغلب على ظنه جهة ) أنها القبلة ( صلى إليها ) لتعينها قبلة له إقامة للظن
~~مقام اليقين لتعذره ( فإن تركها ) أي الجهة التي غلبت على ظنه ( وصلى إلى
~~غيرها أعاد ) ما صلاه إلى غيرها ( وإن أصاب ) لأنه ترك فرضه كما لو ترك
~~القبلة المتيقنة ( وإن تعذر عليه الاجتهاد لغيم ونحوه ) كما لو كان مطمورا
~~( أو ) كان ( به مانع من الاجتهاد كرمد ونحوه أو تعادلت عنده الأمارات صلى
~~على حسب حاله بلا إعادة ) كعادم الطهورين ( وكل من صلى من هؤلاء )
~~المذكورين ( قبل فعل ما يجب عليه من استخبار ) إن وجد من يخبره عن يقين (
~~أو اجتهاد ) إن قدر عليه
# ولم يجد من يخبره عن يقين ( أو تقليد ) إن لم يقدر على الاجتهاد لعدم
~~علمه بالأدلة أو عجزه عنه لرمد أو نحوه ( أو تحر ) فيما إذا لم يجد الأعمى
~~أو الجاهل من يقلده ( فعليه الإعادة وإن أصاب ) القبلة لتفريطه بترك ms0326 ما وجب
~~عليه ( ويستحب أن يتعلم أدلة القبلة و ) أدلة ( الوقت ) من لا يعرفها وقال
~~أبو المعالي يتوجه وجوبه
# وقدمه في المبدع
# فقال ويجب على من يريد السفر تعلم ذلك
# ومنعه قوم لأن جهة القبلة مما يندر التباسه
# والمكلف يجب عليه تعلم ما يعم لا ما يندر ( ويستدل عليها ) أي القبلة (
~~بأشياء منها النجوم ) وهي أصحها قال تعالى @QB@ وبالنجم هم يهتدون @QE@ قال
~~@QB@ وهو الذي جعل لكم النجوم لتهتدوا بها @QE@ وقال عمر تعلموا من النجوم
~~ما تعرفون به الوقت والطريق
# ( وأثبتها ) وأقواها ( القطب ) بتثليث أوله حكاه ابن سيده ( الشمالي )
~~PageV01P307 لأنه لا يزول عن مكانه
# ويمكن كل أحد معرفته ( ثم الجدي ) نجم نير على ما ذكره جماعة من أصحابنا
~~وغيرهم خلافا لأبي الخطاب ( والفرقدان والقطب نجم خفي ) شمالي يراه حديد
~~البصر إذا لم يكن القمر طالعا
# فإذا قوي نور القمر خفي ( وحوله أنجم دائرة كفراشة الرحى أو كالسمكة في
~~أحد طرفيها أحد الفرقدين ) وفي الشرح وشرح المنتهى في أحد طرفيها الفرقدان
~~( وفي الطرف الآخر الجدي ) قالوا وبين ذلك أنجم صغار منقوشة كنقوش الفراشة
~~ثلاثة من فوق وثلاثة من تحت تدور هذه الفراشة حول القطب دوران فراشة الرحى
~~حول سفودها في كل يوم وليلة دورة نصفها بالليل ونصفها بالنهار في الزمن
~~المعتدل فيكون الفرقدان عند طلوع الشمس في مكان الجدي عند غروبها ويمكن
~~الاستدلال بها في أوقات الليل وساعاته وغيره من الأزمنة لمن عرفها وفهم
~~كيفية دورانها ( والقطب في وسط الفراشة لا يبرح من مكانه دائما ) قدمه في
~~الشرح وفي شرح المنتهى إلا قليلا
# قال في الشرح وقيل إنه يتغير يسيرا لا يؤثر ( ينظره ) أي القطب ( حديد
~~البصر في غير ليالي القمر ) فإذا قوي نور القمر خفي ( لكن يستدل عليه
~~بالجدي والفرقدين فإنه بينهما وعليه تدور بنات نعش الكبرى ) قال في شرحه
~~بنات نعش أربعة كواكب وثلاثة تتبعها الأربعة نعش
# والثلاثة بنات ( وغيرها ) أي غير بنات نعش الكبرى ( إذا جعله ) أي جعل
~~الإنسان القطب ( وراء ظهره كان مستقبلا وسط السماء في كل بلد ms0327 ثم إن كان في
~~بلد لا انحراف له عن مسامتة القبلة للقطب مثل آمد وما كان على خطها فهو
~~مستقبل القبلة وإن كان البلد منحرفا عنها ) أي عن مسامتة القبلة للقطب (
~~إلى جهة المغرب انحرف المصلي إلى المشرق بقدر انحراف بلده كبلاد الشام وما
~~هو مغرب عنها فإن انحراف دمشق إلى المغرب نحو نصف سدس الفلك يعرف ذلك
~~الفلكية
# وكلما قرب إلى المغرب كان انحراف المصلي إلى المشرق بقدره
# وعكس ذلك بعكسه فإذا كان البلد منحرفا عن مسامتة القبلة للقطب إلى المشرق
~~انحرف المصلي إلى المغرب بقدر انحرافه ) أي بلده ( وكلما كثر انحرافه إلى
~~المشرق كثر انحراف المصلي إلى المغرب بقدره وإن جعل القطب وراء ظهره في
~~الشام وما حاذاها وانحرف قليلا إلى المشرق كان مستقبل القبلة
# قال الشيخ في شرح العمدة إذا جعل الشامي القطب بين أذنه اليسرى ونقرة
~~القفا فقد استقبل ما بين الركن الشامي والميزاب اه
# فمطلع سهيل ) وهو نجم كبير يضيء يطلع من مهب الجنوب ثم يسير حتى
~~PageV01P308 يصير في قبلة المصلي ثم يتجاوزها فيسير حتى يغرب بقرب مهب
~~الدبور ( لأهل الشام قبلة ويجعل القطب خلف أذنه اليمنى بالمشرق وقال الشيخ
~~أيضا العراقي إذا جعل القطب بين أذنه اليمنى ونقرة القفا فقد استقبل قبلته
~~اه
# ويجعله ) أي القطب ( على عاتقه الأيسر بإقليم مصر ) ومن استدبر الفرقدين
~~والجدي في حال علو أحدهما وهبوط الآخر فهو كاستدبار القطب وإن استدبر
~~أحدهما في غير هذا الحال فهو مستقبل للجهة لكنه إن استدبر الشرقي منها
~~انحرف إلى المشرق قليلا وإن استدبر الغربي انحرف قليلا إلى المغرب ليتوسط
~~الجهة ويكون انحرافه المذكور لاستدبار الجدي أقل من انحرافه لاستدبار
~~الفرقدين لأنه أقرب إلى القطب منهما وإن استدبر بنات نعش كان مستقبلا للجهة
~~أيضا لكنه عن وسطها أبعد
# فيجعل انحرافه إليه أكثر
# قال في شرح الهداية ومما يستدل به أيضا المجرة فإنها تكون في الشتاء في
~~أول الليل في ناحية السماء ممتدة شرقا وغربا على الكتف الأيسر من الإنسان
~~إذا كان متوجها إلى ms0328 المشرق
# ثم تصير من آخره ممتدة شرقا وغربا أيضا على كتفه الأيمن وأما في الصيف
~~فإنها تتوسط السماء ( ومنها ) أي الأدلة ( الشمس والقمر ومنازلهما وما
~~يقترن بها ) أي بمنازل الشمس والقمر ( أو ما يقاربها كلها تطلع من المشرق
~~على يسرة المصلي في البلاد الشمالية وتغرب في المغرب عن يمنته ) والمنازل
~~ثمانية وعشرون أربعة عشر شامية تطلع من وسط المشرق أو مائلة عنه إلى الشمال
# وأربعة عشر يمانية تطلع من المشرق مائلة إلى اليمين
# ولكل نجم من الشامية رقيب من اليمانية إذا طلع أحدهما غاب رقيبه ( والقمر
~~يبدو هلالا أول الشهر ) إلى ثلاثة ( عن يمنة المصلي عند غروب الشمس وفي
~~الليلة الثامنة من الشهر يكون على القبلة عند غروب الشمس وفي الليلة
~~العاشرة على سمت القبلة وقت العشاء بعد مغيب الشفق وفي ليلة ثنتين وعشرين
~~على سمتها وقت طلوع الفجر تقريبا فيهن بالشام ومنها ) أي الأدلة ( الرياح
~~والاستدلال بها عسر ) إلا ( في الصحارى وأما ما بين الجبال والبنيان فإنها
~~تدور فتختلف وتبطل دلالتها ) ولهذا قال أبو المعالي الاستدلال بها ضعيف اه
# وأمهاتها أربع الجنوب ومنها قبلة أهل الشام من مطلع سهيل إلى مطلع الشمس
~~في الشتاء
# وبالعراق إلى بطن كتف المصلي اليسرى مارة إلى يمنته
# والشمال مقابلتها
# ومهبها من القطب إلى مغرب الشمس في الصيف
# والصبا وتسمى القبول
# ومهبها من يسرة المصلي بالشام
# لأنه مطلع الشمس صيفا إلى مطلع العيوق
# وبالعراق إلى خلف أذن المصلي اليسرى مارة إلى يمنته
# والدبور مقابلتها لأنها تهب بالشام بين القبلة والمغرب
# وبالعراق مستقبلة شطر وجه المصلي الأيمن وبين PageV01P309 كل ريحين من
~~الأربع المذكورات ريح تسمى النكباء لتنكبها طريق الرياح المعروفة
# ولكل من هذه الرياح صفات وخواص تميز بعضها عن بعض عند ذوي الخبرة بها (
~~ومنها ) أي أدلة القبلة ( الجبال الكبار فكلها ممتدة عن يمنة المصلي إلى
~~يسرته وهذه دلالة قوية ) تدرك بالحس ( لكن تضعف من وجه آخر وهو أن المصلي
~~يشتبه عليه هل يجعل الجبل الممتد خلفه أو قدامه فتحصل الدلالة على جهتين
# والاشتباه على ms0329 جهتين
# هذا إذا لم يعرف وجه الجبل ) فإن عرفه استقبله ( فإن وجوه الجبال إلى
~~القبلة وهو ) أي وجه الجبل ( ما فيه مصعده
# قاله في الخلاصة
# ومنها ) أي الأدلة ( الأنهار الكبار غير المحدودة ) أي المحفورة ( كدجلة
~~والفرات والنهروان ) وهو جيحون ( وغيرها ) كالنيل ( فإنها تجري عن يمنة
~~المصلي إلى يسرته إلا نهرا بخراسان
# وهو المقلوب و ) إلا ( نهرا بالشام وهو العاصي يجريان عن يسرة المصلي إلى
~~يمنته ) قال الموفق وهذا لا ينضبط لأن الأردن بالشام يجري نحو القبلة
# وكثير منها يجري نحو البحر يصب فيه ( قلت والاستدلال بالأنهار فرع على
~~الاستدلال بالجبال فإنها تجري في الخلال التي بين الجبال ممتدة مع امتدادها
~~) وهذا ظاهر في الجملة
#
# | فصل ( وإذا اختلف اجتهاد رجلين )
# يعني أو امرأتين أو خنثيين أو رجل وامرأة
# ولو قال مجتهدين لعلم الكل ( فأكثر ) من مجتهدين ( في جهتين فأكثر ) بأن
~~جهة غير الجهة التي ظهرت للآخر ( لم يتبع واحد ) منهما ( صاحبه ) لأن كل
~~واحد منهما يعتقد خطأ الآخر
# فأشبها العالمين المجتهدين في الحادثة إذا اختلفا
# والقاصدين ركوب البحر إذا غلب على ظن أحدهما الهلاك
# وعلى ظن الآخر السلامة
# فيعمل كل منهما بغالب ظنه ( ولم يصح اقتداؤه ) أي أحدهما ( به ) أي
~~بالآخر لأنه تيقن باجتماعهما في الصلاة خطأ أحدهما في القبلة
# فتبطل جماعتهما ( فإن كان ) اختلاف اجتهادهما ( في جهة واحدة بأن قال
~~أحدهما يمينا و ) قال ( الآخر شمالا
# صح أن يأتم أحدهما بالآخر لاتفاق اجتهادهما ) في الجهة والواجب الاجتهاد
~~إلى الجهة
# وقد اتفقا عليها ( ومن بان ) أي ظهر ( له الخطأ ) في اجتهاده PageV01P310
~~وهو إمام أو مأموم ( انحرف ) إلى الجهة التي تغير اجتهاده إليها
# لأنها ترجحت في ظنه
# فتعينت عليه ( وأتم ) صلاته
# ولا يلزمه الاستئناف
# لأن الاجتهاد لا ينقض الاجتهاد ( وينوي المأموم منهما ) أي المجتهدين
~~اللذين ائتم أحدهما بالآخر ثم بان لأحدهما الخطأ ( المفارقة ) لإمامه (
~~للعذر ) المانع له من اقتدائه به
# لما تقدم ( ويتبعه من قلده ) أي يلزم من قلد المجتهد الذي تغير اجتهاده
~~أن يتبعه إلى الجهة التي بانت له لأن فرضه ms0330 التقليد
# قال في الإنصاف في أصح الوجهين ( فإن اجتهد أحدهما ولم يجتهد الآخر لم
~~يتبعه ) حيث كان قادرا على الاجتهاد بل يجتهد ( ويتبع ) وجوبا ( جاهل بأدلة
~~القبلة ) وإن كان عالما في الأحكام أوثق المجتهدين ( و ) يتبع ( أعمى وجوبا
~~أوثقهما ) أي المجتهدين ( في نفسه علما بدلائل القبلة ) وإن لم يكن عالما
~~بالأحكام الشرعية
# لأن الأقرب إصابة في نظره ولا مشقة عليه في متابعته
# وقد كلف الإنسان في ذلك باتباع غالب ظنه
# قال المجد في شرحه بخلاف تكليف العامي تقليد الأعلم في الأحكام فإن فيه
~~حرجا وتضييقا ثم ما زال عوام كل عصر يقلد أحدهم لهذا المجتهد في مسألة
~~وللآخر في أخرى
# والثالث في ثالثة
# وهكذا
# وهكذا كذلك إلى ما لا يحصى ولم ينقل إنكار ذلك عليهم ولا أنهم أمروا
~~بتحري الأعلم والأفضل في نظرهم ( فإن تساويا ) أي المجتهدان ( عنده ) أي
~~عند الجاهل بأدلتها أو الأعمى ( خير ) فيقلد أيهما شاء لأنه لم يظهر لواحد
~~منهما أفضلية على غيره حتى يترجح عليه ( فإن أمكن الأعمى الاجتهاد بشيء من
~~الأدلة ) كالأنهار الكبار غير المحدودة والجبال ومهبات الرياح ( لزمه )
~~الاجتهاد ( ولم يقلد ) لقدرته على الاجتهاد ( وإذا صلى البصير في حضر فأخطأ
~~أو ) صلى ( الأعمى بلا دليل ) بأن لم يستخبر من يخبره ولم يلمس المحراب
~~ونحوه مما يمكن أن يعرف به القبلة ( أعادا ) ولو أصابا أو اجتهد البصير لأن
~~الحضر ليس بمحل اجتهاد لقدرة من فيه على الاستدلال بالمحاريب ونحوها
# ولوجود من يخبره عن يقين غالبا وإنما وجبت الإعادة عليهما لتفريطهما بعدم
~~الاستخبار أو الاستدلال بالمحاريب مع القدرة عليه ( فإن لم يجد الأعمى ) من
~~يقلده ( أو ) لم يجد ( الجاهل ) من يقلده ( أو ) لم يجد ( البصير المحبوس
~~ولو في دار الإسلام من يقلده صلى بالتحري ) إلى ما يغلب على ظنه أنه جهة
~~القبلة ( ولم يعد ) أخطأ أو أصاب لأنه أتى بما أمر به على وجهه فسقطت عنه
~~الإعادة كالعاجز عن الاستقبال ( ومن صلى بالاجتهاد ) أن كان من أهله ( أو
~~التقليد ) إن لم يكن أهل اجتهاد PageV01P311 ( ثم علم ms0331 خطأ القبلة بعد فراغه
~~لم يعد ) لأنه أتى بالواجب عليه على وجهه مع عدم تفريطه فسقط عنه ولأن خفاء
~~القبلة في الأسفار يقع كثيرا لوجود الغيوم وغيرها من الموانع
# فإيجاب الإعادة مع ذلك فيه حرج وهو منتف شرعا ( ولو دخل في الصلاة
~~باجتهاد ) بعد أن غلب على ظنه جهة القبلة وأحرم ( ثم شك لم يلتفت إليه ) أي
~~إلى ذلك الشك لأنه لا يساوي غلبة الظن التي دخل بها في الصلاة ( ويبني )
~~على صلاته ( وكذا إن زاد ظنه ) الخطأ ( ولم يبن له الخطأ ولا ظهر له جهة
~~أخرى ) فلا يلتفت إليه ويبني ( ولو غلب على ظنه خطأ الجهة التي يصلي إليها
~~) بأن ظهر له أنه يصلي إلى غير القبلة ( ولم يظن جهة غيرها بطلت صلاته )
~~لأنه لا يمكنه استدامتها إلى غير القبلة وليست له جهة يتوجه إليها فبطلت
~~لتعذر إتمامها ( ولو أخبر ) من يصلي باجتهاد أو تقليد ( وهو في الصلاة
~~بالخطأ ) في القبلة ( يقينا ) وكان المخبر ثقة ( لزمه قبوله ) بأن يعمل به
~~ويترك الاجتهاد أو التقليد كما لو أخبره بذلك قبل اجتهاده أو تقليده ( وإلا
~~) أي وإن لم يكن الإخبار عن يقين ( لم يجز ) للمجتهد قبول خبره ولا العمل
~~به لما تقدم من أنه لا يقلد مجتهد مجتهدا خالفه ( وإن أراد مجتهد صلاة أخرى
~~) غير التي صلاها بالاحتهاد ( اجتهد لها وجوبا ) فيجب الاجتهاد لكل صلاة
~~لأنها واقعة متجددة فتستدعي طلبا جديدا كطلب الماء في التيمم وكالحادثة في
~~الأصح فيها لمفت ومستفت
# قلت فيؤخذ من التعليل الأول أن المراد صلاة من الفرائض بخلاف النوافل فلا
~~يلزمه التحري لكل ركعتين لو أراد التنفل في وقت واحد
# ويؤخذ من التعليل الثاني أنه إذا كان مقلدا لا يلزمه أن يجدد التقليد لكل
~~صلاة كما هو مفهوم مجتهد ( فإن تغير اجتهاده عمل ب ) الاجتهاد ( الثاني )
~~لأنه ترجح في ظنه فصار العمل به واجبا فيستدير إلى الجهة التي أداه اجتهاده
~~إليها ثانيا ( ولم يعد ما صلى ب ) الاجتهاد ( الأول ) لئلا ينقض الاجتهاد
~~بالاجتهاد والعمل بالثاني ليس نقضا ms0332 للأول
# بل لأنه مجتهد أداه اجتهاده إلى جهة فلم تجز له الصلاة إلى جهة غيرها
~~ولهذا قال عمر لما قضى في المشركة في العام الثاني بخلاف ما قضى به في
~~الأول ذاك على ما قضينا وهذا على ما نقضي إذا تقرر ذلك فيعمل بالاجتهاد
~~الثاني ( ولو ) كان ( في صلاة وبنى ) على ما عمله بالاجتهاد الأول ( نصا )
~~فلو فرض أنه صلى بكل اجتهاد ركعة من الرباعية إلى جهة صحت صلاته إلى الجهات
~~الأربع لما تقدم ( وإن أمكن المقلد ) أي الجاهل بأدلة القبلة ( تعلم الأدلة
~~والاجتهاد قبل خروج الوقت لزمه ذلك ) عند PageV01P312 خفاء القبلة عليه قال
~~في شرح المنتهى قولا واحدا لقصر زمنه قال في الشرح فإن صلى قبل ذلك لم تصح
~~صلاته لأنه قدر على الصلاة باجتهاده فلم يجز له التقليد كالمجتهد ( فإن ضاق
~~الوقت عنه ) أي عن تعلم أدلة القبلة ( فعليه التقليد ) لأن القبلة يجوز
~~تركها للضرورة وفي شدة الخوف ولا يعيد بخلاف الطهارة
#
# | باب النية وما يتعلق بها
# ( وهي الشرط التاسع ) وبها تمت شروط الصلاة
# ( وهي ) لغة القصد يقال نواك الله بخير أي قصدك به
# و ( شرعا عزم القلب على فعل العبادة تقربا إلى الله تعالى ) بأن يقصد
~~بعمله الله تعالى دون شيء آخر من تصنع لمخلوق أو اكتساب محمدة عند الناس أو
~~محبة مدح منهم أو نحوه
# وهذا هو الإخلاص
# وقال بعضهم هو تصفية الفعل عن ملاحظة المخلوقين
# وقال آخر هو التوقي عن ملاحظة الأشخاص وهو قريب من الذي قبله
# وقال آخر هو أن يأتي بالفعل لداعية واحدة ولا يكون لغيرها من الدواعي
~~تأثير في الدعاء إلى ذلك الفعل وفي الخبر الإخلاص سر من سري استودعته قلب
~~من أحببته من عبادي ودرجات الإخلاص ثلاثة عليا وهي أن يعمل العبد لله وحده
~~امتثالا لأمره وقياما بحق عبوديته
# ووسطى وهي أن يعمل لثواب الآخرة
# ودنيا وهي أن يعمل للإكرام في الدنيا والسلامة من آفاتها وما عدا الثلاث
~~من الرياء وإن تفاوتت أفراده ولهذا قال أهل السنة العادة ما وجبت لكونها ms0333
~~مفضية إلى ثواب الجنة أو إلى البعد من عقاب النار بل لأجل أنك عبد وهو رب
# هذا ملخص كلام الشمس العلقمي في حاشية الجامع الصغير ( فلا تصح الصلاة
~~بدونها ) أي النية ( بحال ) لقوله تعالى @QB@ وما أمروا إلا ليعبدوا الله
~~مخلصين له الدين @QE@ والإخلاص عمل القلب وهو محض النية
# وذلك بأن يقصد بعمله الله وحده
# ولقوله صلى الله عليه وسلم إنما الأعمال بالنيات
# وإنما لكل امرىء ما نوى متفق عليه ولأنها قربة محضة فاشترطت لها النية
~~كالصوم
# وقال الشيخ عبد القادر هي قبل الصلاة شرط وفيها ركن
# واعترض بأنه يلزم أن يقال في بقية PageV01P313 الشروط كذلك
# ولا قائل به
# ومحلها القلب وجوبا واللسان استحبابا على ما تقدم
# وزمنها مع أول واجب أو قبله بيسير وكيفيتها الإعتقاد في القلب
# قال في الاختيارات النية تتبع العلم
# فمن علم ما يريد فعله قصده ضرورة
# ويحرم خروجه لشكه في النية لعلمه أنه ما دخل إلا بالنية ( ولا يضر معها )
~~أي النية ( قصد تعليم الصلاة ) لفعله صلى الله عليه وسلم في صلاته على
~~المنبر وغيره ( أو ) قصد ( خلاص من خصم أو إدمان سهر ) قال في الفروع كذا
~~وجدت ابن الصيرفي نقله ( والمراد لا يمنع الصحة بعد إتيانه بالنية المعتبرة
~~لا أنه لا ينقص ثوابه ولهذا ذكره ابن الجوزي فيما ينقص الأجر ومثله قصده مع
~~نية الصوم وهضم الطعام أو قصده مع نية الحج رؤية البلاد النائية ) أي
~~البعيدة
# ( ونحو ذلك ) كقصد تجارة مع ذلك لأنه قصد ما يلزم ضرورة ( كنية التبرد أو
~~النظافة مع نية رفع الحدث وتقدم ) هذا ( في الوضوء ) ولا يشترط أيضا ذكر
~~عدد الركعات بأن يقول نويت أصلي الصبح ركعتين أو الظهر أربعا لكن إن نوى
~~مثلا الظهر ثلاثا أو خمسا
# لم تصح لتلاعبه ولا يشترط أيضا أن ينوي مع الصلاة الاستقبال كستر العورة
~~واجتناب النجاسة ( ويجب أن ينوي الصلاة بعينها إن كانت معينة من فرض كظهر )
~~أو جمعة أو عصر أو مغرب أو عشاء أو صبح وكذا منذورة ( ونفل مؤقت كوتر )
~~وتراويح ms0334 ( وراتبة ) وضحى واستخارة وتحية مسجد
# فلا بد من التعيين في هذا كله لتتميز تلك الصلاة عن غيرها
# ولأنه لو كانت عليه صلوات فصلى أربعا ينوي بها مما عليه فإنه لا يجزيه
~~إجماعا
# فلولا اشتراط التعيين لأجزأه ( وإلا ) أي وإن كان لم تكن الصلاة معينة
~~كالنفل المطلق كصلاة الليل ( أجزأته نية الصلاة ) لعدم ما يقتضي التعيين
~~فيها ( ولا يشترط نية قضاء في ) صلاة ( فائتة ) فلو قال من عليه الظهر قضاء
~~أصلي الظهر فقط
# كفاه ذلك
# لأن كل واحد منهما يستعمل بمعنى الآخر يقال قضيت الدين وأديته
# وقال تعالى @QB@ فإذا قضيتم مناسككم @QE@ أي أديتموها
# ولأن أصل إيجاب ذلك يرجع إلى تعيين الوقت وهو غير معتبر بدليل أنه لا
~~يلزم من عليه فائتة تعيين يومها بل يكفيه كونها السابقة أو الحاضرة ( ولا )
~~تشترط ( نية فرضية في فرض ) فلا PageV01P314 يعتبر أن يقول أصل الظهر فرضا
~~أو معادة فيما إذا كانت معادة
# كما في مختصر المقنع كالتي قبلها ( ولا ) تشترط نية ( أداء في حاضرة )
~~لأنه لا يختلف المذهب أنه لو صلاها ينويها أداء
# فبان وقتها قد خرج فصلاته صحيحة وتقع قضاء
# وكذلك لو نواها قضاء فبان فعلها في وقتها وقعت أداء
# قاله في الشرح ( ويصح قضاء بنية أداء ) إذا بان خلاف ظنه ( و ) يصح (
~~عكسه ) أي الأداء بنية القضاء ( إذا بان خلاف ظنه ) كما تقدم
# و ( لا ) يصح ذلك ( مع العلم ) وقصد معناه المصطلح عليه بغير خلاف
# لأنه متلاعب ( ولو كان عليه ظهران ) مثلا ( حاضرة وفائتة فصلاهما ثم ذكر
~~أنه ترك شرطا ) أو ركنا ( في إحداهما لا يعلم عينها ) بأن لم يدر أهي
~~الفائتة أو الحاضرة ( صلى ظهرا واحدة ينوي بها ما عليه ) لما تقدم من أنه
~~لا يشترط نية الأداء في الحاضرة والقضاء في الفائتة ( ولو كان الظهران
~~فائتتين فنوى ظهرا منهما ) ولم يعينها ( لم تجزئه ) الظهر التي صلاها ( عن
~~إحداهما حتى يعين السابقة لأجل ) اعتبار ( الترتيب ) بين الفوائت ( بخلاف
~~المنذورتين ) فلا يحتاج إلى تعيين السابقة من اللاحقة لأنه لا ترتيب بينهما
~~( ولو ظن ms0335 ) مكلف ( أن عليه ظهرا فائتة فقضاها في وقت ظهر اليوم ثم بان أنه
~~لا قضاء عليه لم تجزئه ) الظهر التي صلاها ( عن ) الظهر ( الحاضرة ) لأنه
~~لم ينوها
# أشبه ما لو نوى قضاء عصر
# وقد قال صلى الله عليه وسلم وإنما لكل امرىء ما نوى ( وكذا لو نوى ظهر
~~اليوم في وقتها وعليه فائتة ) لم تجزه عنها لما تقدم ( ولا يشترط إضافة
~~الفعل إلى الله تعالى في العبادات كلها ) بأن يقول أصلي لله أو أصوم لله
# ونحوه
# لأن العبادات لا تكون إلا لله ( بل يستحب ) ذلك خروجا من خلاف من أوجبه (
~~ويأتي بالنية عند تكبيرة الإحرام ) إما مقارنة لها أو متقدمة عليها بيسير
# ومقارنتها للتكبير بأن يأتي بالتكبير عقب النية
# وهذا ممكن لا صعوبة فيه بل عامة الناس إنما يصلون هكذا
# وأما تفسير المقارنة بانبساط أجزاء النية على أجزاء التكبير بحيث يكون
~~أولها مع أوله وآخرها مع آخره
# فهذا لا يصح
# لأنه يقتضي عزوب النية عن أول الصلاة وخلو أول الصلاة عن النية الواجبة
# وتفسيرها بحضور جميع النية مع حضور جميع أجزاء التكبير فهذا قد نوزع في
~~إمكانه فضلا عن وجوبه
# ولو قيل بإمكانه فهو متعسر فيسقط بالحرج
# وأيضا فما يبطل هذا والذي قبله أن المكبر ينبغي له أن يتدبر التكبير
~~ويتصوره فيكون قلبه مشغولا بمعنى التكبير لا بما يشغله عن ذلك من استحضار
~~المنوي
# ذكره في الاختيارات PageV01P315 ( والأفضل مقارنتها ) أي النية ( للتكبير
~~) خروجا من خلاف من أوجبه كالآجري وغيره ( فإن تقدمت ) النية ( عليه ) أي
~~التكبير ( بزمن يسير بعد دخول الوقت في أداء وراتبة ولم يفسخها ) أي النية
~~وكان ذلك ( مع بقاء إسلامه ) بأن لم يرتد ( صحت ) صلاته
# لأن تقدم النية على التكبير بالزمن اليسير لا يخرج الصلاة عن كونها منوية
# ولا يخرج الفاعل عن كونه ناويا مخلصا كالصوم
# ولأن النية من شروط الصلاة
# فجاز تقدمها كبقية الشروط
# ولأن في اعتبار المقارنة حرجا ومشقة
# فوجب سقوطه لقوله تعالى @QB@ وما جعل عليكم في الدين من حرج @QE@ ولأن
~~أول الصلاة من أجزائها
# فكفى ms0336 استصحاب النية فيه كسائرها
# وعلم مما تقدم أن النية لو تقدمت قبل وقت الأداء أو الراتبة ولو بيسير لم
~~يعتد بها للخلاف في كونها ركنا للصلاة
# وهو لا يتقدم كبقية الأركان وأول من اشترط لتقدم النية كونه في وقت
~~المنوية الخرقي وتبعه على ذلك ابن الزاغوني والقاضي أبو يعلى وولده أبو
~~الحسين وصاحب الرعاية والمستوعب والحاويين
# وجزم به في الوجيز وغيره
# ولم يذكر هذا الشرط أكثر الأصحاب
# فإما لإهمالهم أو بناء منهم على الغالب
# قال في الإنصاف وظاهر كلام غيرهم أي غير من تقدم لكن لم أر الجواز صريحا
# وعلم منه أيضا أنه إذا فسخها لم يعتد بها
# لأنه صار كمن لم ينو
# وعلم منه أيضا أنه إذا ارتد لم يعتد بها
# لأن الردة في أثناء العبادة مبطلة لها
# كما لو ارتد في أثناء الصلاة
# إذا تقرر ذلك فإنها تصح مع التقدم بالزمن اليسير بشرطه ( حتى ولو تكلم
~~بعدها ) أي النية ( وقبل التكبير ) لأن الكلام لا ينافي العزم المتقدم ولا
~~يناقض النية المتقدمة فتستمر إلى أن يوجد مناقض ( وكذا لو أتى بها ) أي
~~النية ( قاعدا ) في الفرض ( ثم قام ) فكبر لأن الواجب استحضار النية عند
~~دخوله في الصلاة لا أن لا تتقدم
# وكذا لو نوى الصلاة وهو غير مستقبل
# ثم استقبل وصلى أو وهو مكشوف العورة ثم سترها ودخل في الصلاة أو وهو حامل
~~نجاسة ثم ألقاها ودخل في الصلاة ( ويجب استصحاب حكمها ) أي النية ( إلى آخر
~~الصلاة ) بأن لا ينوي قطعها دون استصحاب ذكرها
# فلو ذهل عنها أو عزبت عنه في أثناء الصلاة لم تبطل
# لأن التحرز من هذا غير ممكن وقياسا على الصوم وغيره
# وقد روى مالك في الموطأ عن النبي صلى الله عليه وسلم إذا أقيمت الصلاة
~~أدبر الشيطان وله PageV01P316 حصاص فإذا قضى التثويب أقبل حتى يخطر بين
~~المرء ونفسه
# يقول أذكر كذا أذكر كذا حتى يضل أحدكم أن يدري كم صلى وإن أمكنه استصحاب
~~ذكرها فهو أفضل ( فإن قطعها ) أي النية ( في أثنائها ) أي الصلاة بطلت ms0337
# لأن النية شرط في جميعها
# وقد قطعها
# أشبه ما لو سلم ينوي الخروج منها ( أو عزم عليه ) أي على قطع النية بطلت
# لأن النية عزم جازم
# ومع العزم على قطعها لا جزم فلا نية ( أو تردد فيه ) أي في قطعها
# بطلت الصلاة لأن استدامة النية شرط لصحتها ومع التردد تبطل الاستدامة (
~~أو شك ) في أثناء الصلاة ( هل نوى فعمل مع الشك عملا ) من أعمال الصلاة
~~كركوع وسجود ورفع منهما وقراءة وتسبيح ونحوها ( ثم ذكر أنه نوى ) بطلت
~~صلاته لخلو ما عمله عن نية جازمة ( أو شك في تكبيرة الإحرام ) بطلت بمعنى
~~وجب عليه استئناف الصلاة
# لأنه لا يدخل في الصلاة إلا بتكبيرة الإحرام
# والأصل عدمها ( أو شك هل أحرم بظهر أو عصر ) أي شك في تعيين الصلاة ( ثم
~~ذكر فيها ) أي بعد أن عمل مع الشك عملا فعليا أو قوليا
# بطلت صلاته لخلو ما عمله عن نية جازمة ( أو نوى أنه سيقطعها ) أي النية (
~~أو علقه ) أي قطع النية ( على شرط ) كأن نوى إن جاء زيد قطعها ( بطلت )
~~صلاته لمنافاة ذلك للجزم بها ( وإن شك هل نوى ) الصلاة ( فرضا أو نفلا
~~أتمها نفلا ) لأن الأصل عدم نية الفرض ( إلا أن يذكر أنه نوى الفرض قبل أن
~~يحدث عملا ) من أعمال الصلاة الفعلية والقولية ( فيتمها فرضا ) لأنه لم يخل
~~عمل من أعمالها عن النية الجازمة ( وإن ذكره ) أي ذكر أنه نوى الفرض ( بعد
~~أن أحدث عملا بطل فرضه ) لخلو ما عمله عن نية الفرضية الجازمة ( وإن أحرم
~~بفرض ) صلاة ( رباعية ثم سلم من ركعتين يظنها جمعة أو فجرا أو التراويح ثم
~~ذكر ) ولو قريبا ( بطل فرضه ) وظاهره تصح نفلا ( ولم يبن ) على الركعتين (
~~نصا ) لقطع نية الرباعية بسلامة ظانا ما ذكر ( كما لو كان ) سلم منها (
~~عالما ) لقطع نية الصلاة ( وإن أحرم بفرض فبان عدمه كمن أحرم بفائتة فلم
~~تكن عليه أو ) أحرم بفرض ف ( بان قبل دخول وقته انقلبت نفلا ) لأن نية
~~الفرض تشمل نية النفل
# فإذا بطلت نية الفرض ms0338 بقيت نية مطلق الصلاة ( وإن كان عالما ) أن لا فائتة
~~عليه أو أن الوقت لم يدخل ( لم تنعقد ) صلاته ( فيهما ) لأنه متلاعب ( وإن
~~أحرم به ) أي الفرض ( في وقته المتسع ثم قلبه نفلا لغرض صحيح مثل أن يحرم
~~منفردا ثم يريد الصلاة في جماعة
# جاز ) لأن نية النفل تضمنتها نية الفرض
# فإذا قطع نية الفرض بقيت نية النفل ( بل هو ) أي قلب الفرض من المنفرد
~~نفلا ليصليه PageV01P317 في جماعة ( أفضل ) من إتمامه منفردا لأنه إكمال في
~~المعنى كنقص المسجد للإصلاح ( ويكره ) قلب الفرض نفلا ( لغير الفرض )
~~الصحيح لكونه أبطل عمله
# وعن أحمد فيمن صلى ركعة من فرض منفردا ثم أقيمت الصلاة أعجب إلي يقطعه
~~ويدخل معهم
# فعلى هذا يكون قطع النفل أولى ( وإن انتقل من فرض ) أحرم به كالظهر ( إلى
~~فرض ) آخر كالعصر ( بمجرد النية من غير تكبيرة إحرام ل ) فرض ( الثاني بطل
~~فرضه الأول ) الذي انتقل عنه لقطعه نيته ( وصح ) ما صلاه ( نفلا إن استمر )
~~على نية الصلاة لأنه قطع نية الفرضية بنية انتقاله عن الفرض الذي نوى أولا
~~دون نية الصلاة فتصير نفلا ( وكذا حكم ما يبطل الفرض فقط إذا وجد فيه ) أي
~~في الفرض
# فإنه يصير نفلا ( كترك القيام ) بلا عذر يسقطه فإن القيام ركن في الفرض
~~دون النفل ( و ) ك ( الصلاة في الكعبة والائتمام بمتنفل وائتمام مفترض بصبي
~~إن اعتقد جوازه ) أي جواز ما يبطل الفرض ( ونحوه ) أي نحو اعتقاد جوازه كما
~~لو اعتقد المتنفل مفترضا
# فتصح صلاته نفلا لأن الفرض لم يصح
# ولم يوجد ما يبطل النفل
# فإن لم يعتقد جوازه ونحوه بل فعله مع علمه بعدم جوازه لم تنعقد صلاته
~~فرضا ولا نفلا لتلاعبه
# كمن أحرم بفرض قبل وقته عالما ( ولم ينعقد ) الفرض ( الثاني ) الذي انتقل
~~إليه بمجرد النية من غير تكبيرة إحرام
# لأنها فتاحة ولم توجد ( وإن اقترن ن ) نية الفرض ( الثاني تكبيرة إحرام
~~له بطل ) الفرض ( الأول ) لقطعه نيته ( وصح ) الفرض ( الثاني ) كما لو لم
~~يتقدمه غيره ( ومن شرط الجماعة أن ينوي ms0339 الإمام والمأموم حالهما ) بأن ينوي
~~الإمام الإمامة وينوي المأموم الائتمام ( فرضا ونفلا ) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم وإنما لكل امرىء ما نوى ( فينوي الإمام أنه مقتدى به وينوي المأموم
~~أنه مقتد ) كالجمعة لأن الجماعة تتعلق بها أحكام وجوب الاتباع وسقوط السهو
~~عن المأموم
# وفساد صلاته بفساد صلاة إمامه
# وإنما يتميز إمام عن المأموم بالنية فكانت شرطا لصحة انعقاد الجماعة (
~~فلو نوى أحدهما دون صاحبه ) بأن نوى الإمام دون المأموم أو بالعكس ( أو نوى
~~كل واحد منهما أنه إمام الآخر أو ) أنه ( مأمومه ) لم يصح لهما
# لأنه أم من لم يأتم به أو ائتم بمن ليس إماما ( أو نوى إمامة من لا يصح
~~أن يؤمه كأمي ) نوى أن يؤم قارئا ( أو ) ك ( امرأة ) نوت أن ( تؤم رجلا
~~ونحوه ) كعاجز عن شرط الصلاة نوى أن يؤم قادرا عليه
# لم تصح صلاتهما
# لأن كلا من الإمامة والائتمام فاسدان ( أو نوى الائتمام بأحد الإمامين لا
~~بعينه ) لم PageV01P318 تصح صلاته
# لعدم تعيينه ( أو ) نوى الائتمام ( بهما ) أي بالإمامين لم تصح صلاته
# لأنه لا يمكنه الاقتداء بهما ( أو ) نوى الائتمام ( بالمأموم أو بالمنفرد
~~) لم تصح صلاته
# لأنه ائتم بغير إمام ( أو شك في الصلاة أنه إمام أو مأموم ) لم تصح صلاته
~~( لعدم الجزم بالنية ) أي نية الإمامة أو الائتمام ( أو أحرم بحاضر فانصرف
~~) الحاضر ( قبل إحرامه ) معه ولم يعد ولم يدخل غيره معه قبل رفعه من ركوعه
# لم تصح صلاته
# لأنه نوى الإمامة بمن لم يأتم به ( أو عين إماما ) بأن نوى أنه يصلي خلف
~~زيد فأخطأ لم تصح صلاته ( أو ) عين ( مأموما
# وقلنا لا يجب تعيينهما ) أي الإمام والمأموم ( وهو ) أي القول بعدم وجوب
~~تعيينهما ( الأصح ) قاله في الفروع وغيره ( فأخطأ ) لم تصح صلاته
# قدمه في الفروع وغيره
# وعلم من قوله عين إماما أو مأموما أنه لو وصفه في غير تعيين له
# لصحت صلاته
# وهو الصحيح
# وعلم أيضا من قوله وقلنا لا يجب تعيينهما أنا إذا قلنا يجب تعيينهما
~~وأخطأ صحت صلاته
# تتمة وعلم من ms0340 قوله عين إماما إلخ أنه لو ظنه ولم يعينه لصحت صلاته
# وهو الصحيح لأنه معذور في التعيين لصحة صلاته
# والخطأ معفو له عنه ( أو نوى الإمامة وهو لا يرجو مجيء أحد ) يأتم به (
~~لم تصح ) صلاته ولو حضر من ائتم به لأن الأصل عدم مجيئه ( وإن نوى الإمامة
~~ظانا حضور مأموم ) بأن يغلب على ظنه حضور من يأتم به ( صح ) ذلك كما لو
~~علمه
# و ( لا ) تصح نية الإمام ( مع الشك ) في حضور من يأتم به كما لو علم عدم
~~مجيئه
# لأنه الأصل ف ( إن ) نوى الإمامة ظانا حضور مأموم ف ( لم يحضر لم تصح )
~~صلاته لأنه نوى الإمامة بمن لم يأتم به وكذا لو حضر ولم يدخل معه لا إن دخل
~~ثم انصرف قبل إتمامه صلاته
# فإن صلاة الإمام لا تبطل ويتمها منفردا ( وإن أحرم منفردا ثم نوى
~~الائتمام ) في أثناء الصلاة ( أو ) أحرم منفردا ثم نوى ( الإمامة لم يصح
~~فرضا )
# كانت الصلاة ( أو نفلا ) كالتراويح والوتر لما تقدم قال في الإنصاف هذا
~~المذهب
# وعليه الجمهور
# قال في الفروع اختاره الأكثر
# قال المجد اختاره القاضي وأكثر أصحابنا ( والمنصوص صحة الإمامة ) ممن
~~أحرم منفردا ( في النفل
# وهو الصحيح ) عند الموفق ومن تابعه لحديث ابن عباس قال بت عند خالتي
~~ميمونة فقام النبي صلى الله عليه وسلم يصلي من الليل فقمت عن يساره
# فأخذ بيدي فأدارني عن يمينه متفق عليه
# وروى مسلم معناه من حديث PageV01P319 أنس وجابر بن عبد الله
# قلت ولا دليل في ذلك لاحتمال أنه صلى الله عليه وسلم نوى الإمامة ابتداء
~~لظنه حضورهم ( وإن أحرم مأموما ثم نوى الانفراد لعذر يبيح ترك الجماعة
~~كتطويل إمام و ) ك ( مرض و ) ك ( غلبة نعاس أو ) غلبة ( شيء يفسد صلاته )
~~كمدافعة أحد الأخبثين ( أو خوف على أهل أو مال أو ) خوف ( فوت رفقة أو خرج
~~من الصف مغلوبا ) لشدة زحام ( ولم يجد من يقف معه ونحوه ) أي نحو ما ذكر من
~~الأعذار ( صح ) انفراده
# فيتم صلاته منفردا
# لحديث جابر قال صلى ms0341 معاذ بقومه فقرأ سورة البقرة فتأخر رجل فصلى وحده
# فقيل له نافقت قال ما نافقت ولكن لآتين رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~فأخبره
# فأتى النبي صلى الله عليه وسلم فذكر له ذلك
# فقال أفتان أنت يا معاذ مرتين متفق عليه
# وكذا لو نوى الإمام الانفراد لعذر
# ومحل إباحة المفارقة لعذر ( إن استفاد ) من فارق لتدارك شيء يخشى فوته أو
~~غلبة نعاس أو خوف ضرر ونحوه ( بمفارقته ) إمامه ( تعجيل لحوقه لحاجته قبل
~~فراغ إمامه ) من صلاته ليحصل مقصوده من المفارقة ( فإن كان الإمام يعجل ولا
~~يتميز انفراده عنه بنوع تعجيل لم يجز ) له الانفراد لعدم الفائدة فيه وأما
~~من عذره الخروج من الصف
# فله المفارقة مطلقا
# لأن عذره خوف الفساد بالفذية
# وذلك لا يتدارك بالسرعة ( فإن زال العذر وهو ) أي المأموم ( في الصلاة
~~فله الدخول مع الإمام ) فيما بقي من صلاته ويتمه معه ولا يلزمه الدخول معه
~~( فإن فارقه ) أي فارق المأموم الإمام لعذر مما تقدم ( في قيام قبل قراءته
~~) أي الإمام ( الفاتحة قرأ ) المأموم لنفسه لصيرورته منفردا قبل سقوط فرض
~~القراءة عنه بقراءة الإمام ( و ) إن فارقه المأموم ( بعدها ) أي بعد قراءة
~~الفاتحة ف ( له الركوع في الحال ) لأن قراءة الإمام قراءة للمأموم ( و ) إن
~~فارقه ( في أثنائها ) أي القراءة ( يكمل ما بقي ) من الفاتحة لما تقدم (
~~وإن كان في صلاة سر ) كظهر وعصر أو في الأخيرتين من العشاء مثلا
# وفارق الإمام لعذر بعد قيامه ( وظن أن إمامه قرأ لم يقرأ ) أي لم تلزمه
~~القراءة إقامة للظن مقام اليقين
# قلت والاحتياط القراءة ( وإن فارقه ) لعذر ( في ثانية الجمعة ) وقد أدرك
~~الأولى معه ( أتم جمعة ) لأن الجمعة تدرك بركعة
# وقد أدركها مع الإمام ( فإن فارقه في ) الركعة ( الأولى ) من الجمعة (
~~فكمزحوم فيها حتى تفوته الركعتان ) PageV01P320 فيتمها نفلا
# ثم يصلي الظهر ( وإن كان ) انفراد المأموم عن الإمام ( لغير عذر لم يصح )
~~لقوله صلى الله عليه وسلم لا تختلفوا على أئمتكم
# ولأنه ترك متابعة إمامه وانتقل من الأعلى إلى الأدنى بغير عذر ms0342 أشبه ما لو
~~نقلها إلى النفل أو ترك المتابعة من غير نية الانفراد ( وإن أحرم إماما ثم
~~صار منفردا لعذر مثل أن سبق المأموم الحدث أو فسدت صلاته لعذر أو غيره فنوى
~~الانفراد )
# قلت أو لم ينوه ( صح ) ويتم صلاته منفردا
# قال في الفروع وإذا بطلت صلاة المأموم أتمها إمامه منفردا
# قطع به جماعة
# لأنها لا ضمنها ولا متعلقة بها
# بدليل سهوه وعلمه بحدثه
# وعنه تبطل
# وذكره في المغني قياس المذهب ( وتبطل صلاة مأموم ببطلان صلاة إمامه )
~~لارتباطها بها ( لا عكسه ) أي لا تبطل صلاة إمام ببطلان صلاة مأموم
# لما تقدم ( سواء كان ) بطلان صلاة الإمام ( لعذر كأن سبقه الحدث ) والمرض
~~أو حصر عن القراءة الواجبة ونحو ذلك ( أو لغير عذر كأن تعمد الحدث أو غيره
~~من المبطلات ) للصلاة
# لحديث علي بن طلق مرفوعا إذا فسا أحدكم في صلاته فلينصرف فليتوضأ
# وليعد الصلاة رواه أبو داود بإسناد جيد ( فلا استخلاف للمأموم ) إذا سبق
~~إمامه الحدث والاستخلاف أيضا للإمام ( ولا يبني ) المأموم ( على صلاة إمامه
~~) حينئذ بل يستأنفها لبطلانها ( وعنه لا تبطل صلاة مأموم ) إذا كان بطلان
~~صلاة الإمام لعذر بأن يسبقه الحدث ( ويتمونها ) إذا قلنا بعدم بطلانها (
~~جماعة بغيره ) يستخلفونه أي الإمام
# قال في الفروع وكذا بجماعتين ( أو ) يتمونها ( فرادى اختاره جماعة ) أي
~~اختار القول بعدم بطلان صلاة المأموم ببطلان صلاة إمامه لعذر جماعة من
~~الأصحاب وفاقا للشافعي ( فعليها ) أي على رواية عدم البطلان ( لو نوى ) أي
~~أحد المأمومين ( الإمامة لاستخلاف الإمام له إذا سبقه الحدث صح ) ذلك منه
~~للعذر لما روى البخاري أن عمر لما طعن أخذ بيد عبد الرحمن بن عوف فقدمه
~~فأتم بهم الصلاة ولم ينكر فكان كالإجماع ولفعل علي
# رواه سعيد ( وبطلت صلاة الإمام ) لزوال شرطها وهو الطهارة ( كتعمده لذلك
~~) الحدث ( وله ) أي للإمام إذا سبقه الحدث بناء على الرواية الثانية ( أن
~~يستخلف من يتم الصلاة بمأموم ولو ) كان الذي يستخلفه ( مسبوقا ) لم يدخل
~~معه من أول الصلاة ( أو ) كان الذي استخلفه ( من لم يدخل معه ms0343 الصلاة ) بأن
~~استخلف PageV01P321 من كان يصلي منفردا ( ويستخلف المسبوق ) الذي استخلفه
~~الإمام ( من يسلم بهم ثم يقوم فيأتي بما ) بقي ( عليه ) من صلاته
# وتكون هذه الصلاة بثلاثة أئمة ( فإن لم يستخلف المسبوق ) من يسلم بهم (
~~وسلموا منفردين أو انتظروا ) المسبوق ( حتى ) يأتي بما عليه من صلاته ثم (
~~يسلم بهم
# جاز ) لهم ذلك نص عليه
# وقال القاضي في موضع من المجرد يستحب انتظاره حتى يسلم بهم ( ويبني
~~الخليفة الذي كان معه ) أي الإمام ( في الصلاة على فعل ) أي ترتيب الإمام (
~~الأول ) المستخلف له من حيث بلغ الأول
# لأنه نائبه ( حتى في القراءة يأخذ من حيث بلغ ) لأن قراءة الإمام قراءة
~~له ( والخليفة الذي لم يكن دخل معه ) أي الإمام ( في الصلاة يبتدىء الفاتحة
~~) ولا يبني على قراءة الإمام
# لأنه لم يأت بفرض القراءة
# ولم يوجد ما يسقطه عنه لأنه لم يصر مأموما بحال ( لكن يسر ما كان قرأه
~~الإمام منها ) أي الفاتحة ( ثم يجهر بما بقي ) من القراءة ليحصل البناء على
~~فعل مستخلفه ولو صورة ( فإن لم يعلم الخليفة ) المسبوق أو الذي لم يدخل معه
~~في الصلاة ( كم صلى ) الإمام ( الأول بنى ) الخليفة ( على اليقين ) كالمصلي
~~يشك في عدد الركعات ( فإن سبح به المأموم رجع إليه ) ليبني على ترتيب الأول
~~( فإن لم يستخلف الإمام ) الذي سبقه الحدث ( وصلوا ) أي المأمومون ( وحدانا
~~) بكسر الواو أي فرادى ( صح ) ما صلوه ( وكذا إن استخلفوا ) لأنفسهم من يتم
~~بهم الصلاة
# فيصح كما لو استخلفه الإمام ( ومن استخلف فيما لا يعتد به ) إن كان
~~مسبوقا دخل مع الإمام بعد رفعه من الركوع ثم استخلفه الإمام أثناء تلك
~~الركعة فإنه لا يعتد بها
# لأنه لم يدرك ركوعها مع الإمام ( اعتد به المأموم ) لأنه أدرك ركوعها مع
~~الإمام قبل أن يحدث ولغت الركعة بالنسبة للمسبوق المستخلف
# قاله جماعة كثيرة وقدمه في الرعاية ( وقال ) أبو عبد الله الحسن ( بن
~~حامد ) بن علي البغدادي ( إن استخلفه يعني من لم يكن دخل معه في الركوع أو
~~) استخلفه ( فيما بعده ) أي بعد ms0344 الركوع ( قرأ ) الخليفة ( لنفسه ) لأنه لم
~~يقرأ ولم يوجد ما يسقطها عنه كما تقدم ( وانتظره المأموم ) حتى يقرأ ( ثم
~~ركع ولحق المأموم ) ليحصل الاعتداد بالركعة لكل منهما ( وهو ) أي ما قاله
~~ابن حامد ( مراد غيره ) من الأصحاب ( ولا بد منه ) يعني إذا أراد الاعتداد
~~بالركعة
# ومقتضى كلامه أن لا خلاف في المسألة وأن كلام غيره محمول على كلامه
# وهما كما في الإنصاف والمبدع قولان متقابلان
# وليس اعتداده بتلك الركعة ضروريا إذ لا محذور في بنائه على ترتيب الإمام
~~ثم يأتي بما سبق به كما لو لم يستخلفه ( وإن استخلف كل PageV01P322 طائفة )
~~من المأمومين ( رجلا ) منهم فصلى بهم صح ( أو استخلف بعضهم وصلى الباقون
~~فرادى صح ) ذلك
# كما لو استخلف كلهم
# أو لم يستخلفوا كلهم
# وإن استخلف امرأة وفيهم رجل
# أو أمي وفيهم قارىء صحت صلاة المستخلف بالنساء والأميين فقط ذكره في
~~المبدع
# ( هذا ) الذي ذكر من أحكام الاستخلاف ( كله على الرواية ) الثانية وإنما
~~ذكره المصنف كغيره مع كونه مفرعا على ضعيف على خلاف عادته
# لأن الأصحاب فرعوا هذه المسائل على هذه الرواية
# ثم قالوا وكذا الاستخلاف لمرض ونحوه مما يأتي
# فاحتاج إلى بيان هذه ليعلم منها أحكام الاستخلاف للمرض ونحوه على المذهب
~~( ومحله ) أي محل ما تقدم من الاستخلاف لسبق الحدث ( فيما إذا كان ابتداء
~~صلاة الإمام صحيحا وإن كان ) ابتداء صلاته ( فاسدا كأن ذكر ) الإمام (
~~الحدث في أثناء الصلاة فلا ) استخلاف
# لأن صلاته لم تنعقد ابتداء ( وله ) أي للإمام ( الاستخلاف لحدوث مرض أو )
~~حدوث ( خوف أو ) لأجل ( حصره عن القراءة الواجبة ونحوه ) كالتكبير أو
~~التسميع أو التشهد أو السلام لوجود العذر الحاصل للإمام مع بقاء صلاته
~~وصلاة المأموم بخلاف ما إذا سبق الإمام الحدث
# لبطلان صلاته ثم صلاة المأموم تبعا له على المذهب
# كما تقدم ( وإن سبق ) الإمام ( اثنان فأكثر ببعض الصلاة ) ثم سلم الإمام
~~( فائتم أحدهما بصاحبه في قضاء ما فاتهما ) صح ( أو ائتم مقيم بمثله ) فيما
~~بقي من صلاتهما ( إذا سلم إمام مسافر صح ) ذلك لأنه انتقال ms0345 من جماعة إلى
~~جماعة أخرى لعذر
# فجاز كالاستخلاف واستدل في الشرح بقضية أبي بكر حين تأخر وتقدم النبي صلى
~~الله عليه وسلم قاله في المبدع
# وفيه نظر انتهى
# قلت ليس غرض الشارح أن قضية أبي بكر هي هذه المذكورة بل تشبهها من حيث
~~الانتقال من جماعة إلى جماعة
# لأن الصحابة كانوا مؤتمين بأبي بكر فصاروا مؤتمين به صلى الله عليه وسلم
~~فحصل بين ذلك وبين المسألة المذكورة الجامع وهو المشابهة في الانتقال من
~~جماعة إلى أخرى
# ومحل صحة اقتداء المسبوق بمثله إذا سلم الإمام ( في غير جمعة ) ف ( لا )
~~يصح ذلك ( فيها ) أي في الجمعة ( لأنها إذا أقيمت بمسجد مرة لم تقم فيه )
~~مرة ( ثانية ) قاله القاضي وفيه نظر
# إذ ليس في ذلك إقامة ثانية
# وإنما هو تكميل لها بجماعة
# وغايته أنها فعلت بجماعتين
# وهذا لا يضر كما لو صليت الركعة الأولى منها بستين ثم فارقه عشرون وصليت
~~الثانية بأربعين
# وقيل لعله لاشتراط العدد لها فيلزم لو ائتم تسعة وثلاثون بآخر تصح ( و )
~~إن أم من لم ينوه أولا ولو باستخلاف ( بلا عذر السبق ) والقصر المذكورين (
~~لا يصح ) لأن مقتضى PageV01P323 الدليل منعه وإنما ثبت جوازه في محل العذر
~~لقضية عمر
# فيبقى فيما عداه على الأصل ( وإن أحرم إمام لغيبة إمام الحي ) أي الإمام
~~الراتب سواء كان الإمام الأعظم أو غيره ( أو ) ل ( إذنه ) أي إذن إمام الحي
~~له أن يؤم مكانه ( ثم حضر ) إمام الحي ( في أثنائها ) أي الصلاة ( فأحرم
~~بها ) أي بالمأمومين الذين أحرموا وراء نائبه ( وبنى ) إمام الحي ( على )
~~ترتيب ( صلاة خليفته وصار الإمام ) الذي أحرم أولا ( مأموما جاز ) ذلك (
~~وصح ) لما روى سهل بن سعد أن النبي صلى الله عليه وسلم ذهب إلى بني عمرو بن
~~عوف ليصلح بينهم فحانت الصلاة فصلى أبو بكر فجاء النبي صلى الله عليه وسلم
~~والناس في الصلاة فتخلص حتى وقف في الصف
# وتقدم النبي صلى الله عليه وسلم فصلى ثم انصرف متفق عليه
# والأصل عدم الخصوصية ( والأولى ) للإمام ( تركه ) ذلك
# ويدع ms0346 الخليفة يتم بهم الصلاة خروجا من الخلاف
#
# | باب آداب المشي إلى الصلاة
# أي التوجه إليها والخروج لها وما يتعلق به من الأحكام ( يستحب الخروج
~~إليها ) أي الصلاة ( متطهرا بخوف وخشوع ) لحديث كعب بن عجرة أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم قال إذا توضأ أحدكم فأحسن وضوءه ثم خرج عامدا إلى المسجد
# فلا يشبك بين أصابعه فإنه في صلاة رواه أبو داود ( و ) يستحب ( أن يقول
~~إذا خرج من بيته ولو لغير صلاة بسم الله آمنت بالله اعتصمت بالله توكلت على
~~الله ولا حول ولا قوة إلا بالله اللهم إني أعوذ بك أن أضل ) بالبناء للفاعل
~~( أو أضل ) بالبناء للمفعول من الضلال
# وهو ضد الهداية ( أو أزل أو أزل ) من الزلل ( أو أظلم أو أظلم ) من الظلم
~~وهو الجور ( أو أجهل أو يجهل علي ) من الجهل
# وهو إدراك الشيء على خلاف ما هو به والفعل الأول في الكل مبني للفاعل
# والثاني للمفعول ( و ) يستحب ( أن يمشي إليها ) أي الصلاة ( بسكينة ووقار
~~) بفتح الواو
# وقال القاضي عياض والقرطبي هو بمعنى السكينة وذكر على سبيل التأكيد
# وقال النووي الظاهر أن بينهما فرقا وأن السكينة التأني في الحركات
~~واجتناب العبث
# والوقار في الهيئة
# كغض الطرف وخفض الصوت وعدم الالتفات
# والأصل في ذلك حديث الصحيحين إذا سمعتم الإقامة فامشوا PageV01P324
~~وعليكم السكينة فما أدركتم فصلوا وما فاتكم فاقضوا ( و ) يستحب أن ( يقارب
~~خطاه ) لتكثر حسناته
# فإن كل خطوة يكتب له بها حسنة والحسنة بعشر أمثالها لحديث زيد بن ثابت
~~قال أقيمت الصلاة فخرج النبي صلى الله عليه وسلم يمشي وأنا معه
# فقارب في الخطى ثم قال تدري لم فعلت هذا لتكثر خطاي في طلب الصلاة (
~~ويكره أن يشبك بين أصابعه من حين ) وفي نسخة من حيث ( يخرج ) من بيته قاصدا
~~المسجد
# لخبر كعب بن عجرة وتقدم ( وهو ) أي التشبيك بين الأصابع ( في المسجد أشد
~~كراهة ) لحديث أبي سعيد أنه صلى الله عليه وسلم قال إذا كان أحدكم في
~~المسجد فلا يشبكن
# فإن التشبيك من الشيطان
# وإن ms0347 أحدكم لا يزال في صلاة ما كان في المسجد حتى يخرج منه رواه أحمد
# قال بعض العلماء إذا كان ينتظر الصلاة جمعا بين الأخبار
# فإنه ورد أنه لما انتقل صلى الله عليه وسلم من الصلاة التي سلم قبل
~~إتمامها شبك بين أصابعه ( و ) تشبيك الأصابع ( في الصلاة أشد وأشد ) كراهة
~~لقول كعب بن عجرة إن النبي صلى الله عليه وسلم رأى رجلا قد شبك أصابعه في
~~الصلاة ففرج صلى الله عليه وسلم بين أصابعه رواه الترمذي وابن ماجه وقال
~~ابن عمر في الذي يصلي وهو مشبك تلك صلاة المغضوب عليهم ( ويسن أن يقول مع
~~ما تقدم ) ذكره إذا خرج من بيته ما روى أبو سعيد قال قال النبي صلى الله
~~عليه وسلم من خرج من بيته إلى الصلاة فقال اللهم إني أسألك بحق السائلين
~~عليك وبحق ممشاي هذا فإني لم أخرج أشرا ولا بطرا قال الجوهري البطر الأشر
# وهو شدة المرح والمرح شدة الفرح والنشاط
# ( ولا رياء ولا سمعة ) الرياء إظهار العمل للناس ليروه ويظنوا به خيرا
# والسمعة إظهار العمل ليسمعه الناس ( خرجت اتقاء سخطك ) أي غضبك ( وابتغاء
~~مرضاتك أسألك أن تنقذني من النار وأن تغفر لي ذنوبي إنه لا يغفر الذنوب إلا
~~أنت ) أقبل الله عليه بوجهه واستغفر له سبعون ألف ملك رواه أحمد وابن ماجه
~~وأن يقول ( اللهم اجعلني من أوجه من توجه إليك وأقرب من توسل إليك وأفضل من
~~سألك ورغب إليك اللهم اجعل في قلبي نورا ) أي عظيما كما يفيده التنكير (
~~وفي قبري نورا وفي لساني ) أي نطقي ( نورا ) استعارة للعلم والهدى ( وفي
~~سمعي نورا ) ليتحلى بأنواع المعارف ويتجلى له بصنوف الحقائق ( وفي بصري
~~نورا ) لينكشف به الحق ( وعن يميني نورا وعن شمالي نورا وأمامي نورا وخلفي
~~نورا وفوقي نورا وتحتى نورا ) لأكون محفوفا بالنور من جميع الجهات وإيذانا
~~بتجاوز النور عن قلبه PageV01P325 وسمعه وبصره إلى سائر جهاته ليهتدي كل
~~أتباعه ( وفي عصبي نورا وفي لحمي نورا وفي دمي نورا وفي شعري نورا وفي بشري
~~) أي ms0348 جلدي ( نورا وفي نفسي ) أي ذاتي ( نورا ) أي اجعل لي نورا شاملا
~~للأنوار السابقة وغيرها ( وأعظم لي نورا ) أي أجذل من عطائك نورا عظيما لا
~~يكتنه كنهه ( واجعلني نورا
# اللهم أعطني نورا وزدني نورا )
# روي عن ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم خرج إلى الصلاة وهو يقول
~~اللهم اجعل في قلبي نورا وفي لساني نورا واجعل في بصري نورا واجعل من خلفي
~~نورا ومن أمامي نورا واجعل فوقي نورا ومن تحتي نورا
# وأعطني نورا رواه مسلم ( وإن سمع الإقامة لم يسع ) قال في المصباح سعى في
~~مشيه هرول وعدا في مشيه عدوا من باب قال قارب الهرولة وهو دون الجري
# وذلك لخبر أبي هريرة وتقدم ( فإن طمع في إدراك التكبيرة الأولى وهو أن
~~يدرك الصلاة ) أي موقفه للصلاة ( قبل ) أن يكبر الإمام ( تكبيرة الإحرام
~~ليكون خلف الإمام إذا كبر للافتتاح فلا بأس أن يسرع شيئا ما لم تكن عجلة
~~تقبح ) نص عليه
# واحتج بأنه جاء عن الصحابة وهم مختلفون ( وإن خشي فوات الجماعة أو الجمعة
~~بالكلية فلا ينبغي أن يكره ) له ( الإسراع لأن ذلك لا ينجبر إذا فات هذا
~~معنى كلام الشيخ في شرح العمدة وتأتي فضيلة إدراك التكبيرة الأولى في ) باب
~~( صلاة الجماعة فإذا دخل المسجد استحب له أن يقدم رجله اليمنى ) في الدخول
~~لما تقدم أنه صلى الله عليه وسلم كان يحب التيامن في شأنه كله ( وأن يقول )
~~عند دخول المسجد ( بسم الله ) رواه أبو داود ( أعوذ بالله العظيم وبوجهه
~~الكريم وسلطانه القديم من الشيطان الرجيم ) رواه أبو داود
# لكن ليس فيه وسلطانه القديم
# ( الحمد لله ) رواه ابن السني في عمل اليوم والليلة ( اللهم صل وسلم على
~~محمد ) رواه أبو داود
# وليس فيه وسلم
# ( اللهم اغفر لي ذنوبي ) رواه ابن السني في عمل اليوم والليلة ( وافتح لي
~~أبواب رحمتك ) رواه مسلم ( وإذا خرج قدم رجله اليسرى في الخروج ) من المسجد
~~وقال ( بسم الله اللهم صل وسلم على محمد اللهم اغفر لي ذنوبي وافتح لي
~~أبواب فضلك ms0349 ) ويقول أيضا ( اللهم إني أعوذ بك من إبليس وجنوده ) لما روى
~~ابن السني في عمل اليوم والليلة عن أبي أمامة مرفوعا قال إن أحدكم إذا أراد
~~أن يخرج من المسجد تداعت جنود إبليس واجتلبت إليه كما يجتمع النحل على
~~يعسوبها
# فإذا قام أحدكم على باب المسجد فليقل اللهم إني أعوذ بك من إبليس وجنوده
# فإنها لم تضره واليعسوب ذكر النحل وقيل أميرها ( فإذا PageV01P326 دخل
~~المسجد لم يجلس حتى يصلي ركعتين تحية المسجد
# إن كان في غير وقت نهي ويأتي ) ذلك ( آخر الجمعة ) لحديث أبي قتادة
~~مرفوعا إذا دخل أحدكم المسجد فلا يجلس حتى يركع ركعتين متفق عليه ( ويجلس
~~مستقبل القبلة لأنه خير المجالس ) للخبر ( ولا يفرقع أصابعه ) لأنه في صلاة
~~ما انتظر الصلاة ( ويشتغل بالطاعة من الصلاة والقراءة والذكر أو يسكت ) إن
~~لم يشتغل بذلك
# والاشتغال بذلك أفضل ( ويكره أن يخوض في حديث الدنيا ) فإنه يأكل الحسنات
~~كما تأكل النار الحطب كما في الخبر ( فما دام كذلك ) أي مشتغلا بالصلاة
~~والذكر أو ساكتا منتظرا للصلاة ( فهو في صلاة والملائكة تستغفر له ما لم
~~يؤذ أو يحدث ) للخبر
#
#
# | باب صفة الصلاة وبيان ما يكره فيها وأركانها وواجباتها وسننها وما
~~يتعلق بذلك
# : ( يسن أن يقوم إمام ) عند قول المؤذن : قد قامت الصلاة ( فمأموم غير
~~مقيم إلى الصلاة ) يقوم ( عند قول المؤذن : قد قامت الصلاة ) كذا في الكافي
~~وغيره لأن النبي صلى الله عليه وسلم كان يفعل ذلك رواه ابن أبي أوفى ولأنه
~~دعاء إلى الصلاة فاستحبت المبادرة إليها قال ابن المنذر : أجمع على هذا أهل
~~الحرمين وإنما استثنى المقيم لأنه يأتي بالإقامة كلها قائما كالأذان ومحل
~~استحباب قيام المأموم عند قوله : قد قامت الصلاة ( إن كان الإمام في المسجد
~~ولو لم يره المأموم ) قاله الموفق وفي الشرح : إن كان في المسجد أو قريبا
~~منه قاموا قبل رؤيته وإلا فلا وفي الإنصاف وجزم بمعناه في المنتهى والصحيح
~~من المذهب : أن المأموم لا يقوم حتى يرى الإمام وعليه جمهور الأصحاب وقدمه
~~في الفروع وغيره ms0350 وصححه المجد وغيره ا ه لقول أبي قتادة : قال النبي صلى
~~الله عليه وسلم : إذا أقيمت الصلاة فلا تقوموا حتى تروني قد خرجت رواه مسلم
~~والمراد بالقيام إليها هو التوجه إليها ليشمل جلوس العاجز عنه ولا يحرم
~~الإمام حتى تفرغ الإقامة نص عليه وهو قول جل أئمة الأمصار ( وإن كان )
~~الإمام ( في غيره ) أي المسجد ( ولم يعلم قربه لم يقم حتى يراه ) للخبر
~~وتقدم ما فيه ( وليس بين الإقامة والتكبير دعاء مسنون نصا ) PageV01P327
~~قيل لأحمد : قبل التكبير تقول شيئا قال : لا إذ لم ينقل عن النبي صلى الله
~~عليه وسلم ولا عن أصحابه ولأن الدعاء يكون بعد العبادة لقوله تعالى : @QB@
~~فإذا فرغت فانصب وإلى ربك فارغب @QE@ ومن هنا تعلم أن قولهم في باب الأذان
~~: ويدعو عند إقامة أي قبلها قريبا لا بعدها جمعا بين الكلامين ( وإن دعا )
~~بين الإقامة والتكبير ( فلا بأس ) به إذ لا محذور فيه ( فعله ) الإمام (
~~أحمد ورفع يديه ) حكاه في الفروع والمبدع في الآذان بعنه ومقتضاه أن المقدم
~~خلافه كما هو اصطلاح صاحب الفروع ( ثم يسوي ) أي يأمر بدليل ما بعده (
~~الإمام الصفوف ندبا بمحاذاة المناكب والأكعب دون أطراف الأصابع فيلتفت )
~~الإمام ( عن يمينه قائلا : اعتدلوا وسووا صفوفكم وفي المغني وغيره ) وتبعه
~~في شرح المنتهى : ( يقول : استووا رحمكم الله وعن يساره كذلك ) وفي الرعاية
~~اعتدلوا رحمكم الله وذلك لما روى محمد بن مسلم قال : صليت إلى جانب أنس بن
~~مالك يوما فقال : هل تدري لم صنع هذا العود فقلت : لا والله فقال : إن
~~النبي صلى الله عليه وسلم كان إذا قام إلى الصلاة أخذه بيمينه فقال :
~~اعتدلوا وسووا صفوفكم ثم أخذه بيساره وقال : اعتدلوا وسووا صفوفكم رواه أبو
~~داود و ( لأن تسوية الصف من تمام الصلاة ) للخبر متفق عليه من حديث أنس (
~~قال ) الإمام ( أحمد : ينبغي أن تقام الصفوف قبل أن يدخل الإمام ) أي موقفه
~~لحديث أبي هريرة قال : كانت الصلاة لتقام للرسول صلى الله عليه وسلم فيأخذ
~~الناس مصافهم قبل أن يقوم النبي صلى الله ms0351 عليه وسلم مقامه رواه مسلم ( ويسن
~~تكميل الصفوف الأول فالأول ) أي الذي يليه وهكذا حتى ينتهوا لما تقدم من
~~حديث : لو يعلم الناس ما في النداء والصف الأول ثم لم يجدوا إلا أن يستهموا
~~على ذلك لاستهموا عليه وظاهره : حتى بمسجد النبي صلى الله عليه وسلم وإن
~~كانت الصلاة في محراب زيادة عثمان ( و ) يسن ( تراص المأمومين وسد خلل
~~الصفوف ) لتشبه صفوف المجاهدين ( فلو ترك القادر ) الصف ( الأول فالأول كره
~~) له ذلك قال في الإنصاف على الصحيح من المذهب وهو المشهور أيضا ( والصف
~~الأول ) للرجال أفضل لقوله صلى الله عليه وسلم : لتكونوا في الذي يليني (
~~وهو ) أي الصف الأول : ( ما يقطعه المنبر ) قال في الإنصاف : على الصحيح من
~~المذهب وعليه الأصحاب ا ه والمراد : أنه أول صف يلي الإمام قطعه المنبر أو
~~لا ( لا ما يليه ) أي لا أول صف يلي المنبر ( ويمنة كل PageV01P328 صف
~~للرجال أفضل ) من يسرته أي صلاة المأمومين من جهة يمين الإمام أفضل من
~~صلاتهم جهة يساره إذا كانوا رجالا ( وظاهر كلامهم ) حيث أطلقوا أن يمينه
~~للرجال أفضل ( أن الأبعد عن اليمين أفضل ممن على اليسار ولو كان ) من على
~~اليسار ( أقرب ) إلى الإمام لإطلاقهم أن يمينه للرجال أفضل ( قال ) قاضي
~~القضاة أحمد محب الدين ( بن نصر الله ) البغدادي ( في شرح الفروع ) أي شرحه
~~لباب صفة الصلاة من كتاب الفروع ( وهو أقوى عندي انتهى ) قال في الفروع : (
~~وظاهر كلامهم يحافظ على الصف الأول وإن فاتته ركعة ) أي بسبب مشيه إلى الصف
~~الأول : ويتوجه من نصبه يسرع إلى الأول للمحافظة عليها ( لا إن خاف فوت
~~الجماعة ) قال في الفروع : والمراد من كلامهم إذا لم تفته الجماعة مطلقا
~~وإلا حافظ عليها فيسرع لها وقال في النكت : لا يبعد القول بالمحافظة على
~~الركعة الأخيرة وإن كان غيرها مشى إلى الصف الأول وقد يقال : يحافظ على
~~الركعة الأولى والأخيرة ولهذا قلنا : لا يسعى إذا أتى الصلاة للخبر المشهور
~~قال الإمام أحمد : فإن أدرك أي طمع أن يدرك التكبيرة الأولى فلا ms0352 بأس أن
~~تسرع ما لم تكن عجلة تقبح قال وقد ظهر مما تقدم أنه يعجل لإدراك الركعة
~~الأخيرة لكن هل تقيد المسألتان بتعذر الجماعة فيه تردد ( وكلما قرب من
~~الإمام فهو أفضل وكذا قرب الأفضل ) من الإمام أفضل لحديث : ليليني منكم
~~أولوا الأحلام والنهي ( و ) كذا قرب ( الصف منه ) أي من الإمام وكذا قرب
~~الصفوف بعضها من بعض ( والأفضل تأخير المفضول كالصبي لا البالغ ) ولو عبده
~~وولده ( والصلاة مكانه ) أي مكان الصبي لأن أبيا نحى قيس بن عبادة وقام
~~مكانه فلما صلى قال : يا بني لا يسوؤك الله فإني لم آتك الذي أتيت بجهالة
~~ولكن النبي صلى الله عليه وسلم قال لنا : كونوا في الصف الذي يليني وإني
~~نظرت في وجوه القوم فعرفتهم غيرك إسناده جيد رواه أحمد والنسائي قال في شرح
~~المنتهى : وهذا لا يدل على أنه ينحيه من مكانه فهو رأي صحابي مع أنه في
~~الصحابة مع التابعين ( وخير صفوف الرجال أولها وشرها آخرها عكس صفوف النساء
~~) فخيرها آخرها وشرها أولها للخبر والمراد : إذا صلين مع الرجال وإلا
~~فكالرجال قال ابن هبيرة : وله أي الصف الأول : ثوابه وثواب من ورائه ما
~~اتصلت الصفوف لاقتدائهم به ( ويسن تأخيرهن ) أي النساء خلف صفوف الرجال :
~~لقوله صلى الله عليه وسلم : أخروهن من حيث
#
# أخرهن الله ( فتكره صلاة رجل بين يديه امرأة تصلي ) لما تقدم من الخبر (
~~وإلا ) PageV01P329 أي وإن لم تكن تصلي ( فلا ) كراهة لما تقدم من حديث
~~عائشة في نواقض الوضوء ( ثم يقول ) الإمام ثم المأموم وكذا المنفرد ( وهو
~~قائم مع القدرة ) على القيام وعدم ما يسقطه مما يأتي وتقدم بعضه ( في الفرض
~~: الله أكبر مرتبا متواليا ) وجوبا ( لا يجزئه غيرها ) لحديث أبي حميد
~~الساعدي قال : كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا استفتح الصلاة استقبل
~~القبلة ورفع يديه وقال : الله أكبر رواه ابن ماجه وصححه ابن حبان وحديث علي
~~يرفعه قال : مفتاح الصلاة الطهور وتحريمها التكبير وتحليلها التسليم رواه
~~أحمد وأبو داود والترمذي وروي مرسلا قال الترمذي : هذا أصح ms0353 شيء في هذا
~~الباب والعمل عليه عند أهل العلم من الصحابة ومن بعدهم وقال صلى الله عليه
~~وسلم للمسيء في صلاته : إذا قمت فكبر متفق عليه ولم ينقل أنه كان يستفتحها
~~بغير ذلك فلا تنعقد بقول : الله أكبر أو الكبير أو الجليل ولا بالله أقبر :
~~بالقاف ولا الله فقط ولا أكبر الله ( فإن أتمه ) أي التكبير ( قائما ) بأن
~~ابتدأه قبل أن يقوم وأتمه قائما ( أو ) ابتدأه وأتمه ( راكعا أو أتى به )
~~أي التكبير ( كله راكعا أو قاعدا في غير فرض صحت ) صلاته لأن القيام ليس
~~ركنا في النافلة ( وأدرك الركعة ) لما يأتي من أن من أدرك الركوع مع الإمام
~~أدرك الركعة ( و ) إن أتم التكبير قائما أو راكعا أو أتى به كله راكعا أو
~~قاعدا ( فيه ) أي في الفرض ( تصح ) صلاته ( نفلا إن اتسع الوقت ) لإتمام
~~النفل : ولفعل صلاة الفرض كلها بعده في الوقت لما تقدم من أنه إذا أتى بما
~~يفسد الفرض فقط انقلب نفلا وإن لم يتسع الوقت استأنفها للفرض لتعين الوقت
~~له ( فإن زاد على التكبير كقوله : الله أكبر كبيرا أو الله أكبر وأعظم أو )
~~الله أكبر ( وأجل ونحوه كره ) له ذلك لأنه محدث والحكمة في افتتاح الصلاة
~~بهذا اللفظ كما قاله القاضي عياض : استحضار المصلي عظمة من تهيأ لخدمته
~~والوقوف بين يديه ليمتلىء هيبة فيحضر قلبه ويخشع ولا يغيب وسميت التكبيرة
~~التي يدخل بها في الصلاة : تكبيرة الإحرام لأنه يدخل بها في عبادة يحرم
~~فيها أمور والإحرام : الدخول في حرمة لا تنتهك ( فإن مد ) المحرم ( همزة
~~الله أو ) مد همزة ( أكبر ) لم تنعقد صلاته لأنه يصير استفهاما ( أو قال :
~~أكبار لم تنعقد ) صلاته لأنه يصير جمع كبر بفتح الكاف وهو الطبل ( ولا تضر
~~زيادة المد على الألف بين اللام والهاء لأنها ) أي زيادة المد ( إشباع )
~~لأن اللام ممدودة فغايته أنه زاد في مد اللام ولم يأت بحرف زائد ( وحذفها )
~~أي حذفه زيادة PageV01P330 المد ( أولى لأنه يكره تمطيطه ) أي التكبير (
~~فإن لم يحسن التكبير بالعربية لزمه تعلمه ms0354 ) لأنه ذكر لا تصح الصلاة إلا به
~~فلزمه تعلمه كقراءة الفاتحة ( مكانه أو ما قرب منه ) فلا يلزمه السفر
~~لتعلمه ( فإن خشي فوات الوقت ) كبر بلغته ( أو عجز عن التعلم كبر بلغته )
~~لأنه عجز عن اللفظ فلزمه الإتيان بمعناه كلفظة النكاح ( فإن كان يعرف لغات
~~) فيها أفضل كبرا به ( فالأولى تقديم السرياني ثم الفارسي ثم التركي أو
~~الهندي ) فيخير بينهما لتساويهما ( ولا يكبر قبل ذلك ) أي قبل التعلم حيث
~~قدر عليه ( بلغته ) فلا تنعقد صلاته لأنه ترك فرضه بلا عذر ( فإن عجز عن
~~التكبير ) بالعربية وغيرها ( سقط عنه كالأخرس ) لقوله تعالى : @QB@ لا يكلف
~~الله نفسا إلا وسعها @QE@ ولا يترجم عن ذكر ( مستحب ) بغير العربية ولو عجز
~~عنها لأنه غير محتاج إليه ( فإن فعل ) أي ترجم عن الذكر المستحب ( بطلت )
~~صلاته لأنه كلام أجنبي ( وحكم كل ذكر واجب ) كتشهد وتسبيح ركوع وسجود (
~~كتكبيرة الإحرام ) لمساواته لها في الوجوب ( وإن أحسن البعض ) من التكبير
~~أو الذكر الواجب بأن لفظ الله أو أكبر أو سبحان دون الباقي ( أتى به )
~~لحديث : إذا أمرتكم بأمر فأئتوا منه ما استطعتم قال ابن نصر الله في شرح
~~الفروع : وكلامه يقتضي أنه لو قدر على الإتيان ببعض حروف إحدى الكلمتين دون
~~بقيتها لزمه الإتيان به وفيه نظر ا ه قال في الشرح : فإن عجز عن بعض اللفظ
~~أو بعض الحروف أتى بما عجز عن بعض الفاتحة ( والأخرس ومقطوع اللسان يحرم
~~بقلبه ) لعجزه عنه بلسانه ( ولا يحرك لسانه ) كمن سقط عنه القيام يسقط عنه
~~النهوض إليه وإن قدر عليه لأنه عبث ولم يرد الشرع به كالعبث بسائر جوارحه
~~وأنما لزم القادر ضرور ( وكذا حكم القراءة والتسبيح وغيره ) كالتحميد
~~والتسميع والتشهد والسلام يأتي به الأخرس ونحوه بقلبه ولا يحرك لسانه لما
~~تقدم ( ويسن جهر الإمام بالتكبير كله ) ليتمكن المأموم من متابعته فيه
~~لقوله صلى الله عليه وسلم : فإذا كبر فكبروا ( وبتسميع ) ليحمد المأموم
~~عقبه لقوله صلى الله عليه وسلم : وإذا قال سمع الله لمن حمده فقولوا : ربنا
~~ولك الحمد و ms0355 ( لا ) يسن جهر الإمام ب ( تحميد ) لأنه لا يتعقبه من
~~PageV01P331 المأموم شيء فلا فائدة في الجهر به ( و ) يسن جهر الإمام (
~~بسلام أول ) أي بالتسليمة الأولى ليتابعه المأموم في السلام ( فقط ) أي دون
~~التسليمة الثانية لحصول العلم بالسلام بالأولى إذ من المعلوم أن الثانية
~~تعقب الأولى ( و ) يسن جهر إمام ب ( قراءة في ) صلاة ( جهرية ) كأولتي مغرب
~~وعشاء وكصبح وجمعة وعيد ونحوها لما يأتي ويكون الجهر في كل موضع قلنا :
~~يستحب ( بحيث يسمع من خلفه ) أي جميعهم إن أمكن ( وأدناه ) أي أدنى جهر
~~الإمام به ( سماع غيره ) ولو واحد ممن وراءه لأنه سمعه واحد اقتدى به
~~واقتدى بذلك الواحد غيره فيحصل المقصود ( ويسر مأموم ومنفرد به ) أي
~~التكبير ( وبغيره ) من التسبيح والتحميد والسلام لأن المنفرد لا يحتاج إلى
~~إسماع غيره كما وكذا المأموم إذا كان الإمام يسمعهم ( وفي القراءة تفصيل
~~ويأتي ) عند الكلام على قراءة السورة ( ويكره جهر مأموم ) في الصلاة بشيء
~~من أقوالها لأنه يخلط على غيره ( إلا بتكبير وتحميد وسلام لحاجة ) بأن كان
~~لا يسمع جميعهم ( ولو بلا إذن الإمام ) له في الجهر بذلك لدعاء الحاجة إليه
~~( فيسن ) لأحد المأمومين لأن أبا بكر لما صلى هو والناس قياما وصلى النبي
~~صلى الله عليه وسلم في مرضه جالسا فكان أبو بكر يسمع الناس تكبيره وقال في
~~شرح الفروع : إلا المرأة إذا كانت مع الرجال أي فلا تجهر هي بل أحدهم ( قال
~~الشيخ : إذا كان الإمام يبلغ صوته المأمومين ) كلهم ( لم يستحب لأحد
~~المأمومين التبليغ باتفاق المسلمين ) لعدم الحاجة إليه ( وجهر كل مصل ) من
~~إمام ومأموم ومنفرد ( في ركن ) قولي كقراءة الفاتحة وتكبيرة إحرام ( وواجب
~~) قولي كتكبير انتقال وتشهد أول وتسميع وتحميد ( فرض بقدر ما يسمع نفسه )
~~لأنه لا يكون آتيا بشيء من ذلك بدون صوت والصوت ما يتأتى سماعه وأقرب
~~السامعين إليه نفسه واختار الشيخ تقي الدين الاكتفاء بالحروف وإن لم يسمعها
~~قال في الفروع : ويتوجه مثله كل ما تعلق بالنطق كطلاق وغيره ا ه ويأتي في
~~الطلاق : أنه ms0356 يقع وإن لم يسمع نفسه و ( إن لم يكن ) به ( مانع ) من السماع
~~كصمم ( فإن كان ) مانع ( ف ) إنه يجب الجهر بالفرض والواجب ( بحيث يحصل
~~السماع مع عدمه ) أي المانع ( ويرفع ) المصلي ( يديه ) عند تكبيرة الإحرام
~~( ندبا ) قال في الشرح وفي المبدع : بغير خلاف نعلمه زاد في المبدع : وليس
~~بواجب اتفاقا وفي شرح PageV01P332 الفروع : خلافا لابن حزم في إيجابه هنا
~~فقط ( والأفضل ) أن تكون يداه ( مكشوفتين هنا وفي الدعاء ) لأن كشفهما أدل
~~على المقصود وأظهر في الخضوع ( أو ) يرفع ( إحداهما ) أي إحدى اليدين (
~~عجزا ) عن رفع اليد الأخرى لمرضها وقال في شرح الفروع : وكذا لو عجز عن
~~رفعهما لمانع يتوجه أن ينوي رفعهما لو كانا ولم أجد من ذكره ( ويكون ابتداء
~~الرفع مع ابتداء التكبير وانتهاؤه ) أي الرفع ( مع انتهائه ) أي التكبير
~~لما روى وائل بن حجر أنه رأى النبي صلى الله عليه وسلم يرفع يديه مع
~~التكبير ولأن الرفع للتكبير فكان معه وتكون اليدان حال الرفع ( ممدودتي
~~الأصابع برؤوسها ) لقول أبي هريرة : كان النبي صلى الله عليه وسلم يرفع
~~يديه مدا رواه أحمد وأبو داود والترمذي بإسناد حسن ( مضمومة ) أصابعهما لأن
~~الأصابع إذا ضمت تمتد ( ويستقبل ببطونها القبلة ) ويكون الرفع ( إلى حذو )
~~بالذال المعجمة ( منكبيه ) برؤوسهما والحذو المقابل والمنكب : بفتح الميم
~~وكسر الكاف : مجمع عظم العضد والكتف ومحل ذلك ( إن لم يكن ) للمصلي ( عذر )
~~يمنعه من رفعهما أو رفع إحداهما إلى حذو منكبيه لما روى ابن عمر قال : كان
~~النبي صلى الله عليه وسلم إذا قام إلى الصلاة رفع يديه حتى يكونا حذو
~~منكبيه ثم يكبر متفق عليه ( ويرفعهما ) المصلي ( أقل ) من ذلك ( وأكثر )
~~منه ( لعذر ) يمنعه منه لحديث : إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم (
~~ويسقط ) ندب رفع اليدين ( مع فراغ التكبير كله ) لأنه سنة فات محلها وإن
~~نسيه في ابتداء التكبير ثم ذكره في أثنائه أتى به فيما بقي لبقاء محل
~~الاستحباب ( ورفعهما ) أي اليدين ( إشارة إلى رفع الحجاب بينه وبين ربه )
~~كما أن السبابة إشارة إلى ms0357 الوحدانية ذكره ابن شهاب ( ثم ) بعد فراغ التكبير
~~( يحطهما ) أي يديه ( من غير ذكر ) لعدم وروده ( ثم يقبض بكفه الأيمن كوعه
~~الأيسر ) نص عليه لأن النبي صلى الله عليه وسلم وضع اليمنى على اليسرى رواه
~~مسلم من حديث وائل وفي رواية لأحمد وأبي داود ثم وضع كفه اليمنى على كفه
~~اليسرى والرسغ والساعد ( ويجعلهما تحت سرته ) روي عن علي وأبي هريرة لقول
~~علي : من السنة وضع اليمنى على الشمال تحت السرة رواه أحمد وأبو داود وذكر
~~في التحقيق : أنه لا يصح قيل للقاضي : هو عورة فلا يضعها عليه كالعانة
~~والفخذ وأجاب : بأن العورة أولى PageV01P333 وأبلغ بالوضع عليه لحفظه (
~~ومعناه ) أي معنى وضع كفه الأيمن على كوعه الأيسر وجعلها تحت سرته : إن
~~فاعل ذلك ذو ( ذل بين يدي ذي عز ) نقله أحمد بن يحيى الرقي ( ويكره )
#
# جعل يديه ( على صدره ) نص عليه مع أنه رواه قاله في المبدع ( ويستحب نظره
~~إلى موضع سجوده في كل حالات الصلاة ) لما روى أحمد في الناسخ والمنسوخ على
~~ابن سيرين أن النبي صلى الله عليه وسلم : كان يقلب بصره إلى السماء فنزلت
~~@QB@ الذين هم في صلاتهم خاشعون @QE@ فطأطأ رأسه ورواه سعيد بسنده أيضا عنه
~~وزاد فيه : قال : كانوا يستحبون للرجل أن لا يجاوز بصره مصلاه ولأنه أخشع
~~وأكف لنظره ( إلا في صلاة الخوف إذا كان العدو في جهة القبلة فينظر إلى
~~العدو ) للحاجة ( وكذا إذا اشتد الخوف أو كان خائفا من سيل أو سبع أو فوات
~~) وقت ( الوقوف بعرفة أو ضياع ماله وشبه ذلك مما يحصل له به ضرر إذا نظر
~~إلى موضع سجوده ) قال في المبدع : وحال إشارته في التشهد فإنه ينظر إلى
~~سبابته لخبر ابن الزبير وصلاته تجاه الكعبة فإنه ينظر إليها وفي الغنية :
~~يكره إلصاق الحنك بالصدر وعلى الثوب وإنه يروى عن الحسن : أن العلماء من
~~الصحابة كرهته
# | فصل ( ثم يستفتح سرا
# فيقول : سبحانك ) أي أنزهك تنزيهك اللائق بجلالك ( اللهم ) أي يا الله (
~~وبحمدك ) قيل الواو عاطفة على محذوف تقديره : سبحتك بكل ms0358 ما يليق تسبيحك به
~~وبحمدك سبحتك أي بنعمتك التي توجب علي حمدا سبحتك لا بحولي وقوتي وقال ثعلب
~~معناه سبحتك بحمدك قال أبو عمر : كأنه يذهب إلى أن الواو صلة أي زائدة
~~ويجوز أن يكون معناه : وبحمدك اللائق بك أحمدك ( وتبارك ) فعل لا يتصرف فلا
~~يستعمل منه غير الماضي ( اسمك ) أي دام خيره والبركة : الزيادة والنماء أي
~~البركة تكسب وتنال بذكرك ويقال : تبارك : تقدس والقدس الطهارة ويقال :
~~تعاظم ( وتعالى جدك ) بفتح الجيم أي علا جلالك وارتفعت عظمتك ( ولا إله
~~غيرك ) قال الترمذي : العمل PageV01P334 على هذا عند أكثر أهل العلم من
~~التابعين وغيرهم لأنه صلى الله عليه وسلم كان يستفتح بذلك رواه أحمد وأبو
~~داود والترمذي ولفظه من حديث أبي سعيد وهو من رواية علي بن علي الرفاعي وقد
~~وثقه أبو زرعة وابن معين وتكلم فيه بعضهم وعمل به عمر بين يدي أصحاب النبي
~~صلى الله عليه وسلم ولذلك اختاره الإمام أحمد وجوز الاستفتاح بغيره مما ورد
~~وهو معنى قول المصنف : ( ويجوز ولا يكره بغيره مما ورد ) وقال الشيخ تقي
~~الدين : الأفضل أن يأتي بكل نوع أحيانا وكذا صلاة الخوف ( ثم يتعوذ سرا
~~فيقول : أعوذ بالله من الشيطان الرجيم ) لقوله تعالى : @QB@ فإذا قرأت
~~القرآن فاستعذ بالله @QE@ الآية أي إذا أردت القراءة وكان النبي صلى الله
~~عليه وسلم يقولها قبل القراءة ( وكيفما تعوذ ) به ( من الوارد فحسن ) لحديث
~~أبي سعيد مرفوعا : أعوذ بالله السميع العليم من الشيطان الرجيم قال الترمذي
~~: هو أشهر حديث في الباب وهو متضمن للزيادة والأخذ بها أولى لكن ضعفه أحمد
~~واختار ابن بطة وجوب الاستفتاح والتعوذ واختار الشيخ تقي الدين : التعوذ
~~أول كل قربة ( ثم يقرأ البسملة ) أي يقول : بسم الله الرحمن الرحيم ( سرا )
~~لما روى نعيم المجمر قال : صليت وراء أبي هريرة فقرأ بسم الله الرحمن
~~الرحيم ثم قرأ بأم القرآن حتى بلغ ولا الضالين الحديث ثم قال : والذي نفسي
~~بيده إني لأشبهكم صلاة بالرسول صلى الله عليه وسلم رواه النسائي وفي لفظ
~~لابن خزيمة والدارقطني أن ms0359 النبي صلى الله عليه وسلم كان يسر بسم الله
~~الرحمن الرحيم وأبو بكر وعمر زاد ابن خزيمة في الصلاة فيسر بها ( ولو قيل :
~~إنها من الفاتحة ) كما اختاره ابن بطة وأبو حفص وصححه ابن شهاب ( وليست )
~~بسم الله الرحمن الرحيم ( منها ) أي من الفاتحة جزم به أكثر الأصحاب وصححه
~~ابن الجوزي وابن تميم وصاحب الفروع وحكاه القاضي إجماعا سابقا و ( كغيرها )
~~أي وليست آية من غير الفاتحة لحديث أبي هريرة قال : سمعت النبي صلى الله
~~عليه وسلم يقول : قال الله : قسمت الصلاة بيني وبين عبدي نصفين فإذا قال
~~العبد : الحمد لله رب العالمين قال الله : حمدني عبدي الحديث رواه مسلم ولو
~~كانت آية لعدها وبدأ PageV01P335 بها ولما تحقق التنصيف لأن ما هو ثناء
~~وتمجيد أربع آيات ونصف وما هو لآدمي آيتان ونصف لأنها سبع آيات إجماعا لكن
~~حكى الرازي عن الحسن البصري أنها ثمان آيات وقال النبي صلى الله عليه وسلم
~~في تبارك الذي بيده الملك : إنها ثلاثون آية رواه أحمد وأبو داود والترمذي
~~إسناده حسن ولم يختلف العادون أنها ثلاثون آية بدون البسملة قال الأصوليون
~~: وقوة الشبهة في بسم الله الرحمن الرحيم : منعت التكفير من الجانبين فدل
~~على أنها ليست من المسائل القطعية خلافا للقاضي أبي بكر ( بل ) بسم الله
~~الرحمن الرحيم بعض آية من النمل إجماعا و ( آية من القرآن ) فاصلة بين كل
~~سورتين فهي ( مشروعة قبلها ) أي الفاتحة ( وبين كل سورتين سوى براءة فيكره
~~ابتداؤها بها ) لنزولها بالسيف وقيل : لأنها مع الأنفال سورة واحدة ( فإن
~~ترك الاستفتاح ) وفي نسخة الافتتاح ( ولو عمدا حتى تعوذ ) سقط ( أو ) ترك (
~~التعوذ حتى بسمل ) سقط ( أو ) ترك ( البسملة حتى شرع في القرآن ) وفي نسخ
~~القراءة ( سقط ) لأنه سنة فات محلها ويسن كتابة البسملة أوائل الكتب كما
~~كتبها سليمان والنبي صلى الله عليه وسلم في صلح الحديبية وإلى قيصر وغيره
~~نص عليه فتذكر في ابتداء جميع الأفعال وعند دخول المنزل والخروج منه للتبرك
~~وهي تطرد الشيطان وإنما تستحب إذا ابتدأ فعلا تبعا ms0360 لغيرها لا مستقلة فلم
~~تجعل كالحمدلة وغيرها ونقل ابن الحكم : لا تكتب أمام الشعر ولا معه وذكر
~~الشعبي : أنهم كانوا يكرهونه قال القاضي : لأنه يشوبه الكذب والهجو غالبا
~~وأما حديث أنس المتفق عليه : كان النبي صلى الله عليه وسلم وأبو بكر وعمر
~~يفتتحون الصلاة بالحمد لله رب العالمين فمحمول على أن الذي يسمعه أنس منهم
~~@QB@ الحمد لله رب العالمين @QE@ وقد جاء ذلك مصرحا به عن أنس ويخير في غير
~~صلاة بين الجهر بالبسملة وتركه قال القاضي : كالقراءة ( ثم يقرأ الفاتحة
~~مرتبة متوالية مشددة ) أي بتشديداتها وهي ركن في كل ركعة لحديث عبادة
~~مرفوعا : لا صلاة لمن لم يقرأ بفاتحة الكتاب متفق عليه وفي لفظ لا تجزىء
~~صلاة من لم يقرأ بفاتحة الكتاب رواه الدارقطني وقال : إسناده صحيح وعن أبي
~~هريرة مرفوعا : من صلى صلاة لم يقرأ فيها بفاتحة الكتاب فهي خداج يقول
~~ثلاثا رواه مسلم والخداج النقصان في الذات في نقص فساد وبطلان تقول العرب :
~~أخدجت الناقة ولدها أي ألقته وهو دم لم يتم خلقه فإن نسيها في ركعة لم يعتد
~~بها وسميت فاتحة PageV01P336 لأنه يفتتح بقراءتها في الصلاة وبكتابتها في
~~المصاحف وتسمى الحمد والسبع المثاني وأم الكتاب والراقية والشافية والأساس
~~والصلاة وأم القرآن لأن المقصود منه تقريرا أمور الإلهيات والمعاد والنبوات
~~وإثبات القضاء والقدر لله تعالى فالحمد لله إلى الرحيم على الإلهيات @QB@
~~مالك يوم الدين @QE@ يدل على المعاد و @QB@ إياك نعبد وإياك نستعين @QE@
~~يدل على نفي الجبر والقدر وعلى أن كل بقضاء الله و @QB@ اهدنا الصراط
~~المستقيم @QE@ إلى آخرها : يدل على النبوات وتسمى : الشفاء والشافية
~~والسؤال والدعاء وقال الحسن : أودع الله فيها معاني القرآن كما أودع فيه
~~معاني الكتب السابقة ( والمستحب أن يأتي بها مرتلة معربة ) لقوله تعالى :
~~@QB@ ورتل القرآن ترتيلا @QE@ ويأتي لذلك تتمة في أحكام القرآن ( يقف فيها
~~) أي الفاتحة ( عند كل آية ) لقراءته صلى الله عليه وسلم ( وإن ) أي ولو (
~~كانت الآية الثانية متعلقة بالأولى تعلق الصفة بالموصوف ) ك @QB@ الرحمن
~~الرحيم @QE@ بعد @QB@ الحمد لله رب العالمين @QE@ أو ms0361 كانت متعلقة بها ( غير
~~ذلك ) التعلق كتعلق البدل بالمبدل منه ك @QB@ صراط الذين أنعمت @QE@ بعد
~~@QB@ اهدنا الصراط المستقيم @QE@ ويمكن حروف المد واللين وهي الألف اللينة
~~والواو المضموم ما قبلها والياء المكسور ما قبلها لقوله تعالى : @QB@ ورتل
~~القرآن ترتيلا @QE@ ما لم يخرجه ذلك التمكين ( إلى التمطيط ) فيتركه ( وهي
~~) أي الفاتحة ( أعظم سورة في القرآن ) قال الشيخ تقي الدين : هي أفضل سورة
~~وذكر ابن شهاب وغيره معناه لقوله صلى الله عليه وسلم فيها : أعظم سورة في
~~القرآن ( وأعظم آية فيه ) أي القرآن ( آية الكرسي ) كما رواه أحمد ومسلم
~~عنه صلى الله عليه وسلم ومنه : يؤخذ أن بعض القرآن قد يكون أفضل من بعض
~~باعتبار متعلقه من المعاني والبلاغة وغير ذلك ولا يمنع من ذلك كون الجميع
~~صفة لله تعالى لما ذكرنا من أن التفضيل باعتبار المتعلق لا بالذات وللترمذي
~~وغيره : أنها آية الكرسي سيدة آي القرآن ( وفيها ) أي الفاتحة ( إحدى عشرة
~~تشديدة ) وذلك في : لله ورب والرحمن والرحيم والدين وإياك وإياك والصراط
~~والذين وفي الضالين ثنتان وأما البسملة ففيها ثلاث تشديدات ( فإن ترك
~~ترتيبها ) أي الفاتحة بأن قدم بعض الآيات على بعض لم يعتد بها لأن ترتيبها
~~شرط صحة قراءتها فإن من نكسها لا يسمى قارئا لها عرفا وقال في الشرح عن
~~القاضي : وإن قدم آية منها في غير موضعها PageV01P337 عمدا أبطلها وإن كان
~~غلطا رجع فأتمها ( أو ) ترك ( حرفا منها ) أي الفاتحة لم يعتد بها لأنه لم
~~يقرأها وإنما قرأ بعضها ( أو ) ترك ( تشديدة ) منها ( لم يعتد بها ) لأن
~~التشديدة بمنزلة حرف فإن الحرف المشدد قائم مقام حرفين فإذا أخل بها فقد
~~أخل بحرف قال في شرح الفروع : وهذا إذا فات محلها وبعد عنه بحيث يخل
~~بالموالاة أما لو كان قريبا منه فأعاد الكلمة أجزأه ذلك لأنه يكون بمثابة
~~من نطق بها على غير الصواب فيأتي بها على وجه الصواب قال : وهذا كله يقتضي
~~عدم بطلان صلاته ومقتضى ذلك : أن يكون ترك التشديدة سهوا أو خطأ أما لو
~~تركها عمدا فقاعدة ms0362 المذهب : تقتضي بطلان صلاته إن انتقل عن محلها كغيرها من
~~الأركان فأما ما دام في محلها وهو حرفها لم تبطل صلاته اه وفيه نظر فإن
~~الفاتحة ركن واحد محله القيام لأن كل حرف ركن تتمة : إذا أظهر المدغم مثل
~~أن يظهر لام الرحمن فصلاته صحيحة لأنه إنما ترك الإدغام وهو لحن لا يحيل
~~المعنى ذكره في الشرح ( وإن قطعها ) أي الفاتحة ( غير مأموم ) وهو الإمام
~~أو المنفرد ( بذكر ) كثير ( أو ) دعاء كثير ( أو قرآن كثير أو سكوت طويل
~~عمدا لزمه استئنافها ) لاختلال نظمها ( لا إن كان ) القرآن أو الذكر أو
~~الدعاء ( يسيرا ) فلا يلزمه استئنافها لعدم إخلاله بنظمها ( أو ) كان
~~القرآن أو الذكر أو الدعاء ( كثيرا سهوا أو نوما ) فلا يلزمه استئنافها
~~لحديث : عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان ( أو انتقل ) عن الفاتحة ( إلى )
~~قراءة ( غيرها غلطا فطال ) ذلك فلا يلزمه استئنافها لما تقدم ( ولا يضر )
~~القطع ( في حق مأموم إن كان القطع ) مشروعا ( أو ) كان ( السكوت مشروعا
~~كالتأمين وسجود التلاوة والتسبيح بالتنبيه ) أي لأجل التنبيه ( ونحوه )
~~كالفتح على إمامه إذا أرتج عليه أو غلط ( أو ) كان السكوت ( لاستماع قراءة
~~الإمام ) فلا أثر للتقطيع في ذلك كله لأنه مشروع ( ويبني ) المأموم على ما
~~قرأه ( ولا تبطل ) القراءة ( بنية قطعها ولو سكت يسيرا ) فيبني على ما قرأه
~~لأن القراءة باللسان فلم تنقطع بخلاف نية الصلاة ( ويأتي في صلاة الجماعة
~~إذا لحن لحنا يحيل المعنى أو أبدل حرفا بحرف ونحوه ) كإدغام ما لا يدغم (
~~ويكره الإفراط في التشديد ) بحيث يزيد على حرف ساكن لأنها أقيمت مقامه فإذا
~~زادها PageV01P338 عن ذلك زادها عما أقيمت مقامه ( و ) الإفراط في ( المد )
~~لأنه ربما جعل الحركات حروفا ( و ) يكره ( أن يقول مع إمامه @QB@ إياك نعبد
~~وإياك نستعين @QE@ ونحوه ) لقوله تعالى : @QB@ وإذا قرئ القرآن فاستمعوا له
~~وأنصتوا @QE@ ومالك أحب إلى الإمام ( أحمد من ملك ) لما في مالك من زيادة
~~حرف الألف ولأنه كما قال أبو عبيدة : أوسع وأجمع لأنه يقال : مالك العبيد
~~والطير والدواب ولا يقال : ملك هذه ms0363 الأشياء اه ولا يقال : مالك الشيء إلا
~~هو يملكه وقد يكون ملك الشيء ولا يملكه وقال قوم : ملك أولى لأن كل ملك
~~مالك وليس كل مالك ملكا وهذا غير مفيد هنا لأن مالك الشيء ملك له وزيادة
~~والكلام هنا في مالك المضاف إلى يوم الدين فإذا كان مالكه كان ملكا له (
~~فإذا فرغ ) من قراءة الفاتحة ( قال : آمين بعد سكتة لطيفة ليعلم أنها ليست
~~من القرآن ) وإنما هي طابع الدعاء ومعناه : اللهم استجب وقيل : اسم من
~~أسمائه تعالى : ( يجهر بها إمام ومأموم معا في صلاة جهر ) لحديث أبي هريرة
~~مرفوعا : إذا أمن الإمام فأمنوا فإنه من وافق تأمينه تأمين الملائكة غفر له
~~متفق عليه وروى أبو وائل أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يقول آمين يمد
~~بها صوته رواه أحمد وأبو داود والدارقطني وصححه وقال عطاء : كان ابن الزبير
~~يؤمن ويؤمنون حتى إن للمسجد للجة رواه الشافعي ( و ) يجهر بها ( منفرد ) إن
~~جهر بالقراءة تبعا لها ( و ) يجهر بها ( غير مصل إن جهر بالقراءة ) تبعا
~~لها ( وإن تركه ) أي التأمين عمدا ( إمام ) أو سهوا أتى به مأموم جهرا ( أو
~~أسره ) الإمام عمدا أو سهوا ( أتى به مأموم جهرا ليذكره ) أي يذكر الناسي
~~وكسائر السنن إذا تركها الإمام أتى بها المأموم ولم يتابعه في تركها (
~~ويأتي المأموم أيضا بالتعوذ ولو تركه الإمام ) وقياسه : الاستفتاح والبسملة
~~( فإن ترك ) المصلي ( التأمين حتى شرع في قراءة السورة لم يعد إليه ) لأنه
~~سنة فات محلها ( والأولى ) في همزة آمين ( المد ) ذكره القاضي وظاهره : أن
~~الإمالة وعدمها سيان ( ويجوز القصر في آمين ) لأنه لغة فيه ( ويحرم تشديد
~~الميم ) لأنه يصير بمعنى قاصدين قال في المنتهى : وحرم وبطلت إن شدد ميمها
~~اه مع أنه في شرح الشذور حكى ذلك لغة فيها عن بعضهم ( فإن قال : آمين رب
~~العالمين لم يستحب ) قياسا على قول أحمد في التكبير : الله أكبر كبيرا لا
~~يستحب ( ويستحب سكوت الإمام بعدها ) أي بعد قراءة الفاتحة ( بقدر قراءة
~~مأموم ) الفاتحة PageV01P339 في الصلاة الجهرية ms0364 لحديث أبي داود وابن ماجه
~~عن سمرة : ليتمكن المأموم من قراءة الفاتحة مع الإنصات لقراءة الإمام (
~~ويلزم الجاهل ) يعني من لم يحسن الفاتحة ( تعلمها )
#
# لأنها واجبة في الصلاة فلزمه تحصيلها إذا أمكنه كشروطها ( فإن لم يفعل )
~~أي لم يتعلم الفاتحة ( مع القدرة عليه لم تصح صلاته ) لتركه الفرض وهو قادر
~~عليه ( فإن لم يقدر ) على تعلم الفاتحة لبعد حفظه ( أو ضاق الوقت عنه سقط )
~~كسائر ما يعجز عنه ( ولزمه قراءة قدرها ) أي الفاتحة ( في عدد الحروف
~~والآيات من غيرها ) أي من أي سورة شاء من القرآن لمشاركته لها في القرآنية
~~وإنما اعتبر عدد الحروف لأنها مقصودة بدليل اعتبار تقدير الحسنات بها
~~فاعتبرت كالآي ( فإن لم يحسن ) من القرآن ( إلا آية واحدة منها ) أي من
~~الفاتحة ( أو من غيرها كررها بقدرها ) أي الفاتحة مراعيا عدد الحروف
~~والآيات كما تقدم ( فإن كان يحسن آية منها ) أي الفاتحة ( و ) يحسن ( شيئا
~~من غيرها ) أي آية فأكثر من باقي السور ( كرر الآية ) التي يحسنها من
~~الفاتحة و ( لا ) يكرر ( الشيء ) الذي ليس من الفاتحة ( بقدرها ) متعلق
~~بكرر لأن الذي منها أقرب إليها من غيرها ( فإن لم يحسن إلا بعض آية لم
~~يكرره وعدل إلى غيره ) سواء كان بعض الآية من الفاتحة أو من غيرها لأن
~~النبي صلى الله عليه وسلم أمر الذي لا يحسن الفاتحة أن يقول : الحمد لله
~~وغيرها مما يأتي والحمد لله بعض آية من الفاتحة ولم يأمره بتكرارها ( فإن
~~لم يحسن شيئا من القرآن حرم أن يترجم عنه ) أي أن يقوله ( بلغة أخرى ) غير
~~العربية ( كعالم ) بالعربية لأن الترجمة عنه تفسير لا قرآن لأن القرآن هو
~~اللفظ العربي المنزل على سيدنا محمد صلى الله عليه وسلم قال تعالى : @QB@
~~إنا أنزلناه قرآنا عربيا @QE@ وقال تعالى : @QB@ بلسان عربي مبين @QE@
~~وترجمته أي القرآن ( بالفارسية أو غيرها لا تسمى قرآنا فلا تحرم على الجنب
~~ولا يحنث بها من حلف لا يقرأ ) لما تقدم قال أحمد : القرآن معجز بنفسه أي
~~بخلاف ترجمته بلغة أخرى فإنه لا ms0365 إعجاز فيها فدل أن الإعجاز في اللفظ
~~والمعنى وفي بعض آية إعجاز ذكره القاضي وغيره وفي كلامه في التمهيد في
~~النسخ وكلام أبي المعالي : لا ( وتحسن للحاجة ترجمته ) أي القرآن ( إذا
~~احتاج إلى تفهمه إياه PageV01P340 بالترجمة ) وتكون تلك الترجمة عبارة عن
~~معنى القرآن وتفسيرا له بتلك اللغة لا قرآنا ولا معجزا كما تقدم ( و ) على
~~هذا فإنما ( حصل الإنذار بالقرآن ) أي المعبر عن معناه بتلك اللغة ( دون
~~تلك اللغة كترجمة الشهادة ) أي كما لو ترجمت الشهادة للحاكم فإن حكمه يقع
~~بالشهادة لا بالترجمة ( ويلزمه ) أي من لم يحسن آية من القرآن ( أن يقول :
~~سبحان الله والحمد لله ولا إله إلا الله والله أكبر ) وذكر جماعة : ولا حول
~~ولا قوة إلا بالله لخبر أبي داود عن ابن أبي أوفى قال : جاء رجل إلى النبي
~~صلى الله عليه وسلم فقال : إني لا أستطيع أن آخذ شيئا من القرآن فعلمني ما
~~يجزيني عنه فقال : سبحان الله والحمد لله ولا إله إلا الله والله أكبر ولا
~~حول ولا قوة إلا بالله الحديث ومن أسقط : لا حول ولا قوة إلا بالله اعتمد
~~على حديث رفاعة بن رافع أن رسول الله صلى الله عليه وسلم علم رجلا الصلاة
~~فقال : إن كان معك قرآن فاقرأ وإلا فاحمد الله وكبره وهلله ثم اركع رواه
~~أبو داود والترمذي قال في شرح الفروع : لكن يرد عليه إيجاب سبحان الله فإنه
~~ليس في حديث رفاعة الأمر بالتسبيح وقد أوجبه أخذا بحديث ابن أبي أوفى
~~فكأنهما اتفقا عليه فوجب عليه فوجب الأخذ بجميعه ذكره في شرح الفروع قلت :
~~ويجاب عنه : بأن الحمد لما كان مقارنا للتسبيح غالبا فكأنه عبارة عنهما في
~~حديث رفاعة ودل عليه حديث ابن أبي أوفى فكأنهما اتفقا عليه بخلاف الحوقلة
~~فإسقاطها من حديث رفاعة دليل على أن الأمر بها في حديث ابن أبي أوفى ليس
~~للوجوب ومع ذلك فالاحتياط الإتيان بها للحديث وخروجا من الخلاف تنبيه :
~~الحدث يدل على أن الذكر السابق يجزئه وإن لم يكن بقدر الفاتحة ms0366 بخلاف
~~القراءة من غيرها خلافا لابن عقيل لأن هذا بدل من غير الجنس أشبه التيمم (
~~فإن لم يحسن ) المصلي ( إلا بعض الذكر ) المذكور ( كرره ) أي ما يحسنه (
~~بقدر الذكر ) مراعيا لعدد الحروف والجمل على قياس ما سبق ( فإن لم يحسن )
~~المصلي ( شيئا منه ) أي من الذكر ( وقف بقدر الفاتحة كالأخرس ) ومقطوع
~~اللسان لأن القيام ركن مقصود في نفسه لأنه لو تركه مع القدرة عليه لم يجزئه
~~فمع القدرة تجب القراءة والقيام بقدرها فإذا عجز عن أحدهما لزمه الآخر
~~لقوله صلى الله عليه وسلم : إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم ( ولا
~~يحرك لسانه ) كما تقدم في تكبيرة PageV01P341 الإحرام ( ولم تلزمه ) أي
~~الذي لم يحسن الفاتحة ( الصلاة خلف قارىء ) لأنه صلى الله عليه وسلم لم
~~يأمر السائل به في حديث ابن أبي أوفى السابق وتأخير البيان عن وقت الحاجة
~~لا يجوز ( لكن يستحب ) له أن يصلي خلف قارىء لتكون قراءة الإمام قراءة له (
~~و ) خروجا من خلاف من أوجبه ( من صلى وتلقف القراءة من غيره صحت ) صلاته
~~لأنه أتى بفرض القراءة أشبه القارىء من حفظه أو من مصحف تنبيه : يقال :
~~لقفت الشيء وتلقفته : إذا تناولته بسرعة قاله الجوهري وإنما اعتبر ذلك أي
~~سرعة التناول لئلا تفوت الموالاة
# | فصل : ( ثم يقرأ البسملة سرا )
# نص عليه كما في أول الفاتحة ( ثم ) يقرأ ( سورة كاملة ) قال في شرح
~~الفروع : لا خلاف بين أهل العلم في استحباب قراءة سورة مع الفاتحة في
~~الركعتين الأوليين من كل صلاة ( وتجوز ) أي تجزىء ( آية إلا أن ) الإمام (
~~أحمد استحب أن تكون ) الآية ( طويلة كآية الدين وآية الكرسي ) لتشبه بعض
~~السور القصار قلت : والظاهر عدم إجزاء آية لا تستقل بمعنى أو حكم نحو : ثم
~~نظر مد هامتان كما يأتي عن أبي المعالي في خطبة الجمعة ( فإن قرأ من أثناء
~~سورة فلا بأس أن يبسمل نصا ) قال في الرعاية : ويجوز قراءة آخر سورة
~~وأوسطها فيسمي إذن اه وظاهر حتى براءة ولبعض القراء فيه تردد ( وإن كان )
~~يقرأ ( في غير صلاة ms0367 فإن شاء جهر بها ) أي البسملة ( وإن شاء خافت ) بها كما
~~يخير في القراءة ( ويكره الاقتصار ) في الصلاة ( على ) قراءة ( الفاتحة )
~~لأنه خلاف السنة المستفيضة ( ويستحب ) أن تكون القراءة ( في الفجر بطوال
~~المفصل ) لحديث جابر بن سمرة أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يقرأ في
~~الفجر ب @QB@ ق والقرآن المجيد @QE@ ونحوها وكانت صلاته بعد إلى التخفيف
~~رواه مسلم وكتب عمر إلى أبي موسى أن اقرأ في الصبح بطوال المفصل واقرأ في
~~الظهر بأوساط المفصل واقرأ في المغرب بقصار المفصل رواه أبو حفص وهو السبع
~~السابع سمي به لكثرة فصوله ( وأوله ) أي المفصل سورة @QB@ ق @QE@ لما روى
~~أبو داود عن أوس بن حذيفة قال : سألت أصحاب رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~PageV01P342 كيف يحزبون القرآن قالوا : ثلث وخمس وسبع وتسع وإحدى عشرة
~~وثلاث عشرة وحزب المفصل وحده وهذا يقتضي أن أول المفصل السورة التاسعة
~~والأربعون من أول البقرة لا من الفاتحة وهي ق قاله ابن نصر الله في شرح
~~الفروع وفي الفنون : أوله الحجرات ( ويكره ) أن يقرأ ( بقصاره في الفجر من
~~غير عذر كسفر ومرض ونحوهما ) كغلبة نعاس وخوف لمخالفته السنة ( ويقرأ في
~~المغرب من قصاره ) أي المفصل لما يأتي ( ولا يكره ) أن يقرأ في المغرب (
~~بطواله ) أي المفصل ( إن لم يكن عذر ) يقتضي التخفيف ( نصا ) لما روى
~~النسائي عن عائشة أنه صلى الله عليه وسلم قرأ في المغرب بالأعراف فرقها في
~~ركعتين ( و ) يقرأ ( في الباقي ) وهو الظهر والعصر والعشاء ( من أوساطه )
~~أي المفصل لما روى سليمان بن يسار عن أبي هريرة قال : ما رأيت رجلا أشبه
~~صلاة برسول الله صلى الله عليه وسلم من فلان قال سليمان : فصليت خلفه فكان
~~يقرأ في الغداة بطوال المفصل وفي المغرب بقصاره وفي العشاء بوسط المفصل
~~رواه أحمد والنسائي ولفظه له ورواته ثقات قاله في المبدع ( إن لم يكن عذر )
~~من مرض وسفر ونحوهما ( فإن كان ) ثم عذر ( لم يكره ) أن يقرأ ( بأقصر منه )
~~أي مما ذكر وقراءة السورة وإن قصرت أفضل ms0368 من بعضها ولا يعتد بالسورة قبل
~~الفاتحة ( ويجهر الإمام بالقراءة ) استحبابا ( في الصبح وأولتي المغرب و )
~~أولتي ( العشاء ) إجماعا لفعله صلى الله عليه وسلم وقد ثبت ذلك بنقل الخلف
~~عن السلف ( ويكره ) الجهر بالقراءة ( لمأموم ) لأنه مأمور بالإنصات والأمر
~~بالشيء نهي عن ضده ( ويخير منفرد وقائم لقضاء ما فاته بعد سلام إمامه بين
~~جهر ) بالقراءة ( وإخفات ) بها لأنه يراد منه إسماع غيره ولا استماعه بخلاف
~~الإمام والمأموم ( ولا بأس بجهر امرأة ) في الجهرية ( إذا لم يسمعها أجنبي
~~) منها بأن كانت تصلي وحدها أو مع محرمها أو مع النساء ( وخنثى مثلها ) أي
~~مثل المرأة في الجهر وعدمه وعلم منه : أنه إذا سمعها أجنبي أنها تسر قال في
~~شرح المنتهى : وجوبا قال الإمام أحمد : ولا ترفع صوتها قال القاضي : أطلق
~~المنع ( ويسر في قضاء صلاة جهر ) كعشاء أو صبح قضاها ( نهار ولو جماعة )
~~اعتبارا بزمن القضاء ( كصلاة سر ) قضاها ولو ليلا اعتبارا بالمقضية ( ويجهر
~~بالجهرية ) كأولتي المغرب إذا قضاها ( ليلا في جماعة فقط ) اعتبارا بالقضاء
~~وشبهها بالآداء لكونها في جماعة فإن قضاها منفردا PageV01P343 أسرها لفوات
~~شبهها بالآداء ( ويكره جهره ) أي المصلي ( في نفل نهارا ) لحديث : صلاة
~~النهار عجماء ( و ) المتنفل ( ليلا يراعي المصلحة ) فإن كان بحضرته أو
~~قريبا منه من يتأذى بجهره أسر وإن كان من ينتفع بجهره جهر ( والأظهر أن
~~المراد هنا بالنهار من طلوع الشمس لا من طلوع الفجر وبالليل من غروبها ) أي
~~الشمس ( إلى طلوعها قاله ابن نصر الله ) وتقدم في الأذان معناه عن الشيخ
~~تقي الدين عند قوله : ويصح الفجر بعد نصف الليل لكن تقدم أن الصبح من صلاة
~~النهار في المواقيت ( وإن أسر في ) محل ( جهر ) أو جهر ( في ) محل ( سر بنى
~~على قراءته ) لصحتها والجهر والسر سنة لا يبطل تركه القراءة ( ويستحب أن
~~يقرأ كما في المصحف من ترتيب السور ) قال أحمد في رواية مهنا : أعجب إلى أن
~~يقرأ من البقرة إلى أسفل لأن ذلك المنقول عن رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~( ويحرم تنكيس الكلمات ms0369 ) أي كلمات القرآن لإخلاله بنظمه ( وتبطل به الصلاة
~~) لأنه يصير بإخلال نظمه كلاما أجنبيا يبطل الصلاة عمده وسهوه ( ويكره
~~تنكيس السور ) كأن يقرأ ألم نشرح ثم يقرأ بعدها والضحى سواء كان ذلك ( في
~~ركعة أو ركعتين ) لما روي عن ابن مسعود أنه سئل عمن يقرأ القرآن منكوسا
~~فقال : ذلك منكوس القلب وفسره أبو عبيد بأن يقرأ سورة ثم يقرأ بعدها أخرى
~~هي قبلها في النظم ذكره ابن نصر الله في الشرح ( كالآيات ) أي كما يكره
~~تنكيس الآيات قال في الفروع : وفاقا قال ابن نصر الله : ولو قيل بالتحريم
~~في تنكيس الآيات كما يأتي من كلام الشيخ تقي الدين : أنه واجب لما فيه من
~~مخالفة النص وتغيير المعنى كان متجها ودليل الكراهة فقط غير ظاهر والاحتجاج
~~بتعلمه صلى الله عليه وسلم فيه نظر فإنه كان للحاجة لأن القرآن كان ينزل
~~بحسب الوقائع و ( قال الشيخ : ترتيب الآيات واجب لأن ترتيبها بالنص إجماعا
~~وترتيب السور بالاجتهاد لا بالنص في قول جمهور العلماء منهم المالكية
~~والشافعية فتجوز قراءة هذه ) السورة ( قبل هذه ) السورة واختاره صاحب
~~المحرر وغيره واحتج أحمد بأن النبي صلى الله عليه وسلم تعلم كذلك ( وكذا في
~~الكتابة ) أي تجوز كتابة هذه قبل هذه ( ولهذا تنوعت مصاحف الصحابة في
~~كتابتها لكن لما اتفقوا على المصحف زمن عثمان ) بن عفان رضي الله عنه ( صار
~~هذا مما سنه الخلفاء الراشدون وقد دل الحديث ) أي حديث العرباض PageV01P344
~~بن سارية الذي من جملته : فعليكم بسنتي وسنة الخلفاء الراشدين المهديين
~~عضوا عليها بالنواجذ الحديث ( على أن لهم سنة يجب اتباعها ) لقوله : فعليكم
~~بسنتي وسنة الخلفاء الراشدين ( وإن قرأ بقراءة تخرج عن مصحف عثمان ) قال في
~~شرح الفروع وظاهره ولو وافق قراءة أحد من العشرة في أصح الروايتين ( لم تصح
~~صلاته ويحرم ) قراءة ما خرج عن مصحف عثمان ( لعدم تواتره وعنه يكره ) أن
~~يقرأ بما يخرج عن مصحف عثمان ( و ) على هذه الرواية ( تصح ) صلاته ( إذا صح
~~سنده ) لأن الصحابة كانوا يصلون بقراءتهم في عصره صلى الله ms0370 عليه وسلم وبعده
~~وكانت صلاتهم صحيحة بغير شك ( وتصح ) الصلاة ( بما وافق المصحف ) العثماني
~~( وإن لم يكن من العشرة نصا ) أو لم يكن في مصحف غيره من الصحابة كسورة
~~المعوذتين وزيادة بعض الكلمات زاد في الرعاية : وصح سنده عن صحابي قال في
~~شرح الفروع : ولا بد من اعتبار ذلك والعشرة هم قراء الإسلام المشهورون فمن
~~أهل المدينة : اثنان الأول أبو جعفر يزيد بن القعقاع والثاني نافع بن عبد
~~الرحمن بن أبي نعيم ومن أهل مكة : عبد الله بن كثير ومن أهل الشام : عبد
~~الله بن عامر ومن البصرة أبو عمرو يعقوب بن إسحاق الحضرمي ومن الكوفة :
~~عاصم بن أبي النجود بهدلة وحمزة بن حبيب الزيات القسملي وأبو الحسن علي بن
~~حمزة الكشائي وخلف بن هشام البزار ( وكره ) الإمام ( أحمد قراءة حمزة
~~والكسائي ) لما فيهما من الكسر والإدغام والتكلف وزيادة المد وأنكرها السلف
~~منهم سفيان بن عيينة ويزيد بن هارون قال في الفروع : ولم يكره أحمد غيرهما
~~وعنه ( والإدغام الكبير لأبي عمرو ) للإدغام الشديد ( واختار ) الإمام أحمد
~~( قراءة نافع من رواية إسماعيل بن جعفر ) لأن إسماعيل قرأ على شيبة شيخ
~~نافع ( ثم قراءة عاصم من رواية أبي بكر بن عياش ) لأنه قرأ على أبي عبد
~~الرحمن السلمي وقرأ أبو عبد الرحمن على عثمان وعلى زيد وأبي ابن كعب وابن
~~مسعود وظاهر كلام أحمد : أنه اختارها من رواية أبي بكر بن عياش وهو أضبط من
~~أخذ عنه مع علم وعمل وزهد وقال له الميموني : أي القراءات تختار لي فأقرأ
~~بها قال قراءة ابن العلاء لغة قريش والفصحاء من الصحابة وإن كان في قراءة
~~زيادة حرف مثل فأزلهما وأزالهما ووصى وأوصى فهي أولى لأجل عشر الحسنات نقله
~~حرب واختار الشيخ تقي الدين أن الحرف الكلمة PageV01P345
# | فصل : ( ثم يرفع يديه )
# إلى حذو منكبيه ( كرفعه الأول ) عند افتتاح الصلاة ( بعد فراغه من
~~القراءة ) قال في الشرح والمبدع : إذا فرغ من قراءته ثبت قائما وسكت حتى
~~يرجع إليه نفسه قبل أن يركع ولا يصل قراءته بتكبيرة ms0371 الركوع قاله أحمد لحديث
~~سمرة في بعض رواياته فإذا فرغ من القراءة سكت رواه أبو داود ويكون رفع
~~اليدين ( مع ابتداء الركوع ) استحبابا في قول خلائق من الصحابة ومن بعدهم
~~لما روى ابن عمر قال : رأيت النبي صلى الله عليه وسلم إذا استفتح الصلاة
~~رفع يديه حتى يحاذي منكبيه إذا أراد أن يركع وبعد ما يرفع رأسه من الركوع
~~متفق عليه وروى أحمد بإسناد جيد عن الحسن : أن أصحاب النبي صلى الله عليه
~~وسلم كانوا يفعلون ذلك وكان عمر إذا رأى رجلا لا يرفع يديه حصبه وأمره أن
~~يرفع ومضى عمل السلف على هذا ( مكبرا ) لحديث أبي هريرة قال : كان النبي
~~صلى الله عليه وسلم يكبر إذا قام إلى الصلاة ثم يكبر حين يركع متفق عليه (
~~فيضع يديه مفرجتي الأصابع على ركبتيه ملقما كل يد ركبة ) لما في حديث رفاعة
~~عن النبي صلى الله عليه وسلم قال : وإذا ركعت فضع راحتيك على ركبتيك رواه
~~أبو داود وروى أحمد من حديث ابن مسعود أنه صلى الله عليه وسلم فرج أصابعه
~~من وراء ركبتيه ( ويمد ظهره مستويا و ) يجعل ( رأسه حيال ) ه أي بإزاء (
~~ظهره ) لا يرفعه ولا يخفضه لما روت عائشة قالت : كان النبي صلى الله عليه
~~وسلم إذا ركع لم يرفع رأسه ولم يصوبه ولكن بين ذلك متفق عليه وروي أنه صلى
~~الله عليه وسلم كان إذا ركع لو كان قدح ماء على ظهره ما تحرك لاستواء ظهره
~~ذكره في المغني والشرح قال في المبدع : والمحفوظ ما رواه ابن ماجه عن وابصة
~~بن معبد قال : رأيت النبي صلى الله عليه وسلم يصلي وكان إذا ركع سوى ظهره
~~حتى لو صب عليه الماء لاستقر ( ويجافي مرفقيه عن جنبيه ) لما روى أبو حميد
~~أن النبي صلى الله عليه وسلم ركع فوضع يديه على ركبتيه كأنه قابض عليهما
~~ووتر يديه فنحاهما عن جنبيه رواه أبو داود والترمذي وصححه ( ويكره أن يطبق
~~إحدى راحتيه على الأخرى ويجعلهما بين ركبتيه ) وهذا كان في أول الإسلام ms0372 ثم
~~نسخ وقد فعله مصعب بن سعد قال PageV01P346 فنهاني أبي وقال : كنا نفعل ذلك
~~فأمرنا أن نضع أيدينا على الركب متفق عليه ( وقدر الإجزاء ) في الركوع (
~~انحناؤه بحيث يمكنه مس ركبتيه بيديه نصا إذا كان وسطا من الناس لا طويل
~~اليدين ولا قصيرهما ) لأنه لا يسمى راكعا بدونه ولا يخرج عن حد القيام إلى
~~الركوع إلا به ( وقدره ) أي الانحناء بحيث يمكنه مس ركبتيه بيديه ولو كان
~~من أوساط الناس ( في حقهما ) أي طويل اليدين وقصيرهما قال في الفروع : أو
~~قدره من غيره أي غير الوسط من الناس ( قال المجد ) عبد السلام بن تيمية
~~الحراني : وضابط الإجزاء الذي لا يختلف ( بحيث ) عبارته : أن ( يكون
~~انحناؤه إلى الركوع المعتدل أقرب منه إلى القيام المعتدل ) ومقتضى كلامه في
~~الإنصاف وغيره أنه قول مقابل للقول الذي مشى عليه المصنف وقد أوضحت ذلك في
~~الحاشية وإن كانت يداه عليلتين لا يمكنه وضعهما انحنى ولم يضعهما وإن كانت
~~إحداهما عليلة وضع الأخرى ذكره في المغني والشرح ( وقدره ) أي الركوع
~~المجزىء ( من قاعد مقابلة وجهه ما قدام ركبتيه من الأرض أدنى مقابلة
~~وتتمتها ) أي المقابلة ( الكمال ) أي كمال الركوع من القاعد قاله أبو
~~المعالي وغيره ( ويقول ) في ركوعه : ( سبحان ربي العظيم ) لما روى حذيفة
~~قال : صليت مع النبي صلى الله عليه وسلم فكان يقول في ركوعه : سبحان ربي
~~العظيم وفي سجوده : سبحان ربي الأعلى رواه الجماعة إلا البخاري وعن عقبة بن
~~عامر قال : لما نزلت @QB@ فسبح باسم ربك العظيم @QE@ قال النبي صلى الله
~~عليه وسلم : اجعلوها في ركوعكم فلما نزلت @QB@ سبح اسم ربك الأعلى @QE@ قال
~~: اجعلوها في سجودكم رواه أحمد وأبو داود والأفضل الاقتصار عليها من غير
~~زيادة وبحمده والواجب مرة كما يأتي والسنة ( ثلاثا وهو أدنى الكمال ) لما
~~روى أبو داود وابن ماجه عن ابن مسعود أن النبي صلى الله عليه وسلم قال :
~~إذا ركع أحدكم فليقل سبحان ربي العظيم ثلاث مرات وذلك أدناه ( وأعلاه ) أي
~~الكمال ( في حق إمام إلى عشر ) تسبيحات لما روي ms0373 عن أنس : أن عمر بن عبد
~~العزيز كان يصلي كصلاة النبي صلى الله عليه وسلم فحزروا ذلك بعشر تسبيحات
~~وقال أحمد : جاء عن الحسن : أن التسبيح
#
# لتام سبع والوسط خمس وأدناه ثلاث ( و ) أعلا التسبيح في حق ( منفرد :
~~العرف ) وقيل : ما لم PageV01P347 يخف سهوا وقيل : بقدر قيامه وقيل : سبع (
~~وكذا سبحان ربي الأعلى في سجوده ) أي حكمها حكم تسبيح الركوع فيما تقدم (
~~والكمال في رب اغفر لي ) بين السجدتين ( ثلاث ومحل ذلك في غير صلاة الكسوف
~~) في الكل لما فيها من استحباب التطويل ( ولو انحنى لتناول شيء ولم يخطر
~~بباله الركوع لم يجزئه ) الانحناء ( عنه ) أي الركوع لعدم النية ( وتكره
~~القراءة في الركوع والسجود ) لنهيه صلى الله عليه وسلم ولأنها حال ذل
~~وانخفاض والقرآن أشرف الكلام ( ثم يرفع رأسه مع رفع يديه كرفعه الأول ) في
~~افتتاح الصلاة إلى حذو منكبيه لما تقدم من حديث ابن عمر المتفق عليه وغيره
~~( قائلا إمام ومنفرد سمع الله لمن حمده مرتبا وجوبا ) لأنه صلى الله عليه
~~وسلم كان يقول ذلك وروى الدارقطني أن النبي صلى الله عليه وسلم قال لبريدة
~~: يا بريدة إذا رفعت رأسك من الركوع فقل : سمع الله لمن حمده ربنا ولك
~~الحمد فلو قال : من حمد الله : سمع له لم يجزئه لتغيير المعنى فإن الأول
~~صيغة تصلح للدعاء ( ومعنى سمع : أجاب ) أي استجاب والثاني : صيغة شرط وجزاء
~~لا تصلح لذلك فافترقا ( ثم إن شاء أرسل يديه ) من غير وضع إحداهما على
~~الأخرى ( وإن شاء وضع يمينه على شماله نصا ) أي نص أحمد على تخييره بينهما
~~( فإذا استتم قائما قال : ربنا ولك الحمد ) لما روى أبو هريرة قال : كان
~~النبي صلى الله عليه وسلم يقول : سمع الله لمن حمده حين يرفع صلبه من
~~الركوع ثم يقول وهو قائم : ربنا ولك الحمد متفق عليه ( ملء السموات وملء
~~الأرض وملء ما شئت من شيء بعد ) لما روى علي قال : كان النبي صلى الله عليه
~~وسلم إذا رفع رأسه من الركوع قال : سمع الله لمن ms0374 حمده ربنا ولك الحمد ملء
~~السموات وملء الأرض وملء ما شئت من شيء بعد رواه أحمد ومسلم والترمذي وصححه
~~وفي المحرر والوجيز والمقنع والمنتهى : ملء السماء لأنه كذلك في حديث ابن
~~أبي أوفى والمنفرد كالإمام خصوصا وقد عضده قوله صلى الله عليه وسلم : صلوا
~~كما رأيتموني أصلي ( و ) نقل عنه أبو الحرث : ( إن شاء زاد على ذلك : أهل
~~الثناء والمجد ) قال أحمد : وأنا أقوله وظاهره يستحب واختاره أبو حفص وصححه
~~في المغني والشرح وغيرهما وتبعهم في الإنصاف وظاهر التنقيح : لا يستحب وأهل
~~منصوب على النداء أو مرفوع على الخبر لمحذوف أي أنت أهلهما ( أحق ما قال
~~العبد وكلنا لك عبد لا مانع لما أعطيت ولا معطي لما منعت PageV01P348 ولا
~~ينفع ذا الجد منك الجد ) رواه مسلم من حديث أبي سعيد الخدري أنه صلى الله
~~عليه وسلم كان يقوله ( أو ) يقول ( غير ذلك مما ورد ) ومنه : اللهم طهرني
~~بالثلج والبرد والماء البارد اللهم طهرني من الذنوب والخطايا كما ينقى
~~الثوب الأبيض من الدنس وقال المجد في شرحه : الصحيح عندي أن الأولى ترك
~~الزيادة لمن يكتفي في ركوعه وسجوده بأدنى الكمال ( والمأموم يحمد ) أي يقول
~~: ربنا ولك الحمد ( فقط في حال رفعه ) من الركوع لما روى أنس وأبو هريرة أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم قال : إذا قال الإمام : سمع الله لمن حمده فقولوا
~~: ربنا ولك الحمد متفق عليهما فأما قول : ملء السماء وما بعده فلا يسن
~~للمأموم لأن النبي صلى الله عليه وسلم اقتصر على أمرهم بقول : ربنا ولك
~~الحمد فدل على أنه لا يشرع لهم سواه ( وللمصلي ) إماما كان أو مأموما أو
~~منفردا ( قول : ربنا لك الحمد بلا واو ) لورود الخبر به ( وبها ) أي بالواو
~~( أفضل ) نص عليه للاتفاق عليه من حديث ابن عمر وأنس وأبي هريرة ولكونه
~~أكثر حروفا ويتضمن الحمد مقدرا ومظهرا فإن التقدير : ربنا حمدناك ولك الحمد
~~لأن الواو للعطف ولما لم يكن في الظاهر ما يعطف عليه دل على أن في الكلام
~~مقدرا ( وإن شاء ) المصلي ms0375 ( قال : اللهم ربنا لك الحمد بلا واو ) نقله ابن
~~منصور لوروده في خبري ابن أبي أوفى وأبي سعيد الخدري ( وهو ) أي قول :
~~اللهم ربنا لك الحمد ( أفضل ) منه مع الواو ( وإن شاء ) قاله ( بواو )
~~فيقول : اللهم ربنا ولك الحمد وذلك كله بحسب الروايات صحة وكثرة وضدهما من
~~غير نظر لزيادة الحروف وقلتها تنبيه : يجوز في ملء السموات وما عطف عليه
~~النصب على الحال أي مالئا والرفع على الصفة أي حمدا لو كان أجساما لملأ ذلك
~~وقوله : من شيء بعد أي كالكرسي وغيره مما لا يعلم سعته إلا الله ولمسلم
~~وغيره : وملء ما بينهما والأول أشهر في الأخبار واقتصر عليه الإمام
~~والأصحاب ( وإن عطس ) المصلي ( حال رفعه ) من الركوع ( فحمد ) الله ( لهما
~~جميعا ) بأن قال : ربنا ولك الحمد ونحوه مما ورد ناويا به العطاس وذكر
~~الانتقال ( لم يجزئه نصا ) ولا تبطل به لأنه لم يخلصه للرفع وصحح الموفق
~~الإجزاء كما لو قاله ذاهلا وإن نوى أحدهما تعين ولم يجزئه عن الآخر ( ومثل
~~ذلك : لو أراد الشروع في الفاتحة فعطس فقال : الحمد لله ينوي بذلك عن
~~العطاس والقراءة ) لم يجزئه لما تقدم ( ورفع اليدين في مواضعه من تمام )
~~PageV01P349 فضيلة ( الصلاة ) وسننها ( من رفع ) يديه في مواضعه فهو ( أتم
~~صلاة ممن لم يرفع ) يديه لما تقدم من الأخبار نص عليه وقال لمحمد بن موسى :
~~لا ينهاك عن رفع اليدين إلا مبتدع فعل ذلك الرسول صلى الله عليه وسلم ويرفع
~~من صلى قائما وجالسا فرضا ونفلا قاله في الفروع ( وإذا رفع رأسه من الركوع
~~فذكر أنه لم يسبح في ركوعه لم يعد إلى الركوع إذا ذكره بعد اعتداله ) لأنه
~~انتقل إلى ركن مقصود فلا يعود إلى واجب ( فإن عاد إليه ) أي إلى التسبيح
~~بعد اعتداله ( فقد زاد ركوعا تبطل الصلاة بعمده ) كما لو لم يكن نسي
~~التسبيح ( فإن فعله ) أي عاد إلى التسبيح بعد الاعتدال ( ناسيا أو جاهلا لم
~~تبطل ) صلاته بذلك ( ويسجد للسهو ) وجوبا لأنه زيادة فعلية ( فإن أدرك
~~المأموم الإمام في هذا ms0376 الركوع ) العائد به إلى التسبيح بعد الاعتدال ناسيا
~~أو جاهلا ( لم يدرك الركعة ) لأنه ملغى ( ويأتي ) ذلك ( في سجود السهو )
~~موضحا ( ثم يكبر ويخر ساجدا ولا يرفع يديه ) لقول ابن عمر : وكان لا يفعل
~~ذلك في السجود متفق عليه ( فيضع ركبتيه ثم يديه ) لما روى وائل بن حجر قال
~~: رأيت النبي صلى الله عليه وسلم إذا سجد وضع ركبتيه قبل يديه وإذا نهض رفع
~~يديه قبل ركبتيه رواه النسائي وابن ماجه والترمذي وقال : حسن غريب لا نعرف
~~أحدا رواه غير شريك والعمل عليه عند أكثرهم ورواه أبو داود بإسناد جيد من
~~غير طريق شريك ولأنه أرفق بالمصلي وأحسن في الشكل ورأى العين وأما حديث أبي
~~هريرة مرفوعا إذا سجد أحدكم فليضع يديه قبل ركبتيه ولا يبرك بروك البعير
~~رواه أحمد وأبو داود والنسائي فقال الخطابي : حديث وائل أصح وقال الحاكم :
~~هو على شرط مسلم : وبتقدير مساواته فهو منسوخ لما روى ابن خزيمة عن أبي
~~سعيد قال : كنا نضع اليدين قبل الركبتين فأمرنا بوضع الركبتين قبل اليدين
~~لكنه من رواية يحيى بن سلمة بن كهيل وقد تكلم فيه ابن معين والبخاري
~~والمراد باليدين هنا الكفان ( ثم ) يضع ( جبهته وأنفه ) قال في المبدع :
~~بغير خلاف ( ويمكن جبهته وأنفه ) من الأرض لقول أبي حميد الساعدي كان النبي
~~صلى الله عليه وسلم إذا سجد أمكن جبهته وأنفه من الأرض رواه الترمذي وصححه
~~( و ) يمكن ( راحتيه من الأرض ) أي من مصلاه ( ويكون على أطراف أصابع رجليه
~~) لقوله صلى الله عليه وسلم : أمرت أن أسجد على سبعة أعظم ذكر منها أطراف
~~القدمين ( وتكون ) أصابع رجليه ( مفرقة إن لم يكن في رجليه نعل أو خف )
~~وتكون ( موجهة إلى القبلة ) لما في الصحيح : أن النبي صلى الله عليه
~~PageV01P350 وسلم سجد غير مفترش ولا قابضهما واستقبل بأطراف رجليه القبلة
~~وفي رواية وفتخ أصابع رجليه قوله : فتخ بالخاء المعجمة قال في النهاية : أي
~~نصبهما وفي المستوعب : إنه يقيم قدميه ويجعل أطراف أصابعهما على الأرض وفيه
~~: ويكره أن يلصق كعبه في ms0377 سجوده تتمة : إذا سقط على جنبه بعد قيامه من
~~الركوع ثم انقلب ساجدا لم يجزه سجوده حتى ينويه لأنه خرج عن سنن الصلاة
~~وهيئتها وإن سقط منه ساجدا أجزأه بغير نية لأنه على هيئتها فلو قطع النية
~~عن ذلك لم يجزئه قال ابن تميم وغيره : ولا تبطل صلاته ( ولو سقط إلى الأرض
~~من قيام أو ركوع ولم يطمئن عاد فأتى بذلك ) أي بالركوع والطمأنينة فيه لأنه
~~لم يأت بما يسقط فرضه ولا يلزمه أن يبتدئه عن انتصاب لأن ذلك قد سبق منه (
~~وإن ) ركع ( اطمأن ) ثم سقط ( عاد ) وجوبا ( فانتصب قائما ثم يسجد ) ليحصل
~~فرض الاعتدال بين الركوع والسجود ولم يلزمه إعادة الركوع لأنه قد سبق منه
~~في موضعه ( فإن ) ركع واطمأن ثم ( اعتل ) بحيث لا يمكنه القيام ( حتى سجد
~~سقط ) عنه الرفع لعجزه عنه ويسجد عن الركوع فإن زالت العلة قبل سجوده
~~بالأرض لزمه العود إلى القيام لأنه قدر عليه قبل حصوله في الركن الذي بعده
~~فلم يفت محله ( وإن علا موضع رأسه على ) موضع ( قدميه فلم تستعل الأسافل
~~بلا حاجة فلا بأس بيسيره ) صححه في المبدع وغيره ( ويكره بكثيره ) أي يكره
~~الكثير من ذلك ( ولا يجزىء ) سجوده مع عدم استعلاء الأسافل ( إن خرج عن صفة
~~السجود ) لأنه لا يعد ساجدا ( والسجود بالمصلي على هذه الأعضاء ) السبعة :
~~الجبهة واليدين والركبتين والقدمين ( مع الأنف ركن مع القدرة ) لما روى ابن
~~عباس مرفوعا : أمرت أن أسجد على سبعة أعظم على الجبهة وأشار بيده إلى أنفه
~~واليدين والركبتين وأطراف القدمين متفق عليه وقال : إذا سجد أحدكم سجد معه
~~سبعة أطراف آراب : وجهه وكفاه وركبتاه وقدماه رواه مسلم وحديث سجد وجهي إلى
~~آخره : لا ينفي سجود ما عداه وإنما خصه لأن الجبهة هي الأصل فمتى أخل
~~بالسجود على عضو من هذه لم يصح ( وإن عجز ) عن السجود ( بالجبهة أومأ ما
~~أمكنه وسقط لزوم باقي الأعضاء ) لأن الجبهة هي الأصل في السجود وغيرها
~~PageV01P351 تبع لها فإذا سقط الأصل سقط التبع ودليل التبعية : ما روى ms0378 ابن
~~عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم قال : إن اليدين تسجدان كما يسجد الوجه
~~فإذا وضع أحدكم وجهه فليضع يديه وإذا رفعه فليرفعهما رواه أحمد وأبو داود
~~والنسائي وليس المراد : أن اليدين توضعان بعد وضع الوجه لما تقدم وإنما
~~المراد : أن السجود بهما تبع للسجود بالوجه وباقي الأعضاء مثلهما في ذلك
~~لعدم الفارق ( وإن قدر ) على السجود ( بها ) أي الجبهة ( تبعها الباقي ) من
~~الأعضاء المذكورة لما تقدم ( ويجزىء ) في السجود ( بعض كل عضو منها ) أي من
~~الأعضاء المذكورة إذا سجد عليه لأنه لم يقيد في الحديث ويجزيه ( ولو على
~~ظهر كف و ) ظهر ( قدم ونحوهما ) كما لو سجد على أطراف أصابع يديه أو قدميه
~~لظاهر الخبر لأنه قد سجد على قدميه أو يديه و ( لا ) يجزيه السجود ( إن كان
~~بعضها ) أي بعض أعضاء السجود ( فوق بعض ) كوضع يديه تحت ركبتيه أو جبهته
~~على يديه لأنه يفضي إلى تداخل أعضاء السجود ( ويستحب مباشرة المصلي بباطن
~~كفيه ) بأن لا يكون عليهما حائل متصل به ( وضم أصابعهما موجهة نحو القبلة
~~غير مقبوضة رافعا مرفقيه ) لما روى البراء بن عازب قال : قال النبي صلى
~~الله عليه وسلم : إذا سجدت فضع كفيك وارفع مرفقيك ( ولا يجب عليه ) أي
~~الساجد ( مباشرة المصلي ) بشيء ( منها ) أي من الأعضاء المذكرة ( حتى
~~الجبهة ) أما سقوط المباشرة بالقدمين والركبتين فإجماع لصلاته صلى الله
~~عليه وسلم في النعلين والخفين رواه ابن ماجه من حديث ابن مسعود وأما سقوط
~~المباشرة باليدين فقول أكثر أهل العلم لما روى ابن عباس قال : رأيت النبي
~~صلى الله عليه وسلم في يوم مطير وهو يتقي الطين إذا سجد بكساء عليه يجعله
~~دون يديه إلى الأرض إذا سجد وفي رواية : أن النبي صلى الله عليه وسلم صلى
~~في ثوب واحد متوشحا به يتقي بفضوله حر الأرض وبردها رواهما أحمد وأما سقوط
~~المباشرة بالجبهة فلحديث أنس قال : كنا نصلي مع النبي صلى الله عليه وسلم
~~في شدة الحر فإذا لم يستطع أحدنا أن يمكن جبهته من الأرض ms0379 بسط ثوبه فسجد
~~عليه رواه الجماعة وروى ابن أبي حاتم بإسناده عن ابن عمر أنه كان يسجد على
~~كور عمامته وفي صحيح البخاري عن الحسن قال : كان القوم يسجدون على العمامة
~~والقلنسوة ( لكن يكره تركها ) أي ترك المباشرة باليدين والجبهة ( بلا عذر )
~~من حر أو برد أو مرض ونحوه ليخرج من الخلاف ويأتي بالعزيمة وكان ابن عمر
~~PageV01P352 يكره السجود على كور العمامة ( فلو سجد على متصل به غير أعضاء
~~السجود ككور عمامته ) بفتح الكاف يقال : كار عمامته يكورها كورا من باب قال
~~( وكمه وذيله ونحوه صحت ) صلاته لما تقدم ( ولم يكره لعذر كحر أو برد ونحوه
~~) لما تقدم وإلا كره ( ويكره كشف الركبتين ) لأنه تبدو به العورة غالبا ( ك
~~) ما يكره ( ستر اليدين ) للاختلاف في وجوب كشفهما ( وتكره الصلاة بمكان
~~شديد الحر أو ) شديد ( البرد ) مع إمكان غيره لأنه يذهب بالخشوع ويمنع كمال
~~الصلاة ( ويأتي ) ذلك ( ويسن ) للساجد ( أن يجافي عضديه عن جنبيه و ) أن
~~يجافي ( بطنه عن فخذيه و ) أن يجافي ( فخذيه عن ساقيه ) لما روى عبد الله
~~بن بحينة كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا سجد يجنح في سجوده حتى يرى وضح
~~إبطيه متفق عليه وعن أبي حميد أن النبي صلى الله عليه وسلم كان إذا سجد
~~أمكن جبهته وأنفه من الأرض ونحى يديه عن جنبيه ووضع يديه حذو منكبيه رواه
~~أبو داود وقال أبو عبد الله في رسالته : جاء عن النبي صلى الله عليه وسلم
~~أنه كان إذا سجد لو مرت بهيمة لنفرت وذلك لشدة رفع مرفقيه وعضديه ( ما لم
~~يؤذ جاره ) الذي بجانبيه بفعل ذلك فيجب تركه لحصول الإيذاء المحرم من أجل
~~فعله ( ويضع يديه حذو منكبيه ) لما تقدم في حديث أبي داود ( وله أن يعتمد
~~بمرفقيه على فخذيه إن طال ) سجوده ليستريح بذلك ( و ) يسن أن ( يفرق بين
~~ركبتيه ورجليه ) لأنه صلى الله عليه وسلم كان إذا سجد فرق بين فخذيه (
~~ويقول : سبحان ربي الأعلى وحكمه كتسبيح الركوع ) وتقدم تفصيله ( ولا بأس
~~بتطويل السجود ms0380 لعذر ) لما روي أنه صلى الله عليه وسلم خرج وهو حامل حسنا أو
~~حسينا في إحدى صلاتي العشاء فوضعه ثم كبر فصلى فسجد بين ظهري صلاته سجدة
~~أطالها فلما قضى صلى الله عليه وسلم الصلاة قال الناس : يا رسول الله إنك
~~سجدت بين ظهري صلاتك سجدة أطلتها حتى ظننا أنه قد حدث أمر وأنه يوحى إليك
~~قال : كل ذلك لم يكن ولكن ابني ارتحلني فكرهت أن أعجله حتى أقضي حاجته رواه
~~أحمد والنسائي واللفظ له ( ثم يرفع رأسه مكبرا ) ويكون ابتداؤه مع ابتدائه
~~وانتهاؤه مع انتهائه ( ويجلس مفترشا يفرش رجله اليسرى ويجلس عليها وينصب
~~اليمنى ويخرجها من تحته ويجعل بطون أصابعها على الأرض مفرقة معتمدا عليها
~~لتكون أطراف أصابعها إلى القبلة ) لقول أبي حميد في صفة صلاة النبي صلى
~~الله عليه وسلم : ثنى رجله اليسرى وقعد عليها واعتدل حتى رجع كل عظم
~~PageV01P353 في موضعه وفي حديث عائشة : وكان يفرش رجله اليسرى وينصب اليمنى
~~متفق عليه ( باسطا يديه على فخذيه مضمومة الأصابع ) قياسا على جلوس التشهد
~~ولأن هذا مما توارثه الخلف عن السلف ( قائلا : رب اغفر لي ) لما روى حذيفة
~~: أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يقول بين السجدتين : رب اغفر لي رواه
~~النسائي وابن ماجه وإسناده ثقات قاله في المبدع وإن قال : رب اغفر لنا أو
~~اللهم اغفر لنا فلا بأس قاله في الشرح ( ثلاثا وهو الكمال هنا وتقدم ) عند
~~ذكر تسبيح الركوع قال في المبدع : ولا يكره في الأصح لما ورد عن ابن عباس
~~قال : كان النبي صلى الله عليه وسلم يقول بين السجدتين : اللهم اغفر لي
~~وارحمني واهدني وارزقني وعافني رواه أبو داود ( ولا تكره الزيادة على قول :
~~رب اغفر لي ولا على : سبحان ربي العظيم و ) لا على ( سبحان ربي الأعلى في
~~الركوع والسجود مما ورد ) من دعاء أو نحوه ومنه ما روى أبو هريرة : أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم كان يقول في سجوده : اللهم اغفر لي ذنبي كله دقه
~~وجله وأوله وآخره وسره وعلانيته ms0381 رواه مسلم وقال صلى الله عليه وسلم : وأما
~~السجود فأكثروا فيه من الدعاء فقمن أن يستجاب لكم رواه مسلم ومعنى قمن :
~~حقيق وجدير ( ثم يسجد ) السجدة ( الثانية كالأولى ) فيما تقدم من التكبير
~~والتسبيح والهيئة لأن النبي صلى الله عليه وسلم كان يفعل ذلك وإنما شرع
~~تكرار السجود في كل ركعة دون غيره لأن السجود أبلغ ما يكون في التواضع لأن
~~المصلي لما ترقى في الخدمة بأن قام ثم ركع ثم سجد فقد أتى بغاية الخدمة ثم
~~أذن له في الجلوس في خدمة المعبود فسجد ثانيا شكرا على اختصاصه إياه
~~بالخدمة وعلى استخلاصه من غواية الشيطان إلى عبادة الرحمن ( ثم يرفع رأسه
~~مكبرا ) لأنه صلى الله عليه وسلم كان يكبر في كل خفض ورفع ( قائما على صدور
~~قدميه معتمدا على ركبتيه بيديه ) نص عليه لحديث وائل بن حجر وعن ابن عمر
~~قال : نهى النبي صلى الله عليه وسلم أن يعتمد الرجل على يديه إذا نهض في
~~الصلاة رواه أبو داود ولأنه أشق فكان أفضل كالتجافي ( إلا أن يشق عليه )
~~الاعتماد على ركبتيه لكبر أو ضعف أو مرض أو سمن ونحوه ( فيعتمد بالأرض )
~~لما روى الأثرم عن علي قال : من السنة في الصلاة المكتوبة إذا نهض أن لا
~~يعتمد بيديه على الأرض إلا أن يكون شيخا كبيرا لا يستطيع ( ويكره أن يقدم
~~إحدى رجليه ) إذا قام ذكره في الغنية وكذا في رسالة أحمد وفيها عن ابن عباس
~~وغيره : PageV01P354 أنه يقطع الصلاة ذكره في الفروع ( ولا تستحب جلسة
~~الاستراحة وهي جلسة يسيرة صفتها كالجلوس بين السجدتين ) بعد السجدة الثانية
~~من كل ركعة بعدها قيام والاستراحة طلب الراحة كأنه حصل له إعياء فيجلس
~~ليزول عنه والقول بعدم استحبابها مطلقا : هو المذهب المنصور عند الأصحاب
~~لما روى أبو هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم كان ينهض على صدور قدميه
~~رواه الترمذي بإسناد فيه ضعف وروي ذلك عن عمر وابنه وعلي وابن مسعود وابن
~~عباس قال أحمد : أكثر الأحاديث على هذا قال الترمذي : وعليه العمل ms0382 عند أهل
~~العلم قال أبو الزناد : تلك السنة وقال النعمان بن أبي عياش : أدركت غير
~~واحد من أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم يفعل ذلك أي لا يجلس قال في شرح
~~الفروع :
#
# وليس في شيء مما ذكر دليل صريح للمطلوب كحديث إثبات جلسة الاستراحة
~~واختيار الخلال رواية الجلوس لها وقال : رجع أبو عبد الله إلى هذا لما روى
~~مالك بن الحويرث : أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يجلس إذا رفع رأسه من
~~السجود جلس قبل أن ينهض متفق عليه وفي لفظ له أيضا أنه : رأى النبي صلى
~~الله عليه وسلم يصلي فإذا كان في وتر من صلاته لم ينهض حتى يستوي قاعدا
~~رواه الجماعة إلا مسلما وابن ماجه وذكره أيضا أبو حميد في صفة صلاة النبي
~~صلى الله عليه وسلم وهو حديث حسن صحيح فتعين العمل به والمصير إليه وأجيب :
~~بأنه كان في آخر عمره عند كبره جمعا بين الأخبار
# | فصل : ( ثم يصلي )
# الركعة ( الثانية ك ) الركعة ( الأولى ) لقوله صلى الله عليه وسلم للمسيء
~~في صلاته لما وصف له الركعة الأولى : ثم افعل ذلك في صلاتك كلها ( إلا في
~~تجديد النية ) للاكتفاء باستحبابها ولم يستثنه أكثرهم لأنها شرط لا ركن كما
~~تقدم وقد أوضحته في الحاشية ( و ) إلا في ( تكبيرة الإحرام ) فلا تعاد
~~لأنها وضعت للدخول في الصلاة وقد تقدم ( و ) إلا في ( الاستفتاح ولو لم يأت
~~به ولو ) كان عدم إتيانه به ( عمدا في الأولى ) فلا يأتي به في الثانية لما
~~روى أبو هريرة قال : كان النبي PageV01P355 صلى الله عليه وسلم إذا نهض إلى
~~الركعة الثانية استفتح القراءة ب @QB@ الحمد لله رب العالمين @QE@ ولم يسكت
~~رواه مسلم ولفوات محله ( و ) إلا في ( الاستعاذة إن كان استعاذ في الأولى )
~~لظاهر خبر أبي هريرة المتقدم ولأن الصلاة جملة واحدة فاكتفى بالاستعاذة في
~~أولها ( وإلا ) بأن لم يكن استعاذ في الأولى ( استعاذ ) في الثانية ( سواء
~~كان تركه لها ) أي للاستعاذة ( في الأولى عمدا أو نسيانا ) لقوله تعالى :
~~@QB@ فإذا قرأت القرآن فاستعذ ms0383 بالله من الشيطان الرجيم @QE@ ثم يجلس للتشهد
~~إجماعا ( مفترشا ) كجلوسه بين السجدتين لحديث أبي حميد أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم كان إذا جلس للتشهد جلس على رجله اليسرى ونصب الأخرى وقعد على
~~مقعدته رواه البخاري قال في المبدع : ( جاعلا يديه على فخذيه ) اليمنى على
~~اليمنى واليسرى على اليسرى لأنه أشهر في الأخبار ولا يلقمهما ركبتيه وفي
~~الكافي واختاره صاحب النظم : التخيير ( باسطا أصابع يسراه مضمومة ) على
~~فخذه اليسرى لا يخرج بها عنها بل يجعل أطراف أصابعه مسامتة لركبته وفي
~~التلخيص : قريبا من الركبة ( مستقبلا بها القبلة قابضا من يمناه الخنصر
~~والبنصر ملحقا إبهامه مع وسطاه ) لما روى وائل بن حجر أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم وضع مرفقه الأيمن على فخذه اليمنى ثم عقد من أصابعه الخنصر والتي
~~تليها وحلق حلقة بأصبعه الوسطى على الإبهام ورفع السبابة يشير بها رواه
~~أحمد وأبو داود وروى ابن عمر قال : كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا جلس
~~في الصلاة وضع يديه على ركبتيه ورفع إصبعه التي تلي الإبهام فدعا بها ويده
~~اليسرى على ركبته باسطا عليها رواه مسلم ( ثم يتشهد ) لخبر ابن مسعود وهو
~~في الصحيحين وغيرهما ( سرا ندبا ) لقول ابن مسعود : من السنة إخفاء التشهد
~~رواه أبو داود ( كتسبيح ركوع وسجود وقول : رب اغفر لي ) بين السجدتين فيندب
~~الإسرار بذلك لعدم الداعي للجهر به ( ويشير بسبابتها ) أي سبابة اليمنى
~~لفعله صلى الله عليه وسلم سميت سبابة : لأنهم كانوا يشيرون بها عند السب و
~~( لا ) يشير ( بغيرها ) أي غير سبابة اليمنى ( ولو عدمت ) سبابة اليمنى قال
~~في الفروع ويتوجه احتمال لأن علته التنبيه على التوحيد ( في تشهده ) متعلق
~~بقوله : ويشير ( مرارا كل مرة عند ذكر ) لفظ ( الله تنبيها على التوحيد ولا
~~يحركها ) لفعله صلى الله عليه وسلم قال في الغنية : ويديم نظره إليها لخبر
~~ابن الزبير رواه أحمد ( و ) يشير أيضا بسبابة اليمنى ( عند PageV01P356
~~دعائه في صلاة وغيرها ) لقول عبد الله بن الزبير : كان النبي صلى الله عليه
~~وسلم يشير بإصبعه ms0384 إذا دعا ولا يحركها رواه أبو داود والنسائي وعن سعد بن
~~أبي وقاص قال : مر علي النبي صلى الله عليه وسلم وأنا أدعو بأصابعي فقال :
~~أحد أحد وأشار بالسبابة رواه النسائي ( فيقول ) تفسيرا للتشهد : ( التحيات
~~لله والصلوات والطيبات السلام عليك أيها النبي ورحمة الله وبركاته السلام
~~علينا وعلى عباد الله الصالحين أشهد أن لا إله إلا الله وأشهد أن محمدا
~~عبده ورسوله ) لحديث ابن مسعود ولفظه قال : كنا إذا جلسنا مع النبي صلى
~~الله عليه وسلم في الصلاة قلنا : السلام على الله من عباده السلام على
~~جبريل السلام على ميكائيل السلام على فلان فسمعنا النبي صلى الله عليه وسلم
~~فقال : إن الله هو السلام فإذا جلس أحدكم فليقل : التحيات لله إلى آخره ثم
~~قال : ثم ليتخير من الدعاء أعجبه إليه فيدعو وفي لفظ : علمني النبي صلى
~~الله عليه وسلم التشهد كفي بين كفيه كما يعلمني السورة من القرآن قال
~~الترمذي : هو أصح حديث في التشهد والعمل عليه عند أكثر أهل العلم من
~~الصحابة والتابعين وليس في المتفق عليه حديث غيره ورواه أيضا ابن عمر وجابر
~~وأبو هريرة وعائشة ويرجح بأنه اختص بأنه صلى الله عليه وسلم أمره بأن يعلمه
~~الناس رواه أحمد ( وبأي تشهد تشهد مما صح عن النبي صلى الله عليه وسلم جاز
~~) كتشهد ابن عباس وهو : التحيات المباركات الصلوات الطيبات لله إلى آخره
~~ولفظ مسلم : وأشهد أن محمدا رسول الله وكتشهد عمر : التحيات لله الزاكيات
~~لله الطيبات الصلوات لله سلام عليك إلى آخره والتحيات : جمع تحية وهي
~~العظمة وقال أبو عمرو : الملك وقال ابن الأنباري : السلام وقيل : البقاء
~~والصلوات : هي الخمس وقيل : الرحمة وقيل : الأدعية وقيل : العبادات
~~والطيبات : هي الأعمال الصالحة وقال ابن الأنباري : الطيبات من الكلام ومن
~~خواص الهيللة أن حروفها كلها مهملة تنبيها على التجرد من كل معبود سوى الله
~~وجوفية ليس فيها شيء من الشفوية إشارة إلى أنها تخرج من القلب وإذا قال :
~~السلام علينا وعلى عباد الله الصالحين نوى به النساء ومن لا يشركه ms0385 في ظاهر
~~كلامهم لقوله صلى الله عليه وسلم : أصابت كل عبد لله صالح في السماء والأرض
~~( ولا تكره التسمية أوله ) لما روي عن عمر أنه : كان إذا تشهد قال : بسم
~~الله خير الأسماء وعن ابن عمر أنه كان يسمي أوله ( وتركها ) أي ترك التسمية
~~أول التشهد ( أولى ) لأن ابن عباس PageV01P357 سمع رجلا يقول : بسم الله
~~فانتهره ( وذكر جماعة أنه لا بأس بزيادة وحده لا شريك له ) لفعل ابن عمر (
~~والأولى تخفيفه وعدم الزيادة عليه ) أي التشهد لحديث أبي عبيدة عن أبيه عن
~~ابن مسعود ولقول مسروق : كنا إذا جلسنا مع أبي بكر كأنه على الرضف حتى يقوم
~~رواه أحمد وقال حنبل : رأيت أبا عبد الله يصلي فإذا جلس في الجلسة بعد
~~الركعتين أخف الجلوس ثم يقوم كأنه كان على الرضف أي الحجارة المحماة بالنار
~~قال : وإنما قصد الاقتداء بالنبي صلى الله عليه وسلم وصاحبيه ( وإن قال :
~~وأن محمدا ) رسول الله ( وأسقط أشهد فلا بأس ) لأنه لا يخل بالمقصود من
~~المعنى ( وهذا التشهد الأول ) في المغرب والرباعية ( ثم إن كانت الصلاة
~~ركعتين فقط ) فرضا كانت أو نفلا ( أتى بالصلاة على النبي صلى الله عليه
~~وسلم وبما بعدها فيقول : أللهم صل على محمد وعلى آل محمد كما صليت على آل
~~إبراهيم إنك حميد مجيد وبارك على محمد وعلى آل محمد كما باركت على آل
~~إبراهيم إنك حميد مجيد هذا الأولى من ألفاظ الصلاة والبركة ) عليه صلى الله
~~عليه وسلم وعلى آله لما روى كعب بن عجرة قال : خرج علينا الرسول صلى الله
~~عليه وسلم فقلنا : قد عرفنا كيف نسلم عليك فكيف نصلي عليك قال : قولوا :
~~اللهم صل على محمد وعلى آل محمد كما صليت على آل إبراهيم إنك حميد مجيد
~~وبارك على محمد وعلى آل محمد كما باركت على آل إبراهيم إنك حميد مجيد متفق
~~عليه ( ويجوز ) أن يصلى على النبي صلى الله عليه وسلم ( بغيره ) أي غير هذا
~~اللفظ ( مما ورد ) ومنه ما رواه أحمد والترمذي وصححه وغيرهما من حديث كعب ms0386
~~وفيه اللهم صل على محمد وآل محمد كما صليت على إبراهيم وآل إبراهيم إنك
~~حميد مجيد وبارك على محمد وآل محمد كما باركت على إبراهيم وآل إبراهيم إنك
~~حميد مجيد ( وآله أتباعه على دينه ) صلى الله عليه وسلم وإن لم يكونوا من
~~أقاربه وقال تعالى : @QB@ أدخلوا آل فرعون أشد العذاب @QE@ @QB@ وإذ
~~نجيناكم من آل فرعون @QE@ @QB@ وأغرقنا آل فرعون @QE@ وقد يضاف آل الشخص
~~إليه ويكون داخلا فيهم كهذه الآيات ( والصواب عدم جواز إبداله ) أي آل (
~~بأهل ) لأن أهل الرجل أقاربه أو زوجته وآله أتباعه على دينه PageV01P358
~~فتغاير ( وإذا أدرك ) المسبوق ( بعض الصلاة مع الإمام فجلس الإمام في آخر
~~صلاته لم يزد المأموم على التشهد الأول بل يكرره ) أي التشهد الأول حتى
~~يسلم الإمام ( ولا يصلي على النبي صلى الله عليه وسلم ولا يدعو بشيء مما
~~يدعى به في التشهد الأخير ) لأنه لم يتعقبه ولأنه لا يقصر سلامه ( فإن سلم
~~إمامه ) قبل أن يتمه ( قام ولم يتمه ) لعدم وجوبه عليه ( إن لم يكن واجبا
~~في حقه ) بأن يكون محل تشهده الأول فيتمه لوجوبه عليه ( وتجوز الصلاة على
~~غيره ) أي غير النبي صلى الله عليه وسلم ( منفردا ) عنه ( نصا ) نص عليه في
~~رواية أبي داود واحتج بقوله : على لعمر : صل الله عليك وذكر في شرح الهداية
~~: أنه لا يصلى على غيره منفردا وحكي ذلك عن ابن عباس رضي الله عنهما رواه
~~سعيد واللالكائي عنه قال الشيخ وجيه الدين : الصلاة على غير الرسول جائزة
~~تبعا لا مقصودة واختار الشيخ تقي الدين منصوص أحمد قال : وذكره القاضي وابن
~~عقيل وعبد القادر قال : وإذا جازت جازت أحيانا على كل أحد من المؤمنين فإما
~~أنه يتخذ شعارا لذكر بعض الناس أو يقصد الصلاة على بعض الصحابة دون بعض
~~فهذا لا يجوز وهو معنى قول ابن عباس قال : والسلام على غيره باسمه جائز من
~~غير تردد ( وتسن الصلاة على النبي صلى الله عليه وسلم في غير الصلاة )
~~فإنها ركن في التشهد الأخير وكذا في خطبة الجمعة ( بتأكد ) لقوله ms0387 تعالى :
~~@QB@ إن الله وملائكته يصلون على النبي @QE@ الآية والأحاديث بها شهيرة (
~~وتتأكد ) الصلاة عليه ( كثيرا عند ذكره ) صلى الله عليه وسلم بل قيل :
~~بوجوبها إذن وتقدم توضيحه في شرح الخطبة ( وفي يوم الجمعة وليلتها ) للخبر
~~وأما الصلاة على الأنبياء فقال ابن القيم في جلاء الأفهام : هي مشروعة وقد
~~حكى الإجماع على ذلك غير واحد منهم النووي وغيره والمسألة ذكرها النووي في
~~أذكاره وذكر أن الملائكة مع الأنبياء في جواز الصلاة عليهم استقلالا وذكر
~~أن الصلاة على الأنبياء مستحبة قاله ابن قندس في حاشية الفروع تنبيه : إن
~~قيل : إن المشبه دون المشبه به فكيف تطلب صلاة النبي صلى الله عليه وسلم
~~وتشبه بالصلاة على إبراهيم وآله أجيب : بأنه يحتمل أن مراده أصل الصلاة
~~بأصلها لا القدر بالقدر كقوله تعالى : @QB@ كتب عليكم الصيام @QE@ الآية
~~ويحتمل أن PageV01P359 التشبيه وقع في الصلاة على الآل لا على النبي صلى
~~الله عليه وسلم فيكون وعلى آله متصلا بما بعده ومقدرا له ما يتعلق به
~~والأول مقطوع عن التشبيه قال في المبدع : وفيهما نظر ويحتمل وهو أحسنها أن
~~المشبه الصلاة على النبي وآله بالصلاة على إبراهيم وآله فتقابلت الحملتان
~~ويقدر أن يكون لآل الرسول بآل إبراهيم الذين هم الأنبياء وبأن ما توفر من
~~ذلك حاصل للرسول صلى الله عليه وسلم والذي تحصل من ذلك هو آثار الرحمة
~~والرضوان ومن كانت في حقه أكبر كان أفضل ( ويسن أن يتعوذ فيقول : أعوذ
~~بالله من عذاب جهنم ومن عذاب القبر ومن فتنة المحيا والممات ومن فتنة
~~المسيح الدجال اللهم إني أعوذ بك من المأثم والمغرم ) لما ورد أنه صلى الله
~~عليه وسلم كان يتعوذ من ذلك ويأمر به والمحيا والممات والحياة والموت
~~والمسيح بالحاء المهملة على المعروف ( وإن دعا بما ورد في الكتاب والسنة أو
~~عن الصحابة والسلف أو بغيره مما يتضمن طاعة ويعود إلى أمر آخرته نصا ولو لم
~~يشبه ما ورد كالدعاء بالرزق الحلال والرحمة والعصمة من الفواحش ونحوه فلا
~~بأس ) لقوله صلى الله عليه وسلم : ثم ليتخير ms0388 من الدعاء أعجبه إليه فيدعو
~~وعن أبي بكر أنه قال : يا رسول الله علمني دعاء أدعو به في صلاتي فقال : قل
~~اللهم إني ظلمت نفسي ظلما كثيرا ولا يغفر الذنوب إلا أنت فاغفر لي مغفرة من
~~عندك وارحمني إنك أنت الغفور الرحيم متفق عليه وعن علي أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم كان من آخر ما يقول بين التشهد والتسليم : اللهم اغفر لي ما قدمت
~~وما أخرت وما أسررت وما أعلنت وما أنت أعلم به مني أنت المقدم وأنت المؤخر
~~لا إله إلا أنت رواه الترمذي وصححه وعن معاذ أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~قال : أوصيك بكلمات تقولهن في كل صلاة اللهم أعني على ذكرك وشكرك وحسن
~~عبادتك رواه أحمد وقال عبد الله : سمعت أبي يقول في سجوده : اللهم كما صنت
~~وجهي عن السجود لغيرك فصن وجهي عن المسألة لغيرك قال : وكان عبد الرحمن
~~يقوله وقال : سمعت الثوري يقوله ( ما لم يشق على مأموم ) لحديث : من أم
~~بالناس فليخفف ( أو يخف سهوا ) إن كان منفردا ( وكذا ) حكم الدعاء ( في
~~ركوع وسجود ونحوهما ) كالاعتدال والجلوس بين السجدتين وفي المغني وغيره
~~يستحب الدعاء في السجود للأخبار ( ولا يجوز الدعاء بغير ما ورد وليس من أمر
~~الآخرة كحوائج دنياه PageV01P360 وملاذها كقوله : اللهم ارزقني جارية حسناء
~~وحلة خضراء ودابة هملاجة ونحوه ) كدار واسعة ( وتبطل ) الصلاة بالدعاء ( به
~~) لأنه من كلام الآدميين ( ولا بأس بالدعاء ) في الصلاة ( لشخص معين ) روي
~~عن علي وأبي الدرداء لقول النبي صلى الله عليه وسلم في قنوته : اللهم أنج
~~الوليد بن الوليد ومسلمة بن هشام وعياش بن أبي ربيعة ولأنه دعاء لبعض
~~المؤمنين أشبه ما لو قال : رب اغفر لي ولوالدي قال الميموني : سمعت أبا عبد
~~الله يقول لابن الشافعي : أنا أدعو لقوم منذ سنين في صلاتي أبوك أحدهم ( ما
~~لم يأت بكاف الخطاب فإن أتى به ) أي بكاف الخطاب ( بطلت ) صلاته لخبر تشميت
~~العاطس وقوله صلى الله عليه وسلم لإبليس : ألعنك بلعنة الله قبل التحريم أو
~~مؤول أو ms0389 من خصائصه ( وظاهره لغير النبي صلى الله عليه وسلم كما في التشهد
~~وهو السلام عليك أيها النبي ) فلا تبطل به فيكون من خصائصه صلى الله عليه
~~وسلم ( ولا تبطل بقوله ) أي المصلي : ( لعنة الله عند ذكر إبليس ولا بتعويذ
~~نفسه بقرآن لحمى ولا بحوقلة في أمر الدنيا ونحوه ) كمن لدغته عقرب فقال :
~~بسم الله لوجع ووافق أكثرهم على قول بسم الله لوجع مريض عند قيام وانحطاط (
~~ويأتي ) موضحا
# | فصل : ( ثم يسلم وهو جالس )
# بلا نزاع في المبدع وأنه تحليلهاوهو منها لقوله صلى الله عليه وسلم :
~~وتحليلها التسليم وليس لها تحليل سواه ( مرتبا معرفا وجوبا ) لأن الأحاديث
~~قد صحت أنه صلى الله عليه وسلم كان يقوله كذلك ولم ينقل عنه خلافه وقال :
~~صلوا كما رأيتموني أصلي ( مبتدئا ندبا عن يمينه قائلا : السلام عليكم ورحمة
~~الله ) روي ذلك عن أبي بكر وعمر وعلي وعمار وابن مسعود ولقول ابن مسعود :
~~إن النبي صلى الله عليه وسلم كان يسلم عن يمينه وعن يساره : السلام عليكم
~~ورحمة الله السلام عليكم ورحمة الله حتى يرى بياض خديه رواه أبو داود
~~والنسائي والترمذي وقال : حسن صحيح والعمل عليه عند أكثر أهل العلم من
~~الصحابة والتابعين ومن بعدهم ( فقط ) لما تقدم ( فإن زاد وبركاته جاز )
~~لفعل النبي صلى الله عليه وسلم رواه أبو داود من حديث وائل ( والأولى تركه
~~) كما في أكثر الأحاديث ( فإن لم يقل ورحمة الله في غير صلاة الجنازة لم
~~يجزئه ) لأنه صلى الله عليه وسلم كان يقوله وقال : صلوا كما رأيتموني أصلي
~~وهو سلام في صلاة ورد مقرونا بالرحمة فلم يجزئه بدونها كالسلام في التشهد (
~~و ) يسلم ( عن يساره كذلك ) لما تقدم وأصح الروايات عن النبي صلى الله عليه
~~وسلم أنهما تسليمتان فعن سعد قال : كنت أرى النبي صلى الله PageV01P361
~~عليه وسلم يسلم عن يمينه ويساره حتى يرى بياض خده رواه مسلم ( والالتفات
~~سنة ) قال أحمد : ثبت عندنا من غير وجه أنه كان النبي صلى الله عليه وسلم
~~يسلم عن يمينه ويساره حتى يرى ms0390 بياض خده ( ويكون ) التفاته ( عن يساره أكثر
~~) لفعله صلى الله عليه وسلم رواه يحيى بن محمد بن صاعد عن عمار قال : كان
~~يسلم عن يمينه حتى يرى بياض خده الأيمن وإذا سلم عن يساره يرى بياض خده
~~الأيمن والأيسر فيلتفت ( بحيث يرى خداه يجهر إمام ب ) التسليمة ( الأولى
~~فقط ) لأن الجهر في غير القراءة إنما كان للإعلام بالانتقال من ركن إلى آخر
~~وقد حصل بالجهر بالأولى ( ويسرهما ) أي التسليمتين ( غيره ) وهو المنفرد
~~والمأموم إلا لحاجة وتقدم ( ويستحب جزمه و ) هو ( عدم إعرابه فيقف على كل
~~تسليمة ) لأن المراد بالجزم هنا معناه اللغوي أي قطع إعراب آخر الجلالة
~~بحذف الجر منها وبحذف الرفع منها وبحذف الرفع من راء أكبر في التكبير (
~~وحذفه ) أي السلام ( سنة ) لقول أبي هريرة : حذف السلام سنة وروي مرفوعا
~~عنه وصححه الترمذي ( وهو ) أي حذف السلام ( عدم تطويله و ) عدم ( مده في
~~الصلاة وعلى الناس ) قال أبو عبد الله : هو أن لا يطول به صوته وقال ابن
~~المبارك : معناه أن لا يمد مدا ( فإن نكر السلام ) كقوله : سلام عليكم أو
~~عرفه بغير اللام كسلامي أو سلام الله عليكم ( أو نكسه فقال ) عليكم سلام أو
~~( عليكم السلام أو قال : السلام عليك بإسقاط الميم أو نكسه في التشهد فقال
~~: عليك السلام أيها النبي أو علينا السلام وعلى عباد الله لم يجزئه )
~~لمخالفته لقوله صلى الله عليه وسلم : صلوا كما رأيتموني أصلي ومن تعمد قولا
~~من هذه الصور التي قلنا إنها لا تجزىء بطلت صلاته لأنه يغير السلام الوارد
~~ويخل بحرف يقتضي الاستغراق قاله في شرح المنتهى ( وينوي بسلامه الخروج من
~~الصلاة استحبابا ) لتكون النية شاملة لطرفي الصلاة فإن لم ينو جاز لأن نية
~~الصلاة قد شملت جميعها والسلام من جملتها كتكبيرة الإحرام ( فإن نوى معه )
~~أي مع الخروج من الصلاة والسلام ( على ) الملائكة ( الحفظة والإمام
~~والمأموم جاز ) نص عليه لما روى سمرة بن جندب قال : أمرنا النبي صلى الله
~~عليه وسلم أن نرد على الإمام وأن يسلم بعضنا على ms0391 بعض رواه أبو داود وإسناده
~~ثقات ( ولم يستحب ) ذلك ( نصا وكذا لو نوى ذلك ) أي السلام على الحفظة
~~والإمام والمأموم ( دون الخروج ) من الصلاة فلا تبطل به خلافا لابن حامد (
~~وإن كانت صلاته أكثر من ركعتين ) كمغرب ورباعية ( نهض مكبرا كنهوضه
~~PageV01P362 من السجود ) قائما على صدور قدميه ( إذا فرغ من التشهد الأول
~~ولا يرفع يديه ) حكاه بعضهم وفاقا قال في الإنصاف : وهو المذهب وعليه
~~جماهير الأصحاب وقطع به كثير منهم وعنه يرفعهما اختارها المجد والشي
#
# خ تقي الدين وصاحب الفائق وابن عبدوس اه قال في المبدع : وهي أظهر وقد
~~صححه أحمد وغيره عن النبي صلى الله عليه وسلم قال الخطابي وهو قول جماعة من
~~أهل الحديث ( وأتى بما بقي من صلاته كما سبق ) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~للمسيء في صلاته : ثم افعل ذلك في صلاتك كلها ( إلا أنه لا يجهر ) قال في
~~المبدع : بغير خلاف نعلمه ( ولا يقرأ شيئا بعد الفاتحة ) قال ابن سيرين :
~~لا أعلمهم يختلفون فيه لحديث أبي قتادة أنه صلى الله عليه وسلم كان يقرأ في
~~الركعتين الأخيرتين بأم الكتاب وكتب عمر إلى شريح يأمره بذلك ويستثنى
~~الإمام في صلاة الخوف إذا قلنا : ينتظر الطائفة الثانية في الركعة الثالثة
~~فيقرأ سورة معها ( فإن قرأ ) شيئا بعد الفاتحة في ذلك ( أبيح ولم يكره )
~~لفعله صلى الله عليه وسلم رواه مسلم من حديث أبي سعيد ( ثم يجلس في التشهد
~~الثاني من ثلاثية فأكثر متوركا ) لحديث أبي حميد فإنه وصف جلوسه في التشهد
~~الأول مفترشا وفي الثاني متوركا وهذا بيان الفرق بينهما وزيادة يجب الأخذ
~~بها والمصير إليها وحينئذ لا يسن التورك إلا في صلاة فيها تشهدان أصليان في
~~الأخير منهما وصفته كما رواه الأثرم عنه ( يفرش رجله اليسرى وينصب اليمنى
~~ويخرجهما عن يمينه ويجعل أليتيه على الأرض ) لقول أبي حميد : فإذا كان في
~~الرابعة أفضى بوركه اليسرى إلى الأرض وأخرج قدميه من ناحية واحدة رواه أبو
~~داود وفي لفظ جلس على أليتيه ونصب قدمه اليمنى وذكر الخرقي والقاضي ms0392
~~والسامري أنه يجعل باطن قدمه اليسرى تحت فخذه اليمنى وقدمه ابن تميم وصححه
~~المجد في شرحه لأنه صلى الله عليه وسلم كان يفعله رواه مسلم من حديث ابن
~~الزبير قال في الشرح : وأيهما فعل فحسن ( ويأتي بالتشهد الأول ثم بالصلاة
~~على النبي صلى الله عليه وسلم مرتبا وجوبا ) فلا يجزىء إن قدم الصلاة عليه
~~على التشهد الأول لإخلاله بالترتيب ( ثم ) يأتي ( بالدعاء ) أي التعوذ مما
~~تقدم لما سبق ( ثم يسلم كما سبق ) لما مر ( وإن سجد لسهو بعد السلام ) ولو
~~كان محله قبله فأخره ( في ثلاثية فأكثر تورك في تشهد سجوده ) لأن تشهدها
~~يتورك فيه وهذا تابع له قاله في الشرح ( و ) إن سجد لسهو بعد السلام ( في )
~~صلاة ( ثنائية ) كصبح وجمعة ( و ) في ركعة ( وتر يفترش ) PageV01P363 لأنه
~~تابع لجلوس التشهد في ذلك كما تقدم ( والمرأة كالرجل في ذلك ) المتقدم في
~~صفة الصلاة لشمول الخطاب لها في قوله صلى الله عليه وسلم : صلوا كما
~~رأيتموني أصلي ( إلا أنها تجمع نفسها في الركوع والسجود وجميع أحوال الصلاة
~~) لما روى زيد بن أبي حبيب : أن النبي صلى الله عليه وسلم مال مرة على
~~امرأتين تصليان فقال : إذا سجدتما فضما بعض اللحم إلى بعض فإن المرأة ليست
~~في ذلك كالرجل رواه أبو داود في مراسيله ولأنها عورة فكان الأليق بها
~~الانضمام ( وتجلس متربعة ) لأن ابن عمر كان يأمر النساء أن يتربعن في
~~الصلاة ( أو تسدل رجليها عن يمينها وهو أفضل ) من التربع لأنه غالب فعل
~~عائشة وأشبه بجلسة الرجل ( كرفع يديها ) أي أنه أفضل لها في مواضعه لأنه من
~~تمام الصلاة لما تقدم ( وخنثى كامرأة ) لاحتمال أن يكون امرأة وتقدم أنها
~~تسر إن سمعها أجنبي ( وينحرف الإمام إلى المأموم جهة قصده يمينا أو شمالا
~~وإلا ) بأن لم يكن قاصدا جهة ( ف ) إنه ينحرف ( عن يمينه ) إكراما لليمين (
~~قبل يساره في انحرافه ) إلى المأمومين القبلة ( ويستحب للإمام ألا يطيل
~~الجلوس بعد السلام مستقبلا القبلة ) لقول عائشة : إن النبي صلى الله عليه
~~وسلم كان إذا ms0393 سلم لم يقعد إلا مقدار ما يقول : اللهم أنت السلام ومنك
~~السلام تباركت يا ذا الجلال والإكرام رواه مسلم ( و ) يستحب ( أن لا ينصرف
~~المأموم قبله ) أي قبل الإمام لقوله صلى الله عليه وسلم : إني إمامكم فلا
~~تسبقوني بالركوع ولا بالسجود ولا بالقيام ولا بالانصراف رواه مسلم ( إلا أن
~~يطيل ) الإمام ( الجلوس ) فينصرف المأموم لإعراضه عن السنة ( فإن كان رجال
~~ونساء ) مأمومين به ( استحب لهن ) أي للنساء ( أن يقمن عقب سلامه ) وينصرفن
~~لأنهن عورة فلا يختلطن بالرجال ( و ) استحب ( أن يثبت الرجال قليلا بحيث لا
~~يدركون من انصرف منهن ) لحديث أم سلمة قالت : كان النبي صلى الله عليه وسلم
~~إذا سلم قام النساء حين يقضي تسليمه وهو يمكث في مكانه يسيرا قبل أن يقوم
~~قالت : نرى والله أعلم أن ذلك كان لكي ينصرف النساء قبل أن يدركهن الرجال
~~رواه أحمد والبخاري ( ويأتي ) ذلك ( آخر صلاة الجماعة ) بأوضح من هذا
~~PageV01P364
# | فصل : ( يسن ذكر الله والدعاء والاستغفار عقب الصلاة ) المكتوبة
# ( كما ورد ) في الأخبار على ما ستقف عليه مفصلا قال ابن نصر الله في
~~الشرح : والظاهر أن مرادهم أن يقول ذلك وهو قاعد ولو قاله بعد قيامه وفي
~~ذهابه فالظاهر : أنه مصيب للسنة أيضا إذ لا تحجير في ذلك ولو شغل عن ذلك ثم
~~تذكره فذكره فالظاهر حصول أجره الخاص له أيضا إذا كان قريبا لعذر أما لو
~~تركه عمدا ثم استدركه بعد زمن طويل فالظاهر فوات أجره الخاص وبقاء أجر
~~الذكر المطلق له ( فيقول : أستغفر الله ثلاثا اللهم أنت السلام ومنك السلام
~~تباركت يا ذا الجلال والإكرام ) لما روى ثوبان أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~: كان إذا سلم استغفر ثلاثا ويقول : اللهم أنت السلام ومنك السلام تباركت
~~يا ذا الجلال والإكرام رواه مسلم ومما ورد من الذكر : ما روي عن عبد الله
~~بن الزبير أنه كان يقول دبر كل صلاة حين يسلم : لا إله إلا الله وحده لا
~~شريك له له الملك وله الحمد وهو على كل شيء قدير لا ms0394 حول ولا قوة إلا بالله
~~لا إله إلا الله ولا نعبد إلا إياه له النعمة وله الفضل وله الثناء الحسن
~~لا إله إلا الله مخلصين له الدين ولو كره الكافرون قال ابن الزبير : وكان
~~النبي صلى الله عليه وسلم يهلل بهن دبر كل صلاة رواه مسلم وعن المغيرة بن
~~شعبة أنه كتب إلى معاوية : سمعت النبي صلى الله عليه وسلم يقول : في دبر كل
~~صلاة مكتوبة : ( لا إله إلا الله وحده لا شريك له له الملك وله الحمد وهو
~~على كل شيء قدير اللهم لا مانع لما أعطيت ولا معطي لما منعت ولا ينفع ذا
~~الجد منك الجد ) متفق عليه ( ويسبح ويحمد ويكبر كل واحدة ) من التسبيح
~~والتكبير ( ثلاثا وثلاثين ) لما في الصحيحين من رواية أبي صالح السمان عن
~~أبي هريرة مرفوعا تسبحون وتحمدون وتكبرون دبر كل صلاة ثلاثا وثلاثين (
~~والأفضل أن يفرغ منهن ) أي من عدد الكل ( معا ) لقول أبي صالح راوي الحديث
~~: تقول : الله أكبر وسبحان الله والحمد لله حتى تبلغ من جميعهن ثلاثا
~~وثلاثين ( وتمام المائة لا إله إلا الله وحده لا شريك له له الملك وله
~~الحمد وهو على كل شيء قدير ويعقده ) PageV01P365 أي يعقد العدد المتقدم
~~بيده ( و ) يعقد ( الاستغفار بيده أي يضبط عدده بأصابعه كما يأتي ) لحديث
~~بسرة مرفوعا : واعقده بالأنامل فإنهن مسؤولات مستنطقات رواه أحمد وغيره (
~~قال الشيخ : ويستحب الجهر بالتسبيح والتحميد والتكبير عقب كل صلاة انتهى )
~~لقول ابن عباس : كنت أعلم إذا انصرفوا بذلك إذا سمعته وفي رواية : كنت أعرف
~~انقضاء صلاة النبي صلى الله عليه وسلم بالتكبير متفق عليه قال في المبدع :
~~ويستحب الجهر بذلك وحكى ابن بطة عن أهل المذاهب المتبوعة خلافه وكلام
~~أصحابنا مختلف قاله في الفروع قال : ويتوجه بجهر لقصد التعليم فقط ثم يتركه
~~والمقصود من العدد : أن لا ينقص منه وأما الزيادة فلا تضر شيئا لا سيما من
~~غير قصد لأن الذكر مشروع في الجملة فهو يشبه المقدر في الزكاة إذا زاد عليه
~~( و ) يقول ( بعد كل ms0395 من ) صلاتي ( الصبح والمغرب وهو ثان رجليه قبل أن
~~يتكلم عشر مرات : لا إله إلا الله وحده لا شريك له له الملك وله الحمد يحيي
~~ويميت وهو على كل شيء قدير ) لخبر أحمد عن شهر بن حوشب عن عبد الرحمن بن
~~غنم مرفوعا ولهذا مناسبة ويكون الشارع شرعه أول النهار والليل ليحترس به عن
~~الشيطان فيهما والخبر رواه الترمذي أيضا وقال : حسن صحيح والنسائي ولم يذكر
~~المغرب فلهذا اقتصر في المذهب وغيره على الفجر فقط قال في الفروع : وشهر
~~متكلم فيه جدا ا ه ويقول أيضا وهو على الصفة المذكورة : ( اللهم أجرني من
~~النار سبع مرات ) لما روى عبد الرحمن بن حسان عن مسلم بن الحرث التميمي عن
~~أبيه وقيل الحرث بن مسلم عن أبيه أن النبي صلى الله عليه وسلم أسر إليه
~~فقال : إذا انصرفت من صلاة المغرب فقل : اللهم أجرني من النار سبع مرات وفي
~~رواية : قبل أن تكلم أحدا فإنك إذا قلت ذلك ثم مت في ليلتك كتب لك جوارا
~~منها وإذا صليت الصبح فقل مثل ذلك فإنك إن مت من يومك كتب لك جوارا منها
~~قال الحرث : أسر بها النبي صلى الله عليه وسلم ونحن نخص بها إخواننا رواه
~~أبو داود وعبد الرحمن تفرد عن هذا الرجل فلهذا قال الدارقطني : لا يعرف
~~وكذلك رواه أحمد وفي لفظه : قبل أن تكلم أحدا من الناس ( و ) يقرأ ( بعد كل
~~صلاة آية الكرسي والإخلاص ) لخبر أبي أمامة من قرأ آية الكرسي وقل هو الله
~~أحد دبر كل صلاة مكتوبة لم يمنعه من دخول الجنة إلا الموت إسناده جيد وقد
~~تكلم فيه ورواه الطبراني وابن حبان في صحيحه وكذا صححه صاحب المختارة من
~~أصحابنا PageV01P366 ويقرأ ( المعوذتين ) لما روي عن عقبة بن عامر قال :
~~أمرني النبي صلى الله عليه وسلم أن أقرأ المعوذات دبر كل صلاة له طرق وهو
~~حديث حسن أو صحيح رواه أحمد وأبو داود والنسائي والترمذي وقال : غريب قال
~~بعض أصحابنا : وفي هذا سر عظيم في دفع الشر ms0396 من الصلاة إلى الصلاة قاله في
~~الفروع ( ويدعو ) الإمام ( بعد فجر وعصر لحضور الملائكة ) أي ملائكة الليل
~~والنهار ( فيهما فيؤمنون ) على الدعاء فيكون أقرب للإجابة ( وكذا ) يدعو
~~بعد ( غيرهما من الصلوات ) لأن من أوقات الإجابة : إدبار المكتوبات ( ويبدأ
~~) الدعاء ( بالحمد لله والثناء عليه ) لقوله صلى الله عليه وسلم : إذا صلى
~~أحدكم فليبدأ بتحميد ربه والثناء عليه ثم يصلي على النبي صلى الله عليه
~~وسلم ثم يدعو بما شاء رواه أبو داود والنسائي والترمذي وصححه ( ويختم )
~~دعاءه ( به ) أي بالحمد لقوله تعالى : @QB@ وآخر دعواهم أن الحمد لله رب
~~العالمين @QE@ ويصلي على النبي صلى الله عليه وسلم أوله وآخره قال الآجري :
~~ووسطه لخبر جابر قال : قال صلى الله عليه وسلم : لا تجعلوني كقدح الراكب
~~فإن الراكب يملأ قدحه ثم يضعه ويرفع متاعه فإن احتاج إلى شراب شرب أو
~~الوضوء توضأ وإلا أهراقه ولكن اجعلوني في أول الدعاء وأوسطه وآخره (
~~ويستقبل ) الداعي ( غير إمام هنا القبلة ) لأن خير المجالس : ما استقبل به
~~القبلة ( ويكره للإمام ) استقبال القبلة ( بل يستقبل ) الإمام ( المأمومين
~~) لما تقدم : أنه ينحرف إليهم إذا سلم ( ويلح ) الداعي في الدعاء لحديث :
~~إن الله يحب الملحين في الدعاء ( ويكرره ) أي الدعاء ( ثلاثا ) لأنه نوع من
~~الإلحاح ( و ) الدعاء ( سرا أفضل ) منه جهرا لقوله تعالى : @QB@ ادعوا ربكم
~~تضرعا وخفية @QE@ لأنه أقرب إلى الإخلاص ( ويعم به ) أي بالدعاء لقوله صلى
~~الله عليه وسلم لعلي : يا علي عمم الحديث ( ومن آداب الدعاء : بسط يديه
~~ورفعهما إلى صدره ) لحديث مالك بن يسار مرفوعا : إذا سألتم الله فاسألوه
~~ببطون أكفكم ولا تسألوه بظهورها رواه أبو داود بإسناد حسن وتكون يداه
~~مضمومتين لما روى الطبراني في الكبير عن ابن عباس : كان النبي صلى الله
~~عليه وسلم إذا دعا ضم كفيه وجعل بطونهما مما يلي وجهه وضعفه في المواهب
~~ويكون متطهرا ويقدم بين يدي حاجته التوبة والاستغفار ( ويدعو بدعاء معهود )
~~أي مأثور إما من القرآن أو السنة أو عن الصحابة أو PageV01P367 التابعين أو
~~الأئمة المشهورين ويكون جامعا ( بتأدب ) في ms0397 هيئته وألفاظه فيكون جلوسه إن
~~كان جالسا كجلوس أذل العبيد بين يدي أعظم الموالي ( وخشوع وخضوع وعزم ورغبة
~~وحضور قلب ورجاء ) لحديث : لا يستجاب من قلب غافل رواه أحمد وغيره ويتملق
~~ويتوسل إليه بأسمائه وصفاته وتوحيده ويقدم بين يدي دعائه صدقة ويتحرى أوقات
~~الإجابة هي الثلث الأخير من الليل وعند الأذان والإقامة وأدبار الصلوات
~~المكتوبة وعند صعود الإمام يوم الجمعة على المنبر حتى تنقضي الصلاة وآخر
~~ساعة بعد العصر من يوم الجمعة ( وينتظر الإجابة ) لحديث : ادعوا الله وأنتم
~~موقنون بالإجابة ( ولا يعجل فيقول : دعوت فلم يستجب لي ) لما في الصحيح
~~مرفوعا : يستجاب لأحدكم ما لم يعجل قالوا : وكيف يعجل يا رسول الله قال :
~~يقول : قد دعوت وقد دعوت فلم أر يستجب لي فيستحسر عند ذلك ويدعو الدعاء
~~وينتظر الفرج فهو عبادة أيضا قال ابن عيينة لم يأمر بالمسألة إلا ليعطي
~~وروى الترمذي وصححه من حديث عبادة : ما على الأرض مسلم يدعو الله بدعوة إلا
~~أتاه الله إياها أو صرف عنه من السوء مثلها ما لم يدع بإثم أو قطيعة رحم
~~فقال رجل من القوم : إذن نكثر قال : الله أكثر ولأحمد من حديث أبي سعيد
~~مثله وفيه أما أن يعجلها أو يدخرها له في الآخرة أو يصرف عنه من السوء
~~مثلها ويبدأ في دعائه بنفسه ( ولا يكره رفع بصره إلى السماء فيه ) أي
~~الدعاء خلافا للغنية لحديث المقداد أن النبي صلى الله عليه وسلم رفع رأسه
~~إلى السماء فقال : اللهم أطعم من أطعمن واسق من سقاني ( ولا بأس أن يخص
~~نفسه بالدعاء نصا ) لما في حديث أبي بكرة وحديث أم سلمة وحديث سعد بن أبي
~~وقاص إذ أولها اللهم أني أعوذ بك وأسألك ذلك يخص نفسه الكريمة صلى الله
~~عليه وسلم قال الشيخ تقي الدين : ( والمراد ) به أي بالدعاء الذي لا يكره
~~أن يخص نفسه : الدعاء ( الذي لا يؤمن عليه كالمنفرد وك ) الدعاء ( بعد
~~التشهد ) أو في السجود ونحوه ( فأما ما يؤمن عليه كالمأمومين مع الإمام
~~فيعم ) بالدعاء ( وإلا ) بأن كان ms0398 يؤمن عليه ولم يعمهم فقد ( خانهم وكدعاء
~~القنوت ) فإنه إذا لم يعم به كان خائنا لهم لخبر ثوبان فإن فيه : لا يؤم
~~رجل قوما فيخص نفسه بالدعاء دونهم فإن فعل فقد خانهم ( ويستحب أن يخففه )
~~أي الدعاء لأنه صلى الله عليه وسلم نهى عن الإفراط في الدعاء والإفراط يشمل
~~كثرة الأسئلة ( ويكره رفع الصوت به في الصلاة وغيرها ) قال في الفصول في
~~آخر الجمعة : PageV01P368 الإسرار بالدعاء عقب الصلاة أفضل لأن النبي صلى
~~الله عليه وسلم نهى عن الإفراط في الدعاء وهو يرجع إلى ارتفاع الصوت وكثرة
~~الدعاء قال في الفروع : كذا قال ا ه قال ابن نصر الله : ولعل وجه التعقب :
~~إن الإفراط لا يشمل الجهر وإنما يتبادر منه الكثرة فقط ( إلا لحاج ) فإن
~~رفع الصوت له أفضل لحديث : أفضل الحج : العج والثج وشرط الدعاء : الإخلاص
~~قال الآجري : واجتناب الحرام قال في الفروع : وظاهر كلام ابن الجوزي وغيره
~~: أنه من الآداب وقال شيخنا : يبعد إجابته إلا مضطرا أو مظلوما قال : وذكر
~~القلب وحده أفضل من ذكر اللسان وحده وظاهر كلام بعضهم : عكسه وكان النبي
~~صلى الله عليه وسلم : إذا اجتهد في الدعاء قال : يا حي يا قيوم رواه
~~الترمذي من رواية إبراهيم بن الفضل وهو ضعيف ويجتنب السجع
#
#
# | فصل : فيما ( يكره في الصلاة ) وما يباح أو يستحب فيها
# وما يتعلق بذلك : يكره في الصلاة ( التفات يسير ) لحديث عائشة قالت :
~~سألت النبي صلى الله عليه وسلم عن الالتفات في الصلاة فقال : هو اختلاس
~~يختلسه الشيطان من صلاة العبد رواه البخاري ( بلا حاجة ) فإن كان لحاجة (
~~كخوف ) على نفسه أو ماله ( ونحوه ) أي نحو الخوف كمرض لم يكره لحديث سهل بن
~~الحنظلية قال : ثوب بالصلاة فجعل النبي صلى الله عليه وسلم يصلي وهو يلتفت
~~إلى الشعب رواه أبو داود قال : وكان أرسل فارسا إلى الشعب يحرس وعليه يحمل
~~ما روى ابن عباس : كان صلى الله عليه وسلم يلتفت يمينا وشمالا ولا يلوي
~~عنقه رواه النسائي ( وتبطل ) الصلاة ( إن استدار ) المصلي ( بجملته أو ms0399
~~استدبرها ) أي القبلة لتركه الاستقبال بلا عذر ( ما لم يكن في الكعبة ) فلا
~~تبطل لأنه إذا استدبر جهة فقد استقبل أخرى ( أو ) في ( شدة خوف ) فلا تبطل
~~إن التفت بجملته أو استدبر القبلة لسقوط الاستقبال إذن وكذا إذا تغير
~~اجتهاده ولم يستثنها المصنف لعدم الحاجة إليها لأنه لم يستدبر القبلة بل
~~استدبر إليها لأنها صارت قبلته ( ولا تبطل ) الصلاة ( لو التفت بصدره
~~PageV01P369 ووجهه ) لأنه لم يستدر بجملته ( و ) يكره في الصلاة ( رفع بصره
~~إلى السماء ) لحديث أنس قال : قال : النبي صلى الله عليه وسلم : ما بال
~~أقوام يرفعون أبصارهم إلى السماء في صلاتهم فاشتد قوله في ذلك حتى قال :
~~لينتهن عن ذلك أو لتخطفن أبصارهم رواه البخاري و ( لا ) يكره رفع بصره إلى
~~السماء ( حال التجشي ) إذا كان ( في جماعة ) لئلا يؤذي من حوله بالرائحة (
~~و ) يكره في الصلاة ( تغميضه ) نص عليه واحتج بأنه فعل اليهود ومظنة النوم
~~( بلا حاجة كخوفه محذورا مثل إن رأى أمته عريانة أو ) رأى ( زوجته ) كذلك (
~~أو ) رأى ( أجنبية ) كذلك ( بطريق الأولى ) إذ نظره إلى الأجنبية حرام
~~بخلاف أمته وزوجته ( و ) يكره ( صلاته إلى صورة منصوبة ) نص عليه قال في
~~الفروع : وهو معنى قول بعضهم : صورة ممثلة لأنه يشبه سجود الكفار لها فدل
~~أن المراد صورة حيوان محرمة لأنها التي تعبد وفيه نظر وفي الفصول يكره أن
~~يصلي إلى جدار فيه صورة وتماثيل لما فيه من التشبه بعبادة الأوثان والأصنام
~~وظاهره : ولو كانت صغيرة لا تبدو للناظر إليها وأنه لا تكره إلى غير منصوبة
~~ولا سجوده على صورة ولا صورة خلفه في البيت ولا في فوق رأسه في سقف أو عن
~~أحد جانبيه خلافا لأبي حنيفة ( و ) يكره ( السجود عليها ) أي الصورة عند
~~الشيخ تقي الدين وقدم في الفروع كما سبق لا يكره قال ابن نصر الله : لأنه
~~لا يصدق عليه أنه صلى إليها والأصحاب إنما كرهوا الصلاة إليها لا السجود
~~عليها ( ويكره حمله فصا ) فيه صورة ( أو ) حمله ( ثوبا ونحوه ) كدينار أو
~~درهم ( فيه ms0400 صورة ) وفاقا ( و ) صلاته ( إلى وجه آدمي ) نص عليه ( وفي
~~الرعاية أو حيوان غيره ) والأول أصح لأنه صلى الله عليه وسلم كان يعرض
~~راحلته ويصلي إليها ( و ) يكره استقبال ( ما يلهيه ) لأنه يشغله عن إكمال
~~صلاته وعن عائشة أن النبي صلى الله عليه وسلم صلى في خميصة لها أعلام فنظر
~~إلى أعلامها نظرة فلما انصرف قال : اذهبوا بخميصتي هذه إلى أبي جهم وائتوني
~~بإنبجانية أبي جهم فإنها ألهتني آنفا عن صلاتي متفق عليه والخميصة : كساء
~~مربع والإنبجانية كساء غليظ ويكره استقباله شيئا ( من نار ولو سراجا
~~وقنديلا ونحوه كشمعة موقدة ) لأن فيه تشبها بعبدة النار ( و ) يكره ( حمله
~~ما يشغله ) عن إكمال صلاته لأنه يذهب بالخشوع ( و ) يكره ( إخراج لسانه
~~وفتح فمه ووضعه فيه شيئا ) لأن ذلك يخرجه عن هيئة الصلاة و ( لا ) يكره وضع
~~شيء ( في يده وكمه ) إلا إذا شغله عن كمالها فيكره كما تقدم ( و ) تكره
~~PageV01P370 الصلاة ( إلى متحدث ) لأن ذلك يشغله عن حضور قلبه في الصلاة (
~~و ) إلى ( نائم ) لحديث ابن عباس : نهى النبي صلى الله عليه وسلم عن الصلاة
~~إلى النائم والمتحدث رواه أبو داود ( وكافر ) لأنه نجس وقد يعبث به (
~~واستناد ) ه إلى جدار أو نحوه لأنه يزيل مشقة القيام ( بلا حاجة ) إليه فلا
~~يكره معها لأن النبي صلى الله عليه وسلم لما أسن وأخذه اللحم اتخذ عمودا في
~~مصلاه يعتمد عليه رواه أبو داود ( فإن سقط ) المصلي ( لو أزيل ) ما استند
~~إليه ( لم تصح ) صلاته لأنه بمنزلة غير القائم ( و ) يكره ابتداء الصلاة في
~~( ما يمنع كمالها كحر ) مفرط ( وبرد ) مفرط ( ونحوه ) كجوع شديد وخوف شديد
~~لأن ذلك يقلقه ويشغله عن حضور قلبه في الصلاة ( و ) يكره ( افتراش ذراعيه
~~ساجدا ) لحديث جابر قال النبي صلى الله عليه وسلم : إذا سجد أحدكم فليعتدل
~~ولا يفترش ذراعيه افتراش الكلب رواه الترمذي وقال : حسن صحيح ( و ) يكره (
~~إقعاؤه ) لخبر الحارث عن علي قال : النبي صلى الله عليه وسلم : لا تقع بين
~~السجدتين وعن أنس قال : قال ms0401 النبي صلى الله عليه وسلم : إذا رفعت رأسك من
~~السجود فلا تقع كما يقعي الكلب رواهما ابن ماجه ( وهو ) أي الإقعاء ( أن
~~يفرش قدميه ويجلس على عقبيه ) كذا فسره الإمام أحمد واقتصر عليه في المغني
~~والمقنع والفروع قال أبو عبيد : هذا قول أهل الحديث فأما عند العرب : فهو
~~جلوس الرجل على أليتيه ناصبا فخذيه مثل إقعاء الكلب قال في المغني : لا
~~أعلم أحدا قال بتفسير الإقعاء على هذه الصفة وقد ذكرت ما في ذلك في الحاشية
~~( و ) يكره ( ابتداؤها ) أي الصلاة ( حاقنا ) بالنون وهو ( من احتبس بوله
~~أو حاقبا ) بالموحدة تحت وهو ( من احتبس غائطه أو ) ابتداؤها ( مع ريح
~~محتبسة ونحوه ) أي نحو ما ذكر مما يزعجه ويشغله عن خشوع الصلاة ( أو )
~~ابتداؤها ( تائقا ) أي شائقا ( إلى طعام أو شراب أو جماع ) لما روت عائشة :
~~أنه صلى الله عليه وسلم قال : لا صلاة بحضرة طعام ولا هو يدافع الأخبثين
~~رواه مسلم وألحق بذلك : ما في معناه مما سبق ونحوه ( فيبدأ بالخلاء ) ليزيل
~~ما يدافعه من بول أو غائط أو ريح ( و ) يبدأ أيضا ب ( ما تاق إليه ) من
~~طعام أو شراب أو جماع ( ولو فاتته الجماعة ) لما روى البخاري : كان ابن عمر
~~يوضع له الطعام وتقام الصلاة فلا يأتيها حتى يفرغ وأنه ليسمع قراءة الإمام
~~( ما لم يضق الوقت فلا يكره ) ابتداء الصلاة كذلك ( بل يجب ) فعلها قبل
~~PageV01P371 خروج وقتها في جميع الأحوال ( ويحرم اشتغاله بالطهارة إذن ) أي
~~حين ضاق الوقت وكذا اشتغاله بأكل أو غيره لتعين الوقت للصلاة ( ويكره )
~~للمصلي ( عبثه ) لما روي أنه صلى الله عليه وسلم رأى رجلا يعبث في الصلاة
~~فقال : لو خشع قلب هذا لخشعت جوارحه ( و ) يكره ( تقليبه الحصى ومسه ) أي
~~الحصى لحديث أبي ذر مرفوعا : إذا قام أحدكم في الصلاة فلا يمس الحصى فإن
~~الرحمة تواجهه رواه أبو داود ( و ) يكره ( وضع يده على خاصرته ) لقول أبي
~~هريرة : نهى أن يصلي الرجل متخصرا متفق عليه ولفظه للبخاري ولفظ مسلم : نهى
~~النبي صلى الله ms0402 عليه وسلم ( و ) يكره ( تروحه بمروحة ونحوها ) لأنه من
~~العبث ( إلا لحاجة كغم شديد ) فلا يكره للحاجة ( ما لم يكثر ) من التروح
~~فيبطل الصلاة إن توالى و ( لا ) تكره ( مراوحته بين رجليه فتستحب ) لما روى
~~الأثرم بإسناده عن أبي عبادة قال : رأى عبد الله رجلا يصلي صافا بين قدميه
~~فقال : لو راوح هذا بين قدميه كان أفضل ورواه النسائي وفيه قال : أخطأ
~~السنة لو راوح بينهما كان أعجب ( ك ) ما يستحب ( تفريقهما ) قال الأثرم :
~~رأيت أبا عبد الله يفرق بين قدميه ورأيته يراوح بينهما ( وتكره كثرته ) أي
~~كثرة أن يراوح بين قدميه لما روى البخاري بإسناده عن النبي صلى الله عليه
~~وسلم أنه قال : إذا قام أحدكم في صلاته فليسكن أطرافه ولا يميل ميل اليهود
~~قال في شرح المنتهى : وهو محمول على ما إذا لم يطل قيامه ( و ) تكره (
~~فرقعة أصابعه ) لما روى الحرث عن علي قال : لا تقعقع أصابعك وأنت في الصلاة
~~رواه ابن ماجه ( و ) يكره ( تشبيكها ) أي الأصابع لما روى كعب بن عجرة أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم رأى رجلا قد شبك أصابعه في الصلاة ففرج بين
~~أصابعه رواه الترمذي وابن ماجه وإسناده ثقات وقال ابن عمر في الذي يصلي وقد
~~شبك أصابعه : تلك صلاة المغضوب عليهم رواه ابن ماجه ( و ) يكره للمصلي (
~~لمس لحيته ) لأنه من العبث ( و ) يكره ( نفخه ) لما تقدم وربما ظهر منه
~~حرفان فتبطل صلاته ( و ) يكره ( اعتماده على يده في جلوسه ) لقول ابن عمر :
~~نهى النبي صلى الله عليه وسلم أن يجلس الرجل في الصلاة وهو معتمد على يده
~~رواه أحمد وأبو داود ( من غير حاجة ) تدعو إليه ( و ) تكره ( صلاته مكتوفا
~~وعقص شعره ) أي ليه وإدخال أطرافه في أصوله ( وكفه ) أي الشعر ( وكف ثوبه
~~ونحوه ) أي نحو كف الثوب لقوله صلى الله عليه وسلم : ولا أكف شعرا ولا ثوبا
~~ونهى أحمد رجلا كان إذا سجد جمع ثوبه PageV01P372 بيده اليسرى ونقل عبد
~~الله : لا ينبغي أن يجمع ثيابه واحتج بالخبر ونقل ms0403 ابن القاسم يكره أن يشمر
~~ثيابه لقوله : ترب ترب وذكر بعض العلماء حكمة النهي : أن الشعر ونحوه يسجد
~~معه ( و ) يكره ( تشمير كمه ) قاله في الرعاية لما تقدم ( ولو فعلهما ) أي
~~عقص الشعر وكف الثوب ونحوه ( لعمل قبل صلاته ) فيكره له إبقاؤها كذلك لما
~~سبق ولحديث ابن عباس : أنه رأى عبد الله بن الحرث يصلي ورأسه معقوص من
~~ورائه فقام فجعل يحله فلما انصرف أقبل إلى ابن عباس فقال : ما لك ولرأسي
~~قال سمعت النبي صلى الله عليه وسلم يقول : إنما مثل الذي يصلي وهو مكتوف
~~رواه مسلم ( و ) يكره ( جمع ثوبه بيده إذا سجد ) لما تقدم ( و ) يكره ( أن
~~يخص جبهته بما يسجد عليه لأنه شعار الرافضة ) أي من شعارهم أو جلها و ( لا
~~) تكره ( الصلاة على حائل صوف وشعر وغيرهما ) كوبر ( من حيوان ك ) ما لا
~~تكره الصلاة على ( ما تنبته الأرض ) من حشيش وزرع وقطن كتان ونحوها وتقدم
~~موضحا ( ولا على ما يمنع صلابة الأرض ) حيث حصل المقر لأعضاء السجود وتقدم
~~( ويكره التمطي ) لأنه يخرجه عن هيئة الخشوع ويؤذن بالكسل ( وإن تثاءب كظم
~~عليه ندبا ) لقول النبي صلى الله عليه وسلم : إذا تثاءب أحدكم في الصلاة
~~فليكظم ما استطاع فإن الشيطان يدخل في فيه رواه مسلم ( فإن غلبه ) التثاؤب
~~ولم يقدر على الكظم ( استحب وضع يده على فمه ) لقول النبي صلى الله عليه
~~وسلم : فليضع يده على فمه رواه الترمذي ( ويكره مسح أثر سجوده ) لحديث أبي
~~هريرة أنه صلى الله عليه وسلم قال : إن من الجفاء أن يكثر الرجل مسح جبهته
~~قبل الفراغ من صلاته رواه ابن ماجه ولذلك ذكر في المغني : يكره إكثاره منه
~~ولو بعد التشهد ( و ) يكره ( أن يكتب ) بالبناء للمفعول في قبلته شيء ( أو
~~) أن ( يعلق في قبلته شيء ) لأنه يشغل المصلي و ( لا ) يكره ( وضعه ) شيئا
~~في قبلته ( بالأرض ولذلك ) أي لأجل أنه يكره أن يكتب أو يعلق في القبلة شيء
~~( كره التزويق ) في المسجد ( وكل ما يشغل المصلي عن صلاته ) لأنه ms0404 يذهب
~~بالخشوع ( قال ) الإمام ( أحمد : كانوا يكرهون أن يجعلوا في القبلة شيئا
~~حتى المصحف و تكره ( تسوية التراب بلا عذر ) لحديث معيقيب أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم قال في الرجل يسوي التراب حيث يسجد قال : إن كنت فاعلا
~~فواحدة متفق عليه ولأنه عبث ( و ) يكره ( تكرار الفاتحة في ركعة ) لأنها
~~ركن وفي إبطال الصلاة بتكرارها خلاف ولأنه لم ينقل عنه صلى الله عليه وسلم
~~ولا عن أصحابه PageV01P373 ولم تبطل الصلاة بتكرارها لأنه لا يخل بهيئة
~~الصلاة بخلاف الركن الفعلي ( وفي المذهب ) بضم الميم لابن الجوزي ( والنظم
~~: تكره القراءة المخالفة عرف البلد أي ) يكره ( للإمام في قراءة يجهر بها
~~لما فيه من التنفير للجماعة ) هذا معنى كلام ابن نصر الله في شرح الفروع (
~~ومن أتى بالصلاة على وجه مكروه استحب ) له ( أن يأتي بها على وجه غير مكروه
~~ما دام وقتها باقيا ) وظاهره : ولو منفردا أو وقت نهى لكن ما يأتي في أوقات
~~النهي لا يساعده ( لأن الإعادة مشروعة لخلل في ) الفعل ( الأول ) والإتيان
~~بها على وجه مكروه خلل في كمالها ومنه تعلم : أن العبادة إذا كانت على وجه
~~مكروه لغير ذاتها كالصلاة التي فيها سدل أو من حاقن ونحوه : فيها ثواب
~~بخلاف ما إذا كانت مكروهة لذاتها كالسواك بعد الزوال فإنه نفسه للصائم
~~مكروه فلا ثواب فيه بل يثاب على تركه أشار إليه صاحب الفروع في شروط الصلاة
~~( ولا يكره جمع سورتين فأكثر في ركعة ولو في فرض ) لما في الصحيح أن رجلا
~~من الأنصار كان يؤمهم فكان يقرأ قبل كل سورة @QB@ قل هو الله أحد @QE@ ثم
~~يقرأ سورة أخرى معها فقال له النبي صلى الله عليه وسلم : ما يحملك على لزوم
~~هذه السورة فقال : إني أحبها فقال : حبك إياها أدخلك الجنة وعن ابن عمر أنه
~~كان يقرأ في المكتوبة سورتين في كل ركعة رواه مالك في الموطأ وعن عبد الله
~~بن مسعود أنه قال : لقد عرفت النظائر التي كان النبي صلى الله عليه وسلم
~~يقرن بينهن فذكر عشرين ms0405 سورة من المفصل سورتين في كل ركعة متفق عليه ( ك )
~~ما لا يكره ( تكرار سورة في ركعتين ) لما روى زيد بن ثابت أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم قرأ في المغرب بالأعراف في الركعتين كلتيهما رواه سعيد (
~~وتفريقها ) أي السورة ( فيهما ) أي في الركعتين فلا يكره لما روي عن عائشة
~~أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يقسم البقرة في الركعتين رواه ابن ماجه (
~~ولا تكره قراءة أواخر السور وأوساطها كأوائلها ) لعموم قوله تعالى : @QB@
~~فاقرؤوا ما تيسر منه @QE@ ولما روى أحمد ومسلم عن ابن عباس أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم كان يقرأ في الأولى من ركعتي الفجر قوله تعالى : @QB@ قولوا
~~آمنا بالله وما أنزل إلينا @QE@ الآية وفي الثانية في آل عمران : @QB@ قل
~~يا أهل الكتاب تعالوا إلى كلمة @QE@ الآية ( ولا ) يكره PageV01P374 (
~~ملازمة سورة يحسن غيرها مع اعتقاده جواز غيرها ) لما تقدم من ملازمة ذلك
~~الأنصاري على @QB@ قل هو الله أحد @QE@ وتكره قراءة كل القرآن في فرض واحد
~~لعدم نقله وللإطالة ولا تكره قراءته كله في نفل لأن عثمان رضي الله عنه كان
~~يختم القرآن في ركعة و ( لا ) تكره ( قراءة ) القرآن ( كله في الفرائض على
~~ترتيبه ) قال حرب : قلت لأحمد : الرجل يقرأ على التأليف في الصلاة : اليوم
~~سورة وغدا التي تليها قال : ليس في هذا شيء إلا أنه روى عن عثمان أنه فعل
~~ذلك في المفصل وحده ( ويسن رد مار بين يديه بدفعه ) أي المار ( بلا عنف
~~آدميا كان ) المار ( أو غيره ) فرضا كانت الصلاة أو نفلا لحديث أبي سعيد
~~قال : سمعت النبي صلى الله عليه وسلم يقول : إذا صلى أحدكم إلى شيء يستره
~~من الناس فأراد أحد أن يجتاز بين يديه فليدفعه فإن أبى فليقاتله فإنما هو
~~شيطان متفق عليه وعن ابن عمر مرفوعا : إذا كان أحدكم يصلي فلا يدعن أحدا
~~يمر بين يديه فإن أبى فليقاتله فإن معه القرين رواه مسلم ( ما لم يغلبه )
~~المار ( فإن غلبه ومر لم يرده من حيث جاء ) لأن فيه المرور ثانيا ms0406 بين يديه
~~( أو يكن ) المار ( محتاجا ) إلى المرور بأن كان الطريق ضيقا أو يتعين
~~طريقا ( أو يكن في مكة المشرفة فلا ) يرد المار بين يديه لأنه صلى الله
~~عليه وسلم صلى بمكة والناس يمرون بين يديه وليس بينهما سترة رواه أحمد
~~وغيره وألحق في المغني : الحرم بمكة ( وتكره صلاته بموضع يحتاج فيه إلى
~~المرور ) ذكره في المذهب وغيره ( وتنقص صلاته إن لم يرده ) أي المار بين
~~يديه نص عليه روي عن ابن مسعود إن ممر الرجل ليضع نصف الصلاة قال القاضي :
~~ينبغي أن يحمل نقص الصلاة على من أمكنه الرد فلم يفعله أما إذا لم يمكنه
~~الرد فصلاته تامة لأنه لم يوجد منه ما ينقص الصلاة ولا يؤثر فيها ذنب غيره
~~( فإن أبى ) المار أن يرجع حيث رده المصلي ( دفعه بعنف فإن أصر فله قتاله
~~ولو مشى ) قليلا لما مر من قوله صلى الله عليه وسلم : فإن أبى فليقاتله و (
~~لا ) يقاتله ( بسيف ولا بما يهلكه بل بالدفع والوكز باليد ونحو ذلك قاله
~~الشيخ وقال : فإن مات من ذلك ) أي من الدفع والوكز باليد ونحوه ( فدمه هدر
~~انتهى ) لأنه تسبب عن فعل مأذون فيه شرعا أشبه من مات في الحد ( ويأتي نحوه
~~في باب ما يفسد الصوم ) إذا أكره زوجته على الوطء دفعته بالأسهل فالأسهل
~~ولو أفضى إلى ذهاب نفسه ( فإن خاف إفساد PageV01P375 صلاته بتكرار دفعه )
~~بأن احتاج إلى كثير ( لم يكرره ) أي الدفع لئلا يفسد صلاته ( ويضمنه ) أي
~~يضمن المصلي المار إن قتله ( إذن ) أي مع خوف فسادها ( لتحريم التكرار
~~لكثرته ) التي تؤدي إلى إفساد الصلاة المشروع إتمامها وظاهر كلامهم : سواء
~~كان بين يديه سترة فمر دونها أو لم تكن فمر قريبا منه ( ويحرم مروره بين
~~مصل وسترته ولو بعد عنها ) لما روى أبو جهم عبد الله بن الحرث بن الصمة قال
~~: قال النبي صلى الله عليه وسلم : لو يعلم المار بين يدي المصلي ماذا عليه
~~لكان أن يقف أربعين خيرا له من أن يمر بين يديه قال أبو ms0407 النصر أحد رواته :
~~لا أدري قال : أربعين يوما أو شهرا أو سنة متفق عليه ولمسلم لأن يقف أحدكم
~~مائة عام خير من أن يمر بين يدي أخيه وهو يصلي ( ومع عدمها ) أي السترة بأن
~~كان يصلي إلى غير سترة ( يحرم ) المرور ( بين يديه قريبا ) منه ( وهو ثلاثة
~~أذرع فأقل بذراع اليد ) لما تقدم من قوله صلى الله عليه وسلم : لأن يقف
~~أحدكم مائة عام خير من أن يمر بين يدي أخيه وهو يصلي ( وفي المستوعب : إن
~~احتاج ) المار ( إلى المرور ألقى شيئا ) بين يدي المصلي يكون سترة له ( ثم
~~مر ) من ورائه ( انتهى ) فيكون مروره من وراء السترة ( فإن مر ) المار (
~~بين يدي المأمومين فهل ) يسن ( لهم رده وهل يأثم بذلك ) المرور ( احتمالان
~~وصاحب الفروع يميل إلى أن لهم ) أي المأمومين ( رده وأنه يأثم بذلك ) لعموم
~~ما سبق وعلى هذا : فسترة الإمام سترة لمن خلفه بالنسبة إلى عدم قطع صلاتهم
~~بمرور الكلب الأسود البهيم بين أيديهم فقط ( كذا ذكره عنه ) القاضي أحمد
~~محب الدين ( بن نصر الله ) البغدادي ( في شرح الفروع وليس وقوفه ) بين يدي
~~المصلي ( كمروره ) لظاهر ما تقدم من الأخبار قلت : وكذا تناوله شيئا من بين
~~يديه من غير مرور ( وله ) أي المصلي ( مع التسبيح ) بأصابعه ( و ) له عد (
~~الآي بأصابعه بلا كراهة فيهما ) لما روى أنس قال : رأيت النبي صلى الله
~~عليه وسلم يعقد الآي بأصابعه رواه محمد بن خلف وعد التسبيح في معنى عد الآي
~~وتوقف أحمد في عد التسبيح لأنه يتوالى لقصره فيتوالى حسابه فيكثر العمل
~~بخلاف عد الآي ( ك ) عد ( تكبيرات العيد ) وصلاة الاستسقاء فيباح ( وله )
~~أي المصلي ( قتل حية وعقرب ) لحديث أبي هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~: أمر بقتل الأسودين في الصلاة : الحية والعقرب رواه الخمسة وصححه الترمذي
~~( و ) له قتل ( قملة ) لأن عمر وأنسا والحسن البصري كانوا يفعلونه ولأن في
~~تركها أذى له إن تركها PageV01P376 على جسده ولغيره إن ألقاها وهو عمل يسير
~~فلم يكره وقال القاضي : التغافل عنها أولى ms0408 وفي معناها البرغوث ( و ) له (
~~لبس ثوب وعمامة ولفها وحمل شيء ووضعه ) لما روى وائل بن حجر أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم التحف بإزاره وهو في الصلاة وتقدم حمله صلى الله عليه وسلم
~~أمامة وكذا إن سقط رداؤه فله رفعه ولأنه عمل يسير ( و ) له ( إشارة بيد
~~ووجه وعين ) لما روى أنس : أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يشير في الصلاة
~~رواه الدارقطني بإسناد صحيح وأبو داود وراه الترمذي من حديث ابن عمر وقال :
~~حسن صحيح ( ونحوه ) أي ما ذكر من الأعمال اليسيرة كحك جسده يسيرا ( لحاجة )
~~لأنه عمل يسير أشبه حمل أمامة وفتح الباب لعائشة ( وإلا ) يكن لحاجة ( كره
~~) لأنه عبث ( ما لم يطل ) قال في المبدع : راجع إلى قوله : وله رد المار
~~بين يديه إلى آخره ( ولا يتقدر اليسير بثلاث ولا ) ب ( غيرها من العدد بل )
~~اليسير ما عده ( العرف ) يسيرا لأنه لا توقيف فيه فيرجع للعرف كالقبض
~~والحرز ( وما شابه فعل النبي صلى الله عليه وسلم ) في حمل أمامة وفتحه
~~الباب لعائشة وتأخره في صلاة الكسوف وتقدمه ( فهو يسير ) لا تبطل الصلاة
#
# بمثله لأنه المشروع ( وإن قتل القملة في المسجد أبيح دفنها فيه إن كان )
~~المسجد ( ترابا ونحوه ) كالحصى والرمل لأنه لا تقذير فيه وهي طاهرة على ما
~~تقدم قال في المبدع : وظاهره أنه يباح قتلها فيه وهو المنصوص وعليه أن
~~يخرجها ويدفنها قيل للقاضي : يكره قتلها ودفنها فيه كالنخامة فقال : دفن
~~النخامة كفارة لها فإذا دفنها كأنه لم يتنخم فكذا القملة وفيه نظر لأن
~~أعماقه تجب صيانتها عن النجاسة كظاهره بخلافها اه وهذا النظر إنما يتم على
~~القول بنجاسة ميتة ما لا نفس له سائلة والمذهب طهارتها فلا يتأتى التنظير (
~~فإن طال عرفا ) ما ( فعل فيها ) أي في الصلاة وكان ذلك الفعل ( من غير
~~جنسها غير متفرق أبطلها ) إجماعا قاله في المبدع ( عمدا كان أو سهوا ) أو
~~جهلا لأنه يقطع الموالاة ويمنع متابعة الأركان ويذهب الخشوع فيها ويغلب على
~~الظن أنه ليس فيها وكل ms0409 ذلك مناف لها أشبه ما لو قطعها ( ما لم تكن ضرورة )
~~فإن كانت ( كحالة خوف وهرب من عدو ونحوه ) كسيل وسبع ونار لم تبطل إلحاقا
~~له بالخائف ( وعد ) أبو الفرج عبد الرحمن و ( ابن الجوزي من الضرورة إذا
~~كان به حك لا يصبر عنه ) وعلم مما تقدم أن العمل المتفرق لا تبطل الصلاة
~~لأنه صلى الله عليه وسلم أم الناس PageV01P377 في المسجد فكان إذا قام حمل
~~أمامة بنت زينب وإذا سجد وضعها رواه مسلم وللبخاري نحوه صلى صلى الله عليه
~~وسلم على المنبر وتكرر صعوده ونزوله عنه متفق عليه ( وإشارة أخرس مفهومة أو
~~لا كعمل ) أي كفعله دون قوله لأنها فعل لا قول فلا تبطل بها الصلاة إلا إذا
~~كثرت عرفا وتوالت ( ولا تبطل ) الصلاة ( بعمل القلب ولو طال ) لعموم البلوى
~~به ( ولا بإطالة نظر إلى ) شيء من ( كتاب ) أو غيره حتى ( إذا قرأ ) ما فيه
~~( بقلبه ولم ينطق بلسانه ) روي عن أحمد أنه فعله ( مع كراهته ) للخلاف في
~~إبطاله الصلاة ولأنه يذهب الخشوع ( ولا أثر لعمل غيره ) أي المصلي ( كمن مص
~~ولدها ) أو ولد غيرها ( ثديها ) وهي تصلي ( فنزل لبنها ) ولو كان كثيرا فلا
~~تبطل صلاتها لعدم المنافي ( ويكره السلام على المصلي ) قاله ابن عقيل وقدمه
~~في الرعاية لأنه ربما غلط فرد بالكلام ( والمذهب لا ) يكره السلام على
~~المصلي نص عليه وفعله ابن عمر لقوله تعالى : @QB@ فإذا دخلتم بيوتا فسلموا
~~على أنفسكم @QE@ أي أهل دينكم ولأنه صلى الله عليه وسلم حين سلم عليه
~~أصحابه لم ينكر ذلك ( وله ) أي المصلي ( رده ) أي السلام ( بإشارة ) روى
~~الترمذي وقال : حسن صحيح عن ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يشير
~~في صلاته وكذا روى أبو داود والدرا قطني عن أنس وعلم منه : أنه لا يجب عليه
~~رده إشارة وإن رده عليه بعد السلام فحسن لحديث ابن مسعود ولا يرده في نفسه
~~بل يستحب بعدها لرده صلى الله عليه وسلم على ابن مسعود بعد السلام ( فإن
~~رده ) أي رد المصلي ms0410 السلام ( لفظا بطلت ) الصلاة لأنه خطاب ادمي أشبه تشميت
~~العاطس ( ولو صافح ) المصلي ( إنسانا يريد السلام عليه لم تبطل ) صلاته
~~لأنه عمل يسير ولم يوجد منه كلام ( وله ) أي المصلي ( أن يفتح على إمامه
~~إذا أرتج ) بالبناء للمفعول وتخفيف الجيم كأنه منع من القراءة من أرتجت
~~الباب إرتاجا أغلقته إغلاقا وثيقا ( عليه ) أي الإمام ( أو غلط ) في قراءة
~~السورة فرضا كانت الصلاة أو نفلا روي ذلك عن عثمان وعلي وابن عمر لما روى
~~ابن عمر أنه صلى الله عليه وسلم صلى صلاة فلبس عليه فلما انصرف قال لأبي بن
~~كعب : أصليت معنا قال : لا قال : فما منعك رواه أبو داود قال الخطابي :
~~إسناده جيد ولأن ذلك تنبيه في الصلاة بما هو مشروع PageV01P378 فيها أشبه
~~التسبيح ( ويجب ) الفتح على إمامه إذا أرتج عليه أو غلط ( في الفاتحة )
~~لتوقف صحة صلاته على ذلك ( ك ) ما يجب تنبيهه عند ( نسيان سجدة ونحوها ) من
~~الأركان ( وإن عجز المصلي عن إتمام الفاتحة بالأرتاج عليه فكالعاجز عن
~~القيام في أثناء الصلاة يأتي بما يقدر عليه ويسقط عنه ما عجز عنه ولا
~~يعيدها ) كالأمي ( فإن كان ) من عجز عن إتمام الفاتحة في أثناء الصلاة (
~~إماما صحت صلاة الأمي خلفه ) لمساواته له ( والقارىء يفارقه ) للعذر ( ويتم
~~لنفسه ) لأنه لا يصح ائتمام القارىء بالأمي هذا قول ابن عقيل وقال الموفق :
~~والصحيح أنه إذا لم يقدر على قراءة الفاتحة تفسد صلاته لأنه قادر على
~~الصلاة بقراءتها فلم تصح صلاته لعموم قوله صلى الله عليه وسلم : لا صلاة
~~لمن لم يقرأ بفاتحة الكتاب ولا يصح قياس هذا على الأمي لأن الأمي لو قدر
~~على تعلمها قبل خروج الوقت لم تصح صلاته بدونها وهذا يمكنه أن يخرج فيسأل
~~عما وقف فيه ويصلي ولا يصح قياسه على أركان الأفعال لأن خروجه من الصلاة لا
~~يزيل عجزه منها بخلاف هذا ( وإن استخلف الإمام ) الذي عجز عن إتمام الفاتحة
~~في أثناء الصلاة ( من يتم بهم ) صلاتهم ( وصلى معه جاز ) ذلك لأنه محل
~~ضرورة وكذا لو ms0411 عجز في أثناء الصلاة عن ركن يمنع الائتمام به كالركوع فإنه
~~يستخلف من يتم بهم وكذا لو حصر عن قول من الواجبات وتقدم في النية ( ولا
~~يفتح ) المصلي ( على غير إمامه ) مصليا كان أو غيره لعدم الحاجة إليه ( فإن
~~فعل كره ) لما مر ( ولم تبطل ) الصلاة به لأنه قول مشروع فيها ( ويكره
~~لعاطس الحمد بلفظه ) أي أن يتلفظ بالحمد للخلاف في كونه مبطلا للصلاة ( ولا
~~تبطل ) الصلاة ( به ) لأنه من جنس الصلاة مشروع فيها في الجملة ( ويحمد )
~~العاطس ( في نفسه ) نقل أبو داود يحمد في نفسه ولا يحرك لسانه ونقل صالح :
~~لا يعجبني صوته بها ( ومن دعاه النبي صلى الله عليه وسلم وجبت عليه إجابته
~~في الفرض والنفل ) لقوله تعالى : @QB@ يا أيها الذين آمنوا استجيبوا لله
~~وللرسول إذا دعاكم @QE@ وتبطل أي الصلاة ( به ) أي بجوابه للنبي صلى الله
~~عليه وسلم لأنه خطاب آدمي ( ويجيب ) المصلي ( والديه في نفل فقط ) لتقدم
~~حقهما وبرهما عليه بخلاف الفرض ( وتبطل ) الصلاة ( به ) أي بجوابه لأبويه
~~لما تقدم ( ويجوز إخراج الزوجة من النفل لحق الزوج ) لأنه PageV01P379 واجب
~~فيقدم على النفل بخلاف الفرض وكذا حكم القن ( فإن قرأ آية فيها ذكره صلى
~~الله عليه وسلم ) نحو : @QB@ محمد رسول الله @QE@ صلى عليه صلى الله عليه
~~وسلم استحبابا لتأكد الصلاة عليه كلما ذكر اسمه ( في نفل ) نص عليه ( فقط )
~~قال في الفروع : وأطلقه بعضهم ( ولا يبطل الفرض به ) أي بأن يصلى عليه صلى
~~الله عليه وسلم لأنه قول مشروع في الصلاة ( ويجب رد كافر معصوم ) بذمة أو
~~هدنة أم أمان ( عن بئر ونحوه ) كحية تقصده ( ك ) رد ( مسلم ) عن ذلك بجامع
~~العصمة ( و ) يجب ( إنقاذ غريق ونحوه ) كحريق ( فيقطع الصلاة لذلك ) فرضا
~~كانت أو نفلا وظاهره : ولو ضاق وقتها لأنه يمكن تداركها بالقضاء بخلاف
~~الغريق ونحوه ( فإن أبى قطعها ) أي الصلاة لإنقاذ الغريق ونحوه أثم و ( صحت
~~) صلاته كالصلاة في عمامة حرير ( وله ) أي المصلي ( إن فر منه غريمه أو سرق
~~متاعه أو ند بعيره ونحوه ) كما لو ms0412 أبق عبده ( الخروج في طلبه ) لما في
~~التأخير من لحوق الضرر له ( وإن نابه ) أي أصابه ( شيء في الصلاة مثل سهو
~~إمامه أو استئذان إنسان عليه سبح رجل ولا يضر ) أي لا تبطل الصلاة بالتسبيح
~~و ( لو كثر ) لأنه قول من جنس الصلاة ( وكذا لو كلمه إنسان بشيء فسبح )
~~المصلي ( ليعلم ) المكلم له ( أنه في صلاة أو خشي ) المصلي ( على إنسان
~~الوقوع في شيء أو أن يتلف شيئا فسبح به ليتركه أو ترك إمامه ذكرا فرفع )
~~المأموم ( صوته به ليذكره ونحوه ) لما روى سهل بن سعد قال : النبي صلى الله
~~عليه وسلم : إذا نابكم شيء في صلاتكم فلتسبح الرجال ولتصفق النساء متفق
~~عليه وعن علي قال : كنت إذا استأذنت على النبي صلى الله عليه وسلم فإن كان
~~في صلاة سبح وإن كان في غير صلاة أذن ( ويباح ) التنبيه ( بقراءة وتكبير
~~وتهليل ونحوه ) كتحميد واستغفار لأنه من جنس الصلاة ( ويكره ) التنبيه (
~~بنحنحة ) للاختلاف في إبطالها ( و ) يكره ب ( صفير كتصفيقه ) لقوله تعالى :
~~@QB@ وما كان صلاتهم عند البيت إلا مكاء وتصدية @QE@ وتسبيحها أي ويكره
~~التنبيه من المرأة بالتسبيح لحديث سهل بن سعد قال : قال صلى الله عليه وسلم
~~: التسبيح للرجال والتصفيق للنساء وعن أبي هريرة مثله متفق عليهما ( وصفقت
~~امرأة ببطن كفها على ظهر الأخرى ) معطوف على : سبح رجل وتقدم دليله قال في
~~الفروع : وظاهر ذلك لا تبطل بتصفيقها على وجه اللعب PageV01P380 ولعله غير
~~مراد وتبطل به لمنافاته للصلاة وفاقا للشافعي والخنثى كامرأة ( وإن كثر )
~~التصفيق ( أبطلها ) لأنه عمل من غير جنس الصلاة فأبطلها كثيره عمدا كان أو
~~سهوا ( ولو عطس فقال : الحمد لله أو لسعه شيء ) من حية أو عقرب أو غيرهما (
~~فقال : بسم الله أو سمع ) ما يغمه ( أو رأى ما يغمه فقال : @QB@ إنا لله
~~وإنا إليه راجعون @QE@ أو ) سمع أو ( رأى ما يعجبه فقال : سبحان الله أو
~~قيل له ولد لك غلام فقال : الحمد لله أو احترق دكانه ونحوه فقال : لا حول
~~ولا قوة إلا بالله كره ) للاختلاف في ms0413 إبطاله الصلاة ( وصحت ) للإخبار قاله
~~في المبدع ( وكذا لو خاطب بشيء من القرآن كأن يستأذن عليه فيقول : @QB@
~~ادخلوها بسلام آمنين @QE@ أو يقول لمن اسمه يحيى : @QB@ يا يحيى خذ الكتاب
~~بقوة @QE@ ) لما روى الخلال بإسناده عن عطاء بن السائب قال : استاذنا علي
~~عبد الرحمن بن أبي ليلى وهو يصلي فقال : @QB@ ادخلوا مصر إن شاء الله آمنين
~~@QE@ فقلنا : كيف صنعت فقال : استأذنا على عبد الله بن مسعود وهو يصلي فقال
~~: @QB@ ادخلوا مصر إن شاء الله آمنين @QE@ ولأنه قرآن فلم تفسد به الصلاة
~~كما لو لم يقصد التنبيه وقال القاضي : إذا قصد بالحمد الذكر أو القرآن لم
~~تبطل وإن قصد خطاب آدمي بطلت وإن قصدهما فوجهان فأما إن أتى بما لا يتميز
~~به القرآن من غيره كقوله لرجل اسمه إبراهيم : يا إبراهيم ونحوه فسدت صلاته
~~لأن هذا كلام الناس ولم يتميز عن كلامهم بما يتميز به القرآن أشبه ما لو
~~جمع بين كلمات مفرقة من القرآن فقال : يا إبراهيم خذ الكتاب الكبير ( وإن
~~بدره ) أي المصلي ( مخاط أو بزاق ) ويقال : بالسين والصاد أيضا ( ونحوه )
~~كنخامة ( في المسجد بصق في ثوبه ) وحك بعضه ببعض إذهابا لصورته لحديث أنس
~~أن النبي صلى الله عليه وسلم قال : إذا قام أحدكم في صلاته فإنه يناجي ربه
~~فلا يبزقن قبل قبلته لكن عن يساره أو تحت قدمه ثم أخذ طرف ردائه فبزق فيه
~~ثم رد بعضه على بعض رواه البخاري ولمسلم معناه من حديث أبي هريرة لما فيه
~~من صيانة المسجد عن البصاق فيه ويبصق ونحوه ( في غيره عن يساره وتحت قدمه )
~~وفي أكثر النسخ : عن يساره تحت قدمه ولعل فيه سقط الواو أو ليوافق الخبر
~~وكلام الأصحاب PageV01P381 ( اليسرى ) لأن بعض الأحاديث مقيد بذلك والمطلق
~~يحمل على المقيد وإكراما للقدم اليمنى ( للحديث الصحيح ) وتقدم ( و ) بصقه
~~( في ثوب ) ه ( أولى إن كان في صلاة ) قال في الوجيز : يبصق في الصلاة أو
~~المسجد في ثوبه وفي غيرهما يسرة : وفيه نظر قاله في المبدع ( ويكره ) بصقه
~~ونحوه ( أمامه وعن يمينه ms0414 ) لخبر أبي هريرة : وليبصق عن يساره أو تحت قدمه
~~فيدفنها رواه البخاري ولأبي داود بإسناد جيد عن حذيفة مرفوعا : من تفل تجاه
~~القبلة جاء يوم القيامة وتفله بين عينيه ويلزم حتى غير باصق ونحوه إزالة
~~البصاق ونحوه من المسجد وسن تخليق محله ( وتسن صلاة غير مأموم ) إماما كان
~~أو منفردا ( إلى سترة ) مع القدرة عليها بغير خلاف نعلمه قاله في المبدع (
~~ولو لم يخش ) المصلي ( مارا ) حضرا كان أو سفرا لحديث أبي سعيد يرفعه : إذا
~~صلى أحدكم فليصل إلى سترة وليدن منها رواه أبو داود وابن ماجه وليس ذلك
~~بواجب لحديث ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم صلى في فضاء ليس بين
~~يديه شيء رواه أحمد وأبو داود والسترة ما يستتر به ( من جدار أو شيء شاخص
~~كحربة أو آدمي غير كافر ) لأنه يكره استقباله كما تقدم ( أو بهيم ) يعرضه
~~ويصلي إليه ( أو غير ذلك مثل مؤخرة الرحل تقارب طول ذراع فأكثر ) لقوله صلى
~~الله عليه وسلم : إذا وضع أحدكم بين يديه مثل مؤخرة الرحل فليصل ولا يبالي
~~من يمر وراء ذلك رواه مسلم ( فأما قدرها ) أي السترة ( في الغلظ فلا حد له
~~فقد تكون غليظة كالحائط أو دقيقة كالسهم ) لأنه صلى الله عليه وسلم صلى إلى
~~حربة وإلى بعير رواه البخاري
#
# ( ويستحب قربه منها قدر ثلاثة أذرع من قدميه ) لأنه صلى الله عليه وسلم
~~صلى في الكعبة وبين يديه الجدار نحو من ثلاثة أذرع رواه أحمد والبخاري
~~ولأنه أصون لصلاته فإن كان في مسجد قرب من الجدار أو السارية نحو ذلك وإن
~~كان في الفضاء فإلى شيء شاخص مما سبق ( و ) يستحب ( انحرافه عنها ) أي
~~السترة ( يسيرا ) لفعله صلى الله عليه وسلم رواه أحمد وأبو داود من حديث
~~المقداد بإسناد لين قال عبد الحق : وليس إسناده بقوي لكن عليه جماعة من
~~العلماء على ما ذكر ابن عبد البر ( فإن لم يجد شاخصا ) يصلي إليه ( وتعذر
~~غرز عصى ونحوها ) كسهم وحربة وضعها بالأرض وصلى إليها قال في المبدع ms0415 :
~~ويكفي العصا بين يديه عرضا لأنها في معنى الخط ( وعرضا ) أي وضع العصا
~~ونحوها عرضا ( أعجب إلى أحمد من الطول ) قال أحمد : ما كان أعرض فهو أعجب
~~إلي وذلك لما روى سمرة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال : استتروا في
~~الصلاة ولو بسهم رواه الأثرم وقوله : ولو بسهم PageV01P382 يدل على أن غيره
~~أولى منه ( ويكفي ) في السترة ( خيط ونحوه و ) كل ( ما اعتقده سترة فإن لم
~~يجد خط خطا ) نص عليه قوله صلى الله عليه وسلم : إذا صلى أحدكم فليجعل
~~تلقاء وجهه شيئا فإن لم يجد فلينصب عصا فإن لم يكن معه عصا فليخط خطا ولا
~~يضره ما مر بين يديه رواه أحمد وأبو داود من حديث أبي هريرة وذكر الطحاوي
~~أن فيه رجلا مجهولا وقال البيهقي : لا بأس به في مثل هذا وصفته ( كالهلال )
~~لا طولا لكن قال في الشرح : وكيفما خط أجزأه ( ولا تجزىء سترة مغصوبة )
~~كالصلاة في ثوب مغصوب ( فالصلاة إليها ) أي السترة المغصوبة ( ك ) الصلاة
~~إلى ( القبر ) أي فتكره لأن السترة المغصوبة كالبقعة المغصوبة والصلاة
~~إليها كالصلاة إلى القبر ( وتجزىء ) سترة ( نجسة ) قال في الإنصاف : الصواب
~~أن النجسة ليست كالمغصوبة وقال في المبدع : وسترة مغصوبة ونجسة كغيرها قدمه
~~في الفروع وفيه وجه فالصلاة إليها كالقبر قال صاحب النظم : وعلى قياسه :
~~سترة الذهب ( فإذا مر شيء من وراء السترة لم يكره ) للأخبار السابقة ( وإن
~~مر بينه ) أي المصلي ( وبينها ) أي سترته كلب أسود بهيم ( أو لم تكن له
~~سترة فمر بين يديه قريبا ) منه ( كقربه من السترة ) أي ثلاثة أذرع فأقل من
~~قدميه ( كلب أسود بهيم وهو ما لا لون فيه سوى السواد بطلت صلاته ) لقوله
~~صلى الله عليه وسلم : إذا قام أحدكم يصلي فإنه يستره إذا كان بين يديه مثل
~~مؤخرة الرحل فإن لم يكن فإنه يقطع صلاته المرأة والحمار والكلب الأسود قال
~~عبد الله بن الصامت : ما بال الكلب الأسود من الكلب الأحمر من الكلب الأصفر
~~قال : يا ابن أخي سألت النبي صلى الله ms0416 عليه وسلم كما سألتني فقال : الكلب
~~الأسود شيطان رواه مسلم وأبو داود وغيرهما ( ولا تبطل الصلاة بمرور امرأة )
~~لأن زينب بنت أبي سلمة مرت بين يدي النبي صلى الله عليه وسلم فلم يقطع
~~صلاته رواه أحمد وابن ماجه بإسناد حسن ( و ) لا بمرور ( حمار و ) لما روى
~~الفضل بن عباس أتانا النبي صلى الله عليه وسلم ونحن في بادية فصلى في
~~الصحراء ليس بين يديه سترة وحمار لنا وكلبة يعبثان فما بالى ذلك رواه أبو
~~داود ولا بمرور ( بغل وشيطان وسنور أسود ولا بالوقوف والجلوس ) ولو من كلب
~~أسود ( قدامه ) من غير مرور اقتصارا على مورد النص ( ولا يستحب لمأموم
~~اتخاذ سترة ) لأنه صلى الله عليه وسلم كان يصلي إلى سترة دون أصحابه ( فإن
~~فعل ) أي اتخد المأموم سترة ( فليست سترة لأن سترة الإمام سترة لمن خلفه )
~~قال القاضي عياض : اختلفوا في سترة الإمام PageV01P383 هل هي سترة لمن خلفه
~~أو هي سترة له خاصة وهو سترة لمن خلفه مع الاتفاق على أنهم مصلون إلى سترة
~~انتهى والمعنى أن سترة الإمام سترة للمأموم سواء صلى خلف الإمام كما هو
~~الغالب أو عن جانبيه أو قدامه حيث صحت أشار إليه ابن نصر الله في شرح
~~الفروع ( فلا يضر صلاتهم ) أي المأمومين ( مرور شيء بين أيديهم ) لما روى
~~عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال : هبطنا مع النبي صلى الله عليه وسلم من
~~ثنية إلى أخرى فحضرت الصلاة فعمد إلى جدار فاتخذه قبلة ونحن خلفه فجاءت
~~بهيمة تمر بين يديه فما زال يداريها حتى لصق بطنه بالجدار فمرت من ورائه
~~رواه أبو داود فلولا أن سترته سترة لهم لم يكن بين مرورها بين يديه وخلفه
~~فرق ( وإن مر ما يقطع الصلاة ) هو الكلب الأسود البهيم ( بين الإمام وسترته
~~قطع صلاته وصلاتهم ) لأنه مر بينهم وبين سترته قال في المبدع : فظاهره : أن
~~هذا فيما يبطلها خاصة وأن كلامهم في نهي الآدمي عن المرور على ظاهره وكذا
~~المصلي لا يدع شيئا يمر بين يديه ms0417 وقال صاحب النظم : لم أر أحدا تعرض لجواز
~~مرور الإنسان بين يدي المأمومين فيحتمل جوازه اعتبارا بسترة الإمام له حكما
~~ويحتمل اختصاص ذلك بعدم الإبطال لما فيه من المشقة على الجميع وتقدم كلام
~~ابن نصر الله ( وله ) أي المصلي ( القراءة في المصحف ولو حافظا ) لما روي
~~عن عائشة زوج النبي صلى الله عليه وسلم أنها كان يؤمها غلامها ذكوان في
~~المصحف في رمضان رواه البيهقي قال الزهري : كان خيارنا يقرأون في المصاحف
~~والفرض والنفل سواء قاله ابن حامد ( وله السؤال والتعوذ في فرض ونفل عند
~~آية رحمة أو عذاب ) فيه لف ونشر مرتب روى حذيفة قال : صليت مع النبي صلى
~~الله عليه وسلم ذات ليلة فافتتح البقرة فقلت : يركع عند المائة ثم مضى إلى
~~أن قال : إذا مر بآية فيها تسبيح سبح وإذا مر بسؤال سأل وإذا مر بتعوذ تعوذ
~~مختصر رواه مسلم ولأنه دعاء وخير ( حتى مأموم نصا ويخفض صوته ) نقل الفضل :
~~لا بأس أن يقوله مأموم ويخفض صوته تتمة : قال أحمد : إذا قرأ @QB@ أليس ذلك
~~بقادر على أن يحيي الموتى @QE@ في صلاة وغيرها قال : سبحانك فبلى في فرض
~~ونفل ومنع منه ابن عقيل فيهما PageV01P384 فائدة : سئل بعض أصحابنا عن
~~القراءة بما فيه دعاء هل يحصلان له فتوقف ويتوجه الحصول لخبر أبي ذر أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم قال : إن الله ختم سورة البقرة بآيتين أعطانيهما
~~من كنزه الذي تحت العرش فتعلموهن وعلموهن نساءكم وأبناءكم فإنهما صلاة
~~وقرآن ودعاء رواه الحاكم وقال : على شرط البخاري
# | فصل : تنقسم أقوال الصلاة وأفعالها إلى ثلاثة أضرب
# الأول : ما لا يسقط عمدا ولا سهوا ولا جهلا وبعضهم يسميه : فرضا وبعضهم
~~يسميه ركنا تشبيها له بركن البيت الذي لا يقوم إلا به لأن الصلاة لا تتم
~~إلا به والخلف لفظي والضرب الثاني : ما تبطل الصلاة بتركه عمدا لا سهوا أو
~~جهلا ويجبر بالسجود وأطلقوا عليه الواجبات اصطلاحا والضرب الثالث : ما لا
~~تبطل بتركه ولو عمدا وهو السنن وقد ذكرها على هذا الترتيب فقال ms0418 : ( أركان
~~الصلاة أربعة عشر ) للاستقراء وعدها في المقنع والوجيز وغيرهما اثني عشرا
~~وفي البلغة : عشرة وعد منها النية ( وهي ) أي الأركان جمع ركن وهو جانب
~~الشيء الأقوى واصطلاحا ( ما كان فيها ) احتراز عن الشرط ( ولا يسقط عمدا )
~~خرج به السنن ( ولا سهوا ولا جهلا ) خرج به الواجبات أحد الأركان : (
~~القيام في فرض لقادر ) عليه لقوله تعالى : @QB@ وقوموا لله قانتين @QE@
~~وقوله صلى الله عليه وسلم في حديث عمران : صل قائما ( سوى عريان ) لما تقدم
~~في ستر العورة ( و ) سوى ( خائف به ) أي بالقيام كالمصلي بمكان له حائط
~~يستره جالسا لا قائما ويخاف بقيامه لصا أو عدوا فيصلي جالسا للعذر (
~~ولمداواة ) لمريض يمكنه القيام لكن لا تمكن مداواته مع قيامه فيسقط عنه
~~ويأتي في صلاة أهل الأعذار : لمريض يطيق قياما الصلاة مستلقيا لمداواة بقول
~~طبيب مسلم ثقة ( وقصر سقف لعاجز عن الخروج ) لحبس أو توكل به ونحوه (
~~ومأموم خلف إمام الحي العاجز عنه ) أي عن القيام ( بشرطه ) وهو أن يرجى
~~زوال علته ويأتي في صلاة الجماعة مفصلا ( وحده ) أي القيام ( ما لم يصر
~~راكعا ) قاله أبو PageV01P385 المعالي وغيره ( ولا يضر خفض الرأس على هيئة
~~الإطراق ) لأنه لا يخرجه عن كونه يسمى قائما ( والركن منه ) أي القيام (
~~الانتصاب بقدر تكبيرة الإحرام وقراءة الفاتحة في الركعة الأولى وفيما بعدها
~~) أي بعد الركعة الأولى ( بقدر قراءة الفاتحة فقط ) لما تقدم إن من عجز عن
~~القراءة وبدلها من الذكر وقف بقدرها وفي الخلاف والانتصار بقدر التحريمة
~~بدليل إدراك المسبوق فرض القيام بذلك ورده في شرح الفروع بأن ذلك رخصة في
~~حق المسبوق خاصة لإدراك فضيلة الجماعة ( وإن أدرك ) المأموم ( الإمام في
~~الركوع ف ) الركن من القيام ( بقدر التحريمة ) لما تقدم ( ولو وقف غير
~~معذور على إحدى رجليه كره وأجزأه في ظاهر كلام الأكثر ) خلافا لابن الجوزي
~~في المذهب قال : لم يجزئه ونقل خطاب بن بشر : لا أدري ( وما قام مقام
~~القيام وهو القعود ونحوه ) كالاضطجاع ( للعاجز ) عن القيام أو عنه وعن
~~القعود ( و ) كالقعود في حق ms0419 ( المتنفل فهو ركن في حقه ) لقيامه مقام الركن
~~( و ) الثاني : ( تكبيرة الإحرام ) لحديث : تحريمها التكبير ( وليست )
~~تكبيرة الإحرام ( بشرط ) حتى تكون من خارج الصلاة خلافا للحنفية ( بل هي من
~~الصلاة ) لقوله صلى الله عليه وسلم : إنما هي التسبيح والتكبير وقراءة
~~القرآن رواه مسلم ( و ) الثالث : ( قراءة الفاتحة في كل ركعة على الإمام
~~والمنفرد وكذا على المأموم ) لحديث : لا صلاة لمن لم يقرأ بفاتحة الكتاب (
~~لكن يتحملها الإمام عنه ) أي عن المأموم للخبر قال ابن قندس : الذي يظهر أن
~~قراءة الإمام إنما تقوم عن قراءة المأموم : إذا كانت صلاة الإمام صحيحة
~~احترازا عن الإمام إذا كان محدثا أو نجسا ولم يعلم ذلك وقلنا : بصحة صلاة
~~المأموم فإنه لا بد من قراءة المأموم لعدم صحة صلاة الإمام فتكون قراءته
~~غير معتبرة بالنسبة إلى ركن الصلاة فلا تسقط عن المأموم وهذا ظاهر لكن لم
~~أجد من أعيان مشايخ المذهب من استثناه نعم وجدته في بعض كلام المتأخرين
~~انتهى وظاهر كلام الأشياخ والأخبار : خلافه للمشقة ( و ) الرابع : ( الركوع
~~) إجماعا وسنده قوله تعالى : @QB@ يا أيها الذين آمنوا اركعوا @QE@ وحديث
~~المسيء في صلاته وهو ما رواه أبو هريرة : أن رجلا دخل المسجد فصلى ثم جاء
~~فسلم على النبي صلى الله عليه وسلم فرد عليه ثم قال : ارجع فصل فإنك لم تصل
~~فعل ذلك ثلاثا ثم قال : والذي بعثك بالحق ما PageV01P386 أحسن غيره فعلمني
~~فقال : إذا قمت إلى الصلاة فكبر ثم اقرأ ما تيسر معك من القرآن ثم اركع حتى
~~تطمئن راكعا ثم ارفع حتى تعتدل قائما ثم اسجد حتى تطمئن ساجدا ثم ارفع حتى
~~تطمئن جالسا ثم افعل ذلك في صلاتك كلها رواه الجماعة ولمسلم وعزاه عبد الحق
~~إلى البخاري : إذا قمت إلى الصلاة فأسبغ الوضوء ثم استقبل القبلة فكبر فدل
~~على أن المسماة في الحديث لا تسقط بحال فإنها لو سقطت لسقطت عن الأعرابي
~~لجهله بها ( إلا ) الركوع ( بعد ) ركوع ( أول في ) صلاة ( كسوف ) فسنة وكذا
~~الرفع منه والاعتدال عنه ( وتقدم المجزىء منه ) أي من ms0420 الركوع ( و ) الخامس
~~: ( الاعتدال بعده ) أي بعد الركوع ركن لما تقدم من قوله صلى الله عليه
~~وسلم للمسيء في صلاته : ثم ارفع حتى تعتدل قائما ولأنه صلى الله عليه وسلم
~~داوم عليه وقال : صلوا كما رأيتموني أصلي ( فدخل فيه ) أي في الاعتدال عن
~~الركوع ( الرفع منه ) لاستلزامه له هكذا فعل أكثر الأصحاب وفرق في الفروع
~~والمنتهى وغيرهما بينهما فعدوا كلا منهما ركنا لتحقق الخلاف في كل منهما (
~~وتقدم المجزىء منه ) أي من الاعتدال في قوله فيما سبق : فإذا استوى قائما
~~وتقدم حد القيام ( والاعتدال بعده فدخل فيه الرفع منه وتقدم المجزىء منه
~~ولو طول الاعتدال لم تبطل ) صلاته قال محمد بن حسن الأنماطي : رأيت أبا عبد
~~الله يطيل الاعتدال والجلوس بين السجدتين لحديث البراء متفق عليه ( و )
~~السادس : ( السجود ) إجماعا ( و ) السابع : ( الاعتدال عنه ) يعني الرفع
~~منه لما تقدم ( و ) الثامن : ( الجلوس بين السجدتين ) لما روت عائشة قالت :
~~كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا رفع رأسه من السجود لم يسجد حتى يستوي
~~قاعدا رواه مسلم ولو أسقط ما قبل هذا لدخل فيه كما فعل في الاعتدال من
~~الركوع والرفع منه ( و ) التاسع : ( الطمأنينة في هذه الأفعال ) أي في
~~الركوع والاعتدال عنه والسجود والجلوس بين
#
# السجدتين لما سبق ولحديث حذيفة : أنه رأى رجلا لا يتم ركوعه ولا سجوده
~~فقال له : ما صليت ولو مت مت على غير الفطرة التي فطر الله عليها محمدا صلى
~~الله عليه وسلم رواه البخاري وظاهره : إنها ركن واحد في الكل لأنه يعم
~~القيام قاله في المبدع ( بقدر الذكر الواجب لذاكره ولناسيه بقدر أدنى سكون
~~وكذا ) في أدنى سكون ( لمأموم بعد انتصابه من الركوع لأنه لا ذكر فيه ) هذه
~~التفرقة لم أجدها في الفروع ولا المبدع ولا الإنصاف ولا غيرها مما وقفت
~~عليه وفيها نظر لأن الركن لا يختلف بالذاكر والناسي بل في كلام الإنصاف ما
~~يخالفها فإنه حكي في الطمأنينة وجهين : أحدهما : هي السكون وإن قل وقال
~~PageV01P387 على الصحيح من المذهب والثاني : بقدر الذكر الواجب ms0421 قال المجد
~~في شرحه : وتبعه في الحاوي الكبير وهو الأقوى وجزم به في المذهب قال في
~~الإنصاف : وفائدة الوجهين : إذا نسي التسبيح في ركوعه أو سجوده أو التحميد
~~في اعتداله أو سؤال المغفرة في جلوسه أو عجز عنه لعجمة أو خرس أو تعمد تركه
~~وقلنا هو سنة واطمأن قدرا لا يتسع له فصلاته صحيحة على الوجه الأول ولا تصح
~~على الثاني ( و ) العاشر : ( التشهد الأخير ) هو قول عمر وابنه وأبو مسعود
~~البدري لقوله صلى الله عليه وسلم : إذا قعد أحدكم في صلاته فليقل التحيات
~~الخبر متفق عليه وعن ابن مسعود قال : كنا نقول قبل أن يفرض علينا التشهد :
~~السلام على الله السلام على جبريل وميكائيل فقال النبي صلى الله عليه وسلم
~~: لا تقولوا هكذا ولكن قولوا التحيات لله وذكره رواه النسائي وإسناده ثقات
~~والدارقطني وقال : إسناده صحيح وقال عمر : لا تجزىء صلاة إلا بتشهد رواه
~~سعيد والبخاري في تاريخه ( والركن منه ) أي من التشهد الأخير ( ما يجزي في
~~التشهد الأول وهو التحيات لله سلام عليك أيها النبي ورحمة الله سلام علينا
~~وعلى عباد الله الصالحين أشهد أن لا اله إلا الله وأن محمدا رسول الله أو
~~أن محمدا عبده ورسوله ) لاتفاق جميع الروايات على ذلك بخلاف ما عداه فإنه
~~أثبت في بعضها وترك في بعضها ( قال الشارح قلت : وفي هذا القول نظر ) لأن
~~الذي ترك في بعض الروايات لم يترك إلى غير بدل بل أثبت بدله وذلك لا يدل
~~على عدم وجوبه بالمرة بل على وجوبه أو وجوب بدله ( وهو كما قال ) أي الشارح
~~: لقوة ما علل به ( و ) الحادي عشر ( الصلاة على النبي صلى الله عليه وسلم
~~بعده ) أي بعد التشهد الأول فلا تجزىء إن قدمت عليه لحديث كعب وسبق ولقوله
~~تعالى : @QB@ يا أيها الذين آمنوا صلوا عليه وسلموا تسليما @QE@ والأمر
~~للوجوب ولا موضع تجب فيه الصلاة أولى من الصلاة ( والركن منه ) أي المذكور
~~فيما سبق من الصلاة على النبي صلى الله عليه وسلم ( اللهم صل على محمد )
~~لظاهر ms0422 الآية وعد المصنف الصلاة عليه صلى الله عليه وسلم ركنا مستقلا تبع
~~فيه صاحب الفروع وأما صاحب المنتهى وكثير من الأصحاب فقد جعلوها من جملة
~~التشهد الأخير ( و ) الثاني عشر : ( الجلوس ) له وللتسليمتين لمداومته صلى
~~الله عليه وسلم على الجلوس لذلك وقوله : صلوا كما رأيتموني أصلي ( و )
~~الثالث عشر : ( التسليمتان ) لقوله صلى الله عليه وسلم : وتحليلها
~~PageV01P388 التسليم وقالت عائشة : كان النبي صلى الله عليه وسلم يختم
~~صلاته بالتسليم وثبت ذلك من غير وجه ولأنهما نطق مشروع في أحد طرفيها فكان
~~ركنا كالطرف الآخر ( إلا في صلاة جنازة وسجود تلاوة وشكر ) فيخرج منها
~~بتسليمه واحدة ويأتي في محله ( و ) إلا في ( نافلة فتجزىء ) تسليمة ( واحدة
~~على ما اختاره جمع منهم المجد ) عبد السلام بن تيمية ( قال في المغني
~~والشرح : لا خلاف أنه يخرج من النفل بتسليمة واحدة قال القاضي ) الثانية
~~سنة في الجنازة والنافلة ( رواية واحدة انتهى ) وظاهر ما قدمه في المبدع
~~وغيره : أن النفل كالفرض وهو ظاهر ما قطع به في المنتهى ( وهما ) أي
~~التسليمتان ( من الصلاة ) كسائر الأركان فلا يقوم المسبوق قبلهما ( و )
~~الرابع عشر : ( الترتيب ) أي ترتيب الأركان على ما ذكر هنا أو في صفة
~~الصلاة فاللام فيه للعهد لأنه صلى الله عليه وسلم كان يصليها مرتبة وعلمها
~~للمسيء في صلاته مرتبة بثم ولأنها عبادة تبطل بالحدث فكان الترتيب فيها
~~ركنا كغيره ( و ) الضرب الثاني من أفعال الصلاة وأقوالها ( واجباتها التي
~~تبطل بتركها عمدا وتسقط سهوا أو جهلا نصا ) خرج به الشروط والأركان ( ولا
~~تبطل ) الصلاة ( به ) أي بتركها سهوا أو جهلا ( ويجبره ) أي تركها لذلك (
~~السجود ) أي سجود السهو ( ثمانية ) خبر : واجباتها والموصول نعت وجعله خبرا
~~يؤدي إلى التعريف بالحكم فيلزمه الدور أحدها ( التكبير ) للانتقال ( في
~~محله ) وهو ما بين انتقال وانتهاء لأنه صلى الله عليه وسلم كان يكبر كذلك
~~وقال : صلوا كما رأيتموني أصلي وعنه سنة لأنه صلى الله عليه وسلم لم يعلمه
~~المسيء في صلاته ولا يجوز تأخير البيان عن وقت الحاجة قلنا : ولم يعلمه ms0423
~~التشهد ولا السلام ولعله اقتصر على تعليمه ما أساء فيه ( فلو شرع ) المصلي
~~( فيه ) أي التكبير ( قبل انتقاله ) كأن يكبر للركوع أو السجود قبل هويه
~~إليه ( أو كمله ) أي التكبير ( بعد انتهائه ) بأن كبر وهو راكع أو وهو ساجد
~~بعد انتهاء هويه ( لم يجزئه ) ذلك التكبير لأنه لم يأت به في محله (
~~كتكميله واجب قراءة راكعا أو شروعه في تشهد قبل قعوده وكما لا يأتي بتكبير
~~ركوع أو سجود فيه ) أي ركوعه أو سجوده ( ويجزئه فيما بين ابتداء الانتقال
~~وانتهائه لأنه في محله ) قال المجد في شرحه وينبغي أن يكون تكبير الخفض
~~والرفع والنهوض ابتداؤه من ابتداء الانتقال وانتهاؤه مع انتهائه فإن كمله
~~في جزء منه أجزأه لأنه لم يخرج به عن محله وإن شرع فيه قبله أو كمله بعده
~~فوقع بعضه PageV01P389 خارجا منه فهو كتركه لأنه لم يكمله في محله فأشبه من
~~تعمد قراءته راكعا أو أخذ في التشهد قبل قعوده هذا قياس المذهب ويحتمل أن
~~يعفي عن ذلك لأن التحرز يعسر والسهو به يكثر ففي الإبطال به والسجود له
~~مشقة ( غير تكبيرتي إحرام وركوع مأموم أدرك إمامه راكعا فإن الأولى ) وهي
~~تكبيرة الإحرام ( ركن ) لما تقدم ( والثانية ) وهي تكبيرة مأموم أدرك إمامه
~~راكعا ( سنة ) للاجتزاء عنها بتكبيرة الإحرام والاستثناء من التكبير ( و )
~~الثاني من الواجبات : ( التسميع ) أي قول : سمع الله لمن حمده ( لإمام
~~ومنفرد ) دون مأموم لما تقدم ( و ) الثالث : ( التحميد ) أي قول : ربنا ولك
~~الحمد ( لكل ) من إمام ومأموم ومنفرد لما تقدم من النصوص فعلا له وأمرا به
~~( و ) الرابع : ( تسبيح ركوع و ) الخامس : تسبيح ( سجود و ) السادس : ( رب
~~اغفر لي ) بين السجدتين ( مرة ) و ( مرة وفيهن ) أي في التسميع والتحميد
~~وسبحان ربي العظيم في ركوع وسبحان ربي الأعلى في السجود ورب اغفر لي بين
~~السجدتين ( ما في التكبير ) من اعتبار الإتيان بهن في محلهن المعلوم مما
~~تقدم في صفة الصلاة فلو أتى بتسبيح الركوع أو السجود في حال هويه كركوعه أو
~~سجوده أو برب اغفر لي ms0424 قبل قعوده بين السجدتين لم يجزئه والتسميع يأتي به في
~~انتقاله والتحميد يأتي به المأموم في رفعه وغيره في اعتداله ( و ) السابع :
~~( تشهد أول ) لأنه صلى الله عليه وسلم فعله وداوم على فعله وأمر به وسجد
~~للسهو حين نسيه وهذا هو الأصل المعتمد عليه في سائر الواجبات لسقوطها
~~بالسهو وانجبارها بالسجود كواجبات الحج ( على غير مأموم قام إمامه عنه سهوا
~~) فيتابعه ( ويأتي في سجود السهو وتقدم المجزىء منه قريبا ) في الأركان ( و
~~) الثامن : ( الجلوس له ) لما تقدم على غير مأموم قام إمامه عنه سهوا ( وما
~~عدا ذلك ) المتقدم في الأركان والواجبات ( سنن أقوال وأفعال وهيئات فسنن
~~الأقوال سبعة عشر : الاستفتاح والاستعاذة والبسملة والتأمين وقراءة السورة
~~في كل من ) الركعتين ( الأوليين ) من رباعية أو مغرب ( و ) في ( صلاة الفجر
~~والجمعة والعيدين والتطوع كله والجهر والإخفات ) في محالهما وقد تبع في ذلك
~~المقنع وغيره وناقش فيه بعض المتأخرين بأنهما هيئة للقول لا قول ولذلك
~~عدهما فيما يأتي من سنن الهيئات ( وقول : ملء السموات ) وملء الأرض وملء ما
~~شئت من شيء ( بعد التحميد في حق من يشرع له قول PageV01P390 ذلك ) وهو
~~الإمام والمنفرد دون المأموم ( وما زاد على المرة من تسبيح الركوع والسجود
~~ورب اغفر لي بين السجدتين والتعوذ ) أي قول : أعوذ بالله من عذاب جهنم إلى
~~آخره ( في التشهد الأخير والدعاء إلى آخره ) أي آخر
#
# التشهد الأخير لقوله صلى الله عليه وسلم في حديث ابن مسعود : ثم ليتخير
~~من الدعاء أعجبه إليه فيدعو ومقتضى كلامه فيما سبق : كصاحب المنتهى وغيره :
~~أنه مباح لا مسنون حيث قالوا : لا بأس به ( والصلاة فيه ) أي في التشهد
~~الأخير ( على آل النبي صلى الله عليه وسلم والبركة فيه ) أي قول : وبارك
~~على محمد وعلى آل محمد إلى آخره في التشهد الأخير ( وما زاد على المجزىء من
~~التشهد الأول ) وتقدم ( والقنوت في الوتر ) لما يأتي في بابه ( وما سوى ذلك
~~) المذكور ( سنن أفعال وهيئات سميت ) أي سماها صاحب المستوعب وغيره ( هيئة
~~لأنها صفة في غيرها ) كسكون الأصابع ms0425 مضمومة ممدودة حال ( ورفع اليدين
~~مبسوطة ) أي ممدودة الأصابع ( مضمومة الأصابع مستقبل القبلة ) ببطونها إلى
~~حذو منكبيه ( عند الإحرام و ) عند ( الركوع و ) عند ( الرفع منه ) أي من
~~الركوع ( وحطهما ) أي اليدين ( عقب ذلك ) أي عقب الفراغ من الإحرام أو
~~الركوع أو الرفع منه ( وقبض اليمين على كوع الشمال وجعلهما تحت سرته ) بعد
~~إحرامه ( والنظر إلى موضع سجوده ) في غير صلاة خوف ونحوها ( وتفريقه بين
~~قدميه ) يسيرا ( في قيامه ومراوحته بينهما ) أي القدمين ( يسيرا ) وتكره
~~كثرته ( والجهر ) في محله ( والإخفات ) في محله وتقدم أنه عدهما من سنن
~~الأقوال ( وترتيل القراءة والتخفيف فيها ) أي القراءة ( للإمام ) لحديث :
~~من أم بالناس فليخفف ( والإطالة في ) الركعة ( الأولى والتقصير في ) الركعة
~~( الثانية ) في غير صلاة خوف في الوجه الثاني ( وقبض ركبتيه بيديه ) حال
~~كون يديه ( مفرجتي الأصابع في الركوع ومد ظهره ) مستويا ( وجعل رأسه حياله
~~) فلا يخفضه ولا يرفعه ومجافاة عضديه عن جنبيه في ركوعه ( والبداءة بوضع
~~ركبتيه قبل يديه في سجوده ورفع يديه أولا في القيام ) من سجوده ( وتمكين كل
~~) من جبهته و ) كل ( أنفه وكل بقية أعضاء السجود من الأرض في سجوده ومجافاة
~~عضديه عن جنبيه و ) مجافاة ( بطنه عن فخذيه و ) مجافاة ( فخذيه عن ساقيه )
~~في سجوده ( والتفريق بين ركبتيه ) في سجوده ( وإقامة قدميه وجعل بطون
~~أصابعهما على الأرض مفرقة فيه ) أي في السجود ( وفي الجلوس ) بين السجدتين
~~أو للتشهد على ما سبق تفصيله ( ووضع يديه حذو منكبيه مبسوطة الأصابع إذا
~~سجد وتوجيه أصابع يديه PageV01P391 مضمومة نحو القبلة ومباشرة المصلى بيديه
~~وجبهته ) بأن لا يكون ثم حائل متصل به ( وعدمها ) أي عدم المباشرة (
~~بركبتيه وقيامه إلى الركعة على صدور قدميه معتمدا بيديه على ركبتيه ) إلا
~~أن يشق فبالأرض ( والافتراش في الجلوس بين السجدتين و ) الافتراش ( في
~~التشهد الأول والتورك في ) التشهد ( الثاني ووضع اليدين على الفخذين
~~مبسوطتين مضمومتي الأصابع مستقبلا بها القبلة بين السجدتين وكذا في التشهد
~~) الأول والثاني ( لكن يقبض من اليمين ) وفي نسخة : اليمنى ( الخنصر
~~والبنصر ويحلق إبهامها مع ms0426 الوسطى ويشير بسبابتها ) عند ذكر الله تعالى
~~وتسمى السباحة ( والتفاته يمينا وشمالا في تسليمه وتفضيل اليمين على الشمال
~~في الالتفات ونية الخروج من الصلاة ) بالسلام وتقدمت أدلة ذلك في مواضعها (
~~والخشوع ) لقوله تعالى : @QB@ الذين هم في صلاتهم خاشعون @QE@ وهو معنى
~~يقوم بالنفس يظهر منه سكون الأطراف لقوله صلى الله عليه وسلم في العابث
~~بلحيته : لو خشع قلب هذا لخشعت جوارحه قال الجوهري : الخشوع الخضوع
~~والإخبات الخشوع وقال البيضاوي في قوله تعالى : @QB@ قد أفلح المؤمنون
~~الذين هم في صلاتهم خاشعون @QE@ : أي خائفون من الله متذللون له ملزمون
~~أبصارهم مساجدهم وقال في قوله تعالى : @QB@ وإنها لكبيرة إلا على الخاشعين
~~@QE@ : أي المخبتين والخشوع : الإخبات ومنه الخشعة للرملة المتطامنة
~~والخضوع : اللين والانقياد ولذلك يقال : الخشوع بالجوارح والخضوع بالقلب (
~~قال الشيخ : إذا غلب الوسواس على أكثر الصلاة لا يبطلها ) لأن الخشوع سنة
~~والصلاة لا تبطل بترك سنة وذكر الشيخ وجيه الدين : أن الخشوع واجب وعليه
~~فتبطل صلاة من غلب الوسواس على أكثر صلاته لكن قال في الفروع : مراده والله
~~أعلم في بعضها وإن أراد في كلها فإن لم تبطل بتركه فخلاف قاعدة ترك الواجب
~~وإن بطل به فخلاف الإجماع وكلاهما خلاف الأخبار اه ولم يأمر النبي صلى الله
~~عليه وسلم العابث بلحيته بإعادة الصلاة مع قوله : لو خشع قلب هذا لخشعت
~~جوارحه قال في شرح المنتهى : وهذا منه يدل على انتفاء خشوعه في صلاته كلها
~~( وتقدم أنها ) أي الصلاة ( لا تبطل بعمل PageV01P392 القلب ولو طال ) وهو
~~يدل على أنها لا تبطل بترك الخشوع ( وقال ابن حامد وابن الجوزي : تبطل صلاة
~~من غلب الوسواس على أكثر صلاته ) وهذا يقتضي أنه واجب عليهما عندهما ( ولا
~~يشرع السجود لترك سنة ولو قولية ) كالاستفتاح والتعوذ لأن السجود زيادة في
~~الصلاة فلا يشرع إلا بتوقيف ( وإن سجد ) لترك سنة قولية أو فعلية ( فلا بأس
~~نصا ) لعموم حديث ثوبان مرفوعا : لكل سهو سجدتان رواه أحمد وابن ماجه ( وإن
~~اعتقد المصلي الفرض سنة أو عكسه ) بأن اعتقد السنة فرضا ( أو لم يعتقد ms0427 شيئا
~~) لا فرضا ولا سنة ( وأداها على ذلك ) الوجه السابق المشتمل على الشروط
~~والأركان والواجبات ( وهو يعلم أن ذلك كله من الصلاة ولم يعرف الشرط من
~~الركن فصلاته صحيحة ) قال أبو الخطاب : لا يضره أن لا يعرف الركن من الشرط
~~والفرض من السنة ورد المجد على من لم يصحح الائتمام بمن يعتقد أن الفاتحة
~~نفل بفعل الصحابة فمن بعدهم مع شدة اختلافهم فيما هو الفرض والسنة ولأن
~~اعتقاد الفرضية والنفلية مؤثر في جملة الصلاة لا تفاصيلها لأن من صلى يعتقد
~~الصلاة فريضة يأتي بأفعال تصح معها بعضها فرض وبعضها نفل وهو يجهل الفرض من
~~السنة أو يعتقد الجميع فرضا صحت صلاته إجماعا قاله في المبدع
#
# خاتمة : إذا ترك شيئا ولم يدر : أفرض أو سنة لم يسقط فرضه للشك في صحته
~~ولأنه لما تردد في وجوبه كان الواجب عليه فعله احتياطا للعبادة وهذا بخلاف
~~من ترك واجبا جاهلا حكمه بأن لم يخطر بباله قط أن عالما قال بوجوبه فإن
~~حكمه حكم تاركه سهوا فإن علم قبل فوات وقت سجود السهو كفاه سجود السهو ولم
~~يلزمه إعادة الصلاة
#
# | باب سجود السهو
# قال في الحاشية سها عن الشيء سهوا ذهل وغفل قلبه عنه حتى زال عنه
# فلم يتذكره وفرقوا بين الساهي والناسي إن الناسي إذا ذكرته تذكر بخلاف
~~الساهي اه
# وفي النهاية السهو في الشيء تركه من غير علم
# والسهو عن الشيء PageV01P393 تركه مع العلم به اه
# وبه يظهر الفرق بين السهو في الصلاة الذي وقع من النبي صلى الله عليه
~~وسلم غير ما مرة
# والسهو عن الصلاة الذي ذم فاعله
# كما أشار إليه بعضهم
# ولا مرية في مشروعية سجود السهو
# قال الإمام أحمد نحفظ عن النبي صلى الله عليه وسلم خمسة أشياء سلم من
~~اثنتين فسجد
# سلم من ثلاث فسجد
# وفي الزيادة والنقصان وقام في اثنتين ولم يتشهد
# وقال الخطابي المعتمد عليه عند أهل العلم هذه الأحاديث الخمسة يعني حديثي
~~ابن مسعود وأبي سعيد وأبي هريرة وابن بحينة ( لا يشرع ) سجود السهو ms0428 ( في
~~العمد ) لقوله صلى الله عليه وسلم إذا سها أحدكم فليسجد فعلق السجود على
~~السهو
# ولأنه يشرع جبرانا
# والعامد لا يعذر
# فلا ينجبر خلل صلاته بسجوده بخلاف الساهي
# ولذلك أضيف السجود إلى السهو ( بل ) يشرع ( للسهو بوجود ) شيء من (
~~أسبابه وهي زيادة ونقص وشك ) في الجملة
# لأن الشرع إنما ورد به في ذلك ( لفرض ونافلة ) أي يشرع سجود السهو بوجود
~~أسبابه في فرض ونفل
# لعموم الأخبار ولأنها صلاة ذات ركوع وسجود فشرع لها السجود كالفريضة (
~~سوى صلاة جنازة ) لأنه لا سجود في صلبها ففي جبرها أولى ( و ) سوى ( سجود
~~تلاوة وشكر ) لئلا يلزم زيادة الجبر على الأصل ( و ) سوى ( حديث نفس ) لعدم
~~إمكان الاحتراز منه وهو معفو عنه ( و ) سوى ( نظر إلى شيء ) ولو طال لمشقة
~~التحرز منه ( و ) سوى ( سهو في سجدتيه ) إجماعا حكاه إسحاق ( أو بعدهما قبل
~~سلامه سواء كان سجوده ) للسهو ( بعد السلام أو قبله ) لأنه يفضي إلى
~~التسلسل ( و ) سوى ( كثرة سهو ) أي شك ( حتى يصير كوسواس فيطرحه وكذا في
~~الوضوء والغسل وإزالة النجاسة ونحوه ) أي نحو ما ذكر كالتيمم
# لأن الوسواس يخرج به إلى نوع من المكابرة
# فيفضي إلى زيادة في الصلاة مع تيقن إتمامها
# فوجب طراحه واللهو عنه لذلك ( ولا ) سجود للسهو ( في صلاة خوف
# قاله في الفائق ) قال في الإنصاف ظاهر كلام المصنف أي الموفق وغيره أنه
~~يسجد للسهو في صلاة الخوف وغيرها في شدة الخوف وغيره
# وقال في الفائق ولا سجود سهو في الخوف
# قاله بعضهم واقتصر عليه
# قلت فيعايي بها
# لكن لم أر أحدا من الأصحاب ذكر ذلك في شدة الخوف وهو موافق لقواعد المذهب
# وتأتي أحكام سجود السهو في صلاة الخوف إذا لم يشتد في الوجه الثاني
~~PageV01P394
# ثم أخذ في بيان تفصيل الأحوال الثلاثة وحكمها وبدأ بالزيادة ثم هي إما
~~زيادة أفعال أو أقوال
# وزيادة الأفعال قسمان أحدهما ما ذكره بقوله ( فمتى زاد ) المصلي فعلا (
~~من جنس الصلاة قياما أو قعودا أو ركوعا أو سجودا عمدا بطلت ) صلاته إجماعا
# قاله ms0429 في الشرح
# لأنه بها يخل بنظم الصلاة
# ويغير هيئتها
# فلم تكن صلاة ولا فاعلها مصليا ( و ) إن زاد ذلك ( سهوا ولو ) كان الجلوس
~~الذي زاده في غير موضعه ( قدر جلسة الاستراحة ) عقب ركعة
# بأن جلس عقبها للتشهد سواء قلنا باستحباب جلسة الاستراحة أو لم نقل به
# لأنه لم يردها بجلوسه
# إنما أراد التشهد سهوا ( سجد ) له وجوبا
# لقوله صلى الله عليه وسلم في حديث ابن مسعود فإذا زاد الرجل أو نقص في
~~صلاته فليسجد سجدتين رواه مسلم
# ولأن الزيادة سهو
# فتدخل في قول الصحابي سها النبي صلى الله عليه وسلم فسجد بل هي نقص في
~~المعنى
# فشرع لها السجود لينجبر النقص ( ومتى ذكر ) من زاد في صلاته ( عاد إلى
~~ترتيب الصلاة بغير تكبير ) لإلغاء الزيادة وعدم الاعتداد بها
# وإذا رفع رأسه من السجود ليجلس للاستراحة وكان موضع جلوسه للفصل أو
~~التشهد ثم ذكر
# أتى بذلك
# ولا سجود عليه
# ولو جلس للتشهد قبل السجود
# سجد لذلك
# وإن جلس للفصل يظنه التشهد وطوله
# لم يجب السجود ( ولو نوى القصر ) من يباح له ( فأتم سهوا ففرضه الركعتان
~~) قاله في المبدع وغيره ( ويسجد للسهو ) استحبابا
# لأن عمده لا يبطلها ( ويأتي ) في صلاة المسافر ( وإن زاد ركعة ) أي قام
~~إلى ركعة زائدة كثالثة في صبح أو رابعة في مغرب أو خامسة في ظهر أو عصر أو
~~عشاء ( قطع ) تلك الركعة بأن يجلس في الحال ( متى ذكر ) بغير تكبير
# نص عليه لأنه لو لم يجلس لزاد في الصلاة عمدا
# وذلك مبطل لها ( وبنى على فعله قبلها ) أي قبل الزيادة لعدم ما يلغيه (
~~ولا يتشهد إن كان تشهد ثم سجد ) للسهو ( وسلم ) وإن كان تشهد ولم يصل على
~~النبي صلى الله عليه وسلم ثم سجد للسهو ثم سلم ذكره في الشرح وغيره ( ولا
~~يعتد ) أي لا يحتسب ( بها ) أي بالركعة الزائدة من صلاته ( مسبوق ) دخل مع
~~الإمام فيها أو قبلها
# لأنها زيادة لا يعتد بها الإمام
# ولا يجب على من علم الحال متابعته فيها فلم يعتد بها ms0430 للمأموم ( ولا يصح
~~أن يدخل معه ) أي مع الإمام القائم لزائدة ( فيها من علم أنها زائدة )
~~لأنها سهو وغلط وعلم منه أنه لو دخل معه فيها مسبوق يجهل أنها زائدة وأنه
~~تنعقد صلاته PageV01P395
# وهو الصحيح من المذهب ثم متى علم في أثناء صلاته أنها زائدة لم يعتد بها
~~لما تقدم
# وإن علم أنها زائدة بعد السلام
# وكان الفصل قريبا ولم يأت بمناف تمم صلاته وسجد للسهو
# وإلا استأنف الصلاة من أولها
# وإن علم بعد السلام فكترك ركعة على ما يأتي ( وإن كان ) الذي قام إلى
~~زائدة ( إماما أو منفردا فنبهه ثقتان فأكثر ويلزمهم تنبيه الإمام على ما
~~يجب السجود لسهوه ) لارتباط صلاتهم بصلاته بحيث تبطل ببطلانها وظاهره لا
~~يجب على غير المأمومين تنبيهه ولعله غير مراد
# ولذلك قال في المنتهى والمبدع وغيرهما ويلزمهم تنبيهه فلم يقيدوا بالإمام
~~( لزمه الرجوع ) جواب الشرط
# وما بينهما اعتراض ( سواء نبهوه لزيادة أو نقص ولو ظن خطأهما ) نص عليه
# لأنه صلى الله عليه وسلم رجع إلى قول أبي بكر وعمر
# وأمر صلى الله عليه وسلم بتذكيره ( ما لم يتيقن صواب نفسه فيعمل بيقينه )
~~ولا يجوز له الرجوع إليهما
# كالحاكم لا يعمل بالبينة إذا علم كذبها ( أو يختلف عليه المنبهون ) له (
~~فيسقط قولهم ) كالبينتين إذا تعارضتا ( ولا يلزمه ) أي الإمام ( الرجوع إلى
~~فعلهم ) أي المأمومين كقيام أو قعود ( من غير تنبيه في ظاهر كلامهم ) وقطع
~~به في المنتهى
# لأمر الشارع بالتنبيه ( ولا ) يرجع ( إلى تنبيه فاسقين ) لعدم قبول
~~خبرهما ( ولا إذا نبهه واحد ) نص عليه
# لأنه صلى الله عليه وسلم لم يرجع إلى قول ذي اليدين وحده ( إلا أن يتيقن
~~صوابه ) فيعمل بيقينه لا بتنبيهه ( والمرأة المنبهة كالرجل في ظاهر كلامهم
~~) وإلا لم يكن في تنبيه المرأة فائدة ولما كره تنبيهها بالتسبيح ونحوه وفي
~~المميز خلاف
# قاله في الفروع ( فإن لم يرجع إمام إلى قول الثقتين ) المنبهين له ( فإن
~~كان ) عدم رجوعه ( عمدا وكان ) رجوعه ( لجبران نقص ) بأن قام قبل أن يتشهد
~~التشهد الأول ونبه
# فلم ms0431 يرجع ( لم تبطل ) صلاته
# لما روى أبو داود والترمذي وقال حسن صحيح عن المغيرة بن شعبة أنه نهض في
~~الركعتين
# فسبح به من خلفه فمضى فلما أتم صلاته وسلم سجد سجدتي السهو
# فلما انصرف قال رأيت النبي صلى الله عليه وسلم يصنع كما صنعت ويأتي
~~الكلام على ذلك بأتم من هذا ( وإلا ) أي وإن لم يرجع عمدا وكان لغير جبران
~~نقص ( بطلت صلاته ) لأنه ترك الواجب عمدا ( و ) بطلت ( صلاة المأموم قولا
~~واحدا
# قاله ابن عقيل ) لتعمده إبطال صلاته ( وإن كان ) عدم رجوع الإمام إلى قول
~~الثقتين لغير جبران نقص ( سهوا بطلت صلاته ) أي الإمام لتركه واجبا وهو
~~الرجوع إلى PageV01P396 قول الثقتين ( و ) بطلت ( صلاة من اتبعه ) من
~~المأمومين ( عالما ) ببطلان صلاته ذاكرا لأنه اقتدى بمن يعلم بطلان صلاته
~~كما لو اقتدى بمن يعلم حدثه
# و ( لا ) تبطل صلاة من اتبعه من المأمومين ( جاهلا أو ناسيا ) لأن
~~الصحابة تابعوا النبي صلى الله عليه وسلم في الخامسة حيث لم يعلموا
# أو توهموا النسخ ولم يؤمروا بالإعادة ( ووجبت مفارقته ) أي الإمام القائم
~~إلى زائدة على من علم ذلك
# لاعتقاده خطأه ( ويتم المفارق صلاته ) لنفسه للعذر ( وظاهره هنا ولو قلنا
~~تبطل صلاة المأموم ببطلان صلاة إمامه ) فتكون هذه كالمستثناة من كلامهم
~~لعموم البلوى بكثرة السهو
# وقال في المنتهى تبعا للشرح والمبدع وغيره فإن أباه إمام قام لزائدة بطلت
~~صلاته كمتبعه عالما ذاكرا ( ويرجع طائف ) في عدد الأشواط ( إلى قول اثنين
~~نصا ) قال في رواية أبي طالب لو اختلف رجلان فقال أحدهما طفنا سبعا وقال
~~الآخر ستا فقال لو كانوا ثلاثة فقال اثنان طفنا سبعا
# وقال الآخر طفنا ستا
# قبل قولهما لأن النبي صلى الله عليه وسلم قبل قول القوم يعني في قصة ذي
~~اليدين
# ومنه أخذ الأصحاب وجوب الرجوع إلى تنبيه الثقتين وإن لم يكونا معه في
~~العبادة
# لأن الطواف لا مشاركة فيه ( ولو نوى ركعتين نفلا نهارا فقام إلى ثالثة
~~سهوا فالأفضل إتمامها أربعا ولا يسجد للسهو ) لإباحة التطوع بأربع نهارا (
~~وله ms0432 أن يرجع ويسجد ) للسهو ( ورجوعه ) إذا نوى ركعتين نفلا ( ليلا ) وقام
~~إلى ثالثة سهوا ( أفضل ) من إتمامها أربعا لأن إتمامها مبطل لها كما يأتي
# وعدم إبطال النفل مستحب
# لأنه لا يجب إتمامه ( ويسجد ) للسهو ( فإن لم يرجع ) من نوى اثنتين ليلا
# وقام إلى ثالثة سهوا ( بطلت ) لقوله صلى الله عليه وسلم صلاة الليل مثنى
~~مثنى ولأنها صلاة شرعت ركعتين
# أشبهت صلاة الفجر وهذا معنى قول المنتهى وغيره وليلا فكقيامه إلى ثالثة
~~بفجر
# قال في الشرح نص عليه أحمد
# ولم يحك فيه خلافا في المذهب فإن قيل الزيادة على ثنتين ليلا مكروهة فقط
~~وذلك لا يقتضي بطلانها قلت هذا إذا نواه ابتداء
# وأما هنا فلم ينو إلا على الوجه المشروع
# فمجاوزته زيادة غير مشروعة
# ومن هنا يؤخذ أن من نوى عددا نفلا ثم زاد عليه إن كان على وجه مباح فلا
~~أثر لذلك
# وإلا كان مبطلا له
# ثم أشار إلى القسم الثاني من زيادة الأفعال بقوله ( وعمل متوال مستكثر في
~~العادة من غير جنس الصلاة كمشي وفتح باب ونحوه ) كلف عمامة وخياطة وكتابة
~~PageV01P397 ( يبطلها ) أي الصلاة ( عمده وسهوه وجهله ) لقطعه الموالاة بين
~~الأركان ( إن لم تكن ضرورة ) كخوف وهرب من عدو أو سيل ونحوه فلا يبطل
~~الصلاة
# لأن الضرورات تبيح المحظورات
# ( وتقدم ) في الباب قبله ( ولا يبطل ) الصلاة عمل من غير جنس الصلاة (
~~يسير ) عادة لما تقدم من فتحه صلى الله عليه وسلم الباب لعائشة وحمله أمامة
~~ووضعها وكذا لو كثر العمل وتفرق ( ولا يشرع له سجود ) ولو فعله سهوا لأنه
~~لم يرد السجود له
# ولا يصح قياسه على ما ورد السجود له لمفارقته إياه ( ولا بأس به ) أي
~~بالعمل اليسير من غير جنسها ( لحاجة ) لما تقدم من فعله صلى الله عليه وسلم
~~( ويكره ) العمل اليسير من غير جنسها ( لغيرها ) أي غير حاجة إليه لأنه
~~يذهب الخشوع ( وإن أكل أو شرب ) في صلاة ( عمدا فإن كان ) ذلك ( في فرض
~~بطلت ) صلاته ( قل ) الأكل أو الشرب ( أو كثر ) لأنه ينافي الصلاة
# قال ms0433 في المبدع وهو إجماع من تحفظ عنه في الفرض إلا ما حكاه في الرعاية
~~قولا إنها لا تبطل بيسير شرب
# لكنه غير معروف ( و ) إن كان من أكل أو شرب ( في ) صلاة ( نفل ) فإنه (
~~يبطل كثيره عرفا ) لقطع الموالاة بين الأركان ( فقط ) أي دون اليسير من
~~الأكل والشرب
# فلا يبطل النفل كغيرهما
# وهذا رواية
# وعنه أن النفل كالفرض
# قدمه جماعة
# وصححه في الشرح
# قال في المبدع وبه قال أكثرهم
# لأن ما أبطل الفرض أبطل النفل كسائر المبطلات
# وعنه لا يبطل بيسير الشرب فقط
# وهي مفهوم ما قطع به في المنتهى
# والمصنف في مختصر المقنع
# وقال ابن هبيرة إنه المشهور عنه
# قال في الفروع والأشهر عنه بالأكل اه
# أي يبطل النفل بيسير الأكل عمدا فعلم منه أنه لا يبطل النفل بيسير الشرب
# لما روي أن ابن الزبير وسعيد بن جبير شربا في التطوع قال الخلال سهل أبو
~~عبد الله في ذلك
# وفي المبدع وهو المذهب
# وذلك لأن كثرة النفل وإطالته مستحبة مطلوبة فتحتاج معه كثيرا إلى أخذ
~~جرعة ماء لدفع العطش كما سومح به جالسا وعلى الراحلة ( وإن كان ) الأكل أو
~~الشرب ( سهوا أو جهلا ) ولم يذكره جماعة ( لم يبطل يسيره فرضا كان ) ما حصل
~~ذلك فيه ( أو نفلا ) لأن تركهما عماد الصوم
# وركنه الأصلي
# فإذا لم يؤثر فيه حالة السهو فالصلاة أولى وكالسلام
# ولعموم قوله صلى الله عليه وسلم عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان قال في
~~الكافي فعلى هذا يسجد
# لأنه يبطل الصلاة تعمده
# وعفي عن سهوه
# فيسجد له كجنس الصلاة واقتصر عليه في المبدع PageV01P398 ( ولا بأس ببلع
~~ما بقي في فيه ) من بقايا الطعام من غير مضغ ( أو ) بقي ( بين أسنانه من
~~بقايا الطعام بلا مضغ مما يجري به ريقه وهو اليسير ) لأن ذلك لا يسمى أكلا
~~( وما لا يجري به ريقه بل يجري بنفسه وهو ما له جرم تبطل ) الصلاة ( به )
~~أي ببلعه
# هذا مفهوم ما في الرعاية والفروع والإنصاف والمبدع وصريح كلام المجد حيث
~~قال وكذلك إذا ms0434 اقتلع من بين أسنانه ما له جرم وابتلعه
# بطلت صلاته عندنا
# وعلله بعدم مشقة الاحتراز
# وقال في التنقيح ولا يبلع ما بين أسنانه بلا مضغ ولو لم يجر به ريق
# نصا
# وتبعه عليه تلميذه العسكري في قطعته
# وتبع العسكري تلميذه الشويكي في التوضيح
# وصاحب المنتهى ( وبلع ما ذاب بفيه من سكر ونحوه ) كحلوى وشيرخشك وترنجبيل
~~( كأكل ) وكما لو فتح فاه فنزل فيه ماء المطر فابتلعه ثم شرع يتكلم على
~~زيادة الأقوال وهي قسمان أحدهما ما يبطل عمده الصلاة كالسلام وكلام
~~الآدميين
# ويأتي
# والثاني ما لا يبطلها مطلقا
# وقد ذكره بقوله ( وإن أتى بقول مشروع في غير موضعه غير سلام ولو ) كان
~~إتيانه بالقول المشروع غير السلام ( عمدا كالقراءة في السجود و ) في (
~~القعود و ) ك ( التشهد في القيام و ) ك ( قراءة السورة في ) الركعتين (
~~الأخريين ونحوه ) أي نحو ما ذكر كالقراءة في الركوع ( لم تبطل ) الصلاة به
# نص عليه لأنه مشروع في الصلاة في الجملة ( ويشرع ) أي يسن ( السجود لسهوه
~~) لعموم قوله صلى الله عليه وسلم إذا نسي أحدكم فليسجد سجدتين وعلم منه أنه
~~إن أتى بذكر أو دعاء لم يرد الشرع به فيها كقول آمين رب العالمين وفي
~~التكبير الله أكبر كبيرا إنه لا يشرع له سجود
# وجزم به في المغني والشرح وغيرهما لأنه روي أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~سمع رجلا يقول في الصلاة الحمد لله حمدا كثيرا طيبا مباركا فيه كما يحب
~~ربنا ويرضى ولم يأمره بالسجود ( وإن سلم قبل إتمام صلاته عمدا أبطلها )
~~لأنه تكلم فيها
# والباقي منها إما ركن أو واجب وكلاهما تبطل الصلاة بتركه تعمدا ( وإن كان
~~) السلام قبل إتمامها ( سهوا ) لم تبطل به
# رواية واحدة قاله
# في المغني لأنه صلى الله عليه وسلم فعله هو وأصحابه
# وبنوا عليه صلاتهم ولأن جنسه مشروع فيها
# أشبه الزيادة فيها من جنسها ( ثم ) إن ( ذكر قريبا عرفا أتمها ) أي
~~الصلاة ( وسجد ) للسهو ( ولو ) انحرف عن القبلة أو ( خرج من المسجد ) لما
~~روى ابن سيرين عن أبي ms0435 هريرة قال صلى بنا النبي صلى الله عليه وسلم إحدى
~~صلاتي PageV01P399 العشي قال ابن سيرين قد سماها أبو هريرة لكن نسيت أنا
~~فصلى بنا ركعتين ثم سلم
# فقام إلى خشبة معروضة في المسجد فاتكأ عليها كأنه غضبان ووضع يده اليمنى
~~على اليسرى وشبك بين أصابعه ووضع خده الأيمن على ظهر كفه اليسرى وخرجت
~~السرعان من باب المسجد فقالوا قصرت الصلاة
# وفي القوم أبو بكر وعمر
# فهابا أن يكلماه
# وفي القوم رجل في يده طول يقال له ذو اليدين فقال يا رسول الله أنسيت أم
~~قصرت الصلاة فقال لم أنس ولم تقصر
# فقال أكما يقول ذو اليدين فقالوا نعم فتقدم فصلى ما ترك ثم سلم ثم كبر
~~وسجد مثل سجوده أو أطول
# ثم رفع رأسه وكبر فربما سألوه فيقول أنبئت أن عمران بن حصين قال ثم سلم
~~متفق عليه
# ولفظه للبخاري ( فإن لم يذكر ) من سلم قبل إتمامها ( حتى قام ) من مصلاه
~~( فعليه أن يجلس لينهض إلى الإتيان بما بقي ) من صلاته ( عن جلوس مع النية
~~) لأن هذا القيام واجب للصلاة
# ولم يأت به لها ( وإن لم يذكر ) من سلم قبل إتمام صلاته ( حتى شرع في
~~صلاة غيرها قطعها ) مع قرب الفصل وعاد إلى الأولى فأتمها
# لتحصل له الموالاة بين أركانها ثم سجد للسهو
# وفي الفصول فيما إذا كانتا صلاتي جمع أتمهما ثم سجد عقبهما للسهو عن
~~الأولى
# لأنهما كصلاة واحدة
# واقتصر عليه في الفروع ( وإن كان سلامه ) قبل إتمام صلاته ( ظنا أن صلاته
~~قد انقضت فكذلك ) أي يعود فيتمها إذا ذكر قريبا عرفا
# لما تقدم ( لا إن سلم من رباعية ) كظهر ( يظنها جمعة أو فجرا ) فائتة (
~~أو التراويح ) فيبطل فرضه لأنه ترك استصحاب حكم النية وهو واجب ( وتقدم )
~~ذلك ( في ) باب ( النية
# فإن طال الفصل ) عرفا بطلت
# لأنها صلاة واحدة
# فلم يجز بناء بعضها على بعض مع طول الفصل
# لتعذر البناء معه
# قال في المغني والشرح والمقاربة كمثل حاله صلى الله عليه وسلم في خبر ذي
~~اليدين إذا لم يرد ms0436 بتحديده نص ( أو أحدث ) بطلت
# لأن استمرار الطهارة شرط
# وقد فات ( أو تكلم لغير مصلحتها ) أي الصلاة ( كقوله يا غلام اسقني ونحوه
~~بطلت ) لما روى معاوية بن الحكم أن النبي صلى الله عليه وسلم قال إن صلاتنا
~~هذه لا يصلح فيها شيء من كلام الآدميين رواه مسلم وأبو داود
# وقال مكان لا يصلح لا يحل ( وإن تكلم ) من سلم قبل إتمام صلاته سهوا (
~~يسيرا ) عرفا ( لمصلحتها ) أي الصلاة ( لم تبطل ) صلاته
# إماما كان أو مأموما
# نص عليه في رواية جماعة PageV01P400
# قال الموفق إنه الأولى
# وصححه في الشرح
# وهو ظاهر كلام الخرقي
# وجزم به في الإفادات وقدمه ابن تميم وابن مفلح في حواشيه
# لأن النبي صلى الله عليه وسلم وأبا بكر وعمر وذا اليدين تكلموا وبنوا على
~~صلاتهم فعلى هذا إن أمكنه استصلاح الصلاة بإشارة ونحوها فتكلم
# فذكر في المذهب وغيره أنها تبطل صلاته
# وعنه إن تكلم لمصلحتها سهوا لم تبطل
# وإلا بطلت
# قال صاحب المحرر وهو أصح عندي
# لأن النهي عام
# وإنما ورد في حال السهو فيختص به ويبقى غيره على الأصل ( و ) قال القاضي
~~علاء الدين المرداوي المعروف ب ( المنقح بلى ) تبطل صلاته وإن تكلم يسيرا
~~لمصلحتها
# قال في الإنصاف وهي المذهب
# وعليه أكثر الأصحاب
# قال المجد وغيره منهم أبو بكر الخلال وأبو بكر عبد العزيز والقاضي وأبو
~~الحسين
# قال المجد وهي أظهر الروايات
# وصححه الناظم
# وجزم به في الإيضاح
# وقدمه في الفروع والمحرر والفائق
# وأجاب القاضي وغيره عن قصة ذي اليدين بأنها كانت حال إباحة الكلام
# وضعفه المجد وغيره لأن الكلام حرم قبل الهجرة عن ابن حبان وغيره أو بعدها
~~بيسير عند الخطابي وغيره ( ككلامه في صلبها ) أي الصلاة فتبطل به ( ولو )
~~كان ( مكرها ) لأنه أتى بما يفسد الصلاة عمدا ولأن الإكراه نادر ( لا إن
~~تكلم مغلوبا على الكلام ) بأن خرجت الحروف منه بغير اختياره ( مثل إن سلم
~~سهوا ) فلا تبطل صلاته به
# وتقدم أو نام ( فتكلم ) لرفع القلم عنه
# ولعدم صحة إقراره وعتقه
# وقد توقف أحمد عن ms0437 الجواب عنه ( أو سبق على لسانه حال قراءته كلمة لا من
~~القرآن ) لأنه لا يمكنه التحرز منه ( أو غلبه سعال أو عطاس أو تثاؤب فبان
~~حرفان ) فلا تبطل صلاته لما مر ( وإن قهقه ) في الصلاة ( بطلت ) حكاه ابن
~~المنذر إجماعا ( ولو لم يبن حرفان ) لما روى جابر أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم قال القهقهة تنقص الصلاة ولا تنقض الوضوء رواه الدارقطني بإسناد فيه
~~ضعف
# ولأنه تعمد فيها ما ينافيها
# أشبه خطاب الآدمي
# و ( لا ) تبطل الصلاة ( إن تبسم ) فيها
# وهو قول الأكثر
# حكاه ابن المنذر ( وإن نفخ ) فبان حرفان
# فككلام لما روى سعيد عن ابن عباس من نفخ في صلاته فقد تكلم وعن أبي هريرة
~~نحوه
# لكن قال ابن المنذر لا يثبت عنهما
# وما روي من عدم الإبطال به عن ابن مسعود وغيره الأولى حمله على ما إذا لم
~~ينتظم منه حرفان ( أو انتحب ) أي رفع صوته بالبكاء ( لا من خشية الله )
~~PageV01P401 فبان حرفان فككلام لأنه من جنس كلام الآدميين
# وظاهره لا فرق بين ما غلب صاحبه وما لم يغلبه
# لكن قال في المغني والنهاية إنه إذا غلب صاحبه لم يضره
# لكونه غير داخل في وسعه
# ولم يحكيا فيه خلافا
# قاله في المبدع ( أو تنحنح من غير حاجة فبان حرفان فككلام ) لأنه إذا
~~أبانها كان متكلما أشبه ما لو تأوه لغير خشية الله فبان حرفان وظاهره أنه
~~إن تنحنح لحاجة لم تبطل
# ولو بان حرفان
# نقل المروزي ومهنا عن أحمد أنه كان يتنحنح في صلاته ويعضده ما رواه أحمد
~~وابن ماجه عن علي قال كان لي مدخلان من النبي صلى الله عليه وسلم بالليل
~~والنهار
# فإذا دخلت عليه وهو يصلي يتنحنح لي وللنسائي معناه ولأنها صوت لا يدل
~~بنفسه
# ولا مع لفظ غيره على معنى لكونها حروفا غير محققة
# كصوت أغفل
# ولا يسمى فاعلها متكلما
# بخلاف النفخ والتأوه
# تنبيه ما ذكره المصنف وصاحب المنتهى ومن وافقهما كالجمع بين كلام الإمام
~~والأصحاب فإن الإمام كان يتنحنح في صلاته كما تقدم ms0438 والأصحاب جعلوا النحنحة
~~كالنفخ والقهقهة وحملوا ما روي عن الإمام علي أنه لم يأت بحرفين
# ورده الموفق بأن ظاهر حاله أنه لم يعتبر ذلك لأن الحاجة تدعوا إليها (
~~ويكره استدعاء البكاء ك ) ما يكره استدعاء ( الضحك ) لئلا يظهر حرفان فتبطل
~~صلاته ( ويأتي إذا لحن في الصلاة في ) باب ( صلاة الجماعة ) مفصلا
# تتمة علم مما سبق
# إن الكلام المبطل للصلاة ما انتظم حرفين فصاعدا لأن الحرفين يكونان كلمة
~~كأب وأخ
# وكذلك الأفعال والحروف
# لا تنتظم كلمة من أقل من حرفين
# قاله في الشرح
# ويرد عليه نحو ق وع
#
# | فصل في السجود عن نقص في صلاته
# ( من نسي ركنا غير التحريمة ) أي تكبيرة الإحرام ( لعدم انعقاد الصلاة
~~بتركها ) وكذا النية على القول بركنيتها ( فذكره بعد شروعه في قراءة )
~~الركعة ( التي بعدها ) أي المتروك منها الركن PageV01P402 ( بطلت ) الركعة
~~( التي تركه منها فقط ) نص عليه
# لأنه ترك ركنا ولم يمكنه استدراكه لتلبسه بالركعة التي بعدها
# فلغت ركعته
# وصارت التي شرع فيها عوضا عنها ولا يعيد الاستفتاح نص عليه في رواية
~~الأثرم
# فإن كان الترك من الأولى صارت التي شرع فيها عوضا
# الثانية أولته والثالثة ثانيته والرابعة ثالثته ويأتي بركعة
# وكذا القول في الثانية والثالثة
# وعلم منه أنه لا يبطل ما مضى من الركعات قبل المتروك ركنها
# وقال ابن الزاغوني بلى وبعده ابن تميم وغيره ( فإن رجع ) إلى ما تركه (
~~عالما عمدا بطلت صلاته ) لأنه ترك الواجب عمدا
# وإن رجع سهوا أو جهلا لم تبطل صلاته
# لكنه لا يعتد بما يفعله في الركعة التي تركه منها لأنها فسدت بشروعه في
~~قراءة غيرها
# فلم تعد إلى الصحة بحال
# ذكره في الشرح ( وإن ذكره ) أي الركن المنسي ( قبله ) أي قبل شروعه في
~~القراءة التي بعدها ( عاد لزوما فأتى به ) أي بالمتروك
# نص عليه لكون القيام غير مقصود في نفسه
# لأنه يلزم منه قدر القراءة الواجبة وهي المقصودة
# ولأنه أيضا ذكره في موضعه كما لو ترك سجدة من الركعة الأخيرة فذكرها قبل
~~السلام فإنه يأتي بها في الحال ms0439 ( و ) أتى ( بما بعده نصا ) من الأركان
~~والواجبات لوجوب الترتيب ( فلو ذكرا الركوع وقد جلس أتى به وبما بعده ) لما
~~تقدم ( وإن سجد سجدة ثم قام ) قبل سجوده الثانية ناسيا ( فإن كان جلس للفصل
~~) بين السجدتين ( سجد الثانية ويجلس ) للفصل لحصوله في محله ( وإلا ) أي
~~وإن لم يكن جلس للفصل ( جلس ) له ( ثم سجد ) الثانية تداركا لما فاته ( وإن
~~كان جلس ) بعد السجدة الأولى ( للاستراحة لم يجزئه ) جلوسه ( عن جلسته
~~للفصل كنيته بجلوسه نفلا ) فإنه لا يجزئه عن جلسة الفصل لوجوبها ( فإن لم
~~يعد ) إلى الركن المتروك من ذكره قبل شروعه في قراءة الأخرى ( عمدا بطلت
~~صلاته ) لتركه الواجب عمدا ( و ) إن لم يعد ( سهوا أو جهلا بطلت الركعة فقط
~~) لأنه فعل غير متعمد
# أشبه ما لو مضى قبل ذكر المتروك حتى شرع في القراءة ( فإن علم ) بالمتروك
~~( بعد السلام فهو كتركه ركعة كاملة ) لأن الركعة التي لغت بتركها ركنها غير
~~معتد بها
# فوجودها كعدمها فإذا سلم قبل ذكرها فقد سلم من نقص ( يأتي بها ) أي
~~بالركعة ( مع قرب الفصل عرفا كما تقدم ) ولو انحرف عن القبلة أو خرج من
~~المسجد نص عليه
# ويسجد له قبل السلام
# نقله حرب بخلاف ترك الركعة بتمامها
# قاله في المبدع
# وإن طال الفصل
# أو حدث
# بطلت لفوات الموالاة
# كما لو ذكره في يوم آخر ( فإن كان المتروك تشهدا أخيرا ) أتى به وسجد
~~وسلم ( أو ) كان المتروك ( سلاما أتى به وسجد ) PageV01P403 للسهو ( وسلم )
~~ولم يكن كترك ركعة
# وظاهره أو صريحه أن السجود هنا بعد السلام مع أنه ليس من المسألتين الآتي
~~استثناؤهما ( وإن نسي أربع سجدات من أربع ركعات ) من كل ركعة سجدة ( وذكر
~~في التشهد سجد في الحال سجدة فصحت له ركعة ثم أتى بثلاث ركعات وسجد للسهو
~~وسلم ) لأن كل واحدة من الثلاث الأول بطلت بشروعه في قراءة التي بعدها
# وبقيت الرابعة ناقصة
# فيتمها بسجدة فتصح
# وتصير أولاه
# ويأتي بالثلاث الباقية ( وإن ذكر ) أنه ترك أربع سجدات من أربع ركعات (
~~بعد سلامه بطلت ms0440 صلاته نصا ) لأن الركعة الأخيرة بطلت أيضا بسلامه فلم يصح
~~له شيء من صلاته يبني عليه ( وإن ذكر ) ذلك ( وقد قرأ في الخامسة فهي أولاه
~~) لأن الأولى بطلت بشروعه في قراءة الثانية والثانية بطلت بشروعه في قراءة
~~الثالثة والثالثة بطلت بشروعه في قراءة الرابعة والرابعة بطلت بشروعه في
~~قراءة الخامسة ( فيبني عليها ) ( وتشهده قبل سجدتي ) الركعة ( الأخيرة
~~زيادة فعلية ) يجب السجود لسهوها
# ويبطل الصلاة عمدها لأنه ليس محلا للجلوس ( و ) تشهده ( قبل السجدة
~~الثانية زيادة قولية ) يسن السجود لها سهوا ولا يبطل عمدها الصلاة لأنه ذكر
~~مشروع في الصلاة في الجملة
# والجلوس له ليس بزيادة لأنه بين السجدتين فهو محل جلوس
# وإن نسي سجدتين أو ثلاثا من ركعتين جهلهما أتى بركعتين وثلاثا أو أربعا
~~من ثلاث جهلها أتى بثلاث وخمسا من أربع أو ثلاث أتى بسجدتين ثم بثلاث ركعات
~~أو بركعتين ومن الأولى سجدة ومن الثانية سجدتين ومن الرابعة سجدة أتى بسجدة
~~ثم بركعتين ( وإن نسي التشهد الأول وحده ) بأن جلس له ولم يتشهد ( أو )
~~نسيه ( مع الجلوس له ونهض لزمه الرجوع والإتيان به ) أي بما تركه من التشهد
~~جالسا ( ما لم يستتم قائما ) لما روى المغيرة بن شعبة أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم قال إذا قام أحدكم من الركعتين فلم يستتم قائما فليجلس وإذا
~~استتم فلا يجلس ويسجد سجدتي السهو رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه من رواية
~~جابر الجعفي
# وقد تكلم فيه
# ولأنه أخل بواجب وذكره قبل الشروع في ركن
# فلزمه الإتيان به كما لو لم تفارق ركبتاه الأرض
# وظاهره أنه يرجع ولو كان إلى القيام أقرب ( ويلزم المأموم متابعته ) أي
~~الإمام إذا رجع إلى التشهد ( ولو بعد قيامهم وشروعهم في القراءة ) لحديث
~~إنما جعل الإمام ليؤتم به والاعتبار بقيامهم قبله ( وإن استتم قائما ولم
~~يقرأ ) أي لم يشرع في القراءة PageV01P404 ( فعدم رجوعه أولى ) من رجوعه
# لما تقدم من حديث المغيرة
# وإنما جاز رجوعه لأنه لم يلتبس بركن مقصود لأن القيام ليس بمقصود في نفسه
# ولهذا جاز ms0441 تركه عند العجز بخلاف غيره من الأركان ( ويتابعه ) أي الإمام
~~إذا قام سهوا عن التشهد ( المأموم ) ويسقط عنه التشهد في الجلوس إذن كما
~~تقدم ( ولو علم ) المأموم ( تركه ) أي ترك الإمام التشهد ( قبل قيامه ) أي
~~المأموم أو الإمام ( ولا يتشهد ) المأموم بعد قيام إمامه سهوا
# لحديث إنما جعل الإمام ليؤتم به فلا تختلفوا عليه ( وإن رجع ) الإمام بعد
~~أن استتم قائما ولم يقرأ إلى التشهد ( جاز ) أي لم يحرم ( وكره ) خروجا من
~~خلاف من أوجب المضي لظاهر حديث المغيرة
# وصححه الموفق ( وإن قرأ ) ثم ذكر التشهد ( لم يجز له الرجوع ) إلى التشهد
~~لحديث المغيرة
# ولأنه شرع في ركن مقصود
# كما لو شرع في الركوع
# وتبطل صلاة الإمام إذا رجع بعد شروعه فيها إلا أن يكون جاهلا أو ناسيا
# ومن علم بتحريمه وهو في التشهد
# نهض ولم يتم الجلوس
# وكذا حال المأمومين إن تبعوه
# وإن سبحوا به قبل أن يعتدل فلم يرجع تشهدوا لأنفسهم وتبعوه
# وقيل بل يفارقونه ويتمون صلاتهم ( وعليه السجود لذلك كله ) لحديث المغيرة
~~ولقوله صلى الله عليه وسلم إذا سها أحدكم فليسجد سجدتين ( وكذا حكم تسبيح
~~الركوع والسجود ورب اغفر لي بين السجدتين وكل واجب تركه سهوا ثم ذكره فيرجع
~~إلى تسبيح ركوع قبل اعتدال لا بعده ) ذكره القاضي قياسا على القيام من ترك
~~التشهد
# قال في المبدع وليس مثله لأن التشهد واجب في نفسه غير متعلق بغيره
# بخلاف بقية الواجبات
# لأنها تجب في غيرها كالتسبيح انتهى وحيث جاز رجوعه فعاد إلى الركوع
# أدرك المسوق الركعة به ( وإن ترك ركنا ) كالركوع والطمأنينة فيه ( لا
~~يعلم موضعه ) بأن جهل أهو من الأولى أو من غيرها ( بنى على الأحوط ) ليخرج
~~من العهدة بيقين ( فلو ذكر في التشهد أنه ترك سجدة لا يعلم ) أهي ( من
~~الأولى أم من الثانية جعلها من ) الركعة ( الأولى وأتى بركعة ) بدلها ( وإن
~~ترك سجدتين لا يعلم ) أهما ( من ركعة أو ) من ( ركعتين ) جعلهما من ركعتين
~~احتياطا
# فإن ذكرهما قبل الشروع في القراءة ( سجد سجدة وحصلت له ms0442 ركعة ) ثم يأتي
~~بركعة ليخرج من العبادة بيقين ( وإن ذكره ) أي المتروك وهو سجدتان لا يعلم
~~من ركعة أو من ركعتين ( بعد شروعه في قراءة الثالثة لغت الأولتان ) لأن
~~الأحوط كونهما من ركعتين
# كما PageV01P405 تقدم
# وكل منهما تبطل بشروعه في قراءة التي بعدها ( وإن ترك سجدة لا يعلم من أي
~~ركعة أتى بركعة كاملة ) لاحتمال أن تكون من غير الأخيرة ( ولو جهل عين
~~الركن المتروك ) بأن ذكر أنه ترك ركنا وجهل عينه ( بنى على الأحوط أيضا فإن
~~شك في القراءة والركوع ) أي شك هل المتروك قراءة أو ركوع ( جعله قراءة )
~~فيأتي بها ثم بالركوع للترتيب ( وإن شك في الركوع والسجود جعله ركوعا )
~~فيأتي به ثم بالسجود ( فإن ترك آيتين متواليتين من الفاتحة جعلهما من ركعة
~~) عملا بالظاهر ( وإن لم يعلم تواليهما جعلهما من ركعتين ) احتياطا لئلا
~~يخرج من الصلاة وهو شاك فيها
# فيكون مغررا بها لقوله صلى الله عليه وسلم لا غرار في الصلاة ولا تسليم
~~رواه أبو داود
# قال الأثرم سألت أبا عبد الله عن تفسيره
# فقال أما أنا فلا أراه يخرج منها إلا على يقين أنها قد تمت
#
# | فصل القسم الثالث مما يشرع له سجود السهو
# الشك في بعض صوره وقد ذكره بقوله ( من شك في عدد الركعات بنى على اليقين
~~ولو ) كان الشاك ( إماما ) روي عن عمر وابنه وابن عباس
# لما روى أبو سعيد أن النبي صلى الله عليه وسلم قال إذا شك أحدكم في صلاته
~~فلم يدر كم صلى فليطرح الشك وليبن على ما استيقن ثم يسجد سجدتين قبل أن
~~يسلم رواه مسلم وكطهارة وطواف
# ذكره ابن شهاب
# ولأن الأصل عدم ما شك فيه
# وكما لو شك في أصل الصلاة
# وسواء تكرر ذلك منه أو لا
# قاله في المستوعب وغيره ( وعنه يبني إمام على غالب ظنه ) والمنفرد على
~~اليقين
# ذكر في المقنع أن هذا ظاهر المذهب وجزم به في الكافي والوجيز
# وذكر في الشرح أنه المشهور عن أحمد وأنه اختيار الخرقي
# ولأن للإمام من ينبهه ويذكره ms0443 إذا أخطأ الصواب بخلاف المنفرد ( إن كان
~~المأموم أكثر من واحد وإلا ) أي وإن لم يكن المأموم أكثر من واحد ( بنى )
~~الإمام ( على اليقين ) كالمنفرد
# لأنه لا يرجع إليه
# بدليل المأموم الواحد لا يرجع إلى فعل إمامه ( اختاره ) أي القول بأن
~~الإمام يبني على غالب ظنه ( جمع ) منهم من سبق بيانه ( ويأخذ مأموم عند شكه
~~بفعل إمامه إذا كان المأموم اثنين فأكثر ) لأنه يبعد خطأ اثنين وإصابة واحد
~~PageV01P406 قال في المبدع وأما المأموم فيتبع إمامه مع عدم الجزم بخطئه
# وإن جزم بخطئه لم يتبعه ولم يسلم قبله ( و ) المأموم ( في فعل نفسه يبني
~~على اليقين ) لما تقدم ( فلو شك ) المأموم ( هل دخل معه ) أي الإمام ( في )
~~الركعة ( الأولى أو الثانية جعله ) أي الدخول معه ( في الثانية ) فيقضي
~~ركعة إذا سلم إمامه احتياطا ( ولو أدرك ) المأموم ( الإمام راكعا ثم شك بعد
~~تكبيره ) للإحرام ( هل رفع الإمام رأسه قبل إدراكه راكعا لم يعتد بتلك
~~الركعة ) لاحتمال رفعه من الركوع قبل إدراكه فيه ( وحيث بنى ) المصلي ( على
~~اليقين فإنه يأتي بما بقي عليه ) من صلاته ليخرج من عهدته ( فإن كان مأموما
~~أتى به بعد سلام إمامه ) كالمسبوق ولا يفارقه قبل ذلك لعدم الحاجة إليه (
~~وسجد للسهو ) ليجبر ما فعله مع الشك فإنه نقص في المعنى ( وإن كان المأموم
~~واحدا ) وشك في عدد الركعات ونحوه ( لم يقلد إمامه ) لاحتمال السهو منه (
~~كما لم يرجع صلى الله عليه وسلم لقول ذي اليدين ) وحده ( ويبني على اليقين
~~) لما تقدم
# فإن سلم إمامه أتى بما شك فيه ( ولا أثر لشكه ) أي المصلي ( بعد سلامه
~~وكذلك سائر العبادات لو شك فيها بعد فراغها ) لأن الظاهر أنه أتى بها على
~~الوجه المشروع
# وتقدم في الطهارة ( ومن شك ) قبل السلام ( في ترك ركن فهو كتركه ) ويعمل
~~باليقين
# لأن الأصل عدمه ( ولا يسجد لشكه في ترك واجب ) لأن الأصل عدم وجوبه فلا
~~يسجد بالشك ( ولا ) يسجد ( لشكه هل سها ) لأن الأصل عدمه ( أو ) شكه ( في
~~زيادة ) بأن شك في التشهد هل ms0444 زاد شيئا أو لا لم يسجد
# لأن الأصل عدم الزيادة ( إلا إذا شك فيها وقت فعلها ) بأن شك في الأخيرة
~~هل هي زائدة أو لا أو وهو ساجد هل سجوده زائدة أو لا فيسجد لذلك جبرا للنقص
~~الحاصل فيه بالشك ( ولا ) يسجد ( لشكه إذا زال ) شكه ( وتبين أنه مصيب فيما
~~فعله ) إماما كان أو غيره لزوال موجب السجود ( ولو شك ) من سها ( هل سجد
~~لسهوه أم لا سجد ) للسهو وكفاه سجدتان ( وليس على المأموم سجود سهو ) لحديث
~~ابن عمر يرفعه ليس على من خلف الإمام سهو فإن سها الإمام فعليه وعلى من
~~خلفه رواه الدارقطني
# وظاهره ولو كان أتى بما محل سجوده بعد السلام ( إلا أن يسهو إمامه فيسجد
~~) المأموم ( معه ) سواء سها المأموم أو لا
# حكاه إسحاق وابن المنذر إجماعا لعموم قوله صلى الله عليه وسلم إنما جعل
~~الإمام ليؤتم به
# فإذا سجد فاسجدوا ( ولو لم يتم ) المأموم ( التشهد ثم يتمه ) بعد سجوده
~~مع إمامه متابعة له ( ولو ) كان المأموم PageV01P407 ( مسبقوقا سواء كان
~~سهو إمامه فيما أدركه ) المسبوق ( معه أو قبله وسواء سجد إمامه قبل السلام
~~أو بعده ) لعموم ما تقدم ( فلو قام ) المسبوق لقضاء ما فاته ( بعد سلام
~~إمامه رجع ) وجوبا إن لم يستم قائما ( فسجد معه ) لسهوه
# وإن استتم قائما
# كره رجوعه ( وإن شرع في القراءة لم يرجع ) أي حرم رجوعه
# كما لو نهض عن التشهد الأول
# هذا معنى كلامه في الشرح ( وإن أدركه ) المسبوق ( في إحدى سجدتي السهو
~~الأخيرة سجد معه ) السجدة التي أدركه فيها متابعة له ( فإذا سلم ) إمامه (
~~أتى ) المسبوق ( ب ) السجدة ( الثانية ) من سجدتي السهو ليوالي بين
~~السجدتين ( ثم قضى ) المسبوق ( صلاته نصا ) لعموم قوله صلى الله عليه وسلم
~~فما أدركتم فصلوا وما فاتكم فاقضوا ( وإن أدركه ) المسبوق ( بعد سجود السهو
~~وقبل السلام
# لم يسجد ) المسبوق لسهو إمامه
# لأن سهو الإمام قد انجبر بسجوده قبل دخوله معه
# أشبه ما لو لم يسه ( ويسجد مسبوق لسلامه مع إمامه سهوا ) لأنه صار منفردا
~~بسلام إمامه ms0445 ( و ) يسجد مسبوق ( لسهوه معه ) أي مع إمامه ( و ) يسجد مسبوق
~~لسهوه ( فيما انفرد به ) رواية واحدة قاله في المبدع وظاهره لو كان سجد مع
~~إمامه لسهوه
# كما يعلم مما صوروا به ستة تشهدات في المغرب
# ويأتي في الجماعة ( حتى فيمن فارقه لعذر ) أي لو سها الإمام أو المأموم
~~وهو معه ثم فارقه لعذر يبيح المفارقة فإنه يسجد للسهو
# لأنه صار صلاته منفردا ( ولا يعيد ) المسبوق ( السجود إذا سجد مع إمامه
~~لسهو إمامه ) لأنه قد سجد وانجبرت صلاته
# وظاهره ولو كان عليه سهو فيما أدركه مع الإمام ( وإن لم يسجد ) المسبوق (
~~معه ) أي مع إمامه لسهوه لعذر ( سجد ) المسبوق ( آخر الصلاة ) وجها واحدا
~~قاله في المبدع ( وإن لم يسجد الإمام ) لسهوه ( سهوا أو عمدا لاعتقاده عدم
~~وجوبه سجد المأموم بعد سلامه والإياس من سجوده ) لأن صلاته نقصت بسهو إمامه
# فلزمه جبرها
# كما لو انفرد لعذر
# ولعموم قوله صلى الله عليه وسلم فعليه وعلى من خلفه ( لكن يسجد المسبوق )
~~الذي لم يسجد إمامه لسهوه ( إذا فرغ ) من قضاء ما فاته
# لأن محل سجود السهو آخر الصلاة
# وإنما كان يسجده مع الإمام متابعة
# له وإن ترك الإمام سجود السهو الواجب قبل السلام مع اعتقاده وجوبه عمدا
# بطلت صلاة الإمام
# قال في المبدع وفي صلاتهم روايتان
# وفي الشرح وجهان
# قلت مقتضى ما تقدم بطلان صلاتهم
# وإن كان محله بعد السلام لم تبطل صلاته ولا صلاتهم لما يأتي
# ولما انتهى الكلام على أسباب سجود السهو أخذ يتكلم على أحكامه وكيفيته
~~وما يتعلق بذلك فقال ( وسجود السهو لما يبطل عمده الصلاة واجب )
~~PageV01P408 لقوله صلى الله عليه وسلم ثم ليسجد سجدتين والأصل في الأمر
~~للوجوب ودخل فيما يبطل عمده الزيادة والنقصان والشك في صوره المتقدمة ( سوى
~~نفس سجود سهو ) محله ( قبل السلام فإنها ) أي الصلاة ( تصح مع سهوه ) أي مع
~~تركه سهوا
# كسائر الواجبات ( وتبطل بتركه عمدا ولا يجب السجود له ) أي لا يجب السجود
~~لتركه سهوا بل إن ذكره قريبا أتى به بشرطه الآتي وإلا ms0446 سقط
# لفوت محله ( وسوى ما إذا لحن لحنا يحيل المعنى سهوا أو جهلا ) فإن عمده
~~يبطل الصلاة
# ولا يجب السجود لسهوه أو فعله جهلا ( قاله المجد ) عبد السلام بن تيمية (
~~في شرحه ) على الهداية ( والمذهب وجوب السجود ) للحن المحيل للمعني سهوا أو
~~جهلا
# كسائر ما يبطل عمده الصلاة ( ومحله ) أي سجود السهو ( ندبا ) قال القاضي
~~لا خلاف في جواز الأمرين أي السجود قبل السلام وبعده
# وإنما الكلام في الأولى والأفضل
# فلا معنى لادعاء النسخ ( قبل السلام ) لأنه إتمام للصلاة فكان فيها كسجود
~~صلبها ( إلا في السلام قبل إتمام صلاته إذا سلم عن نقص ركعة فأكثر ) لحديث
~~عمران بن حصين وذي اليدين ولأنه من إتمام الصلاة
# فكان قبل السلام كسجود صلبها وقوله عن نقص ركعة فأكثر تبع فيه صاحب
~~الخلاف والمحرر وغيرهما حيث قالوا عن نقص ركعة وإلا قبله
# نص عليه ولم يقيده به في المقنع وغيره
# قال في المبدع فظاهره لا فرق بين أن يسلم عن نقص ركعة أو أقل ثم حكى ما
~~تقدم عن الخلاف والمحرر وغيرهما ( و ) إلا ( فيما إذا بنى الإمام على غالب
~~ظنه إن قلنا به ) وتقدم بيانه ( ف ) إنه يسجد للسهو ( بعده ) أي بعد السلام
~~( ندبا نصا ) لحديث علي وابن مسعود مرفوعا إذا شك أحدكم في صلاته فليتحر
~~الصواب فليتم ما عليه ثم ليسجد سجدتين متفق عليه
# وفي البخاري بعد التسليم ( وإن نسيه ) أي سجود السهو ( قبل السلام ) أتى
~~به بعده ما لم يطل الفصل لما روى ابن مسعود أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~سجد بعد السلام والكلام رواه مسلم ( أو ) نسيه ( بعده ) أي بعد السلام أي
~~عقبه ( أتى به ما لم يطل الفصل عرفا
# ولو انحرف عن القبلة أو تكلم ) لما تقدم ( فلو ) نسي سجود السهو حتى (
~~شرع في صلاة ) ثم ذكره ( قضاه إذا سلم ) إن لم يطل الفصل ( وإن طال الفصل )
~~لم يسجد
# لأنه لتكميل الصلاة
# فلا يأتي به بعد طول الفصل
# كركن من أركانها ( أو خرج من المسجد ) لم يسجد
# لأن ms0447 المسجد محل الصلاة
# فاعتبرت فيه المدة
# كخيار المجلس ( أو أحدث لم يسجد ) للسهو لفوات شرط الصلاة ( وصحت ) صلاته
~~لأنه جابر للعبادة كجبرانات الحج
# فلم تبطل بفواته ( ويكفيه لجميع السهو سجدتان ولو اختلف محلهما ) أي محل
~~السهوين PageV01P409 لأنه صلى الله عليه وسلم سها فسلم وتكلم بعد سلامه
~~وسجد لهما سجودا واحدا ولأنه شرع للجبر
# فكفى فيه سجود واحد كما لو كان من جنس
# ولأنه إنما أخر ليجمع السهو كله وأما حديث ثوبان لكل سهو سجدتان بعد سلام
~~فالسهو اسم جنس
# ومعناه لكل صلاة فيها سهو سجدتان
# يدل عليه قوله بعد السلام ولا يلزمه بعد السلام سجودان ( و ) إذا اجتمع
~~سهوان أحدهما قبل السلام والآخر بعده فإنه ( يغلب ما قبل السلام ) على ما
~~بعده
# لأن ما قبل السلام آكد ولسبقه ( وإن شك في محل سجوده ) بأن حصل له سهو
~~وشك هل السجود له قبل السلام أو بعده ( سجد قبل السلام ) لأنه الأصل ( ومتى
~~سجد ) للسهو ( بعد السلام ) سواء كان محله قبله أو بعده ( كبر ثم سجد
~~سجدتين ) كسجود صلب الصلاة ( ثم جلس ) مفترشا في الثانية ومتوركا في غيرها
~~( فتشهد وجوبا ) التشهد الأخير ثم سلم وهو قول جماعة منهم ابن مسعود لحديث
~~عمران بن حصين أن النبي صلى الله عليه وسلم سها فسجد سجدتين ثم تشهد ثم سلم
~~رواه أبو داود والترمذي وحسنه
# ولأنه سجود يسلم له فكان معه تشهد يعقبه كسجود الصلب ( وتقدم ) بعضه ( في
~~الباب قبله وإن سجد قبله ) أي قبل السلام ( سجد سجدتين بلا تشهد بعدهما )
~~ذكره في الخلاف
# إجماعا ( وسجود سهو ) كسجود صلب الصلاة ( وما يقول فيه ) أي في سجود
~~السهو ( و ) ما يقول ( بعد الرفع منه كسجود صلب الصلاة ) لما تقدم من حديث
~~أبي هريرة في قصة ذي اليدين ثم كبر وسجد مثل سجوده أو أطول ثم رفع رأسه
~~وكبر ( ومن ترك السجود الواجب ) للسهو ( عمدا لا سهوا بطلت ) صلاته ( ب )
~~ترك ( ما ) محله ( قبل السلام ) لأنه ترك الواجب عمدا
# كغيره من الواجبات
# و ( لا ) تبطل ( ب ) ترك ms0448 ( ما ) محله ( بعده ) أي بعد السلام ( لأنه )
~~جبر للع خارج عنها ( منفرد عنها ) فلم تبطل بتركه كجبرانات الحج
# ولأنه ( واجب لها كالأذان ) يعني أنه يفرق بين الواجب في الصلاة والواجب
~~لها
# لأن الأذان واجب للصلاة كالجماعة
# ولا تبطل بتركه بخلاف الواجبات في الصلاة إذا ترك منها شيئا PageV01P410
#
# | باب صلاة التطوع
# قال في الاختيارات التطوع تكمل به صلاة الفرض يوم القيامة إن لم يكن
~~المصلي أتمها وفيه حديث مرفوع رواه أحمد في المسند وكذلك الزكاة وبقية
~~الأعمال اه
# وقال أبو العباس في الرد على الرافضي جاءت السنة بثوابه على ما فعله
~~وعقابه على ما تركه ولو كان باطلا كعدمه لم يجبر بالنوافل شيء
# والباطل في عرف الفقهاء ضد الصحيح في عرفهم وهو ما أبرأ الذمة فقولهم
~~تبطل صلاة وصوم من ترك ركنا بمعنى وجب القضاء لا بمعنى أنه لا يثاب عليهما
~~شيئا في الآخرة ( وهو ) أي التطوع في الأصل فعل الطاعة و ( شرعا ) وعرفا (
~~طاعة غير واجبة ) والنفل والنافلة الزيادة والتنفل والتطوع ( وأفضله ) أي
~~التطوع ( الجهاد ) قال أحمد لا أعلم شيئا بعد الفرائض أفضل من الجهاد
# ويأتي له مزيد إيضاح في كتاب الجهاد ( ثم توابعه ) أي الجهاد ( من نفقة
~~وغيرها فالنفقة فيه ) أي الجهاد ( أفضل من النفقة في غيره ) من أعمال البر
# لقوله تعالى @QB@ مثل الذين ينفقون أموالهم في سبيل الله كمثل حبة @QE@
~~الآية ( ثم علم تعلمه وتعليمه من حديث وفقه ونحوهما ) كتفسير وأصول لحديث
~~فضل العالم على العابد كفضلي على أدناكم الحديث
# وتقدم في الخطبة
# قال أبو الدرداء العالم والمتعلم في الأجر سواء وسائر الناس همج لا خير
~~فيهم ونقل مهنا طلب العلم أفضل الأعمال لمن صحت نيته
# قيل فأي شيء تصحيح النية قال ينوي أن يتواضع فيه وينفي عنه الجهل
# وقال لأبي داود شرط النية شديد حبب إلي فجمعته
# وسأله ابن هانىء يطلب الحديث بقدر ما يظن أنه قد انتفع به قال العلم لا
~~يعد له شيء
# ونقل ابن منصور أن تذاكر بعض ليلة أحب إلى أحمد من إحيائها ms0449 وإنه العلم
~~الذي ينتفع به الناس في أمور دينهم
# قلت الصلاة والصوم والحج والطلاق ونحو هذا قال نعم
# قال الشيخ تقي الدين من فعل هذا أو غيره مما هو خير في نفسه لما فيه من
~~المحبة له لا لله ولا لغيره من الشركاء
# فليس مذموما بل قد يثاب بأنواع من الثواب إما بزيادة فيها وفي أمثالها
~~فيتنعم بذلك في الدنيا
# قال وقد PageV01P411 يكون من فوائد ذلك وثوابه في الدنيا أن يهديه الله
~~إلى أن يتقرب بها إليه
# وهو معنى قول بعضهم طلبنا العلم لغير الله فأبى أن يكون إلا لله وقول
~~الآخر طلبهم له نية يعني نفس طلبه حسن ينفعهم
# قال أحمد ويجب أن يطلب من العلم ما يقوم به دينه
# قيل له فكل العلم يقوم به دينه
# قال الفرض الذي يجب عليه في نفسه لا بد له من طلبه
# قيل مثل أي شيء قال الذي لا يسعه جهله صلاته وصيامه ونحو ذلك
# ومراد أحمد ما يتعين وجوبه
# وإن لم يتعين ففرض كفاية ذكره الأصحاب
# فمتى قامت طائفة بعلم لا يتعين وجوبه قامت بفرض كفاية ثم من تلبس به فنفل
~~في حقه ووجوبه مع قيام غيره به دعوى تفتقر إلى دليل
# وليحذر العالم ويجتهد فإن ذنبه أشد نقل المروزي العالم يقتدى به
# ليس العالم مثل الجاهل ومعناه لابن المبارك وغيره
# وقال الفضيل بن عياض يغفر لسبعين جاهلا قبل أن يغفر لعالم واحد
# وقال الشيخ تقي الدين أشد الناس عذابا يوم القيامة عالم لم ينفعه الله
~~بعلمه
# فذنبه من جنس ذنب اليهود
# والله أعلم
# وفي آداب عيون المسائل العلم أفضل الأعمال وأقرب العلماء إلى الله
~~وأولاهم به أكثرهم له خشية ( ثم صلاة ) لما روى سالم بن أبي الجعد عن ثوبان
~~أن النبي صلى الله عليه وسلم قال استقيموا ولن تحصوا واعلموا أن خير
~~أعمالكم الصلاة رواه ابن ماجه وإسناده ثقات إلى سالم
# قال أحمد سالم لم يلق ثوبان بينهما شعبان بن أبي طلحة
# وله طرق فيها ضعف
# ولأن فرضها آكد الفروض ms0450
# فتطوعها آكد التطوعات
# ولأنها تجمع أنواعا من العبادة الإخلاص والقراءة والركوع والسجود ومناجاة
~~الرب والتوجه إلى القبلة والتسبيح والتكبير والصلاة على النبي صلى الله
~~عليه وسلم ( ونص ) الإمام ( أحمد أن الطواف لغريب أفضل من الصلاة في المسجد
~~الحرام ) نقل حنبل نرى لمن قدم مكة أن يطوف
# لأن الطواف أفضل من الصلاة
# والصلاة بعد ذلك
# وعن ابن عباس الطواف لأهل العراق
# والصلاة لأهل مكة
# وكذا عطاء
# وذلك لأن الصلاة لا تختص بمكان فيمكن التنفل بها في أي مكان أراد بخلاف
~~الطواف ( ثم سائر ما تعدى نفعه من عيادة مريض وقضاء حاجة مسلم وإصلاح بين
~~الناس ونحوه ) كإبلاغ حاجة من لا يستطيع إبلاغها إلى ذي سلطان لأن نفعه
~~متعد
# أشبه الصدقة
# وعن أبي الدرداء مرفوعا ألا أخبركم بأفضل من درجة الصلاة والصيام والصدقة
~~قالوا بلى قال إصلاح ذات البين فإن فساد ذات البين هي الحالقة رواه أحمد
~~وأبو داود والترمذي وصححه ونقل حنبل PageV01P412 اتباع الجنازة أفضل من
~~الصلاة
# ولهذا حمل صاحب المحرر وغيره أفضلية الصلاة على النافع القاصر كالحج وإلا
~~فالمتعدي أفضل ( وهو ) أي ما تعدى نفعه ( متفاوت فصدقة على قريب محتاج أفضل
~~من عتق ) أجنبي لأنها صدقة وصلة ( وعتق أفضل من صدقة على أجنبي ) لما فيه
~~من تخليصه من أسر الرق ( إلا زمن غلاء وحاجة ) فالصدقة حتى على الأجنبي
~~أفضل من العتق لمسيس الحاجة إليها ( ثم حج ) لحديث الحج جهاد كل ضعيف رواه
~~ابن ماجه وغيره
# وفي الباب أحاديث كثيرة
# قال في الفروع وظهر من ذلك أن نفل الحج أفضل من صدقة التطوع ومن العتق
~~ومن الأضحية
# قال وعلى ذلك إن مات في الحج مات شهيدا
# قال وعلى هذا فالموت في طلب العلم أولى بالشهادة على ما سبق
# وللترمذي قال حسن غريب عن أنس مرفوعا من خرج في طلب العلم فهو في سبيل
~~الله حتى يرجع وظاهر كلام أحمد والأصحاب وبقية العلماء إن المرأة كالرجل في
~~استحباب التطوع بالحج لما سبق
# ونقل أبو طالب ليس يشبه الحج شيء للتعب الذي فيه ms0451
# ولتلك المشاعر
# وفيه مشهد ليس في الإسلام مثله عشية عرفة
# وفيه إنهاك المال والبدن وإن مات بعرفة فقد طهر من ذنوبه ( ثم عتق ) هكذا
~~في المبدع وهو معنى كلام الفروع فيما سبق
# ومقتضى كلام المنتهى وغيره إن العتق أفضل من الحج
# لأنه مما يتعدى نفعه كما هو مقتضى كلام المصنف أولا ( ثم صوم ) لحديث كل
~~عمل ابن آدم له إلا الصوم فإنه لي وأنا أجزي به وإنما أضاف الله تعالى إليه
~~الصوم لأنه لم يعبد به غيره في جميع الملل بخلاف غيره وإضافة عبادة إلى غير
~~الله قبل الإسلام لا يوجب عدم أفضليتها في الإسلام
# فإن الصلاة في الصفا والمروة أعظم منها في مسجد من مساجد قرى الشام
~~إجماعا
# وإن كان ذلك المسجد ما عبد فيه غير الله قط وقد أضافه الله إليه
# بقوله تعالى @QB@ وأن المساجد لله @QE@ فكذا الصلاة مع الصوم
# وقيل أضاف الصوم إليه لأنه لا يطلع إليه غيره
# وهذا لا يوجب أفضليته
# وسأله صلى الله عليه وسلم رجل أي العمل أفضل قال عليك بالصوم فإنه لا
~~مثيل له إسناده حسن
# رواه أحمد والنسائي من حديث أبي أمامة
# فإن صح مما سبق أصح ثم يحمل على غير الصلاة أو بحسب السائل
# قاله في الفروع
# وكذلك اختار الشيخ تقي الدين أن كل واحد بحسبه
# وقال في الرد على الرافضي وقد يكون كل واحد أفضل في حال كفعل النبي صلى
~~الله عليه وسلم وخلفائه رضي الله عنهم بحسب الحاجة والمصلحة
# ويوافقه قول أحمد لإبراهيم بن PageV01P413 جعفر انظر ما هو أصلح لقلبك
~~فافعله ( وقال الشيخ استيعاب عشر ذي الحجة بالعبادة ليلا ونهارا أفضل من
~~الجهاد الذي لم تذهب فيه نفسه وماله وهي ) أي العبادة التي تستوعب الليل
~~والنهار ( في غير العشر تعدل الجهاد ) للأخبار الصحيحة المشهورة
# وقد رواها أحمد
# ( ولعل هذا مرادهم ) أي الأصحاب
# قال في الفروع ولعل هذا مراد غيره
# وقال العمل بالقوس والرمح أفضل في الثغر
# وفي غيره نظيرها
# وفي المتفق عليه عن أبي هريرة مرفوعا الساعي على الأرملة ms0452 والمسكين
~~كالمجاهد في سبيل الله وأحسبه قال وكالقائم لا يفتر وكالصائم لا يفطر وفي
~~لفظ كالذي يصوم النهار ويقوم الليل ( وقال ) الشيخ ( تعلم العلم وتعليمه
~~يدخل بعضه في الجهاد وأنه نوع من الجهاد ) من جهة أن به إقامة الحجج على
~~المعاند وإقامة الأدلة فهو كالجهاد بالرأي على ما يأتي في الجهاد
# تتمة في خطبة كفاية بن عقيل إنما تشرف العلوم بحسب مؤدياتها ولا أعظم من
~~الباري فيكون العلم المؤدي إلى معرفته وما يجب له وما يجوز أجل العلوم
# والأشهر عن أحمد الاعتناء بالحديث والفقه والتحريض على ذلك
# وقال ليس قوم خيرا من أهل الحديث
# وعاب على محدث لا يتفقه وقال يعجبني أن يكون الرجل فهما في الفقه قال
~~الشيخ تقي الدين قال أحمد معرفة الحديث والفقه أعجب إلي من حفظه
# وفي خطبة مذهب ابن الجوزي بضاعة الفقه أربح البضائع
# وفي كتاب العلم له الفقه عمدة العلوم اه
# ونقل مهنا عن أحمد أفضلية الفكر على الصلاة والصوم فقد يتوجه أن عمل
~~القلب أفضل من عمل الجوارح
# ويكون مراد الأصحاب عمل الجوارح ويؤيده حديث أحب الأعمال إلى الله الحب
~~في الله والبغض في الله وحديث أوثق عرى الإسلام أن تحب في الله وتبغض في
~~الله وقد جاء صاحب الفروع في هذا الباب بالعجب العجاب
# فرحمه الله وجزاه أحسن الجزاء ( وآكد صلاة التطوع صلاة الكسوف ) لأنه صلى
~~الله عليه وسلم لم يتركها عند وجود سببها بخلاف الاستسقاء فإنه كان يستسقي
~~تارة ويترك أخرى ( ثم ) صلاة الاستسقاء لأنه يشرع لها الجماعة مطلقا أشبهت
~~الفرائض ( ثم التراويح ) لأنه لم يداوم عليها صلى الله عليه وسلم خشية أن
~~تفرض
# لكنها أشبهت الفرائض من حيث مشروعية الجماعة لها ( ثم الوتر ) قدمه جماعة
~~منهم صاحب التلخيص
# وجزم به في الوجيز وغيره
# ووجهه إن الجماعة شرعت للتراويح مطلقا
# بخلاف الوتر
# فإنه إنما تشرع له الجماعة تبعا للتراويح
# ونقل حنبل ليس بعد المكتوبة أفضل من قيام PageV01P414 الليل ( وكان )
~~الوتر ( واجبا على النبي صلى الله عليه وسلم ) لحديث ثلاث كتبن علي ms0453 ولم
~~تكتب عليكم الضحى والأضحى والوتر واعترض بأنه صلى الله عليه وسلم كان يوتر
~~على الراحلة
# كما ثبت في الصحيحين وأجيب بأنه يحتمل أنه من عذر أو من خصائصه أو أنه
~~كان واجبا عليه في الحضر دون السفر كما قال الحليمي وابن عبد السلام
~~الشافعي والقرافي جمعا بين الدليلين
# وليس بواجب على أمته صلى الله عليه وسلم لقوله للأعرابي حين سأله عما فرض
~~الله عليه من الصلاة قال خمس صلوات
# قال هل علي غيرها قال لا إلا أن تطوع متفق عليه
# وكذب عبادة رجلا يقول الوتر واجب
# وقال سمعت النبي صلى الله عليه وسلم يقول خمس صلوات كتبهن الله على العبد
~~في اليوم والليلة الخبر
# وعن علي قال الوتر ليس يحتم كهيئة الصلاة المكتوبة
# ولكنه سنة سنها النبي صلى الله عليه وسلم رواه أحمد والترمذي وحسنه
# ولأنه يجوز فعله على الراحلة من غير ضرورة
# أشبه السنن
# وأما حديث وأبي داود مرفوعا من لم يوتر فليس منا ففيه ضعف وحديث أبي أيوب
~~الوتر حق فمن أحب أن يوتر بخمس فليفعل
# ومن أحب أن يوتر بثلاث فليفعل
# ومن أحب أن يوتر بواحدة فليفعل رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه ورواته
~~ثقات والنسائي
# وقال الموفق أولى بالصواب
# فمحمول على تأكيد الاستحباب
# لقول الإمام أحمد من ترك الوتر عمدا فهو رجل سوء لا ينبغي أن تقبل له
~~شهادة ( ثم سنة فجر ) لقول عائشة لم يكن النبي صلى الله عليه وسلم على شيء
~~من النوافل أشد تعاهدا منه على ركعتي الفجر متفق عليه
# وعن أبي هريرة يرفعه صلوا ركعتي الفجر ولو طردتكم الخيل رواه أحمد وأبو
~~داود ( ثم سنة مغرب ) لحديث أحمد عن عبيد مولى النبي صلى الله عليه وسلم
~~قال سئل أكان الرسول صلى الله عليه وسلم يأمر بصلاة بعد المكتوبة سوى
~~المكتوبة فقال نعم بين المغرب والعشاء ( ثم سواء في رواتب ) أي باقي
~~الرواتب وهي ركعتا الظهر القبلية والبعدية وركعتا العشاء سواء في الفضيلة (
~~ووقت الوتر بعد صلاة العشاء ) لقوله صلى الله عليه ms0454 وسلم في حديث خارجة بن
~~حذافة لقد أمدكم الله بصلاة هي خير لكم من حمر النعم هي الوتر فيما بين
~~العشاء إلى طلوع الفجر رواه أحمد وغيره
# وفيه ضعف
# وعن معاذ معناه مرفوعا
# رواه أحمد من رواية عبد الله بن زحر
# وهو ضعيف ( و ) بعد ( سنتها ) أي العشاء استحبابا ليوالي بين العشاء
~~وسنتها
# وقد أوضحته في حاشية PageV01P415 المنتهى بكلام ابن قندس في حاشية الفروع
~~( ولو ) كانت صلاة العشاء ( في جمع تقديم ) بأن جمعها مع المغرب في وقتها
~~لعموم ما سبق ( إلى طلوع الفجر الثاني ) لما تقدم
# ولقوله صلى الله عليه وسلم أوتروا قبل أن تصبحوا رواه مسلم
# وأما حديث أبي نضرة مرفوعا إن الله زادكم صلاة فصلوها ما بين العشاء إلى
~~صلاة الصبح رواه أحمد من رواية ابن لهيعة فيحمل على حذف مضاف أي وقت صلاة
~~الصبح
# جمعا بين الأخبار ( ولا يصح ) الوتر ( قبل ) صلاة ( العشاء ) لعدم دخول
~~وقته
# وفهم منه أنه يصح بعد العشاء قبل سنتها لكنه خلاف الأولى ( والأفضل فعله
~~آخر الليل لمن وثق من قيامه فيه وإلا ) بأن لم يثق من قيامه ( أوتر قبل أن
~~يرقد ) لحديث جابر عن النبي صلى الله عليه وسلم قال أيكم خاف أن لا يقوم من
~~آخر الليل فليوتر ثم ليرقد
# ومن وثق بقيامه من آخر الليل فليوتر من آخره
# فإن قراءة آخر الليل محضورة
# وذلك أفضل رواه مسلم ( ويقضيه مع شفعه إذا فات ) وقته لحديث أبي سعيد قال
~~قال النبي صلى الله عليه وسلم من نام عن الوتر أو نسيه فليصل إذا أصبح أو
~~ذكره رواه أبو داود ( وأقله ركعة
# ولا يكره ) الإيتار ( بها مفردة ولو بلا عذر من مرض أو سفر ونحوهما )
~~لحديث أبي أيوب
# وهو قول كثير من الصحابة ( وأكثره ) أي الوتر وفي الوجيز وأفضله ( إحدى
~~عشرة ركعة يسلم من كل ركعتين ثم يوتر بركعة ) نص عليه
# لقول النبي صلى الله عليه وسلم صلاة الليل مثنى مثنى مثنى مثنى
# فإذا خشيت الصبح فأوتر بواحدة متفق عليه
# وعن عائشة كان ms0455 النبي صلى الله عليه وسلم يصلي فيما بين أن تفرغ العشاء
~~إلى الفجر إحدى عشرة ركعة يسلم من كل ركعتين ثم يوتر بواحدة رواه مسلم (
~~ويسن فعلها ) أي الركعة ( عقب الشفع بلا تأخير ) لها عنه ( نصا وإن صلاها )
~~أي الإحدى عشرة ( كلها بسلام واحد بأن سرد عشرا وتشهد ) التشهد الأول ( ثم
~~قام فأتى بالركعة ) جاز ( أو سرد الجميع ) أي الإحدى عشرة ( ولم يجلس إلا
~~في الأخيرة جاز ) لكن الصفة الأولى أولى
# لأنها فعله صلى الله عليه وسلم ( وكذا ما دونها ) أي دون الإحدى عشرة بأن
~~أوتر بثلاث أو بخمس أو سبع أو تسع ( وإن أوتر بتسع سرد ثمانيا وجلس وتشهد )
~~التشهد الأول ( ولم يسلم ثم صلى التاسعة وتشهد وسلم ) لما روت عائشة أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم كان يفعل ذلك رواه مسلم ( وإن أوتر بسبع أو خمس )
~~سردهن و ( لم يجلس إلا في آخرهن ) لحديث أم سلمة قالت كان النبي صلى الله
~~عليه وسلم PageV01P416 يوتر بخمس أو سبع
# لا يفصل بتسليم رواه النسائي
# وعن عائشة كان النبي صلى الله عليه وسلم يصلي من الليل ثلاث عشرة ركعة
~~يوتر من ذلك بخمس لا يجلس في شيء إلا في آخرها رواه مسلم
# ( وهو ) أي عدم جلوسه إلا في آخرهن ( أفضل فيهما ) أي فيما إذا أوتر بسبع
~~أو بخمس وجزم في الكافي والمقنع فيما إذا أوتر بسبع أن يسرد ستا ويجلس
~~يتشهد
# ولا يسلم ثم يصلي السابعة
# ويتشهد ويسلم
# لفعله صلى الله عليه وسلم رواه أحمد وأبو داود من حديث عائشة
# وأسناد الله سبحانه ه ثقات ( وأدنى الكمال ثلاث ) ركعات
# لأن الركعة الواحدة اختلف في كراهتها
# والأفضل أن يتقدمها شفع
# فلذلك كانت الثلاث أدنى الكمال ( بسلامين ) لحديث ابن عمر مرفوعا أفصل
~~بين الواحدة والثنتين بالتسليم رواه الأثرم ( وهو ) أي كون الثلاث بسلامين
~~( أفضل ) لما سبق ( ويستحب أن يتكلم بين الشفع والوتر ) ليفصل بينهما
# وكان ابن عمر يسلم من ركعتين حتى يأمر ببعض حاجته ( ويجوز ) أن يصلي
~~الثلاث ركعات ( بسلام واحد ويكون سردا ms0456 ) فلا يجلس إلا في آخرهن ( ويجوز )
~~أن يصلي الثلاث ركعات ( كالمغرب ) جزم به في المستوعب وغيره
# وقال القاضي إذا صلى الثلاث بسلام
# ولم يكن جلس عقب الثانية
# جاز وإن كان جلس فوجهان أصحهما لا يكون وترا و ( يقرأ في ) الركعة (
~~الأولى ) إذا أوتر بثلاث بعد الفاتحة ( سبح وفي الثانية @QB@ قل يا أيها
~~الكافرون @QE@ وفي الثالثة @QB@ قل هو الله أحد @QE@ ) لقول ابن عباس إن
~~النبي صلى الله عليه وسلم كان يقرأ ذلك رواه أحمد والترمذي
# ورواه أبو داود وغيره من حديث أبي بن كعب ( ويسن أن يقنت فيها ) أي في
~~الركعة الأخيرة من الوتر ( جميع السنة ) لأنه صلى الله عليه وسلم كان يقول
~~في وتره أشياء يأتي ذكرها
# وكان للدوام ولأن ما شرع في رمضان شرع في غيره كعدده
# وأما ما رواه أبو داود والبيهقي أن أبيا كان يقنت في النصف الأخير منمضان
~~حين يصلي التراويح ففيه انقطاع ثم هو رأي أبي ( بعد الركوع ) روي عن
~~الخلفاء الراشدين
# لحديث أبي هريرة وأنس أن النبي صلى الله عليه وسلم قنت بعد الركوع متفق
~~عليه
# ( وإن كبر ورفع يديه ثم قنت قبله ) أي قبل الركوع ( جاز ) لأنه روي عن
~~جمع من PageV01P417 الصحابة
# قال الخطيب الأحاديث التي جاء فيها قبل الركوع كلها معلولة ( فيرفع يديه
~~إلى صدره ) و ( يبسطهما وبطونهما نحو السماء ) نص على ذلك
# لقوله صلى الله عليه وسلم إذا دعوت الله فادع ببطون كفيك ولا تدع
~~بظهورهما
# فإذا فرغت فامسح بهما وجهك رواه أبو داود وابن ماجه ( ومن أدرك مع الإمام
~~منها ) أي من الثلاث ركعات ( ركعة فإن كان الإمام سلم من اثنتين أجزأ ) ه
~~ما أدركه
# لأن أقل الوتر ركعة ( وإلا ) أي وإن لم يكن الإمام سلم من اثنتين ( قضى
~~كصلاة الإمام ) لحديث ما أدركتم فصلوا وما فاتكم فاقضوا ولأن القضاء يحكي
~~الأداء ( ويقول في قنوته جهرا إن كان إماما أو منفردا نصا وقياس المذهب
~~يخير المنفرد في الجهر ) بالقنوت ( وعدمه كالقراءة ) وظاهر كلام جماعة أن
~~الجهر يختص بالإمام فقط
# قال ms0457 في الخلاف وهو أظهر ( اللهم ) أصله يا الله كما تقدم
# حذفت يا من أوله
# وعوض عنها الميم في آخره
# ولذلك لا يجمع بينهما إلا في ضرورة الشعر
# ولحظوا في ذلك أن يكون الابتداء بلفظ اسم الله تعالى تبركا وتعظيما
# أو طلبا للتخفيف بتصيير اللفظين لفظا واحدا ( إنا نستعينك ونستهديك
~~ونستغفرك ) أي نطلب منك المعونة والهداية والمغفرة ( ونتوب إليك )
# التوبة الرجوع عن الذنب وشرعا الندم على ما مضى من الذنب
# والإقلاع في الحال
# والعزم على ترك العود في المستقبل تعظيما لله
# فإن كان الحق لآدمي فلا بد أن يحلله
# ذكره في المبدع ( ونؤمن بك ) أي نصدق بوحدانيتك ( ونتوكل عليك ) قال
~~الجوهري التوكل إظهار العجز والاعتماد على الغير
# والاسم التكلان
# وقال ذو النون المصري هو ترك تدبير النفس والانخلاع من الحول والقوة
# وقال سهل بن عبد الله هو الاسترسال مع الله على ما يريد ( ونثني عليك
~~الخير كله ) أي نمدحك ونصفك بالخير
# والثناء في الخير خاصة والثناء بتقديم النون في الخير والشر ( ونشكرك ولا
~~نكفرك ) أصل الكفر الجحود والستر
# قال في المطالع والمراد هنا كفر النعمة لاقترانه بالشكر ( اللهم إياك
~~نعبد ) قال الجوهري معنى العبادة الطاعة والخضوع والتذلل
# ولا يستحقه إلا الله تعالى
# قال الفخر إسماعيل وأبو البقاء العبادة ما أمر به شرعا من غير اطراد عرفي
~~ولا اقتضاء عقلي
# وسمي العبد عبدا لذله وانقياده لمولاه ( ولك نصلي ونسجد ) لا لغيرك (
~~وإليك نسعى ) يقال سعى يسعى سعيا إذا عدا
# وقيل إذا كان بمعنى الجري عدي بإلى وإذا كان بمعنى العمل فباللام
# لقوله تعالى PageV01P418 @QB@ وسعى لها سعيها @QE@ ونحفد بفتح النون
~~ويجوز ضمها يقال حفد بمعنى أسرع وأحفد لغة فيه
# فمعنى نحفد نسرع أي نبادر بالعمل والخدمة ( نرجو ) أي نؤمل ( رحمتك ) سعة
~~عطائك ( ونخشى ) نخاف ( عذابك ) أي عقوبتك
# لقوله تعالى @QB@ نبئ عبادي أني أنا الغفور الرحيم وأن عذابي هو العذاب
~~الأليم @QE@ إن عذابك الجد بكسر الجيم الحق لا اللعب ( بالكفار ملحق ) بكسر
~~الحاء أي لاحق بهم
# ويجوز فتحها لغة على معنى أن الله تعالى ms0458 يلحقه بهم
# وهو معنى صحيح
# قال في الشرح والمبدع غير أن الرواية هي الأولى
# وهذا الدعاء قنت به عمر رضي الله عنه
# وفي أوله بسم الله الرحمن الرحيم
# وفي آخره اللهم عذب كفرة أهل الكتاب الذين يصدون عن سبيلك وهاتان سورتان
~~في مصحف أبي
# قال ابن سيرين كتبهما أبي في مصحفه إلى قوله ملحق زاد غير واحد ونخلع
~~ونترك من يكفرك ( اللهم اهدنا فيمن هديت ) أصل الهدى الرشاد والبيان قال
~~تعالى @QB@ وإنك لتهدي إلى صراط مستقيم @QE@ فأما قوله تعالى @QB@ إنك لا
~~تهدي من أحببت ولكن الله يهدي من يشاء @QE@ فهي من الله تعالى التوفيق
~~والإرشاد
# وطلب الهداية من المؤمنين مع كونهم مهتدين
# بمعنى طلب التثبيت عليها وبمعنى المزيد منها ( وعافنا فيمن عافيت ) من
~~الأسقام والبلايا
# والمعافاة أن يعافيك الله من الناس ويعافيهم منك ( وتولنا فيمن توليت )
~~الولي ضد العدو
# من تليت الشيء إذا عنيت به ونظرت إليه
# كما ينظر الولي في مال اليتيم
# لأنه تعالى ينظر في أمر وليه بالعناية
# ويجوز أن يكون من وليت الشيء إذا لم يكن بينك وبينه واسطة بمعنى أن الولي
~~يقطع الوسائط بينه وبين الله تعالى حتى يصير في مقام المراقبة والمشاهدة
~~وهو مقام الإحسان ( وبارك لنا ) البركة الزيادة وقيل هي حلول الخير الإلهي
~~في الشيء ( فيما أعطيت ) أي أنعمت به ( وقنا شر ما قضيت إنك سبحانك تقضي
~~ولا يقضى عليك ) سبحانه لا راد لأمره ولا معقب لحكمه
# فإنه يفعل ما يشاء ويحكم ما يريد ( إنه لا يذل من واليت ولا يعز من عاديت
~~تباركت ربنا وتعاليت ) رواه أحمد
# ولفظه له
# وتكلم فيه وأبو داود والترمذي وحسنه من حديث الحسن ابن علي
# قال علمني النبي صلى الله عليه وسلم كلمات أقولهن في قنوت الوتر اللهم
~~اهدني إلى وتعاليت وليس فيه ولا يعز من عاديت ورواه البيهقي وأثبتها
~~PageV01P419 فيه
# وتبعه المؤلف وغيره والرواية إفراد الضمير وجمعها المؤلف
# لأن الإمام يستحب له أن يشارك المأموم في الدعاء
# وفي الرعاية لك الحمد على ما قضيت نستغفرك اللهم ونتوب ms0459 إليك
# لا لجأ ولا ملجأ ولا منجا منك إلا إليك ( اللهم إنا نعوذ برضاك من سخطك
~~وبعفوك من عقوبتك وبك منك ) قال الخطابي في هذا معنى لطيف
# وذلك أنه سأل الله أن يجيره برضاه من سخطه
# وهما ضدان ومتقابلان
# وكذلك المعافاة والمؤاخذة بالعقوبة لجأ إلى من لا ضد له وهو الله
# أظهر العجز والانقطاع
# وفزع منه إليه فاستعاذ به منه
# قال ابن عقيل لا ينبغي أن يقول في دعائه أعوذ بك منك
# إذ حاصله أعوذ بالله من الله
# وفيه نظر
# إذ هو ثابت في الخبر ( لا نحصي ثناء عليك ) أي لا نحصي نعمك
# والثناء بها عليك
# ولا نبلغه ولا نطيقه
# ولا منتهى غايته
# والإحصاء العد والضبط والحفظ
# قال تعالى @QB@ علم أن لن تحصوه @QE@ أي تطيقوه ( أنت كما أثنيت على نفسك
~~) اعتراف بالعجز عن تفصيل الثناء
# ورد إلى المحيط علمه بكل شيء جملة وتفصيلا
# كما أنه تعالى لا نهاية لسلطانه وعظمته لا نهاية للثناء عليه لأنه تابع
~~للمثنى عليه
# روي أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يقول في آخر وتره اللهم إني أعوذ
~~برضاك من سخطك وبمعافاتك من عقوبتك وأعوذ بك منك لا أحصي ثناء عليك
# أنت كما أثنيت على نفسك رواه الخمسة ورواته ثقات
# قال في الشرح ويقول في قنوت الوتر ما روي عن النبي صلى الله عليه وسلم
~~وأصحابه
# وهو معنى ما نقله أبو الحرث يدعو بما شاء واقتصر جماعة على دعاء اللهم
~~اهدنا وظاهره إنه يستحب وإن لم يتعين
# واختاره أحمد
# ونقل المروزي إنه يستحب بالسورتين
# وإنه لا توقيت ( ثم يصلي على النبي صلى الله عليه وسلم ) نص عليه ( ولا
~~بأس ) أن يقول ( وعلى آله ولا بأس أن يدعو في قنوته بما شاء غير ما تقدم
~~نصا
# قال أبو بكر مهما دعا به جاز ) وتقدم ما فيه ( ويرفع يديه إذا أراد
~~السجود ) نص عليه
# لأنه مقصود في القيام
# فهو كالقراءة ( ويمسح وجهه بيديه ) لما روى السائب بن يزيد عن أبيه أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم كان ms0460 إذا دعا رفع يديه ومسح بهما وجهه رواه أبو
~~داود من رواية ابن لهيعة و ( كخارج الصلاة والمأموم يؤمن بلا قنوت ) إن سمع
# وإن لم يسمع دعا
# نص عليه ( ويفرد المنفرد الضمير ) لما تقدم ( وإذا سلم ) من PageV01P420
~~الوتر ( سن قوله سبحان الملك القدوس ثلاثا يرفع صوته في الثالثة ) للخبر
# رواه أحمد عن عبد الرحمن بن أبزي
# تتمة قيل لأحمد رجل قام يتطوع ثم بدا له فجعل تلك الركعة وترا
# قال كيف يكون هذا قد قلب نيته
# قيل له أيبتدىء الوتر قال نعم ( ويكره قنوته في غير الوتر ) روي ذلك عن
~~ابن مسعود وابن عباس وابن عمر وأبي الدرداء لما روى مسلم عن أنس أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم قنت شهرا يدعو على حي من أحياء العرب ثم تركه وروى أبو
~~هريرة وابن مسعود نحوه مرفوعا وعن أبي مالك الأشجعي قال قلت لأبي إنك قد
~~صليت خلف النبي صلى الله عليه وسلم وأبي بكر وعمر وعثمان وخلف علي ههنا
~~بالكوفة نحو خمس سنين أكانوا يقنتون في الفجر قال أي بني محدث رواه أحمد
~~بإسناد صحيح والترمذي
# وقال العمل عليه عند أهل العلم
# وليس فيه في الفجر
# وأما حديث أنس ما زال النبي صلى الله عليه وسلم يقنت في الفجر حتى فارق
~~الدنيا رواه أحمد وغيره فيحمل على أنه أراد طول القيام
# فإنه يسمى قنوتا أو أنه كان يقنت إذا دعا لقوم أو دعا عليهم للجمع بينهما
# يؤيده ما روى سعيد عن أبي هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم كان لا يقنت
~~في الفجر إلا إذا دعا لقوم أو دعا عليهم وكذلك ما روي عن عمر أنه كان يقنت
~~في الفجر بمحضر من الصحابة وغيرهم يحمل على أنه كان في أوقات النوازل
# وعن سعيد بن جبير قال أشهد على ابن عباس أنه قال القنوت في الفجر بدعة
~~رواه الدارقطني
# ولأنها صلاة مفروضة فلم يسن فيها
# كبقية الصلوات ( فإن ائتم بمن يقنت في الفجر أو في النازلة تابعه ) لحديث
~~إنما جعل ms0461 الإمام ليؤتم فلا تختلفوا عليه ( وأمن ) المأموم ( إن كان يسمع )
~~القنوت ( وإن لم يسمع ) القنوت ( دعا ) قال في الاختيارات وإذا فعل الإمام
~~ما يسوغ فيه الاجتهاد تبعه المأموم فيه
# وإن كان هو لا يراه مثل القنوت في الفجر ووصل الوتر ( فإن نزل بالمسلمين
~~نازلة ) هي الشديدة من شدائد الدهر ( غير الطاعون ) لأنه لم يثبت القنوت في
~~طاعون عمواس
# ولا في غيره
# ولأنه شهادة للأخيار فلا يسأل رفعه ( سن لإمام الوقت خاصة ) لأنه صلى
~~الله عليه وسلم هو الذي قنت
# فيتعدى الحكم إلى من يقوم مقامه ( واختار جماعة ونائبه ) لقيامه مقامه (
~~القنوت بما يناسب تلك النازلة في كل مكتوب ) ة لفعل النبي صلى الله عليه
~~وسلم في حديث ابن عباس
# رواه أحمد وأبو داود ( إلا الجمعة ) للاستغناء عنه بالدعاء في خطبتها (
~~ويرفع صوته PageV01P421 في صلاة جهر ) قال في المبدع وظاهر كلامه مطلقا (
~~وإن قنت في النازلة كل إمام جماعة أو كل مصل لم تبطل صلاته ) لأنه من جنس
~~الصلاة
# كما لو قال آمين رب العالمين
#
# | فصل ( السنن الراتبة ) التي تفعل مع الفرائض
# ( عشر ) ركعات ( وركعة الوتر فيتأكد فعلها ويكره تركها ولا تقبل شهادة من
~~داوم عليه لسقوط عدالته ) قال أحمد من ترك الوتر عمدا فهو رجل سوء لا ينبغي
~~أن تقبل شهادته ( قال القاضي ويأثم ) واعترض بأنه لا تأثيم بترك سنة
# ويأتي له مزيد بيان في الكلام على العدالة في باب شروط من تقبل شهادته (
~~إلا في سفر فيخير بين فعلها ) أي الرواتب ( و ) بين ( تركها ) لأن السفر
~~مظنة المشقة ولذلك جاز فيه القصر ( إلا سنة فجر و ) إلا سنة ( وتر فيفعلان
~~فيه ) أي السفر كالحضر لتأكدهما لما تقدم ( وفعلها ) أي الرواتب بل السن
~~كلها سوى ما تشرع له الجماعة ( في البيت أفضل ) لحديث ابن عمر الآتي ولأنه
~~أبعد من الرياء لكن المعتكف يصليها في المسجد ( ركعتان قبل الظهر وركعتان
~~بعدها وركعتان بعد المغرب يقرأ في أولاهما بعد الفاتحة @QB@ قل يا أيها
~~الكافرون @QE@ ) وفي الثانية @QB@ قل هو الله أحد @QE@ للخبر ( وركعتان ms0462 بعد
~~العشاء وركعتان قبل الفجر ) لقول ابن عمر حفظت من النبي صلى الله عليه وسلم
~~عشر ركعات ركعتين قبل الظهر وركعتين بعدها وركعتين بعد المغرب في بيته
~~وركعتين بعد العشاء في بيته وركعتين قبل الصبح
# كانت ساعة لا يدخل فيها على النبي صلى الله عليه وسلم
# حدثتني حفصة أنه كان إذا أذن المؤذن وطلع الفجر صلى ركعتين متفق عليه
# وكذا أخبرت عائشة وصححه الترمذي ( ويسن تخفيفهما ) أي ركعتي الفجر لحديث
~~عائشة كان النبي صلى الله عليه وسلم يخفف الركعتين اللتين قبل صلاة الصبح
~~حتى إني لأقول هل قرأ ب PageV01P422 الكتاب متفق عليه
# ( و ) يسن ( الاضطجاع بعدهما على جنبه الأيمن ) قبل فرضه
# نص عليه
# لقول عائشة كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا صلى ركعتي الفجر اضطجع وفي
~~رواية فإن كنت مستيقظة حدثني وإلا اضطجع متفق عليه
# ونقل أبو طالب يكره الكلام بعدهما إنما هي ساعة تسبيح ولعل المراد في غير
~~العلم لقول الميموني كنا نتناظر أنا وأبو عبد الله في المسائل قبل صلاة
~~الفجر
# وغير الكلام المحتاج إليه ويتوجه لا يكره لحديث عائشة قاله في المبدع
# وسبقه إليه جده في الفروع ( و ) يسن ( أن يقرأ فيهما ) أي في ركعتي الفجر
~~( كسنة المغرب ) في الأولى بعد الفاتحة @QB@ قل يا أيها الكافرون @QE@ وفي
~~الثانية @QB@ قل هو الله أحد @QE@ لحديث أبي هريرة أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم قرأ في ركعتي الفجر @QB@ قل يا أيها الكافرون @QE@ وفي الثانية @QB@
~~قل هو الله أحد @QE@ رواه مسلم ( أو ) يقرأ ( في الأولى @QB@ قولوا آمنا
~~بالله @QE@ الآية ) من البقرة ( وفي الثانية @QB@ قل يا أهل الكتاب تعالوا
~~@QE@ الآية ) من آل عمران للخبر
# وتقدم في صفة الصلاة ( ويجوز فعلهما ) أي ركعتي الفجر ( راكبا ) لحديث
~~مسلم عن ابن عمر غير أنه لا يصلي عليها المكتوبة وللبخاري إلا الفرائض
~~وسأله صالح عن ذلك فقال قد أوتر النبي صلى الله عليه وسلم على بعيره
# وركعتا الفجر ما سمعت بشيء ولا أجترىء عليه ( ووقت كل راتبة منها ) أي من
~~الرواتب ( قبل الفرض ) كسنة الفجر ms0463 والظهر القبلية ( من دخول وقته ) أي وقت
~~الفرض ( إلى ) تمام ( فعله ) فسنة فجر وظهر الأولى بعدهما قضاء كما يأتي (
~~وما بعده ) أي الفرض من السنن
# كسنة الظهر الأخيرة وسنة المغرب والعشاء وقتها ( من فعله إلى آخر وقته )
~~فلا يصح تقديمها عليه ( ولا سنة ) راتبة ( لجمعة قبلها وأقلها ) أي أقل
~~السنة الراتبة ( بعدها ) أي الجمعة ( ركعتان ) لما في رواية متفق عليها عن
~~ابن عمر وركعتين بعد الجمعة في بيته ( وأكثرها ) أي السنة بعد الجمعة ( ست
~~) لما يأتي في بابه ( وفعلها ) أي سنة الجمعة ( في المسجد مكانه أفضل نصا )
~~وفيه نظر مع الحديث السابق عن ابن عمر وفي المبدع فعل جميع الرواتب في
~~البيت أفضل ( وتجزىء السنة عن تحية المسجد ) لأن المقصود من تحية المسجد
~~بداءة الداخل إليه في الصلاة وقد وجدت
# و ( لا عكس ) أي لا تجزىء تحية عن سنة لأنه لم ينو السنة PageV01P423 عند
~~إحرامه وإنما لكل امرىء ما نوى ولا تحصل التحية بركعة ولا بصلاة جنازة ولا
~~سجود تلاوة وشكر
# قال في المنتهى وإن نوى بركعتين التحية والسنة أو الفرض حصلا ( ويسن
~~الفصل بين الفرض وسنته بكلام أو قيام ) أي انتقال لقول معاوية إن النبي
~~أمرنا بذلك أن لا نوصل صلاتين حتى نتكلم أو نخرج رواه مسلم
# ( وللزوجة والأجير ) ولو خاصا ( والولد والعبد فعل السنن الرواتب مع
~~الفرض ) لأنها تابعة له ( ولا يجوز منعهم ) من السنن لأن زمنها مستثنى شرعا
# كالفرائض ( ومن فاته شيء من هذه السنن سن له قضاؤه ) لما روي أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم قضى ركعتي الفجر مع الفجر حين نام عنهما وقضى الركعتين
~~اللتين قبل الظهر بعد العصر وقسنا الباقي على ذلك ( وتقدم ) في باب شروط
~~الصلاة ( إذا فاتت ) السنن ( مع الفرائض ) مفصلا ( وسنة فجر وسنة ظهر إلا
~~وله بعدهما ) أي بعد الفجر والظهر ( قضاء ) لأن وقتهما يمتد إلى الصلاة
# ففعلهما بعد الوقت يكون قضاء ( ويبدأ بسنة الظهر ) التي ( قبلها إذا
~~قضاها ) أي السنة ( قبل ) السنة ( التي بعدها ) أي بعد الظهر ندبا مراعاة
~~للترتيب ms0464 ( ويسن غير الرواتب أربع قبل الظهر وأربع بعدها ) لما روت أم حبيبة
~~زوج النبي صلى الله عليه وسلم قالت قال النبي صلى الله عليه وسلم من حافظ
~~على أربع قبل الظهر وأربع بعدها
# حرمه الله على النار صححه الترمذي ( وأربع قبل الجمعة ) لما يأتي في
~~بابها ( وأربع قبل العصر ) لحديث ابن عمر مرفوعا رحم الله امرأ صلى قبل
~~العصر أربعا رواه الترمذي
# قال حسن غريب ( وأربع بعد المغرب ) لحديث أبي هريرة يرفعه من صلى بعد
~~المغرب ست ركعات لم يتكلم فيما بينهن بسوء عدلن له بعبادة اثنتي عشرة سنة
~~رواه الترمذي
# ( وقال الموفق ) والشارح ( ست ) أي بعد المغرب للخبر السابق ( وأربع بعد
~~العشاء ) لقول عائشة ما صلى النبي صلى الله عليه وسلم العشاء قط فدخل علي
~~إلا صلى أربع ركعات أو ست ركعات رواه أبو داود
# ( قال جماعة ) منهم الشارح وابن عبيد أن ( يحافظ عليهن ) استحبابا لما
~~تقدم ( ويسن لمن شاء ركعتان بعد أذان المغرب قبلها ) لما روى أنس قال كنا
~~نصلي على عهد النبي صلى الله عليه وسلم ركعتين بعد غروب الشمس قبل صلاة
~~المغرب قال المختار بن فلفل فقلت له أكان صلى الله عليه وسلم صلاهما قال
~~كان يرانا نصليهما فلم يأمرنا ولم ينهنا متفق عليه
# وأصح الروايتين إباحتهما
# كما تقدم في باب الأذان لحديث عبد الله المزني قال قال PageV01P424 صلى
~~الله عليه وسلم صلوا ركعتين قبل المغرب ثم قال صلوا ركعتين قبل المغرب ثم
~~قال صلوا قبل المغرب ركعتين لمن شاء خشية أن يتخذها الناس سنة متفق عليه
# وقوله يسن لمن شاء فيه نظر
# لأن السنة لا تتوقف على المشيئة إلا أن يقال أشار به إلى أن سنتيهما ليست
~~مؤكدة ( و ) يسن ( ركعتان بعد الوتر جالسا ) والأصح يباحان
# قال الأثرم سمعت أبا عبد الله يسأل عن الركعتين بعد الوتر فقال أرجو إن
~~فعله إنسان أن لا يضيق عليه ولكن يكون وهو جالس كما جاء في الحديث قلت
~~تفعله أنت قال لا ما أفعله انتهى
# لأن أكثر الواصفين ms0465 لتهجده صلى الله عليه وسلم لم يذكروهما
# منهم ابن عباس وزيد بن خالد وعائشة فيما رواه عنها عروة والقاسم وعبد
~~الله بن شقيق
#
# | فصل ( التراويح ) سنة مؤكدة سنها النبي صلى الله عليه وسلم
# وليست محدثة لعمر
# ففي المتفق عليه من حديث عائشة أن النبي صلى الله عليه وسلم صلاها
~~بأصحابه ثم تركها خشية أن تفرض وهي من أعلام الدين الظاهرة سميت بذلك لأنهم
~~كانوا يجلسون بين كل أربع يستريحون
# وقيل مشتقة من المراوحة
# وهي التكرار في الفعل
# وهي ( عشرون ركعة في رمضان ) لما روى مالك عن يزيد بن رومان قال كان
~~الناس يقومون في زمن عمر في رمضان بثلاث وعشرين ركعة والسر فيه أن الراتبة
~~عشر فضوعفت في رمضان لأنه وقت جد
# وهذا في مظنة الشهرة بحضرة الصحابة
# فكان إجماعا
# وروى أبو بكر عبد العزيز في كتابه الشافي عن ابن عباس أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم كان يصلي في شهر رمضان عشرين ركعة
# ( يجهر ) الإمام ( فيها بالقراءة ) لفعل الخلف عن السلف ( وفعلها جماعة
~~أفضل ) من فعلها فرادى
# قال أحمد كان علي وجابر وعبد الله يصلونها في الجماعة
# وروى البيهقي عن علي أنه كان يجعل للرجال إماما وللنساء إماما
# وفي حديث أبي ذر أن النبي صلى الله عليه وسلم جمع أهله وأصحابه وقال إنه
~~من قام مع الإمام حتى ينصرف كتب له قيام ليلة رواه أحمد وصححه الترمذي (
~~ولا ينقص منها ) PageV01P425 أي من العشرين ركعة لما تقدم ( ولا بأس
~~بالزيادة ) على العشرين ( نصا ) قال عبد الله بن أحمد رأيت أبي يصلي في
~~رمضان ما لا أحصي
# وكان عبد الرحمن بن الأسود يقوم بأربعين ركعة
# ويوتر بعدها بسبع ( يسلم من كل ركعتين ) لحديث صلاة الليل مثنى مثنى (
~~وإن تعذرت الجماعة صلى وحده ) لعموم قوله صلى الله عليه وسلم من قام رمضان
~~إيمانا واحتسابا غفر له ما تقدم من ذنبه و ( ينوي في كل أول ركعتين فيقول )
~~سرا ندبا ( أصلى ركعتين من التراويح المسنونة ) أو من قيام رمضان
# لحديث إنما الأعمال بالنيات ms0466 ( ويستريح بعد كل أربع ) ركعات من التراويح (
~~بجلسة يسيرة ) لما تقدم ( ولا بأس بتركها ) أي الجلسة بعد كل أربع ( ولا
~~يدعو إذا استراح ) لعدم وروده ( ولا يكره الدعاء بعد التراويح ) خلافا لابن
~~عقيل
# لعموم @QB@ فإذا فرغت فانصب @QE@ ووقتها أي التراويح ( بعد ) صلاة (
~~العشاء
# و ) بعد ( سنتها ) قال المجد في شرحه لأن سنة العشاء يكره تأخيرها عن وقت
~~العشاء المختار
# فكان إتباعها لها أولى ( قبل الوتر إلى طلوع الفجر الثاني ) فلا تصح قبل
~~صلاة العشاء فمن صلى العشاء ثم التراويح ثم ذكر أنه صلى العشاء محدثا أعاد
~~التراويح
# لأنها سنة تفعل بعد مكتوبة فلم تصح قبلها
# كسنة العشاء
# وإن طلع الفجر
# فات وقتها
# وظاهر كلامهم لا تقضى وإن صلى التراويح بعد العشاء وقبل سنتها صح جزما
# ولكن الأفضل فعلها بعد السنة على المنصوص
# هذا حاصل كلام ابن قندس
# قلت وكذا لو صلاها بعد الوتر وقبل الفجر ( وفعلها في المسجد ) أفضل لأن
~~النبي صلى الله عليه وسلم صلاها مرة ثلاث ليال متوالية كما روته عائشة
# ومرة ثلاث ليال متفرقة كما رواه أبو ذر
# وقال من قام مع الإمام حتى ينصرف حسب له قيام ليلة وكان أصحابه يفعلونها
~~في المسجد
# أوزاعا في جماعات متفرقة في عهده
# وجمع عمر الناس على أبي
# وتابعه الصحابة على ذلك ومن بعدهم ( و ) فعلها ( أول الليل أفضل ) لأن
~~الناس كانوا يقومون على عهد عمر أوله ( ويوتر بعدها ) أي التراويح ( في
~~الجماعة بثلاث ركعات ) لما تقدم PageV01P426 عن مالك عن يزيد بن رومان (
~~فإن كان له تهجد جعل الوتر بعده ) استحبابا
# لقوله صلى الله عليه وسلم اجعلوا آخر صلاتكم بالليل وترا متفق عليه
# ( وإلا ) أي وإن لم يكن له تهجد ( صلاها ) أي الوتر مع الإمام لينال
~~فضيلة الجماعة ( فإن أحب ) من له تهجد ( متابعة الإمام ) في وتره ( قام إذا
~~سلم الإمام فشفعها ) أي ركعة الوتر ( بأخرى ) ثم إذا تهجد أوتر
# فينال فضيلة متابعة الإمام حتى ينصرف وفضيلة جعل وتره آخر صلاته ( ومن
~~أوتر ) في جماعة أو منفردا ( ثم أراد الصلاة ms0467 ) تطوعا ( بعده ) أي الوتر (
~~لم ينقض وتره ) أي لم يشفعه ( بركعة ) لقول عائشة وقد سئلت عن الذي ينقض
~~وتره ذاك الذي يلعب بوتره رواه سعيد وغيره ( وصلى شفعا ما شاء إلى طلوع
~~الفجر الثاني ) لأنه قد صح عن النبي صلى الله عليه وسلم أنه كان يصلي بعد
~~الوتر ركعتين ( ولم يوتر ) اكتفاء بالوتر الذي قبل تهجده
# لقوله صلى الله عليه وسلم لا وتران في ليلة رواه أحمد وأبو داود عن قيس
~~بن طلق عن أبيه وقيس فيه لين
# ( ويكره التطوع بين التراويح ) نص عليه
# وقال فيه عن ثلاثة من أصحاب الرسول صلى الله عليه وسلم عبادة وأبي
~~الدرداء وعقبة بن عامر
# وذكر لأبي عبد الله رخصة فيه عن بعض الصحابة فقال هذا باطل
# وروى الأثرم عن أبي الدرداء أنه أبصر قوما يصلون بين التراويح فقال ما
~~هذه التراويح أتصلي وإمامك بين يديك ليس منا من رغب عنا و ( لا ) يكره (
~~طواف بينها ) أي التراويح ( ولا ) طواف ( بعدها ) وكان أهل مكة يطوفون بين
~~كل ترويحتين أسبوعا ويصلون ركعتي الطواف ( ولا ) يكره ( تعقيب وهو التطوع
~~بعد التراويح
# و ) بعد ( الوتر في جماعة سواء طال ما بينهما ) الفصل ( أو قصر ) نص عليه
# في رواية الجماعة
# ولو رجعوا إلى ذلك قبل النوم أو لم يؤخروه إلى نصف الليل
# لقول أنس لا ترجعون إلا لخير ترجونه وكان لا يرى به بأسا ولأنه خير وطاعة
~~فلم يكره كما لو أخروه إلى آخر الليل ( ويستحب أن لا ينقص عن ختمة في
~~التراويح ) ليسمع الناس جميع القرآن ( ولا ) يستحب ( أن يزيد ) الإمام على
~~ختمة
# كراهية المشقة على من خلفه نقله في الشرح عن القاضي
# وقال قال أحمد يقرأ بالقوم في شهر ما يخف عليهم
# ولا يشق سيما في الليالي القصار
# انتهى ( إلا أن يوتروا ) زيادة على ذلك ( و ) يستحب أن ( يبتدئها ) أي
~~التراويح في ( أول ليلة بسورة القلم ) يعني @QB@ اقرأ باسم ربك @QE@ بعد
~~الفاتحة لأنها أي أولها ( أول ما نزل ) من القرآن ( فإذا سجد ) للتلاوة (
~~قام فقرأ من ms0468 البقرة ) نص عليه
# والظاهر أنه قد بلغه في ذلك أثر ( وعنه أنه يقرأ بها ) أي بسورة القلم (
~~في عشاء الآخرة ) أي من الليلة الأولى من PageV01P427 رمضان ( قال الشيخ
~~وهو أحسن مما نقل عنه أنه يبتدىء بها التراويح ويختم آخر ركعة من التراويح
~~قبل ركوعه ويدعو ) نص عليه
# واحتج بأنه رأي أهل مكة وسفيان بن عيينة يفعلونه
# قال العباس بن عبد العظيم أدركت الناس بالبصرة يفعلونه وبمكة وذكر عثمان
~~( بدعاء القرآن ) وهو اللهم ارحمني بالقرآن واجعله لي إماما ونورا وهدى
~~ورحمة
# اللهم ذكرني منه ما نسيت وعلمني منه ما جهلت وارزقني تلاوته آناء الليل
~~والنهار واجعله لي حجة يا رب العالمين رواه أبو منصور المظفر بن الحسين في
~~فضائل القرآن وأبو بكر الضحاك في الشمائل
# لكن قال ابن الجوزي حديث معضل وقال لا أعلم ورد عن النبي صلى الله عليه
~~وسلم في ختم القرآن حديث غيره
# انتهى
# ولم أر في كلام الأصحاب ما قاله بدعاء القرآن
# بل نقلوا عن الفضل بن زياد أنه سأل الإمام بم أدعو قال بما شئت لكن قال
~~البيهقي في شعب الإيمان قد تساهل أهل الحديث في قبول ما ورد من الدعوات
~~وفضائل الأعمال
# ما لم يكن في رواته من يعرف بوضع الحديث والكذب في الرواية انتهى
# فلذلك اختار المصنف الدعاء بالمأثور
# لأنه صلى الله عليه وسلم أوتي جوامع الكلم
# ولم يدع حاجة إلى غيره وفيه أسوة حسنة ( ويرفع يديه ) إذا دعا لما سبق (
~~ويطيل ) القيام
# نص عليه في رواته الفضل بن زياد ( ويعظ بعد الختم ) نص عليه ( وقيل له )
~~أي الإمام أحمد ( يختم في الوتر ويدعو فسهل فيه
# قال في الحاوي الكبير لا بأس به ) وقراءة الأنعام في ركعة
# كما يفعله بعض الناس بدعة إجماعا
# قاله الشيخ تقي الدين
#
# | فصل ( يستحب حفظ القرآن إجماعا وحفظه فرض كفاية إجماعا )
# قال ابن الصلاح قراءة القرآن كرامة أكرم الله بها بني آدم والملائكة لم
~~يعطوا هذه الفضيلة
# وهي حريصة على استماعه من الأنس
# انتهى
# قال الدميري وقد يتوقف فيه ms0469 من جهة أن جبريل هو النازل بالقرآن على النبي
~~صلى الله عليه وسلم وقال الله تعالى في وصف الملائكة @QB@ فالتاليات ذكرا
~~@QE@ أي تتلو القرآن انتهى
# قلت يحتمل PageV01P428 أن يكون مراد ابن الصلاح الملائكة غير جبريل أو
~~يقال لا يلزم من نزوله به بقاء حفظه له جملة
# لكن يبعده حديث مدارسته صلى الله عليه وسلم إياه القرآن إلا أن يقال كان
~~يلهمه إلهاما عند الحاجة إلى تبليغه
# وأما تلاوة الملائكة له فلا يلزم منها حفظه ( وهو ) أي القرآن ( أفضل من
~~سائر الذكر ) لقوله صلى الله عليه وسلم يقول الرب سبحانه وتعالى من شغله
~~القرآن وذكري عن مسألتي أعطيته أفضل ما أعطي السائلين
# وفضل كلام الله تعالى على سائر الكلام كفضل الله تعالى على خلقه رواه
~~الترمذي وقال حديث حسن صحيح
# لكن الاشتغال بالمأثور من الذكر في محله كإدبار الصلوات أفضل من الاشتغال
~~بتلاوة القرآن في ذلك المحل ( و ) القرآن ( أفضل من التوراة والإنجيل )
~~والزبور وسائر الصحف ( وبعضه ) أي القرآن ( أفضل من بعض ) أما باعتبار
~~الثواب أو باعتبار متعلقه كما يدل عليه ما ورد في @QB@ قل هو الله أحد @QE@
~~والفاتحة وآية الكرسي ( ويجب ) أن يحفظ ( منه ) أي القرآن ( ما يجب في
~~الصلاة ) أي الفاتحة على المشهور أو الفاتحة وسورة على مقابله ( ويبدأ
~~الصبي وليه به قبل العلم فيقرأه كله ) لأنه إذا قرأ أولا تعود القراءة ثم
~~لزمها ( إلا أن يعسر ) عليه حفظ كله فيقرأ ما تيسر منه ( والمكلف يقدم
~~العلم بعد القراءة الواجبة ) لأنه لا تعارض بين الفرض والنفل ( كما يقدم
~~الكبير تعلم نفل العلم على نفل القراءة في ظاهر كلام الإمام والأصحاب )
~~فيما سبق في أفضل الأعمال
# هذا معنى كلامه في الفروع ( ويسن ختمه في كل أسبوع ) قال عبد الله بن
~~أحمد كان أبي يختم القرآن في النهار في كل أسبوع يقرأ كل يوم سبعا لا يكاد
~~يتركه نظرا
# أي في المصحف
# وذلك لقوله صلى الله عليه وسلم لعبد الله بن عمرو اقرأ القرآن في كل سبع
~~ولا تزيدن على ذلك ms0470 رواه أبو داود
# ( وإن قرأه ) أي القرآن ( في ثلاث فحسن ) لما روي عن عبد الله بن عمرو
~~قال قلت يا رسول الله إن لي قوة
# قال اقرأه في ثلاث رواه أبو داود
# ( ولا بأس به ) أي بالختم ( فيما دونها ) أي الثلاث ( أحيانا وفي الأوقات
~~الفاضلة كرمضان خصوصا الليالي اللاتي تطلب فيها ليلة القدر ) كأوتار العشر
~~الأخير منه ( و ) في ( الأماكن الفاضلة كمكة لمن دخلها من غير أهلها
# فيستحب الإكثار فيها من قراءة القرآن اغتناما للزمان والمكان )
~~PageV01P429 قال بعض الأصحاب والأظهر أن ذلك مقدر بالنشاط وعدم المشقة
# فمن وجد نشاطا في ختمه في أقل من ثلاث لم يكره
# وإلا كره
# لأن عثمان كان يختمه في ليلة وروي ذلك عن جمع من السلف ( ويكره تأخير
~~الختم فوق أربعين بلا عذر ) قال أحمد أكثر ما سمعت أن يختم القرآن في
~~أربعين ولأنه يفضي إلى نسيانه والتهاون به ( ويحرم ) تأخير الختم فوق
~~أربعين ( إن خاف نسيانه
# قال ) الإمام ( أحمد ما أشد ما جاء فيمن حفظه ثم نسيه
# ويستحب السواك ) قبل القراءة
# لما تقدم في بابه ( و ) يستحب ( التعوذ قبل القراءة ) لقوله تعالى @QB@
~~فإذا قرأت القرآن فاستعذ بالله من الشيطان الرجيم @QE@ و يستحب ( حمد الله
~~) تعالى ( عند قطعها ) أي الفراغ من القراءة ( على توفيقه ونعمته ) عليه
~~بجعله من آل القرآن ( و ) يستحب ( سؤال الثبات ) عليها ( و ) يقصد (
~~الإخلاص ) في القراءة لحديث إنما الأعمال بالنيات بأن ينوي به التقرب إلى
~~الله تعالى فقط ( فإن قطعها ) أي القراءة ( قطع ترك وإهمال أعاد التعوذ إذا
~~رجع إليها ) أي أراد العود إلى القراءة ( وإن قطعها لعذر عازما على إتمامها
~~إذا زال ) العذر ( كتناول شيء أو إعطائه أو أجاب سائلا ) أو عطس ونحوه (
~~كفاه التعوذ الأول ) لأنها قراءة واحدة
# وإن ترك الاستعاذة قبل القراءة قال في الآداب فيتوجه أن يأتي بها ثم يقرأ
# لأن وقتها قبل القراءة للاستحباب فلا تسقط بتركها إذن
# لأن المعنى يقتضي ذلك
# أما لو تركها حتى فرغ سقطت ( ويختم في الشتاء أول الليل ) لطوله ( وفي
~~الصيف ms0471 أول النهار ) لطوله
# روي عن ابن المبارك
# وكان يعجب أحمد لما روى طلحة بن مصرف قال أدركت أهل الخير من صدر هذه
~~الأمة يستحبون الختم أول الليل وأول النهار يقولون إذا ختم في أول النهار
~~صلت عليه الملائكة حتى يمسي
# وإذا ختم في أول الليل صلت عليه الملائكة حتى الصبح رواه الدارمي عن سعد
~~بن أبي وقاص بإسناد حسن
# ( ويجمع أهله وولده عند ختمه ) رجاء عود نفع ذلك وثوابه إليهم
# وعن ابن عباس أنه كان يجعل رجلا يراقب رجلا يقرأ القرآن
# فإذا أراد أن يختم أعلم ابن عباس فيشهد ذلك
# وروى ابن أبي داود بإسنادين صحيحين عن قتادة عن أنس كان أنس إذا ختم
~~القرآن جمع أهله ودعا ويستحب إذا فرغ من الختمة أن يشرع في أخرى
# لحديث أنس خير الأعمال الحل والرحلة
# قيل وما هما قال افتتاح القرآن وختمه ( ويدعو ) PageV01P430 عقب الختم (
~~نصا ) لفعل أنس وتقدم ( و ) يسن أن ( يكبر فقط ) فلا يستحب التهليل
~~والتحميد ( لختمه آخر كل سورة من آخر الضحى ) إلى آخره
# لأنه روي عن أبي بن كعب أنه قرأ على النبي صلى الله عليه وسلم فأمره بذلك
~~رواه القاضي في الجامع بإسناده ( ولا يكرر سورة الصمد ولا يقرأ الفاتحة
~~وخمسا ) أي خمس آيات ( من ) أول ( البقرة عقب الختم نصا ) لأنه لم يبلغه
~~فيه أثر ( ويستحب تحسين القراءة وترتيلها وإعرابها ) لقوله تعالى @QB@ ورتل
~~القرآن ترتيلا @QE@
# ( والمراد الاجتهاد على حفظ إعرابها لا أنه يجوز الإخلال به عمدا فإن ذلك
~~لا يجوز
# ويؤدب فاعله لتغييره القراءة ذكره ) الشمس محمد بن مفلح ( في الآداب
~~الكبرى عن بعض الأصحاب والتفهم في القرآن والتدبر بالقلب منه أفضل من
~~إدراجه ) أي القرآن ( كثيرا بغير تفهم ) للآية السابقة ولقوله تعالى @QB@
~~كتاب أنزلناه إليك مبارك ليدبروا آياته @QE@ ويمكن حروف المد واللين من غير
~~تكلف لقوله تعالى @QB@ ورتل القرآن ترتيلا @QE@ قال الإمام ( أحمد يحسن
~~القارىء صوته بالقرآن ويقرؤه بحزن وتدبر ) لقول أبي موسى للنبي صلى الله
~~عليه وسلم لو علمت أنك تسمع قراءتي لحبرته لك تحبيرا ms0472 وعلى كل فتحسين الصوت
~~والترنم مستحب إذا لم يفض إلى زيادة حرف فيه أو تغيير لفظه ومن الآداب عند
~~القراءة على ما ذكره الآجري وأبو موسى فإن لم يبك فليتباك
# وأن يسأل الله عند آية الرحمة ويتعوذ عند آية العذاب
# ولا يقطعها لحديث الناس
# ولعل المراد إلا من حاجة وأن تكون قراءته على العدول الصالحين العارفين
~~بمعناها وأن يتطهر ويستقبل القبلة إذا قرأ قاعدا ويتحرى أن يعرضه كل عام
~~على من هو أقرأ منه
# ويفصل كل سورة مما قبلها بالوقف أو التسمية
# ويترك المباهاة وأن يطلب به الدنيا بل ما عند الله تعالى وينبغي أن يكون
~~ذا سكينة ووقار وقناعة بما قسم الله له زاد الحافظ أبو موسى وغيره وأن لا
~~يجهر بين مصلين أو نيام أو تالين جهرا يؤذيهم
# ( قال الشيخ تقي الدين قراءة القرآن أول النهار بعد الفجر أفضل من قراءته
~~آخره ) ولعله لقوله تعالى @QB@ إن قرآن الفجر كان مشهودا @QE@ وقراءة
~~الكلمة الواحدة بقراءة قارىء أي من السبعة و قراءة الكلمة ( الأخرى
~~PageV01P431 بقراءة قارىء آخر جائزة ولو في الصلاة ما لم يكن في ذلك إحالة
~~) أي تغيير ( المعنى ) فيمتنع
# والأولى بقاؤه على الأولى في ذلك المجلس ( ولا بأس بالقراءة في كل حال
~~قائما وجالسا ومضطجعا وراكبا وماشيا ) لحديث عائشة قالت كان النبي صلى الله
~~عليه وسلم يتكىء في حجري وأنا حائض وثم يقرأ القرآن متفق عليه
# وعنها قالت إني لأقرأ القرآن وأنا مضطجعة على سريري رواه الفريابي
# ( ولا تكره ) القراءة ( في الطريق نصا ) لما روي عن إبراهيم التميمي قال
~~كنت أقرأ على أبي موسى وهو يمشي في الطريق ( ولا ) تكره القراءة ( مع حدث
~~أصغر وبنجاسة بدن وثوب ولا حال مس الذكر والزوجة والسرية وتكره ) القراءة (
~~في المواضع القذرة ) تعظيما للقرآن ( و ) تكره ( استدامتها أي القراءة (
~~حال خروج الريح ) فإذا خرجت منه أمسك عن القراءة حتى تنقضي ( و ) يكره (
~~جهره بها ) أي بالقراءة ( مع الجنازة ) لأنه إخراج لها مخرج النياحة ( ولا
~~تمنع نجاسة الفم القراءة ) ذكره القاضي
# وقال ابن ms0473 تميم الأولى المنع
# ( وتستحب ) القراءة ( في المصحف ) بتثليث الميم
# قال القاضي إنما اختار أحمد القراءة في المصحف للأخبار ثم ذكرها
# ( و ) يستحب ( الاستماع لها ) أي للقراءة لأنه يشارك القارىء في أجره (
~~ويكره الحديث عندها ) أي القراءة ( بما لا فائدة فيه ) لقوله تعالى @QB@
~~وإذا قرئ القرآن فاستمعوا له وأنصتوا لعلكم ترحمون @QE@ ولأنه إعراض عن
~~الاستماع الذي يترتب عليه الأجر بما لا طائل تحته ( وكره أحمد السرعة في
~~القراءة وتأوله القاضي إذا لم يبين الحروف وتركها ) أي السرعة ( أكمل ) لما
~~تقدم من استحباب الترتيل والتفكر ( وكره أصحابنا قراءة الإدارة ) وقال حرب
~~حسنة وللمالكية وجهان ( وهي أن يقرأ قارىء ثم يقطع ثم يقرأ غيره ) أي بما
~~بعد قراءته
# وأما لو أعاد ما قرأه الأول وهكذا فلا ينبغي الكراهة لأن جبريل كان يدارس
~~النبي صلى الله عليه وسلم القرآن في رمضان ( وحكى الشيخ عن أكثر العلماء
~~أنها ) أي قراءة الإدارة ( حسنة كالقراءة مجتمعين بصوت واحد ) ولو اجتمع
~~القوم لقراءة ودعاء وذكر
# فعنه وأي شيء أحسن منه كما قالت الأنصار
# وعنه لا بأس
# وعنه محدث
# ونقل ابن منصور ما أكرهه إذا اجتمعوا على غير وعد إلا أن يكثروا
# قال ابن منصور يعني يتخذوه عادة
# وكرهه مالك قال في الفنون أبرأ إلى الله من جموع أهل وقتنا في المساجد
~~والمشاهد PageV01P432 ليالي يسمونها إحياء ( وكره أحمد ) والأصحاب ( قراءة
~~الألحان
# وقال هي بدعة ) لما روي أن النبي صلى الله عليه وسلم ذكر في أشراط الساعة
~~أن يتخذ القرآن مزامير يقدمون أحدهم ليس بأقرئهم ولا أفضلهم إلا ليغنيهم
~~غناء ولأن الإعجاز في لفظ القرآن ونظمه
# والألحان
# تغيره ( فإن حصل معها ) أي الألحان ( تغيير نظم القرآن وجعل الحركات
~~حروفا حرم ) ذلك ( وقال الشيخ التلحين الذي يشبه الغناء مكروه ولا يكره
~~الترجيع ) وتحسين القراءة بل ذلك مستحب لحديث أبي هريرة ما أذن الله لشيء
~~كإذنه لنبي يتغنى بالقرآن يجهر به رواه البخاري
# وقال صلى الله عليه وسلم زينوا القرآن بأصواتكم وقال ليس منا من لم يتغن
~~بالقرآن قال طائفة معناه تحسين ms0474 قراءته والترنم ورفع صوته بها
# وقال أبو عبيدة وجماعة يستغني به ( وكره ابن عقيل القراءة في الأسواق
~~يصيح أهلها فيها بالنداء والبيع ) قال في الفنون قال حنبل كثير من أقوال
~~وأفعال يخرج مخرج الطاعات عند العامة وهي مآثم عند العلماء مثل القراءة في
~~الأسواق يصيح فيها أهل الأسواق بالنداء والبيع
# ولا أهل السوق يمكنهم الاستماع
# وذلك امتهان
# كذا قال
# ويتوجه احتمال يكره
# قاله في الفروع
# فيعلم منه أن قول ابن عقيل التحريم كما قال في شرح المنتهى
# ولا يجوز وأن الكراهة بحث صاحب الفروع
# قال القاضي عياض قد أجمع المسلمون على أن القرآن المتلو في جميع الأقطار
~~المكتوب في المصحف الذي بأيدي المسلمين مما جمعه الدفتان من أول @QB@ الحمد
~~لله رب العالمين @QE@ إلى آخر @QB@ قل أعوذ برب الناس @QE@ كلام الله تعالى
~~ووحيه المنزل على نبيه محمد صلى الله عليه وسلم وأن جميع ما فيه حق
# وأن من نقص منه حرفا قاصدا لذلك أو بدله بحرف آخر مكانه أو زاد فيه حرفا
~~آخر مما لم يشتمل عليه المصحف الذي وقع عليه الإجماع وأجمع عليه أنه ليس
~~بقرآن عامدا لكل هذا فهو كافر
# واقتصر عليه النووي في التبيان ( ويكره رفع الصوت بقراءة تغلط المصلين )
~~لإشغالهم ( ويجوز تفسير القرآن بمقتضى اللغة ) لأنه عربي
# وقوله @QB@ لتبين للناس ما نزل إليهم @QE@ PageV01P433 وقوله @QB@ وأجدر
~~ألا يعلموا حدود ما أنزل الله على رسوله @QE@ المراد الإحكام
# و ( لا ) يجوز تفسير القرآن ( بالرأي من غير لغة ولا نقل فمن قال في
~~القرآن ) أي فسره ( برأيه أو بما لا يعلم فليتبوأ مقعده ) أي لينزل منزله (
~~من النار
# وأخطأ ولو أصاب ) لما روي عن سعيد بن جبير عن ابن عباس مرفوعا من قال في
~~القرآن برأيه أو بما لا يعلم فليتبوأ مقعده من النار رواه أبو داود
~~والنسائي والترمذي وحسنه
# وعن سهيل بن حزم عن أبي عمران الجوني عن جندب مرفوعا من قال في القرآن
~~برأيه فأصاب فقد أخطأ رواه أبو داود والنسائي وابن ماجه والترمذي وقال غريب
~~وسهيل ضعفه الأئمة ms0475
# وقد روي هذا المعنى عن أبي بكر وعمر وغيرهما من الصحابة والتابعين
# ( ولا يجوز أن يجعل القرآن بدلا من الكلام مثل أن يرى رجلا جاء في وقته
~~فيقول @QB@ ثم جئت على قدر يا موسى @QE@ ) وإذا قال الصحابي ما يخالف
~~القياس فهو توقيف ( ويلزم الرجوع إلى تفسير الصحابي ) لأنهم شاهدوا التنزيل
~~وحضروا التأويل
# فهو إمارة ظاهرة
# و ( لا ) يلزم الرجوع إلى تفسير ( التابعي ) لأن قوله ليس بحجة على
~~المشهور
# قال بعضهم ولعله مراد غيره إلا أن ينقل ذلك عن العرب
# قاله في الفروع
# ولا يعارضه ما نقله المروزي ننظر ما كان عن النبي صلى الله عليه وسلم فإن
~~لم يكن فعن أصحابه
# فإن لم يكن فمن التابعين لإمكان حمله على إجماعهم لا على ما انفرد به
~~أحدهم
# قاله القاضي
# ( ولا يجوز النظر في كتب أهل الكتاب نصا ) لأنه صلى الله عليه وسلم غضب
~~حين رأى مع عمر صحيفة من التوراة وقال أفي شك أنت يا ابن الخطاب الحديث
# ( ولا ) النظر في ( كتب أهل البدع و ) لا النظر في ( الكتب المشتملة على
~~الحق والباطل ولا روايتها ) لما في ذلك من ضرر إفساد العقائد ( وتقدم في
~~نواقض الوضوء جملة من أحكام المصحف ) فينبغي مراجعتها
# وينبغي لحامل القرآن أن يكون على أكرم الأحوال وأكرم الشمائل
# قال الفضيل بن عياض حامل القرآن حامل راية الإسلام
# لا ينبغي له أن يلهو مع من يلهو ولا يسهو مع من يسهو ولا يلغو مع من يلغو
# تعظيما لحق القرآن PageV01P434
#
# | فصل ( تستحب النوافل المطلقة في جميع الأوقات )
# من ليل أو نهار ( إلا أوقات النهي ) فيحرم فيها كما يأتي ( وصلاة الليل
~~سنة مرغب فيها
# وهي أفضل من صلاة النهار ) لحديث أبي هريرة أفضل الصلاة بعد الفريضة صلاة
~~الليل رواه مسلم وفيه أيضا إن في الليل ساعة لا يوافقها رجل مسلم يسأل الله
~~تعالى خيرا من أمر الدنيا والآخرة إلا أعطاه إياه ولأن الليل محل الغفلة
~~وعمل السر أفضل من عمل العلانية ( وبعد النوم أفضل لأن الناشئة لا تكون إلا
~~بعد ms0476 رقدة ) ومن لم يرقد فلا ناشئة له
# قاله أحمد
# وقال هي أشد وطأة أي تثبتا تفهم ما تقرأ وتعي أذنك
# ( والتهجد إنما هو بعد النوم ) وظاهره ولو يسيرا ( فإذا استيقظ ) من نومه
~~( ذكر الله تعالى وقال ما ورد بعد الاستيقاظ
# ومنه لا إله إلا الله وحده لا شريك له له الملك وله الحمد وهو على كل شيء
~~قدير الحمد لله وسبحان الله ولا إله إلا الله والله أكبر ولا حول ولا قوة
~~إلا بالله ثم إن قال اللهم اغفر لي أو دعا استجيب له فإن توضأ وصلى قبلت
~~صلاته ) لحديث عبادة بن الصامت من تعار من الليل فقال فذكره رواه البخاري
# وقوله تعار بتشديد الراء أي استيقظ
# وقوله اغفر لي أو دعا هو شك من الوليد بن مسلم أحد الرواة
# وهو شيخ شيوخ البخاري وأبي داود والترمذي وغيرهم في هذا الحديث ( ثم يقول
~~) يعني إذا استيقظ من نومه ( الحمد لله الذي أحياني بعد ما أماتني وإليه
~~النشور ) رواه البخاري عن حذيفة بن اليمان وعن أبي ذر مرفوعا ( لا إله إلا
~~أنت لا شريك لك سبحانك استغفرك لذنبي وأسألك رحمتك
# اللهزدني علما
# ولا تزغ قلبي بعد إذ هديتني وهب لي من لدنك رحمة إنك أنت الوهاب ) روى
~~أبو داود عن عائشة أنه صلى الله عليه وسلم كان يقوله إذا استيقظ ( الحمد
~~لله الذي رد علي روحي وعافاني في جسدي وأذن لي بذكره ) رواه ابن السني
~~بإسناد صحيح عن أبي هريرة عن النبي صلى الله عليه وسلم إذا استيقظ أحدكم
~~فليقل ذكره ( ثم يستاك ) إذا استيقظ ويشوص فاه
# لما تقدم في السواك
# من فعله صلى الله عليه وسلم
# ( وإذا توضأ وقام إلى الصلاة من جوف الليل إن شاء استفتح باستفتاح
~~المكتوبة ) وسبق في صفة الصلاة ( وإن شاء ) استفتح ( بغيره
# كقوله اللهم لك الحمد أنت نور PageV01P435 السموات والأرض ومن فيهن ولك
~~الحمد أنت قيوم السموات والأرض ومن فيهن ولك الحمد أنت رب السموات والأرض
~~ومن فيهن
# ولك الحمد أنت ملك السموات والأرض ومن ms0477 فيهن
# ولك الحمد أنت الحق ولقاؤك حق وقولك حق والجنة حق والنار حق والنبيون حق
~~ومحمد حق والساعة حق
# اللهم لك أسلمت وبك آمنت وعليك توكلت وإليك أنبت وبك خاصمت وإليك حاكمت )
~~أي رفعت الحكم إليك فلا حكم إلا لك ( فاغفر لي ما قدمت وما أخرت وما أسررت
~~وما أعلنت وما أنت أعلم به مني أنت المقدم وأنت المؤخر
# لا إله إلا أنت ولا حول ولا قوة إلا بالله ) لخبر ابن عباس
# قال كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا قام يتهجد من الليل قال اللهم لك
~~الحمد أنت نور السموات والأرض ومن فيهن ولك الحمد أنت قيوم السموات والأرض
~~ومن فيهن ولك الحمد أنت ملك السموات والأرض ومن فيهن ولك الحمد أنت الحق
~~ووعدك الحق وقولك الحق ولقاؤك حق والجنة حق والنار حق والساعة حق والنبيون
~~حق ومحمد حق
# اللهم لك أسلمت وبك آمنت وعليك توكلت وإليك أنبت وبك خاصمت وإليك حاكمت
~~إلى آخر ما تقدم متفق عليه
# ( وإن شاء إذا افتتح الصلاة قال اللهم رب جبريل وميكائيل وإسرافيل فاطر
~~السموات والأرض عالم الغيب والشهادة أنت تحكم بين عبادك فيما كانوا فيه
~~يختلفون اهدني لما اختلف فيه من الحق بإذنك إنك تهدي من تشاء إلى صراط
~~مستقيم ) رواه مسلم عن عائشة أنه صلى الله عليه وسلم كان إذا قام من الليل
~~افتتح به صلاته فقال فذكره ( ويسن أن يفتتح تهجده بركعتين خفيفتين ) لحديث
~~أبي هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال إذا قام أحدكم من الليل فليفتتح
~~صلاته بركعتين خفيفتين رواه أحمد ومسلم وأبو داود
# ( و ) يسن ( أن يقرأ حزبه ) أي الحصة التي يقرؤها كل ليلة ( من القرآن
~~فيه ) أي في تهجده
# فإن النبي صلى الله عليه وسلم كان يفعله
# قاله في الشرح ( وأن يغفى بعد تهجده ) لئلا يظهر عليه أثر النعاس
# لقول ابن عباس في وصف تهجده صلى الله عليه وسلم ثم أوتر ثم اضطجع حتى
~~جاءه المؤذن وكذلك قالت عائشة ثم ينام متفق عليهما
# ( والنصف الأخير ms0478 أفضل من ) النصف ( الأول و ) أفضل ( من الثلث الأوسط )
~~لحديث عمرو بن عبسة قال قلت يا رسول الله أي الليل أسمع قال جوف الليل
~~الآخر فصل ما شئت وفي الصحيحين ينزل ربنا كل ليلة إلى السماء الدنيا
~~PageV01P436 حين يبقى ثلث الليل الآخر فيقول من يدعوني فاستجيب له من
~~يسألني فأعطيه من يستغفرني فأغفر له وفي رواية لمسلم حين يمضي ثلث الليل
~~وفي أخرى له إذا مضى شطر الليل أو ثلثاه قال ابن حبان في صحيحه يحتمل أن
~~يكون النزول في بعض الليالي هكذا وفي بعضها هكذا ( والأثلث بعد النصف أفضل
~~نصا ) لقوله صلى الله عليه وسلم أفضل الصلاة صلاة داود
# كان ينام نصف الليل ويقوم ثلثه وينام سدسه
# ( وكان قيام الليل واجبا على النبي صلى الله عليه وسلم ) لقوله تعالى
~~@QB@ يا أيها المزمل قم الليل إلا قليلا @QE@ ولم ينسخ وقطع في الفصول
~~والمستوعب بنسخه
# ( ولا يقومه كله ) لقول عائشة رضي الله عنها ما علمت أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم قام ليلة حتى الصباح قال في الفروع وظاهر كلامهم ولا ليالي العشر
~~فيكون قول عائشة إنه أحيى الليل
# أي كثيرا منه أو أكثره
# ويتوجه بظاهره احتمال ويخرج من ليلة العيد
# ويحمل قولها الأول على غير العشر أو لم يكثر ذلك منه واستحبه شيخنا وقال
~~قيام بعض الليالي كلها مما جاءت به السنة ( إلا ليلة عيد ) لحديث من أحيى
~~ليلة العيد أحيى الله قلبه يوم تموت القلوب رواه الدارقطني في علله
# وفي معناها ليلة النصف من شعبان
# كما ذكره ابن رجب في اللطائف ( وتكره مداومة قيامه كله ) لأنه لا بد في
~~قيامه كله من ضرر أو تفويت حق
# وعن أنس مرفوعا ليصل أحدكم نشاطه فإذا كسل أو فتر فليقعد وكسل بكسر السين
~~وعن عائشة مرفوعا أحب العمل إلى الله أدومه وإن قل وعنها مرفوعا خذوا من
~~العمل ما تطيقون
# فوالله لا يسأم الله حتى تسأموا متفق على ذلك
# ( ويستحب التنفل بين العشاءين وهو ) أي التنفل بين العشاءين ( من قيام
~~الليل لأنه ms0479 ) أي الليل ( من المغرب إلى طلوع الفجر الثاني ) لقول أنس بن لك
~~في قوله تعالى @QB@ تتجافى جنوبهم عن المضاجع @QE@ الآية قال كانوا يتنقلون
~~بين المغرب والعشاء يصلون رواه أبو داود
# قال عبد الله كان أبي ساعة يصلي عشاء الآخرة ينام نومة خفيفة ثم يقوم إلى
~~الصباح يصلي ويدعو
# وقال ما سمعت بصاحب حديث لا يقوم بالليل
# ( ويستحب أن يكون له تطوعات يداوم عليها وإذا فاتت يقضيها ) لقول عائشة
~~كان صلى الله عليه وسلم إذا عمل عملا أثبته
# وكان PageV01P437 إذا نام من الليل أو مرض صلى اثنتي عشرة ركعة رواه مسلم
# ( و ) يستحب ( أن يقول عند الصباح والمساء ) ما ورد
# قال الموفق البغدادي في ذيل فصيح ثعلب الصباح عند الغروب من نصف الليل
~~الأخير إلى الزوال
# ثم المساء إلى آخر نصف الليل اه
# ومن الوارد في ذلك قراءة @QB@ قل هو الله أحد @QE@ والمعوذتين ثلاث مرات
~~حين يمسي وحين يصبح
# وإنه يكفي من كل شيء
# وعن عثمان مرفوعا ما من عبد يقول في صباح كل يوم ومساء كل ليلة بسم الله
~~الذي لا يضر مع اسمه شيء في الأرض ولا في السماء وهو السميع العليم ثلاث
~~مرات لا يضره شيء رواه أبو داود وغيره
# وعنه صلى الله عليه وسلم من قال إذا أصبح وإذا أمسى رضيت بالله ربا
~~وبالإسلام دينا وبمحمد صلى الله عليه وسلم نبيا إلا كان حقا على الله أن
~~يرضيه رواه أبو داود وابن ماجه
# وزاد يوم القيامة وعنه من قال حين يصبح اللهم ما أصبح بي من نعمة أو بأحد
~~من خلقك فمنك وحدك لا شريك لك
# فلك الحمد ولك الشكر فقد أدى شكر يومه
# ومن قال مثل ذلك حين يمسي فقد أدى شكر ليلته رواه أبو داود
# ( و ) يستحب أن يقول عند ( النوم والانتباه ) ما ورد ومنه حديث حذيفة كان
~~النبي صلى الله عليه وسلم إذا أخذ مضجعه من النوم وضع يده تحت خده ثم يقول
~~اللهم باسمك أموت وأحيا
# وإذا استيقظ قال الحمد لله الذي أحيانا ms0480 بعدما أماتنا وإليه النشور رواه
~~البخاري
# ( وفي السفر ) ما ورد
# ومنه حديث مسلم عن ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم كان إذا استوى
~~على بعيره خارجا إلى سفره كبر ثلاثا ثم قال @QB@ سبحان الذي سخر لنا هذا
~~وما كنا له مقرنين وإنا إلى ربنا لمنقلبون @QE@
# اللهم إنا نسألك في سفرنا هذا البر والتقوى ومن العمل ما ترضى
# اللهم هون علينا سفرنا هذا واطو عنا بعده
# اللهم أنت الصاحب في السفر والخليفة في الأهل
# اللهم إني أعوذ بك من وعثاء السفر وكآبة المنظر وسوء المنقلب في المال
~~والأهل وإذا رجع قالهن وزاد فيهن آيبون تائبون لربنا حامدون ومعنى مقرنين
~~مطيقين
# ( وغير ذلك ) المتقدم ( مما ورد ) ومنه ما تقدم عند النظر في المرآة وآخر
~~الوضوء ونحوهما
# ومنه ما يقال للمسافر سفرا مباحا استودع الله دينك وأمانتك وخواتيم عملك
# وزودك الله التقوى PageV01P438 ويقول إذا نزل منزلا أعوذ بكلمات الله
~~التامات كلها من شر ما خلق لحديث مسلم عن خولة ويستحب أن ينوي عند نومه من
~~الليل قيام ليله ( واستحب ) الإمام ( أحمد أن تكون له ركعات معلومة من
~~الليل والنهار فإذا نشط طولها وإذا لم ينشط خففها ) لحديث أحب العمل إلى
~~الله أدومه وإن قل
# ( وصلاة الليل والنهار مثنى مثنى ) أي يسلم فيها من كل ركعتين
# لحديث ابن عمر مرفوعا صلاة الليل والنهار مثنى مثنى رواه الخمسة
# واحتج به أحمد
# وليس بمناقض للحديث الذي خص فيه الليل بذلك
# وهو قوله صلى الله عليه وسلم صلاة الليل مثنى مثنى متفق عليه
# لأنه وقع جوابا عن سؤال سائل عينه في سؤاله
# ومثله لا يكون مفهومه حجة باتفاق
# ولأنه سيق لبيان حكم الوتر والنصوص بمطلق الأربع لا تنفي فضل الفصل
~~بالسلام ( وإن تطوع في النهار بأربع كالظهر فلا بأس ) أي لا كراهة لحديث
~~أبي أيوب أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يصلي قبل الظهر أربعا لا يفصل
~~بينهن بتسليم رواه أبو داود وابن ماجه ( وإن سردهن ) أي الأربع ( ولم يجلس
~~إلا في آخرهن جاز ms0481 وقد ترك الأفضل ) لأنه أكثر عملا ( ويقرأ في كل ركعة ) من
~~الأربع ( بالفاتحة وسورة ) كسائر التطوعات ( وإن زاد على أربع نهارا ) كره
~~وصح
# ( أو ) زاد على ( اثنتين ليلا ولو جاوز ثمانيا علم العدد أو نسيه بسلام
~~واحد كره وصح ) أما الكراهة فلمخالفته ما تقدم
# وأما الصحة فلأن النبي صلى الله عليه وسلم قد صلى الوتر خمسا وسبعا وتسعا
~~بسلام واحد وهو تطوع فألحقنا به سائر التطوعات
# وعن أم هانىء قالت صلى النبي صلى الله عليه وسلم يوم الفتح الضحى ثماني
~~ركعات لم يفصل بينهن وهذا لا ينافي روايتها الأخرى عنه أنه سلم من كل
~~ركعتين لأنه من الجائز أنها رأته يصليها مرتين أو أكثر
# قلت ينبغي تقييد الكراهة بما عدا الوتر
# كما يعلم مما تقدم ( والتطوع في البيت أفضل ) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~عليكم بالصلاة في بيوتكم
# فإن خير صلاة المرء في بيته إلا المكتوبة رواه مسلم
# ولأنه أقرب إلى الإخلاص ( وإسراره أي عدم إعلانه أفضل إن كان مما لا تشرع
~~له الجماعة ) فإن كان مما تشرع له الجماعة كالكسوف والاستسقاء والتراويح
~~والوتر بعدها
# ففعله في غير البيت كالمسجد وإظهاره أفضل لشبهه بالفرائض وكذا السنن من
~~المعتكف وسنة الجمعة على ما تقدم فعلها في المسجد أفضل ( ولا بأس بصلاة
~~التطوع جماعة ) كما تفعل فرادى
# لأنه صلى الله عليه وسلم PageV01P439 فعل الأمرين كليهما وكان أكثر
~~تطوعاته منفردا قاله في الشرح قال في الاختيارات وما سن فعله منفردا كقيام
~~الليل وصلاة الضحى ونحو ذلك إن فعل جماعة في بعض الأحيان فلا بأس بذلك لكن
~~لا يتخذ سنة راتبة ( ويكره جهره فيه ) أي التطوع ( نهارا ) لحديث صلاة
~~النهار عجماء والمراد غير الكسوف والاستسقاء بدليل ما يأتي في بابها
# ( و ) المتطوع ( ليلا يراعي المصلحة فإن كان الجهر أنشط في القراءة أو
~~بحضرته من يستمع قراءته أو ينتفع بها فالجهر أفضل ) لما يترتب عليه من هذه
~~المصالح ( وإن كان بقربه من يتهجد أو يستضر برفع صوته ) من نائم أو غيره (
~~أو خاف رياء فالإسرار ms0482 أفضل ) دفعا لتلك المفسدة ( وما ورد عن النبي صلى
~~الله عليه وسلم تخفيفه ) كركعتي الفجر وركعتي افتتاح قيام الليل وتحية
~~المسجد إذا دخل والإمام يخطب يوم الجمعة ( أو ) ورد عن النبي صلى الله عليه
~~وسلم ( تطويله ) كصلاة الكسوف ( فالأفضل اتباعه ) لقوله تعالى @QB@ لقد كان
~~لكم في رسول الله أسوة حسنة @QE@ وما عداه أي ما عدا ما ورد عنه صلى الله
~~عليه وسلم تخفيفه وتطويله ( فكثرة الركوع والسجود فيه أفضل من طول القيام )
~~لقول النبي صلى الله عليه وسلم أقرب ما يكون العبد من ربه وهو ساجد وعن
~~ثوبان قال سمعت النبي صلى الله عليه وسلم يقول عليك بكثرة السجود فإنك لن
~~تسجد لله سجدة إلا رفعك الله بها درجة وحط عنك بها خطيئة وعن ربيعة بن كعب
~~السلمي أنه قال للنبي صلى الله عليه وسلم أسألك مرافقتك في الجنة فقال أعني
~~على نفسك بكثرة السجود رواه أحمد ومسلم وأبو داود
# وعن عبادة بن الصامت أنه سمع النبي صلى الله عليه وسلم يقول ما من عبد
~~يسجد لله سجدة إلا كتب الله له بها حسنة ورفع بها له درجة
# فاستكثروا من السجود رواه ابن ماجه
# ولأن السجود في نفسه أفضل وآكد بدليل أنه يجب في الفرض والنفل
# ولا يباح بحال إلا لله تعالى
# والقيام يسقط في النفل
# ويباح في غير الصلاة للوالدين والعالم وسيد القوم والاستكثار مما هو آكد
~~وأفضل أولى ( ويستحب الاستغفار بالسحر والإكثار منه ) لقوله تعالى @QB@
~~وبالأسحار هم يستغفرون @QE@ وسيد الاستغفار اللهم أنت ربي لا إله إلا أنت
~~خلقتني وأنا عبدك وأنا على عهدك ووعدك ما استطعت أعوذ بك من شر ما صنعت
~~أبوء لك بنعمتك علي وأبوء بذنبي فاغفر لي PageV01P440 فإنه لا يغفر الذنوب
~~إلا أنت قال في الفروع وظاهره بقوله كل أحد
# وكذا ما في معناه وقال شيخنا تقول المرأة أمتك بنت عبدك أو بنت أمتك وإن
~~كان قولها عبدك له مخرج في العربية بتأويل شخص ( ومن فاته تهجده قضاه قبل
~~الظهر ) لما روى أحمد ومسلم وأهل ms0483 السنن عن عمر مرفوعا من نام عن حزبه من
~~الليل أو عن شيء منه فقرأه ما بين صلاة الفجر وصلاة الظهر كتب له كأنما
~~قرأه من الليل ( وتقدم في سجود السهو ومن نوى عددا فزاد عليه ) وحاصله إن
~~نوى ركعتين نهارا له أن يصليهما أربعا وليلا فلا ( وصلاة القاعد على النصف
~~من أجر صلاة القائم إلا المعذور ) لقوله صلى الله عليه وسلم من صلى قائما
~~فهو أفضل ومن صلى قاعدا فله أجر نصف القائم متفق عليه
# ولفظ مسلم صلاة الرجل قاعدا نصف الصلاة قالت عائشة إن النبي صلى الله
~~عليه وسلم لم يمت حتى كان كثيرا من صلاته وهو جالس رواه مسلم
# وسومح في التطوع ترك القيام
# ترغيبا في تكثيره ( ويسن أن يكون في حال القعود متربعا ) روي عن ابن عمر
~~وأنس
# ( فإذا بلغ الركوع فإن شاء قام فركع وإن شاء ركع من قعود لكن يثني رجليه
~~في الركوع والسجود ) روي عن أنس
# لحديث عائشة قالت رأيت النبي صلى الله عليه وسلم متربعا رواه الدارقطني
~~والنسائي وصححه ابن حبان والحاكم قال على شرط الشيخين وقالت لم أر النبي
~~صلى الله عليه وسلم يصلي صلاة الليل قاعدا قط حتى أسن فكان يقرأ قاعدا حتى
~~إذا أراد أن يركع قام فقرأ نحوا من ثلاثين آية أو أربعين آية ثم ركع متفق
~~عليه وعنها أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يصلي ليلا طويلا قاعدا وكان
~~إذا قرأ وهو قائم ركع وسجد وهو قائم وإذا قرأ وهو قاعد ركع وسجد وهو قاعد
~~رواه مسلم ( ويجوز له القيام إذا ابتدأ الصلاة جالسا ) لحديث عائشة المتقدم
# ( و ) يجوز ( عكسه ) بأن يبتدىء الصلاة قائما ثم يجلس ( ولا يصح ) النفل
~~( من مضطجع لغير عذر ) لعموم الأدلة على افتراض الركوع والسجود والاعتدال
~~عنهما ولم ينقل عنه صلى الله عليه وسلم فعل ذلك ليخصص به العموم ( و )
~~التنفل ( له ) أي لعذر مضطجعا ( يصح ) كالفرض وأولى ( ويسجد ) المتنفل
~~مضطجعا ( إن قدر عليه ) أي على السجود ( وإلا ) بأن لم يقدر على ms0484 السجودإ (
~~أومأ ) به لحديث إذا أمرتكم بأمر فأئتوا منه ما استطع PageV01P441
#
# | فصل ( تسن صلاة الضحى )
# لما روى أبو هريرة قال أوصاني خليلي الرسول صلى الله عليه وسلم بثلاث
~~صيام ثلاثة أيام من كل شهر وركعتي الضحى وأن أوتر قبل أن أنام رواه أحمد
~~ومسلم وعن أبي الدرداء ونحوه
# متفق عليه
# ( ووقتها ) أي صلاة الضحى ( من خروج وقت النهي ) أي ارتفاع الشمس قيد رمح
~~( إلى قبيل الزوال ما لم يدخل وقت النهي ) أي وقت الاستواء ( وعدم المداومة
~~عليها أفضل ) وفي المبدع تكره مداومتها بل تفعل غبا نص عليه
# لقول عائشة ما رأيت النبي صلى الله عليه وسلم يصلي الضحى قط متفق عليه
# وروى أبو سعيد الخدري قال كان النبي صلى الله عليه وسلم يصلي الضحى حتى
~~نقول لا يدعها ويدعها حتى نقول لا يصليها رواه أحمد والترمذي وقال حسن غريب
# ولأن في المداومة عليها تشبيها بالفرائض
# ( واستحبها ) أي المداومة عليها ( جموع محققون ) منهم الآجري
# وابن عقيل وأبو الخطاب ( وهو أصوب ) لما تقدم من حديث أبي هريرة وأبي
~~الدرداء وغيرهما ( واختارها ) أي هذه الرواية ( الشيخ لمن لم يقم من الليل
~~) حتى لا يفوته كل منهما ( والأفضل فعلها إذا اشتد الحر ) لحديث زيد بن
~~أرقم أن النبي صلى الله عليه وسلم قال صلاة الأوابين حين ترمض الفصال رواه
~~أحمد ومسلم ومعناه أن تحمى الرمضاء وهي الرمل
# فتبرك الفصال من شدة الحر ( وأقلها ركعتان وأكثرها ثمان ) لحديث أنس أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم قال من قعد مصلاه حين ينصرف من الصبح حتى يسبح
~~ركعتي الضحى لا يقول إلا خيرا غفر له خطاياه وإن كانت أكثر من زبد البحر
~~رواه أبو داود
# وعن عائشة قالت كان النبي صلى الله عليه وسلم يصلي الضحى أربع ركعات
~~ويزيد ما شاء رواه أحمد ومسلم
# وعن جابر بن عبد الله قال كنت أعرض بعيرا لي على النبي صلى الله عليه
~~وسلم فأبصرته يصلي الضحى ستا رواه البخاري في تاريخه وروت أم هانىء أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم ms0485 عام الفتح صلى ثماني ركعات سبحة الضحى رواه
~~الجماعة
# وعن أنس قال رأيت النبي صلى الله عليه وسلم في سفر صلى سبحى الضحى ثماني
~~ركعات رواه أحمد ( ويصح التطوع المطلق بفرد كركعة ونحوها كثلاث وخمس )
~~لقوله صلى الله عليه وسلم لأبي ذر الصلاة خير موضوع استكثروا أو أقل رواه
~~ابن PageV01P442 حبان في صحيحه
# وعن عمر أنه دخل المسجد فصلى ركعة فتبعه رجل فقال يا أمير المؤمنين إنما
~~صليت ركعة قال هو تطوع فمن شاء زاد ومن شاء نقص وصح عن اثني عشر من الصحابة
~~تقصير الوتر بركة وهو تطوع ( مع الكراهة ) لقوله صلى الله عليه وسلم صلاة
~~الليل والنهار مثنى مثنى والمراد غير الوتر ( و ) تسن ( صلاة الاستخارة إذا
~~هم بأمر ) أطلقه الإمام والأصحاب ( وظاهره ولو في حج أو غيره من العبادات
~~وغيرها
# والمراد في ذلك الوقت ) فيكون قول أحمد كل شيء من الخير يبادر به بعد فعل
~~ما ينبغي فعله
# قاله في الفروع ( إن كان ) الحج ونحوه ( نفلا ) فتكون الاستخارة في
~~المباحات والمندوبات والمحرمات لا الواجبات والمكروهات ( فيركع ركعتين من
~~غير الفريضة ثم يقول اللهم إني أستخيرك بعلمك وأستقدرك بقدرتك وأسألك من
~~فضلك العظيم فإنك تقدر ولا أقدر وتعلم ولا أعلم وأنت علام الغيوب
# اللهم إن كنت تعلم أن هذا الأمر ويسميه بعينه خير لي في ديني ومعاشي
~~وعاقبة أمري أو في عاجل أمري وآجله فاقدره لي ويسره لي ثم بارك لي فيه وإن
~~كنت تعلم أن هذا الأمر شر لي في ديني ومعاشي وعاقبة أمري أو في عاجل أمري
~~وآجله فاصرفه عني واصرفني عنه واقدر لي الخير حيث كان ثم ارضني به ) لحديث
~~جابر رواه البخاري والترمذي
# ولفظه ثم ارضني به له ( ويقول فيه مع العافية ولا يكون وقت الاستخارة
~~عازما على الأمر ) الذي يستخير فيه ( أو ) على ( عدمه فإنه خيانة في التوكل
~~ثم يستشير فإذا ظهرت المصلحة في شيء فعله ) فينجح مطلوبه ( و ) تسن ( صلاة
~~الحاجة إلى الله ) تعالى ( أو إلى آدمي ) ف ( يتوضأ ويحسن الوضوء ثم ms0486 ليصل
~~ركعتين ثم ليثن على الله ) تعالى ( وليصل على النبي صلى الله عليه وسلم ثم
~~ليقل لا إله إلا الله
# الحليم الكريم لا إله إلا الله العلي العظيم
# سبحان الله رب العرش العظيم الحمد لله رب العالمين أسألك موجبات رحمتك
~~وعزائم مغفرتك والغنيمة من كل بر والسلامة من كل إثم لا تدع لي ذنبا إلا
~~غفرته ولا هما إلا فرجته ولا حاجة هي لك رضا إلا قضيتها يا أرحم الراحمين )
~~لحديث عبد الله بن أبي أوفى
# رواه ابن ماجه والترمذي
# وقال غريب ( و ) تسن ( صلاة التوبة إذا أذنب ذنبا يتطهر ثم يصلي ركعتين
~~ثم يستغفر الله تعالى ) لحديث علي عن أبي بكر قال سمعت النبي صلى الله عليه
~~وسلم يقول ما من رجل يذنب ذنبا ثم يقوم فيتطهر ثم يصلي ركعتين ثم يستغفر
~~الله إلا غفر له
# ثم قرأ @QB@ والذين إذا فعلوا فاحشة أو ظلموا أنفسهم ذكروا الله @QE@
~~الآية رواه أبو PageV01P443 داود والترمذي
# وقال حسن غريب لكنه من رواية أبي الورقاء وهو ضعيف ( وعند جماعة وصلاة
~~التسبيح ونصه لا ) قال ما يعجبني
# قيل
# لم قال ليس فيها شيء يصح ونفض يده كالمنكر
# ولم يرها مستحبة
# قال الموفق وإن فعلها إنسان فلا بأس
# فإن النوافل والفضائل لا يشترط صحة الحديث فيها وهي ( أربع ركعات يقرأ في
~~كل ركعة بالفاتحة وسورة ثم يسبح ويحمد ويهلل ويكبر خمس عشرة مرة قبل أن
~~يركع ثم يقولها ) أي سبحان الله والحمد لله ولا إله إلا الله والله أكبر (
~~في ركوعه عشرا ثم ) يقولها ( بعد رفعه منه ) أي من الركوع ( عشرا ثم يقولها
~~في سجوده عشرا ثم ) يقولها ( بعد رفعه منه عشرا ثم في سجوده عشرا ثم بعد
~~رفعه ) منه ( قبل أن يقوم عشرا ثم ) يفعل ( كذلك في كل ركعة ) من الأربع
~~ركعات
# ( يفعلها ) أي صلاة التسبيح على القول باستحبابها ( كل يوم مرة فإن لم
~~يفعل ) كل يوم ( ففي كل جمعة مرة فإن لم يفعل ) كل جمعة ( ففي كل شهر مرة
~~فإن لم يفعل ) كل شهر ms0487 ( ففي كل سنة مرة فإن لم يفعل ) كل سنة ( ففي العمر
~~مرة ) لما روى أبو داود والترمذي عن ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~قال للعباس بن عبد المطلب يا عماه ألا أعطيك ألا أمنحك
# ألا أفعل بك عشرة خصال إذا أنت فعلت ذلك غفر لك ذنبك أوله وآخره وقديمه
~~وحديثه
# خطؤه وعمده صغيره وكبيره سره وعلانيته عشر خصال أن تصلي أربع ركعات وذكر
~~ما تقدم
# ( و ) تسن ( صلاة تحية المسجد وتأتي إن شاء الله في آخر ) باب صلاة (
~~الجمعة ) موضحة ( و ) تسن ( سنة الوضوء ) أي ركعتان عقبه وتقدم ( و ) يسن (
~~إحياء ما بين العشاءين ) للخبر ( وتقدم ) وأنه من قيام الليل ( وأما صلاة
~~الرغائب والصلاة الألفية ليلة نصف شعبان فبدعة لا أصل لهما
# قاله الشيخ وقال وأما ليلة النصف من شعبان ففيها فضل وكان في السلف من
~~يصلي فيها لكن الاجتماع فيها لإحيائها في المساجد بدعة اه
# وفي استحباب قيامها ) أي ليلة النصف من شعبان ( ما في ) إحياء ( ليلة
~~العيد وهذا معنى كلام ) عبد الرحمن بن أحمد ( بن رجب ) البغدادي ثم الدمشقي
~~( في ) كتابه المسمى ( اللطائف ) في الوظائف
# ويعضده حديث من أحيى ليلتي العيدين وليلة النصف من شعبان أحيى الله قلبه
~~يوم تموت القلوب رواه المنذري في تاريخه بسنده عن ابن كردوس عن أبيه
# قال جماعة وليلة عاشوراء وليلة أول رجب وليلة نصف شعبان
# وفي الرعاية وفي الغنية وبين الظهر والعصر
# ولم يذكر ذلك جماعة
# وهو أظهر لضعف الأخبار وهو PageV01P444 قياس نصه في صلاة التسبيح
# وأولى وفي آداب القاضي صلاة القادم
# ولم يذكر أكثرهم صلاة من أراد سفرا
# ويأتي في أول الحج
# قاله في الفروع
#
# | فصل ( سجدة التلاوة سنة مؤكدة )
# وليست بواجبة خلافا لأبي حنيفة وأصحابه
# لما روى زيد بن ثابت قال قرأت على النبي صلى الله عليه وسلم والنجم فلم
~~يسجد فيها رواه الجماعة وفي لفظ الدارقطني فلم يسجد منا أحد وقرأ عمر يوم
~~الجمعة على المنبر سورة النحل حتى إذا جاء السجدة نزل فسجد
# فسجد الناس ms0488 حتى إذا كانت الجمعة القابلة قرأ بها حتى إذا جاء السجدة قال
~~يا أيها الناس إنما نمر بالسجود فمن سجد فقد أصاب
# ومن لم يسجد فلا إثم عليه
# ولم يسجد عمر رواه البخاري ومالك في الموطأ
# وقال فيه إن الله لم يفرض علينا السجود إلا أن نشاء ولم يسجد ومنعهم أن
~~يسجدوا وهذا قاله بمحضر من الصحابة
# ولم ينكر
# فكان إجماعا
# والأوامر به محمولة على الندب
# وإنما ذم من تركه بقوله @QB@ وإذا قرئ عليهم القرآن لا يسجدون @QE@
~~تكذيبا واستكبارا كإبليس والكفار
# ولهذا قال @QB@ فما لهم لا يؤمنون @QE@ وأما قوله تعالى @QB@ إنما يؤمن
~~بآياتنا الذين إذا ذكروا بها خروا سجدا @QE@ فالمراد به التزام السجود
~~واعتقاده
# فإن فعله ليس بشرط في الإيمان إجماعا
# ولهذا قرنه بالتسبيح وهو قوله @QB@ وسبحوا بحمد ربهم @QE@ وليس التسبيح
~~بواجب ( للقارىء والمستمع ) له ( وهو الذي يقصد الاستماع في الصلاة وغيرها
~~حتى في طواف عقب تلاوتها ) لما روى ابن عمر قال كان النبي صلى الله عليه
~~وسلم يقرأ علينا السجدة فيسجد
# ونسجد معه
# حتى ما يجد أحدنا مكانا لجبهته متفق عليه ولمسلم فغير صلاة ( ولو ) كان
~~السجود بعد التلاوة والاستماع ( مع قصر فصل ) بين السجود وسببه
# فإن طال الفصل لم نسجد
# لفوات محله ( ويتيمم محدث ويسجد مع قصره ) أي الفصل ( أيضا ) بخلاف ما لو
~~توضأ لطول الفصل ( ولا PageV01P445 يتيمم لها ) أي لسجدة التلاوة ( مع وجود
~~الماء ) قدرته على استعماله
# لفقد شرط التيمم ( والراكب ) المسافر ( يومىء بالسجود ) للتلاوة ( حيث
~~كان وجهه ) كسائر النوافل ( ويسجد الماشي ) المسافر ( بالأرض مستقبلا )
~~للقبلة كما يسجد في النافلة ( ولا يسجد السامع وهو الذي لا يقصد الاستماع )
~~روي عن عثمان وابن عباس وعمران بن حصين قال عثمان إنما السجدة على من استمع
~~وقال ابن مسعود وعمران ما جلسنا لها ولم يعلم لهم مخالف في عصرهم
# ولأن السامع لا يشارك التالي في الأجر فلم يشاركه في السجود كغيره
# أما المستمع فقال صلى الله عليه وسلم التالي والمستمع شريكان في الأجر
~~فلا يقاس غيره عليه
# فدل على المساواة ms0489
# قال في الفروع وفيه نظر
# وروى أحمد بإسناده فيه مقال عن أبي هريرة مرفوعا من استمع آية كتبت له
~~حسنة مضاعفة
# ومن تلاها كانت له نورا يوم القيامة وقول ابن عمر إنما السجدة على من
~~سمعها يحمل على من سمعها قاصدا ( ولا ) يسجد ( المصلي لقراءة غير إمامه
~~بحال ) أي سواء كان التالي في صلاة أو لا
# لأن المصلي غير المأموم مأمور باستماع قراءة نفسه والاشتغال بصلاته منهي
~~عن استماع غيره
# والمأموم مأمور باستماع قراءة إمامه
# فلا تكون قراءة غير إمامه سببا لاستحباب السجود في حقه ( ولا ) يسجد (
~~مأموم لقراءة نفسه ) لأنه اختلاف على الإمام
# وهو منهي عنه ( ولا ) يسجد ( الإمام لقراءة غيره ) لما تقدم ( فإن فعل )
~~عمدا ( بطلت ) صلاته
# لأنه زاد فيها سجودا ( وهي ) أي سجدة التلاوة ( وسجدة شكر صلاة
# فيعتبر لهما ما يعتبر لصلاة نافلة من الطهارة وغيرها ) كاجتناب النجاسة
~~واستقبال القبلة وستر العورة والنية
# لأنه سجود لله تعالى يقصد به التقرب إليه له تحريم وتحليل
# فكان صلاة كسجود الصلاة والسهو ( و ) ويعتبر لسجود المستمع ( أن يكون
~~القارىء يصلح إماما للمستمع ) له أي يجوز اقتداؤه به لما روى عطاء أن رجلا
~~من الصحابة قرأ سجدة ثم نظر إلى النبي صلى الله عليه وسلم فقال إنك كنت
~~أمامنا
# فلو سجدت سجدنا معك رواه الشافعي مرسلا
# وفيه إبراهيم بن يحيى وفيه كلام وقال ابن مسعود لتميم بن حذلم
# اقرأ
# فقرأ عليه سجدة فقال اسجد فإنك إمامنا فيها رواه البخاري تعليقا
# ( فلا يسجد ) المستمع ( قدام القارىء ولا عن يساره مع خلو يمينه ولا رجل
~~لتلاوة امرأة وخنثى ) لأن القارىء لا يصلح إماما له في هذه الأحوال ( ويسجد
~~) المستمع ( لتلاوة أمي وزمن وصبي ) لأن قراءة الفاتحة والقيام ليسا بواجب
~~في النفل
# واقتداء الرجل بالصبي يصح في النفل ( وله ) أي المستمع ( الرفع من السجود
~~قبل القارىء في غير الصلاة ) لأنه ليس إماما له حقيقة بل بمنزلته
# وأما المأموم في الصلاة فلا يرفع قبل إمامه كسجود الصلب ( ويسجد من ليس
~~في صلاة لسجود التالي في ms0490 الصلاة ) إذا استمع له لعموم ما سبق ( وإن سجد )
~~PageV01P446 القارىء أو المستمع للتلاوة ( في صلاة أو خارجها استحب ) له (
~~رفع يديه ) لما روى وائل بن حجر أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يكبر في
~~كل رفع وخفض ويرفع يديه في التكبير ( وفي المغني والشرح ) وغيرهما وقياس
~~المذهب ( لا يرفعهما فيها ) أي في الصلاة لقول ابن عمر كان لا ي الله
~~سبحانه وتعالى فعله في السجود متفق عليه
# وهو مقدم على الأول
# لأنه أخص منه ( ويلزم المأموم متابعة إمامه في صلاة الجهر ) إذا سجد
~~للتلاوة لعموم قوله صلى الله عليه وسلم وإذا سجد فاسجدوا ( فلو تركها ) أي
~~ترك المأموم متابعة إمامه في سجدة التلاوة في الصلاة الجهرية ( عمدا بطلت
~~صلاته ) لتعمده ترك الواجب
# ولو كان هناك مانع من السماع
# كبعد وطرش
# لأنه لا يمنع وجوب المتابعة ( ولا يقوم ركوع في الصلاة أو خارجها ولا
~~سجودها الذي بعد الركوع عن سجدة التلاوة ) نص عليه
# لأنه سجود مشروع
# أشبه سجود الصلاة
# قال في المذهب إن جعل مكان السجود ركوعا لم يجزه
# وبطلت صلاته ( وإذا سجد في الصلاة ) للتلاوة ( ثم قام فإن شاء قرأ ثم ركع
~~وإن شاء ركع من غير قراءة ) لأن القراءة قد تقدمت
# روي عن ابن مسعود ( وإن لم يسجد القارىء لم يسجد المستمع ) لما تقدم (
~~وهو ) أي سجود التلاوة ( أربع عشرة سجدة ) في الأعراف والرعد والنحل
~~والإسراء ومريم سجدة سجدة
# و ( في الحج ثنتان ) وفي الفرقان والنمل وألم تنزيل وحم السجدة
# ( وفي المفصل ثلاث ) في النجم والانشقاق واقرأ باسم ربك
# روى الإمام أحمد عن عمر وعلي وابن عباس وأبي الدرداء وأبي موسى أنهم
~~سجدوا في الحج سجدتين ويؤيده ما روى عقبة بن عامر
# قال قلت يا رسول الله أفضلت سورة الحج بأن فيها سجدتين قال نعم
# ومن لم يسجدهما فلا يقرأهما رواهحمد وأبو داود
# واحتج به أحمد في رواية ابنه عبد الله مع أن في إسناده ابن لهيعة
# وقد تكلم فيه وسجد صلى الله عليه وسلم في النجم وسجد ms0491 معه المسلمون
~~والمشركون رواه البخاري من حديث ابن عباس
# وعن أبي هريرة قال سجدنا مع النبي صلى الله عليه وسلم في الانشقاق وفي
~~اقرأ باسم ربك رواه مسلم
# ( وسجدة ص ليست من عزائم السجود بل سجدة شكر ) لما روى البخاري عن ابن
~~عباس قال ص ليست من عزائم السجود
# وقد رأيت النبي صلى الله عليه وسلم يسجد فيها وقال النبي صلى الله عليه
~~وسلم سجدها داود توبة ونحن نسجدها شكرا رواه النسائي
# فعلى هذا ( ويسجد لها خارج الصلاة و ) إن سجد لها ( فيها ) أي الصلاة (
~~تبطل صلاة غير الجاهل والناسي ) كسائر سجدات PageV01P447 الشكر ومواضع
~~السجدات آخر الأعراف @QB@ إن الذين عند ربك لا يستكبرون عن عبادته ويسبحونه
~~وله يسجدون @QE@
# وفي الرعد @QB@ بالغدو والآصال @QE@
# وفي النحل @QB@ ويفعلون ما يؤمرون @QE@
# وفي بني إسرائيل @QB@ ويزيدهم خشوعا @QE@
# وفي مريم @QB@ خروا سجدا وبكيا @QE@
# وفي أول الحج @QB@ يفعل ما يشاء @QE@
# وفي الثانية @QB@ لعلكم تفلحون @QE@
# وفي الفرقان @QB@ وزادهم نفورا @QE@
# وفي النمل @QB@ رب العرش العظيم @QE@
# وفي ألم تنزيل @QB@ وهم لا يستكبرون @QE@
# ( وسجدة حم عند @QB@ يسأمون @QE@ ) لأنه تمام الكلام
# فكان السجود عنده والنجم @QB@ أفتمارونه على ما يرى @QE@
# واقرأ @QB@ أرأيت إن كذب وتولى @QE@ آخرهما
# وفي الانشقاق @QB@ لا يسجدون @QE@
# ( ويكبر ) من أراد السجود للتلاوة ( إذا سجد بلا تكبيرة إحرام ) ولو خارج
~~الصلاة خلافا لأبي الخطاب في الهداية
# لحديث ابن عمر كان صلى الله عليه وسلم يقرأ علينا القرآن
# فإذا مر بالسجدة كبر وسجد وسجدنا معه رواه أبو داود
# وظاهره أنه كبر واحدة
# ( و ) يكبر ( إذا رفع ) من السجود لأنه سجود مفرد
# فشرع التكبير في ابتدائه
# وفي الرفع منه كسجود السهو وصلب الصلاة ( ويجلس في غير الصلاة ) إذا رفع
~~رأسه
# لأن السلام يعقبه
# فشرع ليكون سلامه في حال جلوسه بخلاف ما إذا كان في الصلاة ( ولعل جلوسه
~~ندب ) ولهذا لم يذكروا جلوسه في الصلاة لذلك
# قاله في الفروع وتبعه على معناه في المبدع
# قلت والظاهر وجوبه كما مر في عد الأركان
# ( ثم يسلم تسليمة واحدة عن يمينه ) فتبطل بتركها عمدا أو سهوا
~~PageV01P448
# لحديث ms0492 وتحليلها التسليم ولأنها صلاة ذات إحرام
# فوجب التسليم فيها
# كسائر الصلوات
# قال في المبدع وتجزىء واحدة
# نص عليه
# وعنه لا يجزئه إلا ثنتان
# ذكرها القاضي في المجرد
# وعنه لا سلام له لأنه لم ينقل ( بلا تشهد ) لأنها صلاة لا ركوع فيها فلم
~~يشرع فيها التشهد كصلاة الجنازة بل لا يسن
# نص عليه ( ويكفيه سجدة واحدة نصا ) للأخبار ( إلا إذا سمع سجدتين معا
~~فيسجد لكل واحدة سجدة ) إذا قصد الاستماع
# وكذا لو قرأ سجدة واستمع أخرى لتعدد السبب
# ونص الله سبحانه وتعالى عليه في رواية البزار في صورة المتن
# قال ابن رجب ويتخرج أنه يكتفي بواحدة قاله في المنتهى ويكرره بتكرارها
# أي يكرر السجود بحسب تكرار التلاوة ( وسجوده لها ) أي للتلاوة ( والتسليم
~~ركنان ) لما تقدم
# وفي عد السجود ركنا نظر
# لأن الشيء لا يكون ركنا لنفسه إلا أن يراد كونه على الأعضاء السبعة
~~المتقدمة ( وكذا الرفع من السجود ) ركن
# وعلى هذا فتكبير الانحطاط والرفع والذكر في السجود واجب كما في سجود صلب
~~الصلاة
# وأما الجلوس للتسليم فقد سبق ما فيه ( ويقول في سجودها ما يقول في سجود
~~صلب الصلاة ) أي سبحان ربي الأعلى وجوبا قاله في المبدع
# ( وإن زاد غيره مما ورد فحسن ومنه ) أي ما ورد ( اللهم اكتب لي بها عندك
~~أجرا وضع ) أي امح ( عني بها وزرا واجعلها لي عندك ذخرا وتقبلها مني كما
~~تقبلتها من عبدك داود ) لحديث ابن عباس رواه أبو داود وابن ماجه والترمذي
# وقال غريب
# ومنه أيضا سجد وجهي للذي خلقه وصوره وشق سمعه وبصره بحوله وقوته (
~~والأفضل سجوده عن قيام ) لما روى إسحاق بن راهويه بإسناده عن عائشة أنها
~~كانت تقرأ في المصحف
# فإذا انتهت إلى السجدة قامت فسجدت وتشبيها له بصلاة النفل
# ( ويكره لإمام قراءة سجدة في صلاة سر ) لأنه لا يخلو حينئذ إما أن يسجد
~~لها أو لا
# فإن لم يسجد لها كان تاركا للسنة
# وإن سجد لها أوجب الإبهام والتخليط على المأموم
# فكان ترك السبالمفضي إلى ذلك أولى
# ( و ) يكره للإمام ms0493 ( سجوده لها ) أي لقراءة سجدة في صلاة سر
# لأنه يخلط على المأمومين ( فإن فعل ) أي سجد للتلاوة في صلاة سر ( خير
~~المأموم بين المتابعة وتركها ) لأنه ليس بتال ولا مستمع ( والأولى السجود )
~~متابعة للإمام
# ( ويكره اختصار آيات السجود وهو أن يجمعها في ركعة واحدة ) أو وقت واحد
~~في غير صلاة ( يسجد فيها أو أن يسقطها من قراءته ) لئلا يسجد لها
# قال الموفق كلاهما محدث
# وفيه إخلال الترتيب ( ولا يقضى هذا السجود إذا طال الفصل كما لا تقضي
~~صلاة كسوف و ) صلاة ( استسقاء ) وتحية مسجد وعقب الوضوء ونحوها بخلاف
~~الرواتب لتبعها للفرائض ( وتستحب سجدة الشكر عند تجدد نعمة ظاهرة أو رفع
~~نقمة ظاهرة عامتين ) له وللناس ( أو في أمر يخصه نصا ) PageV01P449 كتجدد
~~ولد أو مال أو جاه أو نصرة على عدو
# لحديث أبي بكر أن النبي صلى الله عليه وسلم كان إذا أتاه أمر يسر به خر
~~ساجدا رواه أحمد والترمذي
# وقال حسن غريب
# والعمل عليه عند أكثر العلماء
# وكذلك رواه الحاكم وصححه
# وسجدأ صلى الله عليه وسلم حين قال له جبريل يقول الله من صلى عليك صليت
~~عليه ومن س عليك سلمت عليه رواه أحمد وروى البراء أنه صلى الله عليه وسلم
~~خر ساجدا حين جاءه كتاب علي من اليمن بإسلام همدان رواه البيهقي في المعرفة
~~وفي السنن
# وقال هذا إسناد صحيح ويسجد حين يشفع في أمته رواه أبو داود
# وسجد الصديق حين جاءه قتل مسيلمة
# رواه سعيد
# وسجد علي حين رأى ذا الثدية من الخوارج
# رواه أحمد
# وسجد كعب بن مالك حين بشر بتوبة الله عليه
# وقصته متفق عليها
# ( وإلا ) أي وإن لم تشترط في النعمة الظهور ( فنعم الله في كل وقت لا
~~تحصى ) والعقلاء يهنئون بالسلامة من العارض ولا يفعلونه في كل ساعة ( ولا
~~يسجد له ) أي الشكر ( في الصلاة ) لأن سببه ليس منها ( فإن فعل بطلت لا من
~~جاهل وناس ) كما لو زاد فيها سجودا ( وصفتها ) أي سجدة الشكر ( وأحكامها
~~كسجود التلاوة ) وتقدم ( ومن رأى مبتلى في ms0494 دينه سجد بحضوره وغيره ) أي بغير
~~حضوره ( وقال الحمد لله الذي عافاني مما ابتلاك به وفضلني على كثير ممن خلق
~~تفضيلا وإن كان ) مبتل ( في بدنه سجد
# وقال ذلك وكتمه منه ويسأل الله العافية ) قال إبراهيم النخعي كانوا
~~يكرهون أن يسألوا الله العافية بحضرة المبتلي ذكره ابن عبد البر
# وروى الحاكم أنه صلى الله عليه وسلم سجد لرؤية زمن وأخرى لرؤية قرد
# وأخرى لرؤية نغاشي بالنون والغين والشين المعجمتين قيل ناقص الخلقة وقيل
~~المبتلي
# وقيل مختلط العقل
# ( قال الشيخ ولو أراد الدعاء فعفر وجهه لله في التراب وسجد له ليدعوه فيه
~~فهذا سجود لأجل الدعاء ولا شيء يمنعه والمكروه هو السجود بلا سبب )
#
# | فصل في ذكر الأوقات التي نهي عن الصلاة فيها
# ( أوقات النهي خمسة ) هذا هو المشهور
# وظاهر الخرقي وتبعه بعضهم إنها ثلاثة بعد الفجر حتى تطلع الشمس وبعد
~~العصر حتى تغرب
# وهو يشمل وقتين وعند قيامها حتى تزول ولعله اعتمد على أحاديث عمر وأبي
~~هريرة وأبي سعيد
# وعلى الأول فالأوقات خمسة ( بعد طلوع فجر ثان إلى طلوع الشمس وبعد طلوعها
~~حين ترتفع قيد ) بكسر القاف أي قدر ( رمح ) في رأي العين ( وعند قيامها )
~~أي الشمس ( ولو PageV01P450 يوم جمعة حتى تزول وبعد فراغ صلاة عصر حتى تشرع
~~) الشمس ( في الغروب ) لما روى أبو سعيد أن النبي صلى الله عليه وسلم قال
~~لا صلاة بعد الفجر حتى تطلع الشمس ولا صلاة بعد العصر حتى تغيب الشمس متفق
~~عليه
# وعلم منه أن النهي يتعلق من طلوع الفجر الثاني
# نص عليه لما روى ابن عمر مرفوعا لا صلاة بعد الصبح إلا ركعتين رواه أحمد
~~والترمذي
# وقال هذا ما أجمع عليه أهل العلم
# وفي لفظ للترمذي لا صلاة بعد طلوع الفجر إلا ركعتي الفجر وعن ابن المسيب
~~نحوه مرسلا
# وعن عقبة بن عامر ثلاث ساعات كان النبي صلى الله عليه وسلم ينهانا أن
~~نصلي فيهن أو أن نقبر فيهن موتانا حين تطلع الشمس بازغة حتى ترتفع
# وحين يقوم قائم الظهيرة حتى تميل الشمس ms0495
# وحين تضيف الشمس للغروب حتى تغرب رواه مسلم
# والظهيرة شدة الحر
# وقائمها البعير يكون باركا فيقوم من شدة حر الأرض وتضيف بمثناة من فوق
~~مفتوحة ثم ضاد معجمة ثم ياء مشددة
# أي تميل
# ومنه الضيف تقول أضفت فلانا إذا أملته إليك وأنزلته عندك
# ويتعلق النهي في العصر بفعلها لا بالوقت
# قال في المبدع بغير خلاف نعلمه ( ولو ) فعلت العصر ( جمعا في وقت الظهر
~~فمن صلى العصر منع التطوع ) لما تقدم إلا ما يستثنى ( وإن لم يصل ) العصر (
~~غيره ومن لم يصل ) العصر ( لم يمنع ) التنفل ( وإن صلى غيره ) قال في الشرح
~~لا نعلم في ذلك خلافا عند من منع الصلاة بعد العصر ( والاعتبار بفروغها )
~~أي صلاة العصر ( لا بالشروع فيها فلو أحرم بها ثم قلبها نفلا ) أو قطعها (
~~لم يمنع من التطوع حتى يصليها ) لقوله صلى الله عليه وسلم لا صلاة بعد صلاة
~~العصر ولا يتحقق ذلك إلا بفراغها ( وتفعل سنة الفجر بعده ) أي الفجر ( وقبل
~~) صلاة ( الصبح ) لما تقدم من حديث الترمذي لا صلاة بعد طلوع الفجر إلا
~~ركعتي الفجر
# ( و ) تفعل ( سنة الظهر بعد العصر في الجمع تقديما ) كان ( أو تأخيرا )
~~لما روت أم سلمة قالت دخل علي النبي صلى الله عليه وسلم ذات يوم بعد العصر
~~فصلى ركعتين
# فقلت يا رسول الله صليت صلاة لم أكن أراك تصليها فقال إني كنت أصلي
~~ركعتين بعد الظهر
# وإنه قدم وفد بني تميم فشغلوني عنهما فهما هاتان الركعتان متفق عليه
# ( و ) الخامس من أوقات النهي ( إذا شرعت ) الشمس ( في الغروب حتى تغرب )
~~لما تقدم ( ويجوز قضاء الفرائض ) في كل وقت منها لعموم قوله صلى الله عليه
~~وسلم من نام عن صلاة أو نسيها فليصلها إذا ذكرها متفق عليه
# وحديث تأخير صلاة الفجر لما نام عنها
# حتى طلعت الشمس أخرها حتى بيضت PageV01P451 الشمس متفق عليه
# إنما يدل على جواز التأخير لا تحريم الفعل
# ( و ) يجوز ( فعل المنذورة ) في كل وقت منها ( ولو كان نذرها فيها ) بأن
~~قال لله علي أن أصلي ms0496 ركعتين عند طلوع الشمس ونحوه لأنها صلاة واجبة
# فأشبهت الفرائض
# ( و ) يجوز ( فعل ركعتي طواف فرضا كان ) الطواف ( أو نفلا ) في كل وقت
~~منها
# لحديث جبير بن مطعم أن النبي صلى الله عليه وسلم قال يا بني عبد مناف لا
~~تمنعوا أحدا طاف بهذا البيت وصلى فيه في أية ساعة شاء من ليل أو نهار رواه
~~الأثرم والترمذي وقال صحيح
# وهذا إذن منه صلى الله عليه وسلم في فعلهما في جميع أوقات النهي
# ولأن الطواف جائز في كل وقت مع كونه صلاة كذلك ركعتاه تبعا له
# ( و ) تجوز ( إعادة جماعة إذا أقيمت وهو في المسجد ولو مع غير إمام الحي
~~وسواء كان صلى جماعة أو وحده في كل وقت منها ) أي من أوقات النهي لما روى
~~يزيد بن الأسود قال صليت مع النبي صلى الله عليه وسلم صلاة الفجر فلما قضى
~~صلاته إذا هو برجلين لم يصليا معه
# فقال ما منعكما أن تصليا معنا فقالا يا رسول الله قد صلينا في رحالنا
~~فقال لا تفعلا
# إذا صليتما في رحالكما ثم أتيتما مسجد جماعة فصليا معهم فإنها لكم نافلة
~~وهذا نص في الفجر وبقية الأوقات مثله ولأنه متى لم يعد لحقته تهمة في حق
~~الإمام
# وظاهره إذا دخل وهم يصلون لا يعيد
# خلافا لجماعة منهم الشارح
# وهو نص الإمام في رواية الأثرم
# قال سألت أبا عبد الله عمن صلى في جماعة ثم دخل المسجد وهم يصلون أيصلي
~~معهم قال نعم لكن قال ابن تميم وغيره لا يستحب الدخول
# ( وتجوز صلاة جنازة في الوقتين الطويلين فقط
# وهما بعد الفجر و ) بعد صلاة ( العصر ) لطول مدتهما
# فالانتظار فيهما يخاف منه عليها
# و ( لا ) يجوز الصلاة على جنازة ( في الأوقات الثلاثة ) الباقية لحديث
~~عقبة بن عامر
# وتقدم
# وذكره للصلاة مقرونا بالدفن يدل على إرادة صلاة الجنازة
# ولأنها صلاة من غير الخمس
# أشبهت النوافل ( إلا أن يخاف عليها ) فتجوز مطلقا للضرورة ( وتحرم )
~~الصلاة ( على قبر و ) على ( غائب وقت نهي ) مطلقا ( نفلا وفرضا ) لأن
~~المبيح ms0497 لصلاة الجنازة في وقت النهي خشية الانفجار بالانتظار بها إلى خروج
~~وقت النهي
# وهذا المعنى منتف في الصلاة على القبر وعلى الغائب ( ويحرم التطوع بغيرها
~~) أي المستثناة السابقة ( في شيء من الأوقات الخمسة ) لما تقدم من الأحاديث
# ( و ) يحرم ( إيقاع بعضه ) أي بعض التطوع بغير المستثنيات ( فيها ) أي في
~~أوقات النهي PageV01P452 ( كأن شرع في التطوع فدخل وقت النهي وهو ) أي
~~المتطوع ( فيها ) أي في الصلاة النافلة
# فيحرم عليه الاستدامة
# لعموم ما تقدم من الأدلة
# وقال ابن تميم وظاهر الخرقي أن إتمام النفل في وقت النهي لا بأس به
# ولا يقطعه بل يخففه ( وإن شك ) هل دخل وقت النهي ( والأصل بقاء الإباحة
~~حتى يعلم ) دخوله بمشاهدة أو إخبار عارف ( وإن ابتدأه ) أي النفل ( فيها )
~~أي في أوقات النهي والمراد في وقت منها ( لم ينعقد ولو ) كان ( جاهلا )
~~بالحكم أن بأنه وقت نهي لأن النهي يقتضي الفساد ( حتى ما له سبب كسجود
~~تلاوة وشكر وسنة راتبة ) كسنة الصبح إذا صلاها بعد صلاة الصبح أو بعد العصر
# ( و ) ك ( صلاة كسوف ) واستسقاء ( وتحية مسجد ) وسنة وضوء والاستخارة
~~لعموم النهي
# وإنما ترجح عمومها على أحاديث التحية وغيرها لأنها حاظرة وتلك مبيحة
# والصلاة بعد العصر من خصائصه صلى الله عليه وسلم
# ومحل منع تحية المسجد وقت النهي ( في غير حال خطبة الجمعة وفيها ) أي في
~~حال خطبة الجمعة ( تفعل ) تحية المسجد إذا دخل والإمام يخطب بمسجد فيركعهما
~~( ولو كان وقت قيام الشمس قبل الزوال ) لما روى أبو سعيد أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم نهى عن الصلاة نصف النهار إلا يوم الجمعة رواه أبو داود ( بلا
~~كراهة ) علم أن الوقت وقت نهي أو لا شتاء كان أو صيفا لعموم ما سبق ( ومكة
~~كغيرها في أوقات النهي ) لعموم الأدلة
#
# | باب صلاة الجماعة
# ومن تجوز إمامته ومن الأولى بالإمامة وموقف الإمام والمأموم وما يبيح ترك
~~الجماعة من الأعذار
# وما يتعلق بذلك
# شرع لهذه الأمة ببركة نبيها محمد صلى الله عليه وسلم الاجتماع للعبادة في
~~أوقات معلومة
# فمنها ms0498 ما هو في اليوم والليلة للمكتوبات ومنها ما هو في الأسبوع وهو صلاة
~~الجمعة
# ومنها ما هو في السنة متكررا
# وهو صلاة العيدين لجماعة كل بلد
# ومنها ما هو عام في السنة وهو الوقوف بعرفة لأجل التواصل والتوادد وعدم
~~التقاطع
# ( أقلها ) أي الجماعة ( اثنان إمام ومأموم فتنعقد ) الجماعة ( بهما )
~~لحديث أبي موسى مرفوعا الاثنان فما فوقهما جماعة رواه ابن ماجه
# ولقوله صلى الله عليه PageV01P453 وسلم في حديث مالك بن الحويرث إذا حضرت
~~الصلاة فليؤذن أحدكما وليؤمكما أكبركما وأم ابن عباس مرة وحذيفة مرة
# ( في غير جمعة وعيد ) لاشتراط العدد فيهما على ما يأتي بيانه
# وتصح في فرض ونفل ( ولو بأنثى ) لعموم ما سبق والإمام رجلا أو أنثى ( أو
~~عبد ) والإمام حر أو عبد أو م الله سبحانه بعض ( فإن أم عبده أو ) أم (
~~زوجته كانا جماعة ) لعموم ما سبق من قوله صلى الله عليه وسلم الاثنان فما
~~فوقهما جماعة و ( لا ) تنعقد الجماعة ( بصغير في فرض ) والإمام بالغ
# لأن الصبي لا يصلح أن يكون إماما في الفرض
# وعلم منه أنه يصح أن يؤم صغيرا في نفل لأن النبي صلى الله عليه وسلم أم
~~ابن عباس وهو صبي في التهجد وعنه يصح أيضا في الفرض كما لو أم رجلا متنفلا
# قاله في الكافي ( وهي ) أي الجماعة ( واجبة وجوب عين ) لقوله تعالى @QB@
~~وإذا كنت فيهم فأقمت لهم الصلاة فلتقم طائفة منهم معك @QE@ فأمر بالجماعة
~~حال الخوف ففي غيره أولى
# يؤكده قوله تعالى @QB@ واركعوا مع الراكعين @QE@ وروى أبو هريرة أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم قال أثقل صلاة على المنافقين صلاة العشاء وصلاة الفجر
~~ولو يعلمون ما فيهما لأتوهما ولو حبوا
# ولقد هممت بالصلاة فتقام ثم آمر رجلا يصلي بالناس ثم أنطلق معي برجال
~~معهم حزم من حطب إلى قوم لا يشهدون الصلاة
# فأحرق عليهم بيوتهم بالنار متفق عليه
# وروى أيضا أن رجلا أعمى قال يا رسول الله ليس لي قائد يقودني إلى المسجد
# فسأل النبي صلى الله عليه وسلم أن يرخص له ms0499 فيصلي في بيته
# فرخص له
# فلما ولى دعاه فقال هل تسمع النداء فقال نعم قال فأجب رواه مسلم
# وعن ابن مسعود قال لقد رأيتنا وما يتخلف عنها إلا منافق معلوم النفاق
# ود كان الرجل يؤتى به يهادي بين الرجلين حتى يقام في الصف رواه الجماعة
~~إلا البخاري والترمذي
# ويعضد وجوب الجماعة أن الشارع شرعها حال الخوف على صفة لا تجوز إلا في
~~الأمن كما ستقف عليه
# وأباح الجمع لأجل المطر
# وليس ذلك إلا محافظة على الجماعة ولو كانت سنة لما جاز ذلك ( لا وجوب
~~كفاية ) كأحد الوجهين للشافعية مستدلين بقوله صلى الله عليه وسلم ما من
~~ثلاثة في قرية لا يؤذنون ولا تقام فيهم الصلاة إلا استحوذ عليهم الشيطان
~~رواه أحمد ( فيقاتل تاركها ) أي الجماعة
# لحديث أبي هريرة المتفق عليه PageV01P454 ( كأذان ) الظاهر أنه تشبيه
~~للمنفي أي ليس وجوب الجماعة وجوب كفاية كأذان
# فإن وجوبه وجوب كفاية كما تقدم
# ويحتمل أن يكون المعنى ويقاتل تارك الجماعة كتارك الأذان لكن الأذان إنما
~~يقاتل على تركه إذا تركه أهل البلد كلهم بخلاف الجماعة
# فإنه يقاتل تاركها وإن أقامها غيره
# لأن وجوبها على الأعيان بخلافه
# وقوله ( للصلوات الخمس المؤداة حضرا وسفرا ) متعلق بواجبة ( حتى في خوف )
~~شديد أو غيره
# لقوله تعالى @QB@ وإذا كنت فيهم @QE@ الآية
# لأنها نزلت في صلاة
# الخوف
# والغالب كون الخوف في السفر
# فمع الأمن وفي الحضر أولى ( على الرجال الأحرار القادرين ) عليها ( دون )
~~غير الخمس كالكسوف والوتر والمنذورة دون المقضيات من الخمس ودون ( النساء
~~والخناثى ) والصبيان
# ومن فيه رق أو له عذر مما يأتي في آخر الباب لما يأتي ( لا ) أي ليست
~~الجماعة ب ( شرط لصحتها ) أي الصلوات الخمس
# كما اختاره ابن عقيل قياسا على الجمعة لخبر ابن عباس يرفعه من سمع النداء
~~فلم يمنعه من اتباعه عذر لم يقبل الله منه الصلاة التي صلاها رواه ابن
~~المنذر
# وروي عن غير واحد من الصحابة منهم ابن مسعود وأبو موسى قالوا من سمع
~~النداء ثم لم يجب من غير عذر فلا صلاة ms0500 له لكن قال الشريف لا يصح عن صاحبنا
~~في كونها شرطا ( إلا في جمعة وعيد ) فالجماعة شرط فيهما على ما يأتي توضيحه
~~( و ) حيث تقرر إنها ليست شرطا للخمس فإنها ( تصح من منفرد ولو لغير عذر
~~وفي صلاته ) أي المنفرد ( فضل مع الإثم ) لأنه يلزم من ثبوت النسبة بينهما
~~بجزء معلوم ثبوت الأجر فيهما
# وإلا فلا نسبة ولا تقدير ( وتفضل الجماعة على صلاته ) أي المنفرد ( بسبع
~~وعشرين درجة ) لحديث ابن عمر قال قال النبي صلى الله عليه وسلم صلاة
~~الجماعة تفضل على صلاة الفذ بسبع وعشرين درجة رواه الجماعة إلا أبا داود
# قال ابن هبيرة لما كانت صلاة الفذ مفردة أشبهت العدد المفرد فلما جمعت مع
~~غيرها أشبهت ضرب العدد
# وكانت خمسا فضربت في خمس فصارت خمسا وعشرين
# وهي غاية ما يرتفع إليه ضرب الشيء في نفسه وأدخلت صلاة المنفرد وصلاة
~~الإمام مع المضاعفة في الحساب ( ولا ينقص أجره ) أي المصلي منفردا ( مع
~~العذر ) لما روى أحمد والبخاري أن النبي صلى الله عليه وسلم قال إذا مرض
~~العبد أو سافر كتب الله له ما كان يعمل صحيحا مقيما قال في الفروع ويتوجه
~~PageV01P455 احتمال تساويهما في أصل الأجر
# وهو الجزاء والفضل بالمضاعفة
# ( وتسن ) الجماعة ( في مسجد ) لحديث زيد بن ثابت مرفوعا صلوا أيها الناس
~~في بيوتكم فإن أفضل صلاة المرء في بيته إلا المكتوبة متفق عليه ولما فيه من
~~إظهار الشعار وكثرة الجماعة ( وله فعلها ) أي الجماعة ( في بيته و ) في (
~~صحراء ) لقوله صلى الله عليه وسلم جعلت لي الأرض مسجدا وطهورا فأيما رجل
~~أدركته الصلاة فليصل حيث أدركته متفق عليه
# ( و ) فعلها ( في مسجد أفضل ) لأنه السنة وحديث لا صلاة لجار المسجد إلا
~~في المسجد يحتمل لا صلاة كاملة جمعا بين الأخبار
# قال بعضهم وإقامتها في الربط والمدارس ونحوها قريب من إقامتها في المساجد
# نعم إن كان ذهابه إلى المسجد يؤدي إلى انفراد أهله
# فالمتجه إقامتها في بيته فذا
# تحصيلا للواجب
# ولو دار الأمر بين فعل الصلاة في المسجد فذا ms0501 وبين فعلها في بيته تحصيلا
~~للواجب ولو دار الأمر بين فعل الصلاة في المسجد في جماعة يسيرة وفعلها في
~~بيته في جماعة كثيرة كان فعلها في المسجد أولى ( وتستحب ) الجماعة ( لنساء
~~إذا اجتمعن منفردات عن الرجال سواء كان إمامهن منهن أو لا ) لفعل عائشة وأم
~~سلمة ذكره الدارقطني ولأن النبي صلى الله عليه وسلم أمر أم ورقة أن تجعل
~~لها مؤذنا يؤذن لها وأمرها أن تؤم أهل دارها رواه أبو داود والدارقطني
# ولأنهن من أهل الفرض
# أشبهن الرجال ( ويباح لهن حضور جماعة الرجال تفلات غير متطيبات ) يقال
~~تفلت المرأة تفلا من باب تعب
# إذا أنتن ريحها لترك الطيب والأدهان
# وتفلت إذا تطيبت من الأضداد وذكره في الحاشية ( بإذن أزواجهن ) لأن
~~النساء كن يحضرن على عهده صلى الله عليه وسلم كما يأتي في الباب
# وفي صلاة الكسوف
# وكونهن تفلات لئلا يفتن
# وكونه بإذن أزواجهن لما يأتي أنه يحرم خروجها بغير إذن زوجها
# ( ويكره حضورها ) أي جماعة الرجال ( لحسناء ) شابة أو غيرها لأنها مظنة
~~الافتتان
# ( ويباح ) الحضور ( لغيرها ) أي غير الحسناء تفلة غير متطيبة بإذن زوجها
~~وبيتها خير لها للخبر ( وكذا مجالس الوعظ ) وأولى ( وتأتي تتمته قريبا )
~~أواخر الفصل الثاني من الباب ( وإن كان بطريقه إلى المسجد منكر كغناء لم
~~يدع المسجد ) وكذا لو كان المنكر بالمسجد فيحضر ( وينكره ) بحسبه ( ويأتي )
~~آخر الباب ( قال الشيخ ولو لم يمكنه ) إتيان المسجد ( إلا بمشيه في ملك
~~غيره فعل ) واقتصر عليه في الفروع ( فإن كان البلد ثغرا وهو ) المكان (
~~المخوف ) من فروج البلدان ( فالأفضل لأهله الاجتماع في مسجد واحد ) لأنه
~~أعلى للكلمة وأوقع للهيبة
# فإذا جاءهم خبر عن عدوهم سمعه جميعهم PageV01P456 وتشاوروا في أمرهم
# وإن جاءهم عين للكفار رأى كثرتهم فأخبر بها قال الأوزاعي لو كان الأمر
~~إلي لسمرت أبواب المساجد التي للثغور ليجتمع الناس في مسجد واحد
# ( والأفضل لغيرهم الصلاة في المسجد الذي لا تقام فيه الجماعة إلا بحضوره
~~) لأن فيه تحصيل ثواب عمارة المسجد وتحصيل الجماعة لمن يصلي فيه
# وذلك معدوم في غيره ms0502 ( أو تقام ) فيه الجماعة ( بدونه ) أي حضوره ( لكن في
~~قصده لغيره كسر قلب إمامه أو جماعته ) فجبر قلوبهم أولى ( قاله جمع ) منهم
~~الشارح وابن تميم ( ثم المسجد العتيق ) لأن الطاعة فيه أسبق ( ثم ) إن
~~استويا فالأفضل من المساجد ( ما كان أكثر جماعة ) لما روى أبي بن كعب أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم قال صلاة الرجل مع الرجل أولى من صلاته وحده
~~وصلاته مع الرجلين أولى من صلاته مع الرجل
# وما كان أكثر فهو أحب إلى الله رواه أحمد وأبو داود وصححه ابن حبان ( ثم
~~) إن استويا فيما تقدم فالصلاة في المسجد ( الأبعد ) أفضل من الصلاة في
~~الأقرب
# لحديث أبي موسى مرفوعا إن أعظم الناس في الصلاة أجرا أبعدهم فأبعدهم ممشى
~~رواه مسلم
# ولكثرة حسناته بكثرة خطاه ( وفضيلة أول الوقت أفضل من انتظار كثرة الجمع
~~) قاله في تصحيح الفروع وظاهر كلام كثير من الأصحاب
# ومما يؤيد ذلك قول أكثر الأصحاب إن صلاة الفجر في أول الوقت أفضل ولو قل
~~الجمع وهو المذهب ( وتقدم الجماعة مطلقا على أول الوقت ) لأنها واجبة وأول
~~الوقت سنة ولا تعارض بين واجب ومسنون
# ( ويحرم أن يؤم في مسجد قبل إمامه الراتب إلا بإذنه ) لأنه بمنزلة صاحب
~~البيت وهو أحق بها لقوله صلى الله عليه وسلم لا يؤمن الرجل الرجل في بيته
~~إلا بإذنه ولأنه يؤدي إلى التنفير عنه وتبطل فائدة اختصاصه بالتقدم ومع
~~الإذن له هو نائب عنه
# و ( لا ) يحرم أن يؤم ( بعده ) أي بعد إمامه الراتب لأنه استوفى حقه فلا
~~إفتيات عليه ( ويتوجه إلا لمن يعادي الإمام ) لقصده الإيذاء إذن
# فيشبه ما لو تقدمه ( فإن فعل ) أي أم في المسجد قبل إمامه الراتب بلا
~~إذنه ( لم تصح في ظاهر كلامهم ) قاله في الفروع والمبدع
# ومعناه في التنقيح
# وقطع به في المنتهى
# وقدم في الرعاية تصح مع الكراهة ومقتضى كلام ابن عبد القوي الصحة كما
~~يأتي في نقل كلامه في صلاة الجنازة ( إلا أن يتأخر ) الراتب ( لعذر أو لم
~~يظن حضوره أو ظن ) حضوره ms0503
# ( ولكن لا يكره ) بفتح الياء ( ذلك ) أي أن يصلي غيره مع غيبته ( أو ضاق
~~الوقت فيصلون ) لصلاة أبي بكر بالناس حين غاب النبي صلى الله عليه وسلم في
~~بني عمرو بن عوف ليصلح بينهم PageV01P457 متفق عليه وفعل ذلك عبد الرحمن بن
~~عوف مرة فقال النبي صلى الله عليه وسلم أحسنتم رواه مسلم ( وإن لم يعلم
~~عذره ) أي الراتب ( وتأخر عن وقته المعتاد انتظر ورود رسول مع قربه وعدم
~~المشقة ) في الذهاب إليه ( وسعة الوقت ) لأن الائتمام به سنة وفضيلة فلا
~~تترك مع الإمكان
# ولما فيه من الافتيات بنصب غيره ( وإن بعد ) مكانه ( أو شق ) الذهاب إليه
~~أو ضاق الوقت ( صلوا ) لما تقدم
# ( وإن صلى ) فرضه ( ثم أقيمت الصلاة وهو في المسجد ) استحب إعادتها
# ولو كان صلى أولا في جماعة أو كان وقت نهي لما تقدم في الباب قبله ( أو
~~جاء ) أي المسجد ( غير وقت نهي ولم يقصد ) بمجيئه المسجد ( الإعادة وأقيمت
~~) الصلاة ( استحب إعادتها ) مع إمام الحي وغيره
# لما تقدم
# ولئلا يتوهم رغبته عنه ( إلا المغرب ) فلا تسن إعادتها لأن المعيدة تطوع
~~وهو لا يكون بوتر
# ولو كان صلى وحده ذكر القاضي وغيره
# ( والأولى فرضه ) لما تقدم في الخبر
# و ( كإعادتها منفردا فلا ينوي الثانية فرضا بل ظهرا معيدة مثلا ) لأن
~~الأولى أسقطت الفرض ( وإن نواها ) أي المعيدة ( نفلا صح ) لمطابقته الواقع
# وإن نواها ظهرا مثلا فقط
# صحت على مقتضى ما تقدم في باب النية وكانت نفلا ( وإن أقيمت ) الصلاة (
~~وهو خارج المسجد فإن كان في وقت نهي لم يستحب له الدخول ) حتى تفرغ الصلاة
~~لامتناع الإعادة إذن وإيهام رغبته عنه حيث لم يصل معه ( وإن دخل المسجد وقت
~~نهي يقصد الإعادة انبنى على فعل ما له سبب ) في وقت النهي والمذهب كما جزم
~~به آنفا لا يجوز فلا إعادة
# قلت وكذا إن لم يقصد الإعادة
# كما هو مفهوم قوله وقول صاحب المنتهى فيما سبق
# وإعادة جماعة أقيمت وهو بالمسجد ( والمسبوق في المعيدة يتمها فلو أدرك من
~~رباعية ركعتين قضى ms0504 ما فاته منها ) ركعتين ( ولم يسلم معه نصا ) لعموم قوله
~~صلى الله عليه وسلم وما فاتكم فأتموا وقيل يسلم معه
# قلت ولعل الخلاف في الأفضل وإلا فهي نفل
# كما تقدم
# ولا يلزمه إيقاعه أربعا إلا أن يقال يلزم إتمامها أربعا مراعاة لقول من
~~يقول إنها فرض
# وفيه بعد ( ولا تكره إعادة الجماعة ) أي إذا صلى إمام الحي ثم حضر جماعة
~~أخرى استحب لهم أن يصلوا جماعة هذا قول ابن مسعود لعموم قوله صلى الله عليه
~~وسلم تفضل صلاة الجماعة على صلاة الفذ بسبع وعشرين درجة ولقوله من يتصدق
~~على هذا فيصلي معه فقام رجل من القوم فصلى معه رواه أحمد وأبو داود من حديث
~~أبي سعيد
# وإسناده جيد
# وحسنه الترمذي
# وما ذكره الأصحاب من قولهم لا يكره أو يستحب إعادة الجماعة فهو من
~~المخالفة فلا ينافي ما تقدم من وجوب PageV01P458 الجماعة أو يقال هو على
~~ظاهره ليصلوا في غيره أي غير المسجد الذي أقيمت فيه الجماعة
# أشار إليه في الإنصاف ( في غير مسجدي مكة والمدينة فقط ) فالأقصى كسائر
~~المساجد ( وفيهما ) أي في مسجدي مكة والمدينة ( تكره ) إعادة الجماعة
# وعلله أحمد بأنه في توفير الجماعة أي لئلا يتوانى الناس في حضور الجماعة
~~مع الراتب في المسجدين إذا أمكنهم الصلاة في جماعة أخرى
# قلت فعلى هذا يكره تعدد الأئمة الراتبين بالمسجدين لفوات فضيلة أول الوقت
~~لمن يتأخر وفوات كثرة الجمع وإن اختلفت المذاهب ( إلا لعذر ) كنوم ونحوه عن
~~الجماعة
# فلا يكره لمن فاتته إذا إعادتها بالمسجدين لما تقدم من قوله صلى الله
~~عليه وسلم من يتصدق على هذا ولأن إقامتها إذن أخف من تركها ( وإن قصد )
~~مسجدا من ( المساجد للإعادة كره ) زاد بعضهم ولو كان صلى فرضه وحده
# ولأجل تكبيرة الإحرام لفواتها لا لقصد الجماعة نص على ذلك ( وليس للإمام
~~اعتياد الصلاة مرتين وجعل الثانية عن فائتة أو غيرها والأئمة متفقون على
~~أنه بدعة مكروهة ذكره الشيخ وفي واضح ابن عقيل لا يجوز فعل ظهرين في يوم )
# قلت لعل المراد على اعتقاد ms0505 فرضيتهما وإلا فإذا كانت إحداهما معيدة أو
~~فائتة فلا مانع ومن نذر أنه متى حفظ القرآن صلى مع كل صلاة فريضة أخرى
~~وحفظه لا يلزمه الوفاء بما نذره فإنه منهي عنه ويكفر كفارة يمين ( وإذا
~~أقيمت ) أي شرع المؤذن في إقامة ( الصلاة ) لرواية ابن حبان بلفظ إذا أخذ
~~المؤذن في الإقامة ( التي يريد الصلاة مع إمامها ) وإلا لم يمتنع عليه كما
~~لو أقيمت بمسجد لا يريد الصلاة فيه قاله في الفروع توجيها ( فلا صلاة إلا
~~المكتوبة ) فلا يشرع في نفل مطلق ولا راتبة من سنة فجر أو غيرها ( في
~~المسجد أو غيره ولو ببيته ) لعموم قوله صلى الله عليه وسلم إذا أقيمت
~~الصلاة فلا صلاة إلا المكتوبة متفق عليه
# ( فإن فعل ) أي شرع في نافلة بعد الشروع في الإقامة ( لم تنعقد ) لما روي
~~عن أبي هريرة وكان عمر يضرب على كل صلاة بعد الإقامة وأباح قوم ركعتي الفجر
~~والإمام يصلي
# منهم ابن مسعود ( فإن جهل الإقامة فكجهل وقت نهي ) وتقدم أن الأصل
~~الإباحة لكن إن وافق أنه كان بعد الشروع فيها لم تنعقد ( وإن أقيمت وهو
~~فيها ) أي النافلة ( ولو ) كان ( خارج المسجد أتمها خفيفة ولو فاتته ركعة )
~~لقوله تعالى @QB@ ولا تبطلوا أعمالكم @QE@ قاله ابن تميم وغيره ( ولا يزيد
~~على ركعتين فإن كان PageV01P459 شرع في ) الركعة ( الثالثة أتمها ) أي
~~النافلة ( أربعا ) لأنها أفضل من الثلاث ( فإن سلم من ثلاث ) ركعات ( جاز
~~نصا فيهما ) أي في المسألتين
# ولعل عدم كراهة الثلاث هنا للعذر ( إلا أن يخشى ) من أقيمت الصلاة وهو في
~~نافلة ( فوات ما تدرك به الجماعة فيقطعها ) لأن الفرض أهم
# ( قال جماعة ) منهم صاحب التلخيص ( وفضيلة التكبيرة الأولى ) أي تكبيرة
~~الإحرام ( لا تحصل إلا بشهود تحريم الإمام ) واقتصر عليه في المبدع وغيره
# ( وتقدم في ) باب ( المشي إلى الصلاة ) ما يؤذن بذلك
#
# | فصل ( ومن كبر قبل سلام الإمام التسليمة الأولى أدرك الجماعة ولو لم
~~يجلس )
# لأنه أدرك جزءا من صلاة الإمام
# أشبه ما لو أدرك ركعة وكإدراك المسافر صلاة المقيم
# ولأنه ms0506 يلزم أن ينوي الصفة التي هو عليها وهو كونه مأموما
# فينبغي أن يدرك فضل الجماعة ( ومن أدرك الركوع معه ) أي الإمام ( قبل رفع
~~رأسه ) من الركوع بحيث يصل المأموم إلى الركوع المجزىء قبل أن يزول الإمام
~~عن قدر الإجزاء منه ( غير شاك في إدراكه ) أي الإمام ( راكعا أدرك الركعة
~~ولو لم يدرك معه الطمأنينة إذا اطمأن هو ) أي المسبوق ثم لحقه لحديث أبي
~~هريرة مرفوعا إذا جئتم إلى الصلاة ونحن سجود فاسجدوا ولا تعدوها شيئا
# ومن أدرك الركوع فقد أدرك الركعة رواه أبو داود بإسناد حسن
# ولأنه لم يفته من الأركان غير القيام
# وهو يأتي به مع التكبيرة
# ثم يدرك مع الإمام بقية الركعة وعلم منه أنه لو شك هل أدركه راكعا أو لا
~~لم يعتد بها
# ويسجد للسهو
# وتقدم في بابه
# وإن كبر والإمام في الركوع ثم لم يركع حتى رفع إمامه لم يدركه ولو أدرك
~~ركوع المأمومين
# وإن أتم التكبيرة في انحنائه انقلبت نفلا وتقدم ( وأجزأته ) أي من أدرك
~~الإمام راكعا ( تكبيرة الإحرام عن تكبيرة الركوع نصا ) واحتج بأنه فعل زيد
~~بن ثابت وابن عمر ولا يعرف لهما مخالف في الصحابة
# ولأنه اجتمع عبادتان من جنس واحد
# فأجزأ الركن عن الواجب
# كطواف الزيارة والوداع
# قيل للقاضي لو كانت تكبيرة الركوع واجبة لم تسقط
# فأجاب بأن الشافعي أوجب القراءة وأسقطها إذا أدركه راكعا
# قال ابن رجب في القاعدة الثامنة عشر وهذه المسألة تدل على أن تكبيرة
~~الركوع تجزىء في حالة قيام خلاف ما يقوله المتأخرون ( وإتيانه ) أي المسبوق
~~( بها ) أي PageV01P460 تكبيرة الركوع ( أفضل ) خروجا من خلاف من أوجبه
~~كابن عطيل وابن الجوزي ( فإن نواهما ) أي نوى المدرك في الركوع الإحرام
~~والركوع ( بالتكبيرة لم تنعقد ) صلاته
# لأنه شرك بين الواجب وغيره في النية
# أشبه ما لو عطس عند رفع رأسه فقال ربنا ولك الحمد عنهما وعنه بلى
# اختاره الشيخان
# ورجحه في الشرح لأن نية الركوع لا تنافي نية الافتتاح
# لأنهما من جملة العبادة
# وإن نوى تكبيرة الركوع لم يجزئه
# لأن ms0507 تكبيرة الإحرام ركن ولم يأت بها ( وإن أدركه ) أي المسبوق ( بعد
~~الركوع لم يكن مدركا للركعة وعليه متابعته قولا وفعلا ) لقوله صلى الله
~~عليه وسلم إذا جئتم إلى الصلاة ونحن سجود فاسجدوا ولا تعدوها شيئا الحديث
# والمراد بمتابعته في الأقوال أن يأتي بتكبير الانتقال عما أدركه فيه
# وما في السجود من التسبيح وما بين السجدتين
# وأما التشهد إذا لم يكن محلا لتشهده فلا يجب عليه ( وإن رفع الإمام رأسه
~~) من الركوع ( قبل إحرامه ) أي المسبوق ( سن دخوله معه ) فيسن كيف أدركه
~~للخبر ( وعليه ) أي المسبوق ( أن يأتي بالتكبيرة في حال قيامه ) لوجوب
~~التكبير لكل انتقال يعتد به المصلي ( وينحط مسبوق ) أدرك الإمام بعد رفعة
~~من الركوع ( بلا تكبير له ) أي لانحطاطه ( ولو أدركه ساجدا ) نص عليه
# لأنه لا يعتد به وقد فاته محل التكبير ( ويقوم ) مسبوق ( للقضاء بتكبير
~~ولو لم تكن ) الركعة التي قام إليها ( ثانيته ) أي المسبوق لأنه انتقال
~~يعتد به لأنه
# أشبه سائر الانتقالات ( فإن قام ) مسبوق ( قبل ) أن يسلم الإمام (
~~التسليمة الثانية بلا عذر يبيح المفارقة ) للإمام ( لزمه ) أي المسبوق (
~~العود ليقوم بعدها ) لأنها من جملة الركن ولا تجوز مفارقته بلا عذر ( فإن
~~لم يرجع ) المسبوق ( انقلبت ) صلاته ( نفلا ) بلا إمام
# وظاهره لا فرق بين العمد والذكر وضدهما وهذا واضح إذا كان الإمام يرى
~~وجوب التسليمة الثانية
# وإلا فقد خرج من صلاته بالأولى خصوصا بعض المالكية فإنه ربما لا يسلم
~~الثانية رأسا
# فكيف يصنع المسبوق لو قيل لا يفارقه قبلها ( وإن أدركه ) المسبوق ( في
~~سجود سهو بعد السلام لم يدخل معه ) لأنه خرج من الصلاة
# ولم يعد إليها به حتى لو أحدث فيه لم تبطل ( فإن فعل ) أي دخل معه في
~~سجود السهو بعد السلام ( لم تنعقد صلاته ) لما مر ( وما أدرك ) المسبوق (
~~مع الإمام فهو آخر صلاته فإن أدركه فيما بعد الركعة الأولى ) كالثانية أو
~~الثالثة ( لم يستفتح ولم يستعذ وما يقضيه ) المسبوق ( أولها ) أي أول صلاته
~~( يستفتح له ويتعوذ ويقرأ السورة ) ولو أدرك PageV01P461 ركعة من ms0508 الصبح
~~مثلا
# أطال قراءتها على التي أدركها وراعى ترتيب السور
# كما أشار إليه ابن رجب لما روى أحمد عن ابن عيينة عن الزهري عن سعيد عن
~~أبي هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال ما أدركتم فصلوا وما فاتكم
~~فاقضوا ورواه النسائي من حديث ابن عيينة قال مسلم أخطأ ابن عيينة في هذه
~~اللفظة فاقضوا ولا أعلم رواها عن الزهري أو غيره
# وفيه نظر
# فقد رواها أحمد عن عبد الرزاق عن معمر عن الزهري وقد رويت عن أبي هريرة
~~من غير وجه
# وفي رواية لمسلم واقض ما سبقك والمقضي هو الفائت فيكون على صفته ( لكن لو
~~أدرك من رباعية أو مغرب ركعة تشهد ) التشهد الأول ( عقب قضاء ) ركعة ( أخرى
~~نصا كالرواية الأخرى ) أن ما أدرك أول صلاته وما يقضيه آخرها
# لقوله صلى الله عليه وسلم ما أدركتم فصلوا وما فاتكم فأتموا متفق عليه من
~~حديث أبي قتادة وأبي هريرة
# وأجيب بأن المعنى فأتموا قضاء للجمع بينهما
# وإنما قلنا بتشهد من أدرك ركعة عقب أخرى
# لئلا يلزم تغيير هيئة الصلاة
# لأنه لو تشهد عقب ركعتين لزم عليه قطع الرباعية على وتر
# والثلاثية شفعا
# ومراعاة هيئة الصلاة ممكنة
# ولا ضرورة إلى تركها فلزم الإتيان بها ( ويخير ) المسبوق إذا قضى ما فاته
~~( في الجهر ) بالقراءة ( في صلاة الجهر ) غير الجمعة ( بعد مفارقة إمامه
# وتقدم في صفة الصلاة ) وعلى هذا أيضا يتخرج تكبير العيد والقنوت
# فلا يقنت من قنت مع إمامه لأنه آخر صلاته ( ويتورك ) المسبوق ( مع إمامه
~~) في موضع توركه لأنه آخر صلاته
# ولم يعتد له
# قلت جلوسه واجب من حيث متابعة الإمام وفي كلام الفروع هنا تأمل ( كما
~~يتورك ) المسبوق ( فيما يقضيه ) للتشهد الثاني فعلى هذا لو أدرك ركعتين من
~~رباعية جلس مع الإمام متوركا متابعة له للتشهد الأول وجلس بعد قضاء
~~الركعتين أيضا متوركا
# لأنه يعقبه سلامه ( ويكرر التشهد الأول نصا حتى يسلم إمامه ) التسليمتين
~~لأنه تشهد واقع في وسط الصلاة
# فلم تشرع فيه الزيادة على الأول
# قلت وهذا على ms0509 وجه الندب
# فإن كان محلا لتشهده الأول فالواجب منه المرة الأولى
# بدليل قوله ( فإن سلم ) الإمام ( قبل إتمامه ) أي المسبوق التشهد الأول (
~~قام ) المسبوق لقضاء ما فاته ( ولم يتمه ) إن لم يكن واجبا عليه ( وتقدم )
~~في صفة الصلاة ( وإن فاتته الجماعة استحب أن يصلي في جماعة أخرى فإن لم يجد
~~) جماعة أخرى ( استحب لبعضهم أن يصلي معه ) لقوله صلى الله عليه وسلم من
~~يتصدق على هذا فيصلي معه وتقدم
# ( ولا يجب فعل قراءة على مأموم ) روي ذلك عن علي وابن عباس وابن مسعود
~~وجابر PageV01P462 وابن عمر لقوله تعالى @QB@ وإذا قرئ القرآن فاستمعوا له
~~وأنصتوا @QE@ قال أحمد في رواية أبي داود أجمع الناس على أن هذه الآية في
~~الصلاة
# وعن أبي هريرة مرفوعا إنما جعل الإمام ليؤتم به فإذا كبر فكبروا وإذا قرأ
~~فانصتوا رواه الخمس وصححه أحمد في رواية الأثرم ومسلم بن الحجاج ولولا أن
~~القراءة لا تجب على المأموم بالكلية لما أمر بتركها من أجل سنة الاستماع
# عن عبد الله بن شداد مرفوعا من كان له إمام فقراءة الإمام له قراءة رواه
~~سعيد وأحمد في مسائل ابنه عبد الله والدارقطني قد روي مسندا من طرق ضعاف
# والصحيح أنه مرسل وهو عندنا جحة
# قاله في شرح المنتهى
# وقال ابن مسعود لا أعلم في السنة القراءة خلف الإمام وقال ابن عمر قراءته
~~تكفيك وقال علي ليس على الفطرة من قرأ خلف الإمام وقال ابن مسعود وددت من
~~قرأ خلف الإمام أن أملأ فاه ترابا روى ذلك سعيد
# والمراد بأنه لا قراءة على المأموم إنما يتحملها الإمام عنه وإلا فهي
~~واجبة عليه نبه عليه القاضي
# فلذلك قال ( فيتحمل عنه إمامه ثمانية أشياء الفاتحة ) لما تقدم ( وسجود
~~السهو ) إذا كان دخل معه في الركعة الأولى
# كما تقدم تفصيله في سجود السهو ( والسترة قدامه ) لما تقدم سترة الإمام
~~سترة لمن خلفه ( والتشهد الأول إذا سبقه بركعة ) من رباعية لوجوب المتابعة
~~( وسجود تلاوة أتى بها ) المأموم ( في الصلاة خلفه
# وفيما إذا سجد الإمام لتلاوة سجدة ms0510 قرأها ) الإمام ( في صلاة سر فإن
~~المأموم إن شاء لم يسجد
# وتقدم في الباب قبله )
# لكن قد يقال المأموم ليس بتال ولا مستمع كما تقدم
# فلم تشرع السجدة في حقه ابتداء حتى يتحملها عنه الإمام
# إلا أن يقال توجه إليه الطلب باعتبار المتابعة فيتحملها عنه ( وقول سمع
~~الله لمن حمده
# وقول ملء السموات ) إلى آخره ( بعد التحميد
# ودعاء القنوت ) إن كان يسمع الإمام فيؤمن فقط وإلا قنت وتقدم ( وتسن قراء
~~) ته أي المأموم ( الفاتحة في سكتات الإمام ولو ) كان سكوته ( لتنفس ) نقله
~~ابن هانىء ( ولا يضر تفريقها ) أي الفاتحة
# ( و ) تسن قراءته ( فيما لا يجهر ) الإمام ( فيه ) لما روى جابر بن عبد
~~الله قال كنا نقرأ في الظهر والعصر خلف الإمام في الركعتين الأوليين بفاتحة
~~الكتاب PageV01P463 وسورة
# وفي الأخريين بفاتحة الكتاب رواه ابن ماجه وعن علي اقرأوا في الركعتين
~~الأوليين بفاتحة الكتاب وسورة رواه الدارقطني
# وقال هذا إسناد صحيح
# قال الترمذي أكثر أهل العلم من الصحابة والتابعين يرون القراءة خلف
~~الإمام وخروجا من خلاف من أوجبه لعموم الأدلة لكن تركناه إذا جهر الإمام
~~للأدلة
# فبقي حال تعذر استماعه على مقتضى الدليل ( أو لا يسمعه ) أي يسن للمأموم
~~أن يقرأ إذا كان لا يسمع الإمام ( لبعده ) لأنه غير سامع لقراءته
# أشبه حال سكتاته
# والصلاة السرية ( فإن لم يكن للإمام سكتات يتمكن ) المأموم ( فيها من
~~القراءة كره له أن يقرأ نصا ) لما تقدم ( و ) يقرأ المأموم ندبا ( مع
~~الفاتحة سورة في أولتي ظهر وعصر ) لما تقدم عن جابر وعلي ( فإن سمع )
~~المأموم ( قراءة الإمام كرهت له القراءة ) للفاتحة والسورة لما تقدم
# وفيه تكرار إلا أن يحمل هذا الأخير على السرية وما تقدم على الجهرية (
~~فلو سمع ) المأموم ( همهمته ولم يفهم ما يقول ) الإمام ( لم يقرأ ) لأنه
~~سامع لقراءة إمامه
# ( ومواضع سكتاته ) أي الإمام ( ثلاثة ) إحداها ( بعد تكبيرة الإحرام )
~~ليستفتح ويتعوذ
# وعلم منه اختصاصها بالركعة الأولى
# ( و ) الثانية ( بعد فراغ القراءة ) ليتمكن المأموم من قراءة السورة قاله
~~في شرح المنتهى
# ( و ) الثالثة بعد ms0511 ( فراغ ) قراءة ( الفاتحة وتستحب هنا سكتة بقدر
~~الفاتحة ) ليقرأها المأموم فيها ( ويقرأ أطرش إن لم يشغل من إلى جنبه ) من
~~المأمومين لأنه لا يحصل له مقصود استماع القراءة
# أشبه البعيد
# فإن أشغل من إلى جنبه عن استماعه أو قراءته لم يقرأ ( ويستحب ) للمأموم (
~~أن يستفتح ويستعيذ فيما يجهر فيه الإمام إذا لم يسمعه ) لبعده أو سكوته لأن
~~مقصود الاستفتاح والتعوذ لا يحصل باستماع قراءة الإمام لعدم جهره به بخلاف
~~قراءة الإمام وكالسرية
#
# | فصل ( الأولى أن يشرع المأموم في أفعال الصلاة بعد شروع إمامه من غير
~~تخلف )
# قاله ابن تميم وغيره
# وقال في المغني والشرح وابن الجوزي في المذهب وغيرهم يستحب أن يشرع
~~المأموم في أفعال الصلاة بعد فراغ الإمام مما كان فيه اه
# وذلك لحديث إنما جعل الإمام ليؤتم به
# فإذا ركع فاركعوا وإذا سجد فاسجدوا إذ الفاء للتعقيب ( فلو سبق الإمام )
~~المأموم ( بالقراءة وركع الإمام تبعه ) المأموم لما تقدم ( وقطعها ) أي
~~القراءة لأنها في حقه مستحبة
# والمتابعة واجبة
# ولا تعارض بين واجب PageV01P464 ومستحب ( بخلاف التشهد ) إذا سبق به
~~الإمام وسلم فلا يتابعه المأموم بل يتمه ( إذا سلم ) إمامه
# ثم يسلم لعموم الأوامر بالتشهد ( وإن وافقه ) أي وافق المأموم الإمام في
~~الأفعال ( كره ) لمخالفة السنة ( ولم تبطل ) صلاته سواء كانت في الركوع أو
~~غيره صححه في الإنصاف
# وقال عليه أكثر الأصحاب
# ( و ) أما موافقة المأموم الإمام ( في أقوالها ) أي الصلاة ف ( إن كبر )
~~المأموم ( للإحرام معه ) أي مع إمامه ( أو ) كبر المأموم ( قبل تمامه ) أي
~~تمام إحرام إمامه ( لم تنعقد ) صلاته عمدا كان أو سهوا لأنه ائتم بمن لم
~~تنعقد صلاته ( وإن سلم ) المأموم ( معه كره ) لمخالفة السنة ( وصحت ) صلاته
~~لأنه اجتمع معه في الركن ( و ) إن سلم ( قبله عمدا بلا عذر تبطل ) لأنه ترك
~~فرض المتابعة متعمدا و ( لا ) تبطل إن سلم قبل إمامه ( سهوا فيعيده ) أي
~~السلام ( بعده ) أي بعد سلام إمامه
# لأنه لا يخرج من صلاته قبل إمامه ( وإلا ) أي وإن لم يعده بعده ( بطلت )
~~صلاته
# لأنه ms0512 ترك فرض المتابعة أيضا ( والأولى أن يسلم المأموم عقب فراغ الإمام
~~من التسليمتين فإن سلم ) المأموم ( الأولى بعد سلام الإمام الأولى ) وقبل
~~سلامه الثانية ( و ) سلم المأموم ( الثانية بعد سلامه ) أي الإمام (
~~الثانية جاز ) لأنه لا يخرج بذلك عن متابعة إمامه
# إلا أن الأول أبلغ في المتابعة ( لا إن سلم ) المأموم ( الثانية قبل سلام
~~الإمام الثانية حيث قلنا بوجوبها ) فلا يجوز له
# لتركه متابعة إمامه بلا عذر كالأولى ( ولا يكره ) للمأموم ( سبقه ) أي
~~الإمام ( ولا موافقته ) أي الإمام ( بقول غيرهما ) أي غير الإحرام والسلام
~~كالقراءة والتسبيح وسؤال المغفرة والتشهد
# قال في الفروع وفاقا ( ويحرم سبقه ) أي سبق المأموم الإمام ( بشيء من
~~أفعالها فإن ركع أو سجد ونحوه ) كأن رفع من ركوع أو سجود ( قبل إمامه عمدا
~~حرم ) لقوله صلى الله عليه وسلم إنما جعل الإمام ليؤتم به
# فإذا كبر فكبروا
# وإذا ركع فاركعوا
# وإذا سجد فاسجدوا وقال البراء كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا قال سمع
~~الله لمن حمده لم يحن أحد منا ظهره حتى يقع صلى الله عليه وسلم ساجدا ثم
~~نقع سجودا بعده وقال صلى الله عليه وسلم أما يخشى أحدكم إذا رفع رأسه قبل
~~الإمام أن يحول الله رأسه رأس حمار أو يجعل صورته صورة حمار متفق عليه
# ( ولم تبطل ) صلاته ( إن رفع ليأتي به ) أي بما سبق به إمامه ( معه
~~ويدركه فيه ) أي فيما سبق به
# لأنه سبق يسير
# وقد اجتمع معه في الركن بعد
# فحصلت المتابعة
# والمراد من إتيانه به معه أي عقبه وإلا فتقدم تكره موافقته في الأفعال (
~~فإن لم يفعل ) PageV01P465 أي يرجع ليأتي به مع إمامه ( عمدا عالما بطلت
~~صلاته ) لأنه ترك الواجب عمدا ( وإن فعله ) أي ركع أو سجد ونحوه قبل إمامه
~~( جهلا أو سهوا ثم ذكره لم تبطل ) صلاته لما تقدم من أنه سبق يسير
# ولحديث عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان ( وعليه أن يرفع ) يعني يرجع ( ليأتي
~~به ) أي بما سبق به إمامه من ركوع أو سجود ونحوه ( معه ) أي ms0513 مع إمامه أي
~~عقبه ليكون مؤتما بإمامه ( فإن لم يفعل عمدا حتى أدركه إمامه فيه بطلت )
~~صلاته لما تقدم ( وإن سبقه بركن فعلي بأن ركع ورفع قبل ركوع إمامه عالما
~~عامدا بطلت ) صلاته ( نصا ) لأنه سبقه بركن كامل
# هو معظم الركعة
# أشبه ما لو سبقه بالسلام
# للنهي ( وإن كان ) ركوعه ورفعه قبل إمامه ( جاهلا أو ناسيا بطلت تلك
~~الركعة إذا لم يأت بما فاته مع إمامه ) لأنه لم يقتد بإمامه في الركوع
# أشبه ما لو لم يدركه
# وعلم منه صحة صلاته
# لحديث عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان ( وإن سبقه ) المأموم ( بركنين بأن
~~ركع ) المأموم ( ورفع قبل ركوعه ) أي الإمام ( وهوى إلى السجود قبل رفعه
~~عالما عامدا بطلت صلاته ) لأنه لم يقتد بإمامه في أكثر الركعة ( وصحت صلاة
~~جاهل وناس ) لما تقدم ( وبطلت ) تلك ( الركعة ) لما سبق ( قال جمع ) منهم
~~ابن تميم وابن حمدان وصاحب الفروع ( ما لم يأت بذلك مع إمامه ) وجزم به في
~~المنتهى
# ولا يعد سابقا بركن حتى يتخلص منه
# فإذا ركع ورفع فقد سبق بالركوع
# لأنه تخلص منه بالرفع
# ولا يكون سابقا بالرفع
# لأنه لم يتخلص منه
# فإذا هوى إلى السجود فقد تخلص من القيام وحصل السبق بركنين
# ولا تبطل بسبق بركن غير ركوع
# ذكره في المنتهى
# لأنه الذي يدرك به المأموم الركعة
# فتفوت بفواته
# وظاهره أن السبق بركنين يبطل الصلاة مع العمد مطلقا ( وإن تخلف ) المأموم
~~( عنه ) أي عن إمامه ( بركن بلا عذر ) من نوم أو زحام أو غفلة ونحوه (
~~فكالسبق به ) بركن على ما سبق تفصيله ( و ) إن تخلف عنه بركن ( لعذر ) من
~~نوم أو غفلة أو عجلة إمام ونحوه ( يفعله ويلحقه ) وجوبا
# لأنه أمكنه استدراكه من غير محذور
# فلزمه ( وتصح الركعة ) فيعتد بها ( وإلا ) أي وإن لم يفعل ما فاته مع
~~إمامه ويلحقه لعدم تمكنه من فعل ذلك ( فلا ) تصح الركعة
# بل تلغى لفوات ركنها ( وإن تخلف ) المأموم ( عنه بركعة فأكثر لعذر من نوم
~~أو غفلة ونحوه ) كزحام ( تابعه ) فيما بقي من صلاته ( وقضى ms0514 ) المأموم ما
~~تخلف به ( بعد سلام إمامه جمعة ) كانت ( أو غيرها كمسبوق ) قال أحمد في رجل
~~نعس خلف الإمام حتى صلى ركعتين قال كأنه PageV01P466 أدرك ركعتين فإذا سلم
~~الإمام قضى ركعتين
# قلت والمقضي هنا ليس أول صلاته دائما بل حكمه حكم ما فاته من صلاته معه (
~~وإن تخلف ) المأموم ( بركنين ) لغير عذر ( بطلت ) صلاته
# لتركه متابعة الإمام بلا عذر
# ( و ) إن كان تخلفه بالركنين فأكثر ( لعذر كنوم وسهو وزحام إن أمن فوت
~~الركعة الثانية أتى بما تركه وتبعه ) لتمكنه من استدراكه بلا محذور ( وصحت
~~ركعته ) فيتم عليها ( وإلا ) بأن لم يأمن فوت الثانية إن أتى بما تركه (
~~تبعه ) لأن استدراكه الفائتة إذن يؤدي إلى فوت ركعة غيرها
# فيتركه محافظة على متابعة إمامه ( ولغت ركعته والتي تليها عوضها ) فيبني
~~عليها ( ولو زال عذر من أدرك ركوع الأولى وقد رفع إمامه من ركوع الثانية
~~تابعه في السجود
# فتتم له ركعة ملفقة من ركعتي إمامه يدرك بها الجمعة فيأتي بعدها بركعة
~~فتتم جمعته )
# ولم نقل بالتلفيق فيمن نسي أربع سجدات من أربع ركعات لتحصل الموالاة بين
~~ركوع وسجود معتبر
# وإن ظن تحريم متابعته فسجد جهلا اعتد به
# ولو أتى بما تخلف به
# وأدرك إمامه في ركوع الثانية تبعه
# وتمت جمعته
# وبعد رفعه منه تبعه
# وقضى كمسبوق
# ( ويسن للإمام تخفيف الصلاة مع إتمامها ) لحديث أبي هريرة يرفعه إذا صلى
~~أحدكم للناس فليخفف فإن فيهم السقيم والضعيف وذا الحاجة
# وإذا صلى لنفسه فليطول ما شاء رواه الجماعة
# وعن ابن مسعود وعقبة بن عامر قالا جاء رجل إلى النبي صلى الله عليه وسلم
~~فقال إني لأتأخر عن صلاة الصبح من أجل فلان مما يطيل بنا
# قال فما رأيت النبي صلى الله عليه وسلم غضب في موعظة قط أشد مما غضب
~~يومئذ فقال يا أيها الناس إن منكم منفرين فأيكم أم بالناس فليوجز فإن فيهم
~~الضعيف والكبير وذا الحاجة متفق عليه
# قال في المبدع ومعناه أن يقتصر على أدنى الكمال من التسبيح وسائر أجزاء
~~الصلاة ( إذا لم ms0515 يؤثر مأموم التطويل فإن آثرو ) ه ( كلهم استحب ) لزوال علة
~~الكراهة وهي التنفير
# قال في المبدع وعددهم منحصر وهو عام في كل الصلوات مع أنه سبق أنه يقرأ
~~في الفجر بطوال المفصل
# ( و ) يسن للإمام ( أن يرتل القراءة والتسبيح والتشهد بقدر ما يرى أن من
~~خلفه ممن يثقل لسانه قد أتى به وأن يتمكن في ركوعه وسجوده قدر ما يرى أن
~~الكبير والصغير والثقيل قد أتى عليه ) ليتمكن كل من المأمومين من متابعته
~~من غير إخلال بسنة
# ( ويسن له ) أي للإمام ( إذا عرض في الصلاة عارض لبعض المأمومين يقتضي
~~خروجه ) من الصلاة ( أن يخفف كما إذا سمع بكاء صبي ونحو ذلك ) لقوله صلى
~~الله عليه وسلم إني لأقوم في الصلاة وأنا أريد أن أطول فيها فأسمع بكاء
~~الصبي فأتجوز فيها مخافة أن أشق PageV01P467 على أمه رواه أبو داود
# ( وتكره ) للإمام ( سرعة تمنع مأموما فعل ما يسن ) له
# كقراءة السورة والمرة الثانية والثالثة من تسبيح الركوع والسجود ورب اغفر
~~لي بين السجدتين وإتمام ما يسن في التشهد الأخير
# لما في ذلك من تفويت المأموم ما يستحب له فعله
# وقال الشيخ تقي الدين يلزمه مراعاة المأموم إن تضرر بالصلاة أول الوقت أو
~~آخره ونحوه
# وقال ليس له أن يزيد على القدر المشروع وأنه ينبغي أن يفعل غالبا ما كان
~~النبي صلى الله عليه وسلم يفعله غالبا
# ويزيد وينقص للمصلحة
# كما كان النبي صلى الله عليه وسلم يزيد وينقص أحيانا
# ( ويسن تطويل قراءة الركعة الأولى أكثر من ) قراءة الركعة ( الثانية )
~~لما روى أبو قتادة قال كان النبي صلى الله عليه وسلم يطول في الركعة الأولى
~~متفق عليه
# وقال أبو سعيد كانت صلاة الظهر تقام فيذهب الذاهب إلى البقيع فيقضي حاجته
~~ثم يتوضأ ثم يأتي والنبي صلى الله عليه وسلم في الركعة الأولى مما يطولها
~~رواه مسلم وليلحقه القاصد إليها لئلا يفوته من الجماعة شيء ( فإن عكس ) بأن
~~طول الثانية عن الأولى ( فنصه يجزئه وينبغي أن لا يفعل ) لمخالفة السنة (
~~وذلك ) أي تطويل قراءة ms0516 الركعة الأولى عن الثانية ( في كل صلاة ) ثنائية
~~كانت أو ثلاثية أو رباعية ( إلا في صلاة خوف في الوجه الثاني كما يأتي ) في
~~صلاة الخوف ( فالثانية أطول ) من الأولى لتتم الطائفة الأولى صلاتها ثم
~~تذهب لتحرس ثم تأتي الأخرى فتدخل معه ( و ) إلا ( في صلاة جمعة إذا قرأ
~~بسبح والغاشية ) لوروده ( ولعل المراد لا أثر لتفاوت يسير ) قاله في الفروع
~~أي إذا كانت الثانية أطول بيسير لا كراهة لما تقدم في سبح والغاشية ( وإن
~~أحس ) الإمام ( بداخل وهو ) أي الإمام ( في ركوع أو غيره ولو ) كان الداخل
~~( من ذوي الهيئات وكانت الجماعة كثيرة كره ) للإمام ( انتظاره لأنه ) أي
~~الحال والشأن ( يبعد أن لا يكون فيهم من يشق عليه ) ذلك زاد جماعة أو طال
~~ذلك ( وكذلك إن كانت الجماعة يسيرة والانتظار يشق عليهم أو على بعضهم )
~~فيكره لأن حرمة المأموم الذي معه في الصلاة أعظم من حرمة من يريد الدخول
~~فلا يشق على من معه لنفع الداخل ( وإن لم يكن كذلك ) بأن كانت الجماعة
~~يسيرة ولا يشق الانتظار عليهم ولا على بعضهم ( استحب انتظاره ) للداخل في
~~الركوع أو غيره لأن الانتظار ثبت عن النبي صلى الله عليه وسلم في صلاة
~~الخوف لإدراك الجماعة
# وذلك موجود هنا
# ولحديث ابن أبي أوفى المتقدم ولأن ذلك تحصيل مصلحة بلا مضرة فكان مستحبا
~~كرفع الصوت بتكبيرة الإحرام ( وإن استأذنت امرأة إلى PageV01P468 المسجد
~~ليلا أو نهارا كره لزوج وسيد منعها إذا خرجت تفلة غير مزينة ولا مطيبة )
~~لقوله صلى الله عليه وسلم لا تمنعوا إماء الله مساجد الله وبيوتهن خير لهن
~~وليخرجن تفلات رواه أحمد وأبو داود ( إلا أن يخشى ) بخروجها إلى المسجد (
~~فتنة أو ضررا ) فيمنعها عنه درءا للمفسدة ( وكذا أب مع ابنته ) إذا
~~استأذنته في الخروج للمسجد
# كره له منعها إلا أن يخشى فتنة أو ضررا ( وله ) أي الأب ( منعها من
~~الانفراد ) عنه لأنه لا يؤمن من دخول يفسدها ويلحق العار بها وبأهلها
# قال أحمد والزوج أملك من الأب ( فإن لم يكن أب فأولياؤها ms0517 المحارم )
~~لقيامهم مقامه استصحابا للحضانة
# قال في الفروع وعلى هذا في رجال ذوي الأرحام كالخال أو الحاكم الخلاف في
~~الحضانة
# ويتوجه إن علم أنه لا مانع ولا ضرر
# حرم المنع على ولي أو على غير أب ( ويأتي في الحضانة
# وتنهى المرأة عن تطيبها لحضور مسجد أو غيره ) لما تقدم من قوله صلى الله
~~عليه وسلم وليخرجن تفلات والأمر بالشيء نهي عن ضده ( فإن فعلت ) أي تطيبت
~~للخروج ( كره كراهة التحريم ) قال في الفروع وذكر جماعة يكره تطيبها لحضور
~~مسجد وغيره
# وتحريمه أظهر اه
# فقد جمع بين القولين ( ولا تبدي زينتها ) أي تظهرها ( إلا لمن في الآية )
~~وهي قوله تعالى @QB@ ولا يبدين زينتهن إلا لبعولتهن @QE@ الآية ( قال )
~~الإمام ( أحمد ) في رواية أبي طالب ( ظفرها عورة ) كسائر بدنها فلا تخرج (
~~فإذا خرجت فلا تبين شيئا ولا خفها فإنه يصف القدم ) أي حجمه
# ( وأحب إلي أن تجعل لكمها زرا عند يدها ) واختار القاضي قول من قال
~~المراد بما ظهر من الزينة من الثياب لقول ابن مسعود وغيره لا قول من فسر
~~ببعض الحلي أو ببعضها
# فإنها الخفية ونص أحمد الزينة الظاهرة الثياب وكل شيء منها عورة حتى
~~الظفر
# وعن ابن عباس مرفوعا إلا ما ظهر منها الوجه وباطن الكف ( وصلاتها ) أي
~~المرأة ( في بيتها أفضل ) للخبر المتقدم
# ( وظاهره ) حتى من مسجد النبي صلى الله عليه وسلم لما روى أحمد وحسنه في
~~الفروع عن أم حميد امرأة أبي حميد الساعدي أنها جاءت إلى النبي صلى الله
~~عليه وسلم فقالت يا رسول الله إني أحب الصلاة معك قال قد علمت أنك تحبين
~~الصلاة معي وصلاتك في بيتك خير من صلاتك في حجرتك وصلاتك في حجرتك خير من
~~صلاتك في دارك وصلاتك في مسجد قومك خير فكانت تصلي فيه حتى لقيت الله عز
~~وجل
# ( والجن مكلفون ) في الجملة إجماعا لقوله تعالى @QB@ وما خلقت الجن
~~والإنس @QE@ من صلاتك في مسجدي قال فأمرت فبني لها مسجد في أقصى بيت من
~~بيتها إلا ليعبدون PageV01P469 يدخل كافرهم النار إجماعا ( و ms0518 ) يدخل (
~~مؤمنهم الجنة ) خلافا لأبي حنيفة في أنه يصير ترابا وأن ثوابه النجاة من
~~النار كالبهائم
# وهم فيها على قدر ثوابهم خلافا لمن قال لا يأكلون ولا يشربون فيها أو
~~أنهم في ربض الجنة أي ما حولها
# قال في المنتهى وشرحه وتنعقد بهم الجماعة إلا الجمعة ( قال الشيخ ونراهم
~~) أي الجن ( فيها ) أي الجنة ( ولا يروننا ) فيها عكس ما في الدنيا ( وليس
~~منهم رسول ) وأما قوله تعالى @QB@ يا معشر الجن والإنس ألم يأتكم رسل منكم
~~@QE@ فهي كقوله @QB@ يخرج منهما اللؤلؤ والمرجان @QE@ وإنما يخرجان من
~~أحدهما وكقوله @QB@ وجعل القمر فيهن نورا @QE@ وإنما هو في سماء واحدة
# قال ابن حامد الجن كالإنس في التكليف والعبادات
# قال ومذاهب العلماء إخراج الملائكة من التكليف والوعد والوعيد
# وقال الشيخ تقي الدين ليس الجن كالإنس في الحد والحقيقة فلا يكون ما
~~أمروا به وما نهوا عنه مساويا لما على الإنس في الحد والحقيقة
# لكنهم شاركوهم في جنس التكليف بالأمر والنهي والتحليل والتحريم بلا نزاع
~~أعلمه بين العلماء اه
# ويقبل قولهم أن ما بيدهم ملكهم مع إسلامهم فتصح معاملتهم
# ولا دليل على المنع منه
# ويجري التوارث بينهم وكافرهم كالحربي يجوز قتله إن لم يسلم
# ويحرم عليهم ظلم الآدميين وظلم بعضهم بعضا
# وتحل ذبيحتهم وبولهم وقيئهم طاهران
# وأما ما يذبحه الآدمي لئلا يصيبه أذى من الجن فمنهي عنه والمشهور أن للجن
~~قدرة على النفوذ في بواطن البشر
# لقوله صلى الله عليه وسلم إن الشيطان ليجري من ابن آدم مجرى الدم وكان
~~الشيخ تقي الدين إذا أتي بالمصروع وعظ من صرعه وأمره ونهاه فإن انتهى وفارق
~~المصروع أخذ عليه العهد أن لا يعود
# وإن لم يأتمر ولم ينته ولم يفارقه ضربه حتى يفارقه
# والضرب يقع في الظاهر على المصروع وإنما يقع في الحقيقة على من صرعه
# ولهذا يتألم من صرعه به ويصيح
# ويخبر المصروع إذا أفاق بأنه لم يشعر بشيء من ذلك
# قال في الفروع PageV01P470 وأظن أني رأيت عن الإمام أحمد مثل فعل شيخنا
# وإلا فقد ثبت أنه أرسل ms0519 إلى من صرعه ففارقه وأنه عاود بعد موت أحمد
# فذهب أبو بكر المروزي بنعل أحمد وقال له فلم يفارقه
# ولم ينقل أن المروزي ضربه
# فامتناعه لا يدل على عدم جوازه
#
# | فصل في الإمامة
# ( الأولى بالإمامة الأجود قراءة الأفقه ) لحديث أبي سعيد الخدري قال قال
~~النبي صلى الله عليه وسلم إذا كانوا ثلاثة فليؤمهم أحدهم
# وأحقهم بالإمامة أقرؤهم رواه مسلم وعن ابن عباس مرفوعا ليؤذن لكم خياركم
~~وليؤمكم أقرؤكم رواه أبو داود ( ثم الأجود قراءة الفقيه ثم الأقرأ ) جودة
# وإن لم يكن فقيها
# لما تقدم
# وأما تقديم النبي صلى الله عليه وسلم أبا بكر حيث قال مروا أبا بكر فليصل
~~بالناس مع أن غيره في ذلك الزمن كان أقرأ منه وأحفظ
# كأبي بن كعب ومعاذ بن جبل وزيد بن ثابت فأجاب أحمد عنه بأنه إنما قدمه
~~على من هو أقرأ لتفهم الصحابة من تقديمه في الإمامة الصغرى استحقاقه
~~للإمامة الكبرى
# وتقديمه فيها على غيره
# وقال الطبراني لما استخلف صلى الله عليه وسلم أبا بكر بعد قوله يؤم القوم
~~أقرؤهم صح أن أبا بكر أقرؤهم وأعلمهم
# لأنهم لم يكونوا يتعلمون شيئا من القرآن حتى يتعلموا معانيه وما يراد به
# كما قال ابن مسعود كان الرجل منا إذا علم عشر آيات لم يتجاوزهن حتى يعلم
~~معانيهن والعمل بهن وإنما قدم الأجود قراءة على الأكثر قرآنا لأن المجود
~~لقراءته أعظم أجرا لقوله صلى الله عليه وسلم من قرأ القرآن فأعربه فله بكل
~~حرف عشر حسنات ومن قرأه ولحن فيه فله بكل حرف حسنة رواه الترمذي وقال حسن
~~صحيح
# وقال أبو بكر وعمر إعراب القرآن أحب إلينا من حفظ بعض حروفه ( ثم ) إن
~~استويا في الجودة وعدمها فالأولى بالإمامة ( الأكثر قرآنا الأفقه ثم الأكثر
~~قرآنا الفقيه ثم ) إن استويا PageV01P471 في القراءة ف ( القارىء الأفقه ثم
~~القارىء الفقيه ثم القارىء العارف فقه صلاته ثم الأفقه ) والأعلم بأحكام
~~الصلاة وإن كان أميا إذا كانوا كلهم كذلك لحديث أبي مسعود البدري قال قال
~~النبي صلى الله عليه وسلم ms0520 يؤم القوم أقرؤهم لكتاب الله فإن كانوا في
~~القراءة سواء فأعلمهم بالسنة فإن كانوا في السنة سواء
# فأقدمهم هجرة فإن كانوا في الهجرة سواء فأقدمهم سنا
# ولا يؤمن الرجل الرجل في سلطانه ولا يقعد في بيته على تكرمته إلا بإذنه
~~رواه مسلم ( ومن شرط تقديم الأقرأ أن يكون عالما فقه صلاته ) وما يحتاجه
~~فيها
# لأنه إذا لم يكن كذلك لا يؤمن أن يخل بشيء مما يعتبر فيها ( حافظا
~~للفاتحة ) لأن الأمي لا تصح إمامته إلا بمثله ( ولو كان أحد الفقيهين )
~~المستويين في القراءة ( أفقه أو أعلم بأحكام الصلاة
# قدم ) لأن علمه يؤثر في تكميل الصلاة ( ويقدم قارىء لا يعلم فقه صلاته
~~على فقيه أمي ) لا يحسن الفاتحة لأنها ركن في الصلاة بخلاف معرفة أحكامها (
~~ثم ) إن استويا في القراءة والفقه يقدم ( الأسن ) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~لمالك بن الحويرث إذا حضرت الصلاة فليؤذن لكم أحدكم وليؤمكم أكبركم متفق
~~عليه
# ولأنه أقرب إلى الخشوع وإجابة الدعاء ( ثم ) إن استفردا فيما تقدم
~~فالأولى ( الأشرف وهو من كان قرشيا ) إلحاقا للإمامة الصغرى بالكبرى
# لقوله صلى الله عليه وسلم الأئمة من قريش وقوله قدموا قريشا ولا تقدموها
~~والشرف يكون بعلو النسب ( فتقدم منهم بنو هاشم ) لقربهم من النبي صلى الله
~~عليه وسلم ( على من سواهم ) كبني عبد شمس ونوفل ( ثم الأقدم هجرة بسبقه إلى
~~دار الإسلام مسلما ) وعلم منه بقاء حكم الهجرة
# وأما قوله صلى الله عليه وسلم لا هجرة بعد الفتح فالمعنى لا هجرة من مكة
~~بعد أن صارت دار إسلام ( ومثله السبق بالإسلام ) فيقدم السابق به على غيره
~~إذ استويا في عدم الهجرة كما لو أسلما بدار إسلام
# لأن في بعض ألفاظ حديث أبي مسعود فإن كانوا في الهجرة سواء فأقدمهم مسلما
~~أي إسلاما ولأنه قربة وطاعة كالهجرة ( ثم الأتقى والأورع ) لقوله تعالى
~~@QB@ إن أكرمكم عند الله أتقاكم @QE@ فيقدم على الأعمر للمسجد لأن مقصود
~~الصلاة هو الخضوع ورجاء إجابة الدعاء والأتقى والأورع أقرب إلى ذلك
# قال القشيري في رسالته الورع اجتناب ms0521 الشبهات زاد القاضي عياض في المشارق
~~خوفا من الله تعالى وتقدم الكلام على التقوى والزهد في الخطبة PageV01P472
~~قال ابن القيم الفرق بين الزهد والورع أن الزهد ترك ما لا ينفع في الآخرة
~~والورع ترك ما يخشى ضرره في الآخرة ( ثم ) إن استووا في ذلك يقدم ( من
~~يختاره الجيران المصلون أو كان أعمر للمسجد ) هذه طريقة لبعض الأصحاب منهم
~~صاحب الفصول والشارح والمذهب كما في المقنع والمنتهى وغيرهما يقرع ( ثم
~~قرعة ) مع التشاح لأن سعدا أقرع بين الناس يوم القادسية في الأذان
# والإمامة أولى ولأنهم تساووا في الاستحقاق وتعذر الجمع فأقرع بينهم كسائر
~~الحقوق ( فإن تقدم المفضول ) على الفاضل بلا إذنه ( جاز ) أي صحت إمامته (
~~وكره ) لقوله صلى الله عليه وسلم إذا أم الرجل القوم وفيهم من هو خير منه
~~لم يزالوا في سفال ذكره الإمام أحمد في رسالته ( وإذا أذن الأفضل للمفضول
~~لم يكره ) أن يتقدم ( نصا ) لأن الحق في التقدم له
# وقد أسقطه ( ولا بأس أن يؤم الرجل أباه بلا كراهة ) إذا كان بإذنه أو فيه
~~مزية يقدم بها عليه كما تقدم الصديق على أبيه أبي قحافة ( وصاحب البيت
~~وإمام المسجد ولو عبدا ولا تكره إمامته ) أي العبد إذا كان إمام مسجد أو
~~صاحب بيت ( بالأحرار ) جزم به غير واحد لأن ابن مسعود وحذيفة وأبا ذر صلوا
~~خلف أبي سعيد مولى أبي أسيد
# وهو عبد رواه صالح في مسائله ( أحق بإمامة مسجده وبيته من الكل ) ممن
~~تقدم ( إذا كان ) إمام المسجد أو صاحب البيت ( ممن تصح إمامته وإن كان
~~غيرهما أفضل منهما ) قال في المبدع بغير خلاف نعلمه لما روي أن ابن عمر أتى
~~أرضا له عندها مسجد يصلي فيه مولى له فصلى ابن عمر معهم فسألوه أن يؤمهم
~~فأبى
# وقال صاحب المسجد أحق ولأن في تقديم غيره افتياتا عليه وكسرا لقلبه (
~~فيحرم تقديم غيرهما عليهما بدون إذن ) لأنه افتيات عليهما ( ولهما تقديم
~~غيرهما ولا يكره ) لهما أن يقدما غيرهما لأن الحق لهما ( بل يستحب )
~~تقديمهما لغيرهما ( إن كان ms0522 أفضل منهما ) مراعاة لحق الفضل ( ويقدم عليهما )
~~أي على صاحب البيت وإمام المسجد ( ذو سلطان وهو الإمام الأعظم ثم نوابه
~~كالقاضي وكل ذي سلطان أولى من ) جميع ( نوابه ) لأنه صلى الله عليه وسلم أم
~~عتبان بن مالك وأنسا في بيوتهما ولأن له ولاية عامة
# وقد قال صلى الله عليه وسلم لا يؤمن الرجل الرجل في سلطانه ( وسيد في بيت
~~عبده أولى ) بإمامته ( منه ) لولايته على صاحب البيت ( وحر أولى من عبد ومن
~~مبعض ) لأنه أكمل في أحكامه وأشرف
# ويصلح إماما في الجمعة والعيد ( ومكاتب مبعض أولى من عبد ) لحصول بعض
~~الأكملية والأشرفية فيهما ( وحاضر ) أي مقيم أولى من مسافر
# لأنه ربما قصر PageV01P473 فيفوت المأمومين بعض الصلاة في جماعة ( وبصير
~~) أولى من أعمى
# لأنه أقدر على اجتناب النجاسات واستقبال القبلة باجتهاده ( وحضري ) وهو
~~الناشىء في المدن والقرى أولى من بدوي
# لأن الغالب على أهل البادية الجفاء وقلة المعرفة بحدود الله تعالى وأحكام
~~الصلاة لبعدهم عمن يتعلمون منه
# قال تعالى في حق الأعراب @QB@ وأجدر ألا يعلموا حدود ما أنزل الله على
~~رسوله @QE@ ومتوضىء أولى من متيمم
# لأن الوضوء رافع للحدث بخلاف التيمم
# فإنه مبيح ( ومعير ) في البيت المعير أولى من مستعير
# لأنه مالك العين والمنفعة والمستعير إنما يملك الانتفاع ( ومستأجر أولى
~~من ضدهم ) كما تقدم فيكون أولى من المؤجر
# لأنه مالك المنفعة وقادر على منع المؤجر من دخوله ( فإن قصر إمام مسافر
~~قضى ) أي أتم ( المقيم كمسبوق ) ما بقي من صلاته ( ولم تكره إمامته إذن
~~كالعكس ) أي كإمامة المقيم للمسافر ( وإن أتم ) المسافر ( كرهت ) إمامته
~~بالمقيم خروجا من خلاف من منعها نظرا إلى أن ما زاد على الركعتين نفل
# فيلزم اقتداء المفترض بالمتنفل
# وجوابه المنع وإن الكل فرض
# فلذلك قال ( وإن تابعه ) أي الإمام المسافر ( المقيم صحت ) صلاته
# لأن المسافر إذا نوى الإتمام لزمه فيصير الجميع فرضا ( ولو كان الأعمى
~~أصم صحت إمامته ) لأن العمى والصمم فقد حاستين لا يخلان بشيء من أفعال
~~الصلاة ولا بشروطها فصحت مع ذلك الإمامة كما لو ms0523 كان أعمى فاقد الشم ( وكرهت
~~) إمامته خروجا من الخلاف ( ولا تصح إمامة فاسق بفعل ) كزان وسارق وشارب
~~خمر ونمام ونحوه ( أو اعتقاد ) كخارجي ورافضي ( ولو كان مستورا ) لقوله
~~تعالى @QB@ أفمن كان مؤمنا كمن كان فاسقا لا يستوون @QE@ ولما روى ابن ماجه
~~عن جابر مرفوعا لا تؤمن امرأة رجلا ولا أعرابي مهاجرا ولا فاجر مؤمنا إلا
~~أن يقهره بسلطان يخاف سوطه وسيفه وعن ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~قال اجعلوا أئمتكم خياركم فإنهم وفدكم بينكم وبين ربكم لكن قال البيهقي عن
~~هذا إسناده ضعيف
# ولأن الفاسق لا يقبل خبره لمعنى في دينه
# فأشبه الكافر
# ولأنه لا يؤمن على شرائط الصلاة ( ولو بمثله ) فلا يصح أن يؤم فاسق فاسقا
~~لأنه يمكنه رفع ما عليه من النقص بالتوبة ( علم فسقه ابتداء أو لا فيعيد )
~~المأموم ( إذا علم ) فسق إمامه
# واختار الشيخان أن البطلان مختص بظاهر الفسق دون خفيه PageV01P474
# قال في الوجيز
# لا تصح خلف الفاسق المشهور فسقه لكن ظاهر كلامه وهو المذهب مطلقا
# قاله في المبدع ( وتصح الجمعة والعيد ) خلف فاسق ( بلا إعادة إن تعذرت
~~خلف غيره ) لأنهما يختصان بإمام واحد
# فالمنع منهما خلفه يؤدي إلى تفويتهما دون سائر الصلوات
# نعم لو أقيمتا في موضعين في أحدهما عدل
# فعلهما وراءه ونقل ابن الحكم أنه كان يصلي الجمعة ثم يصلي الظهر أربعا (
~~وإن خاف أذى ) بترك الصلاة خلف الفاسق ( صلى خلفه ) أي الفاسق دفعا للمفسدة
~~( وأعاد نصا ) لعدم براءته
# ( وإن نوى مأموم الانفراد ) أي نوى المصلي خلف الفاسق صورة عدم الائتمام
~~به ( ووافقه في أفعالها ) أي أفعال الصلاة ( صح ) ما صلاه ( ولم يعد ) لأنه
~~لم يأتم به ( حتى ولو ) كانوا ( جماعة صلوا خلفه ) بإمام عدل
# ووافقه الإمام في أفعالها
# فلا إعادة لعدم الاقتداء بفاسق ( وتصح إمامة العدل إذا كان نائبا لفاسق )
~~نص عليه لأن صلاته إنما ترتبط بصلاة إمامه فلا يضر وجود معنى في غيره
~~كالحدث ( كصلاة فاسق خلف عدل وتصح الصلاة خلف إمام لا يعرفه ) أي يجهل
~~عدالته وفسقه إذا ms0524 لم يتبين الحال
# ولم يظهر منه ما يمنع الائتمام به لأن الأصل في المسلمين السلامة (
~~والاستحباب ) أن يصلي ( خلف من يعرفه ) عدلا ليتحقق براءة ذمته ( والفاسق
~~من أتى كبيرة ) وهي ما فيه حد في الدنيا أو وعيد في الآخرة ( أو داوم على
~~صغيرة وتأتي له تتمة في ) باب ( شروط من تقبل شهادته ومن صح اعتقادهم في
~~الأصل ) كأهل السنة والجماعة ( فلا بأس بصلاة بعضهم خلف بعض ولو اختلفوا في
~~الفروع ) كأهل المذاهب الأربعة لصلاة الصحابة خلف بعضهم مع ما بينهم من
~~الاختلاف في الفروع ( ويأتي قريبا ومن صلى بأجرة لم يصل خلفه قاله ) محمد (
~~بن تميم ) قال أبو داود سمعت أحمد يسأل عن إمام قال أصلى بكم رمضان بكذا
~~وكذا درهما قال أسأل الله العافية من يصلي خلف هذا ( فإن رفع إليه ) أي
~~الإمام ( شيء بغير شرط فلا بأس نصا ) وكذا لو كان يعطى من بيت المال أو من
~~وقف ( ولا تصح ) الصلاة ( خلف كافر ولو ) كان كفره ( ببدعة مكفرة ) على ما
~~هو مذكور في الأصول ويأتي بعضه في شروط من تقبل شهادته ( ولو أسره ) أي
~~الكفر فجهل المأموم كفره ثم تبين له لأن صلاته لا تصح لنفسه فلا تصح لغيره
~~ولعموم قوله صلى الله عليه وسلم لا يؤمن فاجر مؤمنا والكفر لا يخفى غالبا
~~فالجاهل به مفرط ( ولو صلى خلف من يعلمه مسلما فقال بعد الصلاة هو كافر لم
~~يؤثر في صلاة المأموم ) لأنها كانت محكوما بصحتها وهو ممن لا يقبل قوله (
~~ولو قال PageV01P475 من جهل حاله ) لمن صلى خلفه ( بعد سلامه من الصلاة هو
~~كافر وإنما صلى تهزئا أعاد مأموم فقط ) نص عليه ( كمن ظن كفره أو حدثه فبان
~~بخلافه أو ) ظن ( أنه خنثى مشكل فبان رجلا ) فيعيد المأموم لاعتقاده بطلان
~~صلاته ( ولو علم من إنسان حال ردة وحال إسلام ) وصلى خلفه ولم يعلم في أي
~~الحالين هو أعاد ( و ) لو علم لإنسان ( حال فاقة وحال جنون كره تقديمه ) في
~~المسألتين لاحتمال أن يكون على الحالة التي لا ms0525 تصح إمامته فيها ( فإن صلى
~~خلفه ولم يعلم في أي الحالين هو أعاد ) ما صلاه خلفه لأن ذمته اشتغلت
~~بالوجوب ولم يتحقق ما يبرأ به فبقي على الأصل
# وهذا أحد الوجوه في المسألة قدمه في الرعاية الكبرى وصححه في مجمع
~~البحرين
# والوجه الثاني لا يعيد وصوبه في تصحيح الفروع
# والوجه الثالث إن كان قد علم قبل الصلاة إسلامه أو إفاقته وشك في ردته أو
~~جنونه
# فلا إعادة لأن الظاهر بقاؤه على ما كان عليه وإن علم ردته أو جنونه وشك
~~في إسلامه أو إفاقته أعاد
# قال في تصحيح الفروع وهو الصحيح من المذهب على ما اصطلحناه جزم به في
~~المغني والشرح
# وشرح ابن رزين وغيرهم انتهى وقطع به في المنتهى ( وإن صلى خلف من يعلم
~~أنه كافر فقال بعد الصلاة كنت أسلمت وفعلت ما يجب للصلاة فعليه الإعادة )
~~لاعتقاده بطلان صلاته ( ولا ) تصح الصلاة خلف ( سكران ) لأن صلاته لا تصح
~~لنفسه فلا تصح لغيره ( وإن سكر في أثناء الصلاة بطلت ) صلاته لبطلان طهارته
~~( ولا ) تصح الصلاة ( خلف أخرس ولو ب ) أخرس ( مثله نصا ) لأنه يترك ركنا
~~وهو القراءة والتحريمة وغيرهما
# فلا يأتي به ولا ببدله بخلاف الأمي ونحوه
# فإنه يأتي بالبدل ( ولا ) تصح الصلاة ( خلف من به سلس ) من ( بول ونحوه )
~~كنجو وريح ورعاف لا يرقأ دمه وجروح سيالة إلا بمثله
# لأن في صلاته خللا غير مجبور ببدل
# لكونه يصلي مع خروج النجاسة التي يحصل بها الحدث من غير طهارة
# أشبه ما لو ائتم بمحدث يعلم حدثه
# وإنما صحت صلاته في نفسه للضرورة ( أو عاجز عن ركوع أو رفع منه كأحدب أو
~~) عاجز عن ( سجود أو قعود أو عن استقبال أو اجتناب نجاسة أو ) عاجز ( عن
~~الأقوال الواجبة ونحوه من الأركان أو الشروط إلا بمثله ) لأنه أخل بركن أو
~~شرط
# فلم يجز كالقارىء بالأمي
# ولا فرق بين إمام الحي وغيره وتصح إمامتهم بمثلهم
# لأنه صلى الله عليه وسلم صلى بأصحابه في المطر بالإيماء ذكره في الشرح (
~~ولا ) تصح الصلاة PageV01P476 ( خلف ms0526 عاجز عن القيام ) لأنه عجز عن ركن من
~~أركان الصلاة
# فلم يصح الاقتداء به كالعاجز عن القراءة إلا بمثله ( إلا إمام الحي وهو
~~كل إمام مسجد راتب ) لما في المتفق عليه من حديث عائشة أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم صلى في بيته وهو شاك فصلى جالسا وصلى وراءه قوم قياما فأشار
~~إليهم أن اجلسوا فلما انصرف قال إنما جعل الإمام ليؤتم به إلى قوله وإذا
~~صلى جالسا فصلوا جلوسا أجمعون قال ابن عبد البر روي هذا مرفوعا من طرق
~~متواترة
# ولأن إمام الحي يحتاج إلى تقديمه بخلاف غيره
# والقيام أخف بدليل سقوطه في النفل ( المرجو زوال علته ) التي منعته
~~القيام لئلا يفضي إلى ترك القيام على الدوام أو مخالفة الخبر
# ولا حاجة إليه
# والأصل فيه فعله صلى الله عليه وسلم وكان يرجى زوال علته ( ويصلون وراءه
~~) جلوسا
# ( و ) يصلون أيضا ( وراء الإمام الأعظم ) إذا مرض ورجي زوال علته ( جلوسا
~~) للخبر قال في الخلاف هذا استحسان
# والقياس لا يصح لأنه صلى الله عليه وسلم صلى في مرض موته قاعدا وصلى أبو
~~بكر والناس خلفه قياما متفق عليه من حديث عائشة وأجاب أحمد عنه بأنه لا حجة
~~فيه
# لأن أبا بكر ابتدأ بهم قائما فيتمها كذلك والجمع أولى من النسخ ثم يحتمل
~~أن أبا بكر كان هو الإمام
# قال ابن المنذر روي عن عائشة أن النبي صلى الله عليه وسلم صلى خلف أبي
~~بكر في مرضه في ثوب متوشحا به ورواه أنس أيضا
# وصححهما الترمذي
# قال ولا نعرف أنه صلى الله عليه وسلم خلف أبي بكر إلا في هذا الحديث
# قال مالك العمل عليه عندنا
# لا يقال لو كان إمام لكان عن يسار النبي صلى الله عليه وسلم وفي الصحيح
~~أنه كان عن يسار أبي بكر
# قيل لأنه يحتمل أنه فعل ذلك لأن خلفه صف ونقل مثل قولنا أسيد بن حضير
~~وجابر وقيس بن فهد وأبو هريرة ( فإن صلوا قياما ) خلف إمام الحي المرجو
~~زوال علته ( صحت ) صلاتهم لأنه صلى الله ms0527 عليه وسلم لم يأمر من صلى خلفه
~~قائما بالإعادة
# ولأن القيام هو الأصل ( والأفضل له ) أي لإمام الحي ( أن يستخلف إذا مرض
~~والحالة هذه ) أي أنه يرجى زوال علته
# لأن الناس مختلفون في صحة إمامته مع أن صلاة القائم أكمل
# وكمالها مطلوب ( وإن ابتدأ بهم ) الإمام ( الصلاة قائما ثم اعتل ) أي حصل
~~له علة ( فجلس ) عجزا ( أتموا خلفه قياما ولم يجز الجلوس نصا ) لقصة أبي
~~بكر
# ولأن القيام هو الأصل
# فإذا بدأ به في الصلاة لزمه في جميعها إذا قدر عليه
# كمن أحرم في الحضر ثم سافر
# قاله في الشرح ( وإن ترك الإمام ركنا ) عنده وحده كالطمأنينة ( أو ) ترك
~~الإمام ( واجبا ) عنده وحده
# كالتشهد الأول ( أو ) PageV01P477 ترك الإمام ( شرطا عنده ) أي الإمام (
~~وحده ) أي دون المأموم كستره أحد العاتقين في الفرض بأن كان المأموم لا يرى
~~المتروك ركنا ولا واجبا ولا شرطا ( أو ) كان المتروك ركنا أو واجبا أو شرطا
~~( عنده وعند المأموم ) حال كون الإمام ( عالما ) بما تركه ( أعادا ) لبطلان
~~صلاة الإمام بتركه الشرط أو الركن أو الواجب عمدا وبطلان صلاة المأموم
~~ببطلان صلاة إمامه وإن كان الترك سهوا
# فإن كان المتروك واجبا
# صحت صلاتهما
# ولا إعادة وإن كانت الطهارة صحت لمأموم وحده على ما يأتي
# وإن كان ركنا وأمكن تداركه قريبا فعلى ما تقدم في سجود السهو
# وإن كان شرطا غير طهارة الحدث والخبث
# لم تنعقد لهما وأعادا ( وإن كان ) المتروك ركنا أو شرطا أو واجبا ( عند
~~المأموم وحده ) كالحنبلي اقتدى بمن مس ذكره أو ترك ستر أحد العاتقين أو
~~الطمأنينة في الركوع ونحوه أو تكبيرة الانتقال ونحوه متأولا أو مقلدا من لا
~~يرى ذلك مفسدا ( فلا ) إعادة على الإمام ولا على المأموم
# لأن الإمام تصح صلاته لنفسه فجازت خلفه
# كما لو لم يترك شيئا
# ومثله لو صلى شافعي قبل الإمام الراتب
# فتصح صلاة الحنبلي خلفه ( ومن ترك ركنا أو شرطا مختلفا فيه بلا تأويل ولا
~~تقليد ) أعاد
# ذكره الآجري إجماعا كتركه فرضه ولهذا أمر صلى الله عليه ms0528 وسلم الذي ترك
~~الطمأنينة بالإعادة وجعل في المبدع ترك الواجب كذلك
# ومراده إذا شك في وجوبه
# وأما إذا لم يخطر بباله أن عالما قال بوجوبه
# فيسقط كما تقدم في صفة الصلاة
# ويجبر بسجود السهو إن علم فيها
# أو قريبا على ما تقدم ( وتصح ) الصلاة ( خلف من خالف في فرع لم يفسق به )
~~أي بمخالفته فيه كالصلاة خلف من يرى النكاح بلا ولي
# لفعل الصحابة والتابعين مع شدة الخلاف
# ولم ينقل عن أحد منهم أنه ترك الصلاة خلف من خالفه في شيء من ذلك ( ومن
~~فعل ما يعتقد تحريمه في غير الصلاة مما اختلف فيه كنكاح بلا ولي وشرب نبيذ
~~ونحوه فإن داوم عليه فسق ) بالمداومة ( ولم يصل خلفه ) لفسقه ( وإن لم
~~يداوم ) عليه ( فقال الموفق ) والشارح ( هو من الصغائر ولا بأس بالصلاة
~~خلفه ) لأن الفسق لا يحصل بالصغيرة بل بالمداومة عليها كما تقدم ويأتي
# قال تعالى @QB@ إن تجتنبوا كبائر ما تنهون عنه نكفر عنكم سيئاتكم @QE@
~~وقال الشيخ تقي الدين لو فعل الإمام ما هو محرم عند المأموم دونه مما يسوغ
~~فيه الاجتهاد صحت PageV01P478 صلاته خلفه وهو المشهور عن أحمد ( ولا إنكار
~~في مسائل الاجتهاد ) على من اجتهد فيها وقلد مجتهدا
# لأن المجتهد إما مصيب أو كالمصيب في حط الإثم عنه وحصول الثواب له قال في
~~الفروع وفي كلام أحمد وبعض الأصحاب ما يدل على أنه إن ضعف الخلاف أنكر فيها
~~وإلا فلا اه
# قال ابن عقيل رأيت الناس لا يعصمهم من الظلم إلا العجز
# ولا أقول العوام بل العلماء
# كانت أيدي الحنابلة مبسوطة في أيام ابن يونس فكانوا يستطيلون بالبغي على
~~أصحاب الشافعي في الفروع حتى ما يمكنوهم من الجهر بالبسملة والقنوت وهي
~~مسألة اجتهادية فلما جاءت أيام النظام ومات ابن يونس وزالت شوكة الحنابلة
~~استطال عليهم أصحاب الشافعي استطالة السلاطين الظلمة فاستعدوا بالسجن وآذوا
~~العوام بالسعايات والفقهاء بالنبذ بالتجسيم
# قال فتدبرت أمر الفريقين فإذا بهم لم تعمل فيهم آداب العلم
# وهل هذه إلا أفعال الأجناد يصولون في دولتهم ويلزمون ms0529 المساجد في بطالتهم
~~( ولا تصح إمامة امرأة ) برجال
# لما روى ابن ماجه عن جابر مرفوعا لا تؤمن امرأة رجلا ولأنها لا تؤذن
~~للرجال
# فلم يجز أن تؤمهم كالمجنون ولا بخناثى لاحتمال كونهم رجالا ( ولا ) إمامة
~~( خنثى مشكل برجال ) لاحتمال كونه امرأة ( ولا ) إمامة الخنثى ( بخناثى )
~~مشكلين لاحتمال أن يكون امرأة وهم رجال وعلى المذهب لا فرق بين الفرض
~~والتراويح وغيرها
# وعنه تصح في التراويح إذا كانا قارئين والرجال أميون ويقفون خلفها وذهب
~~إليه أكثر المتقدمين ( فإن لم يعلم ) الرجل المأموم يكون الإمام إمرأة أو
~~خنثى ( إلا بعد الصلاة أعاد ) لأنه مفرط
# لأن ذلك لا يخفي غالبا ( وتصح ) إمامة المرأة بنساء لما رواه الدارقطني
~~عن أم ورقة أنه صلى الله عليه وسلم أذن لها أن تؤم نساء أهل دارها وتصح
~~أيضا إمامة الخنثى ( بنساء ) لأن غايته أن يكون امرأة وإمامتها بهن صحيحة (
~~ويقفن ) أي المأمومات ( خلفه ) أي خلف الخنثى إذا أمهن كالرجل
# وقال ابن عقيل يقوم وسطهن ( وإن صلى ) رجل ( خلف من يعلمه خنثى لكن يجهل
~~صلى إشكاله ثم بان ) الخنثى ( بعد الصلاة رجلا فعليه ) أي المأموم (
~~الإعادة ) كمن صلى خلف من يظنه محدثا فبان متطهرا ( وإن صلى ) رجل ( خلفه )
~~أي الخنثى ( وهو لا يعلم ) أنه خنثى ( فبان بعد الفراغ رجلا فلا إعادة عليه
~~) لصحة صلاته في نفس الأمر وعدم شكه حال الفعل فيما يفسدها ( ولا ) تصح (
~~إمامة مميز لبالغ في فرض ) نص عليه
# رواه الأثرم عن ابن مسعود وابن عباس
# وقال صلى الله عليه وسلم لا تقدموا PageV01P479 صبيانكم ولأنها حال كمال
~~والصبي ليس من أهلها
# أشبه المرأة بل آكد
# لأنه نقص يمنع التكليف وصحة الإقرار
# والإمام ضامن
# وليس هو من أهل الضمان
# ولأنه لا يؤمن منه الإخلال بالقراءة حال السر ( وتصح ) إمامة المميز
~~للبالغ ( في نفل ) ككسوف وتراويح ( و ) تصح إمامة مميز ( بمثله ) لأنه
~~متنفل يؤم متنفلا ( ولا ) تصح ( إمامة محدث ) يعلم ذلك ( ولا ) إمامة ( نجس
~~يعلم ذلك ) لأنه أخل بشرط الصلاة مع القدرة
# أشبه المتلاعب لكونه لا صلاة له ms0530 في نفسه
# فيعيد من صلى خلفه ( ولو جهله ) أي الحدث أو النجس ( مأموم فقط ) أي وحده
~~وعلمه الإمام فيعيدون كلهم
# ولا فرق بين الحدث الأكبر والأصغر
# ولا بين نجاسة الثوب والبدن والبقعة ( فإن جهله ) أي الحدث أو النجس ( هو
~~) أي الإمام ( والمأمومون كلهم حتى قضوا الصلاة
# صحت صلاة مأموم وحده ) أي دون الإمام
# لما روى البراء بن عازب أنه صلى الله عليه وسلم قال إذا صلى الجنب بالقوم
~~أعاد صلاته وتمت للقوم صلاتهم رواه محمد بن الحسين الحراني ولما روي أن عمر
~~صلى بالناس الصبح ثم خرج إلى الجرف فأهراق الماء فوجد في ثوبه احتلاما
~~فأعاد الصلاة ولم يعد الناس وروي مثل ذلك عن عثمان وابن عمر وعن علي
# قال إذا صلى الجنب بالقوم فأتم بهم الصلاة آمره أن يغتسل ويعيد ولا آمرهم
~~أن يعيدوا رواهما الأثرم
# وهذا في محل الشهرة
# ولم ينكر فكان إجماعا ولأن الحدث مما يخفى
# ولا سبيل إلى المعرفة من الإمام للمأموم
# فكان معذورا في الاقتداء به ( إلا في الجمعة إذا كانوا أربعين بالإمام
~~فإنها لا تصح ) إذا كان الإمام محدثا أو نجسا ( وكذا لو كان أحد المأمومين
~~محدثا ) أو نجسا ( فيها ) أي الجمعة وهم أربعون فقط
# فيعيد الكل لفقد العدد المعتبر في الجمعة لأن المحدث أو النجس وجوده
~~كعدمه فإن كانوا أربعين غير المحدث أو النجس فالإعادة عليه وحده ( وتقدم
~~حكم الصلاة بالنجاسة جاهلا ) أو ناسيا في باب اجتناب النجاسة ( ولا ) تصح (
~~إمامة أمي نسبة إلى الأم ) كأنه على الحالة التي ولدته أمه عليها
# وقيل إلى أمة العرب وهو لغة من لا يكتب
# ومن ذلك وصف النبي صلى الله عليه وسلم بالأمي ( بقارىء ) مضت السنة على
~~ذلك قاله الزهري
# لأن القراءة ركن مقصود في الصلاة
# فلم يصح اقتداء القادر عليه بالعاجز عنه كالطهارة والسترة
# وهو يتحملها عن المأموم
# وليس هو من أهل التحمل ( والأمي ) اصطلاحا ( من لا يحسن الفاتحة ) أي لا
~~يحفظها ( أو يدغم منها حرفا لا يدغم ) أي في غير مثله وغير ما يقاربه ms0531 في
~~المخرج ( وهو PageV01P480 الإرث ) وفي المذهب هو الذي في لسانه عجلة تسقط
~~بعض الحروف ( أو يلحن ) فيها ( لحنا يحيل المعنى كفتح همزة اهدنا ) لأنه
~~يصير بمعنى طلب الهدية لا الهداية ( وضم تاء أنعمت ) وكسرها وكسر كاف إياك
# فإن لم يحل المعنى كفتح دال نعبد ونون نستعين
# فليس أميا ( وإن أتى به ) أي اللحن المحيل للمعنى ( مع القدرة على إصلاحه
~~لم تصح صلاته كما يأتي ) لأنه أخرجه عن كونه قرآنا فهو كسائر الكلام
# وحكمه حكم غيره من الكلام ( وإن عجز عن إصلاحه ) أي اللحن المحيل للمعنى
~~( قرأه في فرض القراءة ) لحديث إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم (
~~وما زاد عنها ) أي عن الفاتحة ( تبطل الصلاة بعمده ) أي اللحن المحيل
~~للمعنى فيه
# واللحن لا يبطل الصلاة إذا لم يحل المعنى فإن أحاله كان عمده كالكلام
~~وسهوه كالسهو عن كلمة وجهله كجهلها ( ويكفر إن اعتقد إباحته ) أي إباحة
~~اللحن المحيل للمعنى لإدخاله في القرآن ما ليس منه ( وإن كان ) اللحن
~~المحيل للمعنى ( لجهل أو نسيان أو آفة ) كسبق لسانه أو غفلته ( لم تبطل )
~~صلاته
# لحديث عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان ( ولم تمنع إمامته ) لأنه ليس بأمي
# وعلم مما تقدم أنه تصح إمامة الأمي بمثله لمساواته له ( وإن أم أمي
~~وقارئا فإن كانا ) أي المأمومان ( عن يمينه ) أي الإمام ( أو ) كان ( الأمي
~~فقط ) عن يمينه والقارىء عن يساره ( صحت صلاة الإمام ) لأنه نوى الإمامة
~~بمن يصح أن يأتم به ( أو ) صحت صلاة المأموم ( الأمي ) لأنه اقتدى بمثله
~~ووقف في موقفه ( وبطلت صلاة القارىء ) لاقتدائه بأمي ( وإن كانا ) أي الأمي
~~والقارىء المأمومان ( خلفه ) أي الإمام الأمي ( و ) كان ( القارىء وحده عن
~~يمينه ) والأمي عن يساره ( فسدت صلاة الكل ) أما الإمام فلأنه نوى الإمامة
~~بمن لا يصح أن يؤمه وأما القارىء فلاقتدائه بالأمي
# وأما الأمي فلمخالفته موقفه
# وفي هذا نظر
# لأن المأموم الأمي لا تبطل صلاته بيسار إمامه إلا بركعة
# كما يأتي
# فصح اقتداؤه أولا بالإمام
# وبطلان صلاته بعد لا يؤثر في بطلان صلاة الإمام ms0532 كما تقدم في باب النية
~~وكما يأتي في الفصل عقبه وقد نبهت على ذلك في الحاشية ( ولا يصح اقتداء
~~العاجز عن النصف الأول من الفاتحة بالعاجز عن النصف الأخير ) منها ( ولا
~~بالعكس ) أي اقتداء العاجز عن النصف الأخير من الفاتحة بالعاجز عن النصف
~~الأول ( ولا اقتداء من يبدل حرفا منها بمن يبدل حرفا غيره ) لعدم المساواة
~~( ومن لا يحسن الفاتحة ويحسن غيرها من القرآن بقدرها لا يصح أن يصلي خلف من
~~لا يحسن شيئا من القرآن ) وجوزه الموفق والشارح PageV01P481 لأنهما أميان
# قال ابن تميم وفيه نظر
# وإن صلى خلف من يحسن دون السبع فوجهان ( وإذا أقيمت الصلاة وهو في المسجد
~~والإمام ممن لا يصلح ) للإمامة ( فإن شاء صلى خلفه وأعاد ) قاله في الشرح
~~وغيره
# قلت ولعل المراد إن خاف فتنة أو أذى لما تقدم في الفاسق ( وإن شاء صلى
~~وحده جماعة ) بإمام يصلح للعذر ( أو ) صلى ( وحده ووافقه في أفعاله ولا
~~إعادة ) عليه
# لأنه لم يأثم بمن ليس أهلا ( وإن سبق لسانه إلى تغيير نظم القرآن بما هو
~~منه على وجه يحيل معناه كقوله إن المتقين في ضلال وسعر ونحوه لم تبطل )
~~صلاته لحديث عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان ( ولم يسجد له ) إذا كان سهوا عند
~~المجد وقدم في الفروع وغيره يسجد له ( وحكم من أبدل منها ) أي الفاتحة (
~~حرفا بحرف لا يبدل كالألثغ الذي يجعل الراء غينا ونحوه حكم من لحن فيها
~~لحنا يحيل المعنى ) فلا يصح أن يؤم من لا يبدله
# لما تقدم ( إلا ضاد المغضوب والضالين ) إذا أبدلها ( بظاء فتصح ) إمامته
~~بمن لا يبدلها ظاء
# لأنه لا يصير أميا بهذا الإبدال وظاهره ولو علم الفرق بينهما لفظا ومعنى
~~( ك ) ما تصح إمامته ب ( مثله لأن كلا منهما ) أي الضاد والظاء ( من أطراف
~~اللسان وبين الأسنان وكذلك مخرج الصوت واحد
# قاله الشيخ في شرح العمدة وإن قدر على إصلاح ذلك ) أي ما تقدم من إدغام
~~حرف في آخر لا يدغم فيه أو إبدال حرف بحرف غير ضاد المغضوب ms0533 والضالين بظاء
~~أو على إصلاح اللحن المحيل للمعنى ( لم تصح ) صلاته ما لم يصلحه
# لأنه أخرجه عن كونه قرآنا ( وتكره وتصح إمامة كثير اللحن الذي لا يحيل
~~المعنى ) كجر دال الحمد ونصب هاء الله
# ونصب ياء رب
# ونحوه سواء كان المؤتم مثله أو كان لا يلحن
# لأن مدلول اللفظ باق وهو مفهوم كلام الرب سبحانه وتعالى
# قال في الإنصاف وهو المذهب مطلقا
# المشهور عند الأصحاب
# وقال ابن منجى في شرحه فإن تعمد ذلك
# لم تصح صلاته لأنه مستهزىء ومتعمد قال في الفروع وهو ظاهر كلام ابن عقيل
~~في الفصول
# وعلم من كلامه أن سبق لسانه باليسير لا تكره إمامته
# لأنه قل من يخلو من ذلك إمام أو غيره ( و ) تكره وتصح إمامة ( من يصرع )
~~بالبناء للمفعول من الصرع وهو داء يشبه الجنون
# قاله في الحاشية ( أو تضحك رؤيته ) أو صورته أي تكره إمامته وتصح ( ومن
~~اختلف في صحة إمامته ) قاله في الفروع
# فقد يؤخذ منه كراهة إمامة الموسوس
# وهو متجه لئلا يقتدي به عامي
# وظاهر كلامهم لا يكره
# ( و ) تكره وتصح إمامة ( أقلف ) أما الصحة فلأنه PageV01P482 ذكر مسلم
~~عدل قارىء فصحت إمامته كالمختون والنجاسة تحت القلفة بمحل لا تمكنه إزالتها
~~منه معفو عنها
# لعدم إمكان إزالتها وكل نجاسة معفو عنها لا تؤثر في بطلان الصلاة وأما
~~الكراهة فللاختلاف في صحة إمامته وخصه بعضهم بالأقلف المرتتق
# وهو الذي لا يقدر على فتق قلفته وغسل ما تحتها
# فأما المفتوق القلفة فإن ترك غسل ما تحت القلفة مما يمكنه غسله
# لم تصح إمامته ولا صلاته لحمله نجاسة لا يعفى عنها مع القدرة على إزالتها
~~قاله بعض الأصحاب ولعل هذا مراد من أطلق من الأصحاب الخلاف
# وهو ظاهر من تعليلهم
# ( و ) تكره وتصح إمامة ( أقطع يدين أو ) أقطع ( إحداهما أو ) أقطع (
~~رجلين أو ) أقطع ( إحداهما ) قال في شرح المنتهى ولا يخفى أن محل الصحة إذا
~~أمكن أقطع رجلين القيام بأن يتخذ له رجلين من خشب أو نحوه
# وأما إذا لم يمكنه القيام فلا تصح ms0534 إمامته إلا بمثله ( قال ابن عقيل أو
~~أنف ) أي تكره وتصح إمامة أقطع أنف
# ( و ) تكره وتصح إمامة ( الفأفاء الذي يكرر الفاء والتمتام الذي يكرر
~~التاء ولا من لا يفصح ببعض الحروف ) كالقاف والضاد أما صحة إمامته فلإتيانه
~~بفرض القراءة
# وأما كراهة تقديمه فلزيادته ما يكرر أو عدم فصاحته ( و ) يكره ( أن يؤم )
~~رجل ( أنثى أجنبية فأكثر لا رجل معهن ) لأنه صلى الله عليه وسلم نهى أن
~~يخلو الرجل بالأجنبية ولما فيه من مخالطة الوسواس ( ولا بأس ) أن يؤم (
~~بذوات محارمه ) أو أجنبيات معهن رجل فأكثر
# لأن النساء كن يشهدن مع النبي صلى الله عليه وسلم الصلاة
# وفي الفصول يكره للشواب وذوات الهيئة الخروج للصلاة ويصلين في بيوتهن
# فإن صلى بهن رجل محرم جاز وإلا لم يجز وصحت الصلاة
# ( ويكره أن يؤم قوما أكثرهم يكرهه بحق نصا لخلل في دينه أو فضله ) لحديث
~~أبي أمامة مرفوعا ثلاثة لا تجوز صلاتهم وأذانهم العبد الآبق حتى يرجع
~~وامرأة باتت وزوجها عليها ساخط وإمام قوم وهم له كارهون رواه الترمذي وقال
~~حسن غريب وهو لين
# وأخبر صلى الله عليه وسلم أن صلاته لا تقبل رواه أبو داود من رواية
~~الإفريقي
# وهو ضعيف عند الأكثر
# قال القاضي المستحب أن لا يؤمهم صيانة لنفسه
# أما إن كان ذا دين وسنة فلا كراهة في حقه ( فإن كرهه ) أي الإمام ( بعضهم
~~لم يكره ) أن يؤمهم لمفهوم الخبر
# والأولى أن لا يؤمهم إزالة لذلك الاختلاف ذكره في الشرح ( قال الشيخ إذا
~~كان بينهما ) أي الإمام والمأموم ( معاداة PageV01P483 من جنس معاداة أهل
~~الأهواء والمذاهب لم ينبغ أن يؤمهم لعدم الائتلاف ) والمقصود بالصلاة جماعة
~~إنما يتم بالائتلاف ( ولا يكره الائتمام به ) حيث صلح للإمامة ( لأن
~~الكراهة في حقه ) دونهم للأخبار ( وإن كرهوه لدينه وسنته فلا كراهة في حقه
~~ولا بأس بإمامة ولد زنا ولقيط ومنفي بلعان وخصي وجندي ) بضم الجيم (
~~وأعرابي إذا سلم دينهم وصلحوا لها ) لعموم قوله صلى الله عليه وسلم يؤم
~~القوم أقرؤهم وصلى الباقون خلف ابن زياد ms0535 وهو ممن في نسبته نظر
# قالت عائشة ليس عليه من وزر أبويه شيء قالت يقال @QB@ ولا تزر وازرة وزر
~~أخرى @QE@
# ولأن كلا منهم حر مرضي في دينه يصلح لها كغيره ( ويصح ائتمام من يؤدي
~~الصلاة بمن يقضيها ) رواية واحدة قاله الخلال
# لأن الصلاة واحدة
# وإنما اختلف الوقت ( وعكسه ) أي يصح ائتمام من يقضي الصلاة بمن يؤديها
~~لما سبق ( و ) يصح ائتمام ( قاضي ظهر يوم ب ) قاضي ظهر يوم ( آخر لما تقدم
~~( و ) يصح ائتمام ( متوضىء بمتيمم ) لأنه أتى بالطهارة على الوجه الذي
~~يلزمه
# والعكس أولى كما تقدم ( و ) يصح ائتمام ( ماسح على حائل بغاسل ) لما تحت
~~ذلك الحائل
# لأن المسح رافع لما تقدم ( و ) يصح ائتمام ( متنفل بمفترض ) لما تقدم من
~~قوله صلى الله عليه وسلم من يتصدق على هذا فقام رجل فصلى معه ( و ) لا يصح
~~أن يؤم ( من عدم الماء والتراب ) أو به قروح لا يستطيع معها مس البشرة
~~بأحدهما ( بمن تطهر بأحدهما ) كما تقدم في ائتمام القادر بالعاجز عن شرط
~~الصلاة ( ولا ) يصح أن يأتم ( مفترض بمتنفل ) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~إنما جعل الإمام ليؤتم به فلا تختلفوا عليه ولأن صلاة المأموم لا تؤدى بنية
~~الإمام
# أشبهت صلاة الجمعة خلف من يصلي الظهر
# وهو ينتقض بالمسبوق إذا أدرك من الجمعة أقل من ركعة
# فإنه ينوي الظهر من يصليها
# قاله في المبدع وقد يجاب عنه بأن الظهر بدل عن الجمعة بإذن
# والبدل والمبدل كالشيء الواحد
# وعنه يصح لما روى جابر أن معاذا كان يصلي مع النبي صلى الله عليه وسلم
~~العشاء الأخيرة ثم يرجع إلى قومه فيصلي بهم تلك الصلاة متفق عليه
# وقد يقال هذه قضية عين تحتمل الخصوصية فليسقط بها الاستدلال ( إلا إذا
~~PageV01P484 صلى بهم في صلاة خوف صلاتين ) في الوجه الرابع لفعله صلى الله
~~عليه وسلم
# رواه أحمد
# فائدة لو صلى الفجر ثم شك هل طلع الفجر أو لا لزمته الإعادة
# وله أن يؤم فيها من لم يصل
# صححه الشارح وغيره
# لأن الأصل بقاء الصلاة ms0536 في ذمته ووجوب فعلها أشبه ما لو شك هل صلى أو لا (
~~ولا يصح ائتمام من يصلي الظهر بمن يصلي العصر أو غيرهما ) كالعشاء ( ولا
~~عكسه ) ومثله صلاة كل مفترض خلف مفترض بفرض غيره وقتا واسما
# لما تقدم من قوله صلى الله عليه وسلم فلا تختلفوا عليه لأن الاختلاف في
~~الصفة كالاختلاف في الوصف
# تتمة إذا صلى مريض بمثله ظهرا قبل إحرام صلاة الجمعة ثم حضر الإمام
~~الجمعة
# لم تنقلب ظهره نفلا في الأصح
# ذكره في المبدع
#
# | فصل في الموقف
# ( السنة وقوف المأمومين خلف الإمام ) رجالا كانوا أو نساء لفعله صلى الله
~~عليه وسلم كان إذا قام إلى الصلاة قام أصحابه خلفه وقد روي أن جابرا وجبارا
~~وقف أحدهما عن يمينه والآخر عن يساره
# فأخذ بأيديهما حتى أقامهما خلفه رواه مسلم وأبو داود ولا ينقلهما إلا إلى
~~الأكمل
# وما روي عن ابن مسعود أنه صلى بين علقمة والأسود وقال هكذا رأيت النبي
~~صلى الله عليه وسلم فعل رواه أحمد ففيه هارون بن عفيرة
# وقد وثقه جماعة
# وقال ابن حبان لا يحتج به
# وقال ابن عبد البر لا يصح رفعه
# والصحيح أنه من قول ابن مسعود وأجيب بأنه منسوخ أو محمول على الجواز
# فأجاب ابن سيرين بأن المسجد كان ضيقا
# رواه البيهقي ( إلا إمام العراة و ) إلا ( إمامة النساء فوسطا وجوبا في
~~الأولى ) أي إمام العراة
# لما تقدم في ستر العورة ( واستحبابا في الثانية ) أي إمامة النساء
# روي عن عائشة
# ورواه سعيد عن أم سلمة
# ولأنه يستحب لها التستر
# وهذا أستر لها ( فإن وقفوا ) أي المأمومون ( قدامه ) أي الإمام ( ولو ب )
~~قدر تكبيرة ( إحرام ) ثم تأخروا ( لم تصح صلاتهم ) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم إنما جعل الإمام ليؤتم به والمخالفة في الأفعال مبطلة
# لكونه يحتاج في الاقتداء إلى الالتفات PageV01P485 خلفه
# ولأنه لم ينقل عنه صلى الله عليه وسلم ولا هو في معنى المنقول
# فلا يصح
# كما لو صلى في بيته بصلاة الإمام
# وهو عام في كل الصلاة ( أو غير داخل الكعبة ms0537 في نفل إذا تقابلا ) بأن وجه
~~الإمام إلى وجه المأموم ( أو ) تدابرا بأن ( جعل ) المأموم ( ظهره إلى ظهر
~~إمامه ) لأنه لا يعتقد خطأه
# وإنما خصه بالنفل لما تقدم من أن الفرض لا يصح داخلها و ( لا ) تصح ( إن
~~جعل ) المأموم ( ظهره إلى وجهه ) أي الإمام ( كتقدمه ) أي المأموم ( عليه )
~~أي على إمامه ( و ) إلا ( فيما إذا استدير الصف حولها ) أي الكعبة ( فلا
~~بأس بتقدم المأموم إذا كان في الجهة المقابلة للإمام ) يعني في غير جهة
~~الإمام
# لأنه لا يتحقق تقدمه عليه ( فقط ) أي دون جهة الإمام
# فلا تصح إن تقدم عليه فيها
# قال في المبدع فإن كان المأموم أقرب في جهته من الإمام في جهته جاز
# فإن كان في جهة واحدة بطلت
# وهذا معنى كلامه في المنتهى وغيره ( و ) إلا ( في شدة الخوف إذا أمكن
~~المتابعة ) فلا يضر تقدم المأموم
# نص عليه لدعاء الحاجة إليه
# فإن لم تمكن المتابعة
# لم يصح الاقتداء ( وإن وقفوا ) أي المأمومون ( معه ) أي الإمام ( عن
~~يمينه أو ) وقفوا ( عن جانبيه صح ) لما تقدم ( وإن كان المأموم واحدا وقف
~~عن يمينه ) أي الإمام لإدارة النبي صلى الله عليه وسلم ابن عباس وجابرا إلى
~~يمينه لما وقفا عن يساره
# رواه مسلم
# ويندب تخلفه قليلا خوفا من التقدم ومراعاة للمرتبة
# قاله في المبدع ( فإن بان عدم صحة مصافته لم تصح ) لأنه قال في الفروع
~~والمبدع والمراد لمن لم يحضر معه أحد فيجيء الوجه تصح منفردا أو كصلاتهم
~~قدامه في صحة صلاته وجهان انتهيا
# قلت ظاهر المنتهى صحة صلاة الإمام في الثانية
# قال فإن تقدمه مأموم لم تصح له
# قال في الفروع نقل أبو طالب في رجل أم رجلا قام عن يساره يعيد وإنما صلى
~~الإمام وحده
# فظاهره تصح منفردا دون المأموم
# وإنما يستقيم على الغاية بالإمامة
# ذكره صاحب المحرر ( فإن وقف ) المأموم الرجل أو الخنثى ( خلفه ) أي
~~الإمام ( أو ) وقف المأموم مطلقا ( عن يساره ) أي مع خلو يمينه ( وصلى ركعة
~~كاملة بطلت ) صلاته
# نص عليه
# لما تقدم من ms0538 إدارة النبي صلى الله عليه وسلم ابن عباس وجابرا
# وعنه تصح
# اختاره أبو محمد التميمي والموفق
# قال في الفروع وهي أظهر
# وفي الشرح هي القياس
# كما لو كان عن يمينه وكون النبي صلى الله عليه وسلم رد جابرا وابن عباس
~~لا يدل على عدم الصحة بدليل رد جابر وجبار إلى ورائه مع صحة صلاتهما عن
~~جانبيه ( وإذا وقف ) المأموم ( عن يساره ) أي الإمام ( أحرم أو لا سن
~~للإمام أن يديره من ورائه إلى يمينه ولم تبطل تحريمته ) لما سبق من فعله
~~صلى الله عليه وسلم بابن عباس وجابر ( وإن كبر ) مأموم PageV01P486 ( وحده
~~خلفه ) أي الإمام ( ثم تقدم عن يمينه أو جاء ) مأموم ( آخر فوقف معه أو
~~تقدم إلى الصف بين يديه أو كانا ) أي المأمومان ( اثنين فكبر أحدهما )
~~للإحرام ( وتوسوس الآخر ثم كبر قبل رفع الإمام رأسه من الركوع صحت صلاتهم )
~~وكذا لو أحرم واحد عن يمين الإمام فأحس بآخر
# فتأخر معه قبل أن يحرم الثاني ثم أحرم أو أحرم عن يسار الإمام
# فجاء آخر
# فوقف عن يمينه قبل رفع الإمام رأسه من الركوع
# لأنه لم يصل قدر ركعة ولا أكثرها ( فإن وقف ) مأموم ( عن يمينه ) أي
~~الإمام ( و ) وقف ( آخر عن يساره أخرهما خلفه ) لما تقدم من رده صلى الله
~~عليه وسلم جابرا وجبارا وراءه ( فإن شق ) عليه تأخيرهما تقدم عنهما ( أو لم
~~يمكن تأخيرهما تقدم الإمام ) عنهما ليصيرا وراءه وصلى بينهما ( فإن تأخر
~~الأيمن قبل إحرام الداخل ليصلي خلفه جاز ) ذلك
# وفي النهاية والرعاية بل أولى لأنه لغرض صحيح وكتفاوت إحرام اثنين خلفه
~~لأنه يسير ( ثم إن بطلت صلاة أحدهما ) لسبقه الحدث ونحوه ( تقدم الآخر إلى
~~الصف ) إن كان ( أو ) تقدم ( إلى يمين الإمام ) إن لم يكن وصف ( أو جاء آخر
~~فوقف معه خلف الإمام ) لئلا يصير فذا ( وإلا ) بأن لم يمكن تقدمه إلى الصف
~~بأن لم يكن فيه فرجة واحتاج إلى عمل كثير ولا إلى يمين الإمام ولا جاء آخر
~~فوقف معه ( نوى المفارقة ) للعذر ( وإن أدركهما ms0539 ) أي أدرك مأموم الإمام
~~والمأموم ( جالسين أحرم ثم جلس عن يمين صاحبه أو عن يسار الإمام ولا تأخر
~~إذن للمشقة ) قال في المبدع وظاهره أن الزمنى لا يتقدمون ولا يتأخرون للعلة
~~( والاعتبار في التقدم والمساواة بمؤخر قدم وهو العقب ) كما تقدم في صفة
~~الصلاة في تسوية الصفوف ( وإلا ) أي وإن لم يمكن تقدم بمؤخر القدم ( لم يضر
~~كطول المأموم عن الإمام لأنه يتقدم برأسه في السجود فلو استويا )
# أي الإمام والمأموم ( في العقب وتقدمت أصابع المأموم لم يضر ) أي لم يؤثر
~~في صلاة المأموم
# لعدم تقدم عقبه على عقب إمامه ( وإن تقدم عقب المأموم عقب الإمام مع تأخر
~~أصابعه ) أي المأموم عن أصابع الإمام ( لم تصح ) صلاة المأموم لتقدمه على
~~إمامه
# اعتبارا بالعقب
# ولو قدم رجله وهي مرتفعة عن الأرض
# لم يضر لعدم اعتماده عليها ( وكذا لو تأخر عقب المأموم ) فإنه المعتبر
# وإن تقدمت أصابعه لكن لا يضر تأخر عقبه إلا إذا بان عدم مصافته لإمامه
# لما تقدم عن المبدع أنه يندب تأخره قليلا بحيث لا يخرج عن كونه مصافا له
~~( فإن صلى قاعدا فالاعتبار بمحل القعود ) لأنه محل استقراره ( وهو الإلية
~~حتى لو مد ) المأموم ( رجليه وقدمهما على الإمام لم يضر ) لعدم اعتماده
~~عليها PageV01P487
# قلت فإن كان أحدهما قائما والآخر قاعدا
# فلكل حكمه
# فلا يقدم القائم عقبه على مؤخر إلية الجالس ( وإن أم ) رجل ( خنثى وقف )
~~الخنثى ( عن يمينه ) احتياطا لاحتمال أن يكون رجلا
# فإن كان معهما رجل
# وقف الرجل عن يمين الإمام والخنثى عن يساره أو عن يمين الرجل ولا يقفان
~~خلفه لجواز أن يكون امرأة
# وإن كان معهم رجل آخر وقف الثلاثة خلفه صفا ( وإن أم رجل ) امرأة وقفت
~~خلفه وسواء كان معه رجل أو رجال أو لا ( أو ) أم ( خنثى امرأة وقفت خلفه )
~~لقوله صلى الله عليه وسلم أخروهن من حيث أخرهن الله ( فإن وقفت ) المرأة (
~~عن يمينه ) أي يمين الرجل أو الخنثى الإمام فكرجل فتصح ( أو ) وقفت ( عن
~~يساره فكرجل في ظاهر كلامهم ) وجزم به ms0540 في المنتهى وغيره
# فإن كان مع خلو يمينه
# لم تصح صلاتها بيساره
# وإلا صحت وفي التعليق إذا كان الإمام رجلا وهو عريان فإنما تقف عن يمينه
~~( ويكره لها الوقوف في صف الرجال ) لما تقدم من أمره صلى الله عليه وسلم
~~بتأخيرهن ( فإن فعلت ) أي وقفت في صف الرجال ( لم تبطل صلاة من يليها ولا )
~~صلاة ( من خلفها ) فصف تام من نساء لا يمنع اقتداء من خلفهن من الرجال (
~~ولا ) صلاة من ( أمامها ولا صلاتها ) كما لو وقفت في غير صلاة
# والأمر بتأخيرها لا يقتضي الفساد مع عدمه ( وإن أم ) رجل ( رجلا وصبيا
~~استحب أن يقف الرجل عن يمينه ) لكمال الرجل ( والصبي عن يساره أو ) أم (
~~رجلا وامرأة وقف الرجل عن يمينه والمرأة خلفه ) لحديث مسلم عن أنس أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم صلى به وبأمه فأقامني عن يمينه وأقام المرأة خلفنا (
~~ولا بأس بقطع الصف عن يمينه ) أي الإمام ( أو خلفه وكذا إن بعد الصف عنه )
~~أي عن الإمام فلا بأس به ( نصا وقربه ) أي الصف ( منه ) أي الإمام ( أفضل )
~~من بعده
# وكذا قرب الصفوف بعضها من بعض ( وكذا توسطه ) أي الإمام للصف أفضل لحديث
~~أبي هريرة قال قال النبي صلى الله عليه وسلم وسطوا الإمام وسدوا الخلل رواه
~~أبو داود ( وإن انقطع ) الصف ( عن يساره ) أي الإمام ( فقال ابن حامد إن
~~كان ) الانقطاع ( بعد مقام الثلاثة رجال بطلت صلاتهم ) أي صلاة المنقطعين
~~عن الصف عن يسار الإمام وجزم بمعناه في المنتهى ( وإن اجتمع ) في الصلاة (
~~أنواع ) من رجال وصبيان ونساء وخناثى ( سن تقديم رجال ) لما روى أبو داود
~~عن عبد الرحمن بن غنم قال قال أبو مالك الأشعري ألا أحدثكم بصلاة النبي صلى
~~الله عليه وسلم قال فأقام الصف فصف الرجال وصف الغلمان خلفهم ورواه أحمد
~~بمعناه وزاد فيه والنساء خلف الغلمان ويقدم من PageV01P488 الرجال ( أحرار
~~) على أرقاء لمزيتهم بالحرية ( ثم عبيد ) بالغون ( الأفضل ثم الأفضل )
~~منهما لحديث أبي مسعود الأنصاري قال كان النبي صلى الله عليه وسلم ms0541 يقول
~~ليليني منكم أولو الأحلام والنهي ثم الذين يلونهم ثم الذين يلونهم رواه أبو
~~داود ( ثم صبيان كذلك ) أي أحرار ثم عبيد الأفضل فالأفضل
# لما تقدم ( ثم خناثى ) هكذا في المقنع
# لاحتمال أن يكونوا رجالا
# وهذا إن قلنا يصح وقوف الخناثى صفا
# وفي المنتهى وإن وقف الخناثى صفا لم يصح
# وذلك لأن الرجل مع المرأة فذ ( ثم نساء ) أحرار بالغات ثم إماء بالغات ثم
~~أحرار غير بالغات ثم إماء غير بالغات الفضلى فالفضلى ( ويقدم من الجنائز
~~إلى الإمام ) عند اجتماع موتى في المصلى ( و ) يقدم ( إلى القبلة في قبر
~~واحد حيث جاز ) دفن ميتين فأكثر في قبر واحد ( رجل حر ثم عبد بالغ ثم صبي
~~كذلك ) أي حر ثم عبد ( ثم خنثى ) حر ثم عبد بالغ ثم الصبي فيهما ( ثم امرأة
~~حرة ) بالغة ( ثم أمة ) بالغة ثم صبية حرة ثم صبية أمة ( وتأتي تتمته ) في
~~الجنائز
# وتقدم مع تعدد النوع الأفضل فالأفضل كما في المصافة ( ومن لم يقف معه إلا
~~امرأة ) وهو رجل
# ففذ ( أو ) لم يقف معه إلا ( كافر أو مجنون أو خنثى أو محدث أو نجس يعلم
~~مصافة ذلك ) أي أنه محدث أو نجس
# وكذا لو علم المصاف حدث أو نجس نفسه ( ففذ ) لأنهم من غير أهل الوقوف معه
# ولأن وجود الكافر والمجنون والمحدث والنجس كعدمه
# وكذا إذا وقف معه سائر من لا تصح صلاته
# قاله في الشرح
# فدل على أن من صحت صلاته صحت مصافته ( وكذا ) من لم يقف معه إلا و ( صبي
~~في فرض ) وهو رجل
# ففذ
# لما تقدم
# فإن كانت نفلا فليس بفذ
# لقول أنس فقام صلى الله عليه وسلم وصففت أنا واليتيم وراءه والعجوز من
~~ورائنا فصلى لنا ركعتين ثمة انصرف صلى الله عليه وسلم متفق عليه
# ( وامرأة مع نساء ) إذا لم يقف معها إلا كافرة أو مجنونة أو من تعلم
~~حدثها أو نجاستها
# ففذ
# أو وقف معها في فرض غير بالغة
# ففذ ( وإن لم يعلم المحدث حدث نفسه فيها ) أي في الصلاة حتى ms0542 انقضت ( ولا
~~علمه مصافة ) كذلك ( فليس بفذ ) وكذا إن لم يعلم ما ببدنه أو ثوبه أو بقعته
~~من نجاسة ولا علمه مصافه حتى انقضت
# فليس بفذ
# لأنه لو كان إماما له إذن لم يعد
# فأولى إذا كان مصافا ( ومن وقف معه متنفل أو من لا يصح أن يؤمه كالأمي )
~~يقف مع القارىء ( والأخرس ) يقف مع الناطق ( والعاجز ) عن ركن أو شرط يقف
~~مع القادر عليه ( وناقص الطهارة ) العاجز عن إكمالها يقف مع تام الطهارة (
~~والفاسق ) يقف مع العدل ( ونحوه ) أي نحو ما ذكر PageV01P489 ( فصلاتهما
~~صحيحة ) لأنه لا يشترط لها صحة الإمامة ( ومن جاء فوجد فرجة ) بضم الفاء
~~وهي الخلل في الصف
# دخل فيه ( أو وجده ) أي الصف ( غير مرصوص دخل فيه ) نص عليه لقوله صلى
~~الله عليه وسلم إن الله وملائكته يصلون على الذين يصلون الصف قال ابن تميم
~~فإن كانت أي الفرجة بحذائه كره أن يمشي إليها عرضا ( فإن مشى إلى الفرجة
~~عرضا بين يدي بعض المأمومين كره ) له ذلك
# لما تقدم من حديث لو يعلم المار بين يدي المصلي الحديث
# ولعل عدم التحريم هنا إما لأن سترة الإمام سترة لمن خلفه أو للحاجة ( فإن
~~لم يجد ) موضعا في الصف يقف فيه ( وقف عن يمين الإمام إن أمكنه ) ذلك لأنه
~~موقف الواحد ( فإن لم يمكنه ) الوقوف عن يمين الإمام ( فله أن ينبه بكلام
~~أو بنحنحة أو إشارة من يقوم معه ) لما في ذلك من اجتناب الفذية ( ويتبعه )
~~من ينبهه وظاهره وجوبا لأنه من باب ما لا يتم الواجب إلا به ( ويكره )
~~تنبيهه ( بجذبه نصا ) لما فيه من التصرف فيه بغير إذنه ( ولو كان عبده أو
~~ابنه ) لأنه لا يملك التصرف فيه حال العبادة كالأجنبي ( فإن صلى فذا ركعة
~~ولو امرأة خلف امرأة ) لم تصح
# لما روى علي بن شيبان أن النبي صلى الله عليه وسلم قال لا صلاة لفرد خلف
~~الصف رواه أحمد وابن ماجه
# وعن وابصة بن معبد أن النبي صلى الله عليه وسلم رأى رجلا يصلي خلف ms0543 الصف
# فأمره أن يعيد الصلاة رواه أحمد والترمذي وحسنه وابن ماجه وإسناده ثقات
# قال ابن المنذر أثبت أحمد وإسحاق هذا الحديث ولأنه خالف الموقف أشبه ما
~~لو وقف قدام الإمام
# ولا فرق بين العالم والعامد وضدهما ( أو ) وقف ( عن يساره ولو ) كان
~~المأموم ( جماعة مع خلو يمينه لم تصح ) إذا صلى ركعة كذلك لمخالفته موقفه
# وتقدم ما فيه ( ولو كان خلفه ) أي الإمام ( صف ) فلا تصح صلاة من صلى عن
~~يساره مع خلو يمينه ( فإن كبر ) فذا ( ثم دخل في الصف طمعا في إدراك الركعة
~~أو وقف معه آخر قبل الركوع فلا بأس ) بذلك لأنه يسير ( وإن ركع فذا ثم دخل
~~في الصف أو وقف معه ) مأموم ( آخر قبل رفع الإمام ) من الركوع ( صحت )
~~صلاته لأنه أدرك في الصف ما يدرك به الركعة ( وكذا إن رفع الإمام ) من
~~الركوع فذا ( ولم يسجد ) حتى دخل الصف أو جاء آخر فوقف معه صحت صلاته لأن
~~أبا بكرة واسمه نفيع بن الحرث ركع دون الصف فقال النبي صلى الله عليه وسلم
~~زادك الله حرصا ولا تعد رواه البخاري
# وفعل ذلك أيضا زيد بن ثابت وابن مسعود وكما لو أدرك معه الركوع و ( لا )
~~تصح صلاته ( إن سجد ) إمامه PageV01P490 قبل دخوله في الصف ومجيء آخر يقف
~~معه لانفراده في معظم الركعة ( وإن فعله ) أي ركع ورفع فذا ثم دخل الصف أو
~~وقف معه آخر ( لغير عذر ) بأن ( لا يخاف فوت الركعة لم يصح ) لأن الرخصة
~~وردت في المعذور فلا يلحق به غيره ( ولو زحم في الركعة الثانية من الجمعة
~~فأخرج من الصف وبقي فذا فإنه ينوي مفارقة الإمام ) للعذر ( ويتمها جمعة )
~~لأنه أدرك منها ركعة مع الإمام ( وإن أقام على متابعة إمامه ويتمها معه )
~~جمعة ( فذا صحت جمعته ) في وجه
# لأن الجمعة لا تقضى فاغتفر فيها ذلك
# وصحح في تصحيح الفروع عدم الصحة ذكره في الجمعة وهو ظاهر المنتهى وغيره
# لعموم ما تقدم
#
# | فصل في أحكام الاقتداء
# ( إذا كان المأموم يرى الإمام أو من ms0544 وراءه وكانا في المسجد صحت ) صلاة
~~المأموم ( ولو لم تتصل الصفوف عرفا ) لأن المسجد بني للجماعة
# فكل من حصل فيه حصل في محل الجماعة بخلاف خارج المسجد فإنه ليس معدا
~~للاجتماع فيه
# فلذلك اشترط الاتصال فيه ( وكذا إن لم ير ) المأموم ( أحدهما ) أي الإمام
~~أو من وراءه ( إن سمع التكبير ) لأنهم في موضع الجماعة ويمكنهم الاقتداء به
~~بسماع التكبير
# أشبه المشاهدة ( وإلا ) أي وإن لم يسمع التكبير ولم يره ولا بعض من وراءه
~~( فلا ) تصح صلاة المأموم لعدم تمكنه من الاقتداء بإمامه ( وإن كانا ) أي
~~الإمام والمأموم ( خارجين عنه ) أي المسجد ( أو ) كان ( المأموم وحده )
~~خارجا عن المسجد الذي به الإمام
# ولو كان بمسجد آخر ( وأمكن الاقتداء صحت ) صلاة المأموم ( إن رأى )
~~المأموم ( أحدهما ) أي الإمام أو بعض من وراءه
# ولو كانت جمعة في دار أو دكان
# لانتفاء المفسد ووجود المقتضي للصحة وهو الرؤية وإمكان الاقتداء ( ولو )
~~كانت الرؤية ( مما لا يمكن الاستطراق منه كشباك ونحوه ) كطاق صغيرة فتصح
~~صلاة المأموم ( وإن لم ير ) المأموم ( أحدهما ) أي الإمام أو بعض من وراءه
~~( والحالة هذه ) أي وهما خارج المسجد أو المأموم وحده خارجه ( لم يصح )
~~اقتداؤه به ( ولو سمع التكبير ) لقول PageV01P491 عائشة لنساء كن يصلين في
~~حجرتها لا تصلين بصلاة الإمام فإنكن دونه في حجاب ولأنه لا يمكنه الاقتداء
~~به في الغالب
# قلت والظاهر أن المراد إمكان الرؤية لولا المانع إن كان بالمأموم عمى أو
~~كان في ظلمة وكان بحيث يرى لولا ذلك
# صح اقتداؤه حيث أمكنته المتابعة ولو بسماع التكبير
# وكذا إن كان المأموم وحده بالمسجد أو كان كل منهما بمسجد غير الذي به
~~الآخر فلا يصح اقتداء المأموم إذن إن لم ير الإمام أو بعض من وراءه ( وتكفي
~~الرؤية في بعض الصلاة ) كحال القيام أو الركوع
# لحديث عائشة قالت كان النبي صلى الله عليه وسلم يصلي من الليل وجدار
~~الحجرة قصير فرأى الناس شخص النبي صلى الله عليه وسلم فقام أناس يصلون
~~بصلاته الحديث رواه البخاري
# والظاهر أنهم إنما ms0545 كانوا يرونه في حال قيامه ( وسواء في ذلك الجمعة
~~وغيرها ) لعدم الفارق ( ولا يشترط اتصال الصفوف ) لعدم الفارق فيما إذا كان
~~خارج المسجد ( أيضا ) أي كما لا يشترط كانا في المسجد ( إذا حصلت الرؤية
~~المعتبرة وأمكن الاقتداء ) أي المتابعة ( ولو جاوز ) ما بينهما ( ثلاثمائة
~~ذراع ) خلافا للشافعي ( وإن كان بينهما نهر تجري فيه السفن ) لم تصح ( أو )
~~كان بينهما ( طريق ولم تتصل فيه الصفوف عرفا إن صحت ) الصلاة ( فيه ) أي
~~الطريق كصلاة الجمعة والعيد والاستسقاء والكسوف والجنازة لضرورة لم تصح
# فإن اتصلت إذن صحت ( أو اتصلت ) الصفوف ( فيه ) أي الطريق ( وقلنا لا تصح
~~) الصلاة ( فيه ) أي الطريق كالصلوات الخمس ( أو انقطعت ) الصفوف ( فيه )
~~أي الطريق ( مطلقا ) سواء كانت تلك الصلاة مما تصح في الطريق أو لا وبعضه
~~داخل فيما تقدم ( لم تصح ) صلاة المأموم لأن الطريق ليست محلا للصلاة
# أشبه ما يمنع الاتصال
# والنهر المذكور في معناها
# واختار الموفق وغيره أن ذلك لا يمنع الاقتداء لعدم النص في ذلك والإجماع
~~( ومثله في ذلك من بسفينة وإمامه في أخرى غير مقرونة بها ) لأن الماء طريق
~~وليست الصفوف متصلة ( في غير شدة خوف ) فلا يمنع ذلك الاقتداء في شدة الخوف
~~للحاجة ( ويكره أن يكون الإمام أعلى من المأموم ) لما روى أبو داود عن
~~حذيفة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال إذا أم الرجل القوم
# فلا يقومن في مكان أرفع من مكانهم وروى الدارقطني معناه بإسناد حسن
# وقال ابن مسعود لحذيفة ألم تعلم أنهم كانوا ينهون عن ذلك قال بلى رواه
~~الشافعي بإسناد ثقات وظاهره لا فرق بين أن PageV01P492 يقصد تعليمهم أم لا
# ومحله إذا كان ( كثيرا وهو ذراع فأكثر ) من ذراع ( ولا بأس ب ) علو (
~~يسير كدرجة منبر ونحوها ) مما دون ذراع جمعا بين ما تقدم وبين حديث سهل أنه
~~صلى الله عليه وسلم صلى على المنبر ثم نزل القهقرى
# فسجد وسجد معه الناس ثم عاد حتى فرغ ثم قال إنما فعلت هذا لتأتموا بي
~~ولتعلموا صلاتي متفق عليه
# والظاهر أنه ms0546 كان على الدرجة السفلى
# لئلا يحتاج إلى عمل كثير في الصعود والنزول
# فيكون ارتفاعا يسيرا ( ولا بأس بعلو مأموم ولو ) كان علوه ( كثيرا نصا )
~~ولا يعيد الجمعة من يصليها فوق سطح المسجد
# روى الشافعي عن أبي هريرة أنه صلى على ظهر المسجد بصلاة الإمام ورواه
~~سعيد عن أنس
# ولأنه يمكنه الاقتداء
# أشبه المتساويين ( ويباح اتخاذ المحراب نصا ) وقيل يستحب أومأ إليه أحمد
# واختاره الآجري وابن عقيل
# ليستدل به الجاهل
# لكن قال الحسن الطاق في المسجد أحدثه الناس وكان أحمد يكره كل محدث (
~~ويكره للإمام الصلاة فيه ) أي المحراب ( إذا كان يمنع المأموم مشاهدته )
~~روي عن ابن مسعود وغيره
# لأنه يستتر عن بعض المأمومين
# أشبه ما لو كان بينه وبينهم حجاب ( إلا من حاجة كضيق المسجد ) وكثرة
~~الجمع
# فلا يكره لدعاء الحاجة إليه ( ولا ) يكره ( سجوده ) أي الإمام ( فيه ) أي
~~في المحراب إذا كان واقفا خارجه
# لأنه ليس محل مشاهدته ( ويقف الإمام عن يمين المحراب إذا كان المسجد
~~واسعا نصا ) لتميز جانب اليمين ( ويكره تطوعه ) أي الإمام ( في موضع
~~المكتوبة بعدها ) نص عليه
# وقال كذا قال علي بن أبي طالب
# لما روى المغيرة بن شعبة مرفوعا قال لا يصلين الإمام في مقامه الذي صلى
~~فيه المكتوبة حتى يتنحى عنه رواه أحمد وأبو داود إلا أن أحمد قال لا أعرف
~~ذلك عن غير علي ولأن في تحوله من مكانه إعلاما لمن أتى المسجد أنه قد صلى
~~فلا ينتظره ويطلب جماعة أخرى ( بلا حاجة ) كضيق المسجد
# فإن احتاج إلى ذلك لم يكره ( وترك مأموم له ) أي للتطوع موضع المكتوبة (
~~أولى ) لما تقدم أنه يسن الفصل بين فرض وسنته بكلام أو قيام بل النفل
~~بالبيت أفضل ( ويكره إطالة القعود للإمام بعد الصلاة لضيق المسجد مستقبلا
~~القبلة ) لقول عائشة كان صلى الله عليه وسلم إذا سلم لم يقعد إلا مقدار ما
~~يقول أللهم أنت السلام ومنك السلام تباركت يا ذا الجلال والإكرام رواه مسلم
# ولأنه إذا بقي على حاله ربما سها فظن أنه يسلم
# أو ms0547 ظن غيره أنه في الصلاة والمأموم والمنفرد على حالهما ( إن لم يكن )
~~هناك ( نساء ولا حاجة ) تدعو إلى إطالة PageV01P493 الجلوس مستقبلا
# كما إذا لم يجد منصرفا
# ولم يمكنه الانحراف ( فإن أطال ) الإمام الجلوس مستقبلا القبلة ( انصرف
~~مأموم إذن ) لمخالفة الإمام السنة ( وإلا ) أي وإن لم يطل الإمام الجلوس (
~~استحب له ) أي للمأموم ( أن لا ينصرف قبله ) لقوله صلى الله عليه وسلم ولا
~~تسبقوني بالانصراف رواه مسلم
# ولأنه ربما يذكر سهوا فيسجد له
# وإن انحرف فلا بأس
# ذكره في المغني والشرح ( ويستحب للنساء قيامهن عقب سلام الإمام وثبوت
~~الرجال قليلا ) لأنه صلى الله عليه وسلم وأصحابه كانوا يفعلون ذلك قال
~~الزهري فنرى والله أعلم لكي ينصرف النساء قبل أن يدركهن الرجال رواه
~~البخاري من حديث أم سلمة ولأن الإخلال بذلك يفضي إلى اختلاط الرجال بالنساء
~~( وتقدم في ) باب ( صفة الصلاة ويكره اتخاذ غير الإمام مكانا بالمسجد لا
~~يصلي فرضه إلا فيه ) لنهيه صلى الله عليه وسلم عن إيطان المكان كإيطان
~~البعير وفي إسناده تميم بن محمود
# وهو مجهول
# وقال البخاري في إسناد حديثه نظر
# ( ولا بأس به ) أي اتخاذ مكان لا يصلي إلا فيه ( في النفل ) للجمع بين
~~الأخبار
# وقال المروزي كان أحمد لا يوطن الأماكن
# ويكره إيطانها
# قال في الفروع وظاهره ولو كانت فاضلة خلافا للشافعي
# ويتوجه احتمال وهو ظاهر ما سبق من تحري نقرة الإمام
# لأن سلمة كان يتحرى الصلاة عند الأسطوانة التي عند المصحف
# وقال إن النبي صلى الله عليه وسلم كان يتحرى الصلاة عندها متفق عليه
# قال وظاهره أيضا ولو كان لحاجة كإسماع حديث وتدريس وإفتاء ونحوه
# ويتوجه لا
# وذكره بعضهم اتفاقا ( ويكره للمأمومين الوقوف بين السواري إذا قطعت
~~صفوفهم عرفا ) رواه البيهقي عن ابن مسعود وعن معاوية بن قرة عن أبيه قال
~~كنا ننهى أن نصف بين السواري على عهد النبي صلى الله عليه وسلم ونطرد عنها
~~طردا رواه ابن ماجه
# وفيه لين
# وقال أنس كنا نتقي هذا على عهد النبي صلى الله عليه وسلم رواه ms0548 أحمد وأبو
~~داود
# وإسناده ثقات
# قال أحمد لأنه يقطع الصف
# قال بعضهم فتكون سارية عرضها مقام ثلاثة ( بلا حاجة ) فإن كان ثم حاجة
~~كضيق المسجد وكثرة الجماعة لم يكره ( ولا يكره للإمام ) أن يقف بين السواري
~~لأنه ليس ثم صف يقطع ( ولو أمت امرأة امرأة واحدة أو ) أمت ( أكثر ) من
~~امرأة كاثنتين فأكثر ( لم يصح وقوف امرأة واحدة منهن خلفها مفردة ) كالرجل
~~خلف الرجل
# وكذا لو وقفت عن يسارها ( وتقدم ) PageV01P494
# قال في المستوعب وغيره ( ومن الأدب وضع الإمام نعله عن يساره ) في حال
~~صلاته إكراما لجهة يمينه ( و ) وضع ( مأموم ) نعله ( بين يديه ) أي قدامه (
~~لئلا يؤذي غيره ) وتقدم يستحب تفقده عند دخول المسجد والأولى تناوله بيساره
#
# | فصل في الأعذار المبيحة لترك الجمعة والجماعة
# ( ويعذر في ترك الجمعة والجماعة مريض ) لأنه صلى الله عليه وسلم لما مرض
~~تخلف عن المسجد وقال مروا أبا بكر فليصل بالناس متفق عليه ( و ) يعذر في
~~ذلك ( خائف حدوثه ) لما روى أبو داود عن ابن عباس أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم فسر العذر بالخوف والمرض ( أو ) خائف ( زيادته ) أي المرض ( أو تباطؤه
~~) لأنه مريض ( فإن لم يتضرر ) المريض ( بإتيانه ) أي المسجد ( راكبا أو
~~محمولا أو تبرع أحد به ) أي بأن يركبه أو يحمله أو بقود أعمى ( لزمته
~~الجمعة ) لعدم تكررها ( دون الجماعة ) نقل المروزي في الجمعة يكتري ويركب
# وحمله القاضي على ضعف عقب المرض
# فأما مع المرض فلا يلزمه لبقاء العذر
# ومحل سقوط الجمعة والجماعة عن المريض ونحوه ( إن لم يكن في المسجد ) فإن
~~كان فيه لزمته الجمعة والجماعة لعدم المشقة ( و ) يعذر بترك الجمعة
~~والجماعة ( من هو ممنوع من فعلها كالمحبوس ) لقوله تعالى @QB@ لا يكلف الله
~~نفسا إلا وسعها @QE@ و يعذر في ترك الجمعة والجماعة ( من يدافع الأخبثين )
~~البول والغائط ( أو ) يدافع ( أحدهما ) لأن ذلك يمنعه من إكمال الصلاة
~~وخشوعها ( أو بحضرة طعام يحتاج إليه وله الشبع ) نص عليه لخبر أنس في
~~الصحيحين ولا تعجلن حتى تفرغ منه ( أو خائف من ضياع ماله ms0549 كغلة في بيادرها
~~ودواب أنعام لا حافظ لها غيره ونحوه أو ) خائف ( تلفه كخبز في تنور وطبيخ
~~على نار ونحوه أو ) خائف ( فواته كالضائع يدل به ) أي عليه ( في مكان كمن
~~ضاع له كيس أو أبق له عبد وهو يرجو وجوده أو قدم به من سفر إن لم يقف لأخذه
~~ضاع
# لكن قال المجد ) عبد السلام بن تيمية ( الأفضل ترك ما يرجو وجوده ويصلي
~~الجمعة والجماعة ) PageV01P495 لأن ما عند الله خير وأبقى
# وربما لا ينفعه حذوه ( أو ) خائف من ( ضرر فيه ) أي ماله ( أو في معيشة
~~يحتاجها أو أطلق الماء على زرعه أو بستانه يخاف إن تركه فسد أو كان مستحفظا
~~على شيء يخاف عليه ) الضياع ( إن ذهب وتركه كناطور بستان ونحوه ) لأن
~~المشقة اللاحقة بذلك أكثر من بل الثياب بالمطر الذي هو عذر بالاتفاق
# وقال ابن عقيل خوف فوت المال عذر في ترك الجمعة إن لم يتعمد سببه بل حصل
~~اتفاقا
# تنبيه قال في القاموس الناطر والناطور حافظ الكرم والنخل
# أعجمي الجمع نطار ونطراء ونواطير ونطرة
# والفعل النطر والنطارة بالكسر ( أو كان عريانا ولم يجد سترة أو لم يجد
~~إلا ما يستر عورته فقط ونحوه في غير جماعة عراة ) لما يلحقه من الخجل
# فإن كانوا عراة كلهم صلوا جماعة وجوبا وتقدم ( أو خائف موت رفيقه أو
~~قريبه ولا يحضره أو لتمريضهما ) يقال مرضته تمريضا قمت بمداواته قاله في
~~المصباح ( إن لم يكن عنده ) أي المريض ( من يقوم مقامه ) لأن ابن عمر
~~استصرخ على سعيد بن زيد وهو يتجمر للجمعة فأتاه بالعقيق
# وترك الجمعة
# قال في الشرح ولا نعلم في ذلك خلافا ( أو خائف على حريمه أو نفسه من ضرر
~~أو سلطان ظالم أو سبع أو لص أو ملازمة غريم ) ولا شيء معه يعطيه ( أو حبسه
~~بحق لا وفاء له ) لأن حبس المعسر ظلم
# وكذا إن كان الدين مؤجلا وخشي أن يطالبه به قبل محله
# وظاهره أنه إذا قدر على أداء دينه فلا عذر للنص ( أو ) خاف ( فوات رفقة
~~مسافر ms0550 سفرا مباحا منشئا ) للسفر ( أو مستديما ) له لأن عليه في ذلك ضررا (
~~أو غلبه نعاس يخاف معه فوتها ) أي الصلاة ( في الوقت أو ) يخاف معه فوتها (
~~مع الإمام ) لأن رجلا صلى مع معاذ ثم انفرد فصلى وحده عند تطويل معاذ وخوف
~~النعاس والمشقة فلم ينكر عليه النبي صلى الله عليه وسلم حين أخبره
# ذكره في الشرح والمبدع وفي المذهب والوجيز يعذر فيهما أي الجمعة والجماعة
~~بخوفه نقض الوضوء بانتظارهما ( والصبر والتجلد على دفع النعاس ويصلي معهم )
~~جماعة ( أفضل ) لما فيه من نيل فضل الجماعة ( أو تطويل إمام ) لما تقدم من
~~فعل ذلك الرجل الذي انفرد عن معاذ لتطويله
# ولم ينكر عليه النبي صلى الله عليه وسلم ( أو من عليه قود إن رجا العفو )
~~عنه
# وظاهره ولو على مال حتى يصالح ( ومثله ) أي القود ( حد قذف ) لأنه حق
~~آدمي
# وهذا توجيه لصاحب الفروع
# ولهذا قال في شرح المنتهى وكذا لو كان PageV01P496 لآدمي كحد قذف على
~~الصحيح أي إنه لا يكون عذرا
# وقطع به في الشرح وغيره
# ( ومن عليه حد لله ) تعالى كحد الزنا وشرب الخمر وقطع السرقة ( فلا يعذر
~~به ) في ترك الجمعة والجماعة
# لأن الحدود لا يدخلها المصالحة بخلاف القصاص ( أو متأذ بمطر أو وحل )
~~بتحريك الحاء والتسكين لغة رديئة ( أو ثلج أو جليد أو ريح باردة في ليلة
~~مظلمة ) لقول ابن عمر كان النبي صلى الله عليه وسلم ينادي مناديه في الليلة
~~الباردة أو المطيرة في السفر صلوا في رحالكم متفق عليه
# ورواه ابن ماجه بإسناد صحيح ولم يقل في السفر
# وفي الصحيحين عن ابن عباس أنه قال لمؤذنه في يوم مطير زاد مسلم في يوم
~~جمعة إذا قلت أشهد أن محمدا رسول الله فلا تقل حي على الصلاة قل صلوا في
~~بيوتكم
# قال فكأن الناس استنكروا ذلك
# فقال ابن عباس أتعجبون من ذلك فقد فعل هذا من هو خير مني النبي صلى الله
~~عليه وسلم
# إن الجمعة عزيمة وإني كرهت أن أخرجكم في الطين والدحض والثلج والجليد
~~والبرد ms0551 كذلك
# إذا تقرر ذلك فالريح الباردة في الليلة المظلمة عذر لأنها مظنة المطر (
~~ولو لم تكن الريح شديدة ) خلافا لظاهر المقنع
# وذكر أبو المعالي أن كل ما أذهب الخشوع كالحر المزعج عذر
# ولهذا جعله الأصحاب كالبرد في المنع من الحكم والإفتاء ( والزلزلة عذر
~~قاله أبو المعالي ) لأنها نوع خوف ( قال ابن عقيل ومن له عروس تجلى عليه )
~~أي على وجه مباح فهو عذر ( والمنكر في طريقه ) إلى المسجد ( ليس عذرا نصا )
~~لأن المقصود الذي هو الجمعة أو الجماعة مقصود لنفسه لا قضاء حق لغيره
# وكذا لمنكر في المسجد
# كدعاء البغاة ليس عذرا
# أو ينكره بحبسه ( ولا العمى ) فليس عذرا ( مع قدرته ) لما تقدم أول الباب
~~( فإن عجز ) الأعمى عن قائد ( فتبرع قائد ) بقوده ( لزمه ) حضور الجمعة لا
~~الجماعة كما ظهر في المنتهى وغيره وأشرت إليه آنفا ( ولا الجهل بالطريق )
~~أي ليس عذرا ( إن وجد من يهديه ) أي يدله على المسجد
# تتمة قال في الخلاف وغيره ويلزمه أي الأعمى إن وجد ما يقوم مقام القائد
~~كمد الحبل إلى موضع الصلاة
# واقتصر عليه في الفروع ( ويكره حضور المسجد ) لمن أكل PageV01P497 ثوما
~~أو بصلا أو فجلا ونحوه حتى يذهب ريحه ( ولو خلا المسجد من آدمي لتأذي
~~الملائكة ) بريحه ولحديث من أكل من هذه الشجرة الخبيثة فلا يقربن مصلانا (
~~والمراد حضور الجماعة حتى ولو في غير مسجد أو غير صلاة ) ذكر معناه في
~~المبدع
# والحاصل كما في المنتهى أنه يكره حضور مسجد وجماعة مطلقا ( لمن أكل ثوما
~~أو بصلا ) نيئين ( أو فجلا ونحوه ) ككراث ( حتى يذهب ريحه ) لما فيه من
~~الإيذاء
# ويستحب إخراجه ( وكذا جزار له رائحة منتنة ومن له صنان )
# قلت وزيات ونحوه من كل ذي رائحة منتنة
# لأن العلة الأذى ( وكذا من به برص أو جذام يتأذى به ) قياسا على أكل
~~الثوم ونحوه بجامع الأذى
# ويأتي في التعزيز منع الجذمى من مخالطة الأصحاء
# فائدة يقطع الرائحة الكريهة مضغ السداب أو السعد
# قاله الأطباء
#
# | باب صلاة أهل الأعذار
# وهم المريض والمسافر والخائف ونحوهم ms0552 والأعذار جمع عذر كأقفال جمع قفل (
~~يجب أن يصلي مريض قائما إجماعا في فرض ولو لم يقدر إلا كصفة ركوع كصحيح )
~~لحديث عمران بن حصين مرفوعا صل قائما
# فإن لم تستطع فقاعدا
# فإن لم تستطع فعلى جنب رواه البخاري وغيره زاد النسائي فإن لم تستطع
~~فمستلقيا وحديث إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم ( ولو ) كان في
~~قيامه ( معتمدا على شيء ) من نحو حائط ( أو مستندا إلى حائط ) ونحوها ( ولو
~~) كان اعتماده أو استناده إلى شيء ( بأجرة ) مثله أو زائدة يسيرا ( إن قدر
~~عليها ) كما تقدم في ماء الوضوء
# فإن لم يقدر على الأجرة صلى على حسب ما يستطيع ( سوى ما تقدم ) في باب
~~صفة الصلاة عند عد القيام من الأركان ( فإن لم يستطع ) المريض القيام ( أو
~~شق عليه ) القيام ( مشقة شديدة لضرر من زيادة مرض أو تأخر برء ونحوه ) كما
~~لو كان القيام يوهنه ( حيث جاز ترك القيام ف ) إنه يصلي ( قاعدا ) لما تقدم
~~من الخبر ( متربعا ندبا ) كمتنفل ( وكيف قعد جاز ) كالمتنفل ( ويثني رجليه
~~في ركوع وسجود كمتنفل ) وأسقطه القاضي بضرر متوهم وأنه لو تحمل الصلاة
~~والقيام حتى ازداد مرضه أثم ( فإن لم يستطع ) القعود ( أو شق عليه ) القعود
~~كما تقدم في القيام ( ولو ) كان عجزه عن القيام والقعود ( بتعديه بضرب ساقه
~~ونحوه ) كفخذه ( كتعديها ) أي الحامل ( بضرب بطنها حتى نفست كما سبق ) في
~~آخر باب الحيض ( ف ) إنه يصلي ( على جنب ) لما تقدم في حديث عمران ( و )
~~الصلاة على الجنب ( الأيمن أفضل ) من الصلاة على الجنب الأيسر
# لحديث علي مرفوعا يصلي المريض قائما فإن لم يستطع صلى قاعدا
# فإن لم يستطع أن يسجد PageV01P498 أومأ وجعل سجوده أخفض من ركوعه
# فإن لم يستطع أن يصلي قاعدا صلى على جنبه الأيمن مستقبلا القبلة
# فإن لم يستطع صلى مستلقيا رجلاه مما يلي القبلة رواه الدارقطني
# فإن صلى على الأيسر فظاهر كلام جماعة جوازه لظاهر خبر عمران
# ولأن المقصود استقبال القبلة وهو حاصل
# وقال الآمدي يكره مع قدرته على الأيمن
# ( ويصح ms0553 ) أن يصلي ( على ظهره ورجلاه إلى القبلة مع القدرة ) على الصلاة (
~~على جنبه ) لأنه نوع استقبال
# ولهذا يوجه الميت كذلك عند الموت ( مع الكراهة ) للاختلاف في صحة صلاته
~~إذن ( فإن تعذر ) عليه أن يصلي على جنبه ( تعين الظهر ) لما تقدم في حديث
~~علي ( ويلزمه الإيماء بركوعه وسجوده برأسه ما أمكنه ) لحديث إذا أمرتكم
~~بأمر فائتوا منه ما استطعتم ( ويكون سجوده أخفض من ركوعه ) وجوبا لحديث علي
~~وتقدم وليتميز أحدهما عن الآخر ( فإن عجز ) عن الإيماء برأسه لركوعه وسجوده
~~( أومأ بطرفه ) أي عينه ( ونوى بقلبه ) لما روى زكريا الساجي بإسناده عن
~~جعفر بن محمد عن أبيه عن علي بن الحسين بن علي بن أبي طالب أنه صلى الله
~~عليه وسلم قال فإن لم يستطع أومأ بطرفه وظاهر كلام جماعة لا يلزمه
# وصوبه في الفروع لعدم ثبوته ( كأسير عاجز ) عن الركوع والسجود والإيماء
~~بهما برأسه ( لخوفه ) من عدوه بالاطلاع عليه أذن ( ويأتي ) حكم الأسير في
~~آخر صلاة الخوف ( فإن عجز ) عن الإيماء بطرفه ( ف ) إنه يصلي ( بقلبه
~~مستحضرا القول ) إن عجز عنه بلفظه ( و ) مستحضرا ( الفعل ) بقلبه لقوله
~~تعالى @QB@ وما جعل عليكم في الدين من حرج @QE@ وقوله @QB@ لا يكلف الله
~~نفسا إلا وسعها @QE@ وقوله صلى الله عليه وسلم إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه
~~ما استطعتم ( ولا تسقط الصلاة حينئذ ) عن المكلف ( ما دام عقله ثابتا )
~~لقدرته على أن ينوي بقلبه مع الإيماء بطرفه أو بدونه ولعموم أدلة وجوب
~~الصلاة
# وحديث الدارمي وغيره عن ابن عمر مرفوعا يصلي المريض قاعدا فإن لم يستطع
~~فعلى جنبه فإن لم يستطع فمستلقيا فإن لم يستطع فالله أولى بالعذر إسناده
~~ضعيف ( قال ابن عقيل الأحدب يجدد للركوع )
# قلت ومثله الرفع منه والاعتدال عنه ( نية لكونه لا يقدر عليه كمريض لا
~~يطيق الحركة يجدد لكل فعل وركن قصدا ) لتتميز الأفعال والأركان ( كفلك في )
~~اللغة ( العربية ) فإنه يصلح ( للواحد والجمع ) ويتميز PageV01P499 أحدهم
~~عن الآخر ( بالنية ) فإذا أريد الواحد نوى المتكلم ذلك وإذا أريد الجمع
~~نواه
# كذلك أفعال الصلاة إذا ms0554 لم يكن تمييزها بالفعل فإنها تميز بالنية
# قال في الشرح فإن عجز عن السجود وحده ركع وأومأ بالسجود
# وإن لم يمكنه أن يحني ظهره حتى رقبته وإن تقوس ظهره فصار كالراكع
# زاد في الانحناء قليلا إذا ركع
# ويقرب وجهه إلى الأرض في السجود حسب الإمكان ( وإن سجد ) العاجز عن
~~السجود ( ما أمكنه بحيث لا يمكنه الانحطاط أكثر منه على شيء ) من مخدة
~~ونحوها ( رفعه ) عن الأرض ( كره ) للخلاف في منعه وكذا لو كان الرافع له
~~غيره على ظاهر المنتهى وغيره ( وأجزأ ) لأنه أتى بما يمكنه من الانحطاط
# أشبه ما لو أومأ ( ولا بأس بسجوده على وسادة ونحوها ) موضوعة بالأرض
# لم ترفع عنها واحتج أحمد بفعل أم سلمة وابن عباس وغيرهما
# قال ونهى عنه ابن مسعود وابن عمر ( ولا يلزمه ) السجود على وسادة ونحوها
# ويومىء غاية ما يمكنه
# ولا ينقص أجر المريض المصلي على جنبه أو مستلقيا عن أجر الصحيح المصلي
~~قائما لحديث أبي موسى إذا مرض العبد أو سافر كتب له من الأجر مثل ما كان
~~يعمل مقيما صحيحا وذكر في شرح مسلم في المتخلف عن الجهاد لعذر له شيء من
~~الأجر لا كله مع قوله من لم يصل قائما لعجزه ثوابه كثوابه قائما لا ينقص
~~باتفاق أصحابنا ففرق بين من يفعل العبادة على قصور وبين من لم يفعل شيئا
# قال ابن حزم وحديث ذهب أهل الدثور بالأجور يبين أن فعل الخير ليس كمن عجز
~~عنه
# وليس من حج كمن عجز عن الحج ( فإن قدر ) المريض ( على القيام ) في أثناء
~~الصلاة انتقل إليه لقوله تعالى @QB@ وقوموا لله قانتين @QE@ أو قدر على (
~~القعود ونحوه مما عجز عنه من كل ركن أو واجب في أثناء الصلاة انتقل إليه
~~وأتمها ) أي الصلاة لأن المبيح العجز
# وقد زال وما صلاه قبل كان العذر موجودا فيه
# وما بقي يجب أن يأتي بالواجب فيه ( لكن إن كان ) من قدر على القيام ( لم
~~يقرأ ) الفاتحة ( قام فقرأ ) بعد قيامه ( وإن كان قد قرأ ) قاعدا حال العذر
~~( قام ms0555 وركع بلا قراءة ) لوقوعها موقعها
# كما لو لم يطرأ صحة ( ويبني ) المريض ( على إيماء ) أي على ما صلاه
~~بالإيماء إذا قدر على الركوع أو السجود لوقوعه صحيحا والحكم يدور مع علته (
~~ويبني عاجز فيها ) أي لو ابتدأ الصلاة قائما ثم عجز أتمها على ما يستطيعه
~~ويبني على ما تقدم وكذا لو كان يصلي قاعدا فعجز عنه لوجود العذر المبيح
~~PageV01P500 ( ولو طرأ عجز ) على القائم ( فأتم الفاتحة في انحطاطه أجزأ )
~~ه
# لأن فرضه القعود والانحطاط أعلى منه و ( لا ) تجزىء الفاتحة ( من برىء
~~فأتمها في ارتفاعه ) أي نهوضه كصحيح قرأها في نهوضه ( ومن قدر على القيام
~~وعجز عن الركوع والسجود أومأ بالركوع قائما وبالسجود قاعدا ) لأن الراكع
~~كالقائم في نصب رجليه
# فوجب أن يومىء به في قيامه والساجد كالجالس في جمع
# فوجب أن يومىء جالسا
# وليحصل الفرق بين الإيماءين
# ومن قدر أن يحني رقبته دون ظهره حناها وإذا سجد قرب وجهه من الأرض ما
~~أمكنه ( ولو قدر على القيام منفردا وفي جماعة ) لا يقدر على القيام بل يقدر
~~أن يصلي ( جالسا لزمه القيام
# قدمه أبو المعالي
# قال في الإنصاف قلت وهو الصواب لأن القيام ركن لا تصح الصلاة إلا به مع
~~القدرة ) عليه ( وهذا قادر ) عليه ( والجماعة واجبة تصح الصلاة بدونها )
~~حتى مع القدرة وتسقط للعذر ( وقدم في التنقيح أنه يخير ) بين أن يصلي قائما
~~منفردا وبين أن يصلي جالسا في جماعة وقطع به في المنتهى وغيره
# قال في الشرح لأنه يفعل في كل منهما واجبا ويترك واجبا ( ولو قال إن
~~أفطرت في رمضان قدرت على الصلاة قائما وإن صمت صليت قاعدا أو قال إن صليت
~~قائما لحقني سلس البول أو امتنعت على القراءة وإن صليت قاعدا امتنع السلس )
~~وأمكنت القراءة ( فقال أبو المعالي يصلي قاعدا فيهما ) لأن القيام له بدل
~~وهو القعود
# ويسقط في النفل بخلاف الفطر وفوات الشرط أو القراءة
# وتقدم في الحيض
# ( وإن قدر أن يسجد على صدغيه لم يلزمه ) السجود عليهما لأنهما ليسا من
~~أعضاء السجود ويومىء ms0556 ما يمكنه ( وإذا قال طبيب ) سمي بذلك لفطنته وحذقه (
~~مسلم ثقة ) أي عدل ضابط
# فلا يقبل خبر كافر ولا فاسق لأنه أمر ديني فاشترط له ذلك كغيره من أمور
~~الدين ( حاذق فطن لمريض إن صليت مستلقيا أمكن مداواتك
# فله ) أي المريض ( ذلك ) أي الصلاة مستلقيا ( ولو مع قدرته على القيام )
~~لأن النبي صلى الله عليه وسلم صلى جالسا حين جحش شقه والظاهر أنه لم يكن
~~لعجزه عن القيام بل فعله إما للمشقة أو وجود الضرر
# أشبه المرض وتركه وسيلة إلى العافية
# وهي مطلوبة شرعا
# واكتفى بالواحد في ذلك لأنه خبر ديني أشبه الرواية ومن عبر بالجمع فمراده
~~الجنس إذ لم يقل باشتراط الجمع في ذلك أحد من الأصحاب فيما وقفت عليه
# ذكره في الإنصاف ( ويكفي من الطبيب غلبة الظن ) لتعذر اليقين ( ونص )
~~أحمد ( أنه يفطر بقول ) طبيب ( واحد ) أي مسلم ثقة ( أن الصوم مما يمكن
~~العلة ) وقاس القاضي وغيره على ذلك المسألة المتقدمة PageV01P501
# ( وتصح صلاة فرض على راحلة واقفة أو سائرة خشية تأذ بوحل أو مطر ونحوه )
~~كثلج وبرد
# لما روى يعلى بن أمية أن النبي صلى الله عليه وسلم انتهى إلى مضيق هو
~~وأصحابه وهو على راحلته والسماء من فوقهم والبلة من أسفل منهم فحضرت الصلاة
~~فأمر المؤذن فأذن وأقام ثم تقدم النبي صلى الله عليه وسلم فصلى بهم يومىء
~~إيماء يجعل السجود أخفض من الركوع رواه أحمد والترمذي وقال العمل عليه عند
~~أهل العلم
# وفعله أنس ذكره أحمد
# ولم ينقل عن غيره خلافه ( و ) يجب ( عليه ) أي على من يصلي الفرض على
~~راحلته لعذر مما سبق ( الاستقبال ) لعموم قوله تعالى @QB@ وحيث ما كنتم
~~فولوا وجوهكم شطره @QE@ و عليه ( ما يقدر عليه ) من ركوع غيره في الصلاة (
~~و ) عليه ما يقدر عليه ( في شدة خوف كما يأتي ) في صلاة الخوف ( فإن قدر
~~على النزول ) عن راحلته ( ولا ضرر ) عليه في النزول ( لزمه ) النزول ( و )
~~لزمه ( القيام والركوع ) كغير حالة المطر ( وأومأ بالسجود ) لما فيه من
~~الضرر إذا كان يلوث ms0557 الثياب بخلاف اليسير وعليه يحمل قول أبي سعيد أبصرت
~~عيناي النبي صلى الله عليه وسلم قد انصرف وعلى جبهته وأنفه أثر الماء
~~والطين متفق عليه
# وكان في مسجده في المدينة ( ولا تصح ) صلاة الفرض ( عليها ) أي الراحلة (
~~لمرض ) لأنه لا يزول ضرره بالصلاة عليها بخلاف المطر ونحوه ( لكن إن خاف هو
~~) أي المريض ( أو ) خاف ( غيره ) أي المريض ( بنزوله انقطاعا عن رفقته أو
~~عجزا عن ركوبه ) إن نزل ( صلى عليها ) دفعا للحرج والمشقة ( كخائف بنزوله
~~على نفسه من عدو ونحوه ) كسبع
# قال في الاختيارات تصح صلاة الفرض على الراحلة خشية الانقطاع عن الرفقة
~~أو حصول ضرر بالمشي أو تبرز الخفرة ( ومن أتى بالمأمور ) أي بجميع ما أمر
~~به ( من كل ركن ونحوه ) وهو الشروط والواجبات ( للصلاة وصلى عليها ) أي
~~الراحلة ( بلا عذر ) من مطر ونحوه ( أو ) صلى ( في سفينة ونحوها ) كمحفة (
~~ولو جماعة من أمكنه الخروج منها واقفة ) كانت ( أو سائرة صحت ) صلاته
~~لإتيانه بما يعتبر فيها ( ولا تصح ) صلاة الفرض ( فيها ) أي في السفينة (
~~من قاعد مع القدرة ) أي قدرته ( على القيام ) لأنه قادر على ركن الصلاة
# فلم يجز تركه
# كما لو لم يكن بسفينة
# فإن عجز عن القيام والخروج منها جاز له أن يصلي جالسا
# ويلزمه الاستقبال وأن يدور إلى القبلة كلما انحرفت السفينة وتقام الجماعة
~~في السفينة مع العجز عن القيام كمع القدرة ( وكذا ) أي كالسفينة أومأ )
~~بالسجود ( كمصلوب ومربوط ) فإنهما يومئان بالركوع والسجود لأنه غاية الممكن
~~منهم ( والغريق يسجد على متن الماء ) ولا إعادة على الكل
#
# | فصل ( في القصر )
# أي قصر الرباعية وهو جائز إجماعا
# وسنده قوله تعالى @QB@ وإذا ضربتم في الأرض فليس عليكم جناح أن تقصروا
~~@QE@ فيما تقدم ( عجلة PageV01P502 ومحفة ونحوهما ) كعمارية وهودج ( ومن
~~كان في ماء وطين من @QB@ الصلاة إن خفتم @QE@ الآية علق القصر على الخوف
~~لأن غالب أسفار النبي صلى الله عليه وسلم لم تخل منه
# وقال يعلى بن أمية لعمر بن الخطاب ما لنا نقصر وقد أمنا فقال سألت النبي
~~صلى الله ms0558 عليه وسلم فقال صدقة تصدق الله بها عليكم فاقبلوا صدقته رواه مسلم
# وقال ابن عمر صحبت النبي صلى الله عليه وسلم فكان لا يزيد في السفر على
~~الركعتين وأبو بكر وعمر وعثمان كذلك متفق عليه
# وقيل إن قوله تعالى @QB@ إن خفتم @QE@ كلام مبتدأ معناه وإن خفتم
# وقال الشيخ تقي الدين القصر قسمان
# مطلق وهو ما اجتمع فيه قصر الأفعال والعدد
# كصلاة الخوف حيث كان مسافرا
# فإنه يرتكب فيها ما لا يجوز في صلاة الأمن
# والآية وردت على هذا ومقيد وهو ما فيه قصر العدد فقط
# كالمسافر أو قصر العمل فقط كالخائف وهو حسن لكن يرد عليه خبر يعلى وعمر
~~السابق
# لأن ظاهر ما فهماه قصر العدد بالخوف
# والنبي صلى الله عليه وسلم أقر على ذلك ( من ابتدأ سفرا ) أي شرع فيه (
~~واجبا أو مستحبا كسفر الحج والجهاد والهجرة والعمرة ) فالسفر للواجب من ذلك
~~واجب وللمندوب منه مندوب
# ( و ) كالسفر ( لزيارة الإخوان وعيادة المرضى وزيارة أحد المسجدين ) أي
~~مسجد النبي صلى الله عليه وسلم والأقصى وأما زيارة المسجد الحرام فقد تقدمت
~~وسيأتي الكلام عليها في الحج والعمرة
# وهذه أمثلة للمستحب إلا إن نذرها فتكون واجبة
# ( و ) زيارة ( الوالدين ) أو أحدهما ( أو ) ابتدأ سفرا ( مباحا ولو لنزهة
~~أو فرجة أو تاجرا ولو ) كان ( مكاثرا في الدنيا ) قال في PageV01P503
~~الفروع أطلق أصحابنا إباحة السفر للتجارة
# ولعل المراد غير مكاثر في الدنيا وأنه يكره وحرمه في المبهج
# قال ابن تميم وفيه نظر
# وللطبراني بإسناد حسن عن مكحول عن أبي هريرة مرفوعا ومن طلب الدنيا حلالا
~~مكاثرا لقي الله وهو عليه غضبان ومكحول لم يسمع من أبي هريرة
# وأما سورة @QB@ ألهاكم التكاثر @QE@ فتدل على التحريم لمن شغله عن عبادة
~~واجبة
# والتكاثر مظنة لذلك أو محتمل لذلك
# فيكره
# وقد قال ابن حزم اتفقوا على أن الاتساع في المكاسب والمباني من حل إذا
~~أدى جميع حقوق الله تعالى قبله مباح ثم اختلفوا فمن كاره ومن غير كاره ( أو
~~) كان ( مكرها ) على السفر ( كأسير أو زان مغرب ) وهو ms0559 الحر غير المحصن ( أو
~~قاطع ) طريق ( مشرد ) إذا أخاف السبيل ولم يقتل ولم يأخذ مالا
# لأن سفرهما ليس بمعصية
# وإن كان بسبب المعصية ( ولو ) كان المسافر ( محرما مع ) زانية غير محصنة
~~( مغربة ) فيقصر كغيره من المسافرين ( يبلغ سفره ذهابا ) بفتح الذال مصدر
~~ذهب ( ستة عشر فرسخا تقريبا ) لا تحديدا صححه في الإنصاف ( برا ) كان السفر
~~( أو بحرا ) لعدم الفرق بينهما ( وهي ) أي الستة عشر فرسخا ( يومان ) أي
~~مسيرة يومين ( قاصدان في زمن معتدل ) الحر والبرد أي معتدلان طولا وقصرا
# والقصد الاعتدال قال تعالى @QB@ واقصد في مشيك @QE@ بسير الأثقال ودبيب
~~الأقدام وذلك ( أربعة برد ) جمع بريد ( والبريد أربعة فراسخ ) جمع فرسخ (
~~والفرسخ ثلاثة أميال هاشمية وبأميال بني أمية ميلان ونصف ) ميل ( والميل )
~~الهاشمي ( اثنا عشر ألف قدم ) وهي ( ستة آلاف ذراع ) بذراع اليد ( والذراع
~~أربعة وعشرون أصبعا معترضة معتدلة كل أصبع ) منها عرضه ( ست حبات شعير بطون
~~بعضها إلى ) بطون ( بعض عرض كل شعيرة ست شعرات برذون ) بالذال المعجمة
# قال ابن الأنباري يقع على الذكر والأنثى وربما قالوا في الأنثى برذونة
# قال المطرزي البرذون التركي من الخيل
# وهو ما أبواه نبطيان عكس العراب
# قال الحافظ ابن حجر في شرح البخاري الذراع الذي ذكر قد حرر بذراع الحديد
~~المستعمل الآن في مصر والحجاز في هذه الأعصار ينقص عن ذراع الحديد بقدر
~~الثمن
# وعلى هذا فالميل بذراع الحديد على القول المشهور خمسة آلاف ذراع ومائتان
~~وخمسون ذراعا
# قال وهذه فائدة نفيسة قل من ينبه عليها اه
# قال الأثرم قيل لأبي عبد الله في كم تقصر الصلاة PageV01P504 قال في
~~أربعة برد
# قيل له مسيرة يوم تام قال لا أربعة برد ستة عشر فرسخا مسيرة يومين
# وقد قدره ابن عباس من عسفان إلى مكة
# ومن الطائف إلى مكة
# ومن جدة إلى مكة
# وذلك لما روى ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم قال يا أهل مكة لا
~~تقصروا في أقل من أربعة برد من مكة إلى عسفان رواه الدارقطني
# وقد روي موقوفا على ابن ms0560 عباس
# قال الخطابي هو أصح الروايتين عن ابن عمر
# وقول الصحابي حجة خصوصا إذا خالف القياس
# ولأنه الأكثر من أقوال الصحابة ( فله قصر الرباعية ) من ظهر وعصر وعشاء
~~جواب من ابتدأ سفرا ( خاصة ) أي دون الفجر والمغرب
# وإنما لم تقصر الفجر لأنه إذا سقط منها ركعة بقي أخرى
# ولا نظير لها في الفرض ولا المغرب لأنها وتر النهار
# فإذا سقط منها ركعة بطل كونها وترا
# وإن سقط منها ركعتان صار الباقي ركعة
# ولا نظير لها في الفرض ( إلى ركعتين إجماعا ) لما تقدم ( وكذا ) للمسافر
~~السفر المتقدم ( الفطر ) برمضان لقوله صلى الله عليه وسلم ليس من البر
~~الصوم في السفر ( ولو قطعها ) أي المسافة ( في ساعة واحدة ) لأنه صدق عليه
~~أنه سافر أربعة برد ( ومتى صار الأسير ببلدهم ) أي الكفار ( أتم ) الصلاة (
~~نصا ) لأنه صار مقيما ( وامرأة وعبد وجندي تبع لزوج وسيد وأمير ) لف ونشر
~~مرتب ( في نيته ) أي الزوج أو السيد أو الأمير المسافة والإقامة ( و ) في (
~~سفره ) يعني أن الزوج والسيد والأمير إن كانوا بسفر يبيح القصر والفطر أبيح
~~للزوجة والقن والجندي المسافرين معهم القصر والفطر وإلا فلا
# لأنهم أتباع لهم فلهم حكمهم ( وإن كان العبد لشريكين ) أحدهما مسافر
~~والآخر مقيم ( ترجح إقامة أحدهما ) لأنها الأصل ( ولا يترخص في سفر معصية
~~بقصر ولا فطر ولا أكل ميتة نصا ) لأنها رخص
# والرخص لا تناط بالمعاصي ( فإن خاف ) المسافر سفر معصية ( على نفسه إن لم
~~يأكل ) الميتة ( قيل له تب وكل ) لتمكنه من التوبة كل وقت
# وتقدم معنى التوبة ويأتي أيضا في الشهادات ( ولا ) يترخص ( في سفر مكروه
~~) كالسفر لفعل مكروه و ( للنهي عنه ويترخص إن قصد مشهدا أو قصد مسجدا ولو
~~غير المساجد الثلاثة أو قصد قبر نبي أو غيره ) كولي وحديث لا تشد الرحال
~~إلا إلى ثلاثة مساجد أي لا يطلب ذلك فليس نهيا عن شدها لغيرها خلافا لبعضهم
~~لأنه صلى الله عليه وسلم كان يأتي قباء راكبا وماشيا PageV01P505 ويزور
~~القبور وقال زوروها فإنها تذكركم الآخرة ( أو ) أي ويقصر ms0561 من ابتدأ سفرا ولو
~~( عصى في سفره الجائز كأن شرب فيه مسكرا ونحوه ) كأن زنى فيه
# أو قذف أو اغتاب
# لأنه لم يقصد السفر لذلك ( ويشترط ) لإباحة القصر والفطر ( قصد موضع معين
~~أولا ) أي في ابتداء السفر ( فلا قصر ) ولا فطر ( لهائم ) وهو من خرج على
~~وجهه لا يدري أين يتوجه إن سلك طريقا مسلوكا وإلا فهو راكب التعاسيف
# ذكره في الحاشية
# ( و ) لا ل ( تائه ) ضال الطريق ( و ) لا ل ( سائح لا يقصد مكانا معينا )
~~لأن السفر إذن ليس بمباح ( والسياحة لغير موضع معين مكروهة ) قال في
~~الاختيارات السياحة في البلاد لغير قصد شرعي كما يفعله بعض النساك أمر منهي
~~عنه
# قال الإمام أحمد ليست السياحة من الإسلام في شيء
# ولا هي من فعل النبيين والصالحين اه
# قال في الحاشية وفي الحديث لا سياحة في الإسلام ومراده إذا كانت السياحة
~~لا لغرض شرعي ( والسياحة المذكورة في القرآن غير هذه ) وهي الصوم أو
~~السياحة لطلب العلم أو الجهاد ونحوه
# قال في الفروع ولو سافر ليترخص فقد ذكروا أنه لو سافر ليفطر حرم ( ويقصر
~~) الرباعية ويفطر برمضان ( من ) أي مسافر ( المباح أكثر قصده ) بالسفر (
~~كمن قصد ) بسفره ( معصية ومباحا ) وقصده للمباح أكثر كالتاجر الذي يقصد أن
~~يشرب من خمر البلد الذي يتجر إليه ( أو ) سافر سفر معصية و ( تاب في أثنائه
~~وقد بقي مسافة قصر ) فيقصر فيها لأنها سفر مباح
# كما لو لم يتقدمها معصية بخلاف ما لو كان الباقي دونها
# و ( لا ) يقصر ( إذا استويا ) أي المحرم والمباح أي تساوى قصداهما ( أو
~~كان الحظر أكثر ) قصدا
# فلا يقصر ولا يفطر تغليبا لجانب الحظر ( ولو انتقل من سفره المباح إلى )
~~قصد سفر ( محرم امتنع القصر ) والفطر
# كما لو كان محرما ابتداء ( ولو أقام من له القصر ) ونواه ( إلى ثالثة
~~عمدا أتم ) صلاته أربعا وصحت
# لأن الأصل الإتمام
# وقد رجع إليه ( وإن سلم ) من نوى القصر ( من ثلاث عمدا
# بطلت ) صلاته كغير المسافر ( وإن أقام ) من يباح له القصر ونواه ( سهوا
~~قطع ms0562 ) أي رجع متى ذكر
# وتشهد إن لم يكن تشهد وسجد وسلم ( فلو نوى الإتمام أتم ) كمن لم ينو
~~القصر ( وأتى بما بقي ) من الرباعية ( سوى ما سها عنه فإنه PageV01P506
~~يلغو ) فلا يعتد به لخلوه عن النية ( ولو كان الساهي إماما بمسافر تابعه )
~~المسافر المأموم لاحتمال أن يكون قطع نية القصر ونوى الإتمام ( إلا أن يعلم
~~سهوه ) فلا يتابعه
# لأن ما يفعله سهوا لغو ( فيسبح به ) المأموم إن كان رجلا
# وإن كان امرأة صفقت ببطن كفها على ظهر الأخرى
# كما تقدم ( فإن رجع ) الإمام تابعه المأموم ( وإلا ) بأن لم يرجع ( فارقه
~~مأموم وتبطل صلاته بمتابعته ) الإمام عامدا عالما سهوه وحيث تقرر جواز
~~القصر بشرطه
# فلا يقصر مستوطن بمحل إلا إذا فارقه
# فلا يقصر ساكن الخيام أو القرى إلا ( إذا فارق خيام قومه أو بيوت قريته
~~العامرة سواء كانت داخل السور أو خارجه ) فيقصر إذا فارقها ( بما يقع عليه
~~اسم المفارقة بنوع من البعد عرفا ) لأن الله تعالى إنما أباح القصر لمن ضرب
~~في الأرض
# وقبل مفارقته ما ذكر لا يكون ضاربا فيها ولا مسافرا
# ولأن ذلك أحد طرفي السفر
# أشبه حالة الانتهاء
# ولأن النبي صلى الله عليه وسلم إنما كان يقصر إذا ارتحل
# وقال تعالى @QB@ لقد كان لكم في رسول الله أسوة حسنة @QE@ و ( لا ) يعتبر
~~مفارقة ( الخراب ) وإن كانت حيطانه قائمة ( إن لم يله عامر ) لأنه ليس بمحل
~~إيواء ( فإن وليه ) أي الخراب عامر ( اعتبر مفارقة الجميع ) من الخراب
~~والعامر ( كما لو جعل ) الخراب ( مزارع وبساتين يسكنه أهله ولو في فصل
~~النزهة ) فلا يقصر حتى يفارقه
# ذكر معناه أبو المعالي
# واقتصر عليه في الفروع
# لأنه في حكم العامر
# ولو كانت قريتان متدانيتين واتصل بناء إحداهما بالأخرى فهما كالواحدة
# وإن لم يتصل فلكل قرية حكم نفسها ( ولو برزوا ) أي المسافرون ( لمكان
~~لقصد الاجتماع ثم بعد اجتماعهم ينشئون السفر من ذلك المكان فلهم القصر قبل
~~مفارقته في ظاهر كلامهم ) قال في الفروع وهو متجه اه
# لأنهم ابتدأوا السفر وفارقوا قريتهم
# قلت إن ms0563 لم ينووا الإقامة في ذلك المكان أكثر من عشرين صلاة أو تكون
~~العادة عدم اجتماعهم
# قبل ذلك ( خلافا لأبي المعالي ) حيث قال لا قصر حتى يفارقوه ( ويعتبر في
~~سكان قصور وبساتين ونحوهم ) كأهل العزب من القصب ونحوه ( مفارقة ما نسبوا
~~إليه ) بما يعد مفارقة ( عرفا ) ليصيروا مسافرين لما تقدم ( و ) يعتبر
~~لإباحة القصر ( أن لا يرجع ) من فارقه كما تقدم ( إلى وطنه ) قريبا ( و )
~~أن ( لا ينويه قريبا ) أي فيما دون المسافة ( فإن رجع ) أو نوى الرجوع
~~PageV01P507 ( لم يترخص حتى يفارقه ثانيا ) أو تنثني نيته ويسير
# فيقصر
# لانعقاد سبب الرخصة حينئذ ( ولو لم ينو الرجوع ) عند مفارقته كما سبق
~~مسافرا ( لكن بدا له ) الرجوع ( لحاجة ) بدت له ( لم يترخص ) بقصر ولا فطر
~~( في رجوعه بعد نية عوده حتى يفارقه أيضا ) أو تنثني نيته ويسير لما تقدم (
~~إلا أن يكون رجوعه ) إلى وطنه ( سفرا طويلا ) أي يبلغ مسافة القصر
# فيترخص في عوده
# لأنه مسافر ( والمعتبر ) لجواز القصر والفطر ( نية ) المسافر سفر (
~~المسافة لا وجود حقيقتها فمن نوى ذلك ) أي السفر الذي يبلغ المسافة ( قصر )
~~لوجود نية المسافة المعتبرة
# ( ولو رجع قبل استكمال المسافة ) وقد قصر ( لم يلزمه إعادة ما قصر نصا )
~~مع أنه لم يسافر ستة عشر فرسخا
# ولذلك عدل في التنقيح عن قول المقنع والمحرر من سافر إلى قوله من نوى
~~سفرا
# وأورد عليه المصنف في حاشية التنقيح أنه لا تكفي النية حتى يشرع
# وإن قوله إذا فارق بيوت قريته الغامرة إلى آخره لا يكتفي في ذلك لأنه قد
~~ينوي ويفارقها في طلب حاجة
# فلا بد من تقدير إذا فارقها مسافرا
# وعبر في الفروع كما عبر المصنف فيما تقدم من ابتداء لكن قال بعد ذلك
~~بأسطر ناويا
# وهو قريب من صنيع المصنف ( وإن رجع ) ليعود إلى وطنه مقيما أو لحاجة بدت
~~له ( ثم بدا له العود إلى السفر لم يقصر حتى يفارق مكانه ) الذي بدت له فيه
~~نية العود
# لأنه موضع إقامة حكما
# فاعتبرت مفارقته لمحل وطنه ( فإن شك في ms0564 ) أن سيره إلى البلد الذي قصده
~~يبلغ ( قدر المسافة ) بأن جهل كونه مسافة قصر
# لم يقصر حتى يعلم لأن الأصل الإتمام ولم يعلم المبيح للقصر ( أو لم يعلم
~~قدر سفره كمن خرج في طلب آبق أو ضال ناويا أن يعود به أين وجده لم يقصر حتى
~~يجاوز المسافة ) لعدم تحققه المبيح للقصر
# وفي شرح المنتهى في أول القصر من خرج في طلب ضالة أو آبق حتى جاوز ستة
~~عشر فرسخا لم يجز له القصر
# لعدم نيته على المذهب انتهى
# وفي الشرح ولو خرج طالبا لعبد آبق لا يعلم أين هو أو منتجعا عشبا أو كلأ
~~متى وجده أقام أو سليكا في الأرض لا يقصد مكانا
# لم يبح له القصر
# وإن سار أياما
# وقال ابن عقيل يباح له القصر إذا بلغ مسافة القصر ثم قال ولو قصد بلدا
~~بعيدا وفي عزمه أنه متى طلبه دونه رجع أو أقام
# لم يبح له القصر
# لأنه لم يجزم بسفر طويل وإن كان لا يرجع ولا يقيم بوجوده
# فله القصر ( ويقصر من له قصد صحيح ) ونوى سفرا يبلغ المسافة ( وإن لم
~~تلزمه الصلاة ) حال شروعه في السفر ( كحائض وكافر ومجنون وصبي ) ذكر أو
~~أنثى ( تطهر ) الحائض ( ويسلم ) الكافر ( ويفيق ) المجنون ( ويبلغ )
~~PageV01P508 الصبي ( ولو بقي ) بعد الطهر والإسلام والإفاقة والبلوغ ( دون
~~مسافة قصر ) لأن عدم التكليف ليس بمانع من القصر في أول السفر بخلاف من
~~أنشأ السفر عاصيا به ثم تاب في أثنائه
# فإنه لا يقصر إذا تاب إلا إذ بقي سفره مسافة قصر
# كما تقدم
# لأنه ممنوع من القصر في ابتدائه
# ويستثنى من جواز القصر بعد وجود ما سبق اعتباره إحدى وعشرون صورة يجب
~~فيها الإتمام
# الأولى منها أشار إليها بقوله ( ولو مر ) المسافر ( بوطنه ) أتم ولو لم
~~يكن له بوطنه حاجة سوى المرور عليه
# لكونه طريقه إلى ما يقصده لأنه في حكم المقيم به إذ ذاك
# الثانية ذكرها بقوله ( أو ) مر ( ببلد له فيه امرأة ) أتم ولو لم يكن
~~وطنه حتى يفارقه لما تقدم ms0565
# الثالثة المشار إليها بقوله ( أو ) مر ببلد ( تزوج فيه أتم ) أتم حتى
~~يفارق البلد الذي تزوج فيه
# لحديث عثمان سمعت النبي صلى الله عليه وسلم يقول من تأهل في بلد فليصل
~~صلاة المقيم رواه أحمد
# وظاهره ولو بعد فراق الزوجة
# وعلم منه أنه لو كان له به أقارب كأم وأب أو ماشية أو مال لم يمتنع عليه
~~القصر إذا لم يكن مما سبق ( وأهل مكة ومن حولهم ) وهم من دون المسافة من
~~مكة ( إذا ذهبوا إلى عرفة ومزدلفة ومنى فليس لهم قصر ولا جمع ) للسفر
# لأنهم ليسوا بمسافرين لعدم المسافة ( فهم في ) اعتبار ( المسافة كغيرهم )
~~لعموم الأدلة
# ومثلهم من ينوي الإقامة بمكة فوق عشرين صلاة
# كأهل مصر والشام
# فليس لهم قصر ولا جمع بمكة ولا منى ولا عرفة ولا مزدلفة
# لانقطاع سفرهم بدخول مكة إذ الحج قصد مكة لعمل مخصوص كما يأتي
# قال في الشرح وإن كان الذي خرج إلى عرفة في نيته الإقامة بمكة إذا رجع لم
~~يقصر بعرفة ( لكن قال ) الإمام ( أحمد فيمن كان مقيما بمكة ثم خرج إلى عرفة
~~وهو يريد أن يرجع إلى مكة فلا يقيم بها ) أي أكثر من أربعة أيام ( فهذا
~~يصلي ركعتين بعرفة ) أي ومزدلفة ومنى ( لأنه حين خرج من مكة أنشأ السفر إلى
~~بلده ) بخروجه من البلد الذي كان نوى الإقامة به ( والقصر رخصة ) لأن سلمان
~~بين أن القصر رخصة بمحضر اثني عشر صحابيا رواه البيهقي بإسناد حسن ويؤيده
~~ما سبق في حديث مسلم من قوله صلى الله عليه وسلم صدقة تصدق الله بها عليكم
~~فاقبلوا صدقته ( وهو ) أي القصر ( أفضل من الإتمام نصا ) لأنه صلى الله
~~عليه وسلم داوم عليه
# وكذا الخلفاء الراشدون من بعده وروى أحمد عن عمر أن الله يحب أن تؤتى
~~رخصه كما يكره أن PageV01P509 تؤتى معصيته ( وإن أتم ) من يباح له القصر
~~الرباعية ( جاز ولم يكره ) له الإتمام
# لحديث يعلى قال قالت عائشة أتم النبي صلى الله عليه وسلم وقصر قاله
~~الشافعي
# ورواه الدارقطني وصححه
# الرابعة من ms0566 الصور التي يجب فيها الإتمام ما ذكره بقوله ( وإن أحرم مقيما
~~في حضر ) ثم سافر لزمه أن يتم
# الخامسة المذكورة بقوله ( أو دخل عليه وقت صلاة فيه ) أي في الحضر ( ثم
~~سافر ) لزمه أن يتم لوجوبها عليه تامة بدخول وقتها وهذه مغنية عن التي
~~قبلها
# السادسة المشار إليها بقوله ( أو أحرم بها ) أي الرباعية ( في سفر ) مبيح
~~للقصر ( ثم أقام كراكب سفينة ) أحرم بالصلاة مقصورة فيها
# ثم وصلت إلى وطنه في أثناء الصلاة لزمه أن يتمها أربعا
# لأنها عبادة اجتمع فيها حكم الحضر والسفر
# فغلب حكم الحضر كالمسح على الخف
# السابعة والثامنة بينهما بقوله ( أو ذكر صلاة حضر في سفر أو عكسه ) أي
~~صلاة سفر في حضر
# لزمه أن يتم لأنه الأصل فغلب
# التاسعة والعاشرة أشار إليهما بقوله ( أو ائتم بمقيم أو بمن يلزمه
~~الإتمام ) كمن دخل عليه الوقت حضرا ثم سافر ونحوه
# لحديث إنما جعل الإمام ليؤتم به فلا تختلفوا عليه وقال ابن عباس تلك
~~السنة رواه أحمد
# ولأنها صلاة مردودة من أربع فلا يصليها خلف من يصلي الأربع كالجمعة
# وسواء ائتم به في جميع الصلاة أو بعضها اعتقده مسافرا أو لا
# ومن ذلك لو أحرم مسافر خلف مسافر ثم طرأ للإمام عذر فاستخلف مقيما
# فإن المأموم يلزمه الإتمام دون إمامه الذي استخلف المقيم
# الحادية عشرة ذكرها بقوله ( أو ) ائتم ( بمن يشك فيه ) أي في كونه مسافرا
~~( أو ) ائتم ( بمن يغلب على ظنه أنه مقيم ولو بان ) الإمام بعد ( مسافرا )
~~لزم المأموم أن يتم
# لعدم الجزم بكونه مسافرا عند الإحرام
# الثانية عشرة المبينة بقوله ( أو ) أحرم ( بصلاة يلزمه إتمامها ففسدت
~~وأعادها كمن يقتدي بمقيم فيحدث ) في أثناء الصلاة
# فيلزمه إعادتها تامة
# لأنها وجبت عليه ابتداء تامة فلا يجوز أن تعاد مقصورة
# الثالثة عشرة المشار إليها بقوله ( أو لم ينو القصر عند دخوله الصلاة )
~~أي إحرامها
# لزمه أن يتم لأنه الأصل وإطلاق النية ينصرف إليه كما لو نوى الصلاة وأطلق
# فإن نيته تنصرف إلى الانفراد
# لكونه الأصل
# الرابعة عشرة المذكورة ms0567 بقوله ( أو شك في الصلاة هل نوى القصر أم لا ولو
~~ذكر بعد ذلك ) في أثناء الصلاة ( أنه كان نواه ) لزمه أن يتم لوجود ما أوجب
~~الإتمام في بعضها
# فغلب
# لأنه الأصل
# الخامسة عشرة بينها بقوله ( أو تعمد ترك صلاة أو بعضها في سفر ) بأن
~~أخرها بلا عذر ( حتى خرج وقتها ) عنها أو عن بعضها
# لزمه أن يتم قياسا على PageV01P510 السفر المحرم
# لأنه صار عاصيا بتأخيرها متعمدا من غير عذر
# قال في الفروع وقيل يقصر وفاقا للأئمة الثلاثة لعدم تحرم السبب أي لأن
~~السفر الذي هو سبب القصر مباح
# والمعصية فيه لا تمنع القصر
# كما تقدم
# السادسة عشر أشار إليها بقوله ( أو عزم ) المسافر ( في صلاته على ما
~~يلزمه به الإتمام من الإقامة وسفر المعصية ) بأن قلب السفر للمعصية
# لزمه أن يتم تغليبا له
# لكونه الأصل
# وكذا لو نوى الرجوع ومدة رجوعه لا يباح فيها القصر
# وعبارة المنتهى أو عزم في صلاته على قطع الطريق ونحوه
# وما ذكره المصنف أولى لما تقدم من أن المعصية في السفر لا تمنع الترخص
# بخلاف المعصية به
# السابعة عشرة ذكرها بقوله ( أو تاب منه ) أي من سفر المعصية ( فيها ) أي
~~الصلاة ( لزمه أن يتم ) ولا تنفعه نية قصرها إذن
# ولا تبطل إن كان نوى القصر في ابتدائها جاهلا تحريم ذلك أو لم ينو القصر
~~عند إحرامها أما إن نواه عالما لم تنعقد صلاته كما ذكره في ضمن حكم عام
~~بقوله ( وإن نوى مسافر القصر حيث يحرم عالما ) بأنه لا يباح له القصر ( كمن
~~نواه ) أي القصر ( خلف مقيم عالما ) بأن إمامه مقيم فإنه لا يباح له القصر
~~إذن لم تنعقد
# ( أو قصر معتقدا تحريم القصر ) ولو أنه مخطىء في اعتقاده و ( لم تنعقد )
~~نيته
# فلم تصح صلاته ( كنية مقيم القصر ) فلا تصح صلاته ( و ) ك ( نية مسافر
~~الظهر خلف إمام الجمعة ) فلا تصح ( نصا ) للاختلاف على الإمام ( ولو ائتم
~~من له القصر ) ونواه ( جاهلا حدث نفسه بمقيم ثم علم حدث نفسه
# فله القصر ) في ms0568 المعادة
# لأن الأولى لم تنعقد بخلاف ما لو ائتم بمقيم ثم سبقه الحدث كما تقدم
#
# | فصل ( تشترط نية القصر )
# لأن الأصل الإتمام وإطلاق النية ينصرف إليه كما لو نوى الصلاة مطلقا
~~انصرف إلى الانفراد ( والعلم بها عند الإحرام ) هكذا في الفروع
# قال ابن نصر الله ولم يعلم معنى قوله والعلم بها اه
# وقال بعض المتأخرين معناه العلم بالنية فيما إذا تقدمت بالزمن اليسير
~~بخلاف غير المقصورة
# فإنه يكفي استصحاب النية حكما لا ذكرا عند التكبير
# قلت وأقرب من ذلك أن يقال معناه أنه يشترط العلم بكونه نوى PageV01P511
~~القصر في ابتداء إحرامه بأن لا يطرأ عليه شك هل نواه فإن طرأ عليه لزمه
~~الإتمام
# ( و ) يشترط أيضا العلم ب ( أن إمامه أذن ) أي حال الصلاة ( مسافر ولو
~~بأمارة وعلامة كهيئة لباس ) إقامة للظن مقام العلم
# و ( لا ) يشترط أن يعلم ( أن إمامه نوى القصر عملا بالظن ) لأنه يتعذر
~~العلم ( فلو قال ) المأموم ( إن أتم ) الإمام ( أتممت وإن قصر قصرت لم يضر
~~) ذلك في صحة صلاته
# وإن سبق إمامه الحدث فخرج قبل علمه بحاله
# فله القصر عملا بالظاهر
# وقيل يلزمه الإتمام لأنه الأصل ( وإن صلى مقيم ومسافر خلف ) إمام ( مسافر
~~أتم المقيم إذا سلم إمامه ) إجماعا
# وإذا أم مسافر مقيمين فأتم بهم الصلاة صح لأن المسافر يلزمه الإتمام
~~بنيته ( ويسن أن يقول الإمام ) المسافر ( للمقيمين أتموا فإنا سفر ) للحديث
# ولئلا يلتبس على الجاهل عدد ركعات الصلاة ( ولو قصر الصلاتين ) أو صلاهما
~~بتيمم ( في وقت أولاهما ) جمع تقديم ( ثم قدم ) وطنه ( قبل دخول وقت
~~الثانية ) أو وجد الماء قبله ( أجزأه ) اعتبارا بوقت الفعل ( ولو نوى القصر
~~) من يباح له ( ثم رفضه ونوى في الصلاة الإتمام
# أتم ) وجوبا لأنه رجع إلى الأصل
# قال ابن عقيل وغيره وفرضه الأولتان
# وهذه الثامنة عشرة مما يجب فيه الإتمام ( ولو نوى ) مسافر ( القصر ثم أتم
~~سهوا ففرضه الركعتان والزيادة سهو يسجد لها ندبا ) لأن عمدها لا يبطل
~~الصلاة
# وتقدم حكم متابعة المأموم له ولو كان إماما ( ومن له ms0569 طريقان ) طريق (
~~بعيد و ) طريق ( قريب فسلك البعيد ليقصر الصلاة فيه ) قصر لأنه مظنة قصد
~~صحيح وكما لو كان الآخر مخوفا أو مشقا فعدم الحكمة في بعض الصور لا يضره
# قال في الفروع وظاهر كلامهم منع من قصد قرية بعيدة لحاجة هي في قريته
~~وجعلها صاحب المحرر أصلا للجواز في التي قبلها ولعل التسوية أولى ( أو )
~~سلك الطريق البعيد ( لغير ذلك ) أي لغير القصر كجلب مال أو نفع أو نفي ضرر
# قصر
# قال ابن عقيل قولا واحدا ( أو ذكر صلاة سفر فيه ) أي في ذلك السفر ( أو
~~في سفر آخر ولم يذكرها في الحضر قصر ) لأن وجوبها وفعلها وجدا في السفر
# أشبه أداءها
# فإن ذكرها في الحضر أو قضى بعضها في الحضر
# أتم
# التاسعة عشرة من المسائل التي يجب فيها الإتمام ذكرها بقوله ( ولو نوى
~~إقامة مطلقة ) بأن لم يحدها بزمن معين ( في بلد ولو البلد الذي يقصده بدار
~~حرب أو إسلام أو في بادية لا يقام بها أو كانت لا تقام فيها الصلاة ) أتم
~~لزوال السفر المبيح للقصر بنية الإقامة
# العشرون المشار إليها بقوله ( أو ) نوى إقامة ( أكثر من عشرين صلاة )
~~PageV01P512 أتم لحديث جابر وابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم قدم مكة
~~صبيحة رابعة ذي الحجة
# فأقام بها الرابع والخامس والسادس والسابع
# وصلى الصبح في اليوم الثامن
# ثم خرج إلى منى
# وكان يقصر الصلاة في هذه الأيام وقد أجمع على إقامتها وقال أنس أقمنا
~~بمكة عشرا نقصر الصلاة متفق عليه
# قال الأثرم سمعت أبا عبد الله يذكر حديث أنس ويقول هو كلام ليس يفقهه كل
~~أحد وجهه أنه حسب مقام النبي صلى الله عليه وسلم بمكة ومنى
# وليس له وجه غير هذا
# الحادية والعشرون المذكورة بقوله ( أو شك في نيته هل نوى ) إقامة ( ما
~~يمنع القصر أم لا أتم ) لأنه الأصل فلا ينتقل عنه مع الشك في مبيح الرخصة (
~~وإلا ) أي وإن لم ينو إقامة أكثر من عشرين صلاة بأن نوى عشرين فأقل ( قصر )
~~لما تقدم ( ويوم ms0570 الدخول ويوم الخروج يحسبان من المدة ) فلو دخل عند الزوال
~~احتسب بما بقي من اليوم
# ولو خرج عند العصر احتسب بما مضى من اليوم ( وإن أقام ) المسافر ( لقضاء
~~حاجة ) يرجو نجاحها أو جهاد عدو وسواء غلب على ظنه انقضاء حاجته في مدة
~~يسيرة أو كثيرة بعد أن يحتمل انقضاؤها في مدة لا ينقطع حكم السفر بها ( بلا
~~نية إقامة تقطع حكم السفر ) وهي إقامة أكثر من عشرين صلاة ( ولا يعلم قضاء
~~الحاجة قبل المدة ) أي مدة أكثر من عشرين صلاة ( ولو ) كان العلم ( ظنا )
~~لإجرائه مجرى اليقين حيث يتعذر أو يتعسر ( أو حبس ظلما أو حبسه مطر أو مرض
~~ونحوه ) كثلج وجليد ( قصر أبدا ) لأنه صلى الله عليه وسلم أقام بتبوك عشرين
~~يوما يقصر الصلاة رواه أحمد وأبو داود والبيهقي
# وقال تفرد معمر بروايته مسندا
# ورواه علي بن المبارك مرسلا
# ولما فتح النبي صلى الله عليه وسلم مكة أقام فيها تسع عشرة يصلي ركعتين
~~رواه البخاري
# وقال أنس أقام أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم برامهرمز تسعة أشهر يقصرون
~~الصلاة رواه البيهقي بإسناد حسن
# قال ابن المنذر أجمعوا على أن المسافر يقصر ما لم يجمع إقامة
# ولو أتى عليه سنون
# وروى الأثرم عن ابن عمر أنه أقام بآذربيجان ستة أشهر يقصر الصلاة وقد حال
~~الثلج بينه وبين الدخول فإن حبس بحق لم يقصر
# وعن علي قال يقصر الذي يقول أخرج اليوم أخرج غدا شهرا وعن سعد أنه أقام
~~في بعض قرى الشام أربعين يوما يقصر الصلاة رواهما سعيد ( فإن ) أقام لحاجة
~~و ( علم ) أو ظن ( أنها لا تنقضي في أربعة أيام لزمه الإتمام ) كما لو نوى
~~إقامة PageV01P513 أكثر من أربعة أيام
# قال في الإنصاف وإن ظن أن الحاجة لا تنقضي إلا بعد مضي مدة القصر فالصحيح
~~من المذهب أنه لا يجوز له القصر قدمه في الفروع والرعاية
# وقيل له ذلك جزم به في الكافي ومختصر ابن تميم ( ومن رجع إلى بلد ) كأن (
~~أقام به ما يمنع القصر ) ولم ينو حال ms0571 العود إقامة به تمنع القصر ( قصر حتى
~~فيه نصا ) لأنه مسافر وليس كمن مر بوطنه ( وإن عزم على إقامة طويلة في
~~رستاق ) أي ناحية من أطراف الإقليم
# والمراد به المعاملة المشتملة على أمكنة ( ينتقل فيه ) أي الرستاق ( من
~~قرية إلى قرية لا يجمع ) أي لا يعزم
# من جمع بمعنى نوى ( على الإقامة بواحدة منها ) أي القرى ( مدة تبطل حكم
~~السفر ) أي فوق أربعة أيام ( قصر ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم أقام عشرا
~~بمكة وعرفة ومنى يقصر في تلك الأيام كلها كما تقدم ( وإن نوى إقامة بشرط
~~كأن يقول إن لقيت فلانا في هذا البلد أقمت فيه وإلا فلا فإن لم يلقه ) في
~~البلد ( فله حكم السفر ) لعدم الشرط الذي علق عليه الإقامة ( وإن لقيه به
~~صار مقيما ) لاستصحابه حكم نية الإقامة ( إن لم يكن فسخ نيته الأولى )
~~للإقامة ( قبل لقائه أو حال لقائه ) فإن فسخها إذن فله القصر ( وإن فسخ
~~النية بعد لقائه فهو كمسافر نوى الإقامة المانعة من القصر ثم بدا له السفر
~~قبل تمامها فليس له أن يقصر في موضع إقامته ) لأنه محل ثبت له فيه حكم
~~الإقامة
# أشبه وطنه ( حتى يشرع في السفر ) ويفارق ذلك الموضع
# كما تقدم ( والملاح ) صاحب السفينة قاله الجوهري ( الذي معه أهله في
~~السفينة أو لا أهل له وليس له نية الإقامة ببلد لا يترخص ) بقصر ولا فطر
# لأنه غير ظاعن عن وطنه وأهله
# أشبه المقيم
# ولأنه يعتبر للسفر المبيح كونه منقطعا بخلاف الدائم ( فإن كان له ) أي
~~الملاح ( أهل وليسوا معه ترخص ) كغيره من المسافرين لأن الشبه حقيقة لا
~~يحصل إلا بذلك ( ومثله ) أي الملاح في التفصيل السابق ( مكار وراع وفيج )
~~بالجيم ( وهو رسول السلطان وبريد ونحوهم ) كالساعي فلا يترخصون إذا كان
~~معهم أهلهم
# وليس لهم نية إقامة ببلد ( نصا ) وكذا إن لم يكن لهم أهل
# فإن كان لهم أهل وليسوا معهم فلهم الترخص ( وعرب البدو الذين حيث وجدوا
~~المرعى رعوه يصلون تماما لأنهم مقيمون في أوطانهم ) ولا يباح لهم الفطر ms0572
~~برمضان لذلك ( فإن كان لهم سفر من المصيف إلى المشتى ومن المشتى إلى المصيف
~~كما للترك فإنهم يقصرون في مدة هذا السفر ) حيث بلغ المسافة لعموم الأخبار
~~( وكل من جاز له القصر جاز له الجمع والفطر ) لوجود مبيحهما وهو السفر
~~الطويل ( ولا عكس ) PageV01P514 أي ليس كل من أبيح له الفطر والجمع أبيح له
~~القصر ( لأن المريض ونحوه ) ممن يباح له الفطر أو الجمع ( لا مشقة عليه في
~~) إتمام ( الصلاة ) بخلاف الصوم
# ( وقد ينوي المسافر مسيرة يومين ويقطعها من الفجر إلى الزوال مثلا فيفطر
~~وإن لم يقصر ) إذ ليس في ذلك الوقت صلاة يقصرها أو يتمها ( قال الأصحاب )
~~منهم ابن عقيل ( الأحكام المتعلقة بالسفر الطويل ) الذي يبلغ مسافة القصر (
~~أربعة القصر والجمع والمسح ) على الخف ونحوه ( ثلاثا والفطر ) برمضان وأما
~~أكل الميتة والصلاة على راحلته إلى جهة سيره
# فلا تختص بالطويل
# كما تقدم PageV01P515
#
# | فصل في الجمع بين الصلاتين
# ( وليس ) الجمع ( بمستحب بل تركه أفضل ) للاختلاف فيه ( غير جمعي عرفة
~~ومزدلفة ) فيسنان بشرطه
# للاتفاق عليهما
# لفعله صلى الله عليه وسلم
# ( يجوز ) الجمع ( بين الظهر والعصر ) في وقت إحداهما ( و ) بين (
~~العشاءين في وقت إحداهما ) فهذه الأربع هي التي تجمع الظهر والعصر والمغرب
~~والعشاء في وقت أحدهما
# أما الأولى ويسمى جمع التقديم أو الثانية ويقال له جمع التأخير في ثمان
~~حالات إحداها ( لمسافر يقصر ) أي يباح له قصر الرباعية بأن يكون السفر غير
~~مكروه ولا حرام ويبلغ يومين قاصدين كما تقدم
# لما روى معاذ أن النبي صلى الله عليه وسلم كان في غزوة تبوك إذا ارتحل
~~قبل زيغ الشمس أخر الظهر حتى يجمعها إلى العصر يصليهما جميعا وإذا ارتحل
~~بعد زيغ الشمس صلى الظهر والعصر جميعا
# ثم سار وكان يفعل مثل ذلك في المغرب والعشاء
# رواه أبو داود والترمذي
# وقال حسن غريب
# وعن أنس معناه
# متفق عليه
# وظاهره لا فرق بين أن يكون نازلا أو سائرا في جمع التقديم أو التأخير
# وقال القاضي لا يجوز إلا لسائر ( فلا يجمع من لا ) يباح له ms0573 أن ( يقصر
~~كمكي ونحوه بعرفة ومزدلفة )
# قال في شرح المنتهى أما المكي ومن هو دون مسافة القصر من عرفة ومن مزدلفة
~~والذي ينوي الإقامة بمكة فوق عشرين صلاة فلا يجوز لواحد منهم الجمع لأنهم
~~ليسوا بمسافرين سفر قصر ( و ) الحالة الثانية ( لمريض يلحقه بتركه ) أي
~~الجمع ( مشقة وضعف ) لأن النبي PageV02P005 صلى الله عليه وسلم جمع من غير
~~خوف ولا مطر
# وفي رواية من غير خوف ولا سفر
# رواهما مسلم من حديث ابن عباس
# ولا عذر بعد ذلك إلا المرض
# وقد ثبت جواز الجمع للمستحاضة
# وهي نوع مرض
# واحتج أحمد بأن المرض أشد من السفر واحتجم بعد الغروب ثم تعشى ثم جمع
~~بينهما
# تنبيه قوله مشقة وضعف هكذا في المستوعب
# والكافي والشرح والمقنع وتابعه في التنقيح
# ولم يتعقبه في المبدع ولا الإنصاف
# ولم يذكر في الفروع وضعف وتبعه في المنتهى وحكاه في شرحه بقيل
# ( و ) الحالة الثالثة ( لمرضع لمشقة كثرة النجاسة ) أي مشقة تطهيرها لكل
~~صلاة
# قال أبو المعالي هي كمريض
# ( و ) الحالة الرابعة ( لعاجز عن الطهارة ) بالماء ( أو التيمم لكل صلاة
~~) لأن الجمع أبيح للمسافر والمريض للمشقة والعاجز عن الطهارة لكل صلاة في
~~معناهما
# الحالة الخامسة المشار إليها بقوله ( أو ) عاجز ( عن معرفة الوقت كأعمى )
~~ومطمور ( أومأ إليه أحمد ) قاله في الرعاية واقتصر عليه في الإنصاف
# ( و ) الحالة السادسة ( لمستحاضة ونحوها ) كصاحب سلس بول أو مذي أو رعاف
~~دائم ونحوه
# لما جاء في حديث حمنة حين استفتت النبي صلى الله عليه وسلم في الاستحاضة
~~حيث قال فيه فإن قويت على أن تؤخري الظهر وتعجلي العصر فتغتسلين ثم تصلين
~~الظهر والعصر جميعا ثم تؤخرين المغرب وتعجلين العشاء ثم تغتسلين وتجمعين
~~بين الصلاتين فافعلي رواه أحمد وأبو داود والترمذي وصححه
# ومن به سلس البول ونحوه في معناها
# ( و ) الحالة السابعة والثامنة ( لمن له شغل أو عذر يبيح ترك الجمعة
~~والجماعة ) كخوف على نفسه أو حرمته أو ماله أو تضرر في معيشة يحتاجها يترك
~~الجمع ونحوه
# قال أحمد في رواية محمد بن مشيش ms0574 الجمع في الحضر إذا كان من ضرورة من مرض
~~أو شغل ( واستثنى جمع ) منهم صاحب الوجيز ( النعاس ) قال في الوجيز عدا
~~النعاس ونحوه
# ( وفعل الجمع في المسجد جماعة أولى من أن يصلوا في بيوتهم ) لعموم حديث
~~خير صلاة المرء في بيته إلا المكتوبة ( بل ترك الجمع مع الصلاة في البيوت
~~بدعة
# مخالفة للسنة إذ السنة أن تصلي الصلوات الخمس في المساجد جماعة وذلك أولى
~~من الصلاة في البيوت مفرقة باتفاق الأئمة الذين يجوزون الجمع ك ) الإمام (
~~مالك ) بن أنس ( و ) الإمام محمد بن إدريس ( الشافعي و ) الإمام ( أحمد
~~قاله الشيخ ) ثم اعلم أن الأعذار السابقة تبيح PageV02P006 الجمع بين الظهر
~~والعصر وبين العشاءين ثم أشار إلى الأعذار المختصة بالعشاءين
# وهي ستة فقال ( ويجوز ) الجمع ( بين العشاءين لا الظهرين لمطر يبل الثياب
~~زاد جمع أو ) يبل ( النعل أو البدن وتوجد معه مشقة )
# روى البخاري بإسناده أنه صلى الله عليه وسلم جمع بين المغرب والعشاء في
~~ليلة مطيرة وفعله أبو بكر وعمر وعثمان
# و ( لا ) يباح الجمع لأجل ( الظل ) ولا لمطر خفيف لا يبل الثياب على
~~المذهب لعدم المشقة ( و ) يجوز الجمع بين العشاءين دون الظهرين ( لثلج وبرد
~~) لأنهما في حكم المطر ( و ) يجوز الجمع بين العشاءين ل ( جليد ) لأنه من
~~شدة البرد ( ووحل وريح شديدة باردة )
# قال أحمد في رواية الميموني إن ابن عمر كان يجمع في الليلة الباردة
# زاد غير واحد ليلا وزاد في المذهب والمستوعب والكافي مع ظلمة قال القاضي
~~وإذا جاء ترك الجماعة لأجل البرد كان فيه تنبيه على الوحل لأنه ليس مشقة
~~البرد بأعظم من مشقة الوحل
# ويدل عليه خبر ابن عباس جمع النبي صلى الله عليه وسلم بالمدينة من غير
~~خوف ولا مطر ولا وجه يحمل عليه إلا الوحل
# أي عند انتفاء المرض
# قال القاضي وهو أولى من حمله على غير العذر والنسخ
# لأنه يحمل على فائدة فيباح الجمع مع هذه الأعذار ( حتى لمن يصلي في بيته
~~أو ) يصلي ( في مسجد طريقه تحت ساباط ولمقيم في المسجد ms0575 ونحوه ) كمن بينه
~~وبين المسجد خطوات يسيرة ( ولو لم ينله إلا يسير )
# لأن الرخصة العامة يستوي فيها وجود المشقة وعدمها كالسفر
# وإنما اختصت هذه بالعشاءين لأنه لم يرد إلا فيهما
# ومشقتهما أكثر من حيث إنهما يفعلان في الظلمة
# ومشقة السفر لأجل السير وفوات الرفقة
# بخلاف ما هنا
# ( وفعل الأرفق به ) أي بمن يباح له الجمع ( من تأخير وتقديم أفضل بكل حال
~~) لحديث معاذ السابق قال البخاري قلت له مع من كتبت هذا عن الليث قال مع
~~خالد المدائني قال البخاري وخالد هذا كان يدخل الأحاديث على الشيوخ
# وعن ابن عباس نحوه
# رواه الشافعي وأحمد وأخر النبي صلى الله عليه وسلم الصلاة يوما في غزوة
~~تبوك ثم خرج فصلى الظهر والعصر جميعا
# ثم دخل ثم خرج فصلى المغرب والعشاء جميعا رواه مالك عن أبي الزبير عن أبي
~~الطفيل عن معاذ
# قال ابن عبد البر هذا حديث صحيح ثابت الإسناد
# ولأن الجمع من رخص السفر فلم يختص بحالة كسائر رخصه
# وعنه أنه يختص بحالة السير وحمل على الاستحباب ( سوى جمعي عرفة ومزدلفة
~~فيقدم ) العصر ( في عرفة ) ويصليها مجموعة PageV02P007 مع الظهر جمع تقديم
~~( ويؤخر ) المغرب ليجعلها مع العشاء ( في مزدلفة ) عند وصوله إليها لفعله
~~صلى الله عليه وسلم لاشتغاله وقت العصر بعرفة بالدعاء ووقت المغرب ليلة
~~مزدلفة بالسير إليها
# ( فإن استويا ) أي التقديم والتأخير في الرفق ( فالتأخير أفضل ) لأنه
~~أحوط
# وفيه خروج من الخلاف
# وعمل بالأحاديث كلها ( سوى جمع عرفة ) فالتقديم فيه أفضل لما سبق
# وإن كان الأرفق به التأخير اتباعا للسنة ( ويشترط للجمع في وقت الأولى )
~~ظهرا كانت أو مغربا وهو جمع التقديم ( ثلاثة شروط ) أحدها ( نية الجمع عند
~~إحرامها ) لأنه عمل
# فيدخل في عموم قوله صلى الله عليه وسلم إنما الأعمال بالنيات
# وكل عبادة اشترطت فيها النية اعتبرت في أولها كنية الصلاة
# ولا تشترط نية الجمع عند إحرام الثانية ( وتقديمها ) أي الأولى ( على
~~الثانية في الجمعين ) أي جمع التقديم والتأخير فلا يختص هذا الشرط بجمع
~~التقديم
# ( فالترتيب بينهما ) أي المجموعتين ( كالترتيب ms0576 في الفوائت يسقط بالنسيان
~~) لأن إحداهما هنا تبع لاستقرارهما
# كالفوائت
# قدمه ابن تميم والفائق
# قال المجد في شرحه وتبعه الزركشي الترتيب معتبر هنا
# لكن يشترط الذكر كترتيب الفوائت ا
# ه
# والصحيح من المذهب الذي عليه جماهير الأصحاب أنه لا يسقط بالنسيان قاله
~~في الأنصاف
# قال في المنتهي ويشترط له أي للجمع ترتيب مطلقا
# ( و ) الثاني ( الموالاة فلا يفرق بينهما ) أي المجموعتين
# لأن معنى الجمع المتابعة والمقارنة ولا يحصل ذلك مع التفريق الطويل ( إلا
~~بقدر إقامة ووضوء خفيف ) لأن ذلك يسير وهو معفو عنه وهما من مصالح الصلاة
~~وظاهرة تقدير اليسير بذلك
# وصحح في المغنى والشرح وجزم به في الوجيز أن يرجعه إلى العرف كالقبض
~~والحرز
# فإن طال الوضوء بطل الجمع
# ( ولا يضر كلام يسير لا يزيد على ذلك ) أي على قدر الإقامة والوضوء
~~الخفيف ( من تكبير عيد أو غيره ) كذكر وتلبية ( ولو ) كان الكلام ( غير ذكر
~~) كالسكوت اليسير
# ( فإن صلى السنة الراتبة أو غيرها بينهما ) أي بين المجموعتين جمع تقديم
~~( لا ) إن سجد بينهما ( سجود السهو ) ولو بعد سلام الأولى ( بطل الجمع )
~~لأنه فرق بينهما بصلاة
# كما لو قضى فائتة
# ولو لم تطل الصلاة كما يعلم من كلامه في المبدع
# وأما سجود السهو بينهما فلا يؤثر
# لأنه يسير ومن تعلق الأولى وتقدم في سجود السهو كلام الفصول أنه يسجد
~~بعدهما ( و ) الشرط الثالث ( أن يكون العذر ) المبيح للجمع من سفر أو مرض
~~ونحوه ( موجودا عند افتتاح الصلاتين ) المجموعتين ( و ) PageV02P008 عند (
~~سلام الأولى ) لأن افتتاح الأولى موضع النية وفراغها وافتتاح الثانية موضع
~~الجمع ( فلو أحرم ) ناوي الجمع ( بالأولى ) من المجموعتين ( مع وجود مطر ثم
~~انقطع ) المطر ( ولم يعد فإن حصل وحل ) لم يبطل الجمع
# لأن الوحل من الأعذار المبيحة وهو ناشىء من المطر
# فأشبه ما لو لم ينقطع المطر ( وإلا ) أي وإن لم يحصل وحل ( بطل الجمع )
~~لزوال العذر المبيح له
# فيؤخر الثانية حتى يدخل وقتها
# ( وإن شرع في الجمع مسافر لأجل السفر فزال سفره ) بوصوله إلى وطنه أو
~~نيته الإقامة ms0577 ( ووجد وحل أو مرض أو مطر بطل الجمع ) لزوال مبيحه
# والعذر المتجدد غير حاصل عن الأول بخلاف الوحل بعد المطر
# ( ولا يشترط دوام العذر إلى فراغ الثانية في جمع مطر ونحوه ) كثلج وبرد
~~إن خلفه وحل ( بخلاف غيره كسفر ومرض ) فيشترط استمراره إلى فراغ الثانية
# ( فلو انقطع السفر في الأولى بنية إقامة ونحوها ) كمروره بوطنه أو بلد له
~~به امرأة ( بطل الجمع والقصر كما تقدم ) لزوال مبيحهما ( ويتمها ) أي
~~الأولى ( وتصح ) فرضا لوقوعها في وقتها
# ويؤخر الثانية حتى يدخل وقتها ( وإن انقطع ) السفر ( في الثانية بطلا )
~~أي الجمع والقصر ( أيضا ) لزوال مبيحهما ( ويتمها نفلا ) كمن أحرم بفرض قبل
~~دخول وقته غير عالم ( ومريض كمسافر ) في جمع ( فيما إذا برىء في الأولى أو
~~الثانية ) على ما تقدم تفصيله ( وإن جمع ) جمع تأخير ( في وقت الثانية )
~~اشترط له شرطان أحدهما أشار إليه بقوله ( كفاه ) أي أجزأه ( نية الجمع في
~~وقت الأولى ) لأنه متى أخرها عن وقتها بلا نية صارت قضاء لا جمعا ( ما لم
~~يضق ) وقت الأولى ( عن فعلها فإن ضاق ) وقت الأولى عن فعلها ( لم يصح الجمع
~~) لأن تأخيرها إلى القدر الذي يضيق عن فعلها حرام ( وأثم بالتأخير ) لما
~~تقدم
# ( و ) الشرط الثاني ( استمرار العذر إلى دخول وقت الثانية ) منهما لأن
~~المجوز للجمع العذر
# فإذا لم يستمر وجب أن لا يجوز لزوال المقتضى كالمريض يبرأ والمسافر يقدم
~~والمطر ينقطع
# ( ولا أثر لزواله بعد ذلك ) أي بعد دخول وقت الثانية لأنهما صارتا
~~واجبتين في ذمته فلا بد له من فعلهما
# ويشترط الترتيب في الجمعين
# كما تقدم لكن إن جمع في وقت الثانية وضاق الوقت عنهما قال في الرعاية أو
~~ضاق وقت الأولى عن إحداهما ففي سقوط الترتيب لضيقه وجهان ( ولا تشترط
~~الموالاة ) في جمع التأخير ( فلا بأس بالتطوع بينهما نصا ) ولا تشترط أيضا
~~نية الجمع
# لأن الثانية PageV02P009 مفعولة في وقتها فهي أداة بكل حال
# ( ولا يشترط في الجمع ) تقديما كان أو تأخيرا ( اتحاد إمام ولا مأموم فلو
~~صلى ) من يجمع ( الأولى وحده ms0578 ثم الثانية إماما أو مأموما أو صلى إمام
~~الأولى وإمام ) آخر ( الثانية أو صلى مع الإمام مأموم الأولى وآخر الثانية
~~أو نوى الجمع خلف من لا يجمع أو ) نوى الجمع إماما ( بمن لا يجمع صح )
~~الجمع في هذه الصور كلها
# لأن لكل صلاة حكم نفسها
# وهي منفردة بنيتها
# فلم يشترط اتحاد الإمام والمأموم كغير المجموعتين
# تتمة إذا بان فساد الأولى بعد الجمع بنسيان ركن أو غيره بطلت وكذا
~~الثانية فلا جمع
# ولا تبطل الأولى ببطلان الثانية
# ولا الجمع إن صلاها قريبا
# وإن ترك ركنا ولم يدر من أيهما تركه أعادهما إن بقي الوقت وإلا قضاهما
#
# | فصل ( في صلاة الخوف )
# وهي ثابتة بقوله تعالى @QB@ وإذا كنت فيهم فأقمت لهم الصلاة @QE@ الآية
~~وما ثبت في حقه ثبت في حق أمته
# ما لم يقم دليل على اختصاصه لأن الله أمر باتباعه وتخصيصه بالخطاب لا
~~يقتضي تخصيصه بالحكم بدليل قوله تعالى @QB@ خذ من أموالهم صدقة @QE@
~~وبالسنة فقد ثبت وصح أنه صلى الله عليه وسلم صلاها
# وأجمع الصحابة على فعلها
# وصلاها علي وأبو موسى الأشعري وحذيفة
# فإن قيل لم يصلها النبي صلى الله عليه وسلم يوم الخندق
# أجيب بأنه كان قبل نزول الآية أو بعده ونسيها أو لم يكن يومئذ قتال يمنعه
~~منها
# ويؤيده أنه صلى الله عليه وسلم سألهم عن الصلاة فقالوا ما صلينا
# ( وتأثيره ) أي الخوف ( في تغيير هيئات الصلاة وصفاتها لا في تغيير عدد
~~ركعاتها ) أي ركعات الصلاة
# فلا يغيره الخوف بناء على قول الأكثر في منع الوجه السادس الآتي
~~PageV02P010 وأما على ظاهر كلام الإمام فيؤثر أيضا في عددها يجوز قتاله
~~بخلاف القتال المحرم لأنها رخصة فلا تباح بمعصية
# ( قال الإمام أحمد بن حنبل صحت ) صلاة الخوف ( عن النبي صلى الله عليه
~~وسلم ) من خمسة أوجه أو ستة
# وفي رواية أخرى ( من ستة أوجه أو سبعة ) كلها جائزة )
# قال الأثرم قلت لأبي عبد الله تقول بالأحاديث كلها أو تختار واحدا منها
~~قال أنا أقول كل من ذهب إليها كلها فحسن
# وأما حديث ms0579 سهل فأنا أختاره ا
# ه
# وسيأتي التنبيه على علة اختياره له ( فمن ذلك ) الذي صح عنه صلى الله
~~عليه وسلم ( إذا كان العدو في جهة القبلة وخيف هجومه صلى بهم ) إمام ( صلاة
~~) النبي صلى الله عليه وسلم في ( عسفان ) بلد يبعد عن مكة بنحو مرحلتين (
~~فيصفهم ) الإمام ( خلفه صفين فأكثر حضرا كان ) الخوف ( أو سفرا وصلى بهم
~~جميعا ) من الإحرام والقيام والركوع والرفع ( إلى أن يسجد فيسجد معه الصف
~~الذي يليه ويحرس ) الصف ( الآخر حتى يقوم الإمام إلى ) الركعة ( الثانية
~~فيسجد ) المتخلف ( ويلحقه ثم الأولى تأخر الصف المقدم وتقدم ) الصف (
~~المؤخر ) ليحصل التساوي في فضيلة الموقف
# ولأنه أقرب مواجهة للعدو ( فإذا سجد ) الإمام ( في الثانية سجد معه الصف
~~الذي يليه وهو الذي حرس أولا ) أي في الركعة الأولى ( وحرس ) الصف ( الآخر
~~) الذي سجد معه في الأولى ( حتى يجلس ) الإمام ( للتشهد فيسجد ) الحارس (
~~ويلحقه فيتشهد ويسلم بهم ) جميعا
# هذه الصفة رواها جابر قال شهدت مع النبي صلى الله عليه وسلم صلاة الخوف
~~فصفنا خلفه صفين والعدو خلفه بيننا وبين القبلة
# فكبر صلى الله عليه وسلم وكبرنا جميعا ثم ركع وركعنا
# ثم رفع رأسه من الركوع ورفعنا جميعا ثم انحدر بالسجود والصف الذي يليه
~~وقام الصنف المؤخر في نحر العدو فلما قضى صلى الله عليه وسلم السجود والصف
~~الذي يليه انحدر المؤخر بالسجود وقاموا ثم تقدم الصف المؤخر وتأخر الصف
~~المقدم ثم ركع وركعنا جميعا ثم رفع رأسه من الركوع PageV02P011 ورفعنا
~~جميعا
# ثم انحدر بالسجود والصف الذي يليه
# وقام الصف المؤخر في نحر العدو
# فلما قضى صلى الله عليه وسلم السجود والصف الذي يليه انحدر المؤخر
~~بالسجود وقاموا
# ثم تقدم الصف المؤخر وتأخر الصف المقدم ثم ركع وركعنا جميعا ثم رفع رأسه
~~من الركوع ورفعنا جميعا
# ثم انحدر بالسجود والصف الذي يليه الذي كان مؤخرا في الركعة الأولى وقام
~~الصف المؤخر في نحر العدو
# فلما قضى صلى الله عليه وسلم وقام الصف الذي يليه انحدر الصف المؤخر
~~بالسجود وسجد ثم سلم النبي ms0580 صلى الله عليه وسلم وسلمنا جميعا
# رواه مسلم وروى البخاري بعضه
# وروى هذه الصفة أحمد وأبو داود من حديث أبي عياش الزرقي
# قال فصلاها النبي صلى الله عليه وسلم مرتين مرة بعسفان ومرة بأرض بني
~~سليم
# ( ويشترط فيها ) أي في الصلاة على هذا الوجه ( أن لا يخافوا كمينا ) يأتي
~~من خلف المسلمين
# قال في القاموس الكمين كأمير القوم يكمنون في الحرب
# ( و ) أن ( لا يخفى بعضهم ) أي الكفار ( عن المسلمين ) فإن خافوا كمينا
~~أو خفي بعضهم عن المسلمين صلى على غير هذا الوجه كما لو كانوا في غير
~~القبلة ( وإن حرس كل صف مكانه من غير تقدم أو تأخر ) فلا بأس لحصول المقصود
# لكن ما تقدم أولى لفعله صلى الله عليه وسلم ( أو جعلهم صفا واحدا وحرس
~~بعضه وسجد الباقون ) ثم في الثانية حرس الساجدون أولا وسجد الآخرون
# فلا بأس لحصول المقصود ( أو حرس الأول في ) الركعة ( الأولى و ) حرس (
~~الثاني في ) الركعة ( الثانية فلا بأس ) لحصول المقصود ( ولا يجوز أن يحرس
~~صف واحد في الركعتين ) لأنه ظلم له بتأخيره عن السجود في الركعتين وعدول عن
~~العدل بين الطائفتين
# الوجه ( الثاني ( إذا كان العدو في غير جهة القبلة أو في جهتها ولم يروهم
~~أو رأوهم ) وخافوا كمينا أو خفي بعضهم عن المسلمين أو رأوهم ولم يخافوا
~~شيئا من ذلك ( و ) لكن ( أحبوا فعلها كذلك صلى بهم صلاة ) النبي صلى الله
~~عليه وسلم بغزوة ( ذات الرقاع ) بكسر الراء سميت بذلك لأنهم شدوا الخرق على
~~أرجلهم من شدة الحر
# لفقد النعال
# وقيل هو اسم جبل قريب من المدينة فيه حمرة وسواد وبياض
# كأنها خرق
# وقيل هي غزوة غطفان
# وقيل كانت نحو نجد قاله في الحاشية ( فيقسمهم ) الإمام ( طائفتين تكفي كل
~~طائفة العدو ) زاد أبو المعالي بحيث يحرم فرارها متى خشي اختلال حالهم
~~واحتيج إلى معونتهم بالطائفة الأخرى فللإمام أن ينهض إليهم بمن معه ويبنوا
~~على ما مضى من صلاتهم ( ولا يشترط في الطائفة عدد ) مخصوص بل كفاية العدو
~~لأن الغرض الحراسة منه ms0581
# ويختلف بحسب كثرته وقلته وقوته وضعفه
# ( فإن فرط ) الإمام ( في ذلك ) بأن كانت الطائفة لا تكفي العدو ( أو )
~~فرط في ( ما فيه حفظ لنا أثم ويكون صغيرة PageV02P012 لا يقدح في ) صحة (
~~الصلاة إن قارنها ) لأن النهي لا يختص شرط الصلاة ( وإن تعمد ذلك فسق وإن
~~لم يتكرر كالمودع والوصي والأمين إذا فرط في الحفظ ) قال في الإنصاف ) قلت
~~إن تعمد ذلك فسق وإلا فلا اه
# وقال في تصحيح الفروع المذهب صحة الصلاة
# وتبعه في المنتهى
# لأن التحريم لم يعد إلى شرط الصلاة بل إلى المخاطرة
# كما تقدم
# كترك حمل السلاح مع حاجة
# قلت وفي الفسق مع التعمد نظر لأنه صغيرة كما تقدم
# وصرح به في المبدع
# والصغيرة لا يفسق بتعمدها بل بالمداومة عليها
# ( طائفة ) تذهب ( تحرس ) العدو ولا تحرم معه في الركعة الأولى لما ستقف
~~عليه ( وطائفة ) تحرم معه و ( يصلى بها ركعة تنوي مفارقته إذا استتم قائما
~~ولا يجوز ) أن تفارقه ( قبله ) بلا عذر وتبطل صلاتها بذلك لعدم الحاجة إليه
~~( وتنوي المفارقة وجوبا لأن من ترك المتابعة ) لإمامه ( ولم ينو المفارقة
~~تبطل صلاته ) لأنه اختلاف على إمامه وقد نهي عنه
# ( وأتمت ) صلاتها ( لأنفسها ) بركعة ( أخرى ب ) سورة ( الحمد ) لله (
~~وسورة ) أخرى ( ثم تشهدت وسلمت ) لنفسها ( ومضت تحرس ) مكان الأولى ( وتسجد
~~لسهو إمامها قبل المفارقة بعد فراغها ) من الصلاة
# لأن نقص صلاته نقص في صلاتها
# ( وهي بعد المفارقة ) له ( منفردة فقد فارقته حسا وحكما ) لنيتها
~~المفارقة فلا تسجد لسهوه بعد المفارقة ( وثبت ) الإمام ( قائما يطيل قراءته
~~حتى تحضر ) الطائفة ( الأخرى ) التي كانت تحرس ( ف ) تحرم ثم ( تصلي معه )
~~الركعة ( الثانية يقرأ ) الإمام ( إذا جاءوا بالفاتحة وسورة إن لم يكن قرأ
~~) قبل مجيئها ( فإن كان قرأ ) قبله ( قرأ بعده بقدرهما ولا يؤخر القراءة
~~إلى مجيئها استحبابا ) فلا تبطل إن لم يقرأ ( ويكفي إدراكها لركوعها ) أي
~~الثانية كالمسبوق ( ويكون الإمام ترك المستحب ) وهو القراءة بقدر الفاتحة
~~والسورة
# ( وفي الفصول فعل مكروها يعني حيث لم يقرأ شيئا بعد دخولها معه إنما
~~أدركته راكعا ms0582 فإذا جلس ) الإمام ( للتشهد أتمت لأنفسها ) ركعة ( أخرى
~~وتفارقه حسا لا حكما فلا تنوي مفارقته تسجد معه لسهوه ) في الأولى أو
~~الثانية
# و ( لا ) تسجد ( لسهوهم ) لتحمل الإمام له
# لأنها لم تفارقه من دخولها معه إلى سلامة بها
# ( ويكرر الإمام التشهد ) أو يطيل الدعاء فيه كما في المبدع ( فإذا تشهدت
~~سلم بهم لأنها مؤتمة به حكما ) في الركعة التي تقضيها وفي الركعة الأخرى
~~حسا
# فلا يسلم قبلهم
# لقوله تعالى @QB@ ولتأت طائفة أخرى لم يصلوا فليصلوا معك @QE@
~~PageV02P013 فيدل على أن صلاتهم كلها معه وتحصل المعادلة بينهما
# فإن الأولى أدركت معه فضيلة الإحرام والثانية فضيلة السلام
# وهذا الوجه متفق عليه من رواية صالح بن خوات ابن جبير عمن صلى مع النبي
~~صلى الله عليه وسلم يوم ذات الرقاع صلاة الخوف أن طائفة صفت معه وطائفة
~~وجاه العدو فصلى بالتي معه ركعة ثم ثبت قائما وأتموا لأنفسهم ثم انصرفوا
~~وصفوا وجاه العدو
# وجاءت الطائفة الأخرى فصلى بهم الركعة التي بقيت من صلاته
# ثم ثبت جالسا وأتموا لأنفسهم ثم سلم بهم وصح عن صالح بن خوات عن سهل بن
~~أبي حثمة مرفوعا
# وهذا الحديث هو الذي أشار إليه أحمد بقوله وأما حديث سهل فأنا أختاره
# ووجهه كونه إنكاء للعدو
# وأقل في الأفعال
# وأشبه بكتاب الله تعالى
# وأحوط للصلاة والحرب ( وإن كانت الصلاة مغربا صلى ب ) الطائفة ( الأولى
~~ركعتين وب ) الطائفة ( الثانية ركعة ) لأنه إذا لم يكن بدا من التفضيل
~~فالأولى أحق به
# وما فات الثانية ينجبر بإدراكها السلام مع الإمام
# ( ولا تتشهد ) الطائفة الثانية ( معه ) أي الإمام ( عقبها ) أي الثالثة
# لأنه ليس بموضع لتشهدها
# بخلاف الرباعية ( ويصح عكسها ) بأن يصلي بالأولى ركعة وبالثانية ركعتين (
~~نصا ) وروي عن علي
# لأن الأولى أدركت معه فضيلة الإحرام
# فينبغي أن يزيد الثانية في الركعات ليحصل الجبر به
# والأول أولى
# لأن الثانية تصلي جميع صلاتها في حكم الإئتمام
# والأولى تفعل ما بقي منفردة ( وإن كانت ) الصلاة ( رباعية غير مقصورة صلى
~~بكل طائفة ركعتين ) ليحصل العدل بينهم ( ولو صلى بطائفة ms0583 ركعة وبأخرى ثلاثا
~~صح وتفارقه ) الطائفة ( الأولى في المغرب والرباعية عند فراغ التشهد )
~~الأول ( وينتظر الإمام الطائفة الثانية جالسا
# يكرر التشهد ) الأول إلى أن تحضر ( فإذا أتت قام ) لتدرك معه جميع الركعة
~~الثالثة
# ولأن الجلوس أخف على الإمام لأنه متى انتظرهم قائما احتاج إلى قراءة
~~السورة في الثالثة وهو خلاف السنة
# قال أبو المعالي تحرم معه ثم ينهض بهم
# والوجه الثاني يفارقونه حين يقوم إلى الثالثة لأنه يحتاج إلى التطويل من
~~أجل الإنتظار والتشهد يستحب تخفيفه
# ولأن ثواب القائم أكثر
# قال في الشرح وكلاهما جائز ( فإذا جلس للتشهد الأخير تشهدت معه التشهد
~~الأول كالمسبوق ثم قامت وهو جالس فاستفتحت ) وتعوذت ( وأتمت صلاتها فإذا
~~تشهد سلم بهم ) ولا يسلم PageV02P014 قبلهم لما تقدم
# ويستحب أن يخفف بهم الصلاة
# لأن موضوع صلاة الخوف على التخفيف
# وكذلك الطائفة التي تفارقه تخفف الصلاة ( وتتم الأولى ) صلاتها بعد
~~المفارقة ( بالحمد لله ) وحدها ( في كل ركعة ) لأنها آخر صلاتها ( والأخرى
~~تتم بالحمد لله وسورة ) لأنها أول صلاتها ( وإن فرقهم ) الإمام ( أربعا )
~~أي أربع طوائف ( فصلى بكل طائفة ركعة ) أو فرقهم ثلاث فرق فصلى بالأولى
~~ركعتين وبالباقيتين ركعة ركعة أو صلى بكل فرقة ركعة في المغرب ( صحت صلاة
~~الأوليين ) لأنهما ائتمتا بمن صلاته صحيحة ولمفارقتهما قبل الإنتظار الثالث
~~وهو المبطل
# لأنه لم يرد
# ( وبطلت صلاة الإمام ) لأنه زاد انتظارا ثالثا لم يرد الشرع به فوجب
~~بطلانها
# أشبه ما لو فعله من غير خوف
# وسواء كان هذا التفريق لحاجة أو غيرها
# قاله ابن عقيل
# لأنه يمكنهم صلاة شدة الخوف ( و ) بطلت صلاة الطائفتين ( الأخريين إن
~~علمتا بطلان صلاته ) لأنهما ائتمتا بمن صلاته باطلة
# أشبه ما لو كانت باطلة من أولها ( فإن جهلتاه ) أي بطلان صلاته ( و )
~~جهله ( الإمام صحت ) صلاتهما
# لأنه مما يخفي ( كحدثه ) أي كما لو جهل الإمام والمأموم حدث الإمام حتى
~~انقضت الصلاة
# فإنها تصح للمأموم فقط
# وتقدم
# وعلم منه بطلان صلاة الإمام وإن جهلا
# ( و ) الوجه ( الثالث أن يصلي ) الإمام ( بطائفة ركعة ثم تمضي إلى العدو ms0584
~~) للحراسة ( ثم بالثانية ركعة ثم تمضي ) لحراسة العدو ( ويسلم وحده
# ثم تأتي الأولى فتتمم صلاتها بقراءة ) سورة مع الفاتحة ( ثم تأتي الأخرى
~~فتتمم صلاتها بقراءة ) سورة مع الفاتحة
# لما روى ابن عمر قال صلى النبي صلى الله عليه وسلم صلاة الخوف بإحدى
~~الطائفتين ركعة وسجدتين والطائفة الأخرى مواجهة العدو ثم انصرفوا وقاموا في
~~مقام أصحابهم مقبلين على العدو وجاء أولئك فصلى بهم صلى الله عليه وسلم
~~ركعة ثم سلم ثم قضى هؤلاء ركعة وهؤلاء ركعة متفق عليه
# ( وهذه الصفة ليست مختارة ) لما فيها من كثرة العمل ( ولو قضت الثانية
~~ركعتها وقت مفارقة إمامها وسلمت ومضت ) للحراسة ( وأتت الأولى فأتمت )
~~صلاتها ( صح
# وهو الوجه الثاني ) من وجهي الوجه الثالث ( وهو المختار ) بالنسبة للوجه
~~الأول من وجهي الوجه الثالث
# فلا ينافي ما تقدم من اختيار الإمام للوجه الثاني
# وقال أنا أذهب إليه
# الوجه ( الرابع أن يصلي بكل طائفة صلاة ) كاملة ( ويسلم بها )
~~PageV02P015 أي بكل طائفة
# والمنصوص جوازه
# وإن منعنا اقتداء المفترض بالمتنقل في غير صلاة الخوف
# وهذا الوجه رواه أحمد وأبو داود والنسائي عن أبي بكرة عنه صلى الله عليه
~~وسلم ورواه الشافعي والنسائي عن جابر مرفوعا
# وذكر جماعة من الأصحاب إن صفته حسنة قليلة الكلفة لا تحتاج إلى مفارقة
~~الإمام ولا إلى تعريف كيفية الصلاة
# وليس فيها أكثر من أن الإمام في الصلاة الثانية متنفل يؤم مفترضين
# الوجه ( الخامس أن يصلي ) الإمام ( الرباعية المقصورة تامة
# وتصلي معه كل طائفة ركعتين بلا قضاء ) للركعتين الأخريين ( فتكون )
~~الصلاة ( له ) أي الإمام ( تامة ولهم مقصورة ) لحديث جابر قال أقبلنا مع
~~النبي صلى الله عليه وسلم حتى إذا كنا بذات الرقاع فنودي بالصلاة فصلى
~~بطائفة ركعتين ثم تأخروا وصلى بالطائفة الأخرى ركعتين
# قال فكانت له صلى الله عليه وسلم أربع ركعات وللقوم ركعتان متفق عليه
# ومنع ذلك صاحب المحرر لاحتمال سلامه
# فيكون هو الوجه الذي قبل هذا وتأوله القاضي على أنه صلى الله عليه وسلم
~~صلى بهم كصلاة الحضر وأن كل طائفة قضت ركعتين
# وهذا ms0585 التأويل مخالف لصفة الرواية
# ( ولو قصر ) الرباعية ( الجائز قصرها وصلى بكل طائفة ركعة بلا قضاء فمنع
~~الأكثر ) من الأصحاب ( صحة هذه الصفة وهو ) الوجه ( السادس ) ومنع الأكثر
~~له لأن الخوف لا يؤثر في نقص الركعات كما تقدم
# وقال في الكافي كلام الإمام أحمد يقتضي أن يكون من الوجوه الجائزة إلا أن
~~أصحابه قالوا لا تأثير للخوف في عدد الركعات وحملوا هذه الصفة على شدة
~~الخوف انتهى
# واختار هذا الوجه جماعة من الأصحاب
# قال في الإنصاف قدمه في الفروع والرعاية ومجمع البحرين وابن تميم والفائق
~~وقال هو المختار اختاره المصنف يعني به الموفق
# وهو من المفردات انتهى
# قال في الفروع ولو قصرها وصلى بكل طائفة ركعة بلا قضاء كصلاته صلى الله
~~عليه وسلم في خبر ابن عباس وحذيفة وزيد بن ثابت وغيرهم
# صح في ظاهر كلامه
# فإنه قال ما يروى عن النبي صلى الله عليه وسلم كلها صحاح ابن عباس يقول
~~ركعة ركعة إلا أنه كان للنبي صلى الله عليه وسلم ركعتان وللقوم ركعة ركعة
~~ولم ينص على خلافه
# وللخوف والسفر أي اجتماع مبيحين أحدهما الخوف والآخر السفر
# PageV02P016 تتمة الوجه السابع صلاته صلى الله عليه وسلم بأصحابه عام نجد
~~على ما خرجه أحمد من حديث أبي هريرة
# وهو أن تقوم معه طائفة وطائفة أخرى تجاه العدو وظهرها إلى القبلة
# ثم يحرم وتحرم معه الطائفتان ثم يصلي ركعة هو والذين معه ثم يقوم إلى
~~الثانية ويذهب الذين معه إلى وجه العدو وتأتي الأخرى فتركع وتسجد
# ثم يصلي بالثانية وتأتي التي تجاه العدو فتركع وتسجد ويسلم بالجميع
# ( وتصلي الجمعة في ) حال ( الخوف حضرا ) لا سفرا ( بشرط كون كل طائفة
~~أربعين ) رجلا ( فأكثر ) من أهل وجوبها لاشتراط العدد والاستيطان
# ( فيصلي ب ) كل ( طائفة ركعة بعد حضورها الخطبة ) يعني خطبتي الجمعة
# يعني أنه يشترط أن يحرم بمن حضرت الخطبة لاشتراط الموالاة بين الخطبتين
~~والموالاة بين الخطبتين والصلاة
# ( فإن أحرم ب ) الطائفة ( التي لم تحضرها لم تصح ) الجمعة ( حتى يخطب لها
~~) كغير حالة الخوف ( وتقضي كل ms0586 طائفة ركعة بلا جهر ) بالقراءة كالمسبوق إذا
~~فاته من الجمعة ركعة
# قال في الفروع ويتوجه تبطل إن بقي منفردا بعد ذهاب الطائفة
# كما لو نقص العدد
# وقيل يجوز هنا للعذر
# وجزم به في الشرح
# ولأنه مترقب الطائفة الثانية
# قال أبو المعالي وإن صلاها كخبر ابن عمر جاز
# ( ويصلي استسقاء ضرورة كالمكتوبة ) قاله أبو المعالي وغيره ( والكسوف
~~والعيد آكد منه ) أي من الاستسقاء لما تقدم
# ولأن العيد فرض كفاية ( فيصليهما ) أي الكسوف والعيد في الخوف كالمكتوبة
~~( ويستحب له ) أي للخائف ( حمل سلاح في الصلاة يدفع به ) العدو ( عن نفسه
~~ولا يثقله كسيف وسكين ونحوهما ) لقوله تعالى @QB@ وليأخذوا أسلحتهم @QE@
~~وقوله @QB@ ولا جناح عليكم إن كان بكم أذى من مطر أو كنتم مرضى أن تضعوا
~~أسلحتكم @QE@ فدل على الجناح عند عدم ذلك
# لكن لو قيل بوجوبه لكان شرطا كالسترة
# قال ابن منجا وهو خلاف الإجماع
# ولأن حمل السلاح يراد الحراسة أو قتال
# والمصلي لا يتصف بواحدة منهما
# والأمر به للرفق بهم والصيانة لهم
# فلم يكن للإيجاب كالنهي عن الوصال لما كان للرفق لم يكن للتحريم
# وأما حمل السلاح في الصلاة من غير حاجة فقال في الفروع ظاهر كلام الأكثر
~~لا يكره في غير العذر وهو أظهر ( ما لم يمنعه ) أي المصلي ( إكمالها ) أي
~~الصلاة ( كمغفر ) PageV02P017 كمنبر ( سابغ على الوجه وهو زرد ينسج من
~~الدروع على قدر الرأس يلبس تحت القلنسوة ) أو حلق يتقنع بها المتسلح قاله
~~في القاموس
# ( و ) يكره ( ما له أنف ) لأنه يحول بين الأنف والمصلي
# ( أو يثقله حمله كجوشن وهو التنور الحديد ونحوه ) قال في القاموس الجوشن
~~الصدر والدرع
# ونحوه أي نحو ما ذكر مما يثقله ( أو يؤذي غيره كرمح وقوس إذا كان )
~~المصلي ( به ) أي بالرمح أو القوس ( متوسطا ) للقوم ( فيكره ) إن لم يحتج
~~إليه ( فإن احتاج إلى ذلك أو كان في طرف الناس لم يكره ) لعدم الإيذاء إذن
# ( ويجوز حمل نجس ) ولو غير معفو عنه لولا الخوف ( في هذه الحالة
# و ) حمل ( ما يخل ببعض أركان الصلاة للحاجة ms0587 ) إليه
# ( ولا إعادة ) في المسألتين كالمتيمم في الحضر لبرد
#
# | فصل وإذا اشتد الخوف صلوا وجوبا ولا يؤخرونها رجالا وركبانا )
# متوجهين ( إلى القبلة وغيرها ) لقوله تعالى @QB@ فإن خفتم فرجالا أو
~~ركبانا @QE@ قال ابن عمر فإن كان خوف أشد من ذلك صلوا رجالا قياما على
~~أقدامهم وركبانا مستقبلي القبلة وغير مستقبليها متفق عليه
# زاد البخاري قال نافع لا أرى ابن عمر قال ذلك إلا عن النبي صلى الله عليه
~~وسلم ورواه ابن ماجه مرفوعا ولأنه صلى الله عليه وسلم صلى بأصحابه في غير
~~شدة الخوف وأمرهم بالمشي إلى وجاه العدو وهم في الصلاة ثم يعودون لقضاء ما
~~بقي من صلاتهم
# وهو مشي كثير وعمل طويل واستدبار للقبلة فمع شدة الخوف أولى ( يومئون )
~~بالركوع والسجود ( إيماء على قدر الطاقة ) لأنهم لو تمموا الركوع والسجود
~~لكانوا هدفا لأسلحة الكفار معرضين أنفسهم للهلاك ( و ) يكون ( سجودهم أخفض
~~من ركوعهم ) كالمريض
# ( وسواء وجد ) اشتداد الخوف ( قبلها ) أي الصلاة ( أو فيها ) لعموم الآية
# ( ولو احتاج ) المصلي الخائف ( عملا كثيرا ) لما تقدم ( وتنعقد الجماعة )
~~في شدة الخوف PageV02P018 ( نصا
# وتجب ) أي الجماعة في شدة الخوف كغيرها ( لكن يعتبر إمكان المتابعة ) فإن
~~لم يمكن لم تجب الجماعة ولا تنعقد
# ( ولا يضر تأخر الإمام ) عن المأموم في شدة الخوف لدعاء الحاجة إليه (
~~ولا ) يضر ( كر ) على العدو ( ولا فر ) من العدو ( ونحوه ) من الأعمال
~~كالضرب والطعن ( لمصلحة ) تدعو إليه بخلاف ما لا يتعلق بالقتال كالكلام
# فمتى صاح فبان حرفان بطلت لعدم الحاجة إلى الكلام إذ السكون أهيب في نفوس
~~الأقران
# ( ولا ) يضر ( تلويث سلاحه بدم ) ولو كان كثيرا ( ولا يزول الخوف إلا
~~بانهزام الكل ) أي جيش العدو كله لأن انهزام بعضه قد يكون مكيدة
# ( ولا يلزمهم افتتاحها ) أي الصلاة ( إلى القبلة ولو أمكنهم ) ذلك كبقية
~~أجزاء الصلاة ( ولا ) يلزمهم ( السجود على ) ظهر ( الدابة ) لما تقدم (
~~وكذا من هرب من عدو هربا مباحا ) كخوف قتل أو أسر محرم ويكون الكفار أكثر
~~من مثلي المسلمين ( أو ) هرب ( من سيل أو سبع ) وهو الحيوان ms0588 المعروف بضم
~~الباء وسكونها وقد يطلق على كل حيوان مفترس كما هنا ( ونحوه كنار أو غريم
~~ظالم ) فله أن يصلي كما تقدم لوجود الخوف
# فإن كان الهرب محرما لم يصل صلاة خوف لأنها رخصة فلا تناط بمعصية
# ( أو خاف على نفسه أو أهله أو ماله ) من شيء مما سبق إن ترك الصلاة على
~~هيأتها في شدة الخوف فإن له أن يصلي صلاة شدة الخوف لدخول ذلك كله في عموم
~~قوله تعالى @QB@ فإن خفتم @QE@ أو ذب أي دفع ( عنه ) أي عما ذكر من نفسه أو
~~ماله أو أهله ( أو ) ذب ( عن غيره ) أي له أن يصلي صلاة الخائف من أجل درء
~~الصائل على نفسه أو أهله أو ماله أو نفس غيره
# لأن قتال الصائل على ذلك إما واجب أو مباح وكلاهما مبيح للصلاة على هذه
~~الهيئة
# ( أو طلب عدو يخاف فوته ) روي عن شرحبيل بن حسنة
# وقاله الأوزاعي لقول عبد الله بن أنيس بعثني النبي صلى الله عليه وسلم
~~إلى خالد بن سفيان الهذلي
# وقال إذهب فاقتله فرأيته وقد حضرت صلاة العصر فقلت
# إني لأخاف أن يكون بيني وبينه ما يؤخر الصلاة
# فانطلقت وأنا أصلي أومىء نحوه إيماء رواه أبو داود
# وظاهر حاله إنه أخبر بذلك النبي صلى الله عليه وسلم أو كان قد علم جوازه
~~فإنه لا يظن به أنه فعل ذلك مخطئا ولأن فوات الكفار عظيم
# فأبيحت صلاة الخوف عند فوته كالحالة الأخرى
# ( أو خاف فوت وقت وقوف بعرفة ) إن صلاها آمنا فيصلي PageV02P019 صلاة
~~خائف بالإيماء وهو ماش حرصا على إدراك الحج
# لأن الحج في حق المحرم كالشيء الحاصل والفوات طارىء عليه ولأن الضرر الذي
~~يلحقه بفوات الحج لا ينقص عن الضرر الحاصل من الغريم الظالم في حق المدين
~~المعسر بخوفه من حبسه إياه أياما ( ومن خاف كمينا أو مكيدة أو مكروها )
~~كهدم سور أو طم خندق إن اشتغل بصلاة الأمن ( صلى صلاة خوف ) ولا إعادة في
~~ظاهر كلامهم
# قال القاضي فإن علموا أن الطم والهدم لا يتم للعدو ms0589 إلا بعد الفراغ من
~~الصلاة صلوا صلاة أمن ( وكذلك الأسير إذا خافهم ) أي الكفار ( على نفسه إن
~~صلى والمختفي في موضع يخاف أن يظهر عليه صلى كل منهما كيفما أمكنه قائما
~~وقاعدا ومضطجعا ومستلقيا إلى القبلة وغيرها بالإيماء حضرا وسفرا ) لقوله
~~صلى الله عليه وسلم إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم
# ( ومن أمن في الصلاة ) انتقل وبنى وأتمها صلاة أمن ( أو خاف ) في الصلاة
~~( انتقل وبنى ) وأتمها صلاة خائف لأن بناءه في الصورتين على صلاة صحيحة كما
~~لو ابتدأ صحيحا ثم مرض وعكسه
# ( ومن صلى صلاة الخوف لسواد ظنه عدوا فلم يكن أو كان ) عدو ( وثم ) أي
~~هناك ( مانع ) بينه وبين العدو كبحر ونحوه ( أعاد ) الصلاة لأنه لم يوجد
~~المبيح
# أشبه من ظن الطهارة ثم علم بحدثه وسواء استند ظنه لخبر ثقة أو غيره
# ( وإن بان أنه عدو لكن يقصد غيره ) لم يعد لوجود سبب الخوف بوجود عدو
~~يخاف هجمه ( أو خاف من التخلف عن الرفقة عدوا فصلى سائرا ثم بان سلامة
~~الطريق ) أي أمنها ( لم يعد ) لعموم البلوى بذلك ( وإن خاف هدم سور أو طم
~~خندق إن صلى آمنا صلى صلاة خائف ) ذكره في التبصرة وتقدم معناه ( ما لم
~~يعلم خلافه ) بأن علم أن الطم لا يتم والهدم إلا بعد الفراغ منها فيصلي
~~صلاة أمن
# ( وصلاة النفل منفردا يجوز فعلها ) للخائف ( كالفرض ) ولو لم يكن له سبب
~~أو لم تشرع له الجماعة
# وتقدم حكم العيد والاستسقاء والكسوف قريبا
#
# | باب صلاة الجمعة
# بتثليث الميم حكاه ابن سيده
# والأصل الضم
# واشتقاقها من اجتماع الناس للصلاة وقيل لجمعها الجماعات وقيل لجمع طين
~~آدم فيها
# وقيل لأن PageV02P020 آدم جمع فيها خلقة
# رواه أحمد من حديث أبي هريرة
# وقيل لأنه جمع مع حواء في الأرض فيها
# وفيه خبر مرفوع
# وقيل لما جمع فيها من الخبر
# قيل أول من سماه يوم الجمعة كعب بن لؤي واسمه القديم يوم العروبة وهو
~~أفضل أيام الأسبوع
# ( وهي صلاة مستقلة ) ليست بدلا عن الظهر ( لعدم انعقادها بنية الظهر ms0590 ممن
~~لا تجب ) الجمعة ( عليه ) كالعبد والمسافر ( ولجوازها ) أي الجمعة ( قبل
~~الزوال ) ولأنه ( لا ) يجوز أن تفعل ( أكثر من ركعتين ) لما يأتي عند قوله
~~والجمعة ركعتان
# ( ولا تجمع ) مع العصر ( في محل يبيح الجمع ) بين الظهر والعصر لعذر مما
~~تقدم في الجمع ( و ) صلاة الجمعة ( أفضل من الظهر ) بلا نزاع قاله في
~~الإنصاف
# ( وفرضت بمكة قبل الهجرة ) لما روى الدارقطني عن ابن عباس قال أذن للنبي
~~صلى الله عليه وسلم في الجمعة قبل أن يهاجر فلم يستطع أن يجمع بمكة
# فكتب إلى مصعب بن عمير أما بعد فانظر إلى اليوم الذي تجهر فيه اليهود
~~بالزبور لسبتهم
# فاجمعوا نساءكم وأبناءكم فإذا مال النهار عن شطره عند الزوال من يوم
~~الجمعة فتقربوا إلى الله بركعتين
# فأول من جمع مصعب بن عمير حتى قدم النبي صلى الله عليه وسلم المدينة
# فجمع عند الزوال من الظهر
# والجمع بين هذا وبين قول من قال أول من جمع أسعد بن زرارة هو أن أسعد جمع
~~الناس
# فإن مصعبا كان نزيلهم
# وكان يصلي بهم ويقرئهم ويعلمهم الإسلام وكان يسمى المقرىء فأسعد دعاهم
~~ومصعب صلى بهم
# وفي البخاري عن ابن عباس أن أول جمعة بعد جمعة في مسجد النبي صلى الله
~~عليه وسلم جمعة بجواثي قرية من قرى البحرين ( وقال الشيخ فعلت بمكة على صفة
~~الجواز وفرضت بالمدينة )
# انتهى لأن سورة الجمعة مدنية
# ولعل المراد من قوله فعلت بمكة أي فعلت الجمعة والنبي صلى الله عليه وسلم
~~بمكة قبل الهجرة
# على غير وجه الوجوب
# إذ آية الجمعة بل سورتها نزلت بالمدينة
# ( وليس لمن قلدها ) أي ولاه الإمام إمامة الجمعة ( أن يؤم في الصلوات
~~الخمس ) أي في ظهر ولا غيرها من المكتوبات
# ذكره في الأحكام السلطانية
# وقدمه في الفروع والفائق وغيرهما
# ولعل المراد لا يستفيد ذلك بالولاية
# لأنه يمتنع عليه الإمامة
# إذ إقامة الصلوات لا تتوقف على إذنه
# ( ولا لمن قلد الصلوات الخمس أن يؤم فيها ) أي الجمعة لعدم تناول الخمس
~~لها والمراد كما سبق ( ولا من PageV02P021 قلد أحدهما ms0591 ) أي الجمعة أو الخمس
~~( أن يؤم في عيد وكسوف واستسقاء ) لعدم شمول ولايته لذلك
# والمراد على ما سبق ( إلا أن يقلد جميع الصلوات فتدخل ) المذكورات ( في
~~عمومها ) للإتيان بصيغة العموم ( وهي فرض عين ) بالإجماع
# وسنده قوله تعالى @QB@ يا أيها الذين آمنوا إذا نودي للصلاة من يوم
~~الجمعة فاسعوا إلى ذكر الله @QE@ ولا يجب السعي إلا لواجب
# والمراد به الذهاب إليها لا الإسراع والسنة ومنها قول ابن مسعود قال
~~النبي صلى الله عليه وسلم لقد هممت أن آمر رجلا يصلي بالناس ثم أحرق على
~~رجال يتخلفون عن الجمعة بيوتهم وقال أبو هريرة وابن عمر لينتهين أقوام عن
~~ودعهم الجمعات أو ليختمن الله على قلوبهم ثم ليكونن من الغافلين رواهما
~~مسلم
# ( على كل مسلم بالغ عاقل ) لأن ذلك شرط للتكليف فلا تجب على مجنون إجماعا
~~ولا على صبي لما روى طارق بن شهاب مرفوعا الجمعة حق واجب على كل مسلم في
~~جماعة إلا أربعة عبد مملوك أو امرأة أو صبي أو مريض رواه أبو داود وقال
~~طارق قد رأى النبي صلى الله عليه وسلم ولم يسمع منه شيئا
# وأسناده ثقات قاله في المبدع
# ( ذكر ) حكاه ابن المنذر إجماعا
# لأن المرأة ليست من أهل الحضور في مجامع الرجال
# ( حر ) لأن العبد مملوك المنفعة محبوس على سيده أشبه المحبوس بالدين
# ( مستوطن ببناء يشمله ) أي البناء ( اسم واحد ولو تفرق ) البناء ( يسيرا
~~) وسواء كان البناء من حجر أو قصب أو نحوه لما تقدم من قوله صلى الله عليه
~~وسلم في حديث طارق في جماعة
# ( فإن كان في البلد الذي تقام فيه الجمعة لزمته ) أي الجمعة ( ولو كان
~~بينه وبين موضعها ) أي موضع إقامة الجمعة ( فراسخ ولو لم يسمع النداء )
~~لأنه بلد واحد فلا فرق فيه بين البعيد والقريب ولأن المصر لا يكاد يكون
~~أكثر من فرسخ فهو في مظنة القرب فاعتبر ذلك ( وإن كان خارج البلد ) الذي
~~تقام فيه الجمعة ( كمن هو في قرية لا يبلغ عددهم ما يشترط في الجمعة ) وهو
~~أربعون ( أو كان ms0592 مقيما في خيام ) جمع خيمة
# وهي بيت تبنيه العرب من عيدان الشجر
# قال ابن الأعرابي لا تكون الخيمة عند العرب من ثياب بل من أربعة أعواد
~~وتسقف بالثمام وخيمت بالمكان بالتشديد أقمت فيه
# ذكره في الحاشية ( ونحوها ) كبيوت الشعر
# ( أو ) كان ( مسافرا PageV02P022 دون مسافة قصر وبينه ) أي المذكور فيما
~~تقدم وهو من قرية لا يبلغون عدد الجمعة أو في خيام ونحوها أو مسافر دون
~~المسافة ( وبين موضعها ) أي الجمعة ( من المنارة نصا ) وعنه من أطراف البلد
~~( أكثر من فرسخ تقريبا
# لم تجب عليه ) الجمعة
# لأنهم ليسوا من أهلها ولا يسمعون نداءها
# ( وإلا ) بأن كان بينه وبين موضعها في هذه المسائل فرسخ تقريبا فأقل (
~~لزمته بغيره ) لأنه من أهل الجمعة يسمع النداء كأهل المصر
# لقوله صلى الله عليه وسلم الجمعة على من سمع النداء رواه أبو داود وقال
~~إنما أسنده قبيصة
# قال البيهقي هو من الثقات
# قال في الشرح الأشبه أنه من كلام عبد الله بن عمر
# ورواه الدارقطني ولفظه إنما الجمعة على من سمع النداء والعبرة بسماعة من
~~المنارة لا بين يدي الإمام
# نص عليه لكن لما كان اعتبار سماع النداء غير ممكن لأنه يكون فيهم الأصم
~~وثقيل السمع وقد يكون بين يدي الإمام فيختص بسماعه أهل المسجد اعتبر بمظنته
# والموضع الذي يسمع فيه النداء غالبا إذا كان المؤذن صيتا والرياح ساكنة
~~والأصوات هادئة
# والعوارض منتفية هو فرسخ
# فلو سمعته قرية من فوق فرسخ لعلو مكانها أو لم يسمعه من دونه لجبل حائل
~~أو انخفاض لم تجب في الأولى ووجبت في الثانية اعتبارا بالمظنة وإقامتها
~~مقام المئنة
# ومحل لزومها حيث لزمت فيها تقدم ( إن لم يكن عذر ) مما تقدم في آخر باب
~~الجماعة
# ( ولا تجب ) الجمعة ( على مسافر سفر قصر ) لأنه صلى الله عليه وسلم
~~وأصحابه كانوا يسافرون في الحج وغيره
# فلم يصل أحد منهم الجمعة فيه
# مع اجتماع الخلق الكثير
# وكما لا تجب عليه بنفسه لا تلزمه بغيره نص عليه
# ( ما لم يكن سفره ) سفر ( معصية ) فتلزمه لئلا تكون ms0593 المعصية سببا للتخفيف
~~عنه
# ( فلو أقام ) المسافر سفر طاعة يبلغ المسافة ( ما يمنع القصر لشغل )
~~كتاجر أقام لبيع متاعه فوق أربعة أيام ( أو علم ونحوه ) كرباط في سبيل الله
# ( ولم ينو استيطانا لزمته بغيره ) لعموم الآية والأخبار
# ( ولا يؤم فيها ) أي الجمعة ( من لزمته بغيره ) لعد الاستيطان ولئلا يصير
~~التابع متبوعا
# ( ولا جمعة بمنى وعرفة نصا ) لأنه لم ينقل فعلها هناك
# وللسفر ( ولا ) جمعة ( على عبد ولا معتق بعضه ولو كان بينه وبين سيده
~~مهايأة وكانت الجمعة في نوبته ) أي المبعض
# فلا تجب عليه لما تقدم ( ولا على مكاتب ومدبر ومعلق عتقه بصفة ) لأنه عبد
~~( وهي ) أي الجمعة ( أفضل في حقهم و ) في PageV02P023 ( حق المميز و ) في
~~حق ( من لا تجب عليه لمرض أو سفر ) وكل من اختلف في وجوبها عليه
# وقوله ( من الظهر ) متعلق بأفضل
# للخلاف في وجوبها عليهم ( ولا ) جمعة ( على امرأة ) لما تقدم ويباح لغير
~~الحسناء حضورها
# ويكره لحسناء كالجماعة وبيتها خير لها قال أبو عمرو الشيباني رأيت ابن
~~مسعود يخرج النساء من الجامع ويقول اخرجن إلى بيوتكن خير لكن
# ( و ) لا ( خنثى ) لأنه لا يعلم كونه رجلا ( ومن حضرها منهم ) أي ممن
~~تقدم أنها لا تجب عليه ( أجزأته ) لأن إسقاط الجمعة عنهم تخفيف فإذا حضروها
~~أجزأت كالمريض ( ولم تنعقد به ) الجمعة ( فلا يحسب من العدد المعتبر ) لأنه
~~ليس من أهل الوجوب
# وإنما تصح منه الجمعة تبعا لمن انعقدت به فلو انعقدت بهم لانعقدت بهم
~~منفردين كالأحرار المقيمين
# ( ولا يؤم فيها ) أي في الجمعة
# لئلا يصير التابع متبوعا ( ومن سقطت عنه ) الجمعة ( لعذر كمرض وخوف ومطر
~~ونحوها ) كخوف على نفسه أو ماله ( غير سفر إذا حضرها ) أي الجمعة ( وجبت
~~عليه وانعقدت به وأم فيها ) أي جاز أن يؤم في الجمعة
# لأن سقوط حضورها لمشقة السعي فإذا تحمل وحضرها انتفت المشقة ووجبت عليه
~~فانعقدت به كمن لا عذر له ( فلو حضرها ) أي الجمعة ( إلى آخرها ولم يصلها
~~أو انصرف لشغل غير دفع ضرورة كان عاصيا ) لتركه ما وجب ms0594 عليه
# ( أما لو اتصل ضرره بعد حضورها فأراد الإنصراف لدفع ضرره
# جاز ) انصرافه ( عند الوجود ) أي وجود العذر ( المسقط ) للجمعة (
~~كالمسافر ومن صلى الظهر ممن يجب عليه حضور الجمعة قبل صلاة الإمام أو قبل
~~فراغها ) أي فراغ ما تدرك به الجمعة
# ( أو شك هل صلى ) الظهر ( قبل الإمام أو بعده لم تصح صلاته ) لأنه صلى ما
~~لم يخاطب به
# وترك ما خوطب به
# فلم تصح كما لو صلى العصر مكان الظهر
# وكشكه في دخول الوقت
# لأنها فرض الوقت
# فيعيدها ظهرا إذا تعذرت الجمعة ثم إن ظن أنه يدرك الجمعة سعى إليها
# لأنها المفروضة في حقه
# وإلا انتظر حتى يتيقن أن الإمام صلى ثم يصلي الظهر لكن لو أخر الإمام
~~الجمعة تأخيرا منكرا فللغير أن يصلي ظهرا وتجزئه عن فرضه
# جزم به المجد
# وجعله ظاهر كلامه
# لخبر تأخير الأمراء الصلاة عن وقتها ( وكذا لو صلى الظهر أهل بلد مع بقاء
~~وقت الجمعة ) لم تصح ظهرهم لما تقدم ويعيدونها إذا فاتت الجمعة
# ( والأفضل لمن لا تجب عليه ) PageV02P024 الجمعة كالعبد والمريض (
~~التأخير ) للظهر ( حتى يصلي الإمام ) الجمعة
# فإنه ربما زال عذره
# فلزمته الجمعة لكن يستثنى من ذلك من دام عذره كامرأة وخنثى فالتقديم في
~~حقهما أفضل
# ولعله مراد من أطلق قاله في المبدع
# لكن الخنثى يتأتي زوال عذره لاحتمال أن تتضح ذكوريته فهو كالعبد والمسافر
# ( فإن صلوا ) أي الذين لا تجب عليهم كالعبد والمسافر والمرأة ونحوهم
~~الظهر ( قبله ) أي قبل تجميع الإمام ( صحت ) ظهرهم لأنهم أدوا فرض الوقت (
~~ولو زال عذرهم ) بعد صلاتهم كالمعضوب إذا حج عنه ثم عوفي ( فإن حضروا
~~الجمعة بعد ذلك ) أي بعد أن صلوا الظهر للعذر ( كانت نفلا ) لأن الأولى
~~أسقطت الفرض ( إلا الصبي إذا بلغ ) بعد أن صلى الظهر ولو بعد تجميع الإمام
~~( فلا يسقط فرضه ) وتجب عليه الظهر ببلوغه في وقتها أو وقت العصر كما تقدم
# لأن صلاته الأولى وقعت نفلا فلا تسقط الفرض ( ولا يكره لمن فاتته الجمعة
~~) صلاة الظهر جماعة
# وكذا لو تعددت الجمعة وقلنا ms0595 يصلون الظهر
# فلا بأس بالجماعة فيها بل مقتضى ما سبق وجوبها
# لكن إن خاف فتنة أخفاها على ما يأتي ( أو لمن لم يكن من أهل وجوبها )
~~كالعبيد والنساء ( صلاة الظهر جماعة ما لم يخف فتنة ) لحديث فضل الجماعة
~~وفعل ابن مسعود
# واحتج به أحمد
# زاد السامري بأذان وإقامة وفي كراهتها في مكانها وجهان جزم في الشرح
~~بالكراهة لخوف الفتنة والافتيات على الإمام ( فإن خاف ) فتنة أو ضررا (
~~أخفاها ) وصلى حيث يأمن ذلك ومن لزمته الجمعة فتركها بلا عذر
# تصدق بدينار أو نصفه للخبر
# ولا يجب قاله في الفروع
# ( ولا يجوز لمن تلزمه ) الجمعة ( السفر في يومها بعد الزوال حتى يصليها )
~~لتركها بعد الوجوب كما لو تركها لتجارة بخلاف غيرها ( إلا أن يخاف فوت
~~رفقته ) بسفر مباح
# فإن ذلك عذر يسقط وجوبها كما تقدم
# ( ويجوز ) لمن تلزمه الجمعة السفر ( قبله ) أي قبل الزوال بعد طلوع الفجر
# لما روى الشافعي عن سفيان بن عيينة عن الأسود بن قيس عن أبيه عن عمر قال
~~لا تحبس الجمعة عن سفر
# وكما لو سافر من الليل ( مع الكراهة ) لحديث الدارقطني عن ابن عمر أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم قال من سافر من دار إقامة يوم جمعة دعت عليه
~~الملائكة أن لا يصحب في سفره وأن لا يعان على حاجته ( إن لم يأت بها )
~~PageV02P025 أي بالجمعة ( في طريقه فيهما ) أي في مسألتين ما إذا سافر بعد
~~الزوال وقبله
# أما إذا كان يأتي بها في طريقه فلا كراهة لانتفاء الموجب
#
# | فصل ( يشترط لصحتها ) أي الجمعة
# ( أربعة شروط أحدها الوقت ) لأنها مفروضة فاشترط لها كبقية المفروضات (
~~فلا تصح قبله ) أي قبل الوقت ( ولا بعده ) إجماعا ( وأوله ) أي أول وقت
~~الجمعة ( أول وقت صلاة العيد نصا ) لقول عبد الله بن سيدان السلمي قال شهدت
~~الجمعة مع أبي بكر فكانت خطبته وصلاته قبل نصف النهار ثم شهدتها مع عمر
~~فكانت خطبته وصلاته إلى أن أقول قد انتصف النهار ثم شهدتها مع عثمان فكانت
~~صلاته وخطبته إلى أن أقول قد ms0596 زال النهار فما رأيت أحدا عاب ذلك ولا أنكره
~~رواه الدارقطني وأحمد واحتج به قال وكذلك روي عن ابن مسعود وجابر وسعيد
~~ومعاوية أنهم صلوا قبل الزوال
# ولم ينكر فكان كالإجماع ولأنها صلاة عيد أشبهت العيدين
# ( وتفعل فيه ) أي فيما قبل الزوال ( جوازا ورخصة
# وتجب بالزوال ) ذكره القاضي وغيره المذهب ( وفعلها بعده ) أي الزوال (
~~أفضل ) لما روى سلمة بن الأكوع قال كنا نصلي الجمعة مع النبي صلى الله عليه
~~وسلم إذا زالت الشمس متفق عليه وللخروج من الخلاف ويدل للأول حديث جابر أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم كان يصلي الجمعة ثم نذهب إلى جمالنا فنريحها حين
~~تزول الشمس رواه مسلم ( وآخره ) أي آخر وقت الجمعة ( آخر وقت صلاة الظهر )
~~بغير خلاف
# ولأنها بدل منها أو واقعة موقعها
# فوجب الإلحاق لما بينهما من المشابهة
# ( فإن خرج وقتها قبل فعلها ) أي الشروع فيها ( امتنعت الجمعة وصلوا ظهرا
~~) لفوات الشرط
# قال في الشرح لا نعلم فيه خلافا ( وإن خرج ) وقت الجمعة ( وقد صلوا )
~~منها ( ركعة أتمو ) ها ( جمعة ) لأن الوقت إذا فات لم يمكن استدراكه
# فسقط اعتباره في الاستدامة للعذر وكالجماعة في حق المسبوق
# ( وإن خرج قبل ) أن يصلوا ( ركعة بعد التحريمة استأنفوا ظهرا ) لأنهما
~~صلاتان مختلفتان فلم تبن إحداهما على الأخرى كالظهر والصبح
# وعلم منه إنهم PageV02P026 لا يتمونها جمعة وهو ظاهر الخرقي
# قال ابن المنجا وهو قول أكثر الأصحاب لأنه صلى الله عليه وسلم خص إدراكها
~~بالركعة
# ( والمذهب يتمونها جمعة ) ذكره في الرعاية نصا وقياسا على بقية الصلوات
# ( فلو بقي من الوقت قدر الخطبتين والتحريمة ) لزمهم فعلها
# لأنها فرض الوقت
# وقد تمكنوا منها ( أو شكوا في خروج الوقت لزمهم فعلها ) أي الجمعة
# لأن الأصل بقاؤه
# ( الثاني أن تكون بقرية مجتمعة البناء بما جرت العادة بالبناء به من حجر
~~أو لبن أو طين أو قصب أو شجر ) لأنه صلى الله عليه وسلم كتب إلى قرى عرينة
~~أن يصلوا الجمعة وقوله مجتمعة البناء
# قال في المبدع اعتبر أحمد في رواية ابن القاسم اجتماع ms0597 المنازل في القرية
# قاله القاضي
# وقال أيضا معناه متقاربة الاجتماع
# والصحيح أن التفريق إذا لم تجر به العادة لم تصح فيها الجمعة
# زاد في الشرح إلا أن يجتمع منها ما يسكنه أربعون
# فتجب بهم الجمعة ويتبعهم الباقون
# قال ابن تميم والمجد في فروعه وربض البلد له حكمة
# وإن كان بينهما فرجة اه
# فيحمل قوله مجتمعة البناء على أن لا تكون متفرقة بما يخرج عن العادة كما
~~يعلم مما يأتي في كلامه
# ( يستوطنها أربعون ) فأكثر ولو ( بالإمام من أهل وجوبها ) أي وجوب الجمعة
~~لما روى أبو داود عن كعب بن مالك قال أول من صلى بنا الجمعة في نقيع
~~الخضمات أسعد بن زرارة
# وكنا أربعين صححه ابن حبان والبيهقي والحاكم
# وقال على شرط مسلم
# وقال جابر مضت السنة في كل أربعين فما فوق جمعة وأضحى وفطر رواه
~~الدارقطني وفيه ضعف
# ( استيطان إقامة لا يظعنون ) أي يرحلون ( عنها صيفا ولا شتاء ) لأن ذلك
~~هو الاستيطان
# ( فلا تجب ) الجمعة ( ولا تصح من مستوطن بغير بناء كبيوت الشعر والخيام
~~والخراكي ونحوها ) لأن ذلك لم يقصد للاستيطان غالبا
# ولذلك كانت قبائل العرب حوله صلى الله عليه وسلم ولم يأمرهم بها
# زاد في المستوعب وغيره ولو اتخذوها أوطانا
# لأن استيطانهم في غير بنيان ( ولا ) تجب ولا تصح ( في بلد يسكنها أهلها
~~بعض السنة دون بعض ) لعدم الإقامة
# قال ابن تميم وكذا لو دخل قوم بلدا لا ساكن به بنية الإقامة به سنة فلا
~~جمعة عليهم
# ولو أقام ببلد ما يمنع القصر وأهله أي البلد لا تجب عليهم فلا جمعة أيضا
# ( أو بلد فيها دون العدد المعتبر ) فلا جمعة عليهم لعدم صحتها منهم ( أو
~~) بلد ( متفرقة بما لم تجر العادة به ) PageV02P027 أي تفرقا كثيرا غير
~~معتاد ( ولو شملها اسم واحد ) لعدم الاجتماع
# ( وإن خربت القرية أو بعضها وأهلها مقيمون بها عازمون على إصلاحها فحكمها
~~باق في إقامة الجمعة بها ) لعدم ارتحالهم
# أشبهوا المستوطنين ( فإن عزموا على النقلة عنها ) أي عن القرية الخراب (
~~لم تجب عليهم الجمعة لعدم ms0598 الاستيطان
# وتصح ) الجمعة ( فيما قارب البنيان من الصحراء ولو بلا عذر ) فلا يشترط
~~لها البنيان
# لقول كعب بن مالك أسعد بن زرارة أول من جمع بنا في هزم النبيت من حرة بني
~~بياضة في نقيع يقال له نقيع الخضمات
# قال كم كنتم يومئذ قال أربعين رجلا رواه أبو داود والدارقطني
# قال البيهقي حسن الإسناد صحيح
# قال الخطابي حرة بني بياضة على ميل من المدينة
# وقياسا على الجامع
# لكن قال ابن عقيل إذا صلى في الصحراء استخلف من يصلي بالضعفة
# و ( لا ) تصح الجمعة ( فيما بعد ) عن البنيان لشبههم إذن بالمسافرين
# ( ولا يتمم عدد من مكانين متقاربين ) كقريتين في كل منهما عشرون
# فلا تتمم الجمعة منهما
# ولو قرب ما بينهما
# لأنه لا يشملهما اسم واحد
# أشبهتا المتباعدين ( ولا يصح تجميع ) عدد ( كامل في ) محل ( ناقص ) فيه
~~العدد ( مع القرب الموجب للسعي ) ويلزم التجميع في الكامل
# لئلا يصير التابع متبوعا
# وعدم الصحة مع البعد أولى
# ( والأولى مع تتمة العدد فيهما ) أي المكانين ( تجميع كل قوم ) في قريتهم
# لأنه أبلغ في إظهار الشعار
# ( وإن جمعوا في مكان واحد فلا بأس ) بذلك لتأديتهم فرضهم
# ( ولا يشترط للجمعة المصر ) خلافا لأبي حنيفة لما تقدم من كتابته صلى
~~الله عليه وسلم إلى قرى عرينة أن يصلوا الجمعة
# ولما روى الأثرم عن أبي هريرة أنه كتب إلى عمر يسأله عن الجمعة بالبحرين
~~وكان عامله عليها فكتب إليه عمر جمعوا حيث كنتم قال أحمد إسناده جيد
# ( الثالث حضور أربعين فأكثر من أهل القرية بالإمام ) لما تقدم من حيث كعب
# وقال أحمد بعث النبي صلى الله عليه وسلم مصعب بن عمير إلى أهل المدينة
~~فلما كان يوم الجمعة جمع بهم وكانوا أربعين وكانت أول جمعة جمعت بالمدينة
~~PageV02P028 ( ولو كان بعضهم ) أي الأربعين ( خرسا أو صما ) لأنهم من أهل
~~الوجوب
# و ( لا ) تصح ( إن كان الكل كذلك ) أي خرسا أو صما
# أما إذا كانوا كلهم خرسا مع الخطيب فلفوات الخطبة صورة ومعنى فيصلون ظهرا
# وإن كانوا كلهم صما فلفوات المقصود ms0599 من سماع الخطبة
# وعلم من ذلك أنهم لو كانوا خرسا إلا الخطيب أو كانوا صما إلا واحدا يسمع
~~صحت جمعتهم
# ( ولا تنعقد ) الجمعة ( بأقل منهم ) أي من أربعين
# لما تقدم ( وإن قرب الأصم ) من الخطيب ( وبعد من يسمع ) بحيث لا يسمع (
~~لم تصح ) لفوات المقصود
# ( ولو رأى ) أي اعتقد ( الإمام اشتراط عدد في المأمومين فنقص عن ذلك )
~~العدد ( لم يجز أن يؤمهم ) لتعاطيه عبادة يعتقد بطلانها
# ( ولزمه ) أي الإمام ( استخلاف أحدهم ) ليصلي بهم ليؤدوا فرضهم
# ( ولو رآه ) أي العدد ( المأمومون دون الإمام لم يلزم واحدا منهما ) أما
~~الإمام فلعدم من يصلي معه
# وأما المأمومون فلاعتقادهم بطلان جمعتهم ( فإن نقصوا ) عن الأربعين ( قبل
~~إتمامها ) أي الجمعة ( استأنفوا ظهرا نصا ) ولم يتموها جمعة
# لأن العدد شرط
# فاعتبر في جمعيها
# كالطهارة وإنما صحت من المسبوق تبعا كصحتها لمن لم يحضر الخطبة تبعا لمن
~~حضرها
# وما ورد أنه بقي معه صلى الله عليه وسلم اثنا عشر رجلا وكانوا في الصلاة
~~رواه البخاري المراد في انتظارها
# كما روى مسلم الخطبة أو مكانها لما في مراسيل أبي دواد إن خطبته صلى الله
~~عليه وسلم هذه كانت بعد صلاة الجمعة وإنما انفضوا لظنهم جواز الانصراف
# قال في الفروع ويتوجه أنهم انفضوا لقدوم التجارة لشدة المجاعة أو ظن خطبة
~~واحدة
# وقد فرغت
# قال في الشرح ويحمل أنهم عادوا فحضروا القدر الواجب
# ويحتمل أنهم عادوا قبل طول الفصل
# ( إن لم يمكن فعل الجمعة مرة أخرى ) فإن أمكن فعلوها لأنها فرض الوقت
# ( وإن نقصوا وبقي العدد المعتبر أتموا جمعة سواء سمعوا الخطبة أو لحقوهم
~~قبل نقصهم ) بلا خلاف كبقائه من السامعين
# قاله أبو المعالي وكذا جزم به غير واحد
# وظاهر كلام بعضهم خلافه
# قاله في الفروع
# ( وإن أدرك مسبوق مع الإمام منها ) أي الجمعة ( ركعة أتمها جمعة ) رواه
~~البيهقي عن ابن مسعود وابن عمر وعن أبي هريرة مرفوعا من أدرك ركعة من
~~الجمعة فقد أدرك الصلاة رواه الأثرم
# ورواه ابن ماجه ولفظه فليصل إليها أخرى قال ابن PageV02P029 حبان هذا خطأ ms0600
# قال ابن الجوزي لا يصح
# ( وإن أدرك أقل من ركعة أتمها ظهرا ) لمفهوم ما سبق بخلاف إدراك المسافر
~~صلاة المقيم
# لأنه إدراك إلزام
# وهذا إدراك إسقاط للعدد وبخلاف جماعة باقي الصلوات
# لأنه ليس من شرطها الجماعة بخلاف مسألتنا
# ويصح دخوله مع الإمام بشرط أن ينوي الظهر بإحرامه
# فلهذا قال ( إذا كان قد نوى الظهر ودخل وقتها ) لأن الظهر لا تتأدى بنية
~~الجمعة ابتداء
# فكذا استدامة كالظهر مع العصر
# ( وإلا ) بأن لم يكن نواها ظهرا أو لم يكن دخل وقتها ( انعقدت نفلا ) كمن
~~أحرم بفرض قبل وقته غير عالم
# ( ولا يصح إتمامها جمعة ) لعدم إدراكه لها بدون ركعة لما تقدم
# ( وإن أحرم ) بالجمعة ( مع الإمام ثم زحم عن السجود ) بالأرض ( أو نسيه )
~~أي تأخر بالسجود نسيانا له ( ثم ذكر ) بعد أن أخذ القوم مواضع سجودهم
~~واحتاج لما يسجد عليه ( لزمه السجود على ظهر إنسان أو رجله أو متاعه ) لقول
~~عمر إذا اشتد الزحام فليسجد عن ظهر أخيه رواه أبو داود الطيالسي وسعيد
# وهذا قاله بمحضر من الصحابة وغيرهم
# ولم يظهر له مخالف
# ولأنه يأتي بما يمكنه حال العجز
# فوجب
# وصح كالمريض
# ( ولو احتاج إلى موضع يديه وركبتيه لم يجز وضعها على ظهر إنسان أو رجله )
~~للإيذاء بخلاف الجبهة
# ( فإن لم يمكنه ) السجود على ظهر إنسان أو رجله ولم يمكنه سجود إلا بوضع
~~يديه أو ركبتيه على ظهر إنسان أو رجله انتظر زوال الزحام و ( سجد إذا زال
~~الزحام ) وتبع إمامه
# لأنه صلى الله عليه وسلم أمر أصحابه بذلك في صلاة عسفان للعذر وهو موجود
~~هنا
# والمفارقة وقعت صورة لا حكما فلم تؤثر ( وكذا لو تخلف ) بالسجود ( لمرض
~~أو نوم أو نسيان ونحوه ) من الأعذار
# ( فإن غلب على ظنه فوات ) الركعة ( الثانية ) لو سجد لنفسه ثم لحق الإمام
~~( تابع إمامه في ثانيته وصارت أولاه وأتمها جمعة ) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم وإذا ركع فاركعوا ولأنه مأموم خاف فوات الثانية
# فلزمه المتابعة كالمسبوق ( فإن لم يتابعه عالما بتحريم ذلك بطلت صلاته )
~~لتركه متابعة ms0601 إمامه عمدا
# ومتابعته واجبة لقوله صلى الله عليه وسلم فلا تختلفوا عليه وترك الواجب
~~عمدا يبطلها وفاقا ( وإن جهله ) أي تحريم عدم متابعة إمامه ( وسجد ) لنفسه
~~( ثم أدرك الإمام في التشهد أتى بركعة أخرى بعد سلامه ) أي إمامه ( وصحت
~~جمعته ) لأنه أدرك مع الإمام منها ما تدرك به الجمعة وهو ركعة لإتيانه
~~بسجود معتد به
# ومن هذا يعلم أنه يكفي PageV02P030 في إدراك الجمعة إدراك ما تدرك به
~~الركعة إذا أتى بباقي الركعة قبل أن يسلم الإمام
# فلا تعتبر ركعة بسجدتها معه ( فإن لم يدركه ) بعد أن سجد لنفسه ( حتى سلم
~~) الإمام ( استأنف ظهرا سواء زحم عن سجودها أو ركوعها أو عنهما ) لأنه لم
~~يدرك ركعة مع الإمام ( وإن غلب على ظنه ) أي المزحوم ونحوه ( الفوت ) أي
~~فوت الثانية إن سجد لنفسه ( فتابع إمامه فيها ثم طول ) الإمام بحيث لو كان
~~سجد لنفسه للحقه ( أو غلب على ظنه عدم الفوت فسجد ) لنفسه ( فبادر الإمام
~~فركع ) فلم يدركه ( لم يضره فيهما ) لإجراء الظن مجرى اليقين فيما يتعذر
~~فيه
# ( ولو زال عذر من أدرك ركوع ) الركعة ( الأولى وقد رفع إمامه من ركوع )
~~الركعة ( الثانية تابعه في السجود فتتم له ركعة ملفقة من ركعتي إمامه يدرك
~~بها الجمعة ) وتقدم في صلاة الجماعة
# ولو أدرك مع الإمام ركعة فلما قام ليقضي الأخرى ذكر أنه لم يسجد مع إمامه
~~إلا واحدة أو شك في ذلك
# فإن لم يكن شرع في القراءة الثانية رجع للأولى فأتمها
# وقضى الثانية وتمت جمعته
# نص عليه في رواية الأثرم وإن كان شرع في قراءة الثانية بطلت الأولى وصارت
~~الثانية أولاه
# ويتمها جمعة على ما نقله الأثرم
# وقياس ما سبق في المزحوم لا يدرك الجمعة
# ولو قضى الركعة الثانية ثم علم أنه ترك سجدة من إحداهما لا يدري من أيهما
~~تركها فالحكم واحد
# ويجعلها من الأولى
# ويأتي بركعة
# وفي كونه مدركا للجمعة وجهان
# قاله في الشرح بمعناه
# ( الرابع ) من شروط الجمعة ( أن يتقدمها خطبتان ) لقوله تعالى @QB@
~~فاسعوا إلى ذكر الله @QE@ والذكر هو ms0602 الخطبة فأمر بالسعي إليها فيكون واجبا
# إذ لا يجب السعي لغير واجب ولمواظبته صلى الله عليه وسلم عليهما
# لقول ابن عمر كان صلى الله عليه وسلم يخطب خطبتين وهو قائم يفصل بينهما
~~بجلوس متفق عليه
# وقال صلوا كما رأيتموني أصلي
# وعن عمر وعائشة قصرت الصلاة من أجل الخطبة فهما بدل ركعتين
# فالإخلال بإحداهما إخلال بإحدى الركعتين واشترط تقديمهما على الصلاة
~~لفعله صلى الله عليه وسلم وأصحابه بخلاف غيرهما
# لأنهما شرط في صحة الجمعة
# والشرط مقدم أو لاشتغال الناس بمعايشهم فقدما لأجل التدارك ( بعد دخول
~~الوقت ) أي وقت الجمعة لما تقدم من أنهما بدل من ركعتين
# والصلاة لا تصح قبل دخول وقتها ( من مكلف عدل ) PageV02P031 لما ذكر من
~~أنهما بدل من ركعتين ( وهما ) أي الخطبتان ( بدل ركعتين ) لما تقدم عن عمر
~~وعائشة ولا يقال إنهما بدل ركعتين ( من الظهر ) لأن الجمعة ليست بدلا عن
~~الظهر بل الظهر بدلا عنها إذا فاتت
# ( ولا بأس بقراءتهما ) أي الخطبتين ( من صحيفة ولو لمن يحسنهما كقراءة )
~~الفاتحة ( من مصحف ) ولحصول المقصود ( ومن شرط صحة كل منهما ) أي الخطبتين
~~والمراد بالشرط هنا ما تتوقف عليه الصحة
# أعم من أن يكون داخلا أو خارجا ( حمد الله بلفظ الحمد لله ) فلا يجزىء
~~غيره لحديث أبي هريرة مرفوعا كل كلام لا يبدأ فيه بالحمد لله فهو أجذم رواه
~~أبو داود ورواه جماعة مرسلا وروى أبو داود عن ابن مسعود قال كان النبي صلى
~~الله عليه وسلم إذا تشهد قال الحمد لله
# ( والصلاة على رسوله صلى الله عليه وسلم بلفظ الصلاة ) لأن كل عبادة
~~افتقرت إلى ذكر الله تعالى افتقرت إلى ذكر رسوله كالأذان
# قال في المبدع ويتعين لفظ الصلاة أو يشهد أنه عبد الله ورسوله
# وأوجبه الشيخ تقي الدين
# لدلالته عليه
# ولأنه إيمان به والصلاة دعاء له
# وبينهما تفاوت
# وقيل لا يشترط ذكره لأنه صلى الله عليه وسلم لم يذكر ذلك في خطبته وعملا
~~بالأصل
# ( ولا يجب السلام عليه مع الصلاة ) صلى الله عليه وسلم عملا بالأصل (
~~وقراءة آية ms0603 ) كاملة لقول جابر كان صلى الله عليه وسلم يقرأ آيات ويذكر
~~الناس رواه مسلم
# ولأنهما أقيما مقام ركعتين
# والخطبة فرض فوجبت فيها القراءة كالصلاة ولا تتعين آية
# قال أحمد يقرأ ما شاء ولا يجزىء بعض آية لأنه لا يتعلق بما دونها حكم
~~بدليل عدم منع الجنب منه
# ( ولو ) كانت الخطبة ( من جنب مع تحريمها ) أي القراءة لما تقدم ( ولا
~~بأس بالزيادة عليها ) أي الآية لما تقدم أن عمر قرأ سورة الحج في الخطبة
# ( وقال ) أسعد ( أبو المعالي وغيره لو قرأ آية لا تستقل بمعنى أو حكم
~~كقوله @QB@ ثم نظر @QE@ و @QB@ مدهامتان @QE@ لم يكف
# والوصية بتقوى الله تعالى ) لأنه المقصود ( قال في التلخيص ولا يتعين
~~لفظها ) أي الوصية ( وأقلها اتقوا الله وأطيعوا الله ونحوه
# انتهى ) وذكر أبو المعالي والشيخ تقي الدين لا يكفي ذكر الموت وذم الدنيا
~~ولا بد أن يحرك القلوب ويبعث بها إلى الخير فلو اقتصر على أطيعوا الله
~~واجتنبوا معاصيه PageV02P032 فالأظهر لا يكفي
# ولو كان فيه وصية
# لأنه لا بد من اسم الخطبة عرفا قاله في المبدع
# ( وموالاة بينهما ) أي بين الخطبتين ( وبين أجزائهما وبين الصلاة ) فلا
~~يفصل بين الخطبتين ولا بين أجزائهما ولا بينهما وبين الصلاة فصلا طويلا (
~~ولهذا يستحب قرب المنبر من المحراب لئلا يطول الفصل بينهما ) أي الخطبتين (
~~و ) بين ( الصلاة ) فيبطلها
# ( فتستحب البداءة بالحمد ) لله لما تقدم من حديث أبي هريرة كل كلام لا
~~يبدأ فيه بالحمد لله فهو أجذم ( ثم بالثناء ) على الله تعالى ( وهو مستحب )
~~وفي عطفه على الحمد لله مغايرة له
# فإما أن يكون على مقتضى كلام ابن القيم في المغايرة أو يراد الثناء بغير
~~لفظ الحمد أو يراد به التشهد لحديث كل خطبة ليس فيها تشهد فهي كاليد
~~الجذماء أي قليلة البركة
# وإن كان مقتضى كلام بعضهم تخصيصه بخطبة النكاح
# ( ثم بالصلاة ) على النبي صلى الله عليه وسلم لقوله تعالى @QB@ ورفعنا لك
~~ذكرك @QE@ ثم بالقراءة ( ثم بالموعظة ) ولو قرأ ما تضمن الحمد والموعظة ثم
~~صلى على النبي صلى الله عليه ms0604 وسلم كفى على الصحيح
# قال أبو المعالي فيه نظر لقول أحمد لا بد من خطبة
# ونقل ابن الحكم لا تكون خطبة إلا كما خطب النبي صلى الله عليه وسلم أو
~~خطبة تامة قاله في الإنصاف
# ( فإن نكس ) بأن قدم غير الحمد عليه ( أجزأه ) لحصول المقصود
# ( و ) من شرط الخطبتين ( النية ) لحديث إنما الأعمال بالنيات ( ورفع
~~الصوت بحيث يسمع العدد المعتبر إن لم يعرض مانع ) من السماع
# كنوم أو غفلة أو صمم بعضهم
# ( فإن لم يسمعوا ) الخطبة ( لخفض صوته أو بعده ) عنهم ( لم تصح ) الخطبة
~~لعدم حصول المقصود بها ( وإن كان ) عدم السماع ( لنوم أو غفلة أو مطر ونحوه
~~) كصمم بعضهم ( صحت ) لأنهم في قوة السامعين
# ( وإن كانوا كلهم طرشا ) صحت
# قال في الفروع وإن كانوا صما
# فذكر صاحب المحرر تصح
# وذكر غيره لا
# انتهى
# والثاني جزم به فيما تقدم لعد حصول مقصود الخطبة ( أو ) كانوا ( عجما وهو
~~) أي الخطيب ( سميع عربي لا يفهمون قوله
# صحت ) الخطبة والصلاة ( وإن انفضوا ) أي الأربعون أو بعضهم ( عن الخطيب )
~~ولم يبق معه العدد المعتبر ( سكت ) لفوات الشرط ( فإن عادوا قريبا بنى )
~~على ما تقدم من الخطبة
# لأن الفصل اليسير غير ضار ( وإن كثر التفرق عرفا أو فات ركن منها ) أي
~~الخطبة ( استأنف الخطبة ) لفوات شرطها وهو PageV02P033 الموالاة
# لكن لو فات ركن ولم يطل التفريق
# كفاه إعادته ( ولا تصح الخطبة بغير العربية مع القدرة ) عليها بالعربية
# ( كقراءة ) فإنها لا تجزىء بغير العربية
# وتقدم ( وتصح ) الخطبة بغير العربية ( مع العجز ) عنها بالعربية
# لأن المقصود بها الوعظ والتذكير وحمد الله والصلاة على رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم بخلاف لفظ القرآن
# فإنه دليل النبوة
# وعلامة الرسالة
# ولا يحصل بالعجمية ( غير القراءة ) فلا تجزىء بغير العربية لما تقدم
# ( فإن عجز عنها ) أي القراءة ( وجب بدلها ذكر ) قياسا على الصلاة
# ( و ) من شرط الخطبتين ( حضور العدد ) المعتبر للجمعة وهو أربعون فأكثر
# لسماع القدر الواجب
# لأنه ذكر اشترط للصلاة فاشترط له العدد كتكبيرة الإحرام ( وسائر ) أي
~~باقي ( شروط الجمعة )
# ومن ms0605 ذلك صلاحيته لأن يؤم في الجمعة
# والإستيطان فلو كان أربعون مسافرين في سفينة فلما قربوا من قريتهم خطبهم
~~أحدهم في وقت الجمعة ووصلوا القرية عند فراغ الخطبة استأنفها بهم
# وهذه الشروط إنما تعتبر ( للقدر الواجب من الخطبتين ) وهو حمد الله
~~والصلاة على رسول الله صلى الله عليه وسلم وقراءة الآية
# والوصية بتقوى الله دون ما سواه ( وتبطل ) الخطبة ( بكلام محرم ) في
~~أثنائها ( ولو يسيرا ) كالأذان وأولى ( ولا تشترط لهما الطهارتان ) أي
~~طهارة الحدث الأصغر والأكبر فتجزىء خطبة محدث وجنب
# لأنه ذكر تقدم الصلاة أشبه الأذان
# ونصه تجزىء خطبة الجنب
# وظاهره ولو كان بالمسجد
# لأن تحريم لبثه لا تعلق له بواجب العبادة
# كمن صلى ومعه درهم غصب ( ولا ستر عورة وإزالة نجاسة ) لما تقدم ( ولا أن
~~يتولاهما ) أي الخطبتين
# ( من يتولى الصلاة ) لأن الخطبة منفصلة عن الصلاة أشبها الصلاتين ( ولا
~~حضور النائب ) في الصلاة ( الخطبة ) كالمأموم لتعينها عليه ( وهو ) أي
~~النائب ( الذي صلى الصلاة ) أي صلاة الجمعة ( ولم يخطب ) لصدور الخطبة من
~~غيره ( ولا أن يتولى الخطبتين ) رجل ( واحد ) لأن كلا منهما منفصلة عن
~~الأخرى
# قال في النكت فيعايى بها فيقال عبادة واحدة بدنية محضة تصح من اثنين
# ( بل يستحب ذلك ) أي الطهارتان وستر العورة وإزالة النجاسة وأن يتولى
~~الخطبتين والصلاة واحد خروجا من الخلاف
# PageV02P034
# | فصل ( ويسن أن يخطب على منبر )
# لما روى سهل بن سعد أن النبي صلى الله عليه وسلم أرسل إلى امرأة من
~~الأنصار أن مري غلامك النجار يعمل أعوادا أجلس عليها إذا كلمت الناس متفق
~~عليه
# وفي الصحيح أنه عمل من أثل الغابة فكان يرتقي عليه
# وكان اتخاذه في سنة سبع من الهجرة
# وقيل سنة ثمان
# وكان ثلاث درج وسمي منبرا لارتفاعه من النبر وهو الارتفاع واتخاذه سنة
~~مجمع عليها
# قاله في شرح مسلم
# ويكون صعوده فيه على تؤدة إلى الدرجة التي تلي السطح قاله في التلخيص
# ( أو ) على ( موضع عال ) إن لم يكن منبر لأنه في معناه لاشتراكهما في
~~المبالغة في الإعلام
# ( ويكون المنبر ) أو الموضع ms0606 العالي ( عن يمين مستقبل القبلة ) بالمحراب
~~لأن منبره صلى الله عليه وسلم كذا كان
# وكان يجلس على الدرجة الثالثة التي تلي مكان الاستراحة ثم وقف أبو بكر
~~على الثانية ثم عمر على الأولى تأدبا ثم وقف عثمان مكان أبي بكر ثم علي
~~موقف النبي صلى الله عليه وسلم ثم زمن معاوية قلعه مروان وزاد فيه ست درج
# فكان الخلفاء يرتقون ستا يقفون مكان عمر أي على السابعة ولا يتجاوزون ذلك
~~تأدبا ( وإن وقف على الأرض وقف عن يسار مستقبل القبلة بخلاف المنبر ) قاله
~~أبو المعالي
# ( و ) يسن ( أن يسلم ) الإمام ( على المأمومين إذا خرج عليهم و ) يسن
~~أيضا أن يسلم عليهم ( إذا أقبل عليهم ) لما روى ابن ماجه عن جابر قال كان
~~النبي صلى الله عليه وسلم إذا صعد المنبر سلم ورواه الأثرم عن أبي بكر وعمر
~~وابن مسعود وابن الزبير ورواه البخاري عن عثمان
# قال القاضي وجماعة لأنه استقبال بعد استدبار أشبه من فارق قوما ثم عاد
~~إليهم وعكسه المؤذن قاله المجد
# ( ورد هذا السلام و ) رد ( كل سلام مشروع فرض كفاية على المسلم عليهم
~~وابتداؤه ) أي السلام ( سنة ) ويأتي موضحا في آخر باب الجنائز
# ( ثم يجلس ) على المنبر ( إلى فراغ الأذان ) لما روى ابن عمر قال كان
~~النبي صلى الله عليه وسلم يجلس إذا صعد المنبر حتى يفرغ المؤذن ثم يقوم
~~فيخطب مختصرا رواه أبو داود
# وذكر ابن عقيل إجماع الصحابة ولأنه يستريح بذلك من تعب الصعود ويتمكن من
~~الكلام PageV02P035 التمكن التام ( و ) يسن ( أن يجلس بين الخطبتين جلسة
~~خفيفة جدا ) لما روى ابن عمر قال كان النبي صلى الله عليه وسلم يخطب خطبتين
~~وهو قائم يفصل بينهما بجلوس متفق عليه
# ( قال جماعة ) منهم صاحب التلخيص ( بقدر سورة الإخلاص
# فإن أبى ) أن يجلس بينهما ( أو خطب جالسا ) لعذر أو غيره ( فصل بسكتة )
~~ولا يجب الجلوس لأن جماعة من الصحابة منهم علي سردوا الخطبتين من غير جلوس
~~ولأنه ليس في الجلسة ذكر مشروع ( و ) يسن أن ( يخطب قائما ) لفعله ms0607 صلى الله
~~عليه وسلم ولم يجب لأنه ذكر ليس من شرطه الاستقبال فلم يجب له القيام
~~كالأذان ( و ) يسن أن ( يعتمد على سيف أو قوس أو عصا بإحدى يديه )
# قال في الفروع ويتوجه باليسرى ( و ) يعتمد ( بالأخرى على حرف المنبر أو
~~يرسلها ) لما روى الحكم بن حزن قال وفدت على النبي صلى الله عليه وسلم
~~فشهدنا معه الجمعة فقام متوكئا على سيف أو قوس أو عصا مختصرا رواه أبو داود
~~ولأنه أمكن له وإشارة إلى أن هذا الدين فتح به ( وإن لم يعتمد على شيء أمسك
~~شماله بيمينه أو أرسلهما عند جنبيه وسكنهما ) فلا يحركهما ولا يرفعهما في
~~دعائه حال الخطبة
# ( ويقصد ) الخطيب ( تلقاء وجهه فلا يلتفت يمينا ولا شمالا ) لفعله صلى
~~الله عليه وسلم ولأن في التفاته عن أحد جانبيه إعراضا عنه
# قال في المبدع وظاهره أنه إذا التفت أو استدبر الناس أنه يجزىء مع
~~الكراهة صرحوا به في الاستدبار لحصول المقصود ( و ) يسن ( أن يقصر الخطبة )
~~لما روى مسلم عن عمار مرفوعا إن طول صلاة الرجل وقصر خطبته مئنة فقهه
~~فأطيلوا الصلاة وقصروا الخطبة
# ( و ) يسن كون الخطبة ( الثانية أقصر من ) الخطبة ( الأولى ) كالإقامة مع
~~الأذان ( و ) يسن أن ( يرفع صوته حسب طاقته ) لأنه أبلغ في الإعلام (
~~ويعربهما بلا تمطيط ) كالأذان ( ويكون متعظا بما يعظ الناس به ) ليحصل
~~الانتفاع بوعظه
# وروي عنه صلى الله عليه وسلم أنه قال عرض علي قوم تقرض شفاههم بمقاريض من
~~نار فقيل لي PageV02P036 هؤلاء خطباء من أمتك يقولون ما لا يفعلون (
~~ويستقبلهم ) استحبابا
# قال ابن المنذر هو كالإجماع ( وينحرفون إليه ) أي إلى الخطيب (
~~فيستقبلونه ويتربعون فيها ) أي في حال استماع الخطبة
# ( وإن استدبرهم ) الخطيب ( فيها ) أي الخطبة ( كره ) لما فيه من الإعراض
~~عنهم ومخالفة السنة وصح لحصول السماع المقصود
# ( و ) يسن أن ( يدعو للمسلمين ) لأن الدعاء لهم مسنون في غير الخطبة
~~ففيها أولى وهو يشمل المسلمات تغليبا
# ( ولا بأس به ) أي بالدعاء ( لمعين حتى السلطان
# والدعاء له مستحب في الجملة ) قال أحمد وغيره ms0608 لو كان لنا دعوة مستجابة
~~لدعونا بها لإمام عادل ولأن في صلاحه صلاح المسلمين ولأن أبا موسى كان يدعو
~~في خطبته لعمر
# وروى البزار أرفع الناس درجة يوم القيامة إمام عادل
# قال أحمد إني لأدعو له بالتسديد والتوفيق
# ( ويكره للإمام رفع يديه حال الدعاء في الخطبة ) قال المجد هو بدعة وفاقا
~~للمالكية والشافعية وغيرهم ( ولا بأس أن يشير بأصبعه فيه ) أي دعائه في
~~الخطبة لما روى أحمد ومسلم أن عمارة بن رويبة رأى بشر بن مروان رفع يديه في
~~الخطبة فقال قبح الله هاتين اليدين لقد رأيت النبي صلى الله عليه وسلم ما
~~يزيد أن يقول بيده هكذا وأشار بأصبعه المسبحة ( ودعاؤه عقب صعوده لا أصل له
~~) وكذا ما يقول له من يقف بين يدي الخطيب من ذكر الحديث المشهور
# ( وإن قرأ سجدة في أثناء الخطبة فإن شاء نزل ) عن المنبر ( فسجد وإن
~~أمكنه السجود على المنبر سجد عليه ) استحبابا
# ( وإن ترك السجود فلا حرج ) لأنه سنة لا واجب
# وتقدم فعل عمر رضي الله عنه
# ( ويكره أن يسند الإنسان ظهره إلى القبلة ) نص عليه
# واقتصر الأصحاب على استحباب استقبالها
# وفي معنى ذلك مد الرجل إلى القبلة في النوم وغيره ومد رجليه في المسجد
~~ذكره في الآداب
# قال ولعل تركه أولى
# ( ولا بأس بالحبوة نصا ) مع ستر العورة كما تقدم
# وفعله جماعة من الصحابة وكرهه الشيخان لنهيه صلى الله عليه وسلم عنه رواه
~~أبو داود والترمذي وحسنه وفيه ضعف
# قاله في المبدع ( و ) لا بأس ( بالقرفصاء وهي الجلوس على أليتيه رافعا
~~ركبتيه إلى صدره مفضيا بأخمص قدميه إلى الأرض وكان الإمام أحمد يقصد هذه
~~الجلسة ولا جلسة أخشع منها ) قال محمد بن إبراهيم البوشنجي ما رأيت أحمد
~~جالسا إلا القرفصاء إلا أن يكون في صلاة ( ولا يشترط لصحة الجمعة إذن
~~الإمام ) لأن عليا صلى بالناس وعثمان محصور فلم ينكره أحد PageV02P037
~~وصوبه عثمان رواه البخاري بمعناه ولأنها فرض الوقت
# أشبهت الظهر
# قال أحمد وقعت الفتنة بالشام تسع سنين فكانوا يجمعون ( فإذا فرغ ms0609 من
~~الخطبة نزل عند قول المؤذن قد قامت الصلاة ) كما يقوم إليها من ليس بخطيب
~~أذن ( ويستحب أن يكون حال صعوده على تؤدة وإذا نزل نزل مسرعا قاله ابن عقيل
~~وغيره )
# مبالغة في الموالاة بين الخطبتين والصلاة
# ولعل المراد من غير عجلة تقبح
#
# | فصل ( وصلاة الجمعة ركعتان )
# إجماعا حكاه ابن المنذر
# قال عمر صلاة الجمعة ركعتان تمام غير قصر وقد خاب من افترى رواه أحمد
~~وابن ماجه
# و ( يسن جهره بالقراءة فيهما ) لفعله صلى الله عليه وسلم ونقله الخلف عن
~~السلف
# وقد روي عنه صلى الله عليه وسلم صلاة النهار عجماء إلا الجمعة والعيدين
~~ويسن أن ( يقرأ في ) الركعة ( الأولى بالجمعة وفي الثانية بالفاتحة ) بعد
~~الفاتحة لأنه صلى الله عليه وسلم كان يقرأ بهما
# رواه مسلم من حديث ابن عباس ( أو ) يقرأ ( بسبح ) في الأولى ( ثم الغاشية
~~) في الثانية ( فقد صح الحديث بهما ) رواه مسلم من حديث النعمان بن بشير
# ورواه أبو داود من حديث سمرة
# ( و ) يسن ( أن يقرأ في فجر يومها ) أي يوم الجمعة في الركعة الأولى (
~~بألم السجدة
# وفي ) الركعة ( الثانية هل أتى ) نص عليه لأنه صلى الله عليه وسلم كان
~~يقرأ بهما متفق عليه من حديث أبي هريرة
# قال الشيخ تقي الدين واستحب ذلك لتضمنهما ابتداء خلق السموات والأرض وخلق
~~الإنسان إلى أن يدخل الجنة أو النار
# ( قال الشيخ ويكره تحريه سجدة غيرها ) أي غير سجدة @QB@ الم تنزيل @QE@
# وقال ابن رجب قد زعم بعض المتأخرين من أصحابنا إن تعمد قراءة سورة غير
~~@QB@ الم تنزيل @QE@ في يوم الجمعة بدعة
# قال وقد ثبت أن الأمر بخلاف ذلك
# قاله في الإنصاف فإن سها عن السجدة فنص أحمد يسجد PageV02P038 للسهو قاله
~~القاضي كدعاء القنوت
# قال وعلى هذا لا يلزم بقية سجود التلاوة في غير صلاة الفجر في غير يوم
~~الجمعة لأنه يحتمل أن يقال فيه مثل ذلك
# ويحتمل أن يفرق بينهما لأن الحث والترغيب وجد في هذه السجدة أكثر قاله في
~~المبدع
# ( والسنة إكمالهما ) أي السورتين في الركعتين لما تقدم ms0610 ( وتكره مداومتها
~~نصا ) لئلا يظن أنها مفضلة بسجدة أو الوجوب
# ( وتكره ) القراءة ( في عشاء ليلتها بسورة الجمعة زاد في الرعاية
~~والمنافقين ) ولعل وجهه أنه بدعة
# ( وتجوز إقامتها ) أي الجمعة ( في أكثر من موضع من البلد لحاجة ) إليه (
~~كضيق ) مسجد البلد عن أهله ( وخوف فتنة ) بأن يكون بين أهل البلد عداوة
~~فيخشى إثارة الفتنة باجتماعهم في مسجد واحد ( وبعد ) للجامع عن طائفة من
~~البلد
# ( ونحوه ) كسعة البلد وتباعد أقطاره
# ( فتصح ) الجمعة ( السابقة واللاحقة ) لأنها تفعل في الأمصار العظيمة في
~~مواضع من غير نكير فكان إجماعا
# قال الطحاوي وهو الصحيح من مذهبنا
# وأما كونه صلى الله عليه وسلم لم يقمها هو ولا أحد من الصحابة في أكثر من
~~موضع فلعدم الحاجة إليه ولأن الصحابة كانوا يؤثرون سماع خطبته وشهود جمعته
~~وإن بعدت منازلهم لأنه المبلغ عن الله تعالى
# ( وكذا العيد ) تجوز إقامتها في أكثر من موضع من البلد للحاجة لما سبق (
~~فإن حصل الغني ب ) جمعتين ( اثنتين لم تجز ) الجمعة ( الثالثة ) لعدم
~~الحاجة إليها ( وكذا ما زاد ) أي إذا حصل الغنى بثلاث لم تجز الرابعة أو
~~بأربع لم تجز الخامسة وهكذا ( ويحرم ) إقامة الجمعة والعيد بأكثر من موضع
~~من البلد ( لغير حاجة ) قال في المبدع لا نعلم فيه خلافا إلا عن عطاء وهو
~~معنى كلامه في الشرح ( و ) يحرم ( إذن إمام فيها ) أي في إقامة ما زاد على
~~واحدة ( أذن ) أي عند عدم الحاجة إليه
# وكذا الإذن فيما زاد على قدر الحاجة
# ( فإن فعلوا ) أي أقاموا الجمعة في موضعين فأكثر مع عدم الحاجة ( فجمعة
~~الإمام التي باشرها أو أذن فيها هي الصحيحة ) لأن في تصحيح غيرها افتياتا
~~عليه وتفويتا لجمعته وسواء قلنا إذنه شرط أو لا ( وإن ) أي ولو ( كانت )
~~جمعة الإمام ( مسبوقة ) لما تقدم ( فإن استويا في الإذن وعدمه ) أي عدم إذن
~~الإمام فيهما ( فالثانية باطلة ولو كانت ) المسبوقة ( في المسجد الأعظم
~~والأخرى في مكان لا يسع الناس أو لا يقدرون عليه لاختصاص السلطان وجنده به
~~أو كانت المسبوقة في قصبة ms0611 البلد والأخرى في أقصاه ) لأن الاستغناء حصل
~~بالأولى فأنيط الحكم بها لكونها سابقة ( والسبق يكون بتكبيرة PageV02P039
~~الإحرام ) لا بالشروع في الخطبة ولا بالسلام ( وإن وقعتا ) أي الجمعتان في
~~موضعين من البلد بلا حاجة ( معا بطلتا ) حيث لم يباشر الإمام إحداهما
~~واستوتا في الإذن أو عدمه لأنه لا يمكن تصحيحهما ولا تعيين إحداهما بالصحة
# أشبه ما لو جمع بين أختين معا
# ( وصلوا جمعة ) وجوبا ( إن أمكن ) لأنه مصر لم تصل فيه جمعة صحيحة
# ( وإن جهلت ) الجمعة ( الأولى ) من جمعتين فأكثر ببلد لغير حاجة ( أو جهل
~~الحال ) بأن لم يعلم كيف وقعتا أمعا أم إحداهما بعد الأخرى ( أو علم )
~~الحال ( ثم أنسي صلوا ظهرا ولو أمكن فعل الجمعة ) للشك في شرط إقامة الجمعة
~~والظهر بدل عن الجمعة إذا فاتت فإذا كان مصران متقاربان يسمع كل منهما نداء
~~الأخرى أو قريتان أو قرية إلى جانب مصر كذلك لم تبطل جمعة إحداهما بجمعة
~~الأخرى لأن لكل قوم منهم حكم أنفسهم
# ( وإذا وقع عيد يوم الجمعة فصلوا العيد والظهر
# جاز ) ذلك ( وسقطت الجمعة عمن حضر العيد ) مع الإمام لأنه صلى الله عليه
~~وسلم صلى العيد وقال من شاء أن يجمع فليجمع رواه أحمد من حديث زيد بن أرقم
~~وحينئذ فتسقط الجمعة ( إسقاط حضور لا ) إسقاط ( وجوب ) فيكون حكمه ( كمريض
~~ونحوه ) ممن له عذر أو شغل يبيح ترك الجمعة و ( لا ) يسقط عنه وجوبها فيكون
~~( كمسافر وعبد ) لأن الإسقاط للتخفيف فتنعقد به الجمعة ويصح أن يؤم فيها (
~~والأفضل حضورها ) خروجا من الخلاف ( إلا الإمام فلا يسقط عنه ) حضور الجمعة
# لما روى أبو داود وابن ماجه من حديث أبي هريرة عن النبي صلى الله عليه
~~وسلم قال اجتمع في يومكم هذا عيدان فمن شاء أجزأه من الجمعة وإنا مجمعون
~~ورواته ثقات وهو من رواية بقية
# وقد قال حدثنا
# ولأنه لو تركها لامتنع فعلها في حق من تجب عليه ومن يريدها ممن سقطت عنه
~~( ف ) على هذا ( إن اجتمع معه العدد المعتبر ) للجمعة ( أقامها وإلا صلوا
~~ظهرا )
# قال ms0612 في القاعدة الثامنة عشرة وعلى رواية عدم السقوط أي عن الإمام فيجب أن
~~يحضر معه من تنعقد به تلك الصلاة
# ذكره صاحب التلخيص وغيره
# فتصير الجمعة ههنا فرض كفاية ويسقط بحضور أربعين
# ( وأما من لم يصل العيد ) مع الإمام ( فيلزمه السعي إلى الجمعة بلغوا
~~العدد المعتبر أو لا )
# قال في شرح المنتهى قولا واحدا ( ثم إن بلغوا ) العدد المعتبر ( بأنفسهم
~~) بأن كانوا أربعين ( أو حضر معهم تمام العدد ) إن كانوا دونه ( لزمتهم
~~الجمعة ) لتوفر شروط الوجوب والصحة
# ( وإلا ) بأن PageV02P040 لم يبلغوا أربعين لا بأنفسهم ولا بحضور غيرهم
~~معهم ( تحقق عذرهم ) لفوات شرط الصحة
# ( ويسقط العيد بالجمعة إن فعلت ) الجمعة ( قبل الزوال أو بعده ) لفعل ابن
~~الزبير وقول ابن عباس أصاب السنة رواه أبو داود فعلى هذا لا يلزمه شيء إلى
~~العصر
# روى أبو داود عن عطاء قال اجتمع يوم جمعة ويوم فطر على عهد ابن الزبير
~~فقال عيدان قد اجتمعا في يوم واحد فجمعهم وصلى ركعتين بكرة فلم يزد عليهما
~~حتى صلى العصر قال الخطابي وهذا لا يجوز إلا على قول من يذهب إلى تقديم
~~الجمعة قبل الزوال فعلى هذا يكون ابن الزبير قد صلى الجمعة فسقط العيد
~~والظهر ولأن الجمعة إذا سقطت بالعيد مع تأكيدها فالعيد أولى أن يسقط بها
# ( فإن فعلت ) الجمعة ( بعده ) أي الزوال ( اعتبر العزم على الجمعة لترك
~~صلاة العيد ) قاله ابن تميم
# وقال في التنقيح والمنتهى فيعتبر العزم عليها
# ولو فعلت قبل الزوال وهو ظاهر الفروع وقدمه في الإنصاف
# ( وأقل السنة بعد الجمعة ركعتان ) نص عليه لأنه صلى الله عليه وسلم كان
~~يصلي بعد الجمعة ركعتين متفق عليه من حديث ابن عمر ( وأكثرها ) أي السنة
~~بعدها ( ست ) ركعات ( نصا ) لقول ابن عمر كان صلى الله عليه وسلم يفعله
~~رواه أبو داود
# واختار في المغني أربعا
# وروي عن ابن عمر لفعله صلى الله عليه وسلم وأمره رواه مسلم من حديث أبي
~~هريرة
# ( ويسن ) أن يصليها ( مكانه ) نص عليه ( في المسجد ) وتقدم
# ( وأن يفصل بينهما ) أي بين ms0613 السنة ( وبين الجمعة بكلام أو انتقال ) من
~~موضعه للخبر ( ونحوه ) أي نحو ما ذكر
# ( وليس لها ) أي الجمعة ( قبلها سنة راتبة نصا بل يستحب أربع ركعات ) لما
~~روى ابن ماجه أنه صلى الله عليه وسلم كان يركع من قبل الجمعة أربعا
# وروى سعيد عن ابن مسعود أنه كان يصلي قبل الجمعة أربع ركعات وبعدها أربع
~~ركعات
# وقال عبد الله رأيت أبي يصلي في المسجد إذا أذن المؤذن أربع ركعات
# ( وتقدم ) في باب صلاة التطوع
# PageV02P041
# | فصل ( يسن أن يغتسل للجمعة ) في يومها
# ويستحب أن يجامع ثم يغتسل نص عليه والأفضل فعله عند مضيه إليها لأنه أبلغ
~~في المقصود
# وفيه خروج من الخلاف ( وتقدم ) في الأغسال المستحبة من باب الغسل ( و )
~~يسن أن ( يتنظف ) للجمعة ( بقص شاربه ) يعني حفه
# ( وتقليم أظفاره وقطع الروائح الكريهة ) بالسواك وغيره وأن ( يتطيب بما
~~يقدر عليه ولو من طيب أهله ) لما روى البخاري عن أبي سعيد مرفوعا قال لا
~~يغتسل رجل يوم الجمعة ويتطهر ما استطاع من طهر ويدهن ويمس من طيب امرأته ثم
~~يخرج فلا يفرق بين اثنين ثم يصلي ما كتب له ثم ينصت إذا تكلم الإمام إلا
~~غفر له ما بينه وبين الجمعة الأخرى وقوله من طيب امرأته أي ما خفي ريحه
~~وظهر لونه لتأكد الطيب
# قال في المبدع وظاهر كلام أحمد والأصحاب خلافه ( و ) يسن ( أن يلبس أحسن
~~ثيابه ) لوروده في بعض ألفاظ الحديث
# ( وأفضلها البياض ) لما تقدم في آداب اللباس من ستر العورة ويعتم ويرتدي
~~( و ) أن ( يبكر إليها ) أي إلى الجمعة ولو كان مشتغلا بالصلاة في بيته
~~للخبر ( غير الإمام ) فلا يسن له التبكير إليها
# ومعنى تبكيره إتيانه ( بعد طلوع الفجر ) لا بعد طلوع الشمس ولا بعد
~~الزوال ويكون ( ماشيا ) لقوله صلى الله عليه وسلم ومشى ولم يركب
# ( إن لم يكن عذر فإن كان ) له عذر ( فلا بأس بركوبه ذهابا وإيابا ) لكن
~~الإياب راكبا لا بأس به ولو لغير عذر
# ( ويجب السعي ) إلى الجمعة سواء كان من يقيمها عدلا أو فاسقا ms0614 سنيا أو
~~مبتدعا
# نص عليه ( بالنداء الثاني بين يدي الخطيب ) لقوله تعالى @QB@ إذا نودي
~~للصلاة @QE@ لأنه الذي كان على عهده صلى الله عليه وسلم ( لا ) يجب السعي (
~~ب ) النداء ( الأول لأنه مستحب ) لأن عثمان سنه وعملت به الأمة يعني
~~والثاني فرض كفاية
# ( والأفضل ) أن يكون الأذان بين يدي الخطيب ( من مؤذن واحد ) لعدم الحاجة
~~إلى الزيادة لأنه لإعلام من في المسجد وهم يسمعونه ( ولا بأس بالزيادة ) أي
~~بأن يكون الأذان من أكثر من واحد ( إلا من بعد PageV02P042 منزله ف ) يجب
~~عليه السعي ( في وقت يدركها ) فيه أن يسعى إليها من منزله ( إذا علم حضور
~~العدد ) المعتبر للجمعة
# قال في الفروع أطلقه بعضهم
# والمراد بعد طلوع الفجر لا قبله ذكره في الخلاف وغيره وأنه ليس بوقت
~~للسعي أيضا
# ويسن أن يخرج إلى الجمعة ( على أحسن هيئة بسكينة ووقار مع خشوع ويدنو من
~~الإمام ) أي يقرب منه لقوله صلى الله عليه وسلم من غسل واغتسل وبكر وابتكر
~~ومشى ولم يركب ودنا من الإمام فاستمع ولم يلغ كان له بكل خطوة يخطوها أجر
~~سنة عمل صيامها وقيامها رواه أحمد وأبو داود من حديث أوس بن أوس وإسناده
~~ثقات
# وقوله غسل بالتشديد أي جامع واغتسل معلوم
# وبكر أي خرج في بكرة النهار وهي أوله وابتكر أي بالغ في التبكير أي جاء
~~في أول البكرة
# ( ويستقبل القبلة ) لأنه خير المجالس للخبر
# ( ويشتغل بالصلاة إلى خروج الإمام ) للخطبة لما في ذلك من تحصيل الأجر (
~~فإذا خرج ) الإمام للخطبة وهو في نافلة ( خففها ولو ) كان ( نوى أربعا صلى
~~ركعتين ) ليستمع الخطبة
# ( ويحرم ابتداء نافلة إذن ) أي بعد خروج الإمام للخطبة ( غير تحية مسجد )
~~روي ذلك عن ابن عباس وابن عمر ولو كان قبل الشروع في الخطبة أو كان بعيدا
~~بحيث لا يسمعها ( و ) يشتغل أيضا ( بالذكر ) لله تعالى تحصيلا للأجر
# ( وأفضله قراءة القرآن ) وتقدم ( و ) يسن أن يقرأ ( سورة الكهف في يومها
~~) اقتصر عليه الأكثر لما روى البيهقي بإسناد حسن عن أبي سعيد مرفوعا من قرأ
~~سورة ms0615 الكهف يوم الجمعة أضاء له من النور ما بين الجمعتين ورواه سعيد مرفوعا
# وقال وما بينه وبين البيت العتيق زاد أبو المعالي ( وليلتها )
# وقال في الوجيز يقرأ سورة الكهف في يومها أو ليلتها قاله في الإنصاف
# وفي المبدع وشرح المنتهى زاد أبو المعالي والوجيز أو ليلتها لقوله صلى
~~الله عليه وسلم من قرأ سورة الكهف في يوم الجمعة أو ليلتها وقي فتنة الدجال
# ( ويكثر الدعاء في يومها ) أي الجمعة ( رجاء إصابة ساعة الإجابة ) لقوله
~~صلى الله عليه وسلم إن في يوم الجمعة ساعة لا يوافقها عبد مسلم يسأل الله
~~تعالى شيئا إلا أعطاه إياه وأشار بيده يقللها متفق عليه من حديث أبي هريرة
# ( وأرجاها آخر ساعة من النهار ) رواه أبو داود والنسائي والحاكم بإسناد
~~حسن عن أبي سلمة عن جابر مرفوعا
# وفي أوله أن النهار اثنتا عشرة ساعة رواه مالك وأصحاب السنن وابن خزيمة
~~PageV02P043 وابن حبان من طريق محمد بن إبراهيم عن أبي سلمة عن أبي هريرة
~~عن عبد الله بن سلام لكن لم يحك في الإنصاف والمبدع هذا القول عن الإمام
~~ولا عن أحد من أصحابنا بل ذكرا قول الإمام أكثر الأحاديث على أنها أي
~~الساعة التي ترجى فيها الإجابة بعد العصر وترجى بعد زوال الشمس
# وقد ذكر دليل هذين القولين مع بقية الأقوال وهي اثنان وأربعون قولا في
~~فتح الباري شرح البخاري
# وقال ابن عبد البر عن قول الإمام إنه أثبت شيء في هذا الباب
# وروى سعيد بن منصور بإسناد صحيح إلى أبي سلمة بن عبد الرحمن أن أناسا من
~~الصحابة اجتمعوا فتذاكروا ساعة الجمعة ثم افترقوا فلم يختلفوا في أنها آخر
~~ساعة من يوم الجمعة
# ورجحه كثير من الأئمة كأحمد وإسحاق
# ( يكون متطهرا منتظرا صلاة المغرب فإن من انتظر الصلاة فهو في صلاة )
~~للخبر
# وفي الدعوات للمستغفري عن عراك بن مالك أنه كان إذا صلى الجمعة انصرف
~~فوقف في الباب فقال اللهم أجبت دعوتك وصليت فريضتك وانتشرت لما أمرتني
~~فارزقني من فضلك وأنت خير الرازقين
# ( ويكثر الصلاة ms0616 على النبي صلى الله عليه وسلم ) في يوم الجمعة لقوله صلى
~~الله عليه وسلم أكثروا من الصلاة علي يوم الجمعة رواه أبو داود وغيره
~~بإسناد حسن
# قال الأصحاب وليلتها لقوله صلى الله عليه وسلم أكثروا من الصلاة علي ليلة
~~الجمعة ويوم الجمعة فمن صلى علي صلاة صلى الله عليه بها عشرا رواه البيهقي
~~بإسناد جيد
# وقد روي الحث عليها مطلقا لحديث ابن مسعود أنه صلى الله عليه وسلم قال
~~أولى الناس بي يوم القيامة أكثرهم علي صلاة رواه الترمذي بإسناد حسن
# ( ويكره أن يتخطى رقاب الناس ) لما روى أحمد أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~وهو على المنبر رأى رجلا يتخطى رقاب الناس فقال اجلس فقد آذيت ولما فيه من
~~سوء الأدب والأذى
# ( إلا أن يكون إماما فلا ) يكره أن يتخطى رقاب الناس
# ( للحاجة ) لتعيين مكانه وألحق به في الغنية المؤذن ( أو يرى ) غير
~~الإمام ( فرجة لا يصل إليها إلا به ) أي بالتخطي فلا يكره لأنهم أسقطوا حق
~~أنفسهم بتأخرهم ( ويحرم أن يقيم غيره فيجلس مكانه ولو عبده ) الكبير ( أو
~~ولده الكبير ) لأنه ليس بمال
# وإنما هو حق ديني فاستوى فيه السيد وعبده والوالد وولده
# ( أو كانت عادته الصلاة فيه حتى المعلم ونحوه ) كالمفتي والمحدث ومن يجلس
~~للمذاكرة في الفقه إذا جلس PageV02P044 إنسان موضع حلقته حرم عليه إقامته
~~لما روى عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم نهى أن يقيم الرجل أخاه من مقعده
~~ويجلس فيه متفق عليه
# ولكن يقول افسحوا
# قاله في التلخيص لحديث مسلم عن جابر مرفوعا لا يقيم أحدكم أخاه يوم
~~الجمعة ثم يخالف إلى مقعده ولكن ليقل افسحوا ولأن المسجد بيت الله والناس
~~فيه سواء ( إلا الصغير ) حرا كان أو عبدا فيؤخر لما تقدم
# قال في التنقيح ( وقواعد المذهب تقتضي عدم الصحة ) أي صحة صلاة من أخر
~~مكلفا وجلس مكانه لشبهة الغاصب ( إلا من جلس بموضع يحفظه له ) أي لغيره (
~~بإذنه أو دونه ) لأن النائب يقوم باختياره
# قاله في الشرح ولأنه قعد فيه لحفظه له ولا ms0617 يحصل ذلك إلا بإقامته لكن إن
~~جلس في مكان الإمام أو طريق المارة أو استقبل المصلين في مكان ضيق
# أقيم
# قاله أبو المعالي
# ( ويكره إيثاره ) غيره ( بمكانه الأفضل ) ويتحول إلى ما دونه ( كالصف
~~الأول ون وكيمين الإمام لما في ذلك من الرغبة عن المكان الأفضل
# وظاهره ولو آثر به والده ونحوه
# و ( لا ) يكره للمؤثر ( قبوله ) المكان الأفضل ولا رده
# قال سندي رأيت الإمام أحمد قام له رجل من موضعه فأبى أن يجلس فيه وقال له
~~ارجع إلى موضعك فرجع إليه
# ( فلو آثر ) الجالس بمكان أفضل ( زيدا فسبقه إليه عمرو حرم ) على عمرو
~~سبقه إليه لأنه قام مقامه
# أشبه ما لو تحجر مواتا ثم آثر به غيره
# وهذا بخلاف ما لو وسع لرجل في طريق فمر غيره لأنها جعلت للمرور فيها
~~والمسجد جعل للإقامة فيه
# ( وإن وجد مصلى مفروشا فليس له رفعه ) لأنه كالنائب عنه ولما فيه من
~~الافتيات على صاحبه والتصرف في ملكه بغير إذنه والإفضاء إلى الخصومة وقاسه
~~في الشرح على رحبة المسجد
# ومقاعد الأسواق
# ( ما لم تحضر الصلاة ) فله رفعه والصلاة مكانه لأنه لا حرمة له بنفسه
~~وإنما الحرمة لربه ولم يحضر ( ولا الجلوس ولا الصلاة عليه ) وقدم في
~~الرعاية يكره وجزم جماعة بتحريمه
# قال في شرح المنتهى وليس له أن يدعه مفروشا ويصلي عليه فإن فعل فقال في
~~الفروع في باب ستر العورة لو صلى على أرضه أو مصلاه بلا غصب صح انتهى
# وتقدم هناك جاز وصحت ولعل ما هناك إذا كان حاضرا أو صلى معه على مصلاه
~~فلا يعارضه ما هنا لغيبته وفيه شيء
# قال في الفروع ويتوجه إن حرم رفعه أي المصلى ( فله فرشه ) وإلا كره
~~PageV02P045 ( ومنع منه ) أي الفرش ( الشيخ لتحجره مكانا من المسجد ) كحفره
~~في التربة المسبلة قبل الحاجة إليه
# ( ومن قام من موضعه ) من المسجد ( لعارض لحقه ثم عاد إليه قريبا فهو أحق
~~به ) لما روى مسلم عن أبي أيوب مرفوعا من قام من مجلسه ثم رجع إليه فهو أحق
~~به ms0618 وقيده في الوجيز بما إذا عاد ولم يتشاغل بغيره ( ما لم يكن صبيا قام في
~~صف فاضل أو في وسط الصف ) ثم قام لعارض ثم عاد فيؤخر كما لو لم يقم منه
~~بالأولى ( فإن لم يصل ) العائد ( إليه ) أي إلى مكانه قريبا بعد قيامه منه
~~لعارض ( إلا بالتخطي جاز ) له التخطي ( كالفرجة ) أي كمن رأى فرجة لا يصل
~~إليها إلا به
# ذكره في الشرح وابن تميم
# ( وتكره الصلاة في المقصورة التي تحمي ) للسلطان ولجنده ( نصا ) لأنه
~~يمنع الناس من الصلاة فيها فتصير كالمغصوب
# ( ومن دخل والإمام يخطب لم يجلس حتى يركع ركعتين موجزتين ) أي خفيفتين (
~~تحية المسجد إن كان ) يخطب ( في مسجد ) لقول النبي صلى الله عليه وسلم إذا
~~جاء أحدكم يوم الجمعة وقد خرج الإمام فليصل ركعتين متفق عليه
# زاد مسلم وليتجوز فيهما
# وكذا قال أحمد والأكثر
# ( و ) محل ذلك على ما في المغني والتلخيص والمحرر والشرح إن ( لم يخف فوت
~~تكبيرة الإحرام مع الإمام ) فإن خاف تركهما ( ولا تجوز الزيادة عليهما )
~~لمفهوم ما تقدم
# ( وتسن تحية المسجد ركعتان فأكثر لكل من دخله ) أي المسجد ( قصد الجلوس )
~~به ( أو لا ) لعموم الأخبار
# ( غير خطيب دخل لها ) أي للخطبة فلا يصلي التحية ( و ) غير ( قيمه ) أي
~~المسجد فلا تسن له التحية ( لتكرار دخوله ) فتشق عليه ( و ) غير ( داخله )
~~أي المسجد ( لصلاة عيد ) فلا يصلي التحية لما يأتي في صلاة العيدين ( أو )
~~داخله ( والإمام في مكتوبة أو بعد الشروع في الإقامة ) لحديث إذا أقيمت
~~الصلاة فلا صلاة إلا المكتوبة
# ( و ) غير ( داخل المسجد الحرام ) لأن تحيته الطواف
# ( وتجزىء راتبة وفريضة ولو ) كانتا ( فائتتين عنها ) أي عن تحية المسجد
~~لا عكسه
# وتقدم في صلاة التطوع موضحا
# ( وإن نوى التحية والفرض فظاهر كلامهم حصولهما ) له كنظائرهما
# قاله في المبدع وغيره
# وقطع به في المنتهى وغيره ( فإن جلس قبل فعلها ) أي التحية ( قام فأتى
~~بها إن لم يطل الفصل ) لقول النبي صلى الله عليه وسلم قم فاركع ركعتين متفق
~~عليه من حديث جابر فإن ms0619 طال الفصل فات محلها ( ولا تحصل ) التحية ( بأقل من
~~ركعتين ) PageV02P046 لمفهوم ما سبق ( ولا ) تحصل التحية ( بصلاة جنازة )
~~ولا سجود تلاوة ولا شكر لما سبق
# ( وتقدم إذا دخل وهو يؤذن ) فينتظر فراغه ليجمع بين الإجابة والتحية (
~~ويحرم الكلام في الخطبتين والإمام يخطب ولو كان ) الإمام ( غير عدل ) لقوله
~~تعالى @QB@ وإذا قرئ القرآن فاستمعوا له وأنصتوا @QE@ ولقوله صلى الله عليه
~~وسلم من قال صه فقد لغا ومن لغا فلا جمعة له رواه أحمد وأبو داود
# ولقوله صلى الله عليه وسلم في خبر ابن عباس والذي يقول أنصت ليس له جمعة
~~رواه أحمد من رواية مجالد
# ومعنى قوله لا جمعة له أي كاملة ولقوله صلى الله عليه وسلم لأبي الدرداء
~~إذا سمعت إمامك يتكلم فأنصت حتى يفرغ رواه أحمد ( إن كان ) المتكلم ( منه )
~~أي الإمام ( بحيث يسمعه ) بخلاف البعيد الذي لا يسمعه لأن وجوب الإنصات
~~للاستماع وهذا ليس بمستمع
# ( ولو ) كان كلام المتكلم ( في حال تنفسه ) أي الإمام فيحرم ( لأنه في
~~حكم الخطبة ) لأنه يسير
# ( إلا له ) أي الكلام للخطيب ( أو لمن كلمه لمصلحة ) فلا يحرم عليهما
~~لأنه صلى الله عليه وسلم كلم سليكا وكلمه هو رواه ابن ماجه بإسناد صحيح من
~~حديث أبي هريرة
# وسأل عمر عثمان فأجابه وسأل العباس بن مرداس النبي صلى الله عليه وسلم
~~الاستسقاء ولأنه حال كلام الإمام وكلام الإمام إياه لا يشغل عن سماع الخطبة
# ( ولا بأس به ) أي الكلام ( قبلهما ) أي الخطبتين ( وبعدهما نصا ) لما
~~روى مالك والشافعي بإسناد جيد عن ثعلبة بن مالك قال كانوا يتحدثون يوم
~~الجمعة وعمر جالس على المنبر فإذا سكت المؤذن قام عمر فلم يتكلم أحد حتى
~~يقضي الخطبتين ( و ) لا بأس بالكلام ( بين الخطبتين إذا سكت ) لأنه لا خطبة
~~حينئذ ينصت لها ( وليس له تسكيت من تكلم بكلام ) لما تقدم ( بل ) يسكته (
~~بإشارة فيضع أصبعه ) ولعل المراد السبابة ( على فيه ) إشارة بالسكوت لأن
~~الإشارة تجوز في الصلاة للحاجة ففي الخطبة أولى ( ويجب ) الكلام ( لتحذير
~~ضرير وغافل عن بئر و ms0620 ) عن ( هلكة ومن يخاف عليه نارا أو حية ونحوه ) مما
~~يقتله أو يضره لإباحة قطع الصلاة لذلك
# ( ويباح ) الكلام ( إذا شرع ) الخطيب ( في الدعاء ) لأنه يكون قد فرغ من
~~أركان الخطبة والدعاء لا يجب الإنصات له
# ( ولو في دعاء غير PageV02P047 مشروع وتباح الصلاة على النبي صلى الله
~~عليه وسلم إذا ذكر ) فيصلي عليه ( سرا كالدعاء اتفاقا قاله الشيخ
# وقال رفع الصوت قدام بعض الخطباء مكروه أو محرم اتفاقا
# فلا يرفع المؤذن ولا غيره صوته بصلاة ولا غيرها )
# وفي التنقيح والمنتهى وله الصلاة على النبي صلى الله عليه وسلم إذا سمعها
# ويسن سرا ( ولا يسلم من دخل ) على الإمام ولا غيره لاشتغالهم بالخطبة
~~واستماعها ( ويجوز تأمينه ) أي مستمع الخطبة ( على الدعاء وحمده خفية إذا
~~عطس نصا وتشميت عاطس ورد سلام نطقا ) لأنه مأمور به لحق آدمي أشبه الضرير
~~فدل على أنه يجب قاله في المبدع
# ( وإشارة أخرس مفهومة ككلام ) لقيامها مقامه في البيع وغيره
# ( ويجوز لمن بعد عن الخطيب ولم يسمعه الاشتغال بالقراءة والذكر والصلاة
~~على النبي صلى الله عليه وسلم خفية وفعله أفضل ) من سكوته ( نصا ) لتحصيل
~~أجره
# ( فيسجد للتلاوة ) لعموم الأدلة ( وليس له أن يرفع صوته ولا إقراء القرآن
~~ولا المذاكرة في الفقه ) لئلا يشغل غيره عن الاستماع
# وفي الفصول إن بعد ولم يسمع همهمة الإمام جاز أن يقرأ وأن يذاكر في الفقه
~~اه
# وهو محمول على ما إذا لم يشغل غيره عن الاستماع وكلام المصنف على ما إذا
~~أشغل ( ولا أن يصلي ) لما تقدم من أنه يحرم ابتداء غير تحية مسجد بعد خروج
~~الإمام ( أو ) أي ولا أن ( يجلس في حلقة ) قال في الشرح ويكره التحلق يوم
~~الجمعة قبل الصلاة لأن النبي صلى الله عليه وسلم نهى عن التحلق يوم الجمعة
~~قبل الصلاة رواه أحمد وأبو داود والنسائي
# ( ولا يتصدق على سائل وقت الخطبة لأنه ) أي السائل ( فعل ما لا يجوز ) له
~~فعله وهو الكلام حال الخطبة ( فلا يعينه ) على ما لا يجوز
# ( قال ) الإمام ( أحمد وإن حصب ms0621 السائل كان أعجب إلي ) لأن ابن عمر فعل
~~ذلك لسائل سأل والإمام يخطب يوم الجمعة
# ( ولا يناوله ) أي السائل حال الخطبة الصدقة لأنه إعانة على محرم
# ( فإن سأل ) الصدقة ( قبلها ) أي الخطبة ( ثم جلس لها ) أي للخطبة أي
~~استماعها ( جاز ) أي التصدق عليه ومناولته الصدقة قال الإمام أحمد هذا لم
~~يسأل والإمام يخطب ( وله الصدقة ) حال الخطبة ( على من لم يسأل وعلى من
~~سألها ) أي الصدقة ( الإمام له ) لما تقدم
# ( والصدقة على باب المسجد عند دخوله أو خروجه أولى ) من الصدقة حال
~~الخطبة ( ويكره العبث حال الخطبة ) لقول النبي صلى الله عليه وسلم ومن مس
~~الحصى فقد PageV02P048 لغا قال الترمذي حديث صحيح ولأن العبث يمنع الخشوع (
~~وكذا الشرب ) يكره حال الخطبة إذا كان يسمع لأنه فعل به
# أشبه مس الحصى ( ما لم يشتد عطشه ) فلا يكره شربه لأنه يذهب الخشوع
# وجزم أبو المعالي بأنه إذن أولى
# وفي الفصول ذكر جماعة شراءه بعد الأذان يقطعه لأنه بيع منهي عنه
# وكذا شراؤه على أن يعطيه الثمن بعد الصلاة لأنه بيع ويتخرج الجواز للحاجة
~~دفعا للضرر وتحصيلا لاستماع الخطبة
# قاله في المبدع
# ( ومن نعس سن انتقاله من مكانه إن لم يتخط ) أحدا في انتقاله
# لقوله صلى الله عليه وسلم إذا نعس أحدكم في مجلسه فليتحول إلى غيره صححه
~~الترمذي ( ولا بأس بشراء ماء الطهارة بعد أذان الجمعة أو ) شراء ( سترة )
~~لعريان للحاجة ويأتي في البيع
# ( وتأتي أحكام البيع بعد النداء ) الثاني للجمعة في البيع مفصلة
# فائدة يستحب لمن صلى الجمعة أن ينتظر صلاة العصر فيصليها في موضعه ذكره
~~في الفصول والمستوعب
# ولم يذكره الأكثر
# ويستحب انتظار الصلاة بعد الصلاة لقوله صلى الله عليه وسلم إنكم لن
~~تزالوا في صلاة ما انتظرتموها وكلامه في جلوسه بعد فجر وعصر إلى طلوع شمس
~~وغروبها قد سبق قال بعض الأصحاب من البدع المنكرة كتب كثير من الناس
~~الأوراق التي يسمونها حفائظ في آخر جمعة من رمضان في حال الخطبة لما فيه من
~~الاشتغال عن استماع الخطبة والاتعاظ ms0622 بها والذكر والدعاء وهو من أشرف
~~الأوقات
# وكتابة ما لا يعرف معناه كعسهلون ونحوه
# وقد يكون دالا على ما ليس بصحيح ولا مشروع ولم ينقل ذلك عن أحد من أهل
~~العلم
# خاتمة روى ابن السني من حديث أنس مرفوعا من قرأ إذا سلم الإمام يوم
~~الجمعة قبل أن يثني رجليه فاتحة الكتاب وقل هو الله أحد والمعوذتين سبعا
~~غفر له ما تقدم من ذنبه وما تأخر وأعطي من الأجر بعدد من آمن بالله ورسوله
#
# | باب صلاة العيدين
# أي صفتها وأحكامها وما يتعلق بذلك
# سمي اليوم المعروف عيدا لأنه يعود ويتكرر لأوقاته وقيل لأنه يعود بالفرح
~~والسرور
# وقيل تفاؤلا ليعود ثانية كالقافلة
# PageV02P049 وهو من عاد يعود فهو الاسم منه
# كالقيل من القول
# وصار علما على اليوم المخصوص
# لما تقدم
# وجمع على أعياد بالياء وأصله الواو للزومها في الواحد
# وقيل للفرق بينه وبين أعواد الخشب
# ( وهي ) أي صلاة العيدين مشروعة إجماعا لما يأتي
# و ( فرض كفاية ) لقوله تعالى @QB@ فصل لربك وانحر @QE@ هي صلاة العيد في
~~قول عكرمة وعطاء وقتادة
# قال في الشرح وهو المشهور في السير
# وكان صلى الله عليه وسلم والخلفاء بعده يداومون عليها
# ولأنها من أعلام الدين الظاهرة
# فكانت واجبة كالجهاد بدليل قتل تاركها
# ولم تجب على الأعيان لحديث الأعرابي متفق عليه
# وروي أن أول صلاة عيد صلاها النبي صلى الله عليه وسلم عيد الفطر في السنة
~~الثانية من الهجرة وواظب على صلاة العيدين حتى مات
# ( إن تركها أهل بلد ) يبلغون أربعين بلا عذر ( قاتلهم الإمام ) كالأذان
~~لأنها من شعائر الإسلام الظاهرة
# وفي تركها تهاون بالدين
# ( وكره أن ينصرف من حضر ) مصلى العيد ( ويتركها ) كتفويته حصول أجرها من
~~غير عذر
# ( ووقتها كصلاة الضحى ) من ارتفاع الشمس قيد رمح إلى قبيل الزوال
# لأنه صلى الله عليه وسلم ومن بعده لم يصلوها إلا بعد ارتفاع الشمس بدليل
~~الإجماع على فعل ذلك الوقت
# ولم يكن يفعل إلا الأفضل
# وروى الحسن أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يغدو إلى الفطر والأضحى حين
~~تطلع ms0623 الشمس فيتم طلوعها
# وكان يفتتح الصلاة إذا حضر
# و ( لا ) يدخل وقت العيد ( بطلوع الشمس ) قبل ارتفاعها قيد رمح لأنه وقت
~~نهي عن الصلاة فيه
# فلم يكن وقتا للعيد
# كما قبل طلوعها ( فإن لم يعلم بالعيد إلا بعد الزوال أو أخروها ) ولو (
~~لغير عذر خرج من الغد فصلى بهم قضاء ولو أمكن ) قضاؤها ( في يومها )
# لما روى أبو عمير بن أنس عن عمومة له من الأنصار قال غم علينا هلال شوال
~~فأصبحنا صياما فجاء ركب في آخر النهار فشهدوا أنهم رأوا الهلال بالأمس فأمر
~~النبي صلى الله عليه وسلم الناس أن يفطروا من يومهم وأن يخرجوا غدا لعيدهم
~~رواه أبو داود والدارقطني وحسنه
# وقال مالك لا تصلي غير يوم العيد
# قال أبو بكر الخطيب سنة النبي صلى الله عليه وسلم أولى أن تتبع وحديث أبي
~~عمير صحيح فالمصير إليه واجب
# وكالفرائض ( وكذا لو مضى أيام ) لعذر أو غيره
# PageV02P050 فتقضى قياسا على ما سبق ( ويسن تقديم صلاة الأضحى بحيث يوافق
~~من بمنى في ذبحهم )
# نص عليه ( وتأخير صلاة الفطر ) لما روى الشافعي مرسلا أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم كتب إلى عمرو بن حزم أن عجل الأضحى وأخر الفطر وذكر الناس ولأنه
~~يتسع بذلك وقت الأضحية
# ووقت صدقة الفطر ( و ) يسن ( الأكل فيه ) أي عيد الفطر ( قبل الخروج
~~إليها ) أي الصلاة ( تمرات وترا ) لقول بريرة كان النبي صلى الله عليه وسلم
~~لا يخرج يوم الفطر حتى يفطر
# ولا يطعم يوم النحر حتى يصلي رواه أحمد
# وقول أنس كان النبي صلى الله عليه وسلم لا يغدو يوم الفطر حتى يأكل تمرات
~~رواه البخاري وزاد في رواية منقطعة ويأكلهن وترا وفي شرح الهداية
# ( وهو ) أي الأكل فيه ( آكد من الإمساك في الأضحى و ) يسن ( الإمساك في
~~الأضحى حتى يصلي ) لما تقدم ( ليأكل من أضحيته والأولى من كبدها ) لأنه
~~أسرع تناولا وهضما ( إن كان يضحي
# وإلا خير ) بين أكله قبل الصلاة وبعدها نص عليه
# لحديث الدارقطني عن بريرة وكان لا يأكل يوم النحر حتى ms0624 يرجع فيأكل من
~~أضحيته وإذا لم يكن له ذبح لم يبال أن يأكل ( ويسن الغسل للعيد في يومها )
~~وهو للصلاة فيفوت بفواتها وتقدم
# ( و ) يسن ( تبكير مأموم إليها بعد صلاة الصبح ) ليحصل له الدنو من
~~الإمام من غير تخط وانتظار الصلاة فيكثر ثوابه ويكون ( ماشيا إن لم يكن عذر
~~) لما روى الحرث عن علي قال من السنة أن يخرج إلى العيد ماشيا رواه الترمذي
~~وقال العمل على هذا عند أكثر أهل العلم
# وقال أبو المعالي إن كان البلد ثغرا استحب الركوب وإظهار السلاح
# ( و ) يسن ( دنوه من الإمام ) أي قربه منه كالجمعة ( و ) يسن ( تأخر إمام
~~إلى ) وقت ( الصلاة )
# لحديث أبي سعيد كان النبي صلى الله عليه وسلم يخرج يوم الفطر والأضحى إلى
~~المصلى فأول شيء يبدأ به الصلاة رواه مسلم ( ولا بأس بالركوب في العود )
~~لقول علي ثم تركب إذا رجعت
# ويسن أن يخرج ( على أحسن هيئة من لبس وتطيب ونحوه ) كتنظف
# لما روى جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يعتم ويلبس برده الأحمر في
~~العيدين والجمعة رواه ابن عبد البر
# وعن جابر قال كانت للنبي صلى الله عليه وسلم حلة يلبسها في العيدين ويوم
~~الجمعة رواه ابن خزيمة في صحيحه وكالجمعة ( والإمام بذلك آكد ) لأنه منظور
~~إليه من PageV02P051 بين سائر الناس ( غير معتكف فإنه يخرج في ثياب اعتكافه
~~ولو ) كان ( الإمام ) لقوله صلى الله عليه وسلم ما على أحدكم أن يكون له
~~ثوبان سوى ثوبي مهنته لجمعته وعيده إلا المعتكف فإنه يخرج في ثياب اعتكافه
~~ولأنه أثر عبادة فاستحب له بقاؤه كالخلوف
# ( وإن كان المعتكف فرغ من اعتكافه قبل ليلة العيد استحب له المبيت ليلة
~~العيد في المسجد ) ليحييها
# ( و ) يستحب ( الخروج منه ) أي المسجد ( إلى المصلى ) لصلاة العيد
# ( و ) يسن يوم العيدين ( التوسعة على الأهل والصدقة ) على الفقراء
~~ليغنيهم عن السؤال
# ( وإذا غدا ) المصلي ( من طريق سن رجوعه في أخرى ) لما روى جابر أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم كان إذا خرج إلى العيد خالف ms0625 الطريق رواه البخاري ورواه
~~مسلم من حديث أبي هريرة
# وعلته لتشهد له الطريقان أو لمساواته لهما في التبرك بمروره والسرور
~~برؤيته أو لتتبرك الطريقان بوطئه عليهما أو لزيادة الأجر بالسلام على أهل
~~الطريق الآخر أو لتحصل الصدقة على الفقراء من أهل الطريقين
# ( وكذا جمعة ) إذا ذهب إليها من طريق سن له العود من أخرى لما سبق
# قال في شرح المنتهى ولا يمتنع ذلك أيضا في غير الجمعة
# وقال في المبدع الظاهر أن المخالفة فيه أي العيد شرعت لمعنى خاص
# فلا يلتحق به غيره
# ( ويشترط لوجوبها ) أي صلاة العيد ( شروط الجمعة ) لأنها صلاة لها خطبة
~~راتبة أشبهت الجمعة
# ولأنه صلى الله عليه وسلم وافق العيد في حجته ولم يصل
# ( و ) يشترط ( لصحتها ) أي صلاة العيد ( استيطان ) أربعين ( وعدد الجمعة
~~) لما تقدم
# قال ابن عقيل إذا قلنا من شرطها العدد وكانت قرية إلى جانب قرية أو مصر
~~تصلي فيه العيد لزمهم السعي إلى العيد سواء كانوا يسمعون النداء أم لا
# لأن الجمعة إنما لم يلزم إتيانها مع عدم السماع لتكررها بخلاف العيد فإنه
~~لا يتكرر فلا يشق إتيانه
# واقتصر عليه في الشرح
# قال ابن تميم وفيه نظر
# و ( لا ) يشترط لها ( إذن إمام ) كالجمعة ( فلا تقام ) العيد ( إلا حيث
~~تقام ) الجمعة لما تقدم ( ويفعلها المسافر والعبد والمرأة والمنفرد تبعا )
~~لأهل وجوبها ( لكن يستحب أن يقضيها من فاتته ) مع الإمام ( كما يأتي )
~~موضحا
# ( ولا بأس بحضورها النساء غير مطيبات ولا لابسات ثياب زينة أو شهرة )
~~لقوله صلى الله عليه وسلم وليخرجن تفلات ( ويعتزلن الرجال ) فلا يختلطن بهم
# ( ويعتزل الحيض المصلى ) للخبر
# ( بحيث يسمعن ) الخطبة ليحصل المقصود ( وتسن ) صلاة PageV02P052 العيدين
~~( في صحراء قريبة عرفا ) نقل حنبل الخروج إلى المصلى أفضل إلا ضعيفا أو
~~مريضا لقول أبي سعيد كان النبي صلى الله عليه وسلم يخرج في الفطر والأضحى
~~إلى المصلى متفق عليه
# وكذلك الخلفاء بعده
# ولأنه أوقع لهيبة الإسلام وأظهر لشعائر الدين
# ولا مشقة في ذلك لعدم تكررها بخلاف الجمعة
# قال النووي والعمل على هذا ms0626 في معظم الأمصار ( ويستحب للإمام أن يستخلف من
~~يصلي بضعفة الناس في المسجد ) نص عليه لفعل علي حيث استخلف أبا مسعود
~~البدري
# رواه سعيد ( ويخطب بهم إن شاءوا وهو المستحب ) ليكمل حصول مقصودهم
# ( والأولى أن لا يصلوا قبل الإمام ) قاله ابن تميم
# ( وإن صلوا قبله فلا بأس ) لأنهم من أهل الوجوب ( وأيهما سبق ) بالصلاة (
~~سقط الفرض به وجازت التضحية ) لأنها صلاة صحيحة ( وتنويه المسبوقة نفلا )
~~لسقوط الفرض بالسابقة
# ( وتكره ) صلاة العيد ( في الجامع ) لمخالفة فعله صلى الله عليه وسلم (
~~بلا عذر ) فإن كان عذر لم تكره فيه
# لقول أبي هريرة أصابنا مطر في يوم عيد فصلى بنا النبي صلى الله عليه وسلم
~~في المسجد رواه أبو داود وفيه لين ( إلا بمكة ) المشرفة ( فتسن ) صلاة
~~العيد ( في المسجد ) الحرام لمعاينة الكعبة وذلك من أكبر شعائر الدين
# ( ويبدأ بالصلاة قبل الخطبة ) قال ابن عمر كان النبي صلى الله عليه وسلم
~~وأبو بكر وعمر وعثمان يصلون العيدين قبل الخطبة متفق عليه ( فلو خطب قبل
~~الصلاة لم يعتد بها ) كما لو خطب في الجمعة بعدها
# وقد روي عن بني أمية تقديم الخطبة
# قال الموفق ولم يصح عن عثمان ( فيصلي ركعتين ) إجماعا لما في الصحيحين عن
~~ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم خرج يوم الفطر فصلى ركعتين لم يصل
~~قبلهما ولا بعدهما
# ولقول عمر صلاة الفطر والأضحى ركعتان ركعتان تمام غير قصر على لسان نبيكم
~~وقد خاب من افترى رواه أحمد
# ( يكبر تكبيرة الإحرام ثم يستفتح ) لأن الاستفتاح لأول الصلاة ( ثم يكبر
~~ستا زوائد ) لما روى أحمد عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم كبر في عيد ثنتي عشرة تكبيرة سبعا في الأولى وخمسا في
~~الآخرة قال الترمذي حديث حسن وهو أحسن حديث في الباب
# وقال عبد الله قال أبي أنا أذهب إلى هذا ورواه ابن ماجه وصححه ابن
~~المديني
# وفي رواية أنه صلى الله عليه وسلم قال التكبير PageV02P053 سبع في الأولى
~~وخمس في الآخرة والقراءة ms0627 بعدهما كلتيهما رواه أبو داود والدارقطني
# وقال أحمد اختلف أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم في التكبير وكله جائز
# وقال ابن الجوزي ليس يروى عن النبي صلى الله عليه وسلم في التكبير في
~~العيدين حديث صحيح ( قبل التعوذ ثم يتعوذ عقب ) التكبيرة ( السادسة ) لأن
~~التعوذ للقراءة فيكون عندها ( بلا ذكر ) بعد التكبيرة الأخيرة في الركعتين
~~لأن الذكر إنما هو بين التكبيرتين وليس بعد التكبيرة الأخيرة تكبير
# ( ثم يشرع في القراءة ويكبر في الثانية بعد قيامه من السجود وقبل قراءتها
~~خمسا زوائد ) لما تقدم
# ( يرفع يديه مع كل تكبيرة ) نص عليه
# لحديث وائل بن حجر أنه صلى الله عليه وسلم كان يرفع يديه مع التكبير قال
~~أحمد فأرى أن يدخل فيه هذا كله
# وعن عمر أنه كان يرفع يديه في كل تكبيرة في الجنازة والعيد وعن زيد كذلك
# رواهما الأثرم ( ويقول بين كل تكبيرتين ) زائدتين ( الله أكبر كبيرا
~~والحمد لله كثيرا وسبحان الله بكرة وأصيلا وصلى الله على محمد النبي وآله
~~وسلم تسليما كثيرا )
# لما روى عقبة بن عامر قال سألت ابن مسعود عما يقوله بعد تكبيرات العيد
~~قال يحمد الله ويثني عليه ويصلي على النبي صلى الله عليه وسلم ثم يدعو
~~ويكبر الحديث
# وفيه فقال حذيفة وأبو موسى صدق أبو عبد الرحمن رواه الأثرم وحرب
# واحتج به أحمد ولأنها تكبيرات حال القيام
# فاستحب أن يتخللها ذكر كتكبيرات الجنازة
# ( وإن أحب قال غيره ) أي غير ما تقدم من الذكر
# ( إذ ليس فيه ذكر مؤقت ) أي محدود لأن الفرض الذكر بين التكبير فلهذا نقل
~~حرب أن الذكر غير مؤقت
# ( ولا يأتي بعد التكبيرة الأخيرة في الركعتين بذكر ) لما تقدم
# ( وإن نسي التكبير أو شيئا منه حتى شرع في القراءة لم يعد إليه ) لأنه
~~سنة فات محلها
# أشبه ما لو نسي الاستفتاح أو التعوذ حتى شرع في القراءة أو نسي قراءة
~~سورة حتى ركع ولأنه إن أتى بالتكبيرات ثم عاد إلى القراءة فقد ألغى فرضا
~~يصح أن يعتد به وإن لم يعد إلى ms0628 القراءة فقد حصلت التكبيرات في غير محلها
# ( وكذا إن أدرك الإمام PageV02P054 قائما بعد التكبير الزائد أو بعضه ولم
~~يأت به ) لفوات محله وكما لو أدركه راكعا ( يقرأ في ) الركعة ( الأولى بعد
~~الفاتحة بسبح وفي ) الركعة ( الثانية ) بعد الفاتحة ( بالغاشية ) لحديث
~~سمرة بن جندب أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يقرأ في العيدين بسبح اسم
~~ربك الأعلى وهل أتاك حديث الغاشية رواه أحمد
# ولابن ماجه من حديث ابن عباس والنعمان بن بشير مثله وروي عن عمر وأنس لأن
~~فيه حثا على الصدقة والصلاة في قوله @QB@ قد أفلح من تزكى وذكر اسم ربه
~~فصلى @QE@ هكذا فسره سعيد بن المسيب وعمر بن عبد العزيز
# ( ويجهر بالقراءة ) لما روى الدارقطني عن ابن عمر قال كان النبي صلى الله
~~عليه وسلم يجهر بالقراءة في العيدين والاستسقاء
# ( فإذا سلم ) من الصلاة ( خطبهم خطبتين ) وإنما أخرت الخطبة عن الصلاة
~~لأنها لما لم تكن واجبة جعلت في وقت يتمكن من أراد تركها بخلاف خطبة الجمعة
~~قاله الموفق
# ( يجلس بينهما ) يسيرا للفصل كخطبة الجمعة ( ويجلس بعد صعوده المنبر
~~قبلهما ليستريح ) ويرد إليه نفسه ويتأهب الناس للاستماع
# كما تقدم في خطبة الجمعة
# ( وحكمهما كخطبة الجمعة ) في جميع ما تقدم ( حتى في ) تحريم ( الكلام )
~~حال الخطبة نص عليه
# ( إلا التكبير مع الخاطب ) فيسن
# كما في شرح المنتهى ومعناه في الشرح ( ويسن أن يفتتح الأولى ) من
~~الخطبتين ( قائما ) كسائر أذكار الخطبة ( بتسع تكبيرات متواليات
# و ) يفتتح الخطبة ( الثانية بسبع كذلك ) أي متواليات
# لما روى سعيد عن عبيد الله بن عبد الله بن عتبة قال كان يكبر الإمام يوم
~~العيد قبل أن يخطب تسع تكبيرات وفي الثانية سبع تكبيرات و ( يحثهم في خطبة
~~) عيد ( الفطر على الصدقة ) أي زكاة الفطر لقوله صلى الله عليه وسلم أغنوهم
~~عن السؤال في هذا اليوم
# ( ويبين لهم ما يخرجون ) جنسا وقدرا ووقت الوجوب والإخراج ومن تجب فطرته
~~أو تسن ( وعلى من تجب ) الفطرة ( وإلى من تدفع ) من الفقراء وغيرهم تكميلا
~~للفائدة ( ويرغبهم في الأضحية في PageV02P055 الأضحى ms0629 ويبين لهم حكمها ) أي
~~ما يجزىء منها وما لا يجزىء وما الأفضل منها ووقتها ونحو ذلك لأنه ثبت أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم ذكر في خطبة الأضحى كثيرا من أحكام الأضحية من
~~رواية أبي سعيد والبراء وجابر وغيرهم
# ( والتكبيرات الزوائد ) سنة لا تبطل الصلاة بتركها عمدا ولا سهوا بغير
~~خلاف علمناه قاله في الشرح
# ( والذكر بينها ) أي بين التكبيرات الزوائد سنة لأنه ذكر مشروع بين
~~التحريمة والقراءة أشبه دعاء الاستفتاح
# فإن نسيه فلا سجود للسهو
# ( والخطبتان سنة لا يجب حضورهما ولا استماعهما ) لما روى عطاء عن عبد
~~الله بن السائب قال شهدت مع النبي صلى الله عليه وسلم العيد فلما قضى
~~الصلاة قال إنا نخطب فمن أحب أن يجلس للخطبة فليجلس ومن أحب أن يذهب فليذهب
~~رواه ابن ماجه وأسناده ثقات وأبو داود والنسائي وقالا مرسل
# ولو وجبت لوجب حضورها واستماعها
# كخطبة الجمعة ( ويكره التنفل في موضعها ) أي صلاة العيد ( قبلها وبعدها )
~~قبل مفارقته
# نص عليه لقول ابن عباس خرج النبي صلى الله عليه وسلم يوم عيد فصلى ركعتين
~~لم يصل قبلهما ولا بعدهما متفق عليه
# وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أنه صلى الله عليه وسلم كان يكبر في
~~صلاة العيد سبعا وخمسا ويقول لا صلاة قبلها ولا بعدها رواه ابن بطة بإسناده
# قال أحمد لا أرى الصلاة ( و ) يكره أيضا ( قضاء فائتة ) في مصلى العيد (
~~قبل مفارقته ) المصلى ( إماما كان أو مأموما في صحراء فعلت أو في مسجد ) نص
~~عليه لئلا يقتدى به ( ولا بأس به ) أي التنفل ( إذا خرج ) من المصلى
# نص عليه في منزله أو غيره لما روى حرب عن ابن مسعود أنه كان يصلي يوم
~~العيد إذا رجع إلى منزله أربع ركعات أو ركعتين واحتج به إسحاق
# ( أو فارقه ) أي المصلى ( ثم عاد إليه ) فلا يكره تنفله ( نصا ) وقضاء
~~الفائتة أولى لوجوبه
# ( ومن كبر قبل سلام الإمام ) الأولى ( صلى ما فاته على صفته ) نص عليه
~~لعموم قول النبي صلى الله عليه وسلم ms0630 ما أدركتم فصلوا وما فاتكم فاقضوا
~~ولأنها أصل بنفسها
# فتدرك بإدراك التشهد كسائر الصلوات وإذا أدرك معه ركعة قضى أخرى وكبر
~~فيها ستا زوائد
# ( ويكبر مسبوق ) ومثله من تخلف عن الإمام بركعة لعذر ( ولو بنوم أو غفلة
~~في قضاء بمذهبه لا بمذهب إمامه ) لأنه في حكم المنفرد في القراءة
~~PageV02P056 والسهو فكذا في التكبير ( وإن فاتته الصلاة ) أي صلاة العيد مع
~~الإمام ( سن ) له ( قضاؤها ) على صفتها لفعل أنس ولأنه قضاء صلاة فكان على
~~صفتها كسائر الصلوات
# ( فإن أدركه في الخطبة جلس فسمعها ) أي الخطبة
# وظاهره ولو كان بمسجد لأن صلاة العيد تفارق صلاة الجمعة لأن التطوع قبلها
~~وبعدها مكروه
# وقال الموفق إن كان بمسجد صلى تحيته كالجمعة وأولى ( ثم صلاها ) أي العيد
~~( متى شاء قبل الزوال أو بعده على صفتها ولو منفردا ) أو في جماعة دون
~~أربعين
# ( لأنها صارت تطوعا ) لسقوط فرض الكفاية بالطائفة الأولى
# ( ويسن التكبير المطلق في العيدين ) قال أحمد كان ابن عمر يكبر في
~~العيدين جميعا ( و ) يسن ( إظهاره ) أي التكبير المطلق ( في المساجد
~~والمنازل والطرق حضرا وسفرا في كل موضع يجوز فيه ذكر الله ) بخلاف ما يكره
~~فيه كالحشوش
# ( و ) يسن ( الجهر به ) أي التكبير ( لغير أنثى في حق كل من كان من أهل
~~الصلاة من مميز وبالغ حر أو عبد ذكر أو أنثى من أهل القرى والأمصار ) لعموم
~~قوله تعالى @QB@ ولتكملوا العدة ولتكبروا الله على ما هداكم @QE@
# ( ويتأكد ) التكبير المطلق ( من ابتداء ليلتي العيدين ) أي غروب شمس ما
~~قبلهما للآية
# وقياس الأضحى على الفطر ( و ) يتأكد ( في الخروج إليهما ) أي إلى العيدين
~~لاتفاق الآثار عليه ( إلى فراغ الخطبة فيهما ) أي العيدين لأن شعار العيد
~~لم تنقض
# فسن كما في حال الخروج ( ثم ) إذا فرغت الخطبة ( يقطع ) التكبير المطلق
~~لانتهاء وقته
# ( وهو ) أي التكبير المطلق ( في ) عيد ( الفطر آكد نصا ) لثبوته فيه
~~بالنص
# وفي الفتاوى المصرية أنه في الأضحى آكد
# قال لأنه يشرع أدبار الصلوات
# وأنه متفق عليه وأن عيد النحر يجتمع فيه المكان والزمان
# وعيد ms0631 النحر أفضل من عيد الفطر ( ولا يكبر فيه ) أي الفطر ( أدبار الصلوات
~~) بخلاف الأضحى ( وفي الأضحى يبتدىء ) التكبير ( المطلق من ابتداء عشر ذي
~~الحجة ولو لم ير بهيمة الأنعام ) خلافا للشافعي لما ذكره البخاري كان ابن
~~عمر وأبو هريرة يخرجان إلى السوق في أيام العشر يكبران ويكبر الناس
~~بتكبيرهما
# ( إلى فراغ الخطبة يوم النحر ) لما تقدم ( و ) التكبير PageV02P057 (
~~المقيد فيه ) أي الأضحى
# ( يكثر من صلاة فجر يوم عرفة إن كان محلا ) لحديث جابر قال كان النبي صلى
~~الله عليه وسلم يكبر في صلاة الفجر يوم عرفة إلى صلاة العصر من آخر أيام
~~التشريق حين يسلم من المكتوبات
# وفي لفظ كان صلى الله عليه وسلم إذا صلى الصبح من غداة عرفة أقبل على
~~أصحابه فيقول على مكانكم ويقول الله أكبر الله أكبر لا إله إلا الله والله
~~أكبر الله أكبر ولله الحمد رواهما الدارقطني
# فإن قيل مدار الحديث على جابر بن زيد الجعفي وهو ضعيف
# قلنا قد روى عنه شعبة والثوري ووثقاه
# وناهيك بهما
# وقال أحمد لم يتكلم في جابر في حديثه إنما تكلم فيه لرأيه على أنه ليس في
~~هذه المسألة حديث مرفوع أقوى إسنادا منه ليترك من أجله
# والحكم في حكم فضيلة وندب لا حكم إيجاب أو تحريم ليشدد في أمر الإسناد
# وقيل لأحمد بأي حديث تذهب في ذلك قال بالإجماع عمر وعلي وابن عباس وابن
~~مسعود ( وإن كان محرما ف ) إنه يكبر ( من صلاة ظهر يوم النحر ) لأنه قبل
~~ذلك مشغول بالتلبية ( إلى العصر من آخر أيام التشريق فيهما ) أي في المحل
~~والمحرم لما تقدم ( فلو رمى ) المحرم ( جمرة العقبة قبل الفجر ) من يوم
~~النحر فإن وقتها من نصف ليلة النحر كما يأتي ( فعموم كلامهم يقتضي أنه لا
~~فرق ) بينه وبين من لم يرم إلا بعد طلوع الشمس ( حملا على الغالب ) في رمي
~~الجمرة إذ هو بعد الشروق ( يؤيده لو أخر الرمي إلى بعد صلاة الظهر فإنه
~~يجتمع في حقه التكبير والتلبية فيبدأ بالتكبير ثم يلبي نصا ) لأن ms0632 التكبير
~~من جنس الصلاة
# قلت ويؤخذ منه تقديمه على الاستغفار وقول اللهم أنت السلام إلى آخره
~~فيكون تكبير المحل عقب ثلاث وعشرين فريضة
# وتكبير المحرم عقب سبع عشرة
# ( ومن كان عليه سجود سهو أتى به ) أولا إما قبل السلام أو بعده على ما
~~تقدم بيانه ( ثم كبر ) لأنه من تمام الصلاة ( عقب كل فريضة ) متعلق بقوله
~~يكبر من صلاة الفجر يوم عرفة ( في جماعة ) لما تقدم من الأخبار
# ( وأنثى كذكر ) تكبر عقب الفرائض في جماعة وإن لم تكن مع الرجال لكن لا
~~تجهر به
# ( ومسافر كمقيم ) في التكبير ( ولو لم يأتم بمقيم ) ومميز كبالغ
# قال في الفروع فيتوجه مثله صلاة معادة
# ويتوجه احتمال أن لا يكبر لأن صلاة الصبي يضرب عليها بخلاف نفل البالغ
# ( ويكبر PageV02P058 مأموم نسيه إمامه ) ليحوز الفضيلة
# كقول آمين ( و ) يكبر ( مسبوق بعد قضائه ) ما فاته من صلاته وسلامه لأن
~~التكبي ذكر مسنون فلا يتركه المسبوق كغيره من الأذكار
# ( و ) يكبر ( من قضى فيها ) أي في الأيام التي يسن فيها التكبير عقب
~~الفرائض ( فائتة من أيامها أو من غير أيامها في عامه ) أي عام ذلك العيد
~~إذا قضاها جماعة لأنها مفروضة فيه
# ووقت التكبير باق
# و ( لا ) يكبر من قضى فائتة ( بعد أيامها لأنها سنة فات محلها ) كالتلبية
~~( ولا يكبر عقب نافلة ) خلافا للآجري لأنها صلاة لا تشرع لها الجماعة أو
~~غير مؤقتة فأشبهت الجنازة وسجود التلاوة ( ولا ) يكبر ( من صلى وحده ) لقول
~~ابن مسعود إنما التكبير على من صلى جماعة رواه ابن المنذر ولأنه ذكر مختص
~~بوقت العيد فأشبه الخطبة ( ويأتي به ) أي التكبير ( الإمام مستقبل الناس )
~~أي يلتفت إلى المأمومين ثم يكبر لما تقدم أن النبي صلى الله عليه وسلم كان
~~يقبل بوجهه على أصحابه ويقول على مكانكم ثم يكبر ( وأيام العشر الأيام
~~المعلومات
# وأيام التشريق الأيام المعدودات ) ذكره البخاري عن ابن عباس ( وهي ) أي
~~أيام التشريق ( ثلاثة أيام بعد يوم النحر تليه ) سميت بذلك من تشريق اللحم
~~وهو تقديده وقيل من قولهم أشرق ثبير ms0633 وقيل لأن الهدي لا ينحر حتى تشرق الشمس
~~وقيل هو التكبير دبر الصلوات
# وأنكره أبو عبيد ( ومن نسي التكبير قضاه ولو بعد كلامه مكانه فإن قام )
~~من مكانه ( أو ذهب عاد فجلس ثم كبر ) لأن فعله جالسا في مصلاه سنة فلا تترك
~~مع إمكانها
# ( وإن قضاه ) أي كبر ( ماشيا فلا بأس ) قاله جماعة
# ( ما لم يحدث ) فلا يقضي التكبير لأن الحدث يبطل الصلاة والذكر تابع لها
~~بطريق الأولى ( أو يخرج من المسجد ) فلا يقضيه لأنه مختص بالصلاة
# أشبه سجود السهو ( أو يطل الفصل ) فلا يقضيه لما سبق ( ولا يكبر عقب صلاة
~~عيد الأضحى كالفطر ) لأن الأثر إنما جاء في المكتوبات ( وصفة التكبير شفعا
~~الله أكبر الله أكبر لا إله إلا الله والله أكبر الله أكبر ولله الحمد )
# لأنه صلى الله عليه وسلم كان يقوله كذلك رواه الدارقطني وقاله علي
# وحكاه ابن المنذر عن عمر
# قال أحمد اختياري تكبير ابن مسعود
# وذكر مثله وقال النخعي كانوا يكبرون كذلك
# رواه البخاري
# ولأنه تكبير خارج الصلاة له تعلق بها
# ولا يختص الحاج
# فأشبه الأذان ( ويجزىء PageV02P059 مرة واحدة وإن زاد ) على مرة ( فلا
~~بأس وإن كرره ثلاثا فحسن ) قال في المبدع وأما تكريره ثلاثا في وقت واحد
~~فلم أره في كلامهم ولعله يقاس على الاستغفار بعد الفراغ من الصلاة وعلى قول
~~سبحان الملك القدوس بعد الوتر لأن الله وتر يحب الوتر ( ولا بأس بتهنئة
~~الناس بعضهم بعضا بما هو مستفيض بينهم من الأدعية ومنه بعد الفراغ من
~~الخطبة قوله لغيره تقبل الله منا ومنك ) نقله الجماعة
# قال في رواية الأثرم يرويه أهل الشام عن أبي أمامة قيل وواثلة بن الأسقع
~~قال نعم ( كالجواب )
# وقال لا أبتدىء به
# وعنه الكل حسن
# وعنه يكره ( و ) لا بأس ( بتعريفه عشية عرفة بالأمصار من غير تلبية ) نص
~~عليه
# وقال إنما هو دعاء وذكر
# قيل تفعله أنت قال لا
# وأول من فعله ابن عباس وعمرو بن حريث انتهى
# وروى أبو بكر في الشافي بإسناده عن القاسم بن محمد قال ms0634 كانت عائشة تحلق
~~رؤوسنا يوم عرفة
# فإذا كان العشي حلقتنا وبعثت بنا إلى المسجد
# ( ويستحب الاجتهاد في عمل الخير أيام عشر ذي الحجة من الذكر والصيام
~~والصدقة وسائر أعمال البر لأنها أفضل الأيام ) لحديث ما من أيام العمل
~~الصالح فيها أحب إلى الله من عشر ذي الحجة
#
# | باب صلاة الكسوف
# ( وهو ذهاب ضوء أحد النيرين ) الشمس والقمر ( أو بعضه ) أي أو ذهاب بعض
~~ضوء أحدهما يقال كسفت الشمس بفتح الكاف وضمها
# وكذا خسفت
# وقيل الكسوف للشمس والخسوف للقمر
# وقيل عكسه
# ورد بقوله تعالى @QB@ وخسف القمر @QE@ وقيل الكسوف في أوله والخسوف في
~~آخره
# وفعلها ثابت بالسنة المشهورة واستنبطها بعضهم من قوله تعالى ومن وقيل
~~الكسوف لذهاب PageV02P060 بعض ضوئه والخسوف لذهابه كله @QB@ آياته الليل
~~والنهار والشمس والقمر لا تسجدوا للشمس ولا للقمر واسجدوا لله الذي خلقهن
~~@QE@ وإذا كسف أحدهما فزعوا إلى الصلاة ) لقوله صلى الله عليه وسلم إن
~~الشمس والقمر آيتان من آيات الله لا يخسفان لموت أحد ولا لحياته
# فإذا رأيتم ذلك فصلوا متفق عليه
# فأمر بالصلاة لهما أمرا واحدا
# وروى أحمد معناه
# ولفظه فافرغوا إلى المساجد وروى الشافعي أن القمر خسف وابن عباس أمير على
~~البصرة فخرج فصلى بالناس ركعتين في كل ركعة ركعتين
# وقال إنما صليت كما رأيت النبي صلى الله عليه وسلم يصلي ( وهي ) أي صلاة
~~الكسوف ( سنة مؤكدة ) حكاه ابن هبيرة والنووي إجماعا
# لما تقدم ( حضرا وسفرا حتى للنساء ) لأن عائشة وأسماء صلتا مع النبي صلى
~~الله عليه وسلم رواه البخاري
# قال في المبدع وإن حضرها غير ذوي الهيئات مع الرجال فحسن
# ( وللصبيان حضورها ) واستحبها ابن حامد لهم ولعجائز
# كجمعة وعيد
# ( ووقتها من حين الكسوف إلى حين التجلي ) لقوله صلى الله عليه وسلم إذا
~~رأيتم ذلك فافزعوا إلى الصلاة حتى ينجلي ( جماعة ) لقول عائشة خرج النبي
~~صلى الله عليه وسلم إلى المسجد
# فقام وكبر وصف الناس وراءه متفق عليه ( وفرادى ) لأنها نافلة
# ليس من شرطها الاستيطان
# فلم تشترط لها الجماعة كالنوافل ( ويسن أيضا ذكر الله والدعاء والاستغفار ms0635
~~والتكبير والصدقة والعتق والتقرب إلى الله تعالى بما استطاع ) من القرب
# لقوله صلى الله عليه وسلم فإذا رأيتم ذلك فادعوا الله وكبروا وصلوا
~~وتصدقوا الحديث متفق عليه
# وعن أسماء إن كنا لنؤمر بالعتق في الكسوف وقيد العتق في المستوعب بالقادر
# قال في المبدع وهو الظاهر
# وليحوز فضيلة ذلك ويكون عاملا بمقتضى التخويف ( و ) يسن ( الغسل لها ) أي
~~لصلاة الكسوف
# وتقدم في الأغسال المستحبة ( وفعلها جماعة في المسجد الذي تقام فيه
~~الجمعة أفضل ) لحديث عائشة وغيره ( ولا يشترط لها إذن الإمام ولا الاستسقاء
~~كصلاتهما ) أي الاستسقاء والكسوف
# ( منفردا ) لأن كلا منهما نافلة
# PageV02P061 وليس إذنه شرطا في نافلة
# وكالجمعة وأولى ( ولا خطبة لها ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم أمر
~~بالصلاة دون الخطبة وإنما خطب النبي صلى الله عليه وسلم بعد الصلاة ليعلمهم
~~حكمها
# وهذا مختص به
# وليس في الخبر ما يدل على أنه خطب كخطبتي الجمعة
# ( وإن فاتت لم تقض ) لقوله صلى الله عليه وسلم فصلوا حتى ينجلي
# ولم ينقل عنه أنه فعلها بعد التجلي ولا أمر بها
# ولأن المقصود عود ما ذهب من النور
# وقد عاد كاملا
# ولأنها سنة غير راتبة ولا تابعة لفرض فلم تقض
# ( كصلاة الاستسقاء وتحية المسجد وسجود الشكر ) لفوات محالها ( ولا تعاد
~~إن صليت ولم ينجل ) الكسوف
# لأن الصحيح عنه صلى الله عليه وسلم أنه لم يزد على ركعتين
# قاله في الشرح ( بل يذكر الله ويدعوه ويستغفره حتى ينجلي ) لأنه كسوف
~~واحد
# فلا تتعدد الصلاة له كغيره من الأسباب
# ( وينادي لها الصلاة جامعة ندبا ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم بعث
~~مناديا ينادي الصلاة جامعة متفق عليه
# والأول منصوب على الأغراء والثاني على الحال
# وفي الرعاية برفعهما ونصبهما
# وتقدم ( ويجزىء قول الصلاة فقط ) لحصول المقصود ( ثم يصلي ركعتين يقرأ في
~~الأولى بعد الاستفتاح والتعوذ ) والبسملة ( الفاتحة ثم البقرة أو قدرها )
~~ذكره جماعة منهم الشارح
# واقتصر في المقنع والمنتهى وغيرهما على قوله سورة طويلة
# قال في المبدع وغيره من غير تعيين ( جهرا ولو في كسوف الشمس ) لقول ms0636 عائشة
~~إن النبي صلى الله عليه وسلم جهر في صلاة الخسوف بقرائته فصلى أربع ركعات
~~في ركعتين وأربع سجدات متفق عليه
# وفي لفظ صلى صلاة الكسوف فجهر بالقراءة فيها صححه الترمذي ( ثم يركع
~~ركوعا طويلا فيسبح ) من غير تقدير
# و ( قال جماعة ) منهم القاضي وصاحب التلخيص والشارح وغيره ( نحو مائة آية
~~) وقال ابن أبي موسى بقدر معظم القراءة
# وقيل نصفها ( ثم يرفع ) من ركوعه ( فيسمع ) أي يقول سمع الله لمن حمده في
~~رفعه ( ويحمد ) في اعتداله فيقول ربنا ولك الحمد كغيرها من الصلوات ( ثم
~~يقرأ الفاتحة و ) سورة ( دون القراءة الأولى ) قيل كمعظمها
# وفي الشرح آل عمران أو قدرها ( ثم يركع فيطيل ) الركوع ( وهو دون الركوع
~~الأول نسبته ) أي الركوع الثاني ( إلى القراءة كنسبة ) الركوع ( الأول منها
~~) قاله في المبدع وغيره وفي الشرح فيسبح نحوا من سبعين آية ( ثم يرفع ) من
~~الركوع ويسبح PageV02P062 ويحمد ( ولا يطيل اعتداله ) لعدم ذكره في
~~الروايات
# ( ثم يسجد سجدتين طويلتين
# ولا تجوز الزيادة عليهما ) أي السجدتين ( لأنه ) أي السجود الزائد ( لم
~~يرد ) في شيء من الأخبار
# ولأن السجود متكرر بخلاف الركوع فإنه متحد
# ( ولا يطيل الجلوس بينهما ) أي بين السجدتين لعدم وروده ( ثم يقوم إلى )
~~الركعة ( الثانية فيفعل مثل ذلك ) المذكور في الركعة الأولى ( من الركوعين
~~وغيرهما لكن يكون ) فعله في الثانية ( دون ) فعله ( الأول ) في الركعة
~~الأولى ( في كل ما يفعله فيها
# ومهما قرأ به ) من السور ( جاز ) لعدم تعيين القراءة
# ( ثم يتشهد ويسلم ) والأصل فيه ما روت عائشة أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~قام في خسوف الشمس فاقترأ قراءة طويلة ثم كبر فركع ركوعا طويلا ثم رفع رأسه
~~فقال سمع الله لمن حمده ربنا ولك الحمد ثم قام فاقترأ قراءة طويلة هي أدنى
~~من القراءة الأولى ثم كبر فركع ركوعا طويلا أدنى من الركوع الأول ثم سمع
~~وحمد ثم فعل في الركعة الثانية مثل ذلك حتى استكمل أربع ركعات وأربع سجدات
~~وانجلت الشمس قبل أن ينصرف
# متفق عليه وقال ابن عباس خسفت ms0637 الشمس على عهد رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم فقام النبي صلى الله عليه وسلم قياما طويلا نحوا من سورة البقرة
# وفي حديث أسماء ثم سجد فأطال السجود
# وروى النسائي عن عائشة أن النبي صلى الله عليه وسلم تشهد ثم سلم
# ( وإن تجلى الكسوف فيها أتمها خفيفة على صفتها )
# لقوله صلى الله عليه وسلم في حديث أبي مسعود فصلوا وادعوا حتى ينكشف ما
~~بكم متفق عليه ولأن المقصود التجلي وقد حصل
# وعلم منه أنه لا يقطعها لقوله تعالى @QB@ ولا تبطلوا أعمالكم @QE@ وشرع
~~تخفيفها لزوال السبب ( وإن شك في التجلي ) لنحو غيم ( أتمها من غير تخفيف )
~~لأن الأصل عدمه ( فيعمل بالأصل في بقائه ) أي الكسوف ( و ) يعمل بالأصل في
~~( وجوده ) إذا شك فيه فلا يصلي لأن الأصل عدمه ( وإن تجلى السحاب عن بعضها
~~) أي الشمس وكذا القمر ( فرأوه صافيا ) لا كسوف عليه ( صلوا ) صلاة الكسوف
# لأن الباقي لا يعلم حاله والأصل بقاؤه
# ( وإن تجلى ) الكسوف ( قبلها ) أي الصلاة لم يصل لقوله صلى الله عليه
~~وسلم إذا رأيتم ذلك فافزعوا إلى الصلاة فجعله غاية للصلاة
# والمقصود منها زوال العارض PageV02P063 وإعادة النعمة بنورهما وقد حصل
~~وإن خف قبلها شرع وأوجز ( أو غابت الشمس كاسفة أو طلعت ) الشمس والقمر خاسف
~~( أو ) طلع ( الفجر والقمر خاسف لم يصل ) لأنه ذهب وقت الانتفاع بهما
# ( ولا عبرة بقول المنجمين ) في كسوف ولا غيره مما يخبرون به ( ولا يجوز
~~العمل به ) لأنه من الرجم بالغيب
# فلا يجوز تصديقهم في شيء من إخبارهم عن المغيبات
# لحديث من أتى عرافا ( وإن وقع ) الكسوف ( في وقت نهي دعا وذكر بلا صلاة )
~~لعموم أحاديث النهي
# ويؤيده ما روى قتادة قال انكسفت الشمس بعد العصر ونحن بمكة فقاموا يدعون
~~قياما فسألت عن ذلك فقال هكذا كانوا يصنعون رواه الأثرم
# ومثل هذا في مظنة الشهرة فيكون كالإجماع
# ( ويجوز فعلها ) أي صلاة الكسوف ( على كل صفة وردت ) عن الشارع ( إن شاء
~~أتى في كل ركعة بركوعين كما تقدم
# وهو الأفضل )
# لأنه أكثر من الرواية
# ( وإن ms0638 شاء ) صلاها ( بثلاث ) ركوعات في كل ركعة لما روى مسلم من حديث
~~جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم صلى ست ركعات بأربع سجدات
# ( أو أربع ) ركوعات في كل ركعة
# لما روى ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم صلى في كسوف قرأ ثم ركع ثم
~~قرأ ثم ركع ثم قرأ ثم ركع ثم قرأ ثم ركع والأخرى مثلها رواه مسلم وأبو داود
~~والنسائي
# وفي لفظ صلى النبي صلى الله عليه وسلم حين كسفت الشمس ثماني ركعات في
~~أربع سجدات رواه أحمد ومسلم والنسائي
# وزاد مسلم وعن علي مثل ذلك ( أو خمس ) ركوعات في كل ركعة
# لما روى أبو العالية عن أبي بن كعب قال انكسفت الشمس على عهد النبي صلى
~~الله عليه وسلم وأنه صلى بهم فقرأ سورة من الطوال ثم ركع خمس ركعات وسجد
~~سجدتين ثم قام إلى الثانية فقرأ سورة من الطوال وركع خمس ركعات وسجد سجدتين
~~ثم جلس كما هو مستقبل القبلة يدعو حتى انجلى كسوفها
# رواه أبو داود وعبد الله بن أحمد
# قال ابن المنذر وروينا عن علي أن الشمس انكسفت فقام علي فركع خمس ركعات
~~وسجد سجدتين ثم فعل في الركعة الثانية مثل ذلك ثم سلم
# ثم قال ما صلاها بعد النبي صلى الله عليه وسلم غيري ولا يزيد على خمس
~~ركوعات في كل ركعة
# لأنه لم يرد به نص والقياس لا يقتضيه ( وإن شاء فعلها ) أي صلاة الكسوف (
~~كنافلة ) بركوع واحد
# لأن ما زاد عليه سنة ( والركوع الثاني وما بعده ) إذا صلاها بثلاث ركوعات
~~فأكثر إلى خمس ( سنة لا تدرك به الركعة ) PageV02P064 للمسبوق
# ولا تبطل الصلاة بتركه
# لأنه قد روي في السنن عنه صلى الله عليه وسلم من غير وجه أنه صلاها بركوع
~~واحد
# ( وإن اجتمع مع كسوف جنازة قدمت ) الجنازة على الكسوف إكراما للميت
# ولأنه ربما يتغير بالانتظار
# ( فتقدم ) الجنازة ( على ما يقدم عليه ) الكسوف بطريق الأولى ( ولو
~~مكتوبة ) أمن فوتها ( ونصه ) تقدم ( على فجر وعصر فقط
# وتقدم ) الجنازة ( على جمعة ms0639 إن أمن فوتها ولم يشرع في خطبتها ) لمشقة
~~الانتظار ( وكذا ) تقدم صلاة الكسوف ( على عيد ومكتوبة إن أمن الفوت ) وذلك
~~معلوم مما سبق
# ووجهه أنه ربما حصل التجلي فتفوت صلاة الكسوف بخلاف العيد والمكتوبة مع
~~أمن الفوت ( و ) يقدم ( كسوف على وتر ولو خيف فوته ) أي الوتر لأنه يمكن
~~تداركه بالقضاء
# ( و ) إن اجتمع كسوف ( مع تراويح وتعذر فعلهما تقدم التراويح ) لأنها
~~تختص برمضان
# وتفوت بفواته قيل ( ولا يمكن كسوف الشمس إلا في الاستسرار آخر الشهر إذا
~~اجتمع النيران
# قال بعضهم في الثامن والعشرين أو التاسع والعشرين
# ولا ) يمكن ( خسوف القمر إلا في الأبدار
# وهو إذا تقابلا
# قال الشيخ أجرى الله العادة أن الشمس لا تنكسف إلا وقت الاستسرار وإن
~~القمر لا ينخسف إلا وقت الأبدار
# وقال من قال من الفقهاء إن الشمس تنخسف في غير وقت الاستسرار فقد غلط
~~وقال ما ليس له به علم
# وخطأ الواقدي في قوله إن إبراهيم ) ابن النبي صلى الله عليه وسلم ( مات
~~يوم العاشر وهو الذي انكسفت فيه الشمس
# وهو كما قال الشيخ
# فعلى هذا يستحيل كسوف الشمس بعرفة ويوم العيد
# ولا يمكن أن يغيب القمر ليلا وهو خاسف
# والله أعلم ) قال في الفروع ورد بوقوعه في غيره
# فذكر أبو شامة الشافعي في تاريخه أن القمر خسف ليلة السادس عشر من جمادى
~~الآخرة سنة أربع وخمسين وستمائة
# وخسفت الشمس في غده والله على كل شيء قدير
# قال واتضح بذلك ما صوره الشافعي من اجتماع الكسوف والعيد واستبعده أهل
~~النجامة هكذا كلامه
# وكسفت الشمس يوم موت إبراهيم عاشر شهر ربيع
# قاله غير واحد
# وذكره بعض أصحابنا اتفاقا
# قال في الفصول لا يختلف النقل في ذلك
# نقله الواقدي والزبير وأن الفقهاء فرعوا وبنوا على ذلك إذا اتفق عيد
~~وكسوف
# وقال غيره لا سيما إذا اقتربت الساعة فتطلع من مغربها ( ولا يصلي لشيء من
~~سائر الآيات كالصواعق والريح الشديدة والظلمة بالنهار PageV02P065 والضياء
~~بالليل ) لعدم نقل ذلك عنه صلى الله عليه وسلم وأصحابه مع أنه وجد في ms0640
~~زمانهم انشقاق القمر
# وهبوب الرياح والصواعق
# وعنه يصلى لكل آية
# وذكر الشيخ تقي الدين أنه قول محققي أصحاب أحمد وغيرهم ( إلا الزلزلة
~~الدائمة فيصلى لها كصلاة الكسوف )
# نصا لفعل ابن عباس
# رواه سعيد والبيهقي
# وروى الشافعي عن علي نحوه
# وقال لو ثبت هذا الحديث لقلنا به وصلاة الكسوف صلاة رهبة وخوف كما أن
~~صلاة الاستسقاء صلاة رغبة ورجاء
#
# | باب صلاة الاستسقاء
# هو استفعال من السقيا أي باب الصلاة لأجل الاستسقاء ( وهو الدعاء بطلب
~~السقيا على صفة مخصوصة ) والسقيا بضم السين الاسم من السقي ( وهي ) أي صلاة
~~الاستسقاء ( سنة مؤكدة حضرا وسفرا ) لقول عبد الله بن زيد خرج النبي صلى
~~الله عليه وسلم يستسقي فتوجه إلى القبلة يدعو وحول رداءه ثم صلى ركعتين جهر
~~فيهما بالقراءة متفق عليه
# وتفعل جماعة وفرادى والأفضل جماعة ( فإذا أجدبت الأرض ) أي أصابها الجدب
~~( وهو ضد الخصب ) بالكسر أي النماء والبركة من أخصب المكان فهو مخصب وفي
~~لغة خصب يخصب من باب تعب فهو خصيب
# وأخصب الله الموضع إذا أنبت به الغيث والكلأ قاله في حاشيته
# ( وقحط المطر ) أي احتبس ( وهو ) أي القحط ( احتباسه ) أي المطر ( لا عن
~~أرض غير مسكونة ولا مسلوكة ) لعدم الضرر ( فزع الناس إلى الصلاة ) لما تقدم
# ويأتي ( حتى ولو كان القحط في غير أرضهم ) لحصول الضرر به ( أو غار ماء
~~عيون ) أي ذهب ماؤها في الأرض أو غار ماء أنهار جمع نهر بفتح الهاء وسكونها
~~وهو مجرى الماء أو نقص ماء العيون والأنهار ( وضر ذلك ) أي غور مائها أو
~~نقصانه
# فتستحب صلاة الاستسقاء لذلك
# كقحط المطر ( ولو نذر الإمام ) أو المطاع في قومه ( الاستسقاء زمن الجدب
~~وحده أو هو والناس لزمه ) الاستسقاء ( في نفسه ) لعموم قوله صلى الله عليه
~~وسلم من نذر أن يطيع الله فليطعه ( و ) لزمته ( الصلاة ) أي صلاة الاستسقاء
~~صوبه في تصحيح الفروع وجعله ظاهر كلام كثير من الأصحاب
# ولعله لأن الاستسقاء المعهود شرعا PageV02P066 يكون كذلك
# فيحمل نذره عليه ( وليس له ) أي للإمام ونحوه إذا نذر ( أن يلزم ms0641 غيره
~~بالخروج معه ) لأنه نافلة في حقهم
# فلا يجبرهم عليه ( وإن نذر ) ه أي الاستسقاء ( غير الإمام ) وغير المطاع
~~في قومه ( انعقد ) نذره ( أيضا ) لما سبق
# وقياس ما تقدم يلزمه الصلاة ( وإن نذره ) أي الاستسقاء ( زمن الخصب
# لم ينعقد ) صوبه في تصحيح الفروع
# لأنه غير مشروع إذن
# وقيل بلى لأنه قربة في الجملة فيصليها ويسأل دوام الخصب وشموله ( وصفتها
~~) أي صلات الاستسقاء ( في موضعها وأحكامها صفة صلاة العيد ) لأنها في
~~معناها قال ابن عباس سنة الاستسقاء سنة العيدين
# فعلى هذا تسن في الصحراء وأن تصلي ركعتين يكبر في الأولى سبعا وفي
~~الثانية خمسا من غير أذان ولا إقامة
# لأنه صلى الله عليه وسلم لم يقمها إلا في الصحراء
# وهي أوسع عليهم من غيرها
# وقال ابن عباس صلى النبي صلى الله عليه وسلم ركعتين كما يصلي العيد قال
~~الترمذي حديث حسن صحيح وعنه صلى الله عليه وسلم وأبي بكر وعمر أنهم كانوا
~~يصلون صلاة الاستسقاء يكبرون فيها سبعا وخمسا رواه الشافعي مرسلا
# وعن ابن عباس نحوه وزاد وقرأ سبح وفي الثانية الغاشية رواه الدارقطني
# ولا يعارضه قول عبد الله بن زيد فيما سبق ثم صلى ركعتين لأنها مطلقة
# وهذه مقيدة ( ويسن فعلها ) أي صلاة الاستسقاء ( أول النهار وقت صلاة
~~العيد ) لحديث عائشة أنه صلى الله عليه وسلم خرج حين بدا حاجب الشمس رواه
~~أبو داود ( ولا تتقيد بزوال الشمس ) فيجوز فعلها بعده كسائر النوافل قال في
~~الشرح وليس لها وقت معين إلا أنها لا تفعل في وقت النهي بغير خلاف ( ويقرأ
~~فيها بما يقرأ به في صلاة العيد ) لما تقدم عن ابن عباس
# ( وإن شاء ) قرأ في الركعة الأولى ب @QB@ إنا أرسلنا نوحا @QE@ لمناسبتها
~~الحال
# ( و ) في الركعة الثانية ( سورة أخرى ) من غير تعيين
# ( وإذا أراد الإمام الخروج لها وعظ الناس ) أي خوفهم وذكرهم بالخير لترق
~~به قلوبهم وينصحهم ويذكرهم بالعواقب
# ( وأمرهم بالتوبة من المعاصي و ) ب ( الخروج من المظالم و ) ب ) ( أداء
~~الحقوق ) وذلك واجب
# لأن المعاصي سبب القحط
# والتقوى ms0642 سبب البركات
# لقوله تعالى @QB@ ولو أن أهل القرى آمنوا واتقوا لفتحنا عليهم بركات من
~~السماء والأرض @QE@ PageV02P067 الآية ( والصيام قال جماعة ثلاثة أيام
~~يخرجون في آخرها صياما ) لأنه وسيلة إلى نزول الغيث وقد روي دعوة الصائم لا
~~ترد ولما فيه من كسر الشهوة وحضور القلب والتذلل للرب ( ولا يلزمهم الصيام
~~بأمره ) كالصدقة مع أنهم صرحوا بوجوب طاعته في غير المعصية وذكره بعضهم
~~إجماعا
# قال في الفروع ولعل المراد في السياسة والتدبير والأمور المجتهد فيها لا
~~مطلقا
# ولهذا جزم بعضهم تجب في الطاعة وتسن في المسنون وتكره في المكروه ( و )
~~يأمرهم أيضا ب ( الصدقة ) لأنها متضمنة للرحمة المفضية إلى رحمتهم الغيث
# ( وترك التشاحن ) من الشحناء وهي العداوة لأنها تحمل على المعصية والبهت
~~وتمنع نزول الخير بدليل قوله صلى الله عليه وسلم خرجت لأخبركم بليلة القدر
~~فتلاحى فلان وفلان فرفعت ( ويعدهم يوما ) أي يعينه لهم ( يخرجون فيه )
~~للاستسقاء
# لحديث عائشة قالت ووعد الناس يوما يخرجون فيه رواه أبو داود
# ( ويتنظف لها بالغسل والسواك وإزالة الرائحة ) وتقليم الأظفار ونحوه لئلا
~~يؤذي الناس
# وهو يوم يجتمعون له
# أشبه الجمعة ( ولا يتطيب ) وفاقا
# لأنه يوم استكانة وخضوع ( ويخرج إلى المصلى متواضعا في ثياب بذلة متخشعا
~~) أي خاضعا ( متذللا ) من الذل
# وهو الهوان ( متضرعا ) أي مستكينا لحديث ابن عباس قال خرج النبي صلى الله
~~عليه وسلم للاستسقاء متذللا متواضعا متخشعا متضرعا حتى أتى المصلى
# قال الترمذي حديث حسن صحيح ( ويستحب أن يخرج معه أهل الدين والصلاح
~~والشيوخ ) لأنه أسرع لإجابتهم وقد استسقى عمر بالعباس ومعاوية بيزيد بن
~~الأسود واستسقى به الضحاك بن قيس مرة أخرى
# ذكره الموفق والشارح
# وقال السامري وصاحب التلخيص لا بأس بالتوسل في الاستسقاء بالشيوخ
~~والعلماء المتقين
# وقال في المذهب يجوز أن يستشفع إلى الله برجل صالح وقيل يستحب
# قال أحمد في منسكه الذي كتبه للمروذي أنه يتوسل بالنبي في دعائه وجزم به
~~في المستوعب وغيره
# وقال أحمد وغيره في قوله صلى الله عليه وسلم أعوذ بكلمات الله التامة من
~~شر ما خلق الاستعاذة ms0643 لا تكون بمخلوق PageV02P068 قال إبراهيم الحربي الدعاء
~~عند قبر معروف الترياق المجرب
# وقال شيخنا قصده للدعاء عنده رجاء الإجابة بدعة لا قربة باتفاق الأئمة
# ذكره في الفروع ( وكذا مميز الصبيان ) يستحب إخراجه لأنه يكتب له ولا
~~يكتب عليه فترجى إجابة دعائه
# ( ويباح خروج أطفال وعجائز وبهائم ) لأن الرزق مشترك بين الكل
# وروى البزار مرفوعا لولا أطفال رضع وعباد ركع وبهائم رتع لصب عليكم
~~العذاب صبا
# وروي أن سليمان عليه السلام خرج يستسقي فرأى نملة مستلقية وهي تقول اللهم
~~إنا خلق من خلقك ليس بنا غنى عن رزقك
# فقال سليمان ارجعوا فقد سقيتم بدعوة غيركم
# ( ويؤمر سادة العبيد بإخراج عبيدهم ) رجاء استجابة دعائهم لانكسارهم
~~بالرق
# ( ويكره ) أن يخرج ( من النساء ذوات الهيئات ) خوف الفتنة
# ( ويكره لنا أن نخرج أهل الذمة ومن يخالف دين الإسلام ) لأنهم أعداء الله
# فهم بعيدون من الإجابة
# وإن أغيث المسلمون فربما ظنوه بدعائهم
# ( وإن خرجوا من تلقاء أنفسهم لم يكره ولم يمنعوا ) لأنه خروج لطلب الرزق
# والله ضمن أرزاقهم كما ضمن أرزاق المسلمين
# ( وأمروا بالانفراد عن المسلمين فلا يختلطون بهم ) لقوله تعالى @QB@
~~واتقوا فتنة لا تصيبن الذين ظلموا منكم خاصة @QE@ ولأنه لا يؤمن أن يصيبهم
~~عذاب
# فيعم من حضر
# ( ولا ينفردون بيوم ) لئلا يتفق نزول غيث يوم خروجهم وحدهم فيكون أعظم
~~لفتنتهم
# وربما افتتن بهم غيرهم
# ( وحكم نسائهم ورقيقهم وصبيانهم وعجائزهم حكمهم ) في جواز الخروج منفردين
~~لا بيوم
# ( ولا تخرج منهم شابة كالمسلمين ) والمراد حسناء ولو عجوزا كما يعلم مما
~~تقدم
# ( فيصلي بهم ) ركعتين كالعيد كما تقدم ( ثم يخطب خطبة واحدة ) لأنه لم
~~ينقل أنه صلى الله عليه وسلم خطب بأكثر منها
# وهي بعد الصلاة
# قال ابن عبد البر وعليه جماعة من الفقهاء لقول أبي هريرة صلى بنا رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم ثم خطبنا رواه أحمد وكالعيد
# وعنه قبلها
# وروي عن عمر وابن الزبير كالجمعة
# وعنه يخير ( يجلس قبلها إذا صعد المنبر جلسة الاستراحة ) ليرتد إليه نفسه
~~كالعيد ( ثم يفتتحها بالتكبير تسعا ) PageV02P069 نسقا كخطبة العيد ms0644 لقول
~~ابن عباس صنع رسول الله صلى الله عليه وسلم في الاستسقاء كما صنع في العيد
# ( ويكثر فيها الصلاة على النبي صلى الله عليه وسلم ) لأنها معونة على
~~الإجابة
# وعن عمر قال الدعاء موقوف بين السماء والأرض ولا يصعد منه شيء حتى تصلي
~~على نبيك
# رواه الترمذي
# ( و ) يكثر فيها ( الاستغفار ) لأنه سبب لنزول الغيث
# روى سعيد أن عمر خرج يستسقي فلم يزد على الاستغفار فقالوا ما رأيناك
~~استسقيت
# فقال لقد طلبت الغيث بمجاديح السماء الذي ينزل به المطر
# ثم قرأ @QB@ استغفروا ربكم إنه كان غفارا يرسل السماء عليكم مدرارا @QE@
~~وعن علي نحوه ( وقرأة ) ال ( آية ) التي ( فيها الأمر به ) أي بالاستغفار (
~~كقوله @QB@ استغفروا ربكم إنه كان غفارا يرسل السماء عليكم مدرارا @QE@
~~ونحوه ) كقوله تعالى @QB@ وأن استغفروا ربكم ثم توبوا إليه @QE@ ويسن رفع
~~يديه وقت الدعاء لقول أنس كان لا يرفع يديه في شيء من دعائه إلا في
~~الاستسقاء وكان يرفع حتى يرى بياض إبطيه متفق عليه
# ( وتكون ظهورهما نحو السماء ) لحديث رواه مسلم
# ( فيدعو قائما ) كسائر الخطبة ( ويكثر منه ) أي من الدعاء
# لحديث إن الله يحب الملحين في الدعاء ( ويؤمن مأموم
# ويرفع ) المأموم ( يديه ) كالإمام ( جالسا ) كما في استماع غيرها من
~~الخطب
# ( وأي شيء دعا به جاز ) لحصول المطلوب
# ( والأفضل ) الدعاء ( بالوارد من دعاء النبي صلى الله عليه وسلم ) لقوله
~~تعالى @QB@ لقد كان لكم في رسول الله أسوة حسنة @QE@ ومنه أي من دعاء النبي
~~صلى الله عليه وسلم ( اللهم ) أي يا الله ( اسقنا ) بوصل الهمزة وقطعها (
~~غيثا ) هو مصدر المراد به المطر
# ويسمى الكلأ غيثا ( مغيثا ) هو المنقذ من الشدة
# يقال غاثه وأغاثه وغيثت الأرض فهي مغيثة ومغيوثة ( هنيئا ) بالمد والهمز
~~أي حاصلا بلا مشقة ( مريئا ) السهل النافع المحمود العاقبة
# وهو ممدود مهموز
# ( مريعا ) بفتح الميم وكسر الراء أي مخصبا كثير النبات
# يقال أمرع المكان ومرع بالضم إذا أخصب
# ( غدقا ) نفعه بفتح الدال وكسرها
# والغدق الكثير الماء والخبز ( مجللا ) السحاب الذي يعم العباد والبلاد
~~نفعه
# ( سحا ) الصب يقال سح ms0645 الماء يسح إذا سال من فوق إلى أسفل وساح يسيح إذا
~~جرى على وجه الأرض ( عاما ) شاملا ( طبقا ) بفتح الطاء والباء الذي طبق
~~البلاد PageV02P070 ( دائما ) أي متصلا إلى أن يحصل الخصب
# ( نافعا غير ضار عاجلا غير آجل ) روى ذلك أبو داود من حديث جابر
# قال أتت النبي صلى الله عليه وسلم بواكي
# فقال فذكره قال فأطبقت السماء عليهم
# ( اللهم اسق عبادك وبهائمك وانشر رحمتك وأحيي بلدك الميت )
# رواه أبو داود من حديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده
# قال وكان النبي صلى الله عليه وسلم إذا استسقى قال فذكره
# ( اللهم اسقنا الغيث ولا تجعلنا من القانطين ) أي الآيسين
# قال تعالى @QB@ لا تقنطوا من رحمة الله @QE@ أي لا تيأسوا ( اللهم سقيا
~~رحمة لا سقيا عذاب ولا بلاء
# ولا هدم ولا غرق
# اللهم إن بالعباد والبلاد من اللأواء ) أي الشدة
# وقال الأزهري شدة المجاعة ( والجهد ) بفتح الجيم المشقة وضمها الطاقة
# قاله الجوهري
# وقال ابن المنجا هما المشقة
# ورد بما سبق قاله في المبدع
# ( والضنك ) الضيق
# ( ما لا نشكو إلا إليك
# اللهم أنبت لنا الزرع وأدر لنا الضرع )
# قاله الجوهري الضرع لكل ذات ظلف أو خف
# ( واسقنا من بركات السماء وأنزل علينا من بركاتك اللهم ارفع عنا الجوع
~~والجهد والعري
# واكشف عنا من البلاء ما لا يكشفه غيرك
# اللهم إنا نستغفرك إنك كنت غفارا
# فأرسل السماء علينا مدرارا )
# أي دائما إلى وقت الحاجة
# وهذا الدعاء رواه ابن عمر عنه صلى الله عليه وسلم غير أن قوله اللهم سقيا
~~رحمة لا سقيا عذاب ولا بلاء ولا غرق رواه الشافعي في مسنده عن المطلب بن
~~حنطب وهو مرسل
# ( ويؤمنون ) على دعاء الإمام ( ويستحب أن يستقبل القبلة في أثناء الخطبة
~~ثم يحول رداءه فيجعل ما على الأيمن ) من الرداء ( على الأيسر وما على
~~الأيسر على الأيمن ) لأنه صلى الله عليه وسلم حول إلى الناس ظهره واستقبل
~~القبلة يدعو ثم حول رداءه متفق عليه
# وفي حديث عبد الله أنه صلى الله عليه وسلم حول رداءه حين ms0646 استقبل القبلة
~~رواه مسلم
# وروى أحمد وغيره من حديث أبي هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم خطب ودعا
~~الله وحول وجهه نحو القبلة رافعا يديه ثم قلب رداءه فجعل الأيمن على الأيسر
~~والأيسر على الأيمن وكان الشافعي يقول بهذا
# ثم رجع فقال يجعل أعلاه أسفله
# لما روى عبد الله بن زيد أن النبي صلى الله عليه وسلم استسقى وعليه خميصة
~~سوداء فأراد أن يجعل أسفلها أعلاها فثقلت عليه فقلبها الأيمن على الأيسر
~~والأيسر على الأيمن رواه أحمد وأبو داود
# وأجيب عن هذه الرواية على تقدير ثبوتها بأنها ظن من الراوي
# وقد PageV02P071 نقل التحويل جماعة لم ينقل أحد منهم أنه جعل أعلاه أسفله
# ويبعد أنه صلى الله عليه وسلم ترك ذلك في جميع الأوقات لثقل الرداء
# فائدة قال النووي فيه استحباب استقبالها أي القبلة للدعاء ويلحق به
~~الوضوء والتيمم والقراءة وسائر الطاعات إلا ما خرج بدليل كالخطبة وسبق
~~معناه عن صاحب الفروع في باب الوضوء
# ( ويفعل الناس كذلك ) أي يحولون أرديتهم فيجعلون ما على الأيمن على
~~الأيسر وما على الأيسر على الأيمن لأن ما ثبت في حقه صلى الله عليه وسلم
~~ثبت في حق غيره ما لم يقم دليل على اختصاصه كيف وقد عقل المعنى وهو التفاؤل
~~بقلب ما بهم من الجدب إلى الخصب بل روي عن جعفر بن محمد عن أبيه أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم حول رداءه ليتحول القحط رواه الدارقطني
# ( ويتركونه ) أي الرداء محولا ( حتى ينزعوه مع ثيابهم ) لعدم نقل إعادته
# وظاهر ما سبق لا تحويل في كسوف ولا حالة الأمطار والزلزلة صرح به الفروع
~~وغيره
# ( ويدعو سرا ) لأنه أقرب إلى الإخلاص وأبلغ في الخشوع والخضوع وأسرع في
~~الإجابة
# قال تعالى @QB@ ادعوا ربكم تضرعا وخفية @QE@ حال استقبال القبلة فيقول
~~اللهم إنك أمرتنا بدعائك ووعدتنا إجابتك وقد دعوناك كما أمرتنا فاستجب لنا
~~كما وعدتنا إنك لا تخلف الميعاد لأن في ذلك استنجازا لما وعد من فضله حيث
~~قال @QB@ وإذا سألك عبادي عني فإني قريب أجيب دعوة الداع ms0647 إذا دعان @QE@ فإن
~~دعا بغير ذلك فلا بأس قاله في المبدع
# ( فإذا فرغ من الدعاء استقبلهم ثم حثهم على الصدقة والخير ويصلي على
~~النبي صلى الله عليه وسلم ويدعو للمؤمنات ويقرأ ما تيسر ) من القرآن ( ثم
~~يقول أستغفر الله لي ولكم ولجميع المسلمين
# وقد تمت الخطبة ) ذكره السامري
# ( فإن سقوا ) فذلك من فضل الله ونعمته
# ( وإلا عادوا ) في اليوم الثاني ( و ) اليوم ( الثالث وألحوا في الدعاء )
~~لأنه أبلغ في التضرع
# وقد روي إن الله يحب الملحين في الدعاء ولأن الحاجة داعية إلى ذلك فاستحب
~~كالأول
# قال أصبغ استسقي للنيل بمصر خمسة وعشرين مرة متوالية وحضره ابن القاسم
~~وابن وهب وجمع
# لله تعالى
# وسألوه المزيد من فضله لأن الصلاة شرعت لأجل العارض من الجدب وذلك لا
~~يحصل بمجرد النزول ( وإلا ) أي وإن لم يكونوا قد تأهبوا للخروج ( لم يخرجوا
~~) لحصول المقصود
# ( وشكروا الله وسألوه المزيد من فضله ) قال تعالى @QB@ لئن شكرتم
~~لأزيدنكم @QE@ PageV02P072 ( وإن سقوا قبل خروجهم وكانوا قد تأهبوا للخروج
~~خرجوا وصلوا شكرا ) ( وإن سقوا بعد خروجهم صلوا )
# قال في المبدع وجها واحدا
# فإن كان في الصلاة أتمها
# وفي الخطبة وجهان
# ( وينادى لها الصلاة جامعة ) قياسا على الكسوف
# ( ولا يشترط لها إذن الإمام في الخروج ولا في الصلاة ولا في الخطبة )
~~لأنها نافلة
# أشبهت سائر النوافل فيفعلها المسافر وأهل القرى ويخطب بهم أحدهم
# ( ولا بأس بالتوسل بالصالحين ونصه ) في منسكه الذي كتبه للمروذي أنه
~~يتوسل ( بالنبي صلى الله عليه وسلم ) في دعائه وجزم به في المستوعب وغيره
# ( وإن استقوا عقب صلواتهم أو في خطبة الجمعة أصابوا السنة ) ذكر القاضي
~~وجمع أن الاستسقاء ثلاثة أضرب أحدها ما تقدم وصفه وهو أكملها
# الثاني استسقاء الإمام يوم الجمعة في خطبتها
# كما فعل النبي صلى الله عليه وسلم متفق عليه من حديث أنس
# الثالث دعاؤهم عقب صلواتهم
# ( ويستحب أن يقف في أول المطر ويخرج رحله ) هو في الأصل مسكن الرجل وما
~~يستصحبه من الأثاث
# ( و ) يخرج ( ثيابه ليصيبها ) المطر ( وهو الاستمطار ) لقول أنس أصابنا
~~ونحن ms0648 مع النبي صلى الله عليه وسلم مطر فحسر ثوبه حتى أصابه من المطر فقلنا
~~لم صنعت هذا قال لأنه حديث عهد بربه رواه مسلم
# وروي أنه صلى الله عليه وسلم كان ينزع ثيابه في أول المطر إلا الإزار
~~يتزر به
# وعن ابن عباس أنه كان إذا أمطرت السماء قال لغلامه أخرج رحلي وفراشي يصبه
~~المطر ( ويغتسل في الوادي إذا سال
# ويتوضأ ) واقتصر في الشرح على الوضوء فقط لأنه روي أنه صلى الله عليه
~~وسلم كان يقول إذا سال الوادي اخرجوا بنا إلى الذي جعله الله طهورا فنتطهر
~~به ( ويقول اللهم صيبا نافعا ) لقول عائشة كان النبي صلى الله عليه وسلم
~~إذا رأى المطر قال اللهم صيبا نافعا رواه أحمد والبخاري وعبارة الآداب
~~الكبرى بالسين
# قال السيب العطاء وهو بفتح السين المهملة وبالياء المثناة تحت
# ( وإذا زادت المياه لكثرة المطر فخيف منها استحب أن يقول اللهم حوالينا
~~ولا علينا ) أي أنزله حوالي PageV02P073 المدينة مواضع النبات ولا علينا في
~~المدينة ولا في غيرها من المباني
# ( اللهم على الظراب ) أي الروابي الصغار جمع ظرب بكسر الراء
# ذكره الجوهري ( والآكام ) بفتح الهمزة تليها مدة على وزن آصال وبكسر
~~الهمزة بغير مد على وزن جبال فالأول جمع أكم ككتب
# وأكم جمع إكام كجبال
# وآكام جمع أكم كجبل
# وأكم واحدة أكمة فهو مفرد جمع أربع مرات
# قال عياض هو ما غلظ من الأرض ولم يبلغ أن يكون جبلا وكان أكثر ارتفاعا
~~مما حوله كالتلول ونحوها
# وقال مالك هي الجبال الصغار
# وقال الخليل هو حجر واحد ( وبطون الأودية ) أي الأمكنة المنخفضة ( ومنابت
~~الشجر ) أي أصولها لأنه أنفع لها
# لما في الصحيح أنه صلى الله عليه وسلم كان يقول ذلك وعلم منه أنه لا يصلى
~~لذلك بل يدعو لأنه أحد الضررين فاستحب الدعاء لانقطاعه
# قال النووي ولا يشرع له الاجتماع في الصحراء
# ويقرأ @QB@ ربنا ولا تحملنا ما لا طاقة لنا به @QE@ إلى آخر الآية لأنها
~~لائقة بالحال
# فاستحب قولها كسائر الأقوال اللائقة بمحالها
# وقوله تعالى @QB@ ولا تحملنا ما ms0649 لا طاقة لنا به @QE@ أي لا تكلفنا من
~~الأعمال ما لا نطيق
# وقيل هو حديث النفس والوسوسة وعن مكحول هو الغلمة
# وعن إبراهيم هو الحب وعن محمد بن عبد الوهاب هو العشق
# وقيل هو شماتة الأعداء
# وقيل هو الفرقة والقطيعة نعوذ بالله منها
# واعف عنا أي تجاوز عن ذنوبنا واغفر لنا أي استر علينا ذنوبنا ولا تفضحنا
~~( وارحمنا ) فإننا لا ننال العمل بطاعتك ولا ترك معاصيك إلا برحمتك أنت
~~مولانا ناصرنا وحافظنا ( وكذلك إذا زاد ماء النبع ) كماء العيون ( بحيث يضر
~~استحب لهم أن يدعو الله تعالى أن يخففه عنهم )
# ( و ) أن ( يصرفه إلى أماكن ) بحيث ( ينفع ولا يضر ) لأنه في معنى زيادة
~~الأمطار
# ( ويستحب الدعاء عند نزول الغيث ) لقوله صلى الله عليه وسلم يستجاب
~~الدعاء عند ثلاث التقاء الجيوش وإقامة الصلاة ونزول الغيث
# ( و ) يسن ( أن يقول مطرنا بفضل الله ورحمته ويحرم ) قول مطرنا ( بنوء
~~كذا ) لخبر زيد بن خالد وهو في الصحيحين ولمسلم عن أبي هريرة مرفوعا ألم
~~تروا إلى ماذا قال ربكم قال ما أنعمت على عبادي من نعمة إلا أصبح فريق منهم
~~بها كافرين ينزل الله الغيث فيقولون كوكب كذا PageV02P074 وكذا
# وفي رواية بكواكب كذا وكذا
# فهذا يدل على أن المراد كفر النعمة ( وإضافة المطر إلى ) النوء ( دون
~~الله اعتقادا كفر إجماعا ) قاله في الفروع وغيره لاعتقاده خالقا غير الله (
~~ولا يكره ) قول مطرنا ( في نوء كذا )
# ولو ( لم يقل برحمة الله ) خلافا للآمدي والنوء النجم مال للغرب
# قاله في القاموس
# والأنواء ثمانية وعشرون منزلة وهي منازل القمر
# ( ومن رأى سحابا أو هبت الريح سأل الله خيره وتعوذ من شره ولا يسب الريح
~~إذا عصفت ) لقوله صلى الله عليه وسلم الريح من روح الله يأتي بالرحمة ويأتي
~~بالعذاب فإذا رأيتموها فلا تسبوها واسألوا الله خيرها واستعيذوا الله من
~~شرها رواه أبو داود والنسائي والحاكم من حديث أبي هريرة ( بل يقول اللهم
~~إني أسألك خيرها وخير ما فيها وخير ما أرسلت به أعوذ بك من شرها ما ms0650 فيها
~~وشر ما أرسلت به ) رواه مسلم ( اللهم اجعلها رحمة ولا تجعلها عذابا اللهم
~~اجعلها رياحا ولا تجعلها ريحا ) رواه الطبراني في الكبير قال تعالى @QB@
~~وهو الذي يرسل الرياح بشرا بين يدي رحمته @QE@ وقال تعالى @QB@ فأهلكوا
~~بريح @QE@ وروى الطبراني أيضا اللهم اجعلها لقحا لا عقيما وروى ابن السني
~~وأبو يعلى ويكبر
# ( ويقول إذا سمع صوت الرعد والصواعق اللهم لا تقتلنا بغضبك ولا تهلكنا
~~بعذابك وعافنا قبل ذلك سبحان من يسبح الرعد بحمده والملائكة من خيفته )
~~رواه الترمذي فيما إذا سمع صوت الرعد مقدما سبحان من يسبح الرعد بحمده إلى
~~آخره على ما قبله كما نقله الجلال السيوطي عنه في الكلم الطيب
# فائدة روى أبو نعيم في الحلية بسنده عن أبي زكريا قال من قال سبحان الله
~~وبحمده عند البرق لم تصبه صاعقة
# ( ويقول إذا انقض الكوكب ما شاء الله لا قوة إلا بالله ) للخبر رواه ابن
~~السني والطبراني في الأوسط
# ( وإذا سمع نهيق حمار ) استعاذ بالله من الشيطان الرجيم لخبر الشيخين
# ( أو ) سمع ( نباح ) بضم النون أي صوت ( كلب استعاذ ) وفي نسخة استعيذ (
~~بالله من الشيطان الرجيم ) لحديث أبي داود ( وإذا سمع صياح الديكة سأل الله
~~من فضله ) لخبر الشيخين قال في الآداب يستحب قطع القراءة لذلك
# كما ذكروا أنه يقطعها للأذان
# وظاهره ولو تكرر ذلك ( وورد في الأثر أن قوس قزح أمان لأهل الأرض من
~~الغرق وهو من آيات الله
# قال PageV02P075 ابن حامد ودعوى العامة إن غلبت حمرته كانت الفتن والدماء
# وإن غلبت خضرته كانت رخاء وسرورا هذيان ) واقتصر عليه في الفروع وغيره
#
# | كتاب الجنائز
# بفتح الجيم جمع جنازة بكسرها والفتح لغة
# وقيل بالفتح للميت وبالكسر للنعش عليه ميت
# وقيل عكسه
# فإن لم يكن عليه ميت فلا يقال نعش ولا جنازة
# وإنما يقال سرير
# وهي مشتقة من جنز يجنز من باب ضرب إذا ستر
# وكان من حق هذا الكتاب أن يذكر بين الوصايا والفرائض
# لكن لما كان أهم ما يفعل بالميت الصلاة أعقبه للصلاة ( ترك الدواء أفضل )
~~نص عليه ms0651 لأنه أقرب إلى التوكل
# واختار القاضي وأبو الوفاء وابن الجوزي وغيرهم فعله لأكثر الأحاديث ( ولا
~~يجب ) التداوي ( ولو ظن نفعه ) لكن يجوز اتفاقا
# ولا ينافي التوكل
# لخبر أبي الدرداء أنه صلى الله عليه وسلم قال إن الله أنزل الداء والدواء
~~وجعل لكل داء دواء فتداووا ولا تداووا بالحرام ( ويحرم ) التداوي ( بسم )
~~لقوله تعالى @QB@ ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة @QE@
# تتمة يكره قطع الباسور ومع خوف تلف بقطعه يحرم وبتركه يباح ( فإن كان
~~الدواء مسموما وغلبت منه السلامة ورجي نفعه أبيح لدفع ما هو أعظم منه كغيره
~~من الأدوية ) غير المسمومة ودفعا لإحدى المفسدتين بأخف منها
# ( ولا بأس بالحمية ) نقله حنبل
# قال في الفروع ويتوجه أنها مسألة التداوي وأنه يستحب للخبر يا علي لا
~~تأكل من هذا وكل من هذا فإنه أوفق لك ولهذا لا يجوز تناول ما ظن ضرره اه
# والذي نهاه عنه الرطب
# والذي أمره بالأكل منه شعير وسلق
# والحديث رواه أبو داود والترمذي وابن ماجه وغيرهم
# وقال الترمذي حسن غريب ( ويحرم ) تداو ( بمحرم أكلا وشربا وكذا صوت ملهاة
~~وغيره ) كسماع الغناء والمحرم
# لعموم قوله صلى الله عليه وسلم ولا تتداووا بالحرام وأخرج ابن عساكر عن
~~ابن عثمان والربيع وأبي حارثة عن عمر أنه كتب إلى خالد بن الوليد أنه بلغني
~~أنك تدلك بالخمر وأن الله قد حرم ظاهر الخمر وباطنها
# وقد PageV02P076 حرم مس الخمر كما حرم شربها فلا تمسوها أجسادكم فإنها
~~نجس ويأتي في كلامه في الجهاد أنه يجوز الادهان بدهن غير مأكول
# وقال في المنتهى يحرم بمحرم
# فتناول الكل
# وذكر أبو المعالي يجوز اكتحاله بميل ذهب وفضة
# وذكره الشيخ تقي الدين قال لأنها حاجة ويباحان لها ( ولو أمره أبوه بشرب
~~دواء بخمر وقال أمك طالق ثلاثا إن لم تشربه حرم شربه ) نقله هارون الحمال
# لأنه لا طاعة لمخلوق في معصية الخالق
# ( وتحرم التميمة وهي عوذة أو خرزة أو خيط ونحوه يتعلقها ) فنهى الشارع
~~عنه ودعا على فاعله
# وقال لا يزيدك إلا وهنا انبذها عنك لو مت وهي عليك ms0652 ما أفلحت أبدا روى ذلك
~~أحمد وغيره والإسناد حسن
# وقال القاضي يجوز حمل الأخبار على اختلاف حالين
# فنهي إذا كان يعتقد أنها النافعة له والدافعة عنه وهذا لا يجوز لأن
~~النافع هو الله
# والموضع الذي أجازه إذا اعتقد أن الله هو النافع والدافع ولعل هذا خروج
~~على عادة الجاهلية كما تعتقد أن الدهر يغيرهم فكانوا يسبونه
# ( ولا بأس بكتب قرآن وذكر في إناء ثم يسقى فيه مريض وحامل لعسر الولد )
~~أي الولادة لقول ابن عباس ( ويسن الإكثار من ذكر الموت والاستعداد له )
~~بالتوبة من المعاصي والخروج من المظالم لقوله تعالى @QB@ فمن كان يرجو لقاء
~~ربه فليعمل عملا صالحا @QE@ ولقوله صلى الله عليه وسلم أكثروا من ذكر هادم
~~اللذات رواه البخاري
# وهو بالذال المعجمة أي الموت والتوبة من المعاصي والخروج من المظالم واجب
~~فورا
# والمستحب إنما هو ملاحظته في ذلك الخوف من الله تعالى والعرض عليه
~~والسؤال عنه ومن غيره مما يقع له بعد الموت بمشيئة الله تعالى
# ( و ) تسن ( عيادة المريض ) لحديث أبي هريرة مرفوعا خمس تجب للمسلم على
~~أخيه رد السلام وتشميت العاطس وإجابة الدعوة وعيادة المريض واتباع الجنازة
~~وفي لفظ حق المسلم على المسلم ست قيل وما هي يا رسول الله قال إذا لقيته
~~فسلم عليه وإذا دعاك فأجبه وإذا استنصحك فانصح له PageV02P077 وإذا عطس
~~فحمد الله فشمته وإذا مرض فعده وإذا مات فاتبعه متفق عليهما إلا أن البخاري
~~لم يذكر لفظ الست ولا النصيحة
# ( ونصه غير المبتدع ) كرافضي قال في النوادر تحرم عيادته ( ومثله من جهر
~~بالمعصية ) نقل حنبل إذا علم من رجل أنه مقيم على معصية لم يأثم إن هو جفاه
~~حتى يرجع وإلا كيف يبين للرجل ما هو عليه إذا لم ير منكرا عليه ولا جفوة من
~~صديق وخرج به من لا يجهر بالمعصية فيعاد
# قال صاحب النظم المستتر من فعله بموضع لا يعلم به غالبا إما لبعده أو
~~نحوه غير من حضره
# وأما من فعله بموضع يعلم به جيرانه ولو في داره
# فإن هذا ms0653 معلن مجاهر غير مستتر
# وتكون العيادة ( من أول مرضه ) لعموم ما سبق
# وقيل بعد ثلاثة أيام لفعله صلى الله عليه وسلم رواه ابن ماجه بإسناد ضعيف
~~عن أنس
# ( وقال ابن حمدان ) في الرعاية ( عيادته فرض كفاية
# قال الشيخ الذي يقتضيه النص
# وجوب ذلك ) كرد السلام وتشميت العاطس ( واختار ) ه ( جمع ) منهم الشيرازي
~~كما في المبدع وقال تبعا لجده ( والمراد مرة ) واختاره الآجري ( وظاهره )
~~أي ما تقدم من استحباب عيادة المريض ( ولو ) كان مرضه ( من وجع ضرس ورمد
~~ودمل ) والواو بمعنى أو ( خلافا لأبي المعالي ابن المنجا ) قال ثلاثة لا
~~تعاد ولا يسمى صاحبها مريضا الضرس والرمد والدمل واحتج بخبر ضعيف رواه
~~النجاد عن أبي هريرة مرفوعا بل ثبتت العيادة في الرمد عن زيد بن أرقم
# قال إن النبي صلى الله عليه وسلم عاده لمرض كان بعينه رواه أبو داود
~~وصححه الحاكم في نوادر ابن الصيرفي نقل عن إمامنا رحمه الله ورضي عنه أنه
~~قال له ولده يا أبت إن جارنا فلانا مريض فما نعوده قال يا بني ما عادنا
~~فنعوده
# ويشبه هذا ما نقله عنه ابناه في السلام على الحجاج
# ويأتي إن شاء الله تعالى
# ( وتحرم عيادة الذمي ) كبدائته بالسلام لما فيه من تعظيمه
# ( ويأتي ) ذلك في أحكام أهل الذمة ( ويسأله ) أي العائد يسأل المريض ( عن
~~حاله ) نحو كيف أجدك ( وينفس له في الأجل بما يطيب نفسه ) إدخالا للسرور
~~عليه
# لقوله صلى الله عليه وسلم إذا دخلتم على المريض فنفسوا له في أجله لكنه
~~ضعيف كما قاله في الفروع
# تتمة روى ابن ماجه وغيره عن ميمون بن مهران عن عمر ولم يدركه مرفوعا سلوه
~~الدعاء فإن دعاءه كدعاء الملائكة ( ولا يطيل ) العائد ( الجلوس عنده ) أي
~~عند PageV02P078 المريض خوفا من الضجر
# قال في الفروع ويتوجه اختلافه باختلاف الناس
# والعمل بالقرائن وظاهر الحال
# ومرادهم في الحملة ( وتكره ) العيادة ( وسط النهار نصا ) قال أحمد عن قرب
~~وسط النهار ليس هذا وقت عيادة ( وقال يعاد ) المريض ( بكرة وعشيا ) والواو
~~بمعنى أو ( و ) يعاد ( في ms0654 رمضان ليلا ) لأنه ربما رأى من المريض ما يضعفه
# ( قال جماعة ويغب بها ) وجزم به في المنتهى
# قال في الفروع وظاهر إطلاق جماعة خلافه
# ويتوجه اختلافه باختلاف الناس
# والعمل بالقرائن وظاهر الحال
# ومرادهم في الحملة
# وهي تشبه الزيارة قال وقد ذكر ابن الصيرفي نوادره الشعر المشهور لا تضجرن
~~عليلا في مساءلة إن العيادة يوم بين يومين بل سله عن حاله وادع الإله له
~~واجلس بقدر فواق بين حلبين من زار غبا أخا دامت مودته وكان ذاك صلاحا
~~للخليلين ( ويخبر المريض بما يجده ) من الوجع ( ولو لغير طبيب بلا شكوى بعد
~~أن يحمد الله ) لحديث ابن مسعود مرفوعا إذا كان الشكر قبل الشكوى فليس بشاك
~~وكان أحمد أولا يحمد الله فقط
# فلما دخل عليه عبد الرحمن طبيب السنة وحدثه الحديث عن بشر بن الحارث صار
~~إذا سأله قال أحمد الله إليك أجد كذا أجد كذا
# ( ويستحب له ) أي المريض ( أن يصبر ) وكذا كل مبتلى للأمر به في قوله
~~تعالى @QB@ واصبر وما صبرك إلا بالله @QE@ وقوله @QB@ إنما يوفى الصابرون
~~أجرهم بغير حساب @QE@ وقوله صلى الله عليه وسلم والصبر ضياء ( والصبر
~~الجميل صبر بلا شكوى إلى المخلوق والشكوى إلى الخالق لا تنافيه ) أي الصبر
~~( بل ) هي ( مطلوبة ) هذا معنى كلام الشيخ تقي الدين
# واقتصر ابن الجوزي على قول الزجاج إن الصبر الجميل لا جزع فيه ولا شكوى
~~إلى الناس
# وأجاب عن قول يعقوب @QB@ يا أسفى على يوسف @QE@ بوجهين
# أحدهما أنه شكا إلى الله لا منه
# واختاره ابن الأنباري
# وهو من أصحابنا
# والثاني أنه أراد به الدعاء فالمعنى يا رب ارحم أسفي على يوسف
# ومن الشكوى إلى الله قول أيوب @QB@ نادى ربه أني مسني الضر وأنت أرحم
~~الراحمين @QE@ PageV02P079 وقول يعقوب @QB@ إنما أشكو بثي وحزني إلى الله
~~@QE@ قال سفيان بن عيينة وكذلك من شكا إلى الناس وهو في شكواه راض بقضاء
~~الله لم يكن ذلك جزعا ألم تسمع قول النبي صلى الله عليه وسلم لجبريل في
~~مرضه أجدني مغموما وأجدني مكروبا وقوله لعائشة بل أنا ms0655 وارأساه ذكره ابن
~~الجوزي ( ويحسن ) المريض ( ظنه بربه
# قال بعضهم وجوبا ) لما في الصحيحين عن أبي هريرة مرفوعا أنا عند ظن عبدي
~~بي زاد أحمد إن ظن بي خيرا فله وإن ظن شرا فله وقال ابن هبيرة في حديث أبي
~~موسى من أحب لقاء الله أحب الله لقاءه ومن كره لقاء الله كره الله لقاءه
~~متفق عليه قال يدل على استحباب تحسين العبد ظنه عند إحساسه بلقاء الله لئلا
~~يكره أحد لقاء الله يود أن لو كان الأمر على خلاف ما يكرهه والراجي المسرور
~~يود زيادة ثبوت ما يرجو حصوله
# ( ويغلب الرجاء ) لقوله تعالى @QB@ ورحمتي وسعت كل شيء @QE@ وفي الصحة
~~يغلب الخوف لحمله على العمل ( ونصه يكون خوفه ورجاؤه واحدا فأيهما غلب
~~صاحبه هلك
# قال الشيخ هذا العدل ) لأن من غلب عليه حال الخوف أوقعه في نوع من اليأس
~~والقنوط
# إما في نفسه وإما في أمور الناس
# ومن غلب عليه حال الرجاء بلا خوف أوقعه في نوع من الأمن لمكر الله إما في
~~نفسه وإما في الناس
# والرجاء بحسب رحمة الله التي سبقت غضبه يجب ترجيحه
# كما قال تعالى أنا عند ظن عبدي بي فليظن بي خيرا
# وأما الخوف فيكون بالنظر إلى تفريط العبد وتعديه
# فإن الله عدل لا يؤاخذ إلا بالذنب
# فائدة ينبغي للمريض أن يشتغل بنفسه وما يعود عليه ثوابه من قراءة وذكر
~~وصلاة واسترضاء خصم وزوجة وجار
# وكل من بينه وبينه علقة ويحافظ على الصلوات واجتناب النجاسات ويصبر على
~~مشقة ذلك ويتعاهد نفسه بتقليم أظفاره وأخذ عانته ونحو ذلك ويعتمد على الله
~~فيمن يحب ويوصي للأرجح في نظره
# ( ويكره الأنين ) لأنه يترجم عن الشكوى ما لم يغلبه ( و ) يكره ( تمني
~~الموت لضر نزل به ) وكذا إن لم ينزل به ضر
# ويحمل قوله صلى الله عليه وسلم لا يتمنين أحدكم الموت من ضر أصابه فإن
~~كان لا بد فاعلا فليقل اللهم أحيني ما كانت الحياة خيرا لي وتوفني إذا كانت
~~الوفاة PageV02P080 خيرا لي متفق عليه على الغالب من ms0656 أحوال الناس
# ( ولا يكره ) تمني الموت ( لضرر بدينه ) وخوف فتنة لقوله صلى الله عليه
~~وسلم وإذا أردت بعبادك فتنة فاقبضني إليك غير مفتون ( وتمني الشهادة ليس من
~~تمني الموت المنهي عنه ذكره في الهدى ) بل مستحب لا سيما عند حضور أسبابها
~~لما في الصحيح من تمنى الشهادة خالصا من قلبه أعطاه الله منازل الشهداء
# ( ويذكره ) العائد ( التوبة ) لأنها واجبة على كل حال
# والمريض أحوج إليها من غيره
# قال صلى الله عليه وسلم إن الله يقبل توبة العبد ما لم يغرغر أي تبلغ
~~روحه إلى حلقه ( و ) يذكره ( الوصية ) لقوله صلى الله عليه وسلم ما حق
~~امرىء مسلم له شيء يوصي به يبيت ليلتين إلا ووصيته مكتوبة عنده متفق عليه
~~من حديث ابن عمر
# ( و ) يذكره ( الخروج من المظالم ) لأنه شرط لصحة التوبة ( ويرغب في ذلك
~~) أي ما ذكره من التوبة والوصية والخروج من المظالم
# ( ولو كان مرضه غير مخوف ) لأن ذلك مطلوب حتى من الصحيح
# ( ويدعو ) العائد للمريض ( بالصلاح والعافية ) لما يأتي ( ولا بأس بوضع )
~~العائد ( يده عليه ) أي على المريض
# ( و ) لا بأس ب ( رقاه ) لما في الصحيحين أنه كان يعود بعض أهله ويمسح
~~بيده اليمنى ( ويقول في دعائه أذهب الباس رب الناس واشف أنت الشافي لا شفاء
~~إلا شفاؤك شفاء لا يغادر ) أي يترك ( سقما ويقول أسأل الله العظيم رب العرش
~~العظيم أن يشفيك ويعافيك سبع مرات ) لحديث ابن عباس رواه أحمد وأبو داود
~~وغيرهما
# وفي بعض الروايات إسقاط ويعافيك
# ويستحب أن يقرأ عنده فاتحة الكتاب
# لقوله صلى الله عليه وسلم في الحديث الصحيح وما يدريك أنها رقية وأن يقرأ
~~عنده سورة الإخلاص والمعوذتين
# فقد ثبت ذلك عنه صلى الله عليه وسلم وروى أبو داود أنه صلى الله عليه
~~وسلم قال إذا جاء رجل يعود مريضا فليقل اللهم اشف عبدك ينكأ لك عدوا أو يمش
~~لك إلى صلاة وصح أن جبريل عاد النبي صلى الله عليه وسلم فقال بسم الله
~~أرقيك من كل شيء يؤذيك من شر كل ms0657 نفس أو عين حاسد الله يشفيك باسمه أرقيك
# وأنه صلى الله عليه وسلم كان إذا دخل على من يعوده قال لا بأس طهور إن
~~شاء الله وفي الفنون إن سألك وضع يدك على رأسه للتشفي فجدد توبة لعله يتحقق
~~ظنه فيك وقبيح تعاطيك ما ليس لك وإهمال هذا وأمثاله يعمي القلوب ويخمر
~~العيون ويعود بالرياء
# ( فإذا نزل به ) أي نزل الملك بالمريض لقبض روحه ( سن أن يليه أرفق أهله
~~به PageV02P081 وأعرفهم بمداراته وأتقاهم لله ) تعالى ( و ) أن ( يتعاهد بل
~~حلقه بماء أو شراب ويندي شفتيه بقطنة ) لأن ذلك يطفىء ما نزل به من الشدة
~~ويسهل عليه النطق بالشهادة ( و ) أن ( يلقنه قول لا إله إلا الله مرة ) لما
~~روى مسلم عن أبي سعيد مرفوعا لقنوا موتاكم لا إله إلا الله
# وأطلق على المحتضر ميتا باعتبار ما هو واقع لا محالة
# وعن معاذ مرفوعا من كان آخر كلامه لا إله إلا الله دخل الجنة رواه أحمد
~~والحاكم وقال صحيح الإسناد
# واقتصر عليها لأن إقراره بها إقرار بالأخرى وفيه شيء
# وفي الفروع احتمال
# وقال بعض العلماء يلقن الشهادتين لأن الثانية تبع
# فلهذا اقتصر في الخبر على الأولى ( فإن لم يجب ) المحتضر من لقنه ( أو
~~تكلم بعدها ) أي بعد لا إله إلا الله ( أعاد ) الملقن ( تلقينه ) ليكون آخر
~~كلامه ذلك ( بلطف ومداراة ) ذكره النووي إجماعا لأن ذلك مطلوب في كل موضع
~~فهنا أولى
# ( وقال أبو المعالي يكره تلقين الورثة ) أي أحدهم ( للمحتضر بلا عذر )
~~بأن حضره غيره لما فيه من تهمة الاستعجال
# ولا يزاد في التلقين على ثلاث مرات لئلا يضجره ما لم يتكلم كما تقدم
# ( ويسن أن يقرأ عنده يس ) لقوله صلى الله عليه وسلم اقرأوا على موتاكم
~~سورة يس رواه أبو داود وابن ماجه من حديث معقل بن يسار وفيه لين
# قاله في المبدع وفي شرح المنتهى صححه ابن حبان ولأنه يسهل خروج الروح
# ( و ) أن يقرأ ( الفاتحة ) نص عليه وفي المستوعب ويقرأ تبارك ( و ) يسن (
~~توجيهه إلى القبلة قبل النزول ms0658 به وتيقن موته وبعده ) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم عن البيت الحرام قبلتكم أحياء وأمواتا رواه أبو داود
# ولقول حذيفة وجهوني
# ( و ) توجيهه ( على جنبه الأيمن إن كان المكان واسعا أفضل )
# روي عن فاطمة بنت النبي صلى الله عليه وسلم أنها قالت لأم رافع استقبلي
~~بي القبلة ثم قامت فاغتسلت أحسن ما تغتسل ولبست ثيابا جددا وقالت إني الآن
~~مقبوضة ثم استقبلت القبلة متوسدة يمينها
# ( وإلا ) بأن لم يكن المكان واسعا وجه ( على ظهره ) أي مستلقيا على قفاه
~~وأخمصاه إلى القبلة
# كالموضوع على المغتسل ( وعنه ) يوجه ( مستلقيا على قفاه ) واسعا كان
~~المكان أو ضيقا ( اختاره الأكثر ) وعليه العمل
# ( قال جماعة يرفع رأسه ) أي المحتضر إذا كان مستلقيا ( قليلا ليصير وجهه
~~إلى القبلة دون السماء واستحب الموفق والشارح تطهير ثيابه قبل موته ) لأن
~~أبا سعيد لما حضره الموت دعا بثياب جدد فلبسها PageV02P082 وقال سمعت النبي
~~صلى الله عليه وسلم يقول الميت يبعث في ثيابه التي يموت فيها رواه أبو داود
# وذكر ابن الجوزي أن بعض العلماء قال المراد بثيابه عمله
# قال واستدل بقوله @QB@ وثيابك فطهر @QE@ ويؤيده أنه لم يفعله الأكثر (
~~فإذا مات سن تغميض عينيه ) لأنه صلى الله عليه وسلم أغمض أبا سلمة
# وقال إن الملائكة يؤمنون على ما تقولون رواه مسلم
# وعن شداد مرفوعا إذا حضرتم الميت فأغمضوا البصر فإن البصر يتبع الروح
~~وقولوا خيرا فإنه يؤمن على ما قال أهل الميت رواه أحمد ولئلا يقبح منظره
~~ويساء به الظن
# ( ويكره ) التغميض ( من جنب وحائض وأن يقرباه ) أي الميت حائض أو جنب
# نص عليه ( وللرجل أن يغمض ذات محرمه ) كأمه وأخته وأم زوجته وأخته من
~~رضاع
# ( و ) للمرأة أن ( تغمض ذا محرمها ) كأبيها وأخيها ويغمض الأنثى مثلها أو
~~صبي
# وفي الخنثى وجهان
# ( ويقول ) حين تغميضه ( بسم الله وعلى وفاة رسول الله ) نص عليه ( ولا
~~يتكلم من حضره إلا بخير ) لما تقدم من قوله صلى الله عليه وسلم وقولوا خيرا
~~فإنه يؤمن على ما قاله أهل الميت
# ( ويشد لحييه ) لئلا يدخله ms0659 الهوام أو الماء في وقت غسله
# ( ويلين مفاصله عقب موته ) قبل قسوتها لتبقى أعضاؤها سهلة على الغاسل
~~لينة ويكون ذلك ( بإلصاق ذراعيه بعضديه ثم يعيدهما وإلصاق ساقيه بفخذيه
~~وفخذيه ببطنه ثم يعيدهما فإن شق ذلك عليه تركه ) بحاله ( وينزع ثيابه )
~~لئلا يحمى جسده فيسرع إليه الفساد ويتغير وربما خرجت منه نجاسة فلوثتها
# ( ويسجى ) أي يغطى ( بثوب ) يستره لما روت عائشة أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم حين توفي سجي ببرد حبرة متفق عليه
# ( ويجعل على بطنه مرآة ) بكسر الميم التي ينظر فيها
# ( من حديد أو طين ونحوه ) لقول أنس ضعوا على بطنه شيئا من حديد لئلا
~~ينتفخ بطنه قال ابن عقيل وهذا لا يتصور إلا وهو على ظهره انتهى لأنه إذا
~~كان على جنبه لا يثبت على بطنه شيء فظاهره أن الميت بعد موته يكون على ظهره
~~ليتصور وضع الحديدة ونحوها ويوضع على سرير غسله ليبعد عن الهوام ويرتفع عن
~~نداوة الأرض ( متوجها ) إلى القبلة لما تقدم من حديث قبلتكم أحياء وأمواتا
~~( على جنبه الأيمن ) كما يدفن ( منحدرا نحو رجليه ) أي يكون رأسه أعلى من
~~رجليه لينحدر عنه الماء وما يخرج منه ( ولا PageV02P083 يدعه على الأرض )
~~لما تقدم
# ( ويجب أن يسارع في قضاء دينه وما فيه إبراء ذمته من إخراج كفارة وحج
~~ونذر وغير ذلك ) كزكاة ورد أمانة وغصب وعارية
# لما روى الشافعي وأحمد والترمذي وحسنه عن أبي هريرة مرفوعا نفس المؤمن
~~معلقة بدينه حتى يقضى عنه
# ( ويسن تفريق وصيته ) لما فيه من تعجيل الأجر
# واقتضى ذلك تقديم الدين مطلقا على الوصية لقول علي قضى النبي صلى الله
~~عليه وسلم بالدين قبل الوصية
# وأما تقديمها في الآية فلأنها لما أشبهت الميراث في كونها بلا عوض كان في
~~إخراجها مشقة على الوارث حثا على إخراجها قال الزمخشري ولذلك جيء بكلمة أو
~~التي تقتضي التسوية أي فيستويان في الاهتمام وعدم التضييع
# وإن كان مقدما عليها ( كل ذلك ) أي قضاء الدين وإبراء ذمته وتفريق وصيته
~~( قبل الصلاة عليه ) لأنه لا ولاية لأحد على ms0660 ذلك إلا بعد الموت والتجهيز
# وفي الرعاية قبل غسله
# والمستوعب قبل دفنه
# ويؤيد ما ذكره المصنف ما كان في صدر الإسلام من عدم صلاته صلى الله عليه
~~وسلم على من عليه دين ويقول صلوا على صاحبكم إلى آخره
# كما يأتي في الخصائص ( فإن تعذر إيفاء دينه في الحال ) لغيبة المال
~~ونحوها ( استحب لوارثه أو غيره أن يتكفل به عنه ) لربه بأن يضمنه عنه أو
~~يدفع به رهنا لما فيه من الأخذ في أسباب براءة ذمته وإلا فلا تبرأ قبل
~~وفائه كما يأتي
# ( ويسن الإسراع في تجهيزه ) لقوله صلى الله عليه وسلم لا ينبغي لجيفة
~~مسلم أن تحبس بين ظهراني أهله رواه أبو داود ولأنه أصون له وأحفظ من التغير
# قال أحمد كرامة الميت تعجيله
# ( إن مات غير فجأة ) وتيقن موته ( ولا بأس أن ينتظر به من يحضره من ولي )
~~أي وارث ( وكثرة جمع إن كان قريبا ولم يخش عليه ) أي الميت ( أو يشق على
~~الحاضرين ) نص عليه لما يؤمل من الدعاء له إذا صلى عليه ( وفي موت فجأة )
~~أي بغتة ( بصعقة أو هدم أو خوف من حرب أو سبع أو ترد من جبل أو غير ذلك
~~وفيما إذا شك في موته حتى يعلم ) موته يقينا ( بانخساف صدغيه وميل أنفه )
# وذكر جماعة ( وانفصال كفيه وارتخاء رجليه وغيبوبة سواد عينيه في البالغين
~~وهو أقواها ) لأن هذه العلامات دالة على الموت يقينا
# زاد في الشرح والرعاية وامتداد جلدة وجهه
# ووجه تأخيره إذا مات فجأة أو شك في موته ( لاحتمال أن يكون عرض له سكتة )
~~مرض معروف ( ونحوها وقد يفيق بعد ثلاثة أيام ولياليها وقد يعرف موت غيره )
~~أي غير من مات فجأة أو شك في موته ( بهذه العلامات أيضا و ) ب ( غيرها )
~~كتقلص PageV02P084 خصيتيه إلى فوق مع تدلي الجلدة
# ( ويكره النعي وهو النداء بموته ) نص عليه
# ونقل صالح لا يعجبني
# لحديث إياكم والنعي فإن النعي من عمل الجاهلية
# رواه الترمذي عن ابن مسعود مرفوعا
# والنعي المعروف في مصر تفعله النساء بدعة محرمة
# كما ms0661 يعلم مما يأتي
# ( ولا بأس أن يعلم به أقاربه وإخوانه من غير نداء ) لإعلامه صلى الله
~~عليه وسلم أصحابه بالنجاشي في اليوم الذي مات فيه
# متفق عليه من حديث أبي هريرة وفيه كثرة المصلين
# فيحصل لهم ثواب ونفع للميت
# ( قال الآجري فيمن مات عشية يكره تركه في بيت وحده بل يبيت معه أهله )
# قال النخعي كانوا لا يتركونه في بيت وحده يقولون يتلاعب به الشيطان
# تتمة قال أحمد قال صلى الله عليه وسلم المؤمن يموت بعرق الجبين ورواه
~~النسائي وابن ماجه والترمذي وحسنه من حديث بريدة ( ولا بأس بتقبيله والنظر
~~إليه ) ممن يباح له ذلك
# في حال حياته ( ولو بعد تكفينه ) نص عليه
# لحديث عائشة قالت رأيت النبي صلى الله عليه وسلم يقبل عثمان بن مظعون وهو
~~ميت حتى رأيت الدموع تسيل
# وقال جابر لما قتل أبي جعلت أكشف الثوب عن وجهه وأبكي والنبي صلى الله
~~عليه وسلم لا ينهاني قال في الشرح والحديثان صحيحان
# فائدة عرض الأديان على العبد عند الموت ليس عاما لكل أحد ولا منفيا عن كل
~~أحد بل من الناس من تعرض عليه الأديان ومنهم من لا تعرض عليه وذلك كله من
~~فتنة المحيا والشيطان أحرص ما يكون على إغواء بني آدم وقت الموت
# ذكره في الاختيارات
#
# | فصل في غسل الميت وما يتعلق به
# ( غسل الميت المسلم وتكفينه والصلاة عليه ودفنه متوجها إلى القبلة وحمله
~~فرض كفاية )
# لقوله صلى الله عليه وسلم في الذي وقصته راحلته اغسلوه بماء وسدر وكفنوه
~~في ثوبيه متفق عليه من حديث ابن عباس
# وقال صلى الله عليه وسلم صلوا على من قال لا إله إلا الله رواه الخلال
~~والدارقطني
# وضعف ابن الجوزي طرقه كلها وقال PageV02P085 تعالى @QB@ ثم أماته فأقبره
~~@QE@ ولأن في تركه أذى وهتكا لحرمته وحمله وسيلة لدفنه
# وصرح في المذهب باستحبابه
# وأما اتباعه فسنة ويأتي لخبر البراء
# ( ويكره أخذ أجرة على شيء من ذلك ) يعني الغسل والتكفين والحمل والدفن
# قال في المبدع كره أحمد للغاسل والحفار أخذ أجرة على عمله ms0662 إلا أن يكون
~~محتاجا فيعطى من بيت المال
# فإن تعذر أعطي بقدر عمله
# ( ويأتي ) في الإجارة أن ما يختص أن يكون فاعله من أهل القربة لا يجوز
~~أخذ الأجرة عليه
# بل ولا الرزق ولا الجعالة على ما لا يتعدى نفعه
# كالصلاة والصيام والحج ( فلو دفن قبل الغسل من أمكن غسله لزم نبشه ) وأن
~~يخرج ويغسل
# تداركا لواجب غسله
# ( إن لم يخف تفسخه أو تغيره ) فإن خيف ذلك ترك بحاله
# وسقط غسله كالحي يتضرر به
# قلت وهل ييمم كما لو تعذر غسله قبل دفنه أو لا ينبش بالكلية لم أر من
~~تعرض له
# ( ومثله ) أي مثل من دفن بلا غسل أمكن ( من دفن غير متوجه إلى القبلة )
~~فينبش ويوجه إليها تداركا لذلك الواجب ( أو ) دفن ( قبل الصلاة عليه )
~~فينبش ويصلى عليه ليوجد شرط الصلاة وهو عدم الحائل
# وقال ابن شهاب والقاضي لا ينبش ويصلى على القبر
# وهو مذهب الأئمة الثلاثة لإمكانها عليه
# ( أو ) دفن ( قبل تكفينه ) فيخرج ويكفن
# نص عليه كما لو دفن بغير غسل تداركا للواجب
# وهو التكفين
# ويصلى عليه
# ولو كان قد صلي عليه لعدم سقوط الفرض بالصلاة عليه عريانا
# لما روى سعيد عن شريح بن عبيد الحضرمي أن رجالا قبروا صاحبا لهم لم
~~يغسلوه ولم يجدوا له كفنا ثم لقوا معاذ بن جبل
# فأخبروه
# فأمرهم أن يخرجوه من قبره ثم غسل وكفن وحنط وصلي عليه
# ( ولو كفن بحري ف ) هل ينبش فيه وجهان
# قال في الإنصاف ( الأولى عدم نبشه ) احتراما له ( ويجوز نبشه لغرض صحيح
~~كتحسين كفنه )
# لحديث جابر قال أتى النبي صلى الله عليه وسلم عبد الله بن أبي بن سلول
~~بعد ما دفن فأخرجه فنفث فيه من رقيه وألبسه قميصه رواه الشيخان
# ( و ) ك ( دفنه في بقعة خير من بقعته ) التي دفن فيها فيجوز نبشه لذلك (
~~و ) ل ( مجاورة صالح ) لتعود عليه بركته ( إلا الشهيد ) إذا دفن بمصرعه
# فلا ينقل عنه لغيره
# ( حتى لو نقل ) منه ( رد إليه ) ندبا ( لأن دفنه في مصرعه ) أي المكان
~~الذي ms0663 قتل به ( سنة ) لقوله صلى الله عليه وسلم تدفن الأجساد حيث تقبض
~~الأرواح
# فإنه محمول على الشهداء
# لأن السنة في غيرهم دفنهم في الصحراء
# لفعله صلى الله عليه وسلم بعثمان بن مظعون وغيره ( ويأتي ) ذلك
~~PageV02P086 موضحا ( وحمل الميت إلى غير بلده لغير حاجة مكروه ) لما نقل عن
~~عائشة أنه لما مات عبد الرحمن بن أبي بكر بالحبش وهو مكان بينه وبين
~~المدينة اثنا عشر ميلا ونقل إلى مكة أتت قبره
# وقالت والله لو حضرتك ما دفنتك إلا حيث مت
# ولو شهدتك ما زرتك
# رواه الترمذي
# وهو محمول على أنها لم تر غرضا صحيحا في نقله وأنه تأذى به
# فإن كان لغرض صحيح فلا كراهة
# لما في الموطأ عن مالك أنه سمع غير واحد يقول إن سعد بن أبي وقاص وسعيد
~~بن زيد ماتا بالعقيق
# فحملا إلى المدينة ودفنا بها
# قال سفيان بن عيينة مات ابن عمر هاهنا وأوصى أن لا يدفن ههنا
# وأن يدفن بسرف
# وذكره ابن المنذر
# ( ويجوز نبشه ) أي الميت ( إذا دفن لعذر بلا غسل ولا حنوط ) فيغسل ويحنط
~~لأنه غرض صحيح
# ( وكإفراده في قبر عمن دفن معه ) أي يجوز نبشه لذلك
# لقول جابر دفن مع أبي رجل فلم تطب نفسي حتى أخرجته
# فجعلته في قبر على حدة
# وفي رواية كان أبي أول قتيل يعني يوم أحد
# فدفن معه آخر في قبره ثم لم تطب نفسي أن أتركه مع الآخر فاستخرجته بعد
~~ستة أشهر فإذا هو كيوم وضعته غير أذنه
# رواهما البخاري
# ( والحائض والجنب إذا ماتا كغيرهما في الغسل
# يسقط غسلهما بغسل الموت ) لتداخل الموجبات كما تقدم فيما إذا اجتمعت
~~أحداث توجب وضوءا أو غسلا ونوى أحدهما ارتفع سائرها
# وفي كلامه تلويح بالرد على التنقيح حيث قال غسله فرض كفاية
# ويتعين جنابة أو حيض
# ويسقطان به
# وحمله صاحب المنتهى على أنه ينتقل إلى ثواب فرض العين إذن لأن الغسل تعين
~~على الميت قبل موته
# ثم مات وهو في ذمته
# فالذي يتولى غسله ينوب منابه في ذلك
# فيكون ثوابه ms0664 كثوابه
# ( ويشترط له ) أي لغسل الميت ( ماء طهور ) مباح كغسل الحي ( و ) يشترط له
~~أيضا ( إسلام غاسل ) لأنه عبادة وليس الكافر من أهلها
# ( ونيته ) لحديث إنما الأعمال بالنيات ( وعقله ) لأن غير العاقل ليس أهلا
~~للنية ( ويستحب أن يكون ) الغاسل ( ثقة أمينا عارفا بأحكام الغسل ) ونقل
~~حنبل لا ينبغي إلا ذلك وأوجبه أبو المعالي ( ولو ) كان الغاسل ( جنبا
~~وحائضا ) لأن كلا منهما يصح منه الغسل لنفسه
# فكذا لغيره ( من غير كراهة ) هو ظاهر المنتهى وغيره حيث لم يذكروها
# لكن تقدم أنه يكره أن يقرباه ( وإن حضره ) أي الميت ( مسلم ) عاقل ولو
~~مميزا ( ونوى غسله وأمر كافرا بمباشرة غسله فغسله ) الكافر ( نائبا عنه )
~~أي عن المسلم ( فظاهر كلام ) الإمام ( أحمد لا يصح ) غسله
# لأن الكافر نجس
# فلا يطهر PageV02P087 غسله المسلم
# ( وقدم في الفروع الصحة ) وجزم بمعناه في المنتهى وغيره
# وقال في شرح المنتهى صح غسله في أصح الوجهين
# كمحدث نوى رفع حدثه فأمر كافرا بغسل أعضائه ( ويجوز أن يغسل حلال محرما
~~وعكسه ) بأن يغسل محرم حلالا
# لأن الماء والسدر لا يحرم بالإحرام ( لكن لا يكفنه ) أي لا يكفن المحرم
~~الحلال ( لأجل الطيب إن كان ) في الكفن طيب
# لأنه يحرم على المحرم ( ويكره ) الغسل من مميز لما فيه من الاختلاف في
~~أجزائه
# ( ويصح ) غسل الميت ( من مميز ) لصحة غسله قاله في الفروع فدل أنه لا
~~يكفي من الملائكة
# وهو ظاهر كلام الأكثر
# وفي الانتصار ويكفي إن علم
# وكذا في تعليق القاضي
# واحتج بغسلهم لحنظلة
# وبغسلهم لآدم عليه السلام
# وبأن سعدا لما مات أسرع النبي صلى الله عليه وسلم في المشي إليه فقيل له
~~فقال خشيت أن تسبقنا الملائكة إلى غسله كما سبقتنا إلى غسل حنظلة قاله في
~~الفروع ويتوجه في مسلم الجن وأولى لتكليفهم
# ( وأولى الناس بغسل الميت
# وصيه إن كان عدلا ) لأنه حق للميت
# فقدم فيه وصية على غيره كباقي حقوقه
# ولأن أبا بكر أوصى أن تغسله زوجته أسماء
# وأوصى أنس أن يغسله محمد بن سيرين
# ( ثم أبوه ) لحنوه وشفقته ثم جده ms0665 ( وإن علا ) لمشاركته الأب في المعنى
# ( ثم ابنه وإن نزل ) لقربه ( ثم الأقرب فالأقرب من عصباته نسبا ) فيقدم
~~الأخ لأبوين ثم لأب ثم ابن الأخ لأبوين ثم لأب ثم عم لأبوين ثم لأب وهكذا (
~~ثم ) عصباته ( نعمة ) فيقدم المعتق ثم عصبته الأقرب فالأقرب
# ( ثم ذوو أرحامه ) كالأخ لأم والجد لها والعم لها وابن الأخت ونحوهم (
~~كميراث
# ثم الأجانب
# ويقدم الأصدقاء منهم ) قاله بضعهم
# قال في الفروع فيتوجه منه تقديم الجار على أجنبي ( ثم غيرهم ) أي غير
~~الأصدقاء ( الأدين الأعرف ) فيقدم على غيره لتلك الفضيلة
# قال صلى الله عليه وسلم ليله أقربكم إن كان يعلم فإن لم يكن يعلم فمن
~~ترون عنده حظا من ورع وأمانة رواه أحمد
# ( والأحرار في الجميع ) من عصبات النسب والولاء وذوي الأرحام ( والأجانب
~~أولى من زوجة ) للخروج من الخلاف في تغسيل أحد الزوجين الآخر
# ( وهي ) أي الزوجة ( أولى من أم ولد ) ولبقاء علق الزوجية من الاعتداد
~~والإحداد بخلاف أم الولد ( وأجنبية ) بغسل امرأة ( أولى من زوج ) خروجا من
~~خلاف من منعه غسلها ( و ) أجنبية أولى بغسل أمة من ( سيد ) للخروج من خلاف
~~من لم يبح له غسلها ( والسيد أحق بغسل عبده ) لأنه مالكه ووليه
# ( ويأتي
# ولا حق للقاتل في غسل المقتول إن لم يرثه عمدا كان القتل PageV02P088 أو
~~خطأ ) لمبالغته في قطيعة الرحم
# نقل في الفروع معناه عن أبي المعالي قال ولم أجد من ذكره غيره
# ولا يتجه في قتل لا يأثم به
# ولهذا قال في المنتهى وليس لآثم بقتل حق في غسل مقتول ( ولا في الصلاة )
~~عليه ( و ) لا في ( الدفن ) لما سبق
# ( وغسل المرأة أحق الناس به بعد وصيتها على ما سبق أمها وإن علت ثم بنتها
~~وإن نزلت
# ثم القربى فالقربى كميراث
# ويقدم منهم من يقدم من الرجال ) فتقدم الأخت الشقيقة على الأخت لأب كما
~~في الرجال ( وعمتها وخالتها سواء كبنت أختها وبنت أخيها ) لاستوائهما في
~~القرابة والمحرمية ( ثم الأجنبيات ) بعد ذوات الرحم كما في الرجال ( ولكل
~~واحد من الزوجين إن لم تكن ms0666 الزوجة ذمية غسل صاحبه
# ولو ) كان الموت ( قبل الدخول
# ولو وضعت ) الزوجة ( عقب موته ) أي موت زوجها ( أو ) كان الموت ( بعد
~~طلاق رجعي ما لم تتزوج ) المرأة التي وضعت عقب موت زوجها
# فلا تغسله لأنها بالتزوج صارت صالحة
# لأن تغسل الثاني لو مات ولا يجوز أن تكون غاسلة لزوجين في وقت واحد
# والأصل في تغسيل كل الزوجين الآخر ما تقدم من وصية أبي بكر بأن تغسله
~~زوجته أسماء فغسلته
# وغسل أبو موسى زوجته أم عبد الله
# ذكرهما أحمد
# وقول عائشة لو استقبلت من أمري ما استدبرت ما غسل النبي صلى الله عليه
~~وسلم إلا نساؤه رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه
# وأوصى جابر بن زيد أن تغسله امرأته
# وأوصى عبد الرحمن بن الأسود امرأته أن تغسله
# رواهما سعيد في سننه
# وقوله إن لم تكن الزوجة ذمية احترازا عما لو كانت كذلك فلا تغسله
# لأنها ليست أهلا لغسله كما تقدم
# و ( لا ) تغسل ( من أبانها ولو في مرض موته ) المخوف فرارا لانقطاع
~~الزوجية وإنما ورثت تغليظا عليه بقصده حرمانها
# ( وينظر من غسل منهما ) أي الزوجين ( صاحبه غير العورة )
# قال في الفروع وفاقا لجمهور العلماء
# وجوزه في الانتصار وغيره
# بلا لذة
# واللمس والخلوة
# ويتوجه أنه ظاهر كلام أحمد وظاهر كلام ابن شهاب
# واختلف كلام القاضي في نظر الفرج فتارة أجازه بلا لذة وتارة منعه
# ( و ) ل ( سيد ) غسل ( أمته وطئها أو لا
# وأم ولده ) وأمته ( كالزوجين ) فلكل منهما أن يغسل الآخر وينظر إلى غير
~~العورة ( ويغسل ) السيد ( مكاتبته
# ولو لم يشترط وطأها ) لأنه يلزمه كفنها ومؤنة تجهيزها ودفنها ( وتغسله )
~~أي تغسل المكاتبة سيدها ( إن شرطه ) أي وطأها لإباحتها له ( وإلا ) أي لم
~~يشترط وطء مكاتبته ( فلا ) يباح لها أن تغسله
# لحرمتها عليه من قبل PageV02P089 الموت ( ولا يغسل ) سيد ( أمته المزوجة
# ولا ) أمته ( المعتدة من زوج ) تبع المصنف في ذلك صاحب الفروع
# واستشكله في الإنصاف
# وقال في تصحيح الفروع ومعناه أيضا في الإنصاف الذي يظهر أن هذه المسألة
~~من تتمة كلام المعالي
# وإلا ms0667 كيف يقال لا يغسل السيد أمته المزوجة والمعتدة من زوج ثم يحكى خلافا
~~في الأولوية فيما إذا اجتمع زوج وسيد إلى أن قال فيقال الصحيح من المذهب
~~صحة غسل السيد لأمته المعتدة والمزوجة
# وهو الذي قدمه المصنف
# وأبو المعالي يقول لا يغسلهما
# قال وإن لم نحمله على هذا يحصل التناقض ( ولا ) يغسل السيد ( المعتق
~~بعضها ) لحرمتها عليه قبل موتها ومثلها المشتركة ( ولا ) يغسل ( من هي في
~~استبراء واجب ) بناء على أنه لا يغسل المعتدة لأنها في معناها ( ولا تغسله
~~) أي تغسل الأمة المزوجة أو المعتدة من زوج أو المعتق بعضها أو من هي في
~~استبراء واجب سيدها وفيه في غير المعتق بعضها ما تقدم
# ( وإن مات له أقارب ) أو موال الأولى بهم غيره ( دفعة واحدة بهدم ونحوه )
~~كغرق وطاعون ( ولم يمكن تجهيزهم دفعة واحدة استحب أن يبدأ بالأخوف فالأخوف
~~) لئلا يفسد بتأخره ( فإن استووا ) في الخوف أو عدمه ( بدأ بالأب ثم بالابن
~~ثم بالأقرب فالأقرب
# فإن استووا كالإخوة والأعمام ) المستوين ( قدم أفضلهم ثم أسنهم ثم ) إن
~~استووا في جميع ذلك فالتقديم ( بقرعة ) أي يقرع بينهم
# فمن خرجت له القرعة قدم لعدم المرجح سواها ( ولرجل وامرأة غسل من له دون
~~سبع سنين ) من ذكر وأنثى لأنه لا حكم لعورته
# بدليل أن إبراهيم ابن النبي صلى الله عليه وسلم غسله النساء
# ( ولو ) كان دون السبع سنين ( بلحظة و ) لكل منهما ( مس عورته ونظرها )
~~لأنه لا حكم لها
# قال ابن المنذر أجمع كل من نحفظ عنه أن المرأة تغسل الصبي الصغير فتغسله
~~مجردا من غير سترة وتمس عورته وتنظر إليها ( وليس له ) أي الرجل ( غسل ابنة
~~سبع ) سنين ( فأكثر ولو ) كان ( محرما ) لها كأبيها وابنها وأخيها لأنها
~~محل للشهوة ويحرم النظر إلى عورتها المغلظة أشبهت البالغة ( ولا لها ) أي
~~وليس للمرأة ( غسل ابن سبع ) سنين ( ولو ) كان ( محرما ) لها لما تقدم (
~~غير من تقدم فيهما ) من تغسيل الرجل لزوجته وأمته وتغسيلها له ( وإن مات
~~رجل بين نسوة لا رجل معهن ) ممن لا يباح ms0668 لهن غسله بأن لم يكن زوجاته ولا
~~إماءه يمم بحائل ( أو عكسه ) بأن ماتت امرأة بين رجال ( ممن لا يباح لهم )
~~أي الرجال ( غسله ) أي الميت بأن لم يكن فيهم زوجها ولا سيدها يممت
# لما روى تمام في فوائده عن واثلة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال إذا
~~ماتت المرأة مع الرجال ليس بينها وبينهم محرم تيمم كما ييمم الرجال ولأنه
~~لا PageV02P090 يحصل بالغسل من غير مس تنظيف ولا إزالة النجاسة بل ربما
~~كثرت
# ( أو ) مات ( خنثى مشكل ) له سبع سنين فأكثر ولم تحضره أمة له ( يمم )
~~لما تقدم ( بحائل ) من خرقة ونحوها
# يلفها على يده فييمم بها الميت في الصور الثلاث حتى لا يمسه ( ويحرم ) أن
~~ييمم ( بدونه ) أي دون الحائل ( لغير محرم ) لما فيه من المس
# ( ورجل أولى بتيمم خنثى مشكل ) من امرأة إذا مات الخنثى بين رجال ونساء
# لأن الصنفين قد اشتركا في المحذور وامتاز الرجل بفضيلة الذكورية
# لكن إذا ماتت المرأة مع الرجال وفيهم صبي لا شهوة له
# علموه الغسل وباشره نص عليه
# وكذا الرجل يموت مع نسوة فيهن صغيرة تطيق الغسل
# ذكره في شرح الهداية
# قلت وكذا الخنثى يموت مع رجال أو نسوة فيهن صغير أو صغيرة تطيقه ( وإن
~~كانت له ) أي للخنثى المشكل ( أمة غسلته ) لأنه إن كان أنثى فلا كلام
# وإن كان ذكرا فلأمته أن تغسله
#
# | فصل ( وإذا أخذ )
# أي شرع ( في غسله ستر عورته وجوبا ) وهي ما بين سرته وركبته قاله في
~~المبدع وغيره
# وفي الإنصاف على ما تقدم من حدها انتهى
# وعليه فيستر من ابن سبع إلى عشر الفرجان فقط حذرا من النظر إليها لقوله
~~صلى الله عليه وسلم لعلي لا تبرز فخذك ولا تنظر إلى فخذ حي ولا ميت رواه
~~أبو داود
# ( لا من له دون سبع ) سنين
# فلا بأس بغسله مجردا لما تقدم ( ثم جرده من ثيابه ندبا ) لأن ذلك أمكن في
~~تغسيله وأبلغ في تظهيره
# وأشبه بغسل الحي
# وأصون له من التنجيس
# إذ يحتمل خروجها منه ولفعل ms0669 الصحابة بدليل قولهم لا ندري أنجرد النبي صلى
~~الله عليه وسلم كما نجرد موتانا
# والظاهر أن النبي صلى الله عليه وسلم أمرهم به وأقرهم عليه
# ذكره في المبدع
# ( إلا النبي صلى الله عليه وسلم فلا ) فإنهم لما اختلفوا هل يجردونه أو
~~لا
# أوقع الله تعالى عليهم النوم حتى ما منهم رجل إلا وذقته في صدره ثم
~~كلهمهم مكلم من ناحية البيت لا يدرون من هو أن غسلوا الرسول صلى الله عليه
~~وسلم وعليه ثيابه
# فقاموا إليه صلى الله عليه وسلم فغسلوه وعليه قميص يصبون الماء فوق
~~القميص ويدلكون بالقميص دون أيديهم رواه أحمد وأبو داود
# ولأن فضلاته كلها طاهرة فلم يخش PageV02P091 تنجيس قميصه
# ( ولو غسله في قميص خفيف واسع الكمين جاز )
# قال أحمد يعجبني أن يغسل وعليه ثوب يدخل يده من تحت الثوب وإن لم يكن
~~واسع الكمين توجه أن يفتق رؤوس الدخاريص
# ويدخل يده منها
# ( و ) يسن ( ستره ) أي الميت حالة الغسل ( عن العيون ) لأنه ربما كان به
~~عيب يستره في حياته أو تظهر عورته وكان ابن سيرين يستحب أن يكون البيت الذي
~~يغسل فيه الميت مظلما
# ذكره أحمد
# وأن يغسل ( تحت ستر أو سقف ونحوه ) كخيمة لئلا يستقبل السماء بعورته (
~~ويكره النظر إليه ) أي الميت ( لغير حاجة حتى الغاسل
# فلا ينظر إلا ما لا بد منه
# قال ابن عقيل لأن جميعه صار عورة ) إكراما له
# ( فلهذا شرع ستر جميعه ) أي بالتكفين ( انتهى )
# قال فيحرم نظره
# ولا يجوز أن يحضره إلا من يعين في أمره
# نقله عنه في المبدع
# ( و ) كره ( أن يحضره ) أي غسله ( غير من يعين في غسله ) لأنه ربما حدث
~~ما يكره الحي أن يطلع منه على مثله
# وربما ظهر منه شيء هو في الظاهر منكر
# فيتحدث به
# فيكون فضيحة
# والحاجة غير داعية إلى حضوره بخلاف من يعين الغاسل بصب ونحوه ( إلا وليه
~~فله الدخول عليه كيف شاء ) قاله القاضي وابن عقيل
# ( ولا يغطى وجهه ) نقله الجماعة
# والحديث المروي لا أصل له
# ( ويستحب خضب لحية رجل ms0670 ورأس امرأة
# ولو غير شائبين بحناء ) لقول أنس اصنعوا بموتاكم ما تصنعون بعرائسكم
# ( ثم يرفع برفق في أول غسله إلى قريب من جلوسه
# ولا يشق عليه
# ويعصر بطن غير حامل بيده ) ليخرج ما في بطنه من نجاسة بخلاف الحامل
# لخبر رواه الخلال
# ولأنه يؤذي الحمل
# ( عصرا رفيقا ) لأن الميت في محل الشفقة والرحمة
# ( ويكثر صب الماء حينئذ ) ليذهب ما خرج ولا تظهر رائحة
# ( ويكون ثم ) أي هناك في المكان الذي يغسل فيه ( بخور ) على وزن رسول
# لئلا يتأذى برائحة الخارج ( ثم يلف ) الغاسل ( على يده خرقة خشنة أو
~~يدخلها ) أي يده ( في كيس فينجي بها أحد فرجيه ثم ) يأخذ خرقة ( ثانية
~~للفرج الثاني ) فينجيه بها إزالة للنجاسة وطهارة للميت من غير تعدي النجاسة
~~إلى الغاسل
# واعتبر لكل فرج خرقة لأن كل خرقة خرج عليها شيء من النجاسة لا يعتد بها
~~إلا أن تغسل
# وظاهر المقنع والمنتهى وغيرهما تكفيه خرقة
# وقاله في المجرد
# ( ولا يحل مس عورة من له سبع سنين فأكثر ) PageV02P092 بغير حائل ( ولا
~~النظر إليها ) لأن التطهير يمكن بدون ذلك
# فأشبه حال الحياة
# وذكر المروذي عن أحمد أن عليا حين غسل النبي صلى الله عليه وسلم لف على
~~يده خرقة حين غسل فرجه
# ( ويستحب أن لا يمس سائر بدنه إلا بخرقة ) لفعل علي مع النبي صلى الله
~~عليه وسلم وليأمن مس العورة المحرم مسها
# ذكره في المبدع
# فحينئذ يعد الغاسل ثلاث خرق خرقتين للسبيلين والثالثة لبقية بدنه
# ( ولا يجب فعل الغسل فلو ترك ) الميت ( تحت ميزات ونحوه ) مما يصب منه
~~الماء ( وحضره أهل لغسله ) وهو المسلم العاقل ( ونوى ) غسله ( ومضى زمن
~~يمكن غسله فيه ) يعني وعمه الماء ( صح ) ذلك وأجزأ لأن القصد تعميمه بالماء
~~وقد حصل كالحي وهذا يرد ما سبق فيما إذا ماتت امرأة بين رجال وعكسه
# ( ثم ينوي ) غاسل الميت بعد تجريده وستر عورته وتنجيته ( غسله ) لتعذر
~~النية من الميت وقيام الغاسل مقامه
# ( ونيته ) أي الغسل ( فرض ) فلا يصح غسله بدونها
# لحديث إنما الأعمال بالنيات لكن عدها ms0671 شرطا أنسب بما تقدم
# ( وكذا تعميم بدنه ) أي الميت ( به ) أي بالماء فإنه فرض كالحي ( ثم يسمي
~~) الغاسل فيقول بسم الله
# لا يقوم غيرها مقامها ( وحكمها ) أي التسمية هنا ( حكم تسمية وضوء وغسل
~~حي ) فتجب مع الذكر
# وتسقط سهوا قياسا على الوضوء ( ثم يغسل ) الغاسل ( كفيه ) أي الميت ندبا
# كغسل الحي ( ويعتبر غسل ما عليه من نجاسة ) لأن المقصود تطهيره
# ولا يحصل إلا بذلك
# قلت ومقتضى ما سبق في الحي لا يجب غسل النجاسة قبل غسله إن لم تمنع وصول
~~الماء لما تقدم من أنه يرتفع حدث قبل زوال حكم خبث
# ( ولا يكفي مسحها ) أي النجاسة ( ولا وصول الماء إليها ) بل لا بد من
~~الغسل
# وسواء كانت على السبيلين أو غيرهما
# لكن قال في مجمع البحرين قلت فإن لم يتعد الخارج أي من السبيلين موضع
~~العادة
# فقياس المذهب أنه يكفي فيه الاستجمار
# ( ويستحب أن يدخل إصبعه السبابة والإبهام عليهما خرقة ) صيانة لليد
~~واكراما للميت
# ( خشنة مبلولة بالماء بين شفتيه فيمسح أسنانه
# و ) في ( منخريه وينظفهما ) لإزالة ما على تلك الأعضاء من الأذى
# ( ولا يدخله ) أي الماء ( فيهما ) أي الفم والأنف لأنه إذا وصل إلى جوفه
~~حرك النجاسة ( ويتتبع ما تحت أظافره ) من وسخ ( بعود ) ليصل الماء إلى محله
~~( إن لم يمكن قلمها ) فإن أمكن قلمها
# ( ويسن للغاسل أن يوضئه في أول غسلاته كوضوء حدث ) لما في الصحيح أنه صلى
~~الله عليه وسلم قال لأم عطية في غسل ابنته ابدأن PageV02P093 بميامنها
~~ومواضع الوضوء منها
# وظاهره أنه يمسح رأسه
# قاله في المبدع ( ما خلا المضمضة والاستنشاق ) لأنه لا يؤمن منهما وصول
~~الماء إلى جوفه
# فيفضي إلى المثلة
# وربما حصل منه الانفجار
# وبهذا علل أحمد
# قاله في المبدع
# ومحل كون الوضوء في الغسلة الأولى دون باقي الغسلات ( إن لم يخرج منه شيء
# فإن خرج ) منه شيء ( أعيد وضوءه ) قال في المبدع وهو مستحب لقيام موجبه
# وهو زوال عقله
# وظاهر كلام القاضي وابن الزاغوني أنه واجب
# ( ويأتي حكم ) إعادة ( غسله ) إذا خرج منه شيء ms0672 ( ويجزىء غسله مرة ) كالحي
~~( وكذا لو نوى ) الغاسل ( وسمى وغمسه في ماء كثير مرة واحدة ) فإنه يجزىء
~~كغسل الحي ( ويكره الاقتصار عليها ) أي على المرة الواحدة في غسل الميت نص
~~عليه
# لقوله صلى الله عليه وسلم اغسلنها ثلاثا أو خمسا
# ( ويسن ضرب سدر ونحوه ) كخطمي ( فيغسل برغوته ) بتثليث الراء ( رأسه
~~ولحيته فقط ) لأن الرأس أشرف الأعضاء
# ولهذا جعل كشفه شعار الإحرام
# وهو مجمع الحواس الشريفة
# ولأن الرغوة تزيل الدرن وتتعلق بالشعر
# فناسب أن تغسل بها اللحية لتزول الرغوة بمجرد جري الماء عليها بخلاف ثفل
~~السدر
# ( و ) يغسل باقي ( بدنه بالثفل ) أي ثفل السدر ( ويقوم الخطمي ونحوه مقام
~~السدر ) لحصول الإنقاء به
# ( ويكون السدر في كل غسلة ) من الثلاث فأكثر واعتبر ابن حامد أن يكون
~~السدر يسيرا
# وقال إنه الذي وجد عليه أصحابنا ليجمع بين العمل بالخبر
# ويكون الماء باقيا على إطلاقه وقال القاضي وأبو الخطاب يغسل أول مرة بماء
~~وسدر ثم يغسل ذلك بالماء القراح
# فيكون الجميع غسلة واحدة
# والاعتداد بالآخر منها
# لأن أحمد شبه غسله بغسل الجنابة
# ولأن السدر إن كثر سلب الطهورية وإن لم يغيره
# فلا فائدة في ترك يسير لا يغير
# ( ويسن تيامنه فيغسل شقه الأيمن من نحو رأسه إلى نحو رجليه يبدأ بصفحة
~~عنقه ثم ) يده اليمنى ( إلى الكتف ثم ) كتفه وشق صدره وفخذه وساقه ( إلى
~~الرجل ثم الأيسر كذلك ) لقوله صلى الله عليه وسلم ابدأن بميامنها
# ولأنه مسنون في غسل الحي فكذا الميت
# ( ويقلبه ) الغاسل ( على جنبه مع غسل شقيه فيرفع جانبه الأيمن ويغسل ظهره
~~ووركه وفخذه ويفعل بالأيسر كذلك
# ولا يكبه على وجهه ) إكراما له ( ثم يفيض الماء القراح على جميع بدنه
# فيكون ذلك غسلة واحدة يجمع فيها بين السدر والماء القراح ) كما تقدم عن
~~القاضي وأبي الخطاب
# ( يفعل ذلك ) المذكور فيما تقدم ( ثلاثا ) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~للنساء PageV02P094 اللاتي غسلن ابنته اغسلنها ثلاثا أو خمسا أو سبعا إن
~~رأيتن ذلك بماء وسدر
# ( إلا أن الوضوء ) يكون ( في ) المرة ( الأولى فقط ) من الغسلات ms0673 إن لم
~~يخرج شيء
# وتقدم ( يمر ) الغاسل ( في كل مرة يده على بطنه ) برفق إخراجا لما تخلف
# وأمنا من فساد الغسل بما يخرج منه بعد
# ( فإن لم ينق ) الميت ( بالثلاث ) الغسلات ( غسله إلى سبع ) لما تقدم (
~~فإن لم ينق بسبع ) غسلات ( فالأولى غسله حتى ينقى ) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم اغسلنها ثلاثا أو خمسا أو سبعا أو أكثر من ذلك إن رأيتن
# ( ويقطع على وتر ) لحديث إن الله وتر يحب الوتر
# ( من غير إعادة وضوء ) فإنه في الأولى خاصة كما تقدم إن لم يخرج شيء
# ( وإن خرج منه ) أي الميت ( شيء ) من السبيلين أو غيرهما ( بعد الثلاث
~~أعيد وضوءه )
# قال في شرح المبدع والمنتهى وجوبا
# كالجنب لما سبق إذا أحدث بعد غسله لتكون طهارته كاملة وعنه لا يجب الوضوء
# ( ووجب غسله كلما خرج ) منه شيء ( إلى سبع ) لما سبق
# لأن الظاهر أن الشارع إنما كرر الأمر بغسلها من أجل توقع النجاسة
# ولأن القصد من غسل الميت أن يكون خاتمة أمره الطهارة الكاملة
# ألا ترى أن الموت جرى مجرى زوال العقل ولا فرق بين الخارج من السبيلين
~~وغيرهما
# وعنه في الدم هو أسهل
# ( وإن خرج منه ) أي الميت ( شيء من السبيلين أو غيرهما بعد السبع غسلت
~~النجاسة ) لما تقدم وتقدم كلام مجمع البحرين في إجزاء الاستجمار
# ( ووضىء ) لما تقدم ( ولا غسل ) أي لا يعاد غسله بعد السبع لظاهر الخبر (
~~لكن يحشوه ) أي المخرج ( بالقطن أو يلجم به ) أي القطن ( كما تفعل
~~المستحاضة )
# لأنه في معناه ( فإن لم يمسكه ذلك ) أي الحشو بالقطن أو التلجم به ( حشي
~~) المحل ( بالطين الحر ) بضم الحاء أي الخالص ( الذي له قوة تمسك المحل )
~~ليمنع الخارج ( ولا يكره حشو المحل إن لم يستمسك ) لدعاء الحاجة إليه
# ( وإن خيف خروج شيء ) كدم ( من منافذ وجهه ) كفمه وأنفه ( فلا بأس أن
~~يحشى بقطن ) دفعا لتلك المفسدة ( وإن خرج منه ) أي الميت ( شيء بعد وضعه في
~~أكفانه ولفها عليه حمل ولم يعد غسل ولا وضوء سواء كان ) ذلك ( في السابعة ms0674
~~أو قبلها ) وسواء كان الخارج قليلا أو كثيرا دفعا للمشقة لأنه يحتاج إلى
~~إخراجه وإعادة غسله وتطهير أكفانه وتجفيفها أو إبدالها
# فيتأخر دفنه وهو مخالف للسنة
# ثم لا يؤمن مثل هذا بعده
# وإن وضع على الكفن ولم يلف ثم خرج منه شيء أعيد غسله قاله ابن تميم
# ( ويسن أن يجعل ) الغاسل ( في ) الغسلة ( الأخيرة كافورا ) لقوله صلى
~~الله عليه وسلم واجعلن في الآخرة كافورا متفق عليه ولأنه يصلب الجسم ويبرده
~~ويطيبه ويطرد عنه الهوام
# ( و ) أن يجعل في الأخيرة ( سدرا ) PageV02P095 كسائر الغسلات لما تقدم (
~~وغسله ) أي الميت ( بالماء البارد أفضل ) لأن المسخن يرخيه ولم ترد به
~~السنة ( ولا بأس بغسله بماء حار ) إن احتيج إليه لشدة برد أو وسخ لا يزول
~~إلا به
# واستحبه ابن حامد لأنه ينقي ما لا ينقي الماء البارد
# ( و ) لا بأس ب ( خلال ) إن احتيج إليه لإزالة وسخ
# لأن إزالته مطلوبة شرعا
# ( والأولى أن يكون ) الخلال ( من شجرة لينة كالصفصاف ) بالفتح الخلاف
~~بلغة أهل الشام قاله الأزهري
# ( ونحوه مما ينقي ولا يجرح ) لأنه يؤذي الميت ما يؤذي الحي
# ( وإن جعل ) الغاسل ونحوه ( على رأسه ) أي الميت ( قطنا فحسن ) لشرفه (
~~ويزيل ) الغاسل ( ما بأنفه ) أي الميت ( وصماخيه من أذى ) تكميلا لطهارته
# ( ف ) لا بأس بغسله ب ( أشنان إن احتيج إليهن ) أي الماء الحار والخلال
~~والأشنان لوسخ أو نحوه
# ( وإلا ) بأن لم يحتج إليهن ( كره في الكل ) لأن السنة لم ترد به ومع عدم
~~الحاجة إليه يكون كالعبث
# ( وإن كان الميت شيخا أو به حدب أو نحو ذلك وأمكن تمديده بالتليين والماء
~~الحار فعل ذلك ) إزالة للمثلة
# ( وإن لم يمكن ) ذلك ( إلا بعسف تركه بحاله ) دفعا لأذاه به ( فإن كان )
~~الميت ( على صفة لا يمكن تركه على النعش إلا على وجه يشهره بالمثلة ترك في
~~تابوت أو ) ترك في النعش ( تحت مكبة كما يصنع بالمرأة ) سترا لذلك
# ( ويأتي في فصل الحمل ) أي حمل الميت
# ( ولا بأس بغسله في حمام ) نص عليه في رواية مهنا وكالحي
# لكن إن ms0675 كان الماء حارا كره بلا حاجة
# ( و ) لا بأس ( بمخاطبته ) أي الغاسل ( له ) أي للميت ( حال غسله بنحو
~~انقلب يرحمك الله ) لقول الفضل وهو محتضن النبي صلى الله عليه وسلم أرحني
~~ارحمني فقد قطعت وتيني
# إني أجد شيئا يتنزل علي
# وقال علي لما لم يجد من النبي صلى الله عليه وسلم ما يجده من سائر الموتى
~~يا رسول الله طبت حيا وميتا
# ( ولا يغتسل غاسله ) أي الميت ( بفضل ماء ساخن له
# فإن لم يجد غيره تركه حتى يبرد ) قاله أحمد ذكره الخلال
# ( ويقص شارب غير محرم ويقلم أظفاره إن طال ويأخذ شعر إبطيه ) لأن ذلك
~~تنظيف لا يتعلق بقطع عضو
# أشبه إزالة الأوساخ والأدران ويعضد ذلك العمومات في سنن الفطرة ( ويجعل
~~ذلك ) أي ما أخذ من الشارب والأظفار وشعر الإبطين ( معه ) أي الميت ( كعضو
~~ساقط ) لما روى أحمد في مسائل صالح عن أم عطية قالت تغسل رأس الميتة فما
~~سقط من شعرها في أيديهم غسلوه ثم ردوه في رأسها
# ولأن دفن الشعر والظفر مستحب في حق الحي
# ففي حق الميت أولى
# ( ويعاد غسله ) أي غسل ما أخذ من الميت PageV02P096 من شعر شارب وأظفار
~~وشعر إبط
# لقول أم عطية فيما تقدم غسلوه ثم ردوه إلى آخره و ( لأنه جزء منه ) أي
~~الميت ( كعضو ) من أعضائه ( والمراد يستحب ) إعادة غسل المأخوذ
# قال في الفروع للاكتفاء بغسله أولا
# ( وإن كان الميت مقطوع الرأس أو ) كانت ( أعضاؤه مقطعة لفق بعضها إلى بعض
~~بالتقميط والطين الحر حتى لا يتبين تشويهه
# فإن فقد منها ) أي أعضاء الميت ( شيء لم يجعل له شكل من طين ولا غيره )
~~لأنه تصوير
# ( وإن كان في أسنانه شيء ) منها ( يتحرك وخيف سقوطه ترك ) بحالة ( ولم
~~ينزع
# ونص أنه يربط بذهب ) كالحي ( فإن سقط ) شيء من أسنان الميت ( لم يربط به
~~) أي بالذهب
# لعدم الحاجة إليه
# وجعل مع الميت كما تقدم
# ( ويؤخذ ) أي ما على سنه من ذهب كان ربط به ( إن لم يسقط ) سنه بسبب ذلك
# وإلا ترك حتى يبلى ( ويحرم ms0676 حلق شعر عانته ) لما فيه من لمس عورته
# وربما احتاج إلى نظرها وهو محرم
# فلا يرتكب من أجل مندوب
# ( و ) يحرم حلق شعر ( رأسه ) لأن ذلك إنما يكون لزينة أو نسك
# والميت لا نسك عليه ولا يزين
# ( و ) يحرم ( ختنه ) إن كان أقلف
# لأنه قطع لبعض عضو من الميت
# ولأن التعبد بذلك قد زال ولأن المقصود من الختان التطهير من النجاسة وقد
~~زال ذلك بموته
# ( ولا يسرح شعره قال القاضي يكره ) لما فيه من تقطيع الشعر من غير حاجة
~~إليه
# وروي عن عائشة أنها مرت بقوم يسرحون شعر ميت فنهتهم عن ذلك وقالت علام
~~تنصون ميتكم أي لا تسرحوا رأسه بالمشط لأنه يقطع الشعر وينتفه
# ( ويبقى عظم نجس جبر به ) الميت قبل موته ( مع مثلة ) وتقدم في اجتناب
~~النجاسة
# ( وتزال اللصوق ) بفتح اللام ما يلصق على الجرح من الدواء ثم أطلق على
~~الخرقة ونحوها إذا شدت على العضو للتداوي
# قاله في الحاشية
# ( لغسل واجب فيغسل ما تحتها ) ليحصل تعميم البدن بالغسل وكالحي ( فإن خيف
~~من قلعها مثلة ) بأن خيف سقوط شيء من الميت بإزالتها ونحوه ( مسح عليها )
~~كجبيرة الحي ( ولا يبقى خاتم ونحوه ) كخلخال ( ولو ببرده كحلقة في أذن
~~امرأة ) لأن ترك ذلك معه إضاعة للمال من غير غرض صحيح
# و ( لا ) يزال عنه ( أنف ذهب ) لما في إزالته من المثلة
# ( ويأتي آخر الباب ويسن ضفر شعر المرأة ثلاثة قرون أي ضفائر قرنيها
~~وناصيتها ويسدل خلفها ) لقول أم عطية فضفرنا شعرها ثلاثة قرون وآلقيناه
~~خلفها رواه البخاري
# ( قيل ) للإمام ( أحمد في العروس تموت فتجلى فأنكره شديدا ) لأنه بدعة
~~خصوصا مع ما ينضم إليه في هذه الأزمنة
# ( فإذا فرغ ) الغاسل ( من غسله نشفه بثوب ندبا ) لأنه هكذا PageV02P097
~~فعل بالنبي صلى الله عليه وسلم لئلا يبتل فيفسد به
# ( ولا يتنجس ما نشف به ) الميت من ثوب أو نحوه
# لعدم نجاستته بالموت لحديث سبحان الله المؤمن لا ينجس
# ( ومحرم ميت كهو ) أي كمحرم ( حي ) لبقاء إحرامه ( فيجنب ) المحرم ( ما
~~يجنب في حياته لبقاء ms0677 الإحرام
# لكن لا يجب الفداء على الفاعل به ما يوجب الفدية لو فعله حيا )
# فلو ألبسه أحد المخيط أو طيبه أو حلق رأسه لم تلزمه الفدية
# ( ويستر ) المحرم ( على نعشه بشيء ) كغيره ( ويكفن في ثوبيه نصا ) لما في
~~الصحيحين من حديث ابن عباس أنه صلى الله عليه وسلم قال في محرم مات غسلوه
~~بماء وسدر وكفنوه في ثوبيه ولا تحنطوه ولا تخمروا رأسه فإنه يبعث يوم
~~القيامة ملبيا
# وللنسائي ولا تمسوه بطيب فإنه يبعث يوم القيامة محرما
# ( وتجوز الزيادة ) على ثوبه إذا كفن ( كبقية كفن حلال ) في ثلاث لفائف (
~~فيغسل بماء وسدر ولا يلبس ذكر المخيط ويغطى وجهه ورجلاه وسائر بدنه لا رأسه
~~ولا وجه أنثى ولا يقرب طيبا ) لحديث ابن عباس
# ( ولا تمنع منه ) أي الطبيب ( معتدة ماتت ) لأن منعها منه حال الحياة
# لأنه يدعو إلى نكاحها
# وقد فات ذلك بموتها
# ( ولا يوقف ) المحرم ( بعرفة إن مات قبله ولا يطاف به ) بدليل المحرم
~~الذي مات مع النبي صلى الله عليه وسلم ولأنه لا يحس بذلك كما لو جن
#
# | فصل ( ويحرم غسل شهيد المعركة المقتول بأيديهم )
# جزم به أبو المعالي وحكى رواية واحدة لأنه أثر الشهادة والعبادة وهو حي
# قال في التبصرة لا يجوز غسله وكلام الموفق وغيره يحتمل الكراهة والتحريم
~~ذكره في الإنصاف وقال في مجمع البحرين لم أقف بتصريح لأصحابنا هل غسل
~~الشهيد حرام أو مكروه فيحتمل الحرمة لمخالفة الأمر
# وقطع في التنقيح بأنه يكره
# وتبعه في المنتهى مع قولهما يجب بقاء دم شهيد عليه
# ( ولو ) كان شهيد المعركة ( غير مكلف أو ) كان ( غالا ) كتم من الغنيمة
~~شيئا ( رجلا ) كان ( أو امرأة ) لعموم حديث جابر أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم أمر بدفن قتلى أحد في دمائهم ولم يغسلهم ولم يصل عليهم رواه البخاري
# ولأحمد معناه
# وقد كان في شهداء أحد حارثة بن النعمان وهو صغير
# قاله في الشرح
# لا يقال أن ذلك خاص بهم
# لأن النبي صلى الله عليه وسلم علل ذلك بعلة توجد في PageV02P098 سائر
~~الشهداء ms0678
# قال والذي نفسي بيده لا يكلم أحد في سبيل الله والله أعلم بمن يكلم في
~~سبيله إلا جاء يوم القيامة اللون لون الدم والريح ريح المسك متفق عليه من
~~حديث أبي هريرة
# وقال تعالى @QB@ ولا تحسبن الذين قتلوا في سبيل الله أمواتا بل أحياء عند
~~ربهم يرزقون @QE@ والحي لا يغسل
# وسمي شهيدا لأنه حي وقيل لأن الله وملائكته يشهدون له بالجنة وقيل غير
~~ذلك ( إلا أن يكون ) الشهيد ( جنبا ) قبل أن يقتل فيغسل
# لما روى ابن إسحاق في المغازي عن عاصم بن عمر بن قتادة عن محمود بن لبيد
~~أن النبي صلى الله عليه وسلم قال إن صاحبكم لتغسله الملائكة يعني حنظلة
# قالوا لأهله ما شأنه فقالت خرج وهو جنب حين سمع الهائعة
# فقال صلى الله عليه وسلم لذلك غسلته الملائكة وفي الكافي أنه رواه أبو
~~داود الطيالسي
# ( أو ) يكون ( حائضا أو نفساء طهرتا ) أي انقطع دمهما ( أولا فيغسلان
~~غسلا واحدا ) لما تقدم في الجنب
# ولأنه واجب لغير الموت
# فلم يسقط كغسل الجنابة ( وإن أسلم ) شخص ذكرا كان أو أنثى ( ثم استشهد
~~قبل غسل الإسلام لم يغسل ) للإسلام
# لأن أصرم بن عبد الأشهل أسلم يوم أحد ثم قتل
# فلم يأمر بغسله
# قطع به في المغنى والشرح
# وصححه ابن تميم
# والشيخ تقي الدين وقدمه في الرعاية الكبرى والمبدع وقدم في الفروع
~~والإنصاف وهو ظاهر الوجيز يجب كالجنب والحائض
# قال في الفروع ولا فرق بينهم
# وجزم به في المنتهى
# ( وإن قتل ) شهيدا ( وعليه حدث أصغر لم يوضأ ) لأن الوضوء تابع للغسل
# وقد سقط ( وتغسل نجاسته ) أي الشهيد كالحي ( ويجب بقاء دم ) شهيد ( لا
~~نجاسته معه ) لما تقدم أمره صلى الله عليه وسلم بدفن قتلى أحد في دمائهم
# ( فإن لم تزل ) النجاسة ( إلا بالدم غسلا ) أي الدم والنجاسة لأن درء
~~المفاسد ومنه غسل النجاسة مقدم على جلب المصالح
# ومنه بقاء دم الشهيد عليه ( وينزع عنه السلاح والجلود
# و ) منها ( نحو فروة وخف ويجب دفنه في ثيابه التي قتل فيها ) لحديث ابن
~~عباس أنه ms0679 صلى الله عليه وسلم أمر بقتلى أحد أن ينزع عنهم الحديد والجلود
~~وأن يدفنوا في ثيابهم بدمائهم رواه أبو داود وابن ماجه
# ولأنه أثر العبادة ( وظاهره لو كانت حريرا ) قال في المبدع ولعله غير
~~مراد ( فلا يزاد فيها ) أي في ثياب الشهيد ( ولا ينقص ) منها ( ولو لم يحصل
~~المسنون ) بها لنقصها أو زيادتها وذكر القاضي في تخريجه أنه لا بأس بهما
# وأجاب القاضي عما PageV02P099 روى أن صفية أرسلت إلى النبي صلى الله عليه
~~وسلم ثوبين ليكفن فيهما حمزة فكفنه في أحدهما وكفن في الآخر رجلا آخر
# بأنه يحتمل أن ثيابه سلبت أو أنهما ضما إلى ما كان عليه
# وقد روي في المعتمد ما يدل عليه
# ذكره في المبدع
# ( فإن كان ) الشهيد ( قد سلبها ) أي الثياب ( كفن بغيرها ) وجوبا كغيره
# ( ويستحب دفنه ) أي الشهيد ( في مصرعه ) الذي قتل فيه
# وتقدم ( وإن سقط من شاهق ) أي مكان مرتفع كجبل ونحوه لا بفعل العدو فمات
# ( أو ) سقط عن ( دابة لا بفعل العدو ) فمات ( أو رفسته ) دابة ( فمات أو
~~مات ) في دار الحرب ( حتف أنفه أو عاد سهمه عليه ) فقتله ( أو ) عاد ( سيفه
~~) عليه فقتله ( أو وجد ميتا
# ولا أثر به أو حمل بعد جرحه فأكل أو شرب أو نام أو بال أو تكلم أو عطس أو
~~طال بقاؤه عرفا غسل
# وصلي عليه وجوبا )
# أما من مات بغير فعل العدو فلعدم مباشرتهم قتله وتسببهم فيه
# فأشبه من مات بمرض وأما من وجد ميتا ولا أثر به فلأن الأصل وجوب الغسل
~~والصلاة
# فلا يسقط يقين ذلك بالشك في مسقطه
# فإن كان به أثر لم يغسل ولم يصل عليه زاد أبو المعالي لا دم من أنفه أو
~~دبره أو ذكره
# لأنه معتاد
# قال القاضي وغيره اعتبرنا الأثر هنا احتياطا للغسل ولم نعتبره في القسامة
# احتياطا لوجوب الدم
# وأما من حمل بعد جرحه فأكل ونحوه فإنه يغسل لتغسيله صلى الله عليه وسلم
~~سعد بن معاذ ولأن ذلك لا يكون إلا من ذي حياة مستقرة
# والأصل وجوب الغسل ms0680 والصلاة
# ومعنى قوله حتف أنفه
# أي بغير سبب يفضى إلى الموت من جرح أو ضرب أو غيره
# ( ومن قتل مظلوما حتى من قتله الكفار صبرا في غير الحرب ألحق بشهيد
~~المعركة ) في أنه لا يغسل ولا يصلى عليه
# لقول سعيد بن زيد سمعت النبي صلى الله عليه وسلم يقول من قتل دون دينه
~~فهو شهيد
# ومن قتل دون دمه فهو شهيد ومن قتل دون ماله فهو شهيد ومن قتل دون أهله
~~فهو شهيد رواه أبو داود والترمذي وصححه
# ولأنهم مقتولون بغير حق
# أشبهوا قتلى الكفار فلا يغسلون
# تتمة قال ابن تميم من قتله المسلمون أو الكفار خطأ يغسل رواية واحدة
# ( والشهداء غير شهيد المعركة ) وهو من مات بسبب القتال مع الكفار وقت
~~قيام القتال ( بضعة وعشرون ) شهيدا
# ( المطعون ) أي الميت بالطاعون ( والمبطون والغريق والشريق والحريق وصاحب
~~الهدم ) أي من مات بانهدام شيء عليه
# كمن ألقى عليه حائط ونحوه لقوله صلى الله PageV02P100 عليه وسلم والشهداء
~~خمس المطعون والمبطون والغريق وصاحب الهدم والشهيد في سبيل الله قال
~~الترمذي حسن صحيح
# ( و ) صاحب ( ذات الجنب و ) صاحب ( السل ) بكسر السين ( وصاحب اللقوة )
~~بفتح اللام داء في الوجه
# ( والصابر في الطعون والمتردي من رؤوس الجبال ) إن لم يكن بفعل الكفار
# فإن كان كذلك فمن شهداء المعركة
# ( ومن مات في سبيل الله ) تعالى ومنه من مات في الحج كما تقدم عن صاحب
~~الفروع ومن مات في طلب العلم كما تقدم أيضا عنه
# ( ومن طلب الشهادة بنية صادقة وموت المرابط وأمناء الله في الأرض ) وهم
~~العلماء
# ( والمجنون والنفساء واللديغ ومن قتل دون ماله أو أهله أو دينه أو دمه أو
~~مظلمته ) بكسر اللام
# ( وفريس السبع ومن خر عن دابته ومن أغربها موت الغريب ) لما رواه ابن
~~ماجه بإسناد ضعيف والدارقطني وصححه عن ابن عباس مرفوعا موت الغريب شهادة
# ( وأغرب منه ) ما ذكره أبو المعالي بن المنجى وبعض الشافعية ( العاشق إذا
~~عف وكتم ) وأشاروا إلى الخبر المرفوع من عشق وعف وكتم فمات مات شهيدا
# وهذا الخبر مذكور ms0681 في ترجمة سويد بن سعيد فيما أنكر عليه قاله ابن عدي
# والبيهقي ( ذكر تعدادهم في غاية المطلب ) وعبارته والشهيد غير شهيد
~~المعركة بضعة عشر المطعون والمبطون والغريق والشريق والحريق وصاحب الهدم
~~وذات الجنب والمجنون والنفساء واللديغ ومن قتل دون ماله أو أهله أو دينه أو
~~دمه أو مظلمته وفريس سبع ومن خر عن دابته ومن أغربها موت الغريب وأغرب منه
~~العاشق إذا عف وكتم اه
# فلم يستوعب ما ذكره المصنف
# ( وكل شهيد غسل صلي عليه وجوبا
# ومن لا ) يغسل ( فلا ) يصلى عليه
# ذكره في المبدع المذهب
# ( والشهيد بغير قتل كغريق ونحوه مما تقدم ذكره ) غير من استثنى ( يغسل
~~ويصلى عليه )
# لأنه ليس بشهيد معركة ولا ملحقا به
# ( وإذا ولد السقط لأكثر من أربعة أشهر ) أي لأربعة أشهر فأكثر ( غسل وصلي
~~عليه ) نص عليه في رواية حرب وصالح
# لقوله صلى الله عليه وسلم والسقط يصلى عليه ويدعى لوالديه بالمغفرة
~~والرحمة رواه أحمد وأبو داود
# ورواه النسائي والترمذي وصححه ولفظهما والطفل يصلى عليه واحتج به أحمد
# ولأنه نسمة نفخ فيها الروح
# ( ولو لم يستهل ) أي يصوت عند الولادة لعموم ما سبق
# ( ويستحب تسميته
# ولو ولد قبل ) أربعة ( أشهر ) لأنه يبعث في ظاهر كلام أحمد
# فيسمى ليدعى PageV02P101 يوم القيامة باسمه
# ( وإن جهل أذكر أم أنثى سمي بصالح لهما كطلحة وهبة الله )
# قال الشيخ تقي الدين
# وكثير من الفقهاء ( ولو كان السقط من كافرين فإن حكم بإسلامه ) كما لو
~~مات أحد أبويه بدارنا ( فكمسلم ) يغسل ويصلى عليه إذا ولد لأربعة أشهر
~~فأكثر ( وإلا ) أي وإن لم يحكم بإسلامه ( فلا ) يغسل ولا يصلى عليه
# لأنه كافر
# ( ويصلى على طفل ) من كافرين ( حكم بإسلامه ) لموت أحد أبويه بدار
~~الإسلام أو سبيه منفردا عنهما
# أو عن أحدهما ونحوه
# وكذا مجنون حكم بإسلامه بشيء مما سبق
# ( ومن تعذر غسله لعدم ماء أو عذر غيره ) كالحرق والجذام والتبضيع ( يمم )
~~لأن غسل الميت طهارة على البدن
# فقام التيمم عند العجز عنه مقامه كالجنابة ( وكفن ) بعد التيمم ( وصلي
~~عليه ) كغيره
# ( وإن ms0682 تعذر غسل بعضه ) غسل ما أمكن منه و ( يمم له ) أي لما تعذر غسله
~~كالجنابة
# ( وإن أمكن صب الماء عليه بلا عرك صب عليه ) الماء بحيث يعم بدنه ( وترك
~~عركه ) لتعذره
# وتقدم أنه لا يجب الفعل
# وإن لم يكن عذر
# ( ثم إن يمم ) الميت ( لعدم الماء وصلي عليه
# ثم وجد الماء قبل دفنه وجب غسله ) لإمكانه
# وتعاد الصلاة عليه
# ولو كانت بتيمم
# والأولى بوضوء وتقدم
# ( وإن وجد ) الماء ( فيها ) أي في الصلاة على الميت وقد يمم ( بطلت
~~الصلاة ) فيغسل ثم يصلى عليه
# كالحي يجد الماء ( ويلزم الوارث قبول ما وهب للميت ) ليغسل به
# لأن المنة فيه يسيرة
# و ( لا ) يلزمه قبول ( ثمنه ) هبة للمنة كالحي
# ( ويجب على الغاسل ستر قبيح رآه ) لأن في أظهاره إذاعة للفاحشة
# وفي الخبر مرفوعا ليغسل موتاكم المأمونون رواه ابن ماجه
# وعن عائشة مرفوعا من غسل ميتا وأدى فيه الأمانة ولم يفش عيبه خرج من
~~ذنوبه كيوم ولدته أمه رواه أحمد من رواية جابر الجعفي
# ( كطبيب ) أي كما يجب على الطبيب أن لا يحدث بشر
# لما فيه من الإفضاح
# ( ويستحب ) للغاسل ( إظهاره ) أي ما رآه من الميت ( إن كان حسنا ) ليترحم
~~عليه
# ( قال جمع محققون إلا على مشهور ببدعة مضلة
# أو قلة دين أو فجور ونحوه ) ككذب ( فيستحب إظهار شره وستر خيره ) ليرتدع
~~نظيره ويحرم سوء الظن بالله وبمسلم ظاهر العدالة
# قاله القاضي وغيره
# ويجب حسن الظن بالله تعالى
# ويستحب ظن الخير بالمسلم
# ولا ينبغي تحقيق ظنه في ريبة ولا حرج بظن السوء بمن ظاهره الشر وحديث أبي
~~هريرة مرفوعا إياكم والظن فإن الظن أكذب الحديث محمول على الظن المجرد الذي
~~لم تعضده قرينة تدل على صدقه
# وحديث احترسوا من الناس بسوء الظن PageV02P102 المراد به الاحتراس بحفظ
~~المال
# كغلق الباب خوف السراق
# هذا معنى كلام القاضي ونرجو للمحسن ونخاف على المسيء ( ولا نشهد ) بجنة
~~أو نار ( إلا لمن شهد له النبي صلى الله عليه وسلم ) قال الشيخ تقي الدين
~~أو اتفقت الأمة على الثناء أو الإساءة ms0683 عليه
# قال في الفروع ولعل مراده الأكثر وأنه الأكثر ديانة وظاهر كلامه ولو لم
~~تكن أفعال الميت موافقة لقولهم وإلا لم تكن علامة مستقلة اه
# ومن جهل إسلامه ووجد عليه علامة المسلمين وجب غسله والصلاة عليه
# لو كان أقلف بدارنا لا بدار حرب ولا نص على ذلك
# ونقل عن ابن سعيد يستدل بثياب وختان
#
# | فصل في الكفن
# وتقدم أن تكفينه فرض كفاية لقوله صلى الله عليه وسلم في المحرم كفنوه في
~~ثوبيه
# ( يجب كفن الميت ) في ماله لما تقدم من الخبر ولأن حاجة الميت مقدمة في
~~ماله على ورثته بدليل قضاء دينه ( و ) تجب ( مؤنة تجهيزه ) أي الميت بمعروف
~~قياسا على الكفن
# ( غير حنوط وطيب ) كما ورد وعود للكفن
# فإنه مستحب غير واجب
# كحال الحياة ( ويأتي ) ذلك وقوله ( في ما له ) أي الميت متعلق بيجب
# لما تقدم ( لحق الله تعالى وحق الميت ) فلا يسقط لو أوصى أن لا يكفن لما
~~فيه من حق الله ( ذكرا كان ) الميت ( أو أنثى ) أو خنثى صغيرا كان أو كبيرا
~~حرا كان أو عبدا ( ثوب ) بدل من كفن أو خبر لمحذوف تقديره والواجب ثوب (
~~واحد يستر جميع البدن ) لأن العورة المغلظة يجزىء في سترها ثوب واحد
# فكفن الميت أولى ( فلو أوصى بأقل منه ) أي مما يستر جميع البدن ( لم تسمع
~~وصيته ) لتضمنها إسقاط حق الله تعالى
# ( ويشترط أن لا يصف البشرة ) لأن ما يصفها غير ساتر فوجوده كعدمه ( ويجب
~~) أن يكفن في ( ملبوس مثله في الجمع والأعياد ) لأمر الشارع بتحسينه
# رواه أحمد ومسلم
# ( ما لم يوص بدونه ) فتتبع وصيته لإسقاطه حقه مما زاد ( مقدما هو ) أي
~~الكفن ( ومؤنة تجهيزه على دين ولو برهن وأرش جناية ) ولو كانت متعلقة برقبة
~~الجاني
# ( ووصية وميراث وغيرهما ) لأن المفلس يقدم بالكسوة على الدين فكذا الميت
~~وإذا قدم على الدين فعلى غيره أولى
# ( ولا ينتقل إلى الوارث من مال الميت إلا ما PageV02P103 فضل عن حاجته
~~الأصلية ) من كفن ومؤنة تجهيز وقضاء دين ولو لله تعالى لقوله صلى الله عليه
~~وسلم ms0684 كفنوه في ثوبيه
# ( وإن أوصى ) أن يكفن ( في أثواب ثمينة لا تليق به لم تصح ) الوصية لأنها
~~بمكروه
# ( والجديد أفضل من العتيق ) لما تقدم من أمر الشارع بتحسينه ( ما لم يوص
~~بغيره ) أي غير الجديد فيمتثل لما روى عن الصديق أنه قال كفنوني في ثوبي
~~هذين فإن الحي أحوج إلى الجديد من الميت وإنهما للمهلة والتراب رواه
~~البخاري بمعناه
# ( ولا بأس باستعداد الكفن لحل أو لعبادة فيه قيل لأحمد يصلي فيه ثم يغسله
~~ويضعه لكفنه فرآه حسنا ) لما فيه من أثر العبادة والاستعداد للموت
# ( ويجب كفن الرقيق ) ذكرا كان أو أنثى ( على مالكه ) كنفقته حال الحياة
# ( فإن لم يكن للميت مال ) بأن لم يخلف شيئا أو تلف قبل أن يجهز ( فعلى من
~~تلزمه نفقته ) لأن ذلك يلزمه حال الحياة فكذلك بعد الموت
# ( وكذلك دفنه ) كفن امرأته أي مؤنته ( وما لا بد للميت منه ) كحمله وسائر
~~تجهيزه ( إلا الزوج ) فإنه لا يلزمه كفن امرأته ولا مؤنة تجهيزها نص عليه
# لأن النفقة والكسوة وجبا في النكاح للتمكين من الاستمتاع
# ولهذا تسقط بالنشوز والبينونة وقد انقطع ذلك بالموت فأشبهت الأجنبية
~~وفارقت الرقيق
# فإن نفقته تجب بحق الملك لا بالانتفاع
# ولهذا تجب نفقة الآبق وفطرته
# فتكفن الزوجة من مالها إن كان
# وإلا فعلى من يلزمه نفقتها لو لم تكن مزوجة من قريب ومولى ( ثم ) إن لم
~~يكن للميت مال ولا من تلزمه نفقته وجب كفنه ومؤنة تجهيزه ( من بيت المال إن
~~كان ) الميت ( مسلما ) كنفقته إذن
# قال أبو المعالي وإن كفن من بيت المال فثوب وفي الزائد للكمال وجهان
# ويتوجه ثوب من الوقف على الأكفان
# قاله في الفروع والمبدع
# وخرج الكافر ولو ذميا
# فلا يكفن من بيت المال لأن أهل الذمة إنما أوجبت عصمتهم فلا نؤذيهم لا
~~إرفاقهم ( ثم ) إن لم يكن بيت المال أو مكان وتعذر الأخذ منه فكفنه ومؤنة
~~تجهيزه ( على مسلم عالم به ) أي بالميت
# كنفقة الحي وكسوته ( ويكره ) التكفين ( في رقيق يحكي هيئة البدن ) لرقته
~~ولو لم يصف البشرة نص ms0685 عليه
# كما يكره للحي لبسه ( و ) يكره التكفين أيضا ( بشعر وصوف مع القدرة على
~~غيره ) لأنه خلاف فعل السلف ( و ) يكره التكفين ( بمزعفر ومعصفر
# ولو لامرأة حتى المنفوش قطنا كان أو غيره ) لأنه غير لائق بحال الميت (
~~ويحرم بجلود ) لأمر النبي صلى الله عليه وسلم بنزع الجلود عن الشهداء وأن
~~يدفنوا في ثيابهم
# ( و ) يحرم أيضا ب ( حرير ومذهب ) ومفضض ( ولو لامرأة ) PageV02P104 لأنه
~~إنما أبيح لها في حال الحياة لأنها محل الزينة والشهوة وقد زال بموتها
# ( و ) لو ل ( صبي ) كما يحرم عليه حال الحياة وأولى ( ويجوز ) التكفين (
~~فيهما ) أي في الحرير والمذهب ( ضرورة ) أي عند عدم غيرهما لوجوب ستره (
~~ويكون ) الكفن إذن ( ثوبا واحدا ) يستر جميعه لاندفاع الضرورة به ( فإن لم
~~يجد ) من يلي الميت ( ما يستر ) الميت ( جميعه ستر العورة ) لتقدمها على
~~سائر جسده
# ( ثم ) إن بقي شيء ستر به ( رأسه وما يليه وجعل على باقيه حشيش أو ورق )
~~لما روي أن مصعبا قتل يوم أحد فلم يوجد له شيء يكفن فيه إلا نمرة فكانت إذا
~~وضعت على رأسه بدت رجلاه
# وإذا وضعت على رجليه خرج رأسه فأمر النبي صلى الله عليه وسلم أن تغطي
~~رأسه ويجعل على رجليه الإذخر رواه البخاري
# ( فإن لم يوجد إلا ثوب واحد ووجد جماعة من الأموات جمع في ثوب ما يمكن
~~جمعه ) من الأموات ( فيه ) لخبر أنس في قتلى أحد
# وقال ابن تميم قال شيخنا يقسم بينهم ويستر عورة كل واحد ولا يجمعون فيه (
~~وأفضل الأكفان البياض ) لقوله صلى الله عليه وسلم وكفنوا فيه موتاكم (
~~وأفضله القطن
# ويستحب تكفين رجل في ثلاث لفائف بيض من قطن ) لحديث عائشة كفن النبي صلى
~~الله عليه وسلم في ثلاثة أثواب بيض سحولية جدد يمانية ليس فيها قميص ولا
~~عمامة أدرج فيها إدراجا متفق عليه زاد مسلم في رواية وأما الحلة فاشتبه على
~~الناس فيها أنها اشتريت ليكفن فيها فتركت الحلة وكفن في ثلاثة أثواب بيض
~~سحولية
# قال أحمد أصح الأحاديث في كفن النبي صلى الله ms0686 عليه وسلم حديث عائشة لأنها
~~أعلم من غيرها
# وقال الترمذي قد روي في كفن النبي صلى الله عليه وسلم روايات مختلفة
# وحديث عائشة أصح الروايات التي رويت في كفنه
# قال والعمل عليه عند أكثر أهل العلم من الصحابة وغيرهم
# ( و ) يكون ( أحسنها ) أي اللفائف ( أعلاها ليظهر للناس كعادة الحي ) في
~~جعله أحسن ثيابه أعلاها ( وتكره الزيادة ) على الثلاث قاله في المستوعب
~~والشرح وغيرهما
# لما فيه من إضاعة المال المنهي عنها
# وصحح ابن تميم وقدمه في الفروع أنه لا يكره بل في سبعة أثواب ذكره في
~~المبدع
# ( و ) يكره ( تعميمه ) صوبه في تصحيح الفروع ( ويكفن صغير في ثوب ) واحد
~~( ويجوز ) تكفين الصغير ( في ثلاثة ) ثياب
# ( وإن ورثه ) أي الصغير ( غير مكلف ) من صغير ومجنون ( لم تجز الزيادة
~~على ثوب لأنه تبرع
# قاله المجد )
# وجزم بمعناه في المنتهى ( وقال ) أبو الوفاء علي ( بن عقيل ومن أخرج فوق
~~PageV02P105 العادة فأكثر للطيب والحوائج وأعطى المقرئين بين يدي الجنازة
~~وأعطى الحمالين والحفارين زيادة على طريق المروءة
# لا بقدر الواجب فمتبرع ) إن كان من ماله ( فإن كان من التركة فمن نصيبه
~~انتهى )
# وكذا ما يعطي لمن يرفع صوته مع الجنازة بالذكر ونحوه وما يصرف في طعام
~~ونحوه ليالي جمع
# وما يصنع في أيامها من البدع المستحدثة خصوصا إذا كان في الورثة قاصر أو
~~يتيم ( وتكفن الصغيرة إلى بلوغ في قميص ولفافتين ) لعدم حاجتها إلى خمار في
~~حياتها ( وخنثى كأنثى ) احتياطا ( فتبسط ) من يكفن الرجل الميت بعض (
~~اللفائف ) الثلاث ( فوق بعض ) ليوضع عليها مرة واحدة ولا يحتاج إلى حمله
~~ووضعه على واحدة بعد واحدة ( ويجمرها بالعود ) أو نحوه أوصى به أبو سعيد
~~وابن عمر وابن عباس
# ولأن هذا عادة الحي ( بعد رشها بماء ورد أو غيره ليعلق به ) رائحة البخور
~~وإن لم يكن الميت محرما ( ثم يوضع ) الميت ( عليها ) أي اللفائف ( مستلقيا
~~) لأنه أمكن لإدراجه فيها
# والأولى أن يستر بثوب في حال حمله وأن يوضع متوجها ( ويجعل الحنوط وهو
~~أخلاط من طيب ) يعد للميت خاصة ( فيما بينها ms0687 ) أي يذر بين اللفائف و ( لا )
~~يجعل من الحنوط ( على ظهر ) اللفافة ( العليا ) لكراهة عمر وابنه وأبي
~~هريرة ذلك
# ( ولا ) يوضع ( على الثوب الذي ) يجعل ( على النعش ) شيء من الحنوط نص
~~عليه
# لأنه ليس من الكفن ( ويجعل منه ) أي ( في قطن يجعل ذلك القطن بين أليتيه
~~) برفق ويكثر ذلك ليرد ما يخرج عند تحريكه
# ( ويشد فوقه ) أي القطن ( خرقة مشقوقة الطرف كالتبان ) وهو السراويل بلا
~~أكمام ( تجمع أليته ومثانته ) ليرد ذلك ما يخرج
# ويخفي ما يظهر من الروائح
# ( وكذلك ) يضع ( في الجراح النافدة ) لما ذكر ( ويجعل الباقي ) من القطن
~~المحنط ( على منافذ وجهه ) كعينيه وفمه وأنفه ويلحق بذلك أذناه ( و ) على (
~~مواضع سجوده ) كجبهته وأنفه وركبتيه وأطراف قدميه تشريفا لها لكونها مختصة
~~بالسجود ( و ) على ( مغابنه كطي ركبتيه وتحت إبطه وكذا سرته ) لأن ابن عمر
~~كان يتبع مغابن الميت ومرافقه بالمسك ( ويطيب رأسه ولحيته ) ولم يذكر ذلك
~~في المنتهى وغيره
# ( وإن طيب ) من يليه ( ولو بمسك بغير ورس وزعفران سائر بدنه غير داخل
~~عينيه كان حسنا ) لأن أنسا طلي بالمسك وطلي ابن عمر ميتا بالمسك ( ويكره )
~~أن يطيب PageV02P106 ( داخل عينيه ) نص عليه لأنه يفسدهما
# ( و ) يكره أن يطيب ( بورس وزعفران ) لأنه ربما ظهر لونه على الكفن ولأنه
~~يستعمل غذاء وزينة ولا يعتاد التطيب به
# ( ويكره طليه ) أي الميت ( بصبر ) بكسر الموحدة وتسكن في ضرورة الشعر (
~~ليمسكه
# و ) يكره طليه أيضا ( بغيره ) أي غير الصبر مما يمسكه ( ما لم ينقل ) أي
~~ما لم يرد نقل الميت من مكان إلى آخر فيباح ذلك للحاجة لكن إنما يباح النقل
~~لحاجة بلا مفسدة بأن لا يخشى تفسخه أو تغيره ( قاله المجد ) عبد السلام بن
~~تيمية
# وجزم بمعناه في المنتهى وغيره
# ( والطيب والحنوط غير واجبين
# بل مستحبان ) كحال الحياة وتقدم
# ( ثم يرد طرف اللفافة العليا من الجانب الأيسر على شقه الأيمن ثم ) يرد (
~~طرفها الأيمن على ) شقه ( الأيسر ) لأنه عادة لبس الحي في قباء ورداء
~~ونحوهما
# ( ثم ) يرد ( الثانية ) من اللفائف ( والثالثة ) منها ( كذلك ) أي ms0688
~~كالأولى
# لأنهما في معناها
# ( ويجعل ما عند رأسه ) أي الميت من فاضل الكفن
# ( أكثر مما عند رجليه لشرفه ) ولأنه أحق بالستر من رجليه
# ( و ) يجعل ( الفاضل عن وجهه ورجليه عليهما ) يعني يعيد الفاضل على وجهه
~~ورجليه ( بعد جمعه ) ليصير الكفن كالكيس
# فلا ينتشر ( ثم يعقدها ) أي اللفائف ( إن خاف انتشارها
# ثم تحل العقد في القبر ) لقول ابن مسعود إذا أدخلتم الميت اللحد فحلوا
~~العقد رواه الأثرم
# ( زاد أبو المعالي وغيره ولو نسي ) الملحد أن يحلها نبش ولو كان ( بعد
~~تسوية التراب قريبا
# لأنه ) أي حلها ( سنة ) فيجوز النبش لأجله كإفراده عمن دفن معه
# ( ولا يحل الإزار ) في القبر إذا كفن في إزار وقميص ولفافة نص عليه
# ( ولا يخرق الكفن ) لأنه إفساد له وتقبيح مع الأمر بتحسينه
# قال أبو الوفاء ( ولو خيف نبشه ) قال في المبدع وغيره وهو ظاهر كلام غيره
# وجوزه أبو المعالي إن خيف نبشه
# ( وكرهه ) أي تخريق الكفن الإمام ( أحمد ) لما تقدم ( وإن كفن في قميص )
~~كقميص الحي ( بكمين ودخاريص و ) في ( إزار ولفاقة
# جاز من غير كراهة
# وظاهره ولو لم تتعذر اللفائف ويجعل المئزر مما يلي جسده ) لأنه صلى الله
~~عليه وسلم ألبس عبد الله بن أبي قميصه لما مات رواه البخاري
# وعن عمرو بن العاص أن الميت يؤزر ويقمص ويلف بالثالثة
# وهذا عادة الحي ( ولا يزر عليه ) أي الميت ( القميص ) لأنه لا يسن للحي
~~زره فوق إزار لعدم الحاجة
# ( ويدفن في مقبرة مسبلة بقول بعض الورثة لأنه لا منة ) لجريان العادة
~~بذلك
# ( وعكسه الكفن والمؤنة ) أي مؤنة التجهيز فلا يصرف ذلك من مسبل بقول بعض
~~الورثة لما فيه من المنة
# ( ولو بذله بعض الورثة من نفسه لم يلزم بقيتهم قبوله ) لما في ذلك من
~~المنة عليهم وعلى الميت
# وكذلك إن تبرع أجنبي بتكفين فأبى الورثة PageV02P107 أو بعضهم ( لكن ليس
~~للبقية ) أي بقية الورثة إذا تبرع به أحدهم ( نقله ) أي الميت ( و ) لا (
~~سلبه من كفنه ) الذي تبرع به أحدهم ( بعد دفنه ) فيه
# فإنه ينقل بطلب باقيهم ms0689 ( بخلاف مبادرته إلى ملك الميت لانتقاله ) أي
~~الملك ( إليهم )
# وفي إبقائه إسقاط لحقهم من التصرف فيه ( لكن يكره ) لهم نقله لما فيه من
~~هتك حرمته
# ( ويسن تكفين امرأة في خمسة أثواب بيض ) من قطن ( إزار وخمار ثم قميص وهو
~~الدرع ثم لفافتين ) استحبابا
# لما روى أحمد وأبو داود وفيه ضعف عن ليلى الثقفية قالت كنت فيمن غسل أم
~~كلثوم بنت النبي صلى الله عليه وسلم
# فكان أول ما أعطانا الحقاء ثم الدرع ثم الخمار ثم الملحفة ثم أدرجت بعد
~~ذلك في الثوب الآخر قال أحمد الحقاء الإزار والدرع القميص
# قال في المبدع فعلى هذا تؤزر بالمئزر ثم تلبس القميص ثم تخمر بمقنعة ثم
~~باللفافتين
# ( ونصه وجزم به جماعة ) منهم الخرقي وأبو بكر صاحب المحرر
# إن الخامسة ( خرقة تشد بها فخذاها ثم مئزر ثم قميص ثم خمار ثم لفافة
# ولا بأس أن تنقب ) ذكره ابن تميم وابن حمدان
# ( وتسن تغطية نعش ) لما فيه من المبالغة في ستر الميت وصيانته ( بأبيض )
~~لأنه خير الألوان
# ( ويكره ) أن يغطى نعش ( بغيره ) أي غير أبيض
# ويحرم بحرير ومنسوج بذهب أو فضة
# ( وإن مات مسافر كفنه رفيقه من ماله
# فإن تعذر ) تكفينه من ماله ( فمنه ) أي فإنه يكفنه من مال نفسه
# ( ويأخذه من تركته ) إن كانت ( أو ) يأخذه ( ممن تلزمه نفقته ) غير الزوج
~~( إن نوى الرجوع ) لأنه قام بواجب فإن لم ينو الرجوع فمتبرع ( ولا حاكم
# فإن وجد حاكم وأذن فيه ) لرفيقه ( رجع ) رفيقه بما كفنه به
# ( وإن لم يأذن ) الحاكم أو لم يستأذنه ولو مع قدرته على استئذانه ( ونوى
~~الرجوع رجع ) على التركة أو من تلزمه نفقته لقيامه بواجب ( وإن كان للميت
~~كفن وثم حي مضطر إليه ) أي إلى كفن الميت ( لبرد ونحوه ) كدفع حر ( فالحي
~~أحق به ) أي بكفن الميت
# فله أخذه بثمنه لأن حرمة الحي آكد
# ( قال المجد وغيره إن خشي التلف
# وإن كان ) الحي محتاجا لكفن الميت ( لحاجة الصلاة فيه
# فالميت أحق بكفنه
# ولو كان لفافتين
# ويصلي الحي ) عريانا ( عليه )
# وقال ابن ms0690 عقيل وابن الجوزي يصلي عليه عادم في إحدى لفافتيه
# ( وإن نبش ) الميت ( وسرق كفنه كفن من تركته ثانيا وثالثا ولو قسمت )
~~تركته كما لو قسمت قبل تكفينه الأول
# ويؤخذ من كل وارث بنسبة حصته من التركة ( ما لم تصرف ) تركته ( في دين أو
~~وصية ) فإن وقع ذلك وتبرع أحد بكفنه وإلا ترك PageV02P108 بحاله
# ( وإن أكله ) أي الميت ( سبع أو أخذه سيل وبقي كفنه
# فإن كان ) كفنه ( من ماله ف ) هو ( تركة ) يقسم بين ورثته على قدر
~~أنصبائهم لاستغناء الميت عنه
# ( وإن كان ) الكفن ( من ) شخص ( متبرع به فهو له ) أي للمتبرع به ( لا
~~لورثة الميت ) لأن تكفينه إياه ليس بتمليك بل إباحة بخلاف ما لو وهبه
~~للورثة أولا فكفنوه به ثم وجدوه
# فإنه يكون لهم
# ويأتي في السرقة ذلك وما فيه
# ( وإن جبى كفنه ) أي الميت لحاجة وفضل منه شيء ( فما فضل ) منه ( فلربه
~~إن علم ) لأنه دفعه ظنا منه أنه محتاج إليه فتبين أنه مستغن عنه
# فيرد إليه ( فإن جهل ) ربه ولو باختلاطه وعدم تميزه ( ف ) إنه يصرف ( في
~~كفن آخر ) إن أمكن ( فإن تعذر ) ذلك ( تصدق به ) قال في الفروع وأطلق بعضهم
~~أنه يصرف في التكفين مطلقا نص عليه
# وفي المنتخب كزكاة في رقاب أو غارم
# ( ولا يجبى كفن لعدم ) ما يكفن به الميت
# ( إن ستر ) أي إن أمكن ستره ( بحشيش ) ذكره في الفنون صونا للميت عن
~~التبذل
#
# | فصل ( في الصلاة على الميت )
# وهي فرض كفاية على غير شهيد معركة ومقتول ظلما
# لأمر الشارع بها في غير حديث
# كقوله صلى الله عليه وسلم صلوا على أطفالكم فإنهم أفراطكم
# وقوله صلى الله عليه وسلم في الغال صلوا على صاحبكم
# وقوله إن أخاكم النجاشي قد مات فقوموا صلوا عليه
# وقوله صلوا على من قال لا إله إلا الله
# والأمر للوجوب
# وإنما تجب على من علم بالميت من المسلمين لأن من لم يعلم به معذور
# ( يسقط فرضها بواحد رجلا كان أو امرأة أو خنثى ) لأن الصلاة على الميت
~~فرض تعلق به ms0691
# فسقط بالواحد
# ( كغسله ) وتكفينه ودفنه ( وتسن لها ) أي الصلاة عليه ( الجماعة ولو
~~لنساء )
# كما كان النبي صلى الله عليه وسلم يفعلها هو وأصحابه
# واستمر الناس على ذلك في جميع الأعصار
# ( إلا على النبي صلى الله عليه وسلم فلا ) أي PageV02P109 فإنهم لم يصلوا
~~عليه بإمام ( احتراما له وتعظيما ) لقدره
# قال ابن عباس دخل الناس على النبي صلى الله عليه وسلم أرسالا يصلون عليه
# حتى إذا فرغوا أدخلوا النساء حتى إذا فرغوا أدخلوا الصبيان
# ولم يؤم الناس على النبي صلى الله عليه وسلم أحد رواه ابن ماجه
# وفي البزار والطبراني إن ذلك كان بوصية منه صلى الله عليه وسلم
# ( ولا يطاف بالجنازة على أهل الأماكن ليصلوا عليها
# فهي كالإمام يقصد ) بالبناء للمفعول ( ولا يقصد ) بالبناء للفاعل (
~~والأولى بها ) أي بالصلاة على الميت إماما وصية العدل لإجماع الصحابة
# فإنهم ما زالوا يوصون بذلك
# ويقدمون الوصي
# فأوصى أبو بكر أن يصلي عليه عمر
# وأوصى عمر أن يصلي عليه صهيب
# وأوصت أم سلمة أن يصلي عليها سعيد بن زيد
# وأوصى أبو بكرة أن يصلي عليه أبو برزة
# حكى ذلك كله أحمد
# وقال غيره عائشة أوصت أن يصلي عليها أبو هريرة
# وابن مسعود أوصى أن يصلي عليه الزبير
# ولأنها ولاية تستفاد بالنسب فصح الإيصاء بها كالمال
# وتفرقته
# فإن كان الوصي فاسقا لم تصح الوصية إليه
# ثم ( بعد الوصي السلطان ) لعموم قوله صلى الله عليه وسلم لا يؤمن الرجل
~~الرجل في سلطانه الحديث رواه مسلم وغيره
# ولأن النبي صلى الله عليه وسلم وخلفاءه من بعده كانوا يصلون على الموتى
# ولم ينقل عن أحد منهم أنه استأذن العصبة
# وعن أبي حازم قال شهدت حسينا حين مات الحسن وهو يدفع في قفا سعيد بن
~~العاص أمير المدينة
# وهو يقول لولا السنة ما قدمتك
# وهذا يقتضي أنها سنة رسول الله صلى الله عليه وسلم ولأنها صلاة يسن لها
~~الاجتماع
# فإذا حضرها السلطان كان أولى بالتقديم
# كالجمع والأعياد ( ثم نائبه الأمير ) أي أمير بلد الميت إن حضرها ( ثم
~~الحاكم وهو القاضي ms0692 لكن السيد أولى برقيقه بها ) أي بالصلاة عليه إماما ( من
~~السلطان ) ونوابه
# لأنه مالكه ( و ) السيد أيضا أولى ( بغسل وبدفن ) لرقيقه لما تقدم ( ثم )
~~بعد السلطان ونوابه الأولى بالصلاة على الحر ( أقرب العصبة ) يعني الأب ثم
~~الجد له وإن علا ثم الابن ثم ابنه وإن نزل ثم الأخ لأبوين ثم لأب وهكذا
~~كالميراث ( ثم ذوو أرحامه ) الأقرب فالأقرب كالغسل ( ثم الزوج ) ثم الأجانب
~~( ومع التساوي ) كابنين أو أخوين أو عمين
# ( يقدم الأولى بالإمامة ) لما تقدم هناك ( فإن استووا في الصفات ) بحيث
~~لا أولوية لأحدهم على الآخر في الإمامة PageV02P110 ( أقرع ) كالأذان (
~~ويقدم الحر البعيد ) كالعم ( على العبد القريب ) كالأخ العبد لأنه غير وارث
# ( ويقدم العبد المكلف على الصبي ) الحر لأنه لا تصح إمامته للبالغين ( و
~~) على ( المرأة ) لأنه لا تصح إمامتها للرجال
# فعلم منه أن هذا التقديم واجب
# ( فإن اجتمع أولياء موتى قدم ) منهم ( الأولى بالإمامة ) كغيرها من
~~الصلوات
# ( ثم ) إن تساووا في ذلك ف ( قرعة ) لعدم المرجح
# ( ولولي كل ميت أن ينفرد بصلاته على ميته إن أمن فسادا ) لعدم المحذور
# ( ومن قدمه ولي فهو بمنزلته ) إن كان أهلا للإمامة كولاية النكاح
# قال أبو المعالي فإن غاب الأقرب بمكان تفوت الصلاة بحضوره تحولت للأبعد
~~أي فله منع من قدم بوكالة ورسالة لأنه إذا أنزل شخصا مكانه ثم غاب الغيبة
~~المذكورة
# سقط حقه وتحولت الولاية للأبعد
# فيسقط حق الوكيل تبعا لأصله
# نقله عنه في الفروع
# وقال كذا قال ( فإن بادر أجنبي وصلى بغير إذن ) الولي أو صلى البعيد بغير
~~إذن القريب صح لأن مقصود الصلاة الدعاء للميت وقد حصل
# وليس فيها كبير افتيات تشح به الأنفس عادة بخلاف ولاية النكاح
# ( فإن صلى الولي خلفه صار إذنا ) لدلالته على رضاه بذلك
# كما لو قدمه للصلاة ( وإلا ) أي وإن لم يصل الولي وراءه ( فله أن يعيد
~~الصلاة لأنها حقه )
# ويسن لمن صلى أن يعيد تبعا له
# ولو مات بأرض فلاة فقال في الفصول يقدم أقرب أهل القافلة إلى الخير
~~والأشفق قال في الفروع والمراد ms0693 كالإمامة
# ( وإذا سقط فرضها ) بصلاة مكلف فأكثر ( سقط التقديم الذي هو من أحكامها )
~~لأنه تابع لفرضها
# فسقط بسقوطه
# ( وليس للوصي أن يقدم غيره ) لنفويته على الموصي ما أمله في الوصي من
~~الخير والديانة
# فإن لم يصل الوصي انتقل الحق لمن يليه
# ( ولا تصح الوصية بتعيين مأموم
# لعدم الفائدة ) فيه
# ( ويستحب للإمام أن يصفهم وأن يسوي صفوفهم ) لعموم ما سبق في المراصة
~~وتسوية الصفوف
# ( و ) يستحب ( أن لا ينقصهم عن ثلاثة صفوف ) لخبر مالك بن هبيرة مرفوعا
~~ما من ميت يموت فيصلي عليه ثلاثة صفوف إلا غفر له قال الترمذي حديث حسن
# ( والفذ هنا ) أي في صلاة الجنازة ( ك ) الفذ في ( غيرها ) فلا تصح صلاته
~~إلا امرأة خلف رجل على ما تقدم في باب الجماعة خلافا لابن عقيل والقاضي في
~~التعليق
# ( ويسن أن يقوم إمام عند صدر رجل ) روي عن ابن مسعود
# قال في المقنع وغيره عند رأسه
# للخبر
# وهو قريب من الأول
# PageV02P111 لقرب أحدهما من الآخر
# فالواقف عند أحدهما واقف عند الآخر ( ووسط امرأة ) نص على ذلك أحمد في
~~رواية صالح وأبي الحرث وأبي طالب وجعفر ومحمد بن القاسم وابن منصور وأبي
~~الصقر وحنبل وحرب وسندي الخواتيمي لحديث أنس صلى على رجل فقام عند رأسه ثم
~~صلى على امرأة فقام حيال وسط السرير
# فقال له العلاء بن زياد هكذا رأيت رسول الله صلى الله عليه وسلم قام على
~~الجنازة مقامك منها ومن الرجل مقامك منه قال نعم
# فلما فرغ قال احفظوا
# قال الترمذي هذا حديث حسن
# ( وبين ذلك ) أي بين الصدر والوسط ( من خنثى ) مشكل لاستواء الاحتمالين
# ( فإن اجتمع رجال موتى فقط ) أي لا نساء معهم ولا خناثى ( أو ) اجتمع (
~~خناثى ) موتى ( فقط ) لا رجال ولا نساء معهم ( سوى بين رؤوسهم ) لأن موقفهم
~~واحد
# وإن اجتمع أنواع سوى بين رؤوس كل نوع
# ( ومنفرد كإمام ) فيقف عند صدر رجل ووسط امرأة وبين ذلك من خنثى ( ويقدم
~~إلى الإمام من كل نوع أفضلهم ) أي أفضل أفراد ذلك النوع
# لأنه يستحق التقدم في ms0694 الإمامة لفضيلته فاستحق تقديم جنازته
# ويؤيد ذلك أنه كان صلى الله عليه وسلم يقدم في القبر من كان أكثر قرآنا
# فيقدم إلى الإمام الحر المكلف ثم العبد المكلف ثم الصبي ثم الخنثى ثم
~~المرأة
# نقله الجماعة كالمكتوبة
# ( فإن تساووا ) في الفضل ( قدم أكبر ) أي أسن لعموم قوله صلى الله عليه
~~وسلم كبر كبر
# ( فإن تساووا ) في السن ( فسابق ) أي يقدم لسبقه ( فإن تساووا ) في ذلك (
~~فقرعة ) فيقدم من تخرج له القرعة كالإمامة ( ويقدم الأفضل من الموتى أمام )
~~أي قدام ( المفضولين في المسير ) لأن حق الأفضل أن يكون متبوعا لا تابعا
# ( ويجعل وسط المرأة حذاء صدر الرجل و ) يجعل ( خنثى بينهما ) إذا اجتمعوا
~~ليقف الإمام والمنفرد من كل واحد من الموتى موقفه
# ( وجمع الموتى في الصلاة عليهم أفضل من الصلاة عليهم منفردين ) أي على كل
~~واحد وحده محافظة على الإسراع والتخفيف
# ( والأولى ) لمن يصلي على الميت ( معرفة ذكوريته وأنوثيته واسمه وتسميته
~~) أي الميت ( في دعائه ) له ( ولا يعتبر ذلك ) أي معرفة كونهم رجالا أو
~~نساء لعدم اختلاف المقصود باختلاف ذلك
# ( ولا بأس بالإشارة حال الدعاء للميت ) نص عليه
# ( ثم يحرم ) بعد النية ( كما سبق في ) باب ( صفة الصلاة ) فيقول قائما مع
~~القدرة الله أكبر لا يقوم غيرها مقامها
# ومن لم PageV02P112 ينبه على النية هنا اكتفى بما تقدم لحديث إنما
~~الأعمال بالنيات
# وصفة النية هنا أن ينوي الصلاة على هذا الميت أو هؤلاء الموتى إن كانوا
~~جماعة عرف عددهم أولا ( ويضع يمينه على شماله ) بعد حطهما أو فراغ التكبير
~~ويجعلهما تحت سرته كما سبق
# ( ويتعوذ ) ويبسمل ( قبل الفاتحة ) لما سبق في صفة الصلاة ( ولا يستفتح )
~~لأنها مبنية على التخفيف
# ولذلك لم يشرع فيها قراءة سورة بعد الفاتحة
# ( ويكبر ) أربع ( تكبيرات ) لما في الصحيح من حديث أنس وغيره أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم كبر على الجنازة أربعا
# وفي صحيح مسلم أن النبي صلى الله عليه وسلم نعى النجاشي في اليوم الذي
~~مات فيه فخرج إلى المصلى وكبر أربع تكبيرات وفيه عن ابن ms0695 عباس أنه صلى الله
~~عليه وسلم صلى على قبر بعد ما دفن وكبر أربعا
# وقد قال صلى الله عليه وسلم صلوا كما رأيتموني أصلي
# ( ويقرأ في ) التكبيرة ( الأولى الفاتحة فقط ) أي من غير سورة لما تقدم
~~أن مبني هذه الصلاة على التخفيف ( سرا ولو ليلا ) لما روى الزهري عن أبي
~~أمامة بن سهل قال السنة في الصلاة على الجنازة أن يقرأ في التكبيرة الأولى
~~بأم القرآن مخافتة ثم يكبر ثلاثا والسلام وعن الزهري عن محمد بن سويد
~~الدمشقي عن الضحاك بن قيس نحوه رواهما النسائي
# ولا تقاس على المكتوبة
# لأنها مؤقتة والجنازة غير مؤقتة فأشبهت تحية المسجد ونحوها
# ( ويصلي ) سرا ( على النبي صلى الله عليه وسلم في ) التكبيرة ( الثانية )
~~لما روى الشافعي والأثرم بإسنادهما عن أبي أمامة بن سهل أنه أخبره رجل من
~~أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم أن السنة في الصلاة على الجنازة أن يكبر
~~الإمام ثم يقرأ بفاتحة الكتاب بعد التكبيرة الأولى سرا في نفسه ثم يصلي على
~~النبي صلى الله عليه وسلم ويخلص الدعاء للميت ثم يسلم
# وتكون الصلاة عليه ( كما في التشهد ) لأنه صلى الله عليه وسلم لما سألوه
~~كيف نصلي عليك علمهم ذلك
# وقال في الكافي لا تتعين صلاة لأن القصد مطلق الصلاة
# ومعناه في الشرح ( ولا يزيد عليه ) أي على ما في التشهد خلافا للقاضي
# فإنه استحب بعدها اللهم صل على ملائكتك المقربين وأنبيائك المرسلين وأهل
~~طاعتك أجمعين من أهل السموات وأهل الأرضين إنك على كل شيء قدير
# ( ويدعو ) للميت ( في ) التكبيرة ( الثالثة سرا بأحسن ما يحضره ) لقوله
~~صلى الله عليه وسلم إذا صليتم على الميت فأخلصوا له الدعاء رواه أبو داود
~~وابن ماجه وفيه ابن إسحاق
# PageV02P113 ( ولا توقيت ) أي تحديد ( فيه ) أي في الدعاء للميت نص عليه
# لما سبق ( ويسن ) الدعاء ( بالمأثور ) أي الوارد في الدعاء للميت ( فيقول
~~اللهم اغفر لحينا وميتنا وشاهدنا ) حاضرنا ( وغائبنا وصغيرنا وكبيرنا
# وذكرنا وأنثانا إنك تعلم منقلبنا ومثوانا وأنت على كل شيء قدير
# اللهم من أحييته منا ms0696 فأحيه على الإسلام ومن توفيته منا فتوفه على الإيمان
~~) هكذا في الفروع وهو لفظ حديث أبي هريرة
# وقال في المقنع وتبعه في المنتهى وغيره فأحيه على الإسلام والسنة ومن
~~توفيته منا فتوفه عليهما قال في المبدع وشرح المنتهى رواه أحمد والترمذي
~~وابن ماجه من حديث أبي هريرة
# زاد ابن ماجه اللهم لا تحرمنا أجره ولا تضلنا بعده وفيه ابن إسحاق قال
~~الحاكم حديث أبي هريرة صحيح على شرط الشيخين لكن زاد فيه المؤلف أي الموفق
~~وأنت على كل شيء قدير ولفظه السنة ( اللهم اغفر له وارحمه وعافه واعف عنه
~~وأكرم نزله ) بضم الزاي وقد تسكن ( وأوسع مدخله ) بفتح الميم موضع الدخول
~~وبضمها من الإدخال
# ( واغسله بالماء والثلج والبرد ونقه من الذنوب والخطايا كما ينقى الثوب
~~الأبيض من الدنس
# وأبدله دارا خيرا من داره وزوجا خيرا من زوجه
# وأدخله الجنة وأعذه من عذاب القبر وعذاب النار ) رواه مسلم من حديث عوف
~~بن مالك أنه سمع النبي صلى الله عليه وسلم يقول ذلك على جنازة حتى تمنى أن
~~يكون ذلك الميت
# وفيه رواية أهلا خيرا من أهله وزاد الموفق لفظ من الذنوب وتبعه المصنف
~~وغيره
# ( وافسح له في قبره ونور له فيه )
# لأنه لائق بالمحل
# ( اللهم إنه عبدك ابن أمتك نزل بك وأنت خير منزول به ) استحبه المجد تبعا
~~للخرقي وابن عقيل وغيرهما زاد الخرقي وابن عقيل وجماعة ( ولا أعلم إلا خيرا
~~) لما روي عن النبي صلى الله عليه وسلم أنه قال ما من مسلم يموت يشهد له
~~ثلاثة أبيات من جيرانه الأدنين إلا قال الله تعالى قد قبلت شهادة عبادي
# فيما علموا وغفرت له ما أعلم رواه أحمد
# ( اللهم إن كان محسنا فجازه بإحسانه وإن كان مسيئا فتجاوز عنه
# اللهم لا تحرمنا أجره
# ولا تفتنا بعده )
# ذكره في المبدع عن جماعة وزاد بعد فتجاوز عنه
# اللهم إنا جئنا شفعاء له فشفعنا فيه
# وبعد ولا تفتنا بعده واغفر لنا وله إنك غفور رحيم
# ( وإن كان ) الميت ( صغيرا ولو أنثى أو بلغ مجنونا ms0697 واستمر ) على جنونه
~~حتى مات ( جعل مكان الاستغفار له ) بعد فتوفه على PageV02P114 الإيمان
# ( اللهم اجعله ذخرا لوالديه وفرطا وأجرا وشفيعا مجابا
# اللهم ثقل به موازينهما وأعظم به أجورهما
# وألحقه بصالح سلف المؤمنين واجعله في كفالة إبراهيم
# وقه برحمتك عذاب الجحيم ) لحديث المغيرة بن شعبة مرفوعا السقط يصلى عليه
~~ويدعى لوالديه بالمغفرة والرحمة
# وفي لفظ بالعافية والرحمة رواهما أحمد
# وإنما لم يسن الاستغفار له لأنه شافع غير مشفوع فيه ولا جرى عليه قلم
~~فالعدول إلى الدعاء لوالديه أولى من الدعاء له
# وما ذكر من الدعاء لائق بالمحل مناسب لما هو فيه
# فشرع فيه كالاستغفار للبالغ وقوله فرطا أي سابقا مهيئا لمصالح أبويه في
~~الآخرة
# وقوله في كفالة إبراهيم يشير به إلى ما أخرج ابن أبي الدنيا وابن أبي
~~حاتم في تفسيره عن خالد بن معدان قال إن في الجنة لشجرة يقال لها طوبى
# كلها ضروع فمن مات من الصبيان الذين يرضعون رضع من طوبى
# وحاضنهم إبراهيم خليل الرحمن
# ( وإن لم يعرف إسلام والديه دعا لمواليه ) فيقول دخرا لمواليه إلى آخره
# ( ويقول في دعائه لامرأة اللهم إن هذه أمتك ابنة أمتك نزلت بك وأنت خير
~~منزول به ) بدل ما تقدم من قوله في دعائه للرجل اللهم إنه عبدك إلى قوله
~~وأنت خير منزول به
# ( ولا يقول أبدلها زوجا خيرا من زوجها في ظاهر كلامهم ) قاله في الفروع
# ( ويقول في ) دعائه إذا كان الميت ( خنثى ) اللهم اغفر ل ( هذا الميت
~~ونحوه ) كهذه الجنازة لأنه يصلح لهما
# ( وإن كان يعلم من الميت غير الخير فلا يقول ولا أعلم إلا خيرا ) لأنه
~~كذب
# ( ويقف بعد ) التكبيرة ( الرابعة قليلا ) لما روى الجوزجاني عن زيد بن
~~أرقم أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يكبر أربعا ثم يقف ما شاء الله فكنت
~~أحسب هذه الوقفة لتكبير آخر الصفوف
# ( ولا يدعو ) أي لا يشرع بعدها دعاء
# نص عليه
# واختاره الخرقي وابن عقيل وغيرهما
# ونقل جماعة يدعو فيها كالثالثة
# اختاره أبو بكر والآجري والمجد في شرحه
# لأن ابن أبي ms0698 أوفى فعله وأخبر أن النبي صلى الله عليه وسلم فعله قال أحمد
~~هو من أصلح ما روي
# وقال لا أعلم شيئا يخالفه
# فيقول ربنا آتنا في الدنيا حسنة وفي الآخرة حسنة وقنا عذاب النار واختاره
~~جمع
# وحكاه ابن الزاغوني عن الأكثر
# وصح أن أنسا كان لا يدعو بدعاء إلا ختمه بهذا
# واختار أبو بكر اللهم لا تحرمنا أجره ولا تفتنا بعده واغفر لنا وله
# لأنه لائق بالمحل
# ( ولا يتشهد ولا يسبح بعدها ) أي الرابعة ( ولا قبلها ) نص عليه
# ( ولا بأس PageV02P115 بتأمينه ) على الدعاء بعد الرابعة ( ويسلم )
~~تسليمة ( واحدة عن يمينه ) نص عليه
# وقال عن ستة من أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم
# ولقوله وتحليلها التسليم
# وروى عطاء بن السائب أن النبي صلى الله عليه وسلم سلم على الجنازة تسليمة
~~رواه الجوزجاني
# ( يجهر بها ) أي التسليمة ( الإمام ) كالمكتوبة ( ويجوز ) أن يسلم (
~~تلقاء وجهه ) نص عليه
# أي من غير التفات
# ( ويجوز ) تسليمة ( ثانية عن يساره ) لما ذكر الحاكم عن ابن أبي أوفى
~~تسليمتين
# واستحبه القاضي
# قال في المبدع ويتابع الإمام في الثانية كالقنوت
# ( ويرفع يديه مع كل تكبيرة ) رواه الشافعي عن ابن عمر وسعيد عن ابن عباس
~~والأثرم عن عمر
# وزيد بن ثابت
# ولأنه لا يتصل طرفها بسجود ولا قعود فسن فيها الرفع كتكبيرة الإحرام
# وصفة الرفع وانتهاؤه كما سبق
# ( ويسن وقوفه ) أي المصلي ( مكانه حتى ترفع ) الجنازة
# روي عن ابن عمر ومجاهد
# قال الأوزاعي لا تنفض الصفوف حتى ترفع الجنازة
# ( والواجب من ذلك ) المذكور في صفة الصلاة على الجنازة ستة أشياء
# أحدها ( القيام إن كانت الصلاة فرضا ) كسائر الصلوات المفروضة
# لعموم قوله صلى الله عليه وسلم صل قائما
# ( ولا تصح ) صلاة الجنازة فرضا ( من قاعد ولا راكب ) لفوات ركنها
# وهو القيام
# وعلم منه أن نفلها يصح من القاعد كنفل سائر الصلوات
# ومن الراكب المسافر ( و ) الثاني ( التكبيرات الأربع ) لما روى ابن عباس
~~وأبو هريرة وجابر أنه صلى الله عليه وسلم كبر أربعا متفق عليه
# وقال صلوا كما رأيتموني أصلي
# ( فإن ترك ms0699 منها ) أي الأربع غير مسبوق تكبيرة ( عمدا ) بطلت صلاته لتركه
~~واجبا
# ( و ) إن ترك تكبيرة منها فأكثر ( سهوا يكبر ) ما تركه ( ما لم يطل الفصل
~~)
# كمن سلم عن نقص ركعة من صلاته ( فإن طال ) الفصل ( أوجد مناف من كلام
~~ونحوه استأنف ) الصلاة أي ابتدأها لما روي عن قتادة أن أنسا صلى على جنازة
~~فكبر عليها ثلاثا وتكلم فقيل له إنما كبرت ثلاثا
# فرجع فكبر أربعا
# رواه حرب في مسائله والخلال في جامعه
# وعوده إلى ذلك لما أنكروه عليه دليل إجماعهم على أنه لا بد من أربع
~~تكبيرات
# وعن حميد الطويل قال صلى بنا أنس فكبر ثلاثا ثم سلم
# فقيل له إنما كبرت ثلاثا
# فاستقبل القبلة
# وكبر الرابعة رواه البخاري فتحمل رواية حميد على عدم وجود المنافي وفي
~~رواية حرب والخلال على وجود المنافي
# فإن فيها وتكلم
# و الثالث قراءة PageV02P116 ( الفاتحة على إمام منفرد ) لما تقدم من حديث
~~لا صلاة لمن لم يقرأ بفاتحة الكتاب ويتحملها الإمام عن المأموم
# ( و ) الرابع ( الصلاة على النبي صلى الله عليه وسلم ) لقوله لا صلاة لمن
~~لم يصل على نبيه ذكره في المبدع
# ( و ) الخامس ( دعوة للميت ) لأنه هو المقصود
# فلا يجوز الإخلال به
# ( ولا يتعين الدعاء للميت في ) التكبيرة ( الثالثة
# بل يجوز في ) التكبيرة ( الرابعة ) نقله الزركشي عن الأصحاب
# لأن ما تقدم من الأحاديث لا تعيين فيه ( ويتعين غيره ) أي الدعاء ( في
~~محاله )
# فتتعين القراءة في الأولى
# والصلاة على النبي صلى الله عليه وسلم في الثانية
# صرح به في المستوعب والكافي والتلخيص والبلغة
# قال في المبدع وقدم في الفروع خلافه
# ووجه الأول ما روي للشافعي في مسنده عن أبي أمامة بن سهل أنه أخبره رجل
~~من أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم أن من السنة في الصلاة على الجنازة أن
~~يكبر الإمام ثم يقرأ بفاتحة الكتاب بعد التكبيرة الأولى يقرأ في نفسه ثم
~~يصلي على النبي ويخلص الدعاء للجنازة في التكبيرات
# لا يقرأ في شيء منهن ثم يسلم سرا في نفسه
# ( و ) السادس ( تسليمة ms0700 ) لأنه صلى الله عليه وسلم كان يسلم على الجنائز
~~وقال صلوا كما رأيتموني أصلي
# ( ولو لم يقل ) في السلام من الصلاة على الجنازة ( ورحمة الله أجزأ وتقدم
~~في ) باب ( صفة الصلاة ) لما روى الخلال بإسناده عن علي بن أبي طالب أنه
~~صلى على يزيد بن الملقف فسلم واحدة عن يمينه السلام عليكم
# ( و ) يشترط لها ( جميع ما يشترط لمكتوبة ) كالإسلام والعقل والتمييز
~~والطهارة وستر العورة مع أحد العاتقين
# واجتناب النجاسة واستقبال القبلة والنية ( مع حضور الميت بين يديه ) أي
~~يدي المصلي ( قبل الدفن ) احترازا عما بعد الدفن
# ويأتي الكلام عليه ( إلا الوقت ) استثناء من قوله جميع ما يشترط لمكتوبة
# أي فالوقت مشروط للمكتوبة دون الجنازة
# ( فلا تصح ) الصلاة ( على جنازة محمولة ) على الأعناق أو على دابة أو
~~أيدي الرجال ( لأنها ) أي الجنازة ( كإمام ) ولهذا لا صلاة بدون الميت
# قال المجد وغيره قربها من الإمام مقصود
# كقرب المأموم من الإمام
# لأنه يسن الدنو منها
# وفي كتاب الخلاف للقاضي صلاة الصف الأخير جائزة
# ولو حصل بين الجنازة وبينه مسافة بعيدة ولو وقف في موضع الصف الأخير بلا
~~حاجة
# لم يجز ( ولا ) تصح الصلاة على الجنازة ( من وراء حائل قبل الدفن كحائط
~~ونحوه ) كنعش مغطى بخشب
# كما قدمه في الفروع وغيره
# ( ويشترط ) أيضا PageV02P117 مع ما تقدم ( إسلام ميت ) لأن الصلاة عليه
~~شفاعة
# والكافر ليس من أهلها ولا يستجاب فيه دعاء
# قال تعالى @QB@ ولا تصل على أحد منهم مات أبدا @QE@
# ( و ) يشترط أيضا ( تطهيره ) أي الميت ( بماء ) إن أمكن ( أو تراب لعذر )
~~كفقد الماء ونحوه مما تقدم
# وكذا يشترط تكفينه
# فلا تصح الصلاة عليه قبل غسله وتكفينه
# ( ولا يجب أن يسامت الإمام الميت
# فإن لم يسامته كره
# قاله في الرعاية
# ولا يشترط معرفة عين الميت ) لعدم توقف المقصود على ذلك
# ( فينوي ) الصلاة ( على الحاضر ) أو على هذه الجنازة ونحو ذلك
# ( وإن نوى ) الصلاة على ( أحد الموتى اعتبر تعيينه ) لتزول الجهالة
# ( فإن ) نوى الصلاة على معين من موتى يريد به زيدا ف ( بان غيره
# فجزم ms0701 أبو المعالي أنها لا تصح
# وقال ) أبو المعالي ( إن نوى ) الصلاة ( على هذا الرجل فبان امرأة أو عكس
~~) ه إن نوى على هذه المرأة فبانت رجلا ( فالقياس الإجزاء )
# لقوة التعيين على الصفة في باب الإيمان وغيرها
# قال في الفروع وهو معنى كلام غيره
# ( ولا تجوز الزيادة ) في صلاة الجنازة ( على سبع تكبيرات )
# قال في الشرح لا يختلف المذهب فيه
# قال أحمد هو أكثر ما جاء فيه
# لأنه روي عن النبي صلى الله عليه وسلم أنه كبر على حمزة سبعا رواه ابن
~~شاهين وكبر على أبي قتادة سبعا
# وعلى سهل بن حنيف ستا
# وقال أنه يروى أن عمر جمع الناس فاستشارهم فقال بعضهم كبر النبي صلى الله
~~عليه وسلم سبعا
# وقال بعضهم أربعا
# فجمع عمر الناس على أربع تكبيرات
# وقال هو أطول الصلاة يعني أن كل تكبيرة من الجنازة مقام ركعة من الصلاة
~~ذات الركوع
# وأطول المكتوبات أربع ركعات
# ( ولا ) يجوز ( النقص عن أربع ) تكبيرات لما تقدم ( والأولى أن لا يزيد
~~على الأربع ) من التكبيرات
# لجمع عمر الناس عليه
# لأن المداومة على الأربع تدل على الفضيلة وغيرها يدل على الجواز
# ( فإن زاد إمام ) على أربعة ( تابعه مأموم ) لعموم قوله صلى الله عليه
~~وسلم إنما جعل الإمام ليؤتم به فلا تختلفوا عليه ( إلى سبع ) لما تقدم عن
~~أحمد أنه أكثر ما جاء فيه
# ( ما لم تظن بدعته ) أي الإمام ( أو رفضه
# فلا يتابع ) على ما زاد على أربع لما في متابعة من إظهار شعارهم
# ( ولا يدعو بعد التكبيرة الرابعة في المتابعة نصا ) أي كما لا يدعو لو
~~كان يسلم عقبها ( ولا يتابع ) الإمام ( فيما زاد على السبع ) تكبيرات
# لعدم وروده كما تقدم
# ( ولا تبطل ) PageV02P118 صلاة الجنازة
# ( بمجاوزتها ) أي السبع تكبيرات ( ولو عمدا ) لأنها زيادة قول مشروع في
~~أصله داخل الصلاة
# أشبه تكرار الفاتحة والتشهد وسائر الأذكار
# أو نقول تكرار تكبيره أشبه تكبير الصلوات
# وعكسه زيادة الركعة
# لأنها زيادة أفعال ولهذا لو زاد ركوعا أو سجودا أبطل الصلاة وإن كان لا
~~يقضي منفردا ms0702 لكونه فعلا
# ( وينبغي أن يسبح بعدها ) أي السابعة ( به ) أي بالإمام لاحتمال سهوه و (
~~لا ) ينبغي أن يسبح به ( فيما ) زاد على الأربع ( دونها ) أي دون السابعة
~~أي في الخامسة والسادسة والسابعة
# للاختلاف فيها
# ( ولا يسلم ) المأموم ( قبله ) أي قبل إمامه ولو جاوز السبع تكبيرات نص
~~عليه فيحرم لإنه ترك المتابعة من غير عذر لما تقدم من أنها لا تبطل بمجاوزة
~~السبع
# ( ومنفرد كإمام في الزيادة ) على السبع وفي النقص عن أربع
# فلا يجوز له ذلك لكن لا تبطل صلاته بمجاوزة السبع
# لما سبق ( وإن كبر ) إمام أو منفرد ( على جنازة ) تكبيرة واحدة ( ثم جيء
~~ب ) جنازة ( أخرى كبر ) تكبيرة ( ثانية ونواهما ) أي الجنازتين ( فإن جيء ب
~~) جنازة ( ثالثة كبر ) التكبيرة ( الثالثة ونوى الجنائز الثلاث
# فإن جيء ب ) جنازة ( رابعة كبر ) التكبيرة ( الرابعة ونوى ) الجنائز (
~~الكل
# فيصير مكبرا على الأولى أربعا وعلى الثانية ثلاثا وعلى الثالثة اثنتين
~~وعلى الرابعة واحدة
# فيأتي بثلاث تكبيرات أخر ) تتمة السبع ( فيتم ) تكبيره ( سبعا يقرأ )
~~الفاتحة ( في ) التكبيرة ( الخامسة ويصلي ) على النبي صلى الله عليه وسلم (
~~في ) التكبيرة ( السادسة ويدعو ) للموتى ( في ) التكبيرة ( السابعة ) ثم
~~يسلم ( فيصير مكبرا على ) الجنازة ( الأولى سبعا وعلى الثانية ستا وعلى
~~الثالثة خمسا وعلى الرابعة أربعا فإن جيء ) بعد التكبيرة الرابعة ( ب )
~~جنازة ( الخامسة لم ينوها بالتكبير بل يصلي عليها بعد سلامه ) لئلا يؤدي
~~إلى تنقيصها عن أربع أو زيادة ما قبلها على سبع وكلاهما محظور
# ( وكذا لو جيء ب ) جنازة ( ثانية عقب التكبيرة الرابعة ) لم يجز إدخالها
~~في الصلاة ( لأنه لم يبق من السبع ) تكبيرات ( أربع ) بل ثلاث فيؤدي إلى ما
~~سبق
# ( فإن أراد أهل الجنازة الأولى رفعها ) بعد الأربع تكبيرات و ( قبل سلام
~~الإمام لم يجز ) لأن السلام ركن لا تتم الصلاة إلا به
# ( وفي الكافي ) فيما إذا جيء بأخرى فأكثر فكبر ونوى لهما أو لهم وقد بقي
~~من تكبيره أربع
# ( يقرأ في الرابعة الفاتحة ويصلي ) على النبي صلى الله عليه وسلم ( في
~~الخامسة ويدعو لهم في السادسة ms0703 ) لتكمل الأركان لجميع الجنائز وما قدمه
~~المصنف PageV02P119 قطع به في الشرح والتنقيح وتبعه في المنتهى
# ( ومن سبق ببعض الصلاة كبر ودخل مع الإمام ) حيث أدركه
# ( ولو بين تكبيرتين ندبا ) كالصلاة ( أو ) كان إدراكه له ( بعد تكبيرة
~~الرابعة قبل السلام ) فيكبر للإحرام معه ( ويقضي ثلاث تكبيرات ) استحبابا (
~~ويقضي مسبوق ما فاته ) قبل دخوله مع الإمام ( على صفته ) لأن القضاء يحكي
~~الأداء كسائر الصلوات ويكون قضاؤه ( بعد سلام الإمام ) كالمسبوق في الصلاة
# قلت لكن إن حصل له عذر يبيح ترك جمعة وجماعة صح أن ينفرد ويتم لنفسه قبل
~~سلامه
# ( فإن أدركه ) المسبوق ( في الدعاء تابعه فيه ) أي الدعاء
# ( فإذا سلم الإمام كبر وقرأ الفاتحة ) بعد التعوذ والبسملة ( ثم كبر وصلى
~~على النبي صلى الله عليه وسلم
# ثم كبر وسلم ) لما تقدم أن المقضي أول صلاته
# فيأتي فيه بحسب ذلك
# لعموم قوله صلى الله عليه وسلم وما فاتكم فاقضوا وقوله ثم كبر وسلم هكذا
~~في الشرح وغيره
# وإنما يظهر إذا كان الدعاء بعد الرابعة أو بعد الثالثة لكنه لم يأت بها
~~لنوم أو سهو ونحوه
# والإلزام عليه الزيادة على أربع وتركها أفضل
# فإن كان أدركه في الدعاء وكبر الأخيرة معه فإذا سلم الإمام كبر وقرأ
~~الفاتحة ثم كبر وصلى عليه صلى الله عليه وسلم ثم سلم من غير تكبير
# لأن الأربع تمت
# تتمة متى أدرك الإمام في التكبيرة الأولى فكبر وشرع في القراءة ثم كبر
~~الإمام قبل أن يتمها تابعه
# وقطع القراءة كالمسبوق في بقية الصلوات إذا أدرك الإمام قبل إتمامه
~~القراءة
# ( فإن خشي ) المسبوق ( رفعها ) أي الجنازة ( تابع ) أي والى ( بين
~~التكبير من غير ذكر ) أي قراءة وصلاة على النبي صلى الله عليه وسلم
# ( ولا دعاء رفعت ) الجنازة ( أم لا ) قدمه في الفروع
# وحكاه نصا ( فإن سلم ) المسبوق ( ولم يقض ) ما فاته ( صح ) ذلك أي صحت
~~صلاته لحديث عائشة أنها قالت يا رسول الله إني أصلي على الجنازة ويخفى علي
~~بعض التكبير
# قال ما سمعت فكبري وما فاتك فلا قضاء عليك
# وهذا ms0704 صريح في عدم وجوب القضاء لكن يستحب ولأنها تكبيرات متواليات حال
~~القيام
# فلم يجب قضاء ما فات منها
# كتكبيرات العيد ( ومتى رفعت ) الجنازة ( بعد الصلاة ) عليها ( لم توضع
~~لأحد ) يريد أن يصلي عليها تحقيقا للمبادرة إلى مواراة الميت
# وعبارة المنتهى ولا توضع لصلاة بعد حملها ( فظاهره يكره ) ويبادر بدفنها
# وقال القاضي إلا أن يرجى مجيء الأولى فتؤخر إلا أن يخاف PageV02P120
~~تغيره ( ومن لم يصل ) على الجنازة لعذر أو غيره ( استحب له إذا وضعت )
~~الجنازة ( أن يصلي عليها قبل الدفن أو بعده
# ولو جماعة على القبر ) لحديث أبي هريرة أن امرأة سوداء كانت تقم المسجد
~~أو شابا ففقدها النبي صلى الله عليه وسلم أو فقده فسأل عنها أو عنه فقالوا
~~ماتت أو مات فقال أفلا كنتم آذنتموني قال فكأنهم صغروا أمرها أو أمره
# فقال دلوني على قبرها أو على قبره فدلوه فصلى عليها أو عليه
# وعن ابن عباس قال انتهى النبي صلى الله عليه وسلم إلى قبر رطب فصلى عليه
~~وصفوا خلفه وكبر أربعا متفق عليهما
# قال أحمد ومن يشك في الصلاة على القبر يروى عن النبي صلى الله عليه وسلم
~~من ستة وجوه كلها حسان
# ( وكذا غريق ونحوه ) كأسير فيصلى عليه إلى شهر ويسقط شرط الحضور للحاجة
~~والغسل لتعذره
# أشبه الحي إذا عجز عن الغسل والتيمم
# ( إلى شهر من دفنه ) لما روى الترمذي عن سعيد بن المسيب أن أم سعد ماتت
~~والنبي صلى الله عليه وسلم غائب فلما قدم صلى عليها وقد مضى لذلك شهر
# وأسناده ثقات
# قال أحمد أكثر ما سمعت هذا ولأنه لا يعلم بقاؤه أكثر منه
# فتقيد به ( و ) إلى ( زيادة يسيرة ) على الشهر
# قال القاضي كاليومين وإنما لم تجز على قبره صلى الله عليه وسلم لئلا يتخذ
~~مسجدا
# ( ويحرم ) أن يصلي على قبر ( بعدها ) أي بعد الزيادة اليسيرة نص عليه
# وحديث الدارقطني عن عباس مرفوعا أنه صلى على قبر بعد شهر أجاب أبو بكر
~~يريد شهرا
# كقوله تعالى @QB@ ولتعلمن نبأه بعد حين @QE@ أراد الحين ويمكن حمله ms0705 على
~~الزيادة اليسيرة
# قال في المبدع فأما إذا لم يدفن فإنه يصلى عليه وإن مضى أكثر من شهر
~~وقيده ابن شهاب
# وقدمه في الرعاية بشهر
# ( وإن شك في انقضاء المدة ) التي يصلى فيها على القبر ونحوه ( صلى عليه
~~حتى يعلم فراغها ) لأن الأصل بقاؤها
# ( ويصلي إمام ) أعظم ( وغيره على غائب عن البلد ولو كان دون مسافة قصر أو
~~) كان ( في غير جهة القبلة ) أي قبلة المصلي ( بالنية إلى شهر ) كالصلاة
~~على القبر لكن يكون الشهر هنا من موته كما في شرح المنتهى لأنه صلى الله
~~عليه وسلم صلى على النجاشي فصف أي الناس وكبر عليه أربعا متفق عليه
# لا يقال لم يكن بأرض الحبشة من يصلي عليه لأنه ليس من مذهب المخالف فإنه
~~يمنع الصلاة على الغريق والأسير وإن لم يكن صلى PageV02P121 عليه مع أنه
~~يبعد ذلك فإن النجاشي ملك الحبشة أظهر الإسلام فيبعد أنه لم يوافقه أحد
~~يصلي عليه والقول بأن الأرض زويت له صلى الله عليه وسلم وكشف له عن النجاشي
~~حتى رآه حين صلاته لو كان له أصل لذكره لأصحابه
# ولنقل لما فيه من المعجزة العظيمة
# كما نقل أخباره لهم بموته يوم مات وأيضا لو تم ذلك في حقه لما تم في حق
~~أصحابه
# و ( لا ) يصلى على من ( في أحد جانبي البلد ولو كان ) البلد ( كبيرا ولو
~~لمشقة مطر أو مرض ) لأنه يمكن حضوره
# أشبه ما لو كانا في جانب واحد ويعتبر انفصاله عن البلد بما بعد الذهاب
~~إليه نوع سفر وقال القاضي يكفي خمسون خطوة قال الشيخ تقي الدين وأقرب
~~الحدود ما تجب فيه الجمعة لأنه أذن من أهل الصلاة في البلد
# فلا يعد غائبا عنها
# وتقدم أنه لا يصلى على قبر وغائب وقت نهي
# ( ولا يصلي على كل غائب ) لأنه لم ينقل قاله الشيخ تقي الدين
# ( ومن صلى ) على ميت ( كره له إعادة الصلاة ) عليه قال في الفصول لا
~~يصليها مرتين كالعيد ( إلا على من صلى عليه بالنية ) كالغائب ( إذا حضر )
~~جزم به ابن ms0706 تميم وابن حمدان
# واقتصر عليه في الفروع ( أو وجد بعض ميت صلى على جملته فتسن ) إعادة
~~الصلاة ( فيهما ) مرة ثانية ( ويأتي ) ذلك ( أو صلى عليه ) أي الميت ( بلا
~~إذن من هو أولى منه ) بالصلاة ( مع حضوره ) أي الأولى وعدم إذنه ولم يصل
~~معه ( فتعاد ) الصلاة عليه ( تبعا ) للولي لأنها حقه ذكره أبو المعالي
# وظاهره لا يعيد غير الولي قاله في الفروع
#
# | فصل
# ( ويحرم أن يغسل مسلم كافرا ولو قريبا أو يكفنه أو يصلي عليه أو يتبع
~~جنازته أو يدفنه ) لقوله تعالى @QB@ يا أيها الذين آمنوا لا تتولوا قوما
~~غضب الله عليهم @QE@ وغسلهم ونحوه تول لهم ولأنه تعظيم لهم وتطهير
# فأشبه الصلاة عليه
# وفارق غسله في حياته فإنه لا يقصد به ذلك ( إلا أن لا يجد من يواريه غيره
~~فيوارى عند العدم ) لأنه صلى الله عليه وسلم لما أخبر بموت أبي طالب قال
~~لعلي اذهب فواره رواه أبو داود PageV02P122 والنسائي وكذلك قتلى بدر ألقوا
~~في القليب أو لأنه يتضرر بتركه ويتغير ببقائه ( فإن أراد المسلم أن يتبع
~~قريبا له كافرا إلى المقبرة ركب ) المسلم ( دابته وسار أمامه ) أي قدام
~~جنازته ( فلا يكون معه ) ولا متبعا له ( ولا يصلي على مأكول في بطن سبع )
# قال في الفصول فأما إن حصل في بطن سبع لم يصل عليه مع مشاهدة السبع ( و )
~~لا يصلي على ( مستحيل بإحراق ) لاستحالته ( ونحوهما ) أي نحو أكيل السبع
~~والمستحيل بإحراق كأكيل تمساح
# ومستحيل بصيانة أو نحوها
# ( ولا يسن للإمام الأعظم و ) لا ل ( إمام كل قرية وهو واليها في القضاء
~~الصلاة على غال وهو من كتم غنيمة أو بعضها ) لأنه صلى الله عليه وسلم امتنع
~~من الصلاة على رجل من المسلمين
# فقال صلوا على صاحبكم فتغيرت وجوه القوم
# فقال إن صاحبكم غل في سبيل الله ففتشنا متاعه فوجدنا فيه حرزا من حرز
~~اليهود ما يساوي درهمين رواه الخمسة إلا الترمذي واحتج به أحمد
# ( و ) لا على ( قاتل نفسه عمدا ) لما روى مسلم عن جابر بن سمرة أن رجلا
~~قتل ms0707 نفسه بمشاقص فلم يصل عليه وفي رواية للنسائي قال النبي صلى الله عليه
~~وسلم أما أنا فلا أصلي عليه والمشاقص جمع مشقص
# قال في القاموس والمشقص كمنبر نصل عريض أو سهم فيه ذلك
# والنصل الطويل أو سهم فيه ذلك يرمى به الوحش اه
# فامتنع النبي صلى الله عليه وسلم من الصلاة على الغال وقاتل نفسه
# وهو الإمام وأمر غيره بالصلاة عليهما
# وألحق به من ساواه في ذلك لأن ما ثبت في حقه ثبت في حق غيره ما لم يقم
~~على اختصاصه به دليل
# وأما تركه صلى الله عليه وسلم للصلاة على مدين لم يخلف وفاء فكان في
~~ابتداء الإسلام ثم نسخ كما يأتي في الخصائص
# ( ولو صلى ) الإمام الأعظم أو قاضيه ( عليهما ) أي على الغال وقاتل نفسه
~~عمدا
# ( فلا بأس كبقية الناس ) لأن امتناعه من ذلك ردع وزجر لا لتحريمه
# ( وإن ترك أئمة الدين الذين يقتدى بهم الصلاة على قاتل نفسه زجرا لغيره
~~فهذا أحق ) لأن له شبها بما سبق وبإقامة الحدود ( ويصلى على كل عاص كسارق
~~وشارب خمر ومقتول قصاصا أو حدا أو غيرهم )
# قال الإمام ما نعلم أنه صلى الله عليه وسلم ترك الصلاة على أحد إلا على
~~الغال وقاتل نفسه
# ( و ) يصلي الإمام وغيره ( على مدين لم يخلف وفاء ) لما تقدم
# ويأتي نسخ امتناعه صلى الله عليه وسلم منه ( ولا يغسل ) كل صاحب بدعة
~~مكفرة ( ولا يصلى على كل صاحب بدعة مكفرة نصا
# ولا يورث ويكون ماله فيئا ) PageV02P123 كسائر المرتدين
# ( قال ) الإمام ( أحمد الجهمية والرافضة لا يصلى عليهم
# وقال أهل البدع إن مرضوا فلا تعودوهم وإن ماتوا فلا تصلوا عليهم ) وذلك
~~لأن النبي صلى الله عليه وسلم ترك الصلاة بأدق من هذا فأولى أن تترك الصلاة
~~به
# ولحديث ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم قال إن لكل أمة مجوسا وإن
~~مجوس أمتي الذين يقولون لا قدر فإن مرضوا فلا تعودوهم
# وإن ماتوا فلا تشهدوهم رواه أحمد ويأتي قول المصنف وغيره في الشهادات
# ويكفر مجتهدهم الداعية ms0708 وغيره فاسق
# ( وإن وجد بعض ميت تحقيقا ) أي يقينا أنه من ميت ( غير شعر وظفر وسن غسل
~~وكفن وصلي عليه ودفن وجوبا ) لأن أبا أيوب صلى على رجل
# قاله أحمد
# وصلى عمر على عظام بالشام
# وصلى أبو عبيدة على رؤوس بعد تغسيلها وتكفينها رواها عبد الله بن أحمد
# وقال الشافعي ألقى طائر يدا بمكة من وقعة الجمل عرفت بالخاتم
# وكانت يد عبد الرحمن بن عتاب بن أسيد فصلى عليها أهل مكة واستثنى الشعر
~~والظفر والسن لأنه لا حياة فيها
# ( ينوي ) بالصلاة ( ذلك البعض فقط ) أي دون الجملة
# لأنها غير حاضرة بين يديه
# ومحل وجوب الصلاة على ذلك البعض ( إن لم يكن صلى على جملته
# وإلا ) بأن كان صلى على جملته ( سنت الصلاة ) على ذلك البعض ( ولم تجب )
~~لتقدم الصلاة على جملته وجعل الأكثر كالكل ( ثم إن وجد الباقي ) من الميت
~~غسل وكفن وجوبا
# و ( صلى عليه ودفن بجنبه ) أي جنب قبره أو في جانب القبر
# ( ولم ينبش ) ما تقدم دفنه ليضاف إليه الباقي احتراما له ( ولا يصلى على
~~ما بان ) أي انفصل ( من حي كيد سارق ونحوه ) كقاطع طريق وجان ومقطوع ظلما
~~ما دام حيا ( ولا يجوز أن يدفن المسلم في مقبرة الكفار ولا بالعكس ) بأن
~~يدفن الكافر في مقبرة المسلمين لما يأتي في أحكام الذمة من وجوب تمييزهم
~~عنا
# ( ولو جعلت مقبرة الكفار المندرسة مقبرة للمسلمين ) بعد نقل عظامها إن
~~كانت ( جاز ) كجعلها مسجدا
# ولعدم احترامهم ( فإن بقي عظم ) حربي ( دفن بموضع آخر وغيرها ) أي غير
~~مقبرة الكفار الدفن فيه ( أولى إن أمكن ) تباعدا عن مواضع العذاب
# و ( لا ) يجوز ( العكس ) بأن تجعل مقبرة المسلمين الدارسة مقبرة للكفار
~~ولا نقل عظام المسلمين لتدفن بموضع آخر لاحترامها
# ( وإن اختلط من يصلى عليه بمن لا يصلى عليه ) بأن اختلط أموات من
~~المسلمين والكفار ( واشتبه ) من يصلى عليه بمن لا يصلى عليه ( كمسلم وكافر
~~) اشتبها ولو من غير PageV02P124 اختلاط
# ( صلى على الجميع ينوي ) الصلاة على ( من يصلي عليه ) منهم لأن الصلاة
~~على ms0709 المسلمين واجبة ولا طريق إليها هنا إلا بالصلاة على الجميع
# وصفة الصلاة عليهم أن يصفهم بين يديه ويصلي عليهم دفعة واحدة ينوي
~~بالصلاة المسلمين منهم لأن الصلاة على الكافر لا تجوز فلم يكن بد من ذلك (
~~بعد غسلهم وتكفينهم ) لأن الصلاة على الميت لا تصح إلا بعد غسله وتكفينه مع
~~القدرة على ذلك
# فوجب أن يغسلوا ويكفنوا كلهم سواء كان ذلك في دار الإسلام أو غيرها كثر
~~المسلمون منهم أو قلوا
# ( ودفنوا منفردين ) عن المسلمين والكفار كل واحد بمكان وحده ( إن أمكن )
~~ذلك لئلا يدفن مسلم مع كافر
# ( وإلا ) أي وإن لم يمكن إفرادهم ( ف ) إنهم يدفنون ( مع المسلمين )
~~احتراما لمن فيهم من المسلمين
# ( وإن وجد ميت فلم يعلم أمسلم هو أم كافر ولم يتميز بعلامة من ختان وثياب
~~وغير ذلك
# فإن كان في دار إسلام غسل وصلي عليه
# وإن كان في دار كفر لم يغسل ولم يصل عليه ) لأن الأصل أن من كان في دار
~~فهو من أهلها يثبت له حكمهم ما لم يقم على خلافه دليل ولو مات من نعهده
~~ذميا فشهد عدل أنه مات مسلما لم يحكم بشهادته في توريث قريبه المسلم وحكم
~~بها في الصلاة عليه بناء على ثبوت هلال رمضان بواحد
# ( وتباح الصلاة عليه ) أي الميت ( في مسجد إن أمن تلويثه )
# قال الآجري السنة أن يصلى عليه فيه لقول عائشة صلى النبي صلى الله عليه
~~وسلم على سهل بن بيضاء في المسجد رواه مسلم
# وصلي على أبي بكر وعمر فيه رواه سعيد ولأنها صلاة فلم تكره فيه كسائر
~~الصلوات ( وإلا ) أي وإن لم يؤمن من تلويث المسجد ( حرم ) أن يصلى على
~~الميت فيه خشية تنجيسه
# ( وإن لم يحضره ) أي الميت ( غير نساء صلين عليه وجوبا ) لأن عائشة أمرت
~~أن تؤتى بأم سعد وكسائر الصلوات ولضرورة الخروج عن عهدة الفرض ويسقط بهن
~~فرضها
# والمراد بواحدة
# وتسن لهن ( جماعة ) نص عليه
# ( ويقدم منهن ) للإمامة ( من يقدم من الرجال ) فإن كان الميت أوصى
~~لإحداهن قدمت على سائرهن وإلا ms0710 فأمه ثم جدته ثم امرأة من عصباته القربى
~~فالقربى ثم من أرحامه وإن كان فيهن قاضية أو والية قدمت لأن PageV02P125
~~ولايتها وإن لم تصح إلا أنه يسوغ فيها الاجتهاد فهي مزية ذكره ابن قندس عن
~~الفصول
# ( وتقف ) إمامتهن ( في صفهن كمكتوبة ) استحبابا ( وأما إذا صلى الرجال )
~~على الجنازة قبل النساء ( فإنهن يصلين فرادى ) في وجه قاله في المبدع
~~ومقتضاه أن المقدم خلافه
# ( وله ) أي المصلي ( بصلاة الجنازة قيراط ) من أجر ( وهو أمر معلوم عند
~~الله ) تعالى وذكر ابن عقيل أنه قيراط نسبته من أجر صاحب المصيبة
# ( وله بتمام دفنها قيراط آخر بشرط أن يكون معها من الصلاة حتى تدفن )
~~لقوله صلى الله عليه وسلم من شهد الجنازة حتى يصلي عليها فله قيراط ومن
~~شهدها حتى تدفن فله قيراطان
# قيل وما القيراطان قال مثل الجبلين العظيمين
# ولمسلم أصغرهما مثل أحد
# وفي حديث آخر فكان معها حتى يصلي عليها ويفرغ من دفنها
# وسئل أحمد عمن يذهب إلى مصلى الجنائز فيجلس فيه متصديا للصلاة على من
~~يحضر من الجنائز
# فقال لا بأس
# قال في الفروع وكأنه يرى إذا تبعها من أهلها فهو أفضل
# قال في حديث يحيى بن صعدة وتبعها من أهلها يعني من صلى على جنازة فتبعها
~~من أهلها فله قيراط
#
# | فصل ( حمله ودفنه من فروض الكفاية
# وتقدم وكذا مؤنتهما ) أي مؤنة الحمل والدفن
# فهي فرض كفاية إن لم يخلف شيئا ولم يكن له وارث
# ولم يمكن الأخذ من بيت المال والمراد على من علم به من المسلمين
# كباقي مؤن التجهيز
# ( ولا يختص أن يكون الفاعل ) لحمل الميت ودفنه ( من أهل القربة ) أي
~~مسلما ( فلهذا يسقط ) الحمل ( بكافر ) كالتكفين والدفن لعدم اعتبار النية
~~لهما بخلاف الغسل والصلاة
# ( ويكره أخذ الأجرة على ذلك ) أي الحمل والدفن لأنه يذهب بالأجر
# ( و ) كذا يكره أخذ الأجرة ( على الغسل ) والتكفين وتقدم ( فيوضع الميت
~~على النعش ) بعد أن يغسل ويكفن ( مستلقيا ) على ظهره لأنه أمكن
# ( ويستحب إن كان ) الميت ( امرأة أن يستر ) النعش ( بمكبة فوق السرير
~~تعمل ms0711 من خشب أو جريد أو قصب مثل القبة فوقها ثوب ) قال بعضهم أول من اتخذ
~~له ذلك زينب بنت جحش أم المؤمنين وقال ابن عبد البر فاطمة بنت رسول الله
~~PageV02P126 صلى الله عليه وسلم أول من غطي نعشها في الإسلام ثم زينب بنت
~~جحش ( ويسن أن يحمله أربع لأنه يسن التربيع في حمله ) لما روى سعيد وابن
~~ماجه عن أبي عبيدة بن عبد الله بن مسعود عن أبيه قال من اتبع جنازة فليحمل
~~بجوانب السرير كلها فإنه من السنة ثم إن شاء فليطوع وإن شاء فليدع
# أسناده ثقات إلا أن أبا عبيدة لم يسمع من أبيه
# ( وكرهه ) أي التربيع في حمله ( الآجري وغيره مع الازدحام ) على الجنازة
# ( وهو ) أي التربيع ( أفضل من الحمل بين العمودين ) لما تقدم ( وصفته )
~~أي التربيع ( أن يضع قائمة النعش اليسرى المقدمة ) في حال السير وهي التي
~~تلي يمين الميت ( على كتفه اليمنى ثم ينتقل إلى ) قائمة السرير اليسرى (
~~المؤخرة ) فيضعها على كتفه اليمنى أيضا ثم يدعها لغيره ( ثم يضع قائمته )
~~أي النعش ( اليمنى المقدمة ) وهي التي تلي يسار الميت ( على كتفه اليسرى )
~~ثم يدعها لغيره و ( ينتقل إلى ) قائمة السرير ( المؤخرة ) فيضعها على كتفه
~~اليسرى
# فتكون البداءة من الجانبين بالرأس والختام من الجانبين بالرجلين نقله
~~الجماعة عن أحمد لما فيها من الموافقة لكيفية غسله حيث يبدأ بشقه الأيمن
~~إلى رجله ثم بالأيسر كذلك
# لما تقدم أنه صلى الله عليه وسلم كان يحب التيامن في شأنه كله
# ( وإن حمل ) الميت ( بين العمودين ) وهما القائمتان ( كل عمود على عاتق
~~كان حسنا ولم يكره ) نص عليه في رواية ابن منصور
# لأنه صلى الله عليه وسلم حمل جنازة سعد بن معاذ بين العمودين
# وروي عن سعد وابن عمر وأبي هريرة أنهم فعلوا ذلك
# قال في الرعاية إن حمل بين العمودين فمن عند رأسه ثم من عند رجليه
# وفي المذهب من ناحية رجليه
# لا يصلح إلا التربيع انتهى
# لأن المؤخر إن توسط بين العمودين لم ير ما بين قدميه فلا ms0712 يهتدي إلى المشي
# فعلى هذا يحمل السرير ثلاثة واحد من مقدمه يضع العمودين المقدمين على
~~عاتقه ورأسه بينهما والخشبة المعترضة على كاهله واثنان من مؤخره أحدهما من
~~الجانب الأيمن
# والآخر من الجانب الأيسر يضع كل منهما عمودا على عاتقه
# ( ولا بأس بحمل طفل على يديه
# و ) لا بأس ( بحمل الميت بأعمدة للحاجة ) كجنازة ابن عمر ( و ) لا بأس
~~بحمل الميت ( على دابة لغرض صحيح
# كبعد ) قبره ( ونحوه ) كسمن مفرط
# قال في الفروع والمبدع وظاهر كلامهم لا يحرم حملها على هيئة مزرية أو
~~هيئة يخاف معها سقوطها
# قال في الفروع ويتوجه احتمال وفاقا للشافعي PageV02P127 ( ولا بأس بالدفن
~~ليلا ) لأن أبا بكر دفن ليلا وعلي دفن فاطمة ليلا قاله أحمد
# وعن ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم دخل قبرا فأسرج له سراج فأخذ
~~من قبل القبلة
# وقال رحمك الله إن كنت لأواها تلاء للقرآن قال الترمذي حديث حسن
# والدفن بالنهار أولى لأنه أسهل على متبعي الجنازة وأكثر للمصلين عليها
~~وأمكن لاتباع السنة في دفنه ولحده
# ( ويكره ) الدفن ( عند طلوع الشمس و ) عند ( غروبها و ) عند ( قيامها )
~~لقول عتبة ثلاث ساعات كان النبي صلى الله عليه وسلم ينهانا عن الصلاة فيهن
~~وأن نقبر فيهن موتانا حين تطلع الشمس بازغة حتى ترتفع وحين يقوم قائم
~~الظهيرة وحين تتضيف الشمس للغروب حتى تغرب رواه مسلم
# ومعنى تتضيف تجنح وتميل للغروب
# من قولك تضيفت فلانا إذا ملت إليه
# ( ويسن الإسراع بها ) أي بالجنازة لقوله صلى الله عليه وسلم أسرعوا
~~بالجنازة فإن تك صالحة فخير تقدمونها إليه وإن كانت غير ذلك فشر تضعونه عن
~~رقابكم متفق عليه
# ويكون ( دون الخبب ) نص عليه
# وفي المذهب وفوق السعي
# وفي الكافي لا يفرط في الإسراع فيمخضها ويؤذي متبعها
# وقال القاضي يستحب أن لا يخرج عن المشي المعتاد
# ولكن يراعي الحاجة نص عليه لحديث أبي سعيد عن النبي صلى الله عليه وسلم
~~أنه مر عليه بجنازة تمخض مخضا فقال عليكم بالقصد في جنائزكم رواه أحمد
# فإن خيف عليه التغير ms0713 أسرع
# والخبب ضرب من العدو وهو خطو فسيح دون العنق بفتحتين ضرب من السير فسيح
~~سريع
# ( ما لم يخف عليها منه ) أي من الإسراع فيمشي بحيث لا يضرها ( واتباعها )
~~أي الجنازة ( سنة ) وفي آخر الرعاية اتباعها فرض كفاية
# لأمر الشارع به في الصحيحين من حديث البراء قال أمرنا النبي صلى الله
~~عليه وسلم باتباع الجنائز
# ( وهو ) أي اتباع الجنازة ( حق للميت وأهله ) قال الشيخ تقي الدين لو قدر
~~لو انفرد أي الميت لم يستحق هذا الحق لمزاحم أو لعدم استحقاقه تبعه لأجل
~~أهله إحسانا إليهم لتأليف أو مكافأة أو غيره وذكر فعل النبي صلى الله عليه
~~وسلم مع عبد الله بن أبي
# ( وذكر الآجري أن من الجبر أن يتبعها لقضاء حق أخيه المسلم ) قال في
~~الشرح واتباع الجنازة على ثلاثة أضرب أحدها أن يصلي عليها ثم ينصرف
# الثاني أن يتبعها إلى القبر ثم يقف حتى تدفن
# الثالث أن يقف بعد الدفن PageV02P128 فيستغفر له ويسأل الله له التثبيت
~~ويدعو له بالرحمة
# ( ويكره لامرأة ) اتباع الجنازة لحديث الصحيحين عن أم عطية قالت نهينا عن
~~اتباع الجنائز ولم يعزم علينا أي لم يحتم علينا ترك اتباعها بل نهيا نهي
~~تنزيه
# ( ويستحب كون المشاة أمامها ) قال ابن المنذر ثبت أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم وأبا بكر وعمر كانوا يمشون أمام الجنازة رواه أحمد عن ابن عمر ولأنهم
~~شفعاء والشفيع يتقدم المشفوع له
# ( ولا يكره ) كون المشاة ( خلفها ) أي الجنازة بل قال الأوزاعي إنه أفضل
~~لأنها متبوعة
# ( و ) لا يكره أن يمشوا ( حيث شاءوا ) عن يمينها أو يسارها بحيث يعدون
~~تابعين لها
# ( و ) يستحب أن يكون ( الركبان ولو في سفينة خلفها ) لما روى المغيرة بن
~~شعبة مرفوعا الراكب خلف الجنازة رواه الترمذي
# وقال حسن صحيح ولأن سيره أمامها يؤذي متبعها
# ( فلو ركب وكان أمامها ) أي الجنازة ( كره ) قاله المجد
# قال النخعي كانوا يكرهونه
# رواه سعيد
# ( ويكره ركوب ) متبع الجنازة
# لحديث ثوبان قال خرجنا مع النبي صلى الله عليه وسلم في جنازة فرأى ناسا
~~ركابا ms0714 فقال ألا تستحيون إن ملائكة الله على أقدامهم وأنتم على ظهور الدواب
~~رواه الترمذي
# ( إلا لحاجة ) كمرض ( و ) إلا ( لعود ) فلا يكره لما روى جابر بن سمرة أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم تبع جنازة ابن الدحداح ماشيا ورجع على فرس قال
~~الترمذي حديث صحيح
# ( والقرب منها أفضل ) من البعد عنها ( فإن بعد ) عن الجنازة فلا بأس
# ( أو تقدم ) الجنازة ( إلى القبر فلا بأس ) بذلك
# أي لا كراهة فيه
# ( ويكره أن يتقدم ) الجنازة ( إلى موضع الصلاة عليها
# و ) يكره ( أن تتبع ) الجنازة ( بنار ) للخبر
# قيل سبب الكراهة كونه من شعار الجاهلية
# وقال ابن حبيب المالكي تفاؤلا بالنار ( إلا لحاجة ضوء ) فلا يكره إذن
~~للحاجة
# ( وأن تتبع بماء ورد ونحوه
# ومثله التبخير عند خروج روحه ) يكره في ظاهر كلامهم
# وقاله مالك وغيره لأنه بدعة
# ( ويكره جلوس من تبعها ) أي الجنازة ( حتى توضع بالأرض للدفن ) نص عليه
~~ونقله الجماعة لحديث أبي سعيد مرفوعا إذا تبعتم الجنائز فلا تجلسوا حتى
~~توضع رواه أبو داود وروي عن أبي هريرة وفيه حتى توضع بالأرض ( إلا لمن بعد
~~عنها ) أي عن الجنازة فلا يكره جلوسه قبل وضعها بالأرض لما في انتظاره
~~قائما من المشقة ( وإن جاءت ) الجنازة ( وهو PageV02P129 جالس أو مرت به )
~~وهو جالس ( كره قيامه لها ) لحديث علي قال رأينا النبي صلى الله عليه وسلم
~~قام فقمنا تبعا له يعني في الجنازة رواه مسلم وأحمد وعن ابن سيرين قال مر
~~بجنازة على الحسن بن علي وابن عباس
# فقام الحسن ولم يقم ابن عباس فقال الحسن لابن عباس أما قام لها النبي صلى
~~الله عليه وسلم قال ابن عباس قام ثم قعد رواه النسائي
# ( وكان ) الإمام ( أحمد إذا صلى على جنازة وهو وليها لم يجلس حتى تدفن )
~~نقله المروذي
# ( ونقل حنبل لا بأس بقيامه على القبر حتى تدفن جبرا وإكراما ) ووقف علي
~~على قبر فقيل له ألا تجلس يا أمير المؤمنين فقال قليل على أخينا قيامنا على
~~قبره ذكره أحمد محتجا به
# ( ويكره الصوت والضجة عند ms0715 رفعها ) لأنه محدث ( وكذا ) رفع الصوت ( معها )
~~أي مع الجنازة ( ولو بقراءة أو ذكر ) لنهي النبي صلى الله عليه وسلم أن
~~تتبع الجنازة بصوت أو نار رواه أبو داود
# ( بل يسن ) القراءة والذكر ( سرا ) وإلا الصمت
# ( ويسن ) لمتبع الجنازة ( أن يكون متخشعا متفكرا في مآله ) أي أمره الذي
~~يؤول إليه ويرجع ( متعظا بالموت وبما يصير إليه الميت ) قال سعد بن معاذ ما
~~تبعت جنازة فحدثت نفسي بغير ما هو مفعول بها
# ( ويكره ) لمتبع الجنازة ( التبسم والضحك أشد منه والتحدث في أمر الدنيا
~~وكذا مسحه بيديه أو بشيء عليها تبركا ) وقيل بمنعه كالقبر وأولى
# قال أبو المعالي هو بدعة يخاف منه على الميت
# قال وهو قبيح في الحياة فكذا بعد الموت وفي الفصول يكره قال ولهذا منع
~~أكثر العلماء من مس القبر فكيف بالجسد ولأنه بعد الموت كالحياة ثم حال
~~الحياة يكره أن يمس بدن الإنسان للاحترام وغيره سوى المصافحة
# وروى الخلال في أخلاق أحمد أن علي بن عبد الصمد الطيالسي مسح يده على
~~أحمد ثم مسحها على يديه وهو ينظر فغضب شديدا وجعل ينفض يده ويقول عمن أخذتم
~~هذا وأنكره شديدا
# ( وقول القائل مع الجنازة استغفروا له ونحوه بدعة ) عند أحمد وكرهه (
~~وحرمه أبو حفص )
# نقل ابن منصور ما يعجبني
# وروى سعيد أن ابن عمر وسعيد بن جبير قالا لقائل ذلك لا غفر الله لك
# ( ويحرم أن يتبعها مع منكر
# وهو عاجز عن إزالته نحو طبل ونياحة ولطم نسوة وتصفيق ورفع أصواتهن ) لأنه
~~يؤدي إلى استماع محظور ورؤيته مع PageV02P130 قدرته على ترك ذلك وعنه
~~يتبعها وينكره بحسبه وفاقا لأبي حنيفة ( فإن قدر ) على إزالته ( تبع )
~~الجنازة ( وأزاله ) أي المنكر ( لزوما ) لحصول المقصودين
# قال في الفروع فيعايي بها ( فلو ظن إن اتبعها أزال المنكر لزمه ) اتباعها
~~إجراء للظن مجرى العلم
# ( وضرب النساء بالدف منكر منهي عنه اتفاقا
# قاله الشيخ ) ومن دعي لغسل ميت فسمع طبلا أو نوحا ففيه روايتان نقل
~~المروذي في طبل لا
# ونقل أبو الحرث وأبو داود في نوح ms0716 يغسله وينهاهم
# قال في تصحيح الفروع الصواب إن غلب على ظنه زوال الطبل والنوح بذهابه ذهب
~~وغسله وإلا فلا
#
# | فصل في دفن الميت
# وتقدم أنه فرض كفاية
# وقد أرشد الله قابيل إلى دفن أخيه هابيل
# وأبان ذلك ببعث غراب يبحث في الأرض ليريه كيف يواري سوأة أخيه
# وقال تعالى @QB@ ألم نجعل الأرض كفاتا أحياء وأمواتا @QE@ أي جامعة
~~للأحياء في ظهرها بالمساكن وللأموات في بطنها بالقبور والكفت الجمع
# وقال تعالى @QB@ ثم أماته فأقبره @QE@ قال ابن عباس معناه أكرمه بدفنه
# ( ويسن أن يدخل قبره من عند رجليه ) أي رجلي القبر ( إن كان أسهل عليهم )
# لأنه صلى الله عليه وسلم سل من قبل رأسه سلا
# وعبد الله بن زيد أدخل الحرث قبره من قبل رجل القبر
# وقال هذا من السنة رواه أحمد
# ولأنه ليس بموضوع توجه بل دخول
# فدخول الرأس أولى
# كعادة الحي لكونه مجمع الأعضاء الشريفة ( وإلا ) أي وإن لم يكن إدخاله
~~القبر من عند رجليه أسهل أدخل ( من حيث ) ( سهل ) دفعا للضرر والمشقة
# ( ثم ) إن سهل كل من الأمرين فهما ( سواء ) من غير ترجيح لأحدهما على
~~الآخر
# ( ولا توقيت في عدد من يدخله ) القبر ( من شفع أو وتر بل ) يكون ذلك (
~~بحسب الحاجة ) كسائر أموره ( ويكره أن يسجى قبر رجل ) PageV02P131 لما روي
~~عن علي أنه مر بقوم وقد دفنوا ميتا
# وبسطوا على قبره الثوب
# فجذبه وقال إنما يصنع هذا بالنساء
# ولأن كشفه أبعد من التشبه بالنساء مع ما فيه من اتباع أصحاب النبي صلى
~~الله عليه وسلم
# ( إلا لعذر مطر أو غيره ) فلا يكره إذن ( ويسن ) أن يسجى ( لامرأة )
~~لأنها عورة
# ولأنه لا يؤمن أن يبدو منها شيء فيراه الحاضرون وبناء أمرها على الستر
# والخنثى كالأنثى في ذلك احتياطا
# ( ومن مات في سفينة وتعذر خروجه إلى البر ) لبعدهم عن الساحل مثلا ( ثقل
~~بشيء بعد غسله وتكفينه والصلاة عليه ) ليستقر في قرار البحر نص عليه
# ( وألقي في البحر سلا كإدخاله القبر
# وإن مات في بئر أخرج ) وجوبا ليغسل ويكفن ويصلى عليه ويدفن ms0717
# وإن أمكن معالجة البئر بالأكسية المبلولة تدار فيها حتى تجتذب البخار ثم
~~ينزل من يطلعه أو أمكن إخراجه بكلاليب ونحوها من غير مثلة
# وجب ذلك لتأدية فرض غسله
# ويمتحن زوال البخار إذا شك فيه بسراج ونحوه
# فإن انطفأ فهو باق
# وإلا فقد زال
# لأن العادة أن النار لا تبقى إلا فيما يعيش فيه الحيوان
# ( فإن تعذر ) إخراجه بالكلية أو لم يمكن إلا متقطعا ونحوه ( طمت ) البئر
~~( عليه ) لتصير قبرا له
# لأنه لا ضرورة إلى إخراجه متقطعا
# وهذا حيث لا حاجة إلى البئر
# ( ومع الحاجة إليها يخرج مطلقا ) أي ولو متقطعا
# لأن مثله الميت أخف ضررا مما يحصل بطم البئر وتعطيلها
# ( وأولى الناس بتكفين ) ميت مطلقا ( ودفن ) رجل ( أولاهم بغسل ) الميت
~~وذكر المجد وابن تميم أنه يستحب أن يتولى دفن الميت غاسله
# لأن النبي صلى الله عليه وسلم لحده العباس وعلي وأسامة رواه أبو داود
# وكانوا هم الذين تولوا غسله
# ولأن المقدم بغسله أقرب إلى ستر أحواله وقلة الاطلاع عليه
# ( والأولى للأحق أن يتولاه بنفسه ) لأنه أبلغ في ستره وقلة الاطلاع عليه
~~( ثم بنائبه ) لقيامه مقامه إلا أن يكون وصيا على قياس ما تقدم في الصلاة
~~عليه ( ثم ) الأولى ( من بعدهم ) أي بعد المذكورين في تغسيل الرجل الأولى (
~~بدفن رجل الرجال الأجانب ) فيقدمون على أقاربه من النساء
# لأنهن يضعفن عن إدخاله القبر ولأن الجنازة يحضرها جموع الرجال غالبا
# وفي نزول النساء القبر بين أيديهم تعريض لهن بالهتك والكشف بحضرة الرجال
# ( ثم ) الأولى ( محارمه من النساء
# ثم الأجنبيات ) للحاجة إلى دفنه وعدم غيرهن
# ( و ) الأولى ( بدفن امرأة محارمها الرجال ) الأقرب فالأقرب
# لأن امرأة عمر لما توفيت قال لأهلها أنتم أحق بها PageV02P132 ولأنهم
~~أولى الناس بولايتها حال الحياة فكذا بعد الموت ( ثم ) إن عدموا فالأولى (
~~زوجها ) لأنه أشبه بمحرمها من النسب من الأجانب
# ( ثم الرجال الأجانب ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم حين ماتت ابنته أمر
~~أبا طلحة فنزل في قبرها وهو أجنبي ومعلوم أن محارمها كن هناك كأختها فاطمة
# ولأن تولي النساء ms0718 لذلك لو كان مشروعا لفعل في عصر النبي صلى الله عليه
~~وسلم وعصر خلفائه ولم ينقل
# ( ثم محارمها النساء ) القربى فالقربى منهن كالرجال
# ( ويقدم من الرجال ) بدفن امرأة ( خصي ثم شيخ ثم أفضل دينا ومعرفة ومن
~~بعد عهده بجماع أولى ممن قرب ) عهده به
# قلت والخنثى كامرأة في ذلك احتياطا
# ( ولا يكره للرجال ) الأجانب ( دفن امرأة وثم محرم ) لها نص عليه
# لما تقدم في قصة أبي طلحة قال في الفروع ويتوجه احتمال بحملها من المغتسل
~~إلى النعش ويسلمها إلى من في القبر ويحل عقد الكفن وقاله الشافعي في الأم
~~وبعض أصحابه
# ( واللحد ) بفتح اللام والضم لغة ( أفضل ) من الشق لما روى مسلم عن سعد
~~ابن أبي وقاص أنه قال في مرضه الذي مات فيه ألحدوا لي لحدا وانصبوا علي
~~اللبن نصبا كما فعل بالنبي صلى الله عليه وسلم
# ( وهو ) أي اللحد في الأصل الميل
# والمراد هنا ( أن يحفر في أرض القبر ) أي في أسفل حائط القبر ( مما يلي
~~القبلة مكانا يوضع فيه الميت ) ولا يعمق تعميقا ينزل فيه جسد الميت كثيرا
~~بل بقدر ما يكون الجسد غير ملاصق للبن
# ( ويكره الشق ) قال أحمد لا أحب الشق
# لقوله صلى الله عليه وسلم اللحد لنا والشق لغيرنا رواه أبو داود والترمذي
~~وغيرهما
# لكنه ضعيف
# ( وهو أن يبنى جانبا القبر بلبن أو غيره ) ويسمونه ببلاد مصر منامة
# ( أو يشق ) أي يحفر ( وسطه ) أي القبر ( فيصير ) وسطه ( كالحوض ثم يوضع
~~الميت فيه ) أي في شبه الحوض ( ويسقف عليه ببلاط أو غيره ) كأحجار كبيرة (
~~فإن كانت الأرض رخوة لا يثبت فيها اللحد شق للحاجة ) وإن أمكن أن يجعل فيها
~~اللحد من الجنادل واللبن والحجارة جعل نص عليه ولم يعدل إلى الشق لما تقدم
# ( ويسن تعميقه ) أي القبر بلا حد ( وتوسيعه بلا حد ) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم في قتلى أحد احفروا وأوسعوا وأعمقوا
# قال الترمذي حديث حسن صحيح
# ولأن تعميق القبر أنفى لظهور الرائحة التي تستضر بها الأحياء وأبعد لقدرة
~~الوحش على نبشه وآكد لستر ms0719 الميت
# والتوسيع الزيادة في الطول والعرض
# روى البيهقي أن النبي صلى الله عليه وسلم قال لحفار أوسع من قبل
~~PageV02P133 الرأس ومن قبل الرجلين
# والتعميق بالعين المهملة الزيادة في النزول
# ( وقال الأكثر قامة وسط
# وبسطة وهي بسط يده قائمة ويكفي ما ) أي التعميق ( يمنع الرائحة والسباع )
~~لأنه لم يرد فيه تقدير فيرجع فيه إلى ما يحصل المقصود
# ( و ) يسن أن ( ينصب عليه ) أي على الميت بعد وضعه في اللحد ( اللبن نصبا
~~) لما تقدم عن سعد بن وقاص ( وهو ) أي اللبن ( أفضل من القصب ) لأنه من جنس
~~الأرض وأبعد من أبنية الدنيا بخلاف القصب
# واللبن واحدته لبنة ما ضرب من الطين مربعا للبناء قبل أن يشوى بالنار
# فإذا شوي بها سمي آجرا
# ( ويجوز ) تغطية اللحد ( ببلاط ) لأنه في معنى اللبن فيما سبق
# ( ويسد ما بين اللبن أو غيره ) من الفرج ( بطين لئلا ينهار عليه التراب )
# وليس هذا بشيء ولكن يطيب نفس الحي
# رواه أحمد عن جابر مرفوعا
# ( ويكره دفنه ) أي الميت ( في تابوت ولو امرأة ) لقول إبراهيم النخعي
~~كانوا يستحبون اللبن ويكرهون الخشب ولا يستحبون الدفن في تابوت لأنه خشب
~~ولم ينقل عن النبي صلى الله عليه وسلم ولا عن أصحابه
# وفيه تشبه بأهل الدنيا
# والأرض أنشف لفضلاته
# ولهذا زاد بعضهم أو في حجر منقوش
# ( ويكره إدخاله ) أي القبر ( خشبا إلا لضرورة
# و ) يكره إدخاله ( ما مسته نار ) تفاؤلا وحديد ولو أن الأرض رخوة أو ندية
# ( ويستحب قول من يدخله ) القبر ( عند وضعه ) فيه ( بسم الله وعلى ملة
~~رسول الله ) لما روى ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم قال إذا وضعتم
~~موتاكم في القبور فقولوا بسم الله وعلى ملة رسول الله رواه أحمد
# وفي لفظ كان إذا وضع الميت في القبر قال بسم الله وعلى ملة رسول الله
~~رواه الخمسة إلا النسائي
# ( وإن أتى عند وضعه وإلحاده بذكر أو دعاء يليق ) بالحال ( فلا بأس ) به
# قال سعيد بن المسيب حضرت ابن عمر في جنازة فلما وضعها في اللحد
# قال اللهم ms0720 أجرها من الشيطان ومن عذاب القبر اللهم جاف الأرض عن جنبيها
~~وصعد روحها ولقها منك رضوانا
# وقال ابن عمر سمعته من النبي صلى الله عليه وسلم رواه ابن ماجه
# وعن بلال أنه دخل مع أبي بكر في قبر فلما خرج قيل لبلال ما قال قال قال
~~أسلمه إليك الأهل والمال والعشيرة والذنب العظيم وأنت غفور رحيم فاغفر له
~~رواه سعيد
# ( ويستحب الدعاء له ) أي للميت ( عند القبر بعد دفنه واقفا ) نص عليه
# وقال قد فعله علي والأحنف بن قيس
# لحديث عثمان بن عفان قال كان النبي صلى PageV02P134 الله عليه وسلم إذا
~~فرغ من دفن الميت وقف عليه
# وقال استغفروا لأخيكم وسلوا له التثبيت فإنه الآن يسأل رواه أبو داود
# وعن ابن مسعود أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يقف على القبر بعد ما
~~يسوى عليه فيقول اللهم نزل بك صاحبنا وخلف الدنيا خلف ظهره اللهم ثبت عند
~~المسألة منطقه ولا تبتله في قبره بما لا طاقة له به رواه سعيد في سنته
# والأخبار بنحو ذلك كثيرة
# وقال أكثر المفسرين في قوله تعالى في المنافقين @QB@ ولا تقم على قبره
~~@QE@ معناه بالدعاء له والاستغفار بعد الفراغ من دفنه
# فيدل على أن ذلك كان عادة النبي صلى الله عليه وسلم في المسلمين
# ونقل محمد بن حبيب النجار قال كنت مع أحمد بن حنبل في جنازة فأخذ بيدي
~~فقمنا ناحية
# فلما فرغ الناس من دفنه وانقضى الدفن جاء إلى القبر وأخذ بيدي وجلس ووضع
~~يده على القبر وقال اللهم إنك قلت في كتابك @QB@ فأما إن كان من المقربين
~~فروح وريحان @QE@ وقرأ إلى آخر السورة ثم قال اللهم وإنا نشهد أن هذا فلان
~~ابن فلان ما كذب بك ولقد كان يؤمن بك وبرسولك فاقبل شهادتنا له
# ودعا له وانصرف
# ( واستحب الأكثر تلقينه بعد دفنه فيقوم الملقن عند رأسه بعد تسوية التراب
~~عليه فيقول يا فلان ابن فلانة ثلاثا
# فإن لم يعرف اسم أمه نسبه إلى حواء ثم يقول أذكر ما خرجت عليه من الدنيا ms0721
# شهادة أن لا إله إلا الله
# وأن محمدا عبده ورسوله
# وأنك رضيت بالله ربا وبالإسلام دينا وبمحمد نبيا وبالقرآن إماما
# وبالكعبة قبلة
# وبالمؤمنين إخوانا وأن الجنة حق وأن النار حق وأن البعث حق وأن الساعة
~~آتية لا ريب فيها وأن الله يبعث من في القبور ) لحديث أبي أمامة الباهلي
~~قال قال رسول الله صلى الله عليه وسلم إذا مات أحدكم فسويتم عليه التراب
# فليقم على رأس قبره
# ثم ليقل يا فلان ابن فلانة فإنه يسمع ولا يجيب
# ثم ليقل يا فلان ابن فلانة ثانية
# فإنه يستوي قاعدا ثم ليقل يا فلان ابن فلانة ثالثا فإنه يقول أرشدنا
~~PageV02P135 يرحمك الله ولكن لا تسمعون فيقول أذكر ما خرجت عليه من الدنيا
~~شهادة أن لا إله إلا الله وأن محمدا عبده ورسوله
# وأنك رضيت بالله ربا وبالإسلام دينا وبمحمد نبيا وبالقرآن إماما
# فإن منكرا ونكيرا يقولان ما يقعدنا عنده وقد لقن حجته فقال رجل يا رسول
~~الله فإن لم يعرف اسم أمه قال فلينسبه إلى حواء
# قال أبو الخطاب هذا الحديث رواه أبو بكر عبد العزيز في الشافي
# وقال في الفروع رواه أبو بكر في الشافي والطبراني وابن شاهين وغيرهم وهو
~~ضعيف
# وللطبراني أو لغيره فيه وأن الجنة حق وأن النار حق وأن البعث حق وأن
~~الساعة آتية لا ريب فيها وأن الله يبعث من في القبور
# وفيه وأنك رضيت بالله ربا وبالإسلام دينا وبالكعبة قبلة وبالمؤمنين
~~إخوانا
# وقال الأثرم قلت لأبي عبد الله هذا الذي يصنعون إذا دفن الميت يقف الرجل
~~ويقول يا فلان ابن فلانة أذكر ما فارقت عليه الدنيا شهادة أن لا إله إلا
~~الله
# فقال ما رأيت أحدا نقل هذا إلا أهل الشام حين مات أبو المغيرة جاء إنسان
~~فقال ذاك وكان أبو المغيرة يروي فيه عن أبي بكر بن أبي مريم عن أشياخهم
~~أنهم كانوا يفعلونه
# ( قال أبو المعالي لو انصرفوا قبله لم يعودوا ) لأن الخبر يلقنونه قبل
~~انصرافهم ليتذكر حجته
# ( وهل يلقن غير المكلف ) وجهان
# وهذا الخلاف ms0722 ( مبني على نزول الملكين إليه ) النفي قول القاضي وابن عقيل
~~وفاقا للشافعي
# والإثبات قول أبي حكيم وغيره
# وحكاه ابن عبدوس عن الأصحاب
# ( المرجح النزول ) فيكون المرجح تلقينه ( وصححه الشيخ ) واحتج بما رواه
~~مالك وغيره عن أبي هريرة
# وروي مرفوعا أنه صلى على طفل لم يعمل خطيئة قط
# فقال اللهم قه عذاب القبر وفتنة القبر قال في الفروع ولا حجة فيه للجزم
~~بنفي التعذيب فقد يكون أبو هريرة يرى الوقف فيهم اه
# وكذلك أجاب ابن القيم في كتاب الروح بأنه ليس المراد بعذاب القبر فيه
~~عقوبة الطفل قطعا لأن الله لا يعذب أحدا بلا ذنب عمله
# بل المراد الألم الذي يحصل للميت بسبب غيره وإن لم يكن عقوبة على عمله
# وقال الآخرون أي القائلون بأنه لا يسأل
# السؤال إنما يكون لمن يعقل الرسول والمرسل فيسأل هل آمن بالرسول وأطاعه
~~أم لا فأما الطفل الذي لا تمييز له بوجه فيقال له ما كنت تقول في هذا الرجل
~~الذي بعث فيكم ولو رد إليه عقله في القبر فإنه لا يسأل عما لم يتمكن من
~~معرفته والعلم به
# فلا فائدة في هذا السؤال
# ( قال ابن عبدوس يسأل الأطفال عن الإقرار الأول PageV02P136 حين الذرية )
~~يشير به إلى قوله تعالى @QB@ وإذ أخذ ربك من بني آدم من ظهورهم ذريتهم
~~وأشهدهم على أنفسهم ألست بربكم قالوا بلى @QE@
# قال بعضهم وهو سؤال تكريم وسؤال الأنبياء عليهم الصلاة والسلام إن ثبت
~~فهو سؤال تشريف وتعظيم
# كما أن التكاليف في دار الدنيا لبعض تكريم ولبعض امتحان ونكال
# ( والكبار يسألون عن معتقدهم في الدنيا
# و ) عن ( إقرارهم الأول ) حين الذرية ( ويسن وضعه في لحده على جنبه
~~الأيمن ) لأن هذه سنة النائم وهو يشبهه
# ( ووضع لبنة أو حجر أو شيء مرتفع ) تحت رأسه ( كما يضع الحي تحت رأسه )
# قال في النهي وشرحه ويوضع تحت رأسه لبنة فإن لم توجد فحجر
# فإن عدم
# فقليل من تراب لا آجرة
# لأنه مما مسته النار
# ويفضي بخده الأيمن إلى الأرض
# بأن يزال الكفن عنه
# ويلصق بالأرض ms0723
# لأنه أبلغ في الاستكانة والتضرع
# ولقول عمر إذا أنا مت فافضوا بخدي إلى الأرض
# ( وتكره مخدة ) بكسر الميم تجعل تحت رأسه نص عليه
# لأنه لم ينقل عن أحد من السلف وغير لائق بالحال
# ( والمنصوص و ) تكره ( مضربة وقطيفة تحته )
# قال أحمد ما أحب أن يجعلوا في الأرض مضربة ولأنه روي عن ابن عباس أنه كره
~~أن يلقى تحت الميت في القبر شيء ذكره الترمذي
# وعن أبي موسى قال لا تجعلوا بيني وبين الأرض شيئا
# والقطيفة التي وضعت تحت رسول الله صلى الله عليه وسلم إنما وضعها شقران
# ولم يكن ذلك عن اتفاق من الصحابة
# ( ونصه ) أي الإمام ( لا بأس بها ) أي المضربة أو القطيفة ( عن علة
# ويسند ) الميت ( خلفه ) بتراب لئلا ينقلب ( و ) يسند ( أمامه بتراب
# لئلا يسقط ) فينكب على وجهه
# وينبغي أن يدنى من الحائط
# لئلا ينكب على وجهه
# ( ويجب استقباله ) أي أن يدفن مستقبل ( القبلة ) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم في الكعبة قبلتكم أحياء وأمواتا ولأن ذلك طريقة المسلمين بنقل الخلف
~~عن السلف
# ولأن النبي صلى الله عليه وسلم هكذا دفن
# ( ويسن لكل من حضر ) الدفن ( أن يحثو التراب فيه ) أي القبر ( من قبل
~~رأسه أو غيره ثلاثا ) أي ثلاث حثيات ( باليد ثم يهال عليه التراب ) لحديث
~~أبي هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم صلى على جنازة ثم أتى قبر الميت
~~فحثى عليه من قبل رأسه ثلاثا رواه ابن ماجه
# وعن عامر بن ربيعة أن النبي PageV02P137 صلى الله عليه وسلم صلى على
~~عثمان بن مظعون فكبر عليه أربعا وأتى القبر فحثى عليه ثلاث حثيات وهو قائم
~~عند رأسه رواه الدارقطني ولأن مواراته فرض كفاية وبالحثي يصير ممن شارك
~~فيها
# وفي ذلك أقوى عبرة وتذكار فاستحب لذلك
#
# | فصل ( ويستحب رفع القبر ) عن الأرض ( قدر شبر )
# ليعرف أنه قبر فيتوقى ويترحم على صاحبه
# وقد روى الشافعي عن جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم رفع قبره عن الأرض
~~قدر شبر
# وعن القاسم بن محمد قال لعائشة يا أماه اكشفي ms0724 لي عن قبر النبي صلى الله
~~عليه وسلم وصاحبيه فكشفت لي عن ثلاثة قبور لا مشرفة ولا لاطئة مبطوحة
~~ببطحاء العرصة الحمراء رواه أبو داود
# ( ويكره ) رفع القبر ( فوقه ) أي فوق شبر
# لقوله صلى الله عليه وسلم لعلي لا تدع تمثالا إلا طمسته ولا قبرا مشرفا
~~إلا سويته رواه مسلم وغيره
# والمشرف ما رفع كثيرا بدليل ما سبق عن القاسم بن محمد لا مشرفة ولا لاطئة
# ( وتسنيمه ) أي القبر ( أفضل من تسطيحه ) لقول سفيان التمار رأيت قبر
~~النبي صلى الله عليه وسلم مسنما رواه البخاري وعن الحسن مثله ولأن التسطيح
~~أشبه بأبنية أهل الدنيا
# ( إلا بدار حرب إذا تعذر نقله ) أي الميت ( فالأولى تسويته ) أي القبر (
~~بالأرض وإخفاؤه ) أولى من إظهاره وتسنيمه خوفا من أن ينبش فيمثل به
# ( ويسن أن يرش عليه ) أي القبر ( الماء ويوضع عليه حصى صغار محلل به
~~ليحفظ ترابه ) لما روى جعفر بن محمد عن أبيه أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~رش على قبر ابنه إبراهيم ماء ووضع عليه حصباء رواه الشافعي ولأن ذلك أثبت
~~له وأبعد لدروسه وأمنع لترابه من أن تذهبه الرياح والحصباء صغار الحصا (
~~ولا بأس بتطيينه ) أي القبر لما تقدم من قول القاسم بن محمد في وصف قبره
~~صلى الله عليه وسلم وقبر صاحبيه مبطوحة ببطحاء العرصة الحمراء
# ( و ) لا بأس أيضا ب ( تعليمه بحجر أو خشبة أو نحوهما ) كلوح
# لما روى أبو داود بإسناده عن المطلب PageV02P138 قال لما مات عثمان بن
~~مظعون أخرج بجنازته فدفن فأمر النبي صلى الله عليه وسلم أن نأتيه بحجر فلم
~~نستطع حمله فقام صلى الله عليه وسلم فحسر عن ذراعيه فحملها فوضعها عند رأسه
~~وقال أعلم بها قبر أخي أدفن إليه من مات من أهلي رواه ابن ماجه من رواية
~~أنس
# ( ويكره البناء عليه ) أي القبر ( سواء لاصق البناء الأرض أو لا ولو في
~~ملكه من قبة أو غيرها للنهي عن ذلك ) لحديث جابر قال نهى النبي صلى الله
~~عليه وسلم أن يجصص القبر وأن ms0725 يبنى عليه وأن يقعد عليه رواه مسلم والترمذي
~~وزاد وأن يكتب عليه
# وقال حسن صحيح
# ( وقال ابن القيم في ) كتابه ( إغاثة اللهفان ) من مكايد الشيطان ( يجب
~~هدم القباب التي على القبور لأنها أسست على معصية الرسول انتهى
# وهو ) أي البناء ( في ) المقبرة ( المسبلة أشد كراهة ) لأنه تضييق بلا
~~فائدة واستعمال للمسبلة فيما لم توضع له
# ( وعنه منع البناء في وقف عام ) وفاقا للشافعي وغيره
# وقال رأيت الأئمة بمكة يأمرون بهدم ما يبنى
# وما ذكره المصنف هو معنى كلام ابن تميم
# قال في الفروع فظاهر ما ذكره ابن تميم أن الأشهر لا يمنع
# وليس كذلك
# فإن المنقول في هذا ما سأله أبو طالب عمن اتخذ حجرة في المقبرة
# قال لا يدفن فيها والمراد لا يختص به
# وهو كغيره
# وجزم ابن الجوزي بأنه يحرم حفر قبر في مسبلة قبل الحاجة إليه
# فههنا أولى
# ( قال الشيخ ) من بنى ما يختص به فيها ف ( هو غاصب ) وهذا مذهب الأئمة
~~الأربعة وغيرهم وقال أبو المعالي فيه تضييق على المسلمين
# وفيه في ملكه إسراف وإضاعة مال
# وكل منهي عنه
# ( قال أبو حفص تحرم الحجرة بل تهدم وهو ) أي القول بتحريم البناء في
~~المسبلة ( الصواب ) لما يأتي في الوقف أنه يجب صرفه للجهة التي عينها
~~الواقف
# ( وكره أحمد الفسطاط والخيمة على القبر ) لأن أبا هريرة أوصى حين حضره
~~الموت أن لا تضربوا علي فسطاطا رواه أحمد في مسنده وقال البخاري في صحيحه
~~ورأى ابن عمر فسطاطا على قبر عبد الرحمن فقال انزعه يا غلام فإنما يظله
~~عمله ولأن الخيام بيوت أهل البر فكرهت كما كرهت بيوت أهل المدن
# ( وتغشية قبور الأنبياء والصالحين أي سترها بغاشية ليس مشروعا في الدين
~~قاله الشيخ
# وقال في موضع آخر في كسوة القبر بالثياب اتفق الأئمة على أن هذا منكر إذا
~~فعل بقبور الأنبياء والصالحين فكيف بغيرهم وتكره الزيادة على تراب القبر من
~~غيره ) لحديث جابر قال نهى النبي صلى الله عليه وسلم PageV02P139 أن يبنى
~~على القبر أو يزاد عليه رواه النسائي ms0726 وأبو داود
# وعن عقبة بن عامر قال لا يجعل على القبر من التراب أكثر مما يخرج منه حين
~~حفر
# رواه أحمد ولأن العادة أن يفضل من التراب عن مساواة الأرض لمكان الميت من
~~القبر ما يكفي لسنة التسنيم فلا حاجة إلى الزيادة
# ( إلا أن يحتاج إليه ) أي الزائد فلا كراهة
# ( ويكره المبيت عنده ) أي القبر ( وتجصيصه وتزويقه وتخليقه وتقبيله
~~والطواف به وتبخيره وكتابة الرقاع إليه ودسها في الأنقاب والاستشفاء
~~بالتربة من الأسقام ) لأن ذلك كله من البدع
# ( و ) تكره ( الكتابة عليه ) لما تقدم من حديث جابر
# ( و ) يكره ( الجلوس ) عليه
# لما روى أبو مرثد الغنوي أن النبي صلى الله عليه وسلم قال لا تجلسوا على
~~القبور ولا تصلوا إليها رواه مسلم وعن أبي هريرة قال قال النبي صلى الله
~~عليه وسلم لأن يجلس أحدكم على جمرة فتحرق ثيابه فتخلص إلى جلده خير له من
~~أن يجلس على قبر مسلم رواه مسلم
# ( و ) يكره ( الوطء عليه ) أي على القبر
# لقول الخطابي ثبت أن النبي صلى الله عليه وسلم نهى أن توطأ القبور
# ( قال بعضهم إلا لحاجة ) إلى ذلك
# ( و ) يكره ( الاتكاء عليه ) لما روي أنه صلى الله عليه وسلم رأى رجلا قد
~~اتكأ على قبر فقال لا تؤذ صاحب القبر ( ويحرم التخلي عليها ) أي القبور
# ( وبينها ) لحديث عقبة بن عامر قال قال النبي صلى الله عليه وسلم لأن أطأ
~~على جمرة أو سيف أحب إلي من أن أطأ على قبر مسلم ولا أبالي أوسط القبور
~~قضيت حاجتي أو وسط السوق رواه الخلال وابن ماجه
# ( والدفن في صحراء أفضل ) من الدفن بالعمران لأنه أقل ضررا على الأحياء
~~من الورثة
# وأشبه بمساكن الآخرة وأكثر للدعاء له والترحم عليه ولم تزل الصحابة
~~والتابعون فمن بعدهم يقبرون في الصحراء
# ( سوى النبي صلى الله عليه وسلم ) فإنه قبر في بيته قالت عائشة لئلا يتخذ
~~قبره مسجدا رواه البخاري ولأنه روي تدفن الأنبياء حيث يموتون
# مع أنه صلى الله عليه وسلم كان يدفن أصحابه بالبقيع
# وفعله أولى ms0727 من فعل غيره وإنما أصحابه رأوا تخصيصه بذلك صيانة عن كثرة
~~الطرق وتمييزا له عن غيره صلى الله عليه وسلم
# ( واختار صاحباه ) أبو بكر وعمر رضي الله عنهما ( الدفن معه تشرفا وتبركا
~~ولم يزد عليهما لأن الخرق يتسع والمكان ضيق وجاءت أخبار تدل على دفنهم كما
~~وقع ) ذلك
# ( ذكره المجد PageV02P140 وغيره ويحرم إسراجها ) أي القبور لقوله صلى
~~الله عليه وسلم لعن الله زوارات القبور والمتخذين عليها المساجد والسرج
~~رواه أبو داود والنسائي بمعناه
# ولو أبيح لم يلعن النبي صلى الله عليه وسلم من فعله
# ولأن في ذلك تضييعا للمال من غير فائدة ومغالاة في تعظيم الأموات يشبه
~~تعظيم الأصنام
# ( و ) يحرم ( اتخاذ المسجد عليها ) أي القبور ( وبينها ) لحديث أبي هريرة
~~أن النبي صلى الله عليه وسلم قال لعن الله اليهود اتخذوا قبور أنبيائهم
~~مساجد متفق عليه
# ( وتتعين إزالتها ) أي المساجد إذا وضعت على القبور أو بينها
# ( وفي كتاب الهدى ) النبوي لابن قيم الجوزية ( لو وضع المسجد والقبر معا
~~لم يجز ولم يصح الوقف ولا الصلاة ) تغليبا لجانب الحظر
# ( وتقدم ) ذلك ( في ) باب ( اجتناب النجاسة
# ويكره المشي بالنعل فيها ) أي في المقبرة لما روى بشير بن الخصاصية
# قال بينا أنا أماشي النبي صلى الله عليه وسلم إذا رجل يمشي بين القبور
~~عليه نعلان فقال له يا صاحب السبتيتين ألق سبتيتيك فنظر الرجل فلما عرف
~~النبي صلى الله عليه وسلم خلعهما فرمى بهما رواه أبو داود
# وقال أحمد إسناده جيد
# ولأن خلع النعلين أقرب إلى الخشوع وزي أهل التواضع واحترام أموات
~~المسلمين
# ( حتى التمشك بضم التاء والميم وسكون الشين ) المعجمة ( لأنه ) أي التمشك
~~( نوع منها ) أي من النعال فيتناوله ما سبق
# وهو معروف ببغداد
# ( لا ) يكره المشي بين القبور ( بخف ) لأنه ليس بنعل ولا في معناه
# ويشق نزعه
# وروي عن أحمد أنه كان إذا أراد أن يخرج إلى الجنازة لبس خفيه
# وأما وطء القبر نفسه فمكروه مطلقا لما سبق
# وفي عبارة المنتهى إبهام
# ( ويسن خلع النعل إذا دخلها ) أي المقبرة لما سبق ms0728 ( إلا خوف نجاسة أو شوك
~~ونحوه ) مما يتأذى به كحرارة الأرض لأنه عذر
# ( ومن سبق إلى ) مقبرة ( مسبلة
# قدم ) عند التزاحم وضيق المحل كما لو تنازعا في رحاب المساجد ومقاعد
~~الأسواق
# ( ويقرع إن جاءا معا ) فيقدم من خرجت له القرعة لأنها وضعت لتمييز ما
~~أبهم
# ( ولا بأس بتحويل الميت ونقله إلى مكان آخر بعيدا لغرض صحيح كبقعة شريفة
~~ومجاورة صالح PageV02P141 مع أمن التغير ) لما في موطأ مالك أنه سمع غير
~~واحد يقول إن سعد بن أبي وقاص وسعيد بن زيد ماتا بالعقيق فحملا إلى المدينة
~~ودفنا بها
# وقال سفيان بن عيينة مات ابن عمر ههنا وأوصى أن لا يدفن ههنا وأن يدفن
~~بسرف
# ذكره ابن المنذر
# وتقدم بعضه
# ( إلا الشهيد ) إذا دفن بمصرعه فلا ينقل منه ودفنه به سنة ( حتى ولو نقل
~~) من مصرعه ( رد إليه )
# قال أحمد أما القتلى فعلى حديث جابر أنه صلى الله عليه وسلم قال ادفنوا
~~القتلى في مصارعهم ( ويجوز نبشه ) أي الميت ( لغرض صحيح كتحسين كفنه )
~~لحديث جابر أتى النبي صلى الله عليه وسلم عبد الله بن أبي بعدما دفن فأخرجه
~~فنفث فيه من ريقه وألبسه قميصه أخرجه الشيخان
# ( و ) يجوز نقله ل ( بقعة خير من بقعته ك ) نبشه ل ( إفراده عمن دفن معه
~~)
# لقول جابر دفن مع أبي رجل فلم تطب نفسي حتى أخرجته فجعلته في قبر على حدة
# وفي رواية كان أبي أول قتيل يعني يوم أحد فدفن معه آخر في قبره ثم لم تطب
~~نفسي أن أتركه مع الآخر فاستخرجته بعد ستة أشهر فإذا هو كيوم وضعته غير
~~أذنه رواهما البخاري
# ( وتقدم ) ذلك أول الغسل
# ( ويستحب جمع الأقارب ) الموتى في المقبرة الواحدة ويقارب بين قبورهم
~~لأنه أسهل لزيارتهم وأبعد لاندراس قبورهم ويعضده قوله صلى الله عليه وسلم
~~لما دفن عثمان بن مظعون وعلم قبره أدفن إليه من مات من أهلي ويستحب أيضا
~~الدفن ( في البقاع الشريفة ) لحديث أبي هريرة مرفوعا أن موسى عليه السلام
~~لما حضره الموت سأل ربه أن يدنيه من ms0729 الأرض المقدسة رمية حجر قال النبي صلى
~~الله عليه وسلم لو كنت ثم لأريتكم قبره عند الكثيب الأحمر
# وقال عمر اللهم ارزقني شهادة في سبيلك واجعل موتي في بلد رسولك متفق
~~عليهما
# ( و ) يستحب أيضا الدفن في ( ما كثر فيه الصالحون ) لتناله بركتهم ولذلك
~~التمس عمر الدفن عند صاحبيه
# وسأل عائشة حتى أذنت له
# ( ويحرم قطع PageV02P142 شيء من أطراف الميت وإتلاف ذاته وإحراقه ) لحديث
~~كسر عظم الميت ككسر عظم الحي
# ولبقاء حرمته ( ولو أوصى به ) أي بما ذكر من القطع والإتلاف والإحراق
# فلا نتبع وصيته لحق الله تعالى
# ( ولا ضمان فيه ) أي الميت إذا قطع طرفه أو أتلف أو أحرق
# ( ولوليه ) أي الميت ( أن يحامي عنه ) أي يدفع عنه من أراد قطع طرفه
~~ونحوه بالأسهل فالأسهل كدفع الصائل
# ( وإن آل ذلك إلى إتلاف المطالب فلا ضمان ) على الدافع كما في دفع الصائل
# ( ومن أمكن غسله فدفن قبله لزم نبشه ) تداركا للواجب
# ( و ) لزم ( تغسيله ) وتكفينه والصلاة عليه
# ( وتقدم ) ذلك في الغسل ( ويحرم دفن اثنين فأكثر في قبر واحد ) لأنه صلى
~~الله عليه وسلم كان يدفن كل ميت في قبر
# وعلى هذا استمر فعل الصحابة ومن بعدهم ( إلا لضرورة أو حاجة ) ككثرة
~~الموتى وقلة من يدفنهم وخوف الفساد عليهم لقوله صلى الله عليه وسلم يوم أحد
~~ادفنوا الاثنين والثلاثة في قبر واحد رواه النسائي وإذا دفن اثنين فأكثر في
~~قبر واحد ف ( إن شاء سوى بين رؤوسهم وإن شاء حفر قبرا طويلا وجعل رأس كل
~~واحد ) من الموتى ( عند رجل الآخر أو ) عند ( وسطه كالدرج ويجعل رأس
~~المفضول عند رجلي الفاضل
# ويسن حجزه بينهما بتراب ) ليصير كل واحد كأنه في قبر منفرد
# ( والتقديم إلى القبلة كالتقديم إلى الإمام في الصلاة
# فيسن ) أن يقدم الأفضل فالأفضل إلى القبلة في القبر لحديث هشام بن عامر
~~قال شكى إلي النبي صلى الله عليه وسلم كثرة الجراحات يوم أحد فقال احفروا
~~ووسعوا وأحسنوا وادفنوا الاثنين والثلاثة في قبر واحد وقدموا أكثرهم قرآنا
~~رواه الترمذي وقال ms0730 حسن صحيح
# ( وتقدم ) ذلك في ( صلاة الجماعة ) عند بيان موقف الإمام والمأموم
# ( ولا ينبش قبر ميت باق لميت آخر ) أي يحرم ذلك لما فيه من هتك حرمته
# ( ومتى علم ) أن الميت بلي وصار رميما
# ( ومرادهم ) أي الأصحاب ( ظن أنه بلي وصار رميما جاز نبشه ودفن غيره فيه
~~)
# أي القبر مكانه ويختلف ذلك باختلاف البلاد والهواء وهو في البلاد الحارة
~~أسرع منه في الباردة
# ( وإن شك في ذلك ) أي في أنه بلي وصار رميما ( رجع إلى قول أهل الخبرة )
~~أي المعرفة بذلك
# ( فإن حفر فوجد فيها ) أي الأرض ( عظاما دفنها ) أي العظام أي أبقاها
~~مكانها وأعاد التراب كما كان ولم يجز دفن ميت PageV02P143 آخر عليه نصا (
~~وحفر في مكان آخر ) خال من الأموات
# ( وإذا صار ) الميت ( رميما جازت الزراعة والحراثة ) أي موضع الدفن (
~~وغير ذلك ) كالبناء قاله أبو المعالي ( وإلا ) أي وإن لم يصر ( فلا ) يجوز
~~ذلك قال في الفروع ( والمراد ) أي بقول أبي المعالي تجوز الزراعة والحرث
~~ونحوهما إذا صار رميما
# ( إذا لم يخالف شرط واقف لتعيينه الجهة ) بأن عين الأرض للدفن
# فلا يجوز حرثها ولا غرسها وتحرم عمارة القبر إذا دثر الذي غلب على الظن
~~بلاء صاحبه وتسوية التراب عليه في المقبرة المسبلة لئلا يتصور بصورة الجديد
~~فيمتنع الناس من الدفن فيه قياسا على تحريم الحفر فيها قبل الحاجة إليه
# ( ويجوز نبش قبور المشركين ليتخذ مكانها مسجدا ) لأن موضع مسجد النبي صلى
~~الله عليه وسلم كان قبورا للمشركين فأمر بنبشها وجعلها مسجدا
# ( أو ) أي ويجوز نبش قبور المشركين ( لمال فيها كقبر أبي رغال ) لما روى
~~أبو داود أن النبي صلى الله عليه وسلم قال هذا قبر أبي رغال
# وآية ذلك أن معه غصنا من ذهب إن أنتم نبشتم عنه أصبتموه معه فابتدره
~~الناس فاستخرجوا الغصن
# ونقل المروذي فيمن أوصى ببناء داره مسجدا فخرجت مقبرة فإن كانوا مسلمين
~~لم يخرجوا وإلا أخرجت عظامهم
# تنبيه أبو رغال يرجم قبره وكان دليلا للحبشة حيث توجهوا إلى مكة فمات في
~~الطريق قاله في ms0731 الصحاح
# ( ولو وصى بدفنه في ملكه دفن مع المسلمين لأنه ) أي دفنه بملكه ( يضر
~~الورثة ) لمنعهم من التصرف فيه فيكون منفيا لحديث لا ضرر ولا ضرار
# ( ولا بأس بشرائه موضع قبره ويوصى بدفنه فيه ) فعله عثمان وعائشة
# قال في الفروع فلهذا حمل صاحب المحرر الأول على أنه لم يخرج من ثلثه وما
~~قاله متجه وبعده بعضهم
# وفي الوسيلة فإن أذنوا كره دفنه فيه نص عليه
# انتهى
# ومراد صاحب الفروع بالأول ما إذا أوصى بدفنه في ملكه
# قلت الأولى حمل الأول على ملك في العمران كما يدل عليه كلامه في الوسيلة
~~والتعليل السابق
# وحمل الثاني على شرائه موضع قبره في مقبرة غير مسبلة
# كما يدل عليه ما استدلوا به من فعل عثمان وعائشة فإنهما في البقيع
# ( ويصح بيع ما دفن فيه من ملكه ) لبقاء ماليته ( ما لم يجعل ) ما دفن فيه
~~مقبرة بأن وقف للدفن فيه ( أو يصير مقبرة ) بأن تكثر فيه الموتى وعبارة
~~المنتهى مع شرحه ما لم يجعل PageV02P144 أي يصير مقبرة نص عليه
# ومنع ابن عقيل بيع موضع القبر مع بقاء رمته
# قال في الفنون لأنها ما لم تستحل ترابا فهي محترمة
# قال وإن نقلت العظام وجب الرد لتعينه لها
# ( ويحرم حفره في ) مقبرة ( مسبلة قبل الحاجة إليه ) أي الدفن كمن يتخذ
~~قبرا ليدفن فيه من سيموت ذكره ابن الجوزي وإن ثبت قول بجواز بناء بيت ونحوه
~~فههنا كذلك وأولى
# ويتوجه هنا ما سبق في المصلى المفروش
# قاله في الفروع ( و ) يحرم ( دفنه في مسجد ونحوه ) كمدرسة ورباط لتعيين
~~الواقف الجهة لغير ذلك ( وينبش ) من دفن بمسجد ونحوه ويخرج نصا
# تداركا للعمل بشرط الواقف
# ( و ) يحرم دفن ( في ملك غيره ) بلا إذن ربه للعدوان ( وللمالك إلزام
~~دافنه بنقله ) ليفرغ له ملكه عما شغله به بغير حق
# ( والأولى ) للمالك ( تركه ) أي الميت حتى يبلى لما فيه من هتك حرمته
# وكرهه أبو المعالي لذلك
# ( ويحرم أن يدفن مع الميت حلي أو ثياب غير كفنه كإحراق ثيابه وتكسير
~~أوانيه ونحوها ) لأنه إضاعة ms0732 مال بلا فائدة ( وإن وقع في القبر ما له قيمة
~~عرفا أو رماه ربه فيه نبش ) القبر ( وأخذ ) ذلك منه
# لما روي أن المغيرة بن شعبة وضع خاتمه في قبر النبي صلى الله عليه وسلم
~~ثم قال خاتمي فدخل وأخذه
# وكان يقول أنا أقربكم عهدا برسول الله صلى الله عليه وسلم وقال أحمد إذا
~~نسي الحفار مسحاته في القبر جاز أن ينبش انتهى
# ولتعلق حق ربه بعينه مع عدم الضرر في أخذه
# ( وإن كفن بثوب غصب ) وطلبه ربه لم ينبش وغرم ذلك من تركته لإمكان دفع
~~الضرر مع عدم هتك حرمته
# ( أو بلع مال غيره بغير إذنه وتبقى ماليته كخاتم وطلبه ربه لم ينبش وغرم
~~ذلك من تركته ) صونا لحرمته مع عدم الضرر
# ( كمن غصب عبدا فأبق
# تجب قيمته ) على الغاصب ( لأجل الحيلولة ) أي حيلولته بين المال وربه
# ( فإن تعذر الغرم ) أي غرم الكفن المغصوب أو المال الذي بلعه الميت (
~~لعدم تركة ونحوه نبش ) القبر ( وأخذ الكفن ) الغصب فدفع لربه ( في )
~~المسألة ( الأولى وشق جوفه في ) المسألة ( الثانية وأخذ المال ) فدفع لربه
# ( إن لم يبذل له قيمته ) أي إن لم يتبرع وارث أو غيره ببذل قيمة الكفن أو
~~المال لربه وإلا فلا ينبش لما سبق
# ( وإن بلعه ) أي مال الغير ( بإذن ربه أخذ إذا بلي ) الميت لأن مالكه هو
~~المسلط له على ماله بالإذن له
# ( ولا يعرض له ) أي للميت ( قبله ) أي قبل أن يبلى لما تقدم
# ( ولا يضمنه ) أي المال الذي PageV02P145 بلعه بإذن ربه فلا طلب لربه على
~~تركته لأنه الذي سلطه عليه
# ( وإن بلع مال نفسه لم ينبش قبل أن يبلى ) لأن ذلك استهلاك لمال نفسه في
~~حياته
# أشبه ما لو أتلفه
# ( إلا أن يكون عليه دين ) فينبش ويشق جوفه فيخرج ويوفى دينه لما في ذلك
~~من المبادرة إلى تبرئة ذمته من الدين
# ( ولو مات وله أنف ذهب لم يقلع ) لما فيه من المثلة
# ( لكن إن كان بائعه لم يأخذ ثمنه
# أخذه من تركته ) كسائر الديون
# ( ومع عدم ms0733 التركة يأخذه ) ربه ( إذا بلي ) الميت جمعا بين المصلحتين
# ( وإن ماتت حامل بمن يرجى حياته حرم شق بطنها ) من أجل الحمل مسلمة كانت
~~أو ذمية لما فيه من هتك حرمة متيقنة لإبقاء حياة موهومة لأن الغالب والظاهر
~~أن الولد لا يعيش
# واحتج أحمد على ذلك في رواية أبي داود بما روت عائشة أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم قال كسر عظم الميت ككسر عظم الحي رواه أبو داود ورواه ابن ماجه
~~من رواية أم مسلمة وزاد في الإثم
# ( وتسطو عليه القوابل ) أو غيرهن من النساء فيدخلن أيديهن في فرجها (
~~فيخرجنه ) من بطنها والذي ترجى حياته هو الذي تم له ستة أشهر وكان يتحرك
~~حركة قوية وانتفخت المخارج
# ( فإن لم يوجد نساء لم يسط الرجال عليها ) لما فيه من هتك حرمتها
# ( فإن تعذر ) عليهن إخراجه ( ترك حتى يموت ) ولا يشق بطنها لما تقدم
# ( ولا تدفن قبله ) أي قبل موت حملها
# لما يلزمه من دفنه معها
# ( ولا يوضع عليه ما يموته ) لعموم النواهي عن قتل النفس المحرمة
# ( ولو خرج بعضه ) أي الحمل ( حيا شق ) بطنها ( حتى يخرج ) باقي الحمل
~~لتيقن حياته بعد أن كانت موهومة
# ( فلو مات ) قبل خروجه ( أخرج وغسل ) كغيره ( وإن تعذر خروجه ) أي خروج
~~باقي الحمل ( ترك ) بحاله ( وغسل ما خرج منه ) لأن له حكم السقط
# ( وأجزأ ) غسله ( وما بقي ) من الحمل في جوفها ( ففي حكم الباطن لا يحتاج
~~إلى التيمم من أجله ) لأنه في حكم الحمل ( وصلى عليه ) أي على من خرج بعضه
~~( معها ) أي مع أمه بأن ينوي الصلاة عليهما حيث تم له أربعة أشهر فأكثر
# ( وإن ماتت ذمية ) أو كافرة غيرها ( حامل بمسلم
# دفنها مسلم وحدها ) أي في مكان غير مقابر المسلمين وغير مقابر الكفار نص
~~عليه
# وحكاه عن واثلة بن الأسقع
# ( إن أمكن ) دفنها وحدها
# ( وإلا ) بأن لم يمكن دفنها وحدها
# ( ف ) إنها تدفن ( مع المسلمين ) لأن ذلك أولى من دفن المسلم الذي هو
~~الجنين مع الكفار
# وكما لو اشتبه PageV02P146 مسلم بكافر
# ( وجعل ظهرها ) أي ms0734 الكافرة ( إلى القبلة ) وتدفن ( على جنبها الأيسر )
~~ليكون الجنين على جنبه الأيمن مستقبل القبلة لأن ظهره لوجه أمه
# ( ولا يصلى عليه ) أي جنين نحو الذمية
# ( لأنه غير مولود ولا سقط ) وكالمأكول ببطن الآكل
# ( ويصلى على مسلمة حامل
# و ) على ( حملها بعد مضي زمن تصويره ) وهو أربعة أشهر فينويهما بالصلاة (
~~وإلا ) أي وإن لم يمض زمن تصويره صلى ( عليها دونه ) وإنما صحت الصلاة عليه
~~معها بعد مضي زمن تصويره تبعا لها بخلاف الكافرة
# ( ويلزم تمييز قبور أهل الذمة ) عن مقابر المسلمين كحال الحياة وأولى (
~~ويأتي ) في أحكام الذمة
# ( ولا تكره القراءة على القبر
# و ) لا ( في المقبرة بل تستحب ) لما روى أنس مرفوعا قال من دخل المقابر
~~فقرأ فيها يس خفف عنهم يومئذ وكان له بعددهم حسنات
# وصح عن ابن عمرو أنه أوصى إذا دفن أن يقرأ عنده بفاتحة البقرة وخاتمتها
~~ولهذا رجع أحمد عن الكراهة قاله أبو بكر لكن قال السامري يستحب أن يقرأ عند
~~رأس القبر بفاتحة البقرة وعند رجليه بخاتمتها
# ( وكل قربة فعلها المسلم وجعل ثوابها أو بعضها كالنصف ونحوه ) كالثلث أو
~~الربع ( لمسلم حي أو ميت جاز ) ذلك ( ونفعه لحصول الثواب له حتى لرسول الله
~~صلى الله عليه وسلم ) ذكره المجد ( من ) بيان لكل قربة ( تطوع وواجب تدخله
~~النيابة كحج ونحوه ) كصوم نذر ( أو لا ) تدخله النيابة ( كصلاة وكدعاء
~~واستغفار وصدقة ) وعتق ( وأضحية وأداء دين وصوم وكذا قراءة وغيرها )
# قال أحمد الميت يصل إليه كل شيء من الخير للنصوص الواردة فيه ولأن
~~المسلمين يجتمعون في كل مصر ويقرأون ويهدون لموتاهم من غير نكير فكان
~~إجماعا
# وقال الأكثر لا يصل إلى الميت ثواب القراءة وإن ذلك لفاعله
# واستدلوا بقوله تعالى @QB@ وأن ليس للإنسان إلا ما سعى @QE@ PageV02P147
~~و @QB@ لها ما كسبت @QE@ وبقوله صلى الله عليه وسلم إذا مات ابن آدم انقطع
~~عمله الخبر
# وجوابه عن الآية الأولى بأن ذلك في صحف إبراهيم وموسى
# قال عكرمة هذا في حقهم خاصة بخلاف شرعنا بدليل حديث الخثعمية أو بأنها
~~منسوخة بقوله @QB@ والذين ms0735 آمنوا واتبعتهم ذريتهم بإيمان @QE@ أو أنها مختصة
~~بالكافر أي ليس له من الخير إلا جزاء سعيه يوفاه في الدنيا وما له في
~~الآخرة من نصيب أو أن معناها ليس للإنسان إلا ما سعى عدلا وله ما سعى غيره
~~فضلا أو أن اللام بمعنى على كقوله تعالى @QB@ أولئك لهم اللعنة @QE@ وعن
~~الثانية بأنها تدل بالمفهوم ومنطوق السنة بخلافه
# وعن الحديث بأن الكلام في عمل غيره لا عمله ولا يضر جهل الفاعل بالثواب
~~لأن الله يعلمه
# وقول المصنف أولا كصلاة
# هو معنى قول القاضي إذا صلى فرضا وأهدى ثوابه صحت الهدية
# وأجزأ ما عليه
# قال في المبدع وفيه بعد وعلم مما تقدم أنه إذا جعلها لغير مسلم لا ينفعه
# وهو صحيح لنص ورد فيه
# قاله في المبدع فعلى هذا لا يفتقر أن ينويه حال القراءة نص عليه
# ( واعتبر بعضهم ) في حصول الثواب للمجعول له ( إذا نواه حال الفعل ) أي
~~القراءة أو الاستغفار ونحوه ( أو ) نواه ( قبله ) أي قبل الفعل دون ما نواه
~~بعده
# نقله في الفروع عن مفردات ابن عقيل ورده
# ( ويستحب إهداء ذلك فيقول اللهم اجعل ثواب كذا لفلان ) وذكر القاضي أنه
~~يقول اللهم إن كنت أثبتني على هذا فاجعله أو ما تشاء منه لفلان و ( قال ابن
~~تميم والأولى أن يسأل الأجر من الله تعالى ثم يجعله له ) أي للمهدي له (
~~فيقول اللهم أثبني برحمتك على ذلك
# واجعل ثوابه لفلان )
# وللمهدي ثواب الإهداء وذكر القاضي وللمهدي PageV02P148 ثواب الإهداء
# وقال بعض العلماء يثاب كل من المهدي والمهدى له
# وفضل الله واسع ( ويسن أن يصلح لأهل الميت طعام يبعث به إليهم ثلاثا ) أي
~~ثلاثة أيام لقوله صلى الله عليه وسلم اصنعوا لآل جعفر طعاما فقد أتاهم ما
~~يشغلهم رواه الشافعي وأحمد والترمذي وحسنه
# قال الزبير فعمدت سلمى مولاة النبي صلى الله عليه وسلم إلى شعير فطحنته
~~وأدمته بزيت جعل عليه وبعثت به إليهم
# ويروى عن عبد الله بن أبي بكر أنه قال فما زالت السنة فينا حتى تركها من
~~تركها
# وسواء كان ms0736 الميت حاضرا أو غائبا وأتاهم نعيه وينوي فعل ذلك لأهل الميت (
~~لا لمن يجتمع عندهم فيكره ) لأنه معونة على مكروه وهو اجتماع الناس عند أهل
~~الميت
# نقل المروذي عن أحمد هو من أفعال الجاهلية وأنكره شديدا ولأحمد وغيره عن
~~جرير وأسناده ثقات
# قال كنا نعد الاجتماع إلى أهل الميت وصنعة الطعام بعد دفنه من النياحة
# ( ويكره فعلهم ) أي فعل أهل الميت ( ذلك ) أي الطعام ( للناس ) الذين
~~يجتمعون عندهم لما تقدم
# ( قال الموفق وغيره ) كالشارح ( إلا من حاجة ) تدعو إلى فعلهم الطعام
~~للناس
# ( كأن يجيئهم من يحضر منهم من أهل القرى البعيدة ويبيت عندهم فلا يمكنهم
~~) عادة ( إلا أن يطعموه ) فيصنعون ما يطعمونه له
# ( ويكره الأكل من طعامهم قاله في النظم وإن كان من التركة وفي الورثة
~~محجور عليه ) أو من لم يأذن ( حرم فعله و ) حرم ( الأكل منه ) لأنه تصرف في
~~مال المحجور عليه أو مال الغير بغير إذنه
# ( ويكره الذبح عند القبر والأكل منه ) لخبر أنس لا عقر في الإسلام رواه
~~أحمد بإسناد صحيح
# قال في الفروع رواه أحمد وأبو داود وقال قال عبد الرزاق وكانوا يعقرون
~~عند القبر بقرة أو شاة
# وقال أحمد في رواية المروذي كانوا إذا مات لهم الميت نحروا جزورا
# فنهى صلى الله عليه وسلم عن ذلك
# وفسره غير واحد بغير هذا
# ( قال الشيخ ) يحرم الذبح ( والتضحية ) عند القبر ( ولو نذر ذلك ناذر لم
~~يكن له أن يوفي به ) كما يأتي في نذر المكروه والمحرم
# ( فلو شرطه واقف لكان شرطا فاسدا وأنكر ) أي أدخل في المنكر ( من ذلك )
~~أي من الذبح عند القبر والأكل منه
# ( أن يوضع على القبر الطعام والشراب ليأخذه الناس وإخراج الصدقة مع
~~الجنازة ) كالتي يسمونه بمصر كفارة
# ( بدعة مكروهة ) إن لم يكن في الورثة محجور عليه أو غائب وإلا فحرام
# ( وفي معنى ذلك ) أي الذبح عند القبر ( الصدقة عند القبر ) فإن ذلك محدث
~~وفيه رياء
# PageV02P149
# | فصل ( يسن لذكور زيارة قبر مسلم )
# نص عليه وحكاه النووي إجماعا
# لقوله صلى الله عليه وسلم ms0737 كنت نهيتكم عن زيارة القبور فزورها رواه مسلم
~~والترمذي
# وزاد فإنها تذكر الآخرة وقال أبو هريرة زار النبي صلى الله عليه وسلم قبر
~~أمه
# فبكى وأبكى من حوله وقال استأذنت ربي أن أستغفر لها فلم يأذن لي
~~واستأذنته أن أزور قبرها فأذن لي
# فزوروا القبور فإنها تذكركم الموت متفق عليه
# ( بلا سفر ) لحديث لا تشد الرحال إلا إلى ثلاثة مساجد
# ( وتباح ) الزيارة ( لقبر كافر ) والوقوف عند قبره كزيارته
# قال في شرح المنتهى وغيره لزيارته صلى الله عليه وسلم قبر أمه
# وكان بعد الفتح وأما قوله تعالى @QB@ ولا تقم على قبره @QE@ فإنما نزلت
~~بسبب عبد الله بن أبي في آخر التاسعة على أن المراد عند أكثر المفسرين
~~القيام للدعاء والاستغفار
# ( ولا يسلم ) من زار قبر كافر ( عليه ) كالحي ( بل يقول ) الزائر لكافر (
~~له أبشر بالنار ) في استعمال البشارة تهكم به على حدة قوله تعالى @QB@ ذق
~~إنك أنت العزيز الكريم @QE@
# ( ولا يمنع كافر من زيارة قريبه المسلم ) حيا كان أو ميتا لعدم المحظور
# ( وتكره ) زيارة القبور ( للنساء ) لما روت أم عطية قالت نهينا عن زيارة
~~القبور ولم يعزم علينا
# متفق عليه ( فإن علم أنه يقع منهن محرم
# حرمت ) زيارتهن القبور
# وعليه يحمل قوله صلى الله عليه وسلم لعن الله زوارات القبور رواه الخمسة
~~إلا النسائي وصححه الترمذي
# ( غير قبر النبي صلى الله عليه وسلم وقبر صاحبيه ) أبي بكر وعمر رضي الله
~~عنهما
# ( فيسن ) زيارتها للرجال والنساء لعموم الأدلة في طلب زيارته صلى الله
~~عليه وسلم
# ( وإن اجتازت امرأة بقبر في طريقها ) ولم تكن خرجت له ( فسلمت عليه ودعت
~~له
# فحسن ) لأنها لم تخرج لذلك
# ( ويقف الزائر أمام القبر ) أي قدامه ( ويقرب منه ) كعادة الحي
# ( ولا بأس بلمسه ) أي القبر ( باليد
# وأما التمسح به والصلاة عنده PageV02P150 أو قصده لأجل الدعاء عنده
~~معتقدا أن الدعاء هناك أفضل من الدعاء في غيره أو النذر له أو نحو ذلك
# فقال الشيخ فليس هذا من دين المسلمين بل هو مما أحدث من البدع القبيحة
~~التي هي من ms0738 شعب الشرك )
# قال في الاختيارات اتفق السلف والأئمة على أن من سلم على النبي صلى الله
~~عليه وسلم أو غيره من الأنبياء الصالحين
# فإنه لا يتمسح بالقبر ولا يقبله بل اتفقوا على أنه لا يستلم ولا يقبل إلا
~~الحجر الأسود
# والركن اليماني يستلم ولا يقبل على الصحيح
# قلت بل قال إبراهيم الحربي يستحب تقبيل حجرة النبي صلى الله عليه وسلم
# ( ويسن إذا زارها ) أي قبور المسلمين ( أو مر بها أن يقول معرفا السلام
~~عليكم دار قوم مؤمنين وإنا إن شاء الله بكم للاحقون يرحم الله المستقدمين
~~منكم والمستأخرين نسأل الله لنا ولكم العافية اللهم لا تحرمنا أجرهم ولا
~~تفتنا بعدهم واغفر لنا ولهم )
# للأخبار الواردة بذلك
# فمنها حديث مسلم عن أبي هريرة وهو السلام عليكم دار قوم مؤمنين
# وإنا إن شاء الله بكم لاحقون قال في الشرح وفي حديث عائشة ويرحم الله
~~المستقدمين منكم والمستأخرين
# وروى مسلم من حديث بريدة قال كان النبي صلى الله عليه وسلم يعلمهم إذا
~~خرجوا إلى المقابر أن يقول قائلهم السلام عليكم أهل الديار من المؤمنين
~~والمسلمين
# وإنا إن شاء الله بكم لاحقون نسأل الله لنا ولكم العافية
# وقد دل هذا الحديث على أن اسم الدار يقع على المقابر
# وإطلاق الأهل على ساكن المكان من حي وميت
# وروى أحمد من حديث عائشة اللهم لا تحرمنا أجرهم ولا تفتنا بعدهم واغفر
~~لنا ولهم
# وروى الترمذي من حديث ابن عباس قال مر النبي صلى الله عليه وسلم بقبور
~~المدينة فأقبل عليهم بوجهه فقال السلام عليكم يا أهل القبور يغفر الله لنا
~~ولكم
# أنتم سلفنا ونحن بالأثر قال الترمذي حديث غريب
# وقوله إن شاء الله بكم لاحقون الاستثناء للتبرك
# قاله العلماء وفي البغوي إنه يرجع إلى اللحوق لا إلى الموت
# وفي الشافي أنه يرجع إلى البقاع ( ونحوه ) أي أو يقول نحو ذلك مم ورد
~~ومنه اللهم رب هذه الأجساد البالية والعظام النخرة التي خرجت من دار الدنيا
~~وهي بك مؤمنة صل على محمد وعلى آل محمد وأنزل بهم ms0739 روحا منك وسلاما مني
~~PageV02P151 ذكره في المستوعب
# ( ويخير بين تعريفه ) أي السلام ( وتنكيره في سلامه على الحي )
# لأن النصوص صحت بالأمرين
# وقال ابن البناء سلام التحية منكر
# وسلام الوداع معرف
# ( وابتداؤه ) أي السلام ( سنة ومن جماعة سنة كفاية
# والأفضل السلام من جميعهم ) لحديث افشوا السلام وغيره
# ( فلو سلم عليه جماعة فقال وعليكم السلام وقصد الرد عليهم ) أي على الذين
~~سلموا عليه ( جميعا
# جاز ) ذلك ( وسقط الفرض في حق الجميع ) لحصول الرد المأمور به
# ( ورفع الصوت بابتداء السلام سنة ليسمعه المسلم عليهم سماعا محققا )
~~لحديث أفشوا السلام بينكم
# ( وإن سلم على أيقاظ عندهم نيام أو ) سلم ( على من لا يعلم هل هم أيقاظ
~~أو نيام خفض صوته بحيث يسمع الأيقاظ
# ولا يوقظ النيام ) جمعا بين الفرضين
# ( ولو سلم على إنسان ثم لقيه على قرب
# سن أن يسلم عليه ثانيا وثالثا وأكثر ) من ذلك لعموم حديث أفشوا السلام
# ( ويسن أن نبدأ بالسلام قبل كل كلام ) للخبر
# واختلف في معنى السلام فقال بعضهم هو اسم من أسماء الله تعالى
# وهو نص أحمد في رواية أبي داود ومعناه اسم الله عليك أي أنت في حفظه
# كما يقال الله يصحبك الله معك
# وقال بعضهم السلام بمعنى السلامة أي السلامة ملازمة لك
# قاله في الآداب الكبرى
# ( ولا يترك السلام إذا كان يغلب على ظنه أن المسلم عليه لا يرد ) السلام
~~لعموم افشوا السلام
# ( وإن دخل على جماعة فيهم علماء سلم على الكل ثم سلم على العلماء سلاما
~~ثانيا ) تمييزا لمرتبتهم وكذا لو كان فيهم عالم واحد ( ورده فرض عين على )
~~المسلم عليه ( المنفرد ) أي الذي انفرد بالسلام عليه بأن خصه المسلم
~~بالسلام
# وإن كان في جماعة ( و ) فرض ( كفاية على الجماعة ) المسلم عليهم
# فيسقط برد واحد منهم ( فورا )
# أي يجب الرد فورا بحيث يعد جوابا للسلام وإلا لم يكن ردا
# ( ورفع الصوت به ) أي برد السلام ( واجب قدر الإبلاغ ) أي إبلاغ المسلم
# ( وتزاد الواو في رد السلام وجوبا ) قدمه المصنف في شرح منظومة الآداب
# وعزاه للشيخ ms0740 وجيه الدين في شرح الهداية
# وقيل لا تجب وقدمه في شرح المنتهى
# قال في الآداب الكبرى وهو أشهر وأصح
# تتمة لو قال سلام
# لم يجبه
# قاله الشيخ عبد القادر لأنه ليس بتحية الإسلام لأنه ليس بكلام تام
# ذكره في الآداب الكبرى
# والمصنف في شرح المنظومة
# قلت PageV02P152 وفيه نظر وقال وإن قال وعليك أو عليكم
# فقط وحذف المبتدأ
# فظاهر كلام الناظم في مجمع البحرين أنه يجزىء وكذا الشيخ تقي الدين
# وقال كما رد النبي صلى الله عليه وسلم على الأعرابي وهو ظاهر الكتاب فإن
~~المضمر كالمظهر
# ومقتضى كلام ابن أبي موسى وابن عقيل لا يجزىء
# وكذا قال الشيخ عبد القادر
# ويكره الانحناء في السلام
# وقال ابن القيم في إغاثة اللهفان يحرم ( ويكره أن يسلم على امرأة أجنبية
~~) أي غير زوجة له ولا محرم
# ( إلا أن تكون عجوزا ) أي غير حسناء كما يعلم مما تقدم في حضورها الجماعة
# ( أو ) إلا أن تكون ( برزة ) أي فلا يكره السلام عليها
# والمراد لا تشتهى لأمن الفتنة
# ( ويكره ) السلام ( في الحمام ) وتقدم في باب الغسل
# وتقدم كلام الشرح فيه
# ( و ) يكره السلام ( على من يأكل أو يقاتل ) لاشتغاله
# ( وفيمن يأكل نظر ) قاله في الآداب الكبرى أي في كراهة السلام عليه نظر
# قال وظاهر التخصيص أنه لا يكره على غيرهما ومقتضى التعليل خلافه أي
~~تعليلهم باشتغالهما
# ( و ) يكره السلام ( على تال ) للقرآن ( و ) على ( ذاكر ) لله تعالى ( و
~~) على ( ملب ومحدث ) أي ملق لحديث النبي صلى الله عليه وسلم
# ( وخطيب وواعظ وعلى من يسمع لهم ) أي للمذكورين من التالي ومن بعده
# ( و ) يكره السلام على ( مكرر فقه ومدرس ) في أي علم كان
# ولعل المراد إذا كان مشروعا أو مباحا
# ( وعلى من يبحثون في العلم وعلى من يؤذن أو يقيم ) وتقدم حكم المصلي وأن
~~المذهب لا يكره السلام عليه
# ( وعلى من هو على حاجته ) ويكره أيضا رده منه نص عليه وتقدم في باب
~~الاستنجاء وقدم في الرعاية الكبرى
# لا يكره ذكره في الآداب
# ( أو يتمتع بأهله أو مشتغل ms0741 بالقضاء ونحوهم ) أي نحو المذكورين من كل من
~~له شغل عن رد السلام
# ( ومن سلم في حالة لا يستحب فيها السلام ) كالأحوال السابقة ( لم يستحق
~~جوابا ) لسلامه
# ( ويكره أن يخص بعض طائفة لقيهم ) أو دخل عليهم ونحوه ( بالسلام ) لأن
~~فيه مخالفة للسنة في إفشاء السلام وكسرا لقلب من أعرض عنهم
# ( و ) يكره ( أن يقول سلام الله عليكم )
# لمخالفته الصيغة الواردة
# تتمة قال المصنف في شرح منظومة الآداب ويكره أن يقول عليك سلام الله لأن
~~النبي صلى الله عليه وسلم كرهه
# قال في الفروع وإنما قال النبي صلى الله عليه وسلم عليك السلام تحية
~~الموتى على عادتهم في تحية الأموات يقدمون اسم PageV02P153 الميت في الدعاء
# ذكره صاحب المحرر
# وفعلوا ذلك
# لأن المسلم على قوم يتوقع جوابا
# والميت لا يتوقع منه فجعلوا السلام عليه كالجواب
# ( والهجر المنهي عنه ) وهو هجر المسلم أخاه فوق ثلاثة أيام
# ( يزول بالسلام ) لأنه سبب التحابب للخير فيقطع الهجر
# وروي مرفوعا السلام يقطع الهجران
# ( ويسن السلام عند الانصراف ) عن القوم
# ( و ) يسن السلام ( إذا دخل على أهله ) للخبر ( فإن دخل بيتا خاليا أو )
~~دخل ( مسجدا خاليا قال السلام علينا وعلى عباد الله الصالحين ) للخبر
# ( وإذا ولج ) أي دخل ( بيته ف ) ليقدم رجله اليمنى و ( ليقل اللهم إني
~~أسألك خير المولج وخير المخرج باسم الله ولجنا وباسم الله خرجنا وعلى الله
~~ربنا توكلنا ثم يسلم على أهله ) لخبر أبي مالك الأشعري مرفوعا رواه أبو
~~داود
# قال في الآداب حديث حسن
# ( ولا بأس به ) أي السلام ( على الصبيان تأديبا لهم ) هذا معنى كلام ابن
~~عقيل
# وذكر القاضي في المجرد وصاحب عيون المسائل فيها والشيخ عبد القادر أنه
~~يستحب
# وذكره في شرح مسلم إجماعا
# والصبيان يكسر الصاد وضمها لغة قاله في الآداب
# ( وإن سلم على صبي لم يجب رده ) أي رد الصبي السلام
# لحديث رفع القلم عن ثلاث
# ( وإن سلم على صبي وبالغ رده البالغ ولم يكف رد الصبي
# لأن فرض الكفاية لا يحصل به )
# هذا معنى كلام أبي المعالي في ms0742 شرح الهداية
# قال في الآداب ويتوجه تخريجه من الاكتفاء بأذانه وصلاته على الجنازة
# ( وإن سلم صبي على بالغ وجب الرد ) على البالغ ( في وجه
# وهو الصحيح ) لأنه مكلف
# ( ويجزىء في السلام ) قول المسلم ( السلام عليكم ولو ) كان السلام ( على
~~منفرد ) أي شخص واحد ذكرا كان أو أنثى
# إما هو وملائكته أو تعظيما له
# وإن قال السلام عليك أجزأ
# ( و ) يجزىء ( في الرد وعليكم السلام ) على ما تقدم ( وتسن مصافحة الرجل
~~الرجل و ) مصافحة ( المرأة المرأة ) لحديث قتادة
# قال قلت لأنس أكانت المصافحة في أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم قال نعم
~~رواه البخاري وقال صلى الله عليه وسلم إذا التقى المسلمان فتصافحا تناثرت
~~خطاياهما كما يتناثر ورق الشجر
# وروي تحاتت خطاياهما وكان أحقهما بالأجر أشبهما بصاحبه
# ( ولا بأس بمصافحة المردان لمن وثق من نفسه وقصد تعليمهم حسن الخلق )
~~ذكره في الفصول والرعاية لما فيه من المصلحة وانتفاء المفسدة
# ( ولا تجوز مصافحة المرأة الأجنبية الشابة ) لأنها شر من PageV02P154
~~النظر أما العجوز
# فللرجل مصافحتها على ما ذكره في الفصول والرعاية وأطلق في رواية ابن
~~منصور تكره مصافحة النساء
# قال محمد بن عبد الله بن مهران سأل أبو عبد الله عن الرجل يصافح المرأة
~~قال لا وشدد فيه جدا
# قلت فيصافحها بثوبه
# قال لا
# قال رجل فإن كان ذا رحم قال لا قلت ابنته
# قال إذا كانت ابنته فلا بأس
# والتحريم مطلقا اختيار الشيخ تقي الدين ويتوجه التفصيل بين المحرم وغيره
~~فأما الولد فيجوز
# قاله في الآداب
# ( وإن سلمت شابة على رجل رده عليها ) كذا في الرعاية ولعل في النسخة غلظا
~~ويتوجه لا
# وهو مذهب الشافعي
# قاله في الآداب
# ( وإن سلم ) الرجل ( عليها ) أي على الشابة ( لم ترده ) أي السلام عليه
~~دفعا للمفسدة
# ولعل المراد غير المحرم
# ( وإرسال السلام إلى الأجنبية وإرسالها ) السلام ( إليه ) أي إلى الأجنبي
~~( لا بأس به للمصلحة وعدم المحذور ) أي لما فيه من المصلحة مع عدم المحذور
# ( ويسن أن يسلم الصغير ) على ضدهم فيسلم الصغير على الكبير ( والقليل )
~~على ms0743 الكثير
# ( والماشي ) على الجالس ( والراكب على ضدهم ) أي الماشي
# لقوله صلى الله عليه وسلم ليسلم الصغير على الكبير والمار على القاعد
~~والقليل على الكثير
# وفي حديث آخر يسلم الراكب على الماشي رواهما البخاري
# ( فإن عكس ) بأن سلم الكبير على الصغير والكثير على القليل والقاعد على
~~الماشي والماشي على الراكب ( حصلت السنة ) للاشتراك في الأمر بإفشاء السلام
~~والأول أكمل في السنة لاميتازه بخصوص الأمر السابق
# ( هذا ) الذي تقدم بيانه ) ( إذا تلاقوا في طريق ) ونحوها ( أما إذا
~~وردوا على قاعد أو قعود
# فإن الوارد يبدأ مطلقا ) صغيرا كان أو راكبا أو قليلا أو ضدهم
# ( وإن سلم على من وراء جدار ) وجبت الإجابة عند البلاغ
# ( أو ) سلم ( الغائب عن البلد برسالة أو كتابة
# وجبت الإجابة عند البلاغ
# ويستحب أن يسلم على الرسول فيقول وعليك وعليه السلام )
# لما روي أنه صلى الله عليه وسلم قال له رجل أبي يقرؤك السلام فقال عليك
~~وعلى أبيك السلام
# وقيل لأحمد إن فلانا يقرئك السلام
# فقال عليك وعليه السلام
# وقال في موضع آخر وعليه السلام
# وقال في موضع آخر وعليك وعليه السلام
# ( وإن بعث ) إنسان ( معه السلام ) ليبلغه لمن عينه له ( وجب ) على الرسول
~~( تبليغه إن تحمله ) لعموم الأمر بأداء الأمانة وإلا فلا ( ويستحب لكل واحد
~~من المتلاقيين أن يحرص على الابتداء بالسلام ) لقوله صلى الله عليه وسلم يا
~~أيها الناس PageV02P155 أفشوا السلام وأطمعوا الطعام وصلوا الأرحام وصلوا
~~والناس نيام تدخلوا الجنة بسلام
# قال الترمذي حديث صحيح
# ( فإن التقيا وبدأ كل واحد منهما صاحبه معا ) بالسلام ( فعلى كل واحد
~~منهما الإجابة ) لعموم الأوامر برد السلام
# فإن قاله أحدهما بعد الآخر فقال الشاشي من الشافعية كان جوابا
# قال النووي وهذا هو الصواب
# قال في الآداب الكبرى وما قاله صحيح
# وهو ظاهر كلام جماعة من الأصحاب
# كما هو ظاهر الآية
# قال وقال الشيخ وجيه الدين وبعض الشافعية ولو قال كل منهما لصاحبه وعليكم
~~السلام ابتداء لا جوابا
# لم يستحق الجواب
# لأن هذه صيغة جواب فلا تستحق جوابا
# ( ولو سلم على ms0744 أصم جمع بين اللفظ والإشارة ) وإلا لم يجب الرد
# قاله في الآداب
# ( كرده سلامه ) أي سلام الأصم
# فيجمع الراد عليه بين اللفظ والإشارة
# ( وسلام الأخرس ) بالإشارة ( وجوابه ) أي الأخرس ( بالإشارة ) لقيامها
~~مقام نطقه
# وقال المروذي إن أبا عبد الله لما اشتد به المرض كان ربما أذن للناس
# فيدخلون عليه أفواجا أفواجا يسلمون عليه
# فيرد بيده
# ( وآخر السلام ابتداء وردا وبركاته ) أي استحبابا
# وتقدم ما يجزىء منه
# ( ويجوز أن يزيد الإبتداء على الرد وعكسه )
# أي أن يزيد الرد على الإبتداء
# ( وسلام النساء على النساء كسلام الرجال على الرجال ) لعموم الأدلة
# ( ولا ينزع يده من يد من يصافحه حتى ينزعها ) أي يده من يده
# لما في نزع يده قبل ذلك من الإعراض عنه ( إلا لحاجة
# كحيائه ) منه ( ونحوه ) كمضرة بالتأخير ( ولا بأس بالمعانقة ) وقال أبو
~~المعالي في شرح الهداية يستحب زيارة القادم ومعانقته والسلام عليه
# قال وإكرام العلماء وأشراف القوم بالقيام سنة مستحبة
# قال ويكره أن يطمع في قيام الناس له انتهى
# وقال ابن تميم لا يستحب القيام إلا للإمام العادل والوالدين وأهل العلم
~~والدين والورع والكرم والنسب وهو معنى كلامه في المجرد والفصول
# وكذا ذكر الشيخ عبد القادر وقاسه على المهاداة لهم
# قال ويكره لأهل المعاصي والفجور والذي يقام إليه ينبغي أن لا تستكبر نفسه
~~إليه ولا تطالبه والنهي قد وقع على السرور بذلك الحال
# فإذا لم يسر بالقيام إليه وقاموا إليه فغير ممنوع منه ذكره في الآداب
# ( و ) لا بأس ( بتقبيل الرأس واليد لأهل العلم والدين ونحوهم )
~~PageV02P156 لحديث عائشة قالت قدم زيد بن حارثة المدينة والرسول صلى الله
~~عليه وسلم في بيتي فأتاه فقرع الباب فقام إليه النبي صلى الله عليه وسلم
~~فاعتنقه وقبله حسنه الترمذي وفي حديث ابن عمر في قصة قال فيها فدنونا من
~~النبي صلى الله عليه وسلم فقبلنا يده رواه أبو داود
# وعن صفوان بن عسال قال قال يهودي لصاحبه إذهب بنا إلى هذا النبي فأتيا
~~الرسول صلى الله عليه وسلم فسألاه عن تسع آيات بينات ms0745 فذكر الحديث إلى قوله
~~فقبلا يده ورجله وقالا نشهد أنك نبي
# رواه الترمذي فيباح تقبيل اليد والرأس تدينا وإكراما واحتراما مع أمن
~~الشهوة وظاهره عدم إباحته لأمر الدنيا وعليه يحمل النهي قاله المصنف في شرح
~~المنظومة
# ( ويكره تقبيل غير زوجته وجاريته ) المباحة له لأنه قل أن يقع كرامة
# ( وإذا تثاءب كظم ) ندبا أي أمسك فمه لئلا ينفتح ( ما استطاع
# فإن غلبه التثاؤب غطى فمه بكمه أو غيره ) كيده لقوله صلى الله عليه وسلم
~~إذا تثاءب أحدكم فليكظم ما استطاع وفي رواية فليضع يده على فمه فإن الشيطان
~~يدخل مع التثاؤب
# ( وإذا عطس ) بفتح الطاء ( خمر ) أي غطى ( وجهه ) لئلا يتأذى غيره ببصاقه
# ( وغض ) أي خفض ( صوته ) لحديث أبي هريرة عنه صلى الله عليه وسلم أنه كان
~~إذا عطس غطى وجهه بثوبه ويده ثم غض بها صوته حديث صحيح قاله في شرح
~~المنظومة
# قال الشيخ عبد القادر ( ولا يلتفت يمينا ولا شمالا وحمد الله ) قال ابن
~~هبيرة إذا عطس الإنسان استدل بذلك من نفسه على صحة بدنه وجودة هضمه
~~واستقامة قوته
# فينبغي له أن يحمد الله
# ولذلك أمره صلى الله عليه وسلم أن يحمد الله
# وفي البخاري إن الله يحب العطاس ويكره التثاؤب لأن العطاس يدل على خفة
~~بدن ونشاط والتثاؤب غالبا لثقل البدن وامتلائه واسترخائه
# فيميل إلى الكسل
# فأضافه إلى الشيطان لأنه يرضيه أو من تسببه لدعائه إلى الشهوات
# ويكون حمده ( جهرا بحيث يسمع جليسه ) حمده ( ليشمته ) بالشين والسين (
~~وتشميته فرض كفاية ) كرد السلام
# ( فيقول له ) سامعه ( يرحمك الله أو يرحمكم الله ويرد عليه العاطس )
~~وجوبا ( فيقول يهديكم الله ويصلح بالكم ) نص عليه في رواية أبي طالب
# وقال في رواية حرب هذا عن النبي صلى الله عليه وسلم من وجوه
# زاد في الرعاية ويدخلكم الجنة عرفها لكم قال في شرح المنتهى أو يقول يغفر
~~الله لنا ولكم
# ( ويكره أن يشمت من لم PageV02P157 يحمد الله ) لحديث أبي موسى مرفوعا
~~إذا عطس أحدكم فحمد الله فشمتوه
# فإذا لم يحمد الله فلا تشمتوه ms0746 رواه أحمد ومسلم
# ( وإن نسي لم يذكره ) أي لم يسن تذكيره لظاهر الخبر السابق
# وروى المروذي أن رجلا عطس عند أحمد فلم يحمد الله فانتظره أن يحمد الله
~~فيشمته فلم يحمد الله فلما أراد أن يقوم قال له أبو عبد الله كيف تقول إذا
~~عطست قال أقول الحمد لله فقال له أبو عبد الله يرحمك الله ( لكن يعلم
~~الصغير أن يحمد الله وكذا حديث عهد بإسلام ونحوه ) كمن نشأ ببادية بعيدة
~~عمن يتعلم منه لأنه مظنة الجهل بذلك
# ( ولا يستحب تشميت الذمي ) نص عليه
# وهل يكره أو يباح أو يحرم أقوال قاله في شرح المنظومة
# ( فإن قيل له ) أي للذمي ( يهديكم الله جاز ) ذلك لأنه لا محذور فيه
# ( ويقال للصبي إذا عطس بورك فيك وجبرك الله )
# قاله الشيخ عبد القادر وروي أنه عطس عند النبي صلى الله عليه وسلم غلام
~~لم يبلغ الحلم
# فقال الحمد لله رب العالمين
# فقال النبي صلى الله عليه وسلم بارك الله فيك يا غلام رواه الحافظ السلفي
~~في انتخابه
# ( وتشمت المرأة المرأة و ) يشمت ( الرجل الرجل
# و ) يشمت الرجل ( المرأة العجوز البرزة ) لأمن الفتنة
# ( ولا يشمت الشابة ولا تشمته ) كما في رد السلام ولعل المراد الأجنبية (
~~فإن عطس ثانيا ) وحمد ( شمته و ) إن عطس ( ثالثا ) وحمد ( شمته )
# قال صالح لأبيه يشمت العاطس في مجلس ثلاثا
# قال أكثر ما قيل فيه ثلاث
# وروى ابن ماجه وإسناده ثقات عن سلمة بن الأكوع مرفوعا يشمت معاطس ثلاثا
# فما زاد فهو مزكوم
# ( و ) إن عطس ( رابعا دعا له بالعافية ولا يشمت ) للرابعة لما تقدم
# ( إلا إذا لم يكن شمته قبلها ) ثلاثا فالاعتبار بفعل التشميت
# وبعدد العطسات فلو عطس أكثر من ثلاث متواليات
# شمته بعددها إذا لم يتقدم تشميت
# قال في شرح المنظومة قولا واحدا ( ولا يجيب المتجشي بشيء
# فإن حمد الله قال ) له سامعه ( هنيئا مريئا وهناك الله وأمراك ) ذكره في
~~الرعاية الكبرى وابن تميم وكذا ابن عقيل
# وقال ولا يعرف فيه سنة
# بل هو عادة موضوعة قال أحمد ms0747 في رواية مهنا إذا تجشى الرجل ينبغي أن يرفع
~~وجهه إلى فوق لكيلا يخرج من فيه رائحة يؤذي بها الناس وروى أبو هريرة أن
~~رجلا تجشأ رسول الله صلى الله عليه وسلم فقال كف عنا جشاءك فإن أكثرهم شبعا
~~أطولهم جوعا يوم القيامة
# ( ويجب الاستئذان على كل من يريد الدخول عليه من أقارب وأجانب )
# قطع به ابن أبي موسى والسامري وابن تميم وهو معنى كلام ابن الجوزي في
~~قوله تعالى @QB@ يا أيها الذين آمنوا لا تدخلوا بيوتا غير بيوتكم حتى
~~تستأنسوا وتسلموا على أهلها @QE@ PageV02P158 قال لا يجوز لك أن تدخل بيت
~~غيرك إلا بالاستئذان لهذه الآية وقدم في الرعاية يسن أن يستأذن
# قال في الآداب الكبرى ولا وجه لحكاية الخلاف فيجب في الجملة على غير زوجة
~~وأمة
# اه
# وروى سعيد عن أبي موسى قال إذا دخل أحدكم على والديه فليستأذن وعن ابن
~~مسعود وابن عباس مثله
# ( فإن أذن ) له في الدخول دخل ( وإلا ) أي وإن لم يؤذن له في الدخول (
~~رجع ) ويسن أن يكون استئذانه ثلاثا إلا أن يجاب قبلها
# ( ولا يزيد ) في استئذان ( على ثلاث ) مرات لقوله صلى الله عليه وسلم
~~الاستئذان ثلاث فإن أذن لك
# وإلا فارجع متفق عليه
# ( إلا أن يظن عدم سماعهم ) للاستئذان فيزيد بقدر ما يظن أنهم سمعوه
# قال المصنف في شرح المنظومة وصفة الاستئذان السلام عليكم أأدخل واستأذن
~~رجل على النبي صلى الله عليه وسلم وهو في بيت فقال ألج فقال النبي صلى الله
~~عليه وسلم لخادمه أخرج إلى هذا فعلمه الاستئذان
# فقال له قل السلام عليكم أأدخل فأذن له النبي صلى الله عليه وسلم فدخل
~~رواه أبو داود بإسناد صحيح
# وهذا الذي ذكره الشيخ عبد القادر وابن الجوزي
# وابن حمدان وقيل يقول سلام عليكم فقط اه
# ويجلس حيث انتهى به المجلس للأخبار
# ولعن صلى الله عليه وسلم من جلس وسط الحلقة رواه أحمد وأبو داود والترمذي
~~وصححه
# قال في الآداب يتوجه تحريم ذلك يفرق بين اثنين بغير إذنهما للحديث رواه
~~أبو داود
#
# | فصل ms0748 ( ويستحب تعزية أهل المصيبة بالميت
# قبل الدفن أو بعده حتى الصغير ) وحتى ( الصديق ) للميت ( ونحوه ) كجار
~~الميت لعموم ما روى عبد الله بن محمد بن أبي بكر بن عمرو بن حزم عن أبيه عن
~~جده عن النبي صلى الله عليه وسلم قال ما من مؤمن يعزي أخاه بمصيبة إلا كساه
~~الله عز وجل من حلل الكرامة يوم القيامة رواه ابن ماجه
# وعن ابن مسعود عن النبي صلى الله عليه وسلم قال من عزى مصابا فله كمثل
~~أجره رواه ابن ماجه والترمذي وقال غريب
# ويبدأ بخيارهم
# والمنظور إليه منهم ليستن به غيره وبالضعيف منهم PageV02P159 عن تحمل
~~المصيبة لحاجته إليها
# ( و ) حتى ( من شق ثوبه ) فيعزى كغيره
# ولا يترك حقا لباطل ( لزوال المحرم وهو الشق ) والباقي أثره
# ( وإن نهاه ) عن العود لمثل ذلك ( فحسن
# ويكره ) لمن شق ثوبه ( استدامة لبسه ) لأنه أثر معصيته
# وتكون التعزية ( إلى ثلاث ) ليال بأيامها ( وكرهها ) أي التعزية ( جماعة
~~) منهم ابن شهاب والآمدي وأبو الفرج ( بعدها ) أي بعد الثلاث واختاره صاحب
~~المحرر
# وقال لم أجد في آخرها كلاما لأصحابنا وقال أبو المعالي اتفقوا على
~~كراهيتها بعدها إلا أن يكون غائبا فلا بأس بتعزيته إذا حضر
# واختاره صاحب النظم
# وزاد ما لم تنس المصيبة
# وقوله ( لإذن الشارع في الإحداد فيها ) أي في الثلاث بقوله صلى الله عليه
~~وسلم لا يحل لامرأة تؤمن بالله واليوم الآخر أن تحد على ميت فوق ثلاثة أيام
~~إلا على زوجها أربعة أشهر وعشرا
# تعليل للتحديد بالثلاث
# ( ويكره تكرارها ) أي التعزية ( فلا يعزي عند القبر من عزى قبل ذلك )
# قال أحمد أكره التعزية عند القبر إلا لمن لم يعز فيعزي ذا دفن الميت أو
~~قبله
# ( ويكره الجلوس لها ) أي للتعزية بأن يجلس المصاب في مكان ليعزوه
# أو يجلس المعزي عند المصاب للتعزية
# لما في ذلك من استدامة الحزن
# قال أحمد في رواية أبي داود وما يعجبني أن تقعد أولياء الميت في المسجد
~~يعزون أخشى أن يكون تعظيما للموت
# أو قال للميت وقال في رواية أبي ms0749 الحرث ما أحب الجلوس مع أهل الميت
~~والاختلاف إليهم بعد الدفن ثلاثة أيام
# وهذا تعظيم للموت
# وقال بعضهم إنما المكروه البيتوتة عند أهل الميت
# وأن يجلس إليهم من عزى مرة أو يستديم المعزي الجلوس زيادة كثيرة على قدر
~~التعزية ( و ) يكره ( المبيت عندهم ) أي عند أهل الميت لما تقدم ( وفي
~~الفصول يكره الاجتماع بعد خروج الروح لتهييجه الحزن
# وتكره ) تعزية الرجل ( لشابة أجنبية ) أي غير محرم له خشية الفتنة
# وينبغي أن يراد الحسناء عجوزا كانت أو شابة بخلاف غيرها كما تقدم
# ( ولا بأس بالجلوس بقرب دار الميت ليتبع جنازته أو ) ل ( يخرج وليه
~~فيعزيه )
# وسواء كان جلوسه خارجا عن دار الميت بمسجد أو غيره لكن إن كان الجلوس
~~خارج المسجد على حصير من المسجد أو بساط منه كره
# نص عليه في رواية المروذي وغيره
# ونقل عند عبد الله وأبو طالب جوازه
# لأنه انتفاع بها في عبادة
# أشبه ما لو قعدوا عليها داخله
# قال في شرح الهداية والأول أصح
# لأنها وقفت ليصلي عليها
# وينتفع بها فيه خاصة
# ( ومعنى التعزية التسلية والحث ) PageV02P160 أي حث المصاب ( على الصبر
~~بوعد الأجر والدعاء للميت ) إن كان مسلما ( والمصاب ) أي الدعاء للمصاب (
~~ولا تعيين فيما يقوله ) المعزي
# قال الموفق لا أعلم في التعزية شيئا محدودا إلا أنه يروى أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم عزى رجلا فقال رحمك الله وآجرك رواه أحمد
# ( ويختلف ) ما يقوله المعزى ( باختلاف المعزين
# فإن شاء ) المعزي ( قال في تعزية المسلم بالمسلم أعظم الله أجرك وأحسن
~~عزاءك ) أي رزقك الصبر الحسن ( وغفر لميتك وفي تعزيته ) أي المسلم ( بكافر
~~أعظم الله أجرك وأحسن عزاءك ) ويمسك عن الدعاء للميت لأن الدعاء والاستغفار
~~له منهي عنه
# ( وتحرم تعزية الكافر ) سواء كان الميت مسلما أو كافرا
# لأن فيها تعظيما للكافر
# كبداءته بالسلام
# ( ويقول المعزى ) بفتح الزاي مشدودة ( استجاب الله دعاءك ورحمنا الله
~~وإياك ) بهذا القول رد الإمام أحمد وكفى به قدوة
# ( ولا يكره أخذه ) أي المعزى ( بيد من عزاه )
# قال أحمد إن شئت أخذت بيد الرجل ms0750 في التعزية وإن شئت فلا
# ( ولا بأس أن يجعل المصاب عليه علامة يعرف بها ليعزى ) لتتيسر التعزية
~~المسنونة بذلك على كل أحد
# ( ويسن ) للمصاب ( أن ) يسترجع ف ( يقول @QB@ إنا لله @QE@ ) أي نحن
~~عبيده يفعل بنا ما يشاء @QB@ وإنا إليه راجعون @QE@ أي نحن مقرون بالبعث
~~والجزاء على أعمالنا ( اللهم أجرني في مصيبتي وأخلف لي خيرا منها ) أجرني
~~مقصور وقيل ممدود
# وأخلف بقطع الهمزة وكسر اللام
# يقال لمن ذهب منه ما يتوقع مثله أخلف الله عليك مثله
# ومن ذهب منه ما لا يتوقع مثله خلف الله عليك
# أي كان الله لك خليفة منه عليك
# ( ويصلي ركعتين ) قاله الآجري وجماعة قال في الفروع وهو متجه
# فعلها ابن عباس وقرأ @QB@ واستعينوا بالصبر والصلاة @QE@ ولم يذكرها
~~جماعة
# ولأحمد وأبي داود عن حذيفة كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا حزبه أمر
~~صلى
# قال في القاموس وحزبه الأمر نابه واشتد عليه أو ضغطه
# ولمسلم عن أم سلمة مرفوعا إذا حضرتم المريض أو الميت فقولوا خيرا فإن
~~الملائكة يؤمنون على ما تقولون
# فلما مات أبو سلمة قال قولي اللهم اغفر لي وله وأعقبني عقبة حسنة
# ( و ) يسن للمصاب PageV02P161 أن ( يصبر ) والصبر الحبس قال تعالى @QB@
~~واصبروا إن الله مع الصابرين @QE@ وقال صلى الله عليه وسلم والصبر ضياء وفي
~~الصبر على موت الولد أجر كبير وردت به الأخبار
# منها ما في الصحيحين أنه صلى الله عليه وسلم قال لا يموت لأحد من
~~المسلمين ثلاثة من الولد فتمسه النار إلا تحلة القسم يشير إلى قوله تعالى
~~@QB@ وإن منكم إلا واردها @QE@ والصحيح أن المراد به المرور على الصراط
~~وأخرج البخاري أنه صلى الله عليه وسلم قال يقول الله تعالى ما لعبدي المؤمن
~~من جزاء إذا قبضت صفيه من أهل الدنيا ثم احتسبه إلا الجنة قال في شرح
~~المنتهى واعلم أن الثواب في المصائب في الصبر عليها لا على المصيبة نفسها
# فإنها ليست من كسبه
# وإنما يثاب على كسبه
# والصبر من كسبه
# والرضا بالقضاء فوق الصبر
# فإنه يوجب رضا الله سبحانه وتعالى ms0751
# ( ويجب منه ) أي الصبر ( ما يمنعه من محرم ) إذا النهي عن شيء أمر بضده
# ولا يلزم الرضى بمرض وفقر وعاهة خلافا لابن عقيل بل يسن
# ويحرم الرضا بفعل المعصية
# ذكره ابن عقيل اجماعا
# وذكره الشيخ تقي الدين أنه إذا نظر إلى إحداث الرب لذلك للحكمة التي
~~يحبها ويرضاها رضي لله بما رضيه لنفسه فيرضاه ويحبه مفعولا مخلوقا لله
~~تعالى ويبغضه ويكرهه فعلا للمذنب المخالف لأمر الله
# وهذا كما نقول فيما خلقه من الأجسام الخبيثة قال فمن فهم هذا الموضع
~~انكشف له حقيقة هذا الأمر الذي حارت فيه العقول
# ( ويكره له ) أي المصاب ( تغيير حاله ) أي هيئته ( من خلع ردائه ونعله
~~وغلق حانوته وتعطيل معاشه ونحوه ) لما في ذلك من إظهار الجزع
# قال ابن الجوزي في قوله تعالى @QB@ ما أصاب من مصيبة في الأرض ولا في
~~أنفسكم إلا في كتاب من قبل أن نبرأها @QE@ إعلم أن من علم أن ما قضي لا بد
~~أن يصيبه قل حزنه وفرحه
# وقال إبراهيم الحربي اتفق العقلاء من كل أمة أن من لم يتمش مع القدر لم
~~يتهن بعيش
# ( ولا يكره البكاء ) قال الجوهري البكاء يمد ويقصر
# فإذا مددت أردت الصوت الذي يكون مع البكاء
# وإذا قصرت أردت الدموع وخروجها ( على الميت قبل الموت وبعده ) لكثرة
~~الأخبار بذلك فمنها ما في الصحيحين PageV02P162 أنه صلى الله عليه وسلم لما
~~فاضت عيناه لما رفع إليه ابن بنته ونفسه تقعقع كأنها في شنة أي لها صوت
~~وحشرجة كصوت ما ألقي في قربه بالمية قال له سعد ما هذا يا رسول الله قال
~~هذه رحمة جعلها الله في قلوب عباده
# وإنما يرحم الله من عباده الرحماء
# قال جماعة والصبر عنه أجمل
# وذكر الشيخ تقي الدين في التحفة العراقية البكاء على الميت على وجه
~~الرحمة حسن مستحب
# وذلك لا ينافي الرضا بخلاف البكاء عليه لفوات حظه منه
# وقال في الفرقان الصبر واجب باتفاق العقلاء ثم ذكر في الرضا قولين ثم قال
~~وأعلى من ذلك أن يشكر الله على المصيبة لما ms0752 يرى من إنعام الله عليه بها
# نقله عنه في الآداب الكبرى ( ولا يجوز الندب وهو البكاء مع تعديد محاسن
~~الميت ) بلفظ النداء مع زيادة الألف والهاء في آخره
# كقوله واسيداه واجبلاه
# وانقطاع ظهراه
# ( ولا ) تجوز ( النياحة وهي رفع الصوت بذلك برنة ) لما في الصحيحين عن أم
~~عطية قالت أخذ علينا صلى الله عليه وسلم في البيعة أن لا ننوح
# وفي صحيح مسلم أنه صلى الله عليه وسلم لعن النائحة والمستمعة
# ( ولا ) يجوز ( شق الثياب ولطم الخدود وما أشبه ذلك من الصراخ وخمش الوجه
~~) وتسويده ( ونتف الشعر ونشره وحلقه ) لما في الصحيحين أنه صلى الله عليه
~~وسلم قال ليس منا من لطم الخدود وشق الجيوب ودعا بدعوى الجاهلية وفيهما أنه
~~صلى الله عليه وسلم برىء من الصالقة والحالقة والشاقة فالصالقة التي ترفع
~~صوتها عند المصيبة ويقال السالقة بالسين المهملة والحالقة التي تحلق شعرها
~~عند المصيبة والشاقة التي تشق ثيابها
# ولما في ذلك من إظهار الجزع وعدم الرضا بقضاء الله والسخط من فعله
# وفي شق الجيوب إفساد للمال لغير حاجة
# ( وفي الفصول يحرم النحيب والتعداد ) أي تعداد المحاسن والمزايا ( وإظهار
~~الجزع
# لأن ذلك يشبه التظلم من الظالم وهو عدل من الله تعالى ) لأن له أن يتصرف
~~في خلقه بما شاء لأنهم ملكه
# ( ويباح يسير الندبة الصدق إذا لم يخرج مخرج النوح
# ولا قصد نظمه نحو قوله يا أبتاه
# يا ولداه
# ونحو ذلك ) هذا تتمة كلام الفصول
# ومقتضى ما قدمه تحريمه
# ( وجاءت الأخبار الصحيحة بتعذيب الميت بالنياحة والبكاء عليه ) فحمله ابن
~~حامد على من أوصى به
# لأن عادة العرب الوصية بفعله فخرج PageV02P163 على عادتهم
# وفي شرح مسلم وهو قول الجمهور
# وهو ضعيف فإن سياق الخبر يخالفه وحمله الأثرم على من وصى به حين يموت
# وقال في التلخيص يتأذى بذلك إن لم يوص بتركه
# كما كان السلف يوصون
# ولم يعتبر كون النياحة عادة أهله
# واختار صاحب المحرر أن من هو عادة أهله ولم يوص بتركه عذب لأنه متى ظن
~~وقوعه ولم يوص فقد رضي ms0753 ولم ينه مع قدرته
# وقال ابن القيم في كتاب الروح يتألم من ذلك ويتوجه مع لا أنه يعاقب بذنب
~~الحي
# @QB@ ولا تزر وازرة وزر أخرى @QE@ وهذا كقوله صلى الله عليه وسلم السفر
~~قطعة من العذاب فالعذاب أعم من العقوبة وهو اختيار الشيخ تقي الدين
# وأنكرت عائشة حمل ذلك على ظاهره
# ووافقها ابن عباس
# وقالت والله ما حدث رسول الله صلى الله عليه وسلم إن الله ليعذب المؤمن
~~ببكاء أهله عليه
# ولكن رسول الله صلى الله عليه وسلم قال إن الله ليزيد الكافر عذابا ببكاء
~~أهله عليه
# وقالت لما بلغها رواية عمر وابنه في ذلك إنكم لتحدثون عنه غير كاذبين ولا
~~متهمين ولكن السمع بخطىء
# وقالت حسبكم القرآن @QB@ ولا تزر وازرة وزر أخرى @QE@
# ( وما هيج المصيبة من وعظ أو إنشاد شعر
# فمن النياحة )
# قاله الشيخ تقي الدين ومعناه لابن عقيل في الفنون فإنه لما توفي ابنه
~~عقيل قرأ قارىء @QB@ يا أيها العزيز إن له أبا شيخا كبيرا فخذ أحدنا مكانه
~~إنا نراك من المحسنين @QE@
# فبكى ابن عقيل
# وبكى الناس
# فقال للقارىء يا هذا إن كان لتهيج الحزن فهو نياحة بالقرآن ولم ينزل
~~للنوح بل لتسكين الأحزان
# فائدة قال المصنف في الحاشية مذهب أهل السنة أن الروح هي النفس الناطقة
~~المستعدة للبيان
# وفهم الخطاب
# ولا تفنى بفناء الجسد وأنه جوهر لا عرض اه
# وتجتمع أرواح الموتى فينزل الأعلى إلى الأدنى لا العكس
# قاله في الاختيارات قال ومذهب سلف الأمة وأئمتها أن العذاب أو النعيم
~~يحصل لروح الميت وبدنه وأن الروح تبقى بعد مفارقة البدن منعمة أو معذبة
# وأيضا تتصل بالبدن أحيانا فيحصل له معها النعيم أو العذاب
# ولأهل السنة قول آخر إن النعيم والعذاب يكون للبدن دون الروح اه
# وقال ابن عقيل وابن الجوزي هو واقع على الروح فقط
# وقال ابن الجوزي أيضا من الجائز أن يجعل الله للبدن تعلقا بالروح فتعذب
~~في القبر PageV02P164 ويسمع الميت الكلام بدليل حديث السلام على أهل
~~المقابر قال الشيخ تقي الدين واستفاضت الآثار بمعرفة الميت بأحوال ms0754 أهله
~~وأصحابه في الدنيا وإن ذلك يعرض عليه وجاءت الآثار بأنه يرى أيضا وبأنه
~~يدري بما فعل عنده
# ويسر بما كان حسنا ويتألم بما كان قبيحا وكان أبو الدرداء يقول اللهم إني
~~أعوذ بك أن أعمل عملا أجزى به عند عبد الرحمن بن رواحة وكان ابن عمه
# ولما دفن عمر عند عائشة كانت تستتر منه وتقول إنما كان أبي وزوجي فأما
~~عمر فأجنبي
# ويعرف الميت زائره يوم الجمعة قبل طلوع الشمس قاله أحمد
# وفي الغنية يعرفه كل وقت
# وهذا الوقت آكد
# وينتفع بالخير ويتأذى بالمنكر عنده
# وسن فعل لزائره ما يخفف عنه ولو بجعل جريدة رطبة في القبر للخبر
# وأوصى به بريدة ذكره البخاري وفي معناه غرس غيرها
# وأنكر ذلك جماعة من العلماء
# وفي معنى ذلك الذكر والقراءة عنده لأنه إذا رجى التخفيف بتسبحها
# فالقراءة أولى
# وتقدم بعض ما يتعلق بذلك
#
# | كتاب الزكاة
# واشتقاقها لغة من زكا يزكو إذا نما أو تطهر
# يقال زكا الزرع إذا نما PageV02P165 وزاد وقال تعالى @QB@ قد أفلح من
~~زكاها @QE@ أي طهرها عن الأدناس
# وتطلق على المدح
# قال تعالى @QB@ فلا تزكوا أنفسكم @QE@ وعلى الصلاح يقال رجل زكي أي زائد
~~الخير من قوم أزكياء
# وزكى القاضي الشهود إذا بين زيادتهم في الخير
# وسمي المال المخرج زكاة
# لأنه يزيد في المخرج منه ويقيه الآفات
# وأصل التسمية قوله تعالى @QB@ خذ من أموالهم صدقة تطهرهم وتزكيهم بها
~~@QE@ وقيل لأنها تطهر مؤديها من الإثم وتنمي أجره
# وقال الأزهري إنما تنمي الفقراء
# ( وهي أحد أركان الإسلام ) ومبانيه المذكورة في قوله صلى الله عليه وسلم
~~بني الإسلام على خمس فذكر منها وإيتاء الزكاة
# ( وفرضت بالمدينة ) ذكره صاحب المغني والمحرر والشيخ تقي الدين
# قال في الفروع ولعل المراد طلبها
# وبعث السعادة لقبضها
# فهذا بالمدينة
# ولهذا قال صاحب المحرر إن الظواهر في إسقاط زكاة التجارة معارضة بظواهر
~~تقتضي وجوب الزكاة في كل مال
# كقوله @QB@ والذين في أموالهم حق معلوم @QE@ واحتج في أن الصلاة لا يجب
~~على كافر فعلها ويعاقب بها بقوله @QB@ وويل للمشركين الذين لا ms0755 يؤتون الزكاة
~~@QE@ والسورة مكية مع أن أكثر المفسرين فسروا الزكاة فيها بالتوحيد
# اه وقال الحافظ شرف الدين الدمياطي إنها فرضت في السنة الثانية من الهجرة
~~بعد زكاة الفطر
# بدليل قول قيس بن سعد بن عبادة أمرنا النبي صلى الله عليه وسلم بزكاة
~~الفطر قبل نزول آية الزكوات
# وفي تاريخ ابن جرير الطبري أنها فرضت في السنة الرابعة من الهجرة
# وقيل فرضت قبل الهجرة وبينت بعدها
# ( وهي ) أي الزكاة شرعا ( حق واجب ) يأتي تقديره في أبواب المزكيات ( في
~~مال مخصوص ) يأتي بيانه قريبا في كلامه ( لطائفة مخصوصة ) وهم الأصناف
~~الثمانية المشار إليهم بقوله تعالى @QB@ إنما الصدقات للفقراء والمساكين
~~@QE@ الآية ( في وقت مخصوص ) وهو تمام الحول في الماشية والأثمان وعروض
~~التجارة PageV02P166 وعند اشتداد الحب في الحبوب وعند بدو صلاح الثمرة التي
~~تجب فيها الزكاة وعند حصول ما تجب فيه الزكاة من العسل واستخراج ما تجب فيه
~~من المعادن وعند غروب الشمس من ليلة الفطر
# لوجوب زكاة الفطر
# وخرج بقوله واجب الحق المسنون كابتداء السلام واتباع الجنازة
# وبقوله في مال رد السلام ونحوه وبقوله مخصوص ما يجب في كل الأموال
~~كالديون والنفقات
# وبقوله لطائفة مخصوصة نحو الدية لأنها لورثة المقتول
# وبقوله في وقت مخصوص نحو النذر والكفارة
# ثم أشار إلى المال المخصوص بقوله ( و ) تجب الزكاة ( في السائمة من بهيمة
~~الأنعام ) وهي الإبل والبقر والغنم
# سميت بهيمة لأنها لا تتكلم
# ويأتي بيان السوم
# ( و ) تجب الزكاة أيضا في ( الخارج من الأرض ) من الحبوب والثمار وما في
~~معناها والمعادن ( وما في حكمه ) أي حكم الخارج من الأرض ( من العسل )
~~الخارج من النحل ( و ) تجب الزكاة أيضا في ( الأثمان ) وهي الذهب والفضة (
~~و ) تجب الزكاة أيضا في ( عروض التجارة ويأتي بيانها ) أي المزكيات
~~المذكورة ( في أبوابها ) مفصلة مرتبة كذلك ( وتجب ) الزكاة ( في متولد بين
~~وحشي وأهلي ) من بقر أو غنم ( تغليبا ) للوجوب ( واحتياطا ) لتحريم قتله
~~وإيجاب الجزاء فيه على المحرم والنصوص تتناوله ( فتضم إلى جنسها الأهلي )
~~في تكميل النصاب ( وتجب ) الزكاة ( في بقر وحش وغنمه ms0756 ) بشرطه لعموم قوله
~~صلى الله عليه وسلم خذ من كل ثلاثين من البقر تبيعا
# قال القاضي وغيره وتسمى بقرا حقيقة
# فتدخل تحت الظاهر
# وكذلك يقال في الغنم
# ( واختار الموفق وجمع ) وصححه الشارح
# ( لا تجب ) الزكاة في بقر الوحش وغنمه لأنها تفارق الأهلية صورة وحكما
# والإيجاب من الشرع ولم يرد
# ولم يصح القياس لوجود الفارق
# ( ولا تجب ) الزكاة ( في سائر ) أي في باقي ( الأموال إذا لم تكن للتجارة
~~حيوانا كان ) المال ( كالرقيق والطيور والخيل والبغال والحمير والظباء
~~سائمة كانت ( أو لا أو غير حيوان كاللآلي والجواهر والثياب والسلاح وأدوات
~~) أي آلات ( الصناع وأثاث البيوت والأشجار PageV02P167 والنبات والأواني
~~والعقار من الدور والأرضين للسكنى وللكراء ) لقوله صلى الله عليه وسلم ليس
~~على المسلم في عبده وفرسه صدقة متفق عليه ولأبي داود ليس في الخيل والرقيق
~~زكاة إلا زكاة الفطر
# وقيس على ذلك باقي المذكورات
# ولأن الأصل عدم الوجوب إلا لدليل ولا دليل فيها
# ( ولا تجب ) الزكاة فيما تقدم من الأموال ( إلا بشروط خمسة الإسلام
~~والحرية فلا تجب ) الزكاة ( بمعنى الأداء ) أي بمعنى أنه لا يجب عليه أداء
~~الزكاة حال كفر لا بمعنى أنه لا يعاقب عليها لما تقدم أن الكفار يعاقبون
~~على سائر فروع الإسلام كالتوحيد ( على كل كافر ) أي فرد من أفراد الكفار
~~على اختلاف أنواعهم
# لقوله صلى الله عليه وسلم لمعاذ حين بعثه إلى اليمن إنك تأتي قوما أهل
~~كتاب فادعهم إلى أن يشهدوا أن لا اله إلا الله وأن محمدا رسول الله
# فإن هم أطاعوا لك بذلك فأعلمهم أن الله قد افترض عليهم صدقة تؤخد من
~~أغنيائهم فترد على فقرائهم متفق عليه ولأنها أحد أركان الإسلام فلم تجب على
~~كافر كالصيام ( ولو ) كان الكافر ( مرتدا ) سواء حكمنا ببقاء الملك مع
~~الردة أو زواله لعموم قوله تعالى @QB@ قل للذين كفروا إن ينتهوا يغفر لهم
~~ما قد سلف @QE@
# وقوله صلى الله عليه وسلم الإسلام يجب ما قبله
# ( ولا ) تجب الزكاة على ( عبد لأنه لا يملك بتمليك ) من سيد أو غيره (
~~ولا غيره ms0757 ) أي غير تمليك فلا مال له وكذا الأمة
# ( وزكاة ما بيده ) أي الرقيق غير المكاتب ( على سيده ولو مدبرا أو أم ولد
~~) لأنه ملك السيد
# ( ولا ) تجب الزكاة ( على مكاتب لنقص ملكه ) فهو ضعيف لا يحتمل المواساة
# ويؤيده حديث جابر مرفوعا ليس في مال المكاتب زكاة حتى يعتق رواه
~~الدارقطني وقاله جابر وابن عمر
# ولم يعرف لهما مخالف فكان كالإجماع ولأن تعلق حاجته إلى فك رقبته من الرق
~~بماله أشد من تعلق حاجة الحر المفلس بمسكنه وثياب بذلته فكان بإسقاط الزكاة
~~عنه أولى وأحرى
# ( بل ) تجب الزكاة على ( معتق بعضه ) بقدر ملكه ( فيزكى ) البعض ( ما ملك
~~) من مال زكوي ( بحرية ) أي بجزئه الحر لأن ملكه عليه تام
# أشبه الحر ( ولو اشترى عبدا ) أو أمة ( ووهبه شيئا ) زكويا ( ثم ظهر أن
~~العبد ) أو الأمة ( كان حرا فله ) أي السيد ( أن يأخذ منه ما ) كان ( وهبه
~~له ) لأنه إنما وهبه له بناء PageV02P168 على أنه ملكه
# فإذا تبين خلافه رجع به
# ( ويزكيه ) أي المال السيد لما مضى لأنه ماله لم يخرج عن ملكه
# ( فإن تركه ) السيد للموهوب له بعد علمه حريته ( زكاه الآخذ له ) لأنه
~~مالك تام الملك ويستقبل به حولا من حين الترك لأنه وقت دخوله في ملكه
# ( وتجب ) الزكاة ( في مال الصبي والمجنون ) وهو قول علي وابن عمر وجابر
~~بن عبد الله وعائشة والحسن بن علي حكاه عنهم ابن المنذر
# وكذا رواه مالك في موطئه
# والشافعي في مسنده عن عمر
# ورواه الأثرم في سننه عن ابن عباس ولم يعرف لهم مخالف وقد قالوه في أوقات
~~مختلفة واشتهر فلم ينكر فصار كالإجماع
# ويؤيده قوله صلى الله عليه وسلم لمعاذ حين بعثه إلى اليمن أعلمهم أن
~~عليهم صدقة تؤخذ من أغنيائهم فترد على فقرائهم رواه الجماعة
# ولفظة الأغنياء تشمل الصغير والمجنون كما شملتهم لفظة الفقراء
# وروى الشافعي في مسنده عن يوسف بن ماهك أن النبي صلى الله عليه وسلم قال
~~انتموا في أموال اليتامى لا تذهبها أو لا تستهلكها الصدقة
# ولا يضر كونه ms0758 مرسلا لأنه حجة عندنا وقد رواه الدارقطني مسندا من حديث ابن
~~عمر لكن من طرق ضعيفة
# ( ولا تجب ) الزكاة ( في المال المنسوب إلى الجنين ) أي الذي وقف له في
~~إرث أو وصية وانفصل حيا
# لأنه لا مال له ما دام حملا
# واختار ابن حمدان يجب لحكمنا له بالملك ظاهرا حتى منعنا باقي الورثة
# ( الثالث ) من شروط الزكاة ( ملك نصاب ) للنصوص
# ولا فرق بين بهيمة الأنعام وغيرها ولا يرد الركاز لأن شبهه بالغنيمة أكثر
~~من الزكاة ولهذا وجب فيه الخمس ولم يمنعه الدين ( ف ) النصاب ( في أثمان
~~وعروض تقريب ) لا تحديد ( فلا يضر نقص حبتين ) لأنه لا ينضبط غالبا
# فهو كنقص الحول ساعة أو ساعتين ولأنه لا يخل بالمواساة
# لأن النقص اليسير لا حكم له في أشياء كثيرة
# كالعمل اليسير في الصلاة
# وانكشاف يسير من العورة والعفو عن يسير الدم فكذا هنا
# فإن كان النقص بينا كالدانقين لم تجب
# ( و ) النصاب ( في ثمر وزرع تحديد ) كالماشية
# فلو نقص يسيرا لم تجب
# ( وقيل ) النصاب في ثمر وزرع ( تقريب ) كالأثمان ( فلا يؤثر ) نقص ( نحو
~~رطلين ) بنحو البغدادي ( ومدين
# ويؤثران ) أي نقصهما ( على ) القول ( الأول ) وعليه المعول
# ( وعليهما ) أي القولين ( لا اعتبار بنقص بتداخل في المكاييل كالأوقية )
~~فلا يمنع نقصها الوجوب
# ( وتجب ) الزكاة PageV02P169 ( فيما زاد على النصاب بالحساب ) لعموم ما
~~يأتي في أبوابه
# ( إلا في السائمة فلا زكاة في وقصها ) لما روى أبو عبيد في غريبه مرفوعا
~~ليس في الأوقاص صدقة وقال الوقص ما بين النصابين وفي حديث معاذ أنه قيل له
~~أمرت في الأوقاص بشيء قال لا
# وسأسأل النبي صلى الله عليه وسلم فسأله
# فقال لا رواه الدارقطني
# فعلى هذا لو كان له تسع من الإبل مغصوبة فأخذ منها بعيرا بعد الحول زكاه
~~بخمس شاة
# ( الرابع ) من شروط الزكاة ( تمام الملك ) في الجملة قاله في الفروع
# لأن الملك الناقص ليس نعمة كاملة
# وهي إنما تجب في مقابلتها إذ الملك التام عبارة عما كان بيده لم يتعلق به
~~غيره يتصرف فيه على حسب اختياره ms0759 وفوائده حاصلة له قاله أبو المعالي
# تنبيه قال في الفروع النصاب الزكوي سبب لوجوب الزكاة وكما يدخل فيه تمام
~~الملك يدخل فيه من تجب عليه
# أو يقال الإسلام والحرية شرطان للسبب فعدمهما مانع من صحة السبب وانعقاده
~~وذكر غير واحد هذه الأربعة شروطا للوجوب كالحول فإنه شرط للوجوب بلا خلاف
~~لا أثر له في السبب
# ( فلا زكاة في دين الكتابة ) لعدم استقراره لأنه يملك تعجيز نفسه ويمتنع
~~من الأداء ولهذا لا يصح ضمانها
# ( ولا ) زكاة ( في السائمة وغيرها الموقوفة على غير معين كالمساكين أو
~~على مسجد ورباط ونحوهما ) كمدرسة لعدم ملكهم لها ( كمال موصى به في غير
~~وجوه بر ) أي خيرات من غزو ونحوه
# ( أو ) مال موصى به ( يشتري به ما يوقف فإن اتجر به وصى قبل مصرفه ) فيما
~~وصى به
# ( فربح ) المال ( فربحه مع أصل المال ) يصرف ( فيما وصى فيه ) لتبعية
~~الربح للأصل
# ( ولا زكاة فيهما ) لعدم المالك المعين ( وإن خسر ) المال ( ضمن ) الوصي
~~( النقص ) لمخالفته إذن
# ( وتجب ) الزكاة ( في سائمة ) موقوفة على معين
# كزيد أو عمرو للعموم وكسائر أملاكه
# وقال في التلخيص الأشبه أنه لا زكاة وقدمه في الكافي لنقصه
# ( و ) تجب الزكاة في ( غلة أرض و ) غلة ( شجر موقوفة على معين ) إن بلغت
~~الغلة نصابا نص عليه
# لأن الزرع والثمر ليس وقفا بدليل بيعه
# ( ويخرج من غير السائمة ) كالزرع والثمر
# لأنه ملكه
# بخلاف السائمة
# فلا يخرج منها
# لأن الوقف لا يجوز نقل الملك فيه
# ( فإن كانوا ) أي الموقوف عليهم المعينون ( جماعة وبلغ نصيب كل واحد من
~~غلته ) PageV02P170 أي الموقوف من أرض أو شجر ( نصابا وجبت ) الزكاة
# وكذا لو بلغت حصة بعضهم نصابا
# وجبت عليه ( وإلا ) أي وإن لم تبلغ حصة أحد منهم نصابا ( فلا ) زكاة
~~عليهم
# لأنه لا أثر للخلطة في غير الماشية ( ولا في حصة مضارب ) من الربح ( قبل
~~القسمة ولو ملكت ) أي ولو قلنا تملك ( بالظهور ) لعدم استقرارها
# ( فلا ينعقد عليها الحول قبل استقرارها ) بالقسمة أو ما جرى مجراها
# ( ويزكي رب المال حصته منه ) أي ms0760 من الربح
# ( كالأصل ) أي رأس المال ( لملكه ) الربح ( بظهوره ) وتبعيته لما له
# بخلاف المضارب
# ولا يجب على رب المال زكاة حصة المضارب من الربح
# لأنه غير مالك لها
# ( فلو دفع ) حر مسلم ( إلى رجل ألفا مضاربة على أن الربح بينهما نصفين
~~فحال الحول وقد ربح ) المال ( ألفين
# فعلى رب المال زكاة ألفين ) رأس المال وحصته من الربح
# ( فإن أداها ) أي زكاة الألفين ( منه ) أي من مال المضاربة ( حسب ) ما
~~أداه ( من المال والربح فينقص ربع عشر رأس المال ) وهو خمسة وعشرون
# فيصير رأس المال تسعمائة وخمسة وسبعين
# ( والمال الموصى به ) لمعين ( يزكيه من حال الحول وهو على ملكه ) سواء
~~الموصي والموصى له
# ( ولو وصى بنفع نصاب سائمة زكاها مالك الأصل ) كالموجودة ( ومن له دين
~~على مليء ) أي قادر على وفائه ( باذل ) للدين ( من قرض أو دين عروض تجارة
~~أو مبيع لم يقبضه ) كموصوف في الذمة ( بشرط الخيار أولا أو دين سلم إن كان
~~) دين السلم ( للتجارة ولم يكن أثمانا )
# هكذا عبارة الإنصاف والفروع والمبدع
# وذكر في المنتهى لا تجب في دين سلم ما لم يكن أثمانا أو للتجارة انتهى
# وعليه يحمل كلام المصنف بجعل الواو للحال
# أي إن كان للتجارة في حال كونه غير أثمان
# فإن كان أثمانا لم يعتبر كونها للتجارة
# ( أو ثمن مبيع أو رأس مال قبل قبض عوضهما ) أي عوض ثمن المبيع وهو المبيع
~~وعوض رأس مال سلم وهو المسلم فيه
# وإنما يتصور ذلك في رأس مال السلم ما داما بالمجلس
# ولم ينبه عليه للعلم به مما يأتي في بابه
# ( ولو انفسخ العقد ) أي عقد البيع أو السلم بإقالة أو غيرها فلا تسقط
~~زكاته
# ( أو ) دين من ( صداق أو عوض خلع أو أجرة ) بأن تزوجها على مائة في ذمته
~~أو سألته الخلع بذلك أو استأجر منه شيئا كذلك فيجري ذلك في حول الزكاة (
~~بالعقد قبل القبض
# وإن لم تستوف ) منه ( المنفعة ) المعقود عليها في النكاح أو الإجارة لملك
~~هذه PageV02P171 الأشياء بالعقد
# ( وكذا كل دين لا في مقابلة ms0761 مال أو ) في مقابلة ( مال غير زكوي كموصى به
~~وموروث وثمن مسكن ونحو ذلك ) كقيمة عبد متلف وجعل بعد عمل ومصالح به عن دم
~~عمد
# ( جرى في حول الزكاة من حين ملكه عينا كان أو دينا ) لأن الملك في جميعه
~~مستقر وتعريضه للزوال لا تأثير له
# وهو ظاهر إجماع الصحابة ذكره في المبدع في الصداق وعوض الخلع والأجرة
~~والصداق وعوض الخلع إذا كان مبهما استقبل به حول من تعيينه
# ( من غير بهيمة الأنعام لا ) إن كان الدين ( منها ) أي من بهيمة الأنعام
~~فلا زكاة فيه كما لو اشترى أربعين شاة موصوفة في الذمة ( لاشتراط السوم
~~فيها
# فإن عينت زكيت كغيرها
# وكذا الدية الواجبة لا تزكى
# لأنها لم تتعين مالا زكويا ) لأن الإبل في الدية أحد الأصول الخمسة
# وقوله ( زكاه ) أي الدين المذكور ( إذا قبضه أو ) قبض ( شيئا منه ) جواب
~~قوله ومن له دين لجريانه في حول الزكاة لما سبق
# ( فكلما قبض شيئا ) من الدين ( أخرج زكاته ) لما مضى ( ولو لم يبلغ
~~المقبوض نصابا ) حيث بلغ أصله نصابا ولو بالضم إلى غيره
# روى أحمد عن علي وابن عمر وعائشة لا زكاة في الدين حتى يقبض ذكره أبو بكر
~~بإسناده ولم يعرف لهم مخالف
# ( ولو أبرأ منه ) أي من الدين أو بعضه فيزكيه ( لما مضى ) وسواء ( قصد
~~ببقائه ) أي الدين ( عليه ) أي المدين ( الفرار من الزكاة أو لا ) وسواء
~~كان المدين يزكيه أو لا
# ( ويجزىء إخراجها ) أي زكاة الدين ( قبل قبضه ) لقيام الوجوب على رب
~~الدين وعدم إلزامه بالإخراج قبل قبضه رخصة
# فليس كتعجيل الزكاة
# ( ولو كان في يده ) أي الحر المسلم ( بعض نصاب وباقيه دين أو غصب أو ضال
~~زكى ما بيده ) لتمكنه من إخراج زكاته وتمام النصاب
# ( ولعله فيما إذا ظن رجوعه ) أي الضال وإلا لم يتحقق ملك النصاب
# ( وكل دين ) من صداق أو غيره ( سقط قبل قبضه ) حال كونه ( لم يتعوض عنه )
~~أي لم يأخذ عنه عوضا ولم يبرىء منه ( كنصف صداق ) سقط عن الزوج ( قبل قبضه
~~بطلاق ) أو ms0762 نحوه قبل الدخول ( أو ) كصداق سقط ( كله لانفساخه من جهتها )
~~كفسخها لعيبه قبل الدخول ( فلا زكاة فيه ) لأنها وجبت على سبيل المواساة
~~ولم يقبض الدين
# ولا يلزمه إخراجها
# وكذا لو اشترى مكيلا أو موزونا ونحوه بنصاب أثمان وحال عليها الحول ثم
~~تلف المبيع قبل قبضه انفسخ البيع PageV02P172 وسقطت الزكاة لسقوط الثمن عن
~~المشتري بلا إبراء ولا إسقاط
# وكذا لو تعلق بذمة رقيق دين ثم اشتراه رب الدين سقط
# وسقطت زكاته لما ذكر
# ( وإن أسقطه ) أي الدين ( ربه ) بأن أبرأ منه ( زكاه وإن أخذ به ) أي
~~الدين ( عوضا أو أحال ) عليه ( أو احتال ) به ( زكاه ) لأن ذلك كقبضه (
~~كعين ) تجب فيها الزكاة وديعة أو نحوها
# ( وهبها ) مالكها بعد الحول لمن كانت عنده
# فلا تسقط زكاتها عنه لاستقرارها عليه
# ( وللبائع إخراج زكاة مبيع ) مشروط ( فيه خيار منه ) أي من المبيع لسبق
~~تعلق الزكاة به على المبيع
# ( فيبطل البيع في قدره ) أي قدر ما أخرجه عن الزكاة لتفويته إياه على
~~المشتري
# ( وإن زكت ) المرأة ( صداقها كله ثم تنصف ) الصداق ( بطلاق ) أو نحوه (
~~رجع ) الزوج ( فيما بقي ) من الصداق ( بكل حقه ) وهو النصف تاما
# لقوله تعالى @QB@ فنصف ما فرضتم @QE@ والزكاة فاتت عليها لأن الملك كان
~~لها
# ( ولا يجزيها ) أي المطلقة ( زكاتها منه ) أي من الصداق ( بعد طلاق ) أو
~~نحوه مما يتصفه
# ( لأنه مشترك ) فلا تتصرف فيه بغير إذن الشريك قبل القسمة
# ( ومتى لم تزكه ) ثم طلق أو نحوه قبل الدخول ( رجع بنصفه كاملا ) للآية (
~~وتزكيه ) أي الصداق كله ( هي ) لجريانه في ملكها إلى الحول
# وكذا لو سقط كله لفسخها لعيب ونحوه قبل الدخول فيرجع عليها بجميع الصداق
~~وزكاته إن مضى حول فأكثر عليها
# ( وتجب ) الزكاة ( أيضا في دين على غير مليء ) وهو المعسر ( و ) دين (
~~على مماطل
# وفي ) دين ( مؤجل
# و ) في ( مجحود ببينة أو لا ) لصحة الحوالة به والإبراء منه فيزكي ذلك
~~إذا قبضه لما مضى من السنين رواه أبو عبيدة عن علي وابن عباس للعموم كسائر
~~ماله
# ( وتجب ) الزكاة أيضا ( في مغصوب ms0763 في جميع الحول أو ) في ( بعضه ) بيد
~~الغاصب أو من انتقل إليه من الغاصب وكذا لو كان تالفا لأنه مال يجوز التصرف
~~فيه بالإبراء منه والحوالة به وعليه
# أشبه الدين على المليء فيزكيه مالكه إذا قبضه لما مضى من السنين
# ( ويرجع المغصوب منه على الغاصب بالزكاة ) أي زكاة المال المغصوب زمن
~~غصبه أي المال ( بيده ) أي الغاصب ( كتلفه ) أي تلف المغصوب بيد الغاصب (
~~فإنه يضمنه ) فكذا نقصه ( وتجب ) الزكاة ( في ) مال ( ضائع كلقطة ف ) زكاة
~~( حول التعريف على ربها ) أي اللقطة إذا وجدها ( و ) زكاة ( ما PageV02P173
~~بعده ) أي بعد حول التعريف ( على ملتقط ) لدخول اللقطة في ملكه بمضي حول
~~التعريف بشرطه كالإرث فتصير كسائر أمواله
# ( فإن أخرج الملتقط زكاتها ) أي اللقطة ( عليه ) أي حال كون الزكاة على
~~الملتقط وذلك ما بعد حول التعريف ( منها ) أي اللقطة ( ثم أخذها ) أي
~~اللقطة ( ربها رجع ) ربها ( عليه ) أي الملتقط ( بما أخرج ) من اللقطة
~~لتصرفه فيه وصيرورتها مضمونة عليه بمضي حول التعريف كما لو تلفت وإن أخرج
~~الملتقط الزكاة لحول التعريف لم يجز عن ربها ويضمنها أيضا إن أخرجها منها
~~لتعدية
# ( وتجب ) الزكاة أيضا ( في مسروق ومدفون ومنسي في داره أو غيرها أو ) مال
~~( مذكور ) أي معروف له لكن ( جهل عند من هو وفي موروث ) ولو جهله أو عند من
~~هو ( ومرهون ويخرجها الراهن منه ) أي من المرهون ( إن أذن له المرتهن أو لم
~~يكن له مال يؤدي منه ) الزكاة غير المرهون كأرش جناية العبد المرهون على
~~دينه ( وإلا ) بأن كان للمرتهن مال يؤدي منه الزكاة غير الرهن ( ف ) إنه
~~يؤديها ( من غيره ) لتعلق حق المرتهن به
# ( وتجب في مبيع ولو كان في خيار ) ولو ( قبل القبض ) أي قبض المشتري إياه
~~قال في المبدع وتجب في مبيع قبل القبض
# جزم به جماعة فيزكيه المشتري مطلقا انتهى
# وهذا معنى ما تقدم
# وسواء كان دينا أو عينا لأن زكاة الدين على من هو له لا على من هو عليه
# ( فيزكي بائع مبيعا غير متعين ولا متميز ms0764 ) كالموصوف في الذمة بأن باعه
~~مثلا أربعين شاة موصوفة في الذمة وعنده أربعون بهذه الصفة فزكاتها على
~~البائع حتى يقبضها المشتري
# لعدم دخولها في ملكه
# لكن تسميتها مبيعا فيه تسمح لأنها على صفة المبيع
# وإنما المبيع في الذمة أي شيء سلمه عنه بالصفات لزم قبوله
# ومحله أيضا إذا لم ينقص النصاب بها وإلا فيأتي لا زكاة على من عليه دين
~~وينقص النصاب
# ولا زكاة على المشتري للمبيع في المثال
# لأنه دين بهيمة الأنعام لا زكاة فيه لعدم السوم كما تقدم
# وأما إن كان المبيع الموصوف في الذمة ذهبا أو فضة أو عروض تجارة
# فزكاته على المشتري كما تقدم
# ويزكي البائع ما بيده بأوصافه سوى ما يقابله على ما سبق
# ( ومشتر يزكي غيره ) أي مبيعا متعينا أو متميزا
# ومثل ابن قندس المتعين بنصاب سائمة معين أو موصوف من قطيع معين والمتميز
~~بهذه الأربعين شاة
# قال فكل متميزة متعينة وليس كل متعينة متميزة
# وذكر في شرح المنتهى أن غير PageV02P174 المتميز كصنف مشاعا في زبرة فضة
~~وزنها أربعمائة درهم
# يزكيه البائع انتهى
# وفيه نظر ظاهر
# ( وتجب ) الزكاة ( في مال مودع ) بشرطه كغيره ( وليس للمودع إخراجها ) أي
~~الزكاة ( منه ) أي المودع ( بغير إذن مالكها ) أي الوديعة لأنه افتيات عليه
# ( و ) تجب الزكاة ( في ) مال ( غائب مع عبده أو وكيله ) لما تقدم
# ( ولو أسر رب المال أو حبس ومنع من التصرف في ماله لم تسقط زكاته ) لعدم
~~زوال ملكه عنه
# ( ولا زكاة في ) مال ( من عليه دين يستغرق النصاب ) سواء حجر عليه للفلس
~~أو لا
# ( أو ) عليه دين ( ينقصه ) أي النصاب ( ولا يجد ما يقضيه به سوى النصاب
~~أو ) يجد ( ما ) يقضي به الدين غير النصاب لكنه ( لا يستغني عنه ) كمسكنه
~~وكتب علم يحتاجها وثيابه وخادمه فلا زكاة عليه
# ( ولو كان الدين من غير جنس المال ) المزكى ( حتى دين خراج و ) حتى ( أرش
~~جناية عبيد التجارة و ) حتى ( ما استدانه لمؤنة حصاد وجذاذ ودياس ) ينبغي
~~حمل ذلك على ما استدانه لذلك قبل وجوب الزكاة في ms0765 الزرع والثمر وإلا فلا
# قال في الفروع في باب زكاة الزرع والثمر ولا ينقص النصاب بمؤنة حصاد
~~ودياس وغيرهما منه لسبق الوجوب
# وقال صاحب الرعاية يحتمل ضده كالخراج انتهى
# وجزم في المنتهى بمعنى ما قدمه في الفروع
# وجزم به أيضا المصنف فيما يأتي
# ( و ) حتى دين ( كراء أرض ) أي أجرتها ( ونحوه ) كأجرة حرث ( لا دينا
~~بسبب ضمان ) كالضامن والغاصب إذا غصبت منه العين وتلفت عند الثاني ونحوهما
# فلا يمنع هذا الدين وجوب الزكاة عن الضامن ولا عن الغاصب الأول
# وإن كان المالك متمكنا من مطالبتهما لأن منع الدين في أكثر من قدره إجحاف
~~بالفقراء
# وتوزيعه على الجهتين لا قائل به
# فتعين مقابلته بجهة الأصل
# لترجحها لا سيما إذا كان الضامن ممن يرجع إذا أدى لأنه لا قرار عليه إذا
~~تقرر أن الدين مانع من وجوب الزكاة
# ( فيمنع ) الدين ( وجوبها ) أي الزكاة ( في قدره حالا كان الدين أو مؤجلا
~~في الأموال الباطنة كالأثمان وقيم عروض التجارة والمعدن و ) الأموال (
~~الظاهرة كالمواشي والحبوب والثمار ) لقول عثمان هذا شهر زكاتكم فمن كان
~~عليه دين فليقضه وليزك ما بقي رواه سعيد وأبو عبيد واحتج به أحمد
# ( ومعنى قولنا يمنع ) الدين وجوب الزكاة ( بقدره أنا نسقط من المال بقدر
~~الدين ) المانع ( كأنه غير مالك له ) لاستحقاق صرفه لجهة الدين ( ثم يزكي )
~~المدين ( ما بقي ) PageV02P175 من المال إن بلغ نصابا تاما
# ( فلو كان له مائة من الغنم وعليه ما ) أي دين ( يقابل ستين ) منها (
~~فعليه زكاة الأربعين ) الباقية لأنها نصاب تام
# ( فإن قابل ) الدين ( إحدى وستين فلا زكاة عليه لأنه ) أي الدين ( ينقص
~~النصاب ) فيمنع الزكاة ( ومن كان له عرض قنية يباع لو أفلس ) أي حجر عليه
~~لفلس كعقار وأثاث لا يحتاجه وكان ثمنه ( يفي بما عليه من الدين ) ومعه مال
~~زكوي ( جعل ) الدين ( في مقابلة ما معه ) من المال الزكي ( فلا يزكيه )
~~لئلا يخل بالمواساة ولأن عرض القنية كملبوسه في أنه لا زكاة فيه
# فكذا فيما يمنعها ( وكذا من بيده ألف وله على مليء ) دين ms0766 ( ألف وعليه )
~~دين ( ألف ) فيجعل الألف الذي بيده في مقابلة ما عليه فلا يزكيه وأما الدين
~~فيزكيه إذا قبضه
# تتمة لو كان له مالان من جنسين وعليه دين يقابل أحدهما جعله في مقابلة ما
~~يقضي منه
# وإن كانا من جنس جعله في مقابلة ما الحظ للمساكين في جعله في مقابلته
~~تحصيلا لحظهم قاله في الكافي
# ( ولا يمنع الدين خمس الركاز ) لأنه بالقيمة أشبه ولذلك لم يعتبر له نصاب
~~ولا حول
# ( ومتى أبرىء المدين ) من الدين ( أو قضى ) الدين ( من مال مستحدث ) من
~~إرث أو وصية أو هبة ونحوها ( ابتدأ ) أي استأنف بما في يده من المال الزكوي
~~( حولا ) من حين البراءة لأن ما منع وجوب الزكاة منع انعقاد الحول وقطعه (
~~وحكم دين الله ) تعالى ( من كفارة وزكاة ونذر مطلق ودين حج ونحوه ) كإطعام
~~في قضاء رمضان
# ( كدين آدمي ) في منعه وجوب الزكاة في قدره لوجوب قضائه
# وقوله صلى الله عليه وسلم دين الله أحق أن يقضى ( فإن قال لله علي أن
~~أتصدق بهذا ) مشيرا إلى نصاب زكوي ( أو ) قال ( هو صدقة
# فحال الحول ) قبل إخراجه ( فلا زكاة فيه ) لزوال ملكه عنه
# أو نقصه ( وإن قال لله علي أن أتصدق بهذا النصاب إذا حال عليه الحول وجبت
~~الزكاة ) فيه إذا حال عليه الحول قبل إخراجه لأن ملكه عليه تام لأنه لا
~~يلزمه إخراجه قبل الحول
# ( وتجزئه الزكاة منه
# ويبرأ ) الناذر ( بقدرها ) أي الزكاة ( من الزكاة والنذر إن نواهما معا )
~~لأن كلا منهما صدقة كما لو نوى بركعتين التحية والراتبة ( وكذا لو نذر
~~الصدقة ببعض النصاب ) فيكون كما لو نذر الصدقة به كله فلو نذر أن يتصدق
~~بعشر من الأربعين وحال الحول فلا زكاة فيها وإن نذر أن يتصدق بالعشر إذا
~~PageV02P176 حال الحول وجبت الزكاة وأجزأته منها وبرىء بقدرها من الزكاة
~~والنذر إن نواهما معا
# ( الخامس ) من شروط وجوب الزكاة ( مضي الحول ) وفي نسخ شرط على نصاب تمام
~~الحول لحديث عائشة مرفوعا لا زكاة في مال حتى يحول عليه الحول رواه ابن ms0767
~~ماجه من رواية حارثة بن محمد
# وقد ضعفه جماعة وقال النسائي متروك وروى الترمذي معناه من حديث ابن عمر
~~من رواية عبد الرحمن بن زيد بن أسلم
# وقد تكلم فيه غير واحد
# ورفقا بالمالك
# وليتكامل النماء فيواسي منه
# ( ويعفى عن ) نقص ( نحو ساعتين ) وكذا نصف يوم قطع به في المبدع والمنتهى
~~وصححه في تصحيح الفروع
# وفي المحرر وقال جماعة لا يؤثر في نقصه دون اليوم
# لأنه لا ينضبط غالبا ولا يسمى في العرف نقصا ( إلا في الخارج من الأرض )
~~وما في حكمه كالعسل
# لقوله تعالى @QB@ وآتوا حقه يوم حصاده @QE@ وذلك ينفي اعتباره في الثمار
~~والحبوب وأما العسل والمعدن والركاز فبالقياس عليهما ولأن هذه الأشياء نماء
~~في نفسها
# تؤخذ الزكاة منها عند وجودها ثم لا تجب فيها زكاة ثانية لعدم إرصادها
~~للنماء إلا المعدن من الأثمان فتجب فيها عند كل حول لأنها مظنة النماء من
~~حيث إنها قيم الأموال
# ( فإذا استفاد مالا ولو ) كان المال ( من غير جنس ما يملكه فلا زكاة فيه
~~حتى يحول عليه الحول ) لما تقدم ( إلا نتاج السائمة ) بكسر النون ( و ) إلا
~~( ربح التجارة فإن حوله ) أي ما ذكر من الربح والنتاج ( حول أصله ) فيضمان
~~إليه ( إن كان أصله نصابا ) لقول عمر اعتد عليهم بالسخلة ولا تأخذها منهم
~~رواه مالك
# ولقول علي عد عليهم الصغار والكبار
# ولم يعرف لهما مخالف في الصحابة ولأن السائمة تختلف في وقت ولادتها
# فإفراد كل واحدة يشق فجعلت تبعا لأمهاتها ولأنها تابعة لها في الملك
~~فتتبعها في الحول وربح التجارة كذلك معنى فوجب أن يكون مثله حكما
# ( وإن لم يكن ) الأصل ( نصابا فحوله من حين كمل النصاب ) لأنه حينئذ
~~يتحقق فيه التبعية فلذا وجبت فيه الزكاة وقبل ذلك لا يجب فيه الزكاة
~~لنقصانه عن النصاب
# ( ويضم المستفاد إلى نصاب بيده من جنسه ) كما لو ملك عشرين مثقالا ذهبا
~~في المحرم ثم ملك عشرة مثاقيل في صفر فتضم إلى العشرين الأولى ( أو في حكمه
~~) أي حكم ما هو من جنسه كمائة درهم PageV02P177 فضة ms0768 ملكها بعد عشرين مثقالا
~~ذهبا ( ويزكى كل مال تم حوله ) لوجود النصاب ولو بالضم ومضي الحول
# ( ولا يعتبر النصاب في المستفاد ) اكتفاء بضمه إلى جنسه أو ما في حكمه
# ( وإن كان ) المستفاد ( من غير جنس النصاب ولا في حكمه فله حكم نفسه )
~~فإن بلغ نصابا زكاه إذا تم حوله وإلا فلا فلو ملك أربعين شاة في المحرم ثم
~~ثلاثين بقرة في صفر زكى كلا عند تمام حوله بخلاف ما لو ملك عشرين بقرة (
~~فلا يضم ) المستفاد من غير الجنس ( إلى ما عنده في حول ولا نصاب ) لمخالفته
~~له في الحكم حقيقة وحكما
# ( ولا شيء فيه ) أي المستفاد ( إن لم يكن نصابا ) لفقد شرط الزكاة
# ( ولا يبنى وارث على حول مورث ) نص عليه في رواية الميموني
# ( بل يستأنف حولا ) من حين ملكه ( وإن ملك نصابا صغارا انعقد عليه الحول
~~من حين ملكه ) لعموم قوله صلى الله عليه وسلم في أربعين شاة شاة لأنها تقع
~~على الكبير والصغير ولقول أبي بكر لو منعوني عناقا كانوا يؤدونها إلى النبي
~~صلى الله عليه وسلم لقاتلتهم على منعها وهي لا تجب في الكبار
# ( فلو تغذت ) الصغار ( باللبن فقط لم تجب ) الزكاة ( لعدم السوم ) اختاره
~~المجد وقيل تجب لوجوبها فيها تبعا للأمهات
# ( ولا ينقطع ) الحول ( بموت الأمهات والنصاب تام بالنتاج ) الجملة حالية
~~فإن لم يكن النصاب تاما انقطع لنقص النصاب
# ( ولا ) ينقطع الحول ( ببيع فاسد ) لأنه لا ينقل الملك
# إن لم يحكم به من يراه
# ( ومتى نقص النصاب في بعض الحول ) انقطع لأن وجود النصاب في جميع الحول
~~شرط للوجوب ولم يوجد
# وظاهره سواء كان النقص في وسط الحول أو طرفيه وعدم العفو عنه مطلقا لكن
~~اليسير معفو عنه كالحبة والحبتين في الأثمان وعروض التجارة لما تقدم
# ( أو باعه ) أي النصاب بغير جنسه ولو بشرط الخيار
# ( أو أبدله بغير جنسه ) كمن باع أو أبدل أربعين شاة بثلاثين من البقر
# انقطع الحول لما تقدم
# ( أو ارتد مالكه ) أي النصاب ( انقطع الحول ) لفوات أهليته للوجوب ( إلا
~~في إبدال ms0769 ذهب بفضة وعكسه ) كإبدال فضة بذهب ( وعروض تجارة ) أبدلت بأثمان
~~أو عروض تجارة
# ( و ) إلا في ( أموال الصيارف ) فلا ينقطع الحول في هذه بالإبدال لأنها
~~في حكم الجنس الواحد في ضم بعضها إلى بعض ولذلك تجزىء زكاة الذهب من الفضة
~~وعكسه
# وعروض التجارة في الزكاة قيمتها لا عينها كما يأتي
# وعطف أموال الصيارف على ما تقدم من PageV02P178 عطف الخاص على العام
~~لأنها لا تخرج عنه
# ( ويخرج ) الزكاة ( مما معه عند وجوب الزكاة ) أي تمام الحول ذهبا كان أو
~~فضة وعروض التجارة يخرج من قيمتها كما يأتي
# ( ولا ينقطع ) الحول ( فيما أبدل بجنسه مما تجب الزكاة في عينه ) كالغنم
~~والبقر وخمس وعشرين فأكثر من إبل ( حتى لو أبدل نصابا من السائمة بنصابين )
~~كثلاثين بقرة أبدلها بستين بقرة ( زكاهما ) إذا تم حول الأول كنتاج نص عليه
# قال أحمد بن سعيد سألت أحمد عن الرجل يكون عنده غنم سائمة فيبيعها بضعفها
~~من الغنم أعليه أن يزكيها كلها أم يعطي زكاة الأصل قال بل يزكيها على حديث
~~عمر في السخلة يروح بها الراعي
# لأن نماءها معها
# قلت فإن كانت للتجارة قال يزكيها كلها على حديث حماس
# فأما إن باع النصاب بدون النصاب انقطع الحول
# وإن كان عنده مائتان فباعها بمائة فعليه زكاة مائة
# ( ولو أبدل نصاب سائمة بمثله ثم ظهر على عيب بعد أن وجبت الزكاة ) أو تم
~~الحول ( فله الرد ) للعيب ( ولا تسقط الزكاة عنه ) لاستقرارها بمضي الحول
~~كما لو تلف النصاب
# ( فإن أخرج ) الزكاة ( من النصاب فله رد ما بقي ) منه لعيبه ( ويرد قيمة
~~المخرج ) لأنه فوته على ربه
# ( والقول قوله ) بيمينه ( في قيمته ) حيث لا بينة لأنه غارم ( وإن أبدله
~~بغير جنسه ) كغنم ببقر ( ثم رد عليه بعيب ونحوه ) كغبن أو تدليس أو خيار
~~شرط أو اختلاف في الصفة ( استأنف الحول ) من حين الرد لأنه ابتداء ملكه كما
~~لو رد هو لذلك
# تنبيه عطفه الإبدال على البيع دليل على أنهما غيران قال أبو المعالي
~~المبادلة هل هي بيع فيه روايتان
# ثم ms0770 ذكر نصه بجواز إبدال المصحف لا بيعه وقول أحمد المعاطاة بيع والمبادلة
~~معاطاة
# وبعض أصحابنا عبر بالبيع وبعضهم بالإبدال
# ودليلهم يقتضي التسوية
# قاله في المبدع
# ( ومتى قصد ببيع ونحوه ) مما تقدم كإتلاف ( الفرار من الزكاة بعد مضي
~~أكثر الحول حرم
# ولم تسقط ) الزكاة بذلك
# لقوله تعالى @QB@ إنا بلوناهم كما بلونا أصحاب الجنة @QE@ الآيات
# فعاقبهم الله تعالى بذلك لفرارهم من الزكاة
# ولأنه قصد به إسقاط حق غيره فلم يسقط
# كالمطلق في مرض موته
# وقوله بعد مضي أكثر الحول هو ما صححه ابن تميم
# وفي المقنع PageV02P179 عند قرب وجوبها
# وفي الرعاية قبل الحول بيومين
# وقيل أو بشهرين لا أزيد
# قال في المبدع والمذهب أنه إذا فعل ذلك فرارا منها لا تسقط مطلقا أطلقه
~~أحمد اه
# وتبعه في المنتهى ( ويزكي ) البائع ونحوه ( من جنس المبيع لذلك الحول )
~~الذي وقع الفرار فيه دون ما بعده
# لعدم تحقق التحيل فيه
# ( وإن قال ) من باع النصاب ونحوه ( لم أقصد الفرار ) من الزكاة ( فإن دلت
~~قرينة عليه ) أي على الفرار عمل بها ورد قوله ( وإلا ) بأن لم تكن ثم قرينة
~~( قبل قوله ) في قصده لأنه لا يعلم إلا منه ولا يستحلف
# ( وإذا تم الحول وجبت الزكاة في عين المال ) الذي تجزىء زكاته منه كالذهب
~~والفضة والبقر والغنم السائمة وخمس وعشرين فأكثر من الإبل والحبوب والثمار
~~والمعدن من النقدين لقوله تعالى @QB@ في أموالهم حق معلوم @QE@ وقوله صلى
~~الله عليه وسلم في أربعين شاة شاة وقوله فيما سقت السماء العشر وقوله هاتوا
~~صداقة الرقة من كل أربعين درهما درهما وفي للظرفية
# ومن للتبعيض ولأن الزكاة تختلف باختلاف أجناس المال وصفاته حتى وجب في
~~الجيد والوسط والرديء ما يليق به
# فعلم أنها متعلقة بعينه لا بالذمة تحقيقا لمعنى المواساة فيها
# وعكس ذلك زكاة الفطر
# و ( لا ) يجب إخراج الزكاة ( من عينه ) أي عين المال المزكى
# فيجوز إخراجها من غيره وذلك لا يمنع تعلقها بالعين كالعبد الجاني إذا
~~فداه سيده وحيث تقرر أن الزكاة تجب في عين النصاب
# ( فإذا مضى حولان ms0771 فأكثر على نصاب ) فقط ( لم يؤد زكاته فزكاة واحدة ) أي
~~زكاة عام واحد ولو كان يملك مالا كثيرا من غير جنس النصاب الذي وجبت فيه
~~الزكاة ولم يكن عليه دين لأن الزكاة تعلقت في الحول الأول بقدرها من النصاب
~~فلم يجب فيه فيما بعد الحول الأول زكاة لنقصه عن النصاب
# ( وإن كان ) المزكي ( أكثر من نصاب ) كثنين وأربعين شاة ( نقص من زكاته
~~لكل حول بقدر نقصه ) أي المال ( بها ) أي بالزكاة
# لأن مقدار الزكاة صار مستحقا للفقراء فهو كالمعدوم
# ففي المثال لو مضى خمسة أحوال فعليه ثلاث شياه فقط
# ولو كان له أربعمائة درهم فضة ومضى عليها حولان وجب تسعة عشر درهما ونصف
~~درهم وربعه للحول الأول عشرة والباقي للحول الثاني
# ونقص الربع لتعلق حق أهل الزكاة بالعشر فتسقط عنه PageV02P180 زكاتها في
~~الحول الثاني
# وهكذا ( إلا ما كان زكاته الغنم من الإبل ) وهو ما دون خمس وعشرين ( ف )
~~تجب زكاته ( في الذمة ) كعروض التجارة لأن الفرض يجب من غير المال المزكى
~~فلا يمكن تعلقه بعينه
# ( وتتكرر ) زكاته ( بتكرار الأحوال ) لعدم تعلقها بالمال ( ففي خمس
~~وعشرين بعيرا لثلاثة أحول ) مضت و ( لأول حول بنت مخاض ) لعدم المعارض ( ثم
~~) عليه ( ثمان شياه لكل حول أربع شياه )
# وكذا لو مضى بعد ذلك أحوال ولو بلغت قيم الشياه الواجبة أكثر من خمس من
~~الإبل إلا أن تكون دينا عليه ولا مال له غيرها فتمتنع فيما يقابلها كما
~~تقدم
# ( فلو لم يكن له إلا خمس من الإبل امتنعت زكاة الحول الثاني لكونها دينا
~~) فينقص بها النصاب فلا ينعقد عليها الحول
# ( ولو باع ) من وجبت عليه الزكاة ( النصاب كله تعلقت الزكاة بذمته وصح
~~البيع ) كبيع السيد عبده الجاني
# ( ويأتي قريبا وتعلق الزكاة بالنصاب ) حيث تعلقت به ( كتعلق أرش جناية )
~~برقبة العبد الجاني وكتعلق الدين بالتركة ( لا كتعلق دين برهن ) أي مرهون
# ( ولا ) كتعلق دين الغرماء ( بمال محجور عليه لفلس ولا ) ك ( تعلق شركة )
~~فلا يصير الفقراء شركاء رب النصاب فيه ولا في نمائه إذا تقرر أن ms0772 تعلق
~~الزكاة كأرش الجناية ( فله ) أي المالك ( إخراجها ) أي الزكاة ( من غيره )
~~أي النصاب
# كما أن للسيد فداء عبده الجاني بخلاف تعلق الشركة
# ( والنماء بعد وجوبها ) أي الزكاة ( له ) أي للمالك
# لا يشاركه فيه الفقراء
# ككسب الجاني ( ولو أتلفه ) أي أتلف المالك النصاب بعد وجوب الزكاة ( لزمه
~~ما وجب في التالف ) وهو قدر زكاته ( لا قيمته ) أي النصاب كما لو قتل السيد
~~عبده الجاني
# ولو كان أرش الجناية دون قيمته بخلاف الراهن إذا أتلف المرهون تلزمه
~~قيمته مكانه
# ( ويتصرف ) المالك ( فيه ) أي النصاب ( ببيع وغيره ) كما يتصرف السيد في
~~الجاني بخلاف الراهن والمحجور عليه لفلس والشريك ( ولا يرجع بائع بعد لزوم
~~بيع في قدرها ) أي الزكاة حيث قدر على إخراجها من غيره ( ويخرجها ) أي
~~الزكاة البائع كما لو باع السيد عبده الجاني لزمه فداؤه ولزمه البيع ( فإن
~~تعذر ) على البائع إخراج الزكاة من غير البيع ( فسخ في قدرها ) أي الزكاة
~~لسبق وجوبها ومحل ذلك ( إن صدقه مشتر ) على وجوب الزكاة قبل البيع وعجزه عن
~~إخراجها من غيره أو ثبت ذلك ببينة وإلا لم يقبل قول البائع عليه
# ( ولمشتر الخيار ) إذا رجع البائع في قدر الزكاة بشرطه لتفرق الصفقة في
~~حقه PageV02P181 ( فتجب ) الزكاة ( بمضي الحول ) على النصاب في ملك الحر
~~المسلم التام الملك
# ( ولا يعتبر في وجوبها إمكان الأداء ) لمفهوم لا زكاة في مال حتى يحول
~~عليه الحول فإنه يدل على الوجوب بعد الحول مطلقا
# ولأنها حق للفقير فلم يعتبر فيها إمكان الأداء كدين الآدمي ولأنه لو
~~اشترط لم ينعقد الحول الثاني حتى يتمكن من الأداء وليس كذلك بل ينعقد عقب
~~الأول إجماعا ولأنها عبادة فلا يشترط لوجوبها إمكان الأداء كسائر العبادات
~~فإن الصوم يجب على المريض والحائض والعاجز عن أدائه ( لكن لو كان النصاب
~~غائبا عن البلد ) أو مغصوبا أو ضالا ونحوه ( لا يقدر على الإخراج منه لم
~~يلزمه إخراج زكاته حتى يتمكن من الأداء منه ) لما تقدم فإمكان الأداء شرط
~~لوجوب الإخراج لا لوجوب الزكاة ( ولو أتلف المال بعد ms0773 الحول قبل التمكن ) من
~~إخراجها ( ضمنها ) لاستقرارها بمضي الحول ( ولا تسقط بتلف المال ) لأنها
~~عين تلزمه مؤنة تسليمها إلى مستحقيها
# فضمنها بتلفها في يده
# كعارية وغصب وكدين الآدمي
# فلا يعتبر بقاء المال ( إلا الزرع والثمر إذا تلف بجائحة قبل حصاد وجذاذ
~~) أو بعدهما قبل وضع في جرين ونحوه لعدم استقرارها قبل ذلك
# ( ويأتي ) في باب زكاة الخارج من الأرض ( و ) إلا ( ما لم يدخل تحت اليد
~~كالديون ) إذا سقطت بلا عوض ولا إسقاط فتسقط زكاتها ( وتقدم معناه ) آنفا
# وكذا لا يضمن زكاة دينه إذا مات المدين مفلسا
# ( وديون الله تعالى من الزكاة والكفارة والنذر غير المعين ودين حج سواء )
~~لعموم قوله صلى الله عليه وسلم دين الله أحق بالقضاء ( فإذا مات من عليه
~~منها ) أي من ديون الله ( زكاة أو غيرها بعد وجوبها لم تسقط ) لأنها حق
~~واجب تصح الوصية به فلم تسقط بالموت كدين الآدمي
# ( وأخذت من تركته ) نص عليه
# لقوله صلى الله عليه وسلم فدين الله أحق بالقضاء
# ( فيخرجها وارث ) لقيامه مقام مورثه ( فإن كان ) الوارث ( صغيرا فوليه )
~~يخرجها لقيامه مقامه ثم الحاكم وسواء وصى بها أو لا كالعشر ( فإن كان معها
~~) أي الزكاة ونحوها من ديون الله تعالى ( دين آدمي ) بلا رهق
# ( وضاق ماله ) أي الميت
# ( اقتسموا ) التركة ( بالحصص ) كديون الآدميين إذا ضاق عنها المال
# ( إلا إذا كان به ) أي دين الآدمي ( رهن فيقدم ) الآدمي بدينه من الرهن
# فإن فضل شيء صرف في الزكاة ونحوها ( وتقدم أضحية معينة عليه ) أي على
~~الدين
# فلا يجوز بيعها فيه سواء كان له وفاء أو PageV02P182 لم يكن لأنه تعين
~~ذبحها فلم تبع في دينه كما لو كان حيا
# وتقوم ورثته مقامه في ذبحها وتفرقتها
# ( ويقدم نذر بمعين على الزكاة وعلى الدين ) لله تعالى أو لغيره
# فيصرف فيما عين له دون الزكاة والدين ( وكذا لو أفلس حي ) نذر الصدقة
~~بمعين وعين أضحية وعليه زكاة ودين
#
# | باب زكاة بهيمة الأنعام
# وهي الإبل البخاتي والعراب والبقر الأهلية والوحشية والغنم كذلك
# سميت بهيمة لأنها لا ms0774 تتكلم
# قال عياض النعم الإبل خاصة
# فإذا قيل الأنعام دخل فيه البقر والغنم
# وبدأ بها اقتداء بكتاب الصديق الذي كتبه لأنس رضي الله عنهما
# أخرجه البخاري بطوله مفرقا
# ( ولا تجب ) الزكاة ( إلا في السائمة منها ) لحديث بهز بن حكيم عن أبيه
~~عن جده قال سمعت رسول الله صلى الله عليه وسلم يقول في كل إبل سائمة في كل
~~أربعين ابنة لبون رواه أحمد وأبو داود والنسائي
# وفي كتاب الصديق عنه صلى الله عليه وسلم وفي الغنم في سائمتها إذا كانت
~~أربعين ففيها شاة الحديث
# فذكر السوم يدل على نفي الوجوب في غيرها
# ( للدر والنسل ) زاد بعضهم والتسمين دون العوامل
# ويأتي ( وهي ) أي السائمة ( التي ترعى مباحا كل الحول أو أكثره طرفا أو
~~وسطا ) يقال سامت تسوم سوما إذا رعت وأسمتها إذا رعيتها
# ومنه قوله تعالى @QB@ فيه تسيمون @QE@ وإنما اعتبر السوم أكثر الحول لأن
~~علف السوائم يقع في السنة كثيرا عادة ووقوعه في جميع فصولها من غير عارض
~~يقطعه أحيانا
# كمطر أو ثلج أو برد أو خوف أو غير ذلك نادر فاعتبار السوم في كل العام
~~إجحاف بالفقراء
# والاكتفاء به في البعض إجحاف بالملاك
# وفي اعتبار الأكثر تعديل بينهما ودفع لأعلى الضررين بأدناهما وقد ألحق
~~الأكثر بالكل في أحكام كثيرة
# ( فلو اشترى لها ما ترعاه أو جمع لها ما تأكل ) من مباح ( أو اعتلفت
~~بنفسها أو أعلفها غاصب أو ) أعلفها ( ربها ولو حراما
# فلا زكاة ) فيها
# لعدم السوم ( ولا تجب ) الزكاة ( في العوامل أكثر السنة PageV02P183 ولو
~~لإجارة ولو كانت سائمة نصا كالإبل التي تكرى ) أي تؤجر
# وكذا البقر التي تتخذ للحرث أو الطحن ونحوه
# لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده عن النبي صلى الله عليه وسلم ليس في
~~العوامل صدقة رواه الدارقطني
# ( ولو نوى بالسائمة العمل لم تؤثر نيته ما لم يوجد العمل ) لأن الأصل
~~عدمه
# فلا يصار إليه بمجرد النية لضعفها
# ( ولو سامت بعض الحول وعلفت بعضه فالحكم للأكثر ) فإن كان الأكثر السوم
~~وجبت وإلا لم تجب
# وتقدم ms0775 معناه ( وتجب ) الزكاة ( في متولد بين سائمة ومعلوفة ) تغليبا
~~واحتياطا
# ( ولا يعتبر للسوم والعلف نية فلو سامت ) الماشية ( بنفسها أو أسامها
~~غاصب وجبت ) الزكاة ( كغصبه حبا وزرعه في أرض ربه )
# ف ( فيه العشر على مالكه كما لو نبت بلا زرع )
# أو حمله سيل إلى أرض ربه فصار زرعا
# وينقطع السوم شرعا بقطعها عنه
# بقصد قطع الطريق بها ونحوه كحول التجارة بنية قنية عبيدها كذلك أو ثيابها
~~الحرير للبس محرم
# ( وهي ) أي بهيمة الأنعام ( ثلاثة أنواع ) كما تقدم ( أحدها الإبل ) بدأ
~~بها لبداءة الشارع حين فرض زكاة الأنعام ولأنها أهم
# لكونها أعظم النعم أجساما وقيمة وأكثر أموال العرب ووجوب الزكاة فيها مما
~~أجمع عليه علماء الإسلام
# ( فلا زكاة فيها حتى تبلغ خمسا ) فهي أقل نصابها لقوله صلى الله عليه
~~وسلم من لم يكن عنده إلا أربع من الإبل فليس فيها صدقة
# وليس فيما دون خمس ذود صدقة
# ( فتجب فيها ) أي الخمس ( شاة ) إجماعا
# لقوله صلى الله عليه وسلم إذا بلغت خمسا ففيها شاة
# رواه البخاري
# ( بصفة الإبل ) المزكاة ( جودة ورداءة ) ففي كرام سمان كريمة سمينة
~~والعكس بالعكس ( فإن كانت الإبل معيبة ) لا تجزىء في الأضحية ( فالشاة )
~~الواجبة فيها ( صحيحة تنقص قيمتها بقدر نقص الإبل ) كشاة الغنم
# فلو كان عنده خمس من الإبل مراضا وحال عليها الحول
# فيقال لو كانت صحاحا كانت قيمتها مائة
# وكانت الشاة التي تجب فيها قيمتها خمس ثم قومت الإبل مراضا بثمانين
# فقد نقصت خمس قيمتها لو كانت صحاحا
# فتجب فيها شاة قيمتها أربع بحسب نقص الإبل وهو الخمس من قيمة الشاة
# ( فإن أخرج شاة معيبة ) لا تجزىء في الأضحية لم تجزئه كإخراجها عن الغنم
~~( أو ) أخرج ( بعيرا لم يجزئه ) لأنه عدل عن المنصوص عليه إلى غير جنسه فلم
~~يجزئه ( ك ) ما لو أخرج ( بقرة وكنصفي شاتين ) لأن فيه تشقيصا على الفقراء
# يلزم منه PageV02P184 سوء الشركة الذي شرعت الشفعة لإزالته
# وسواء كانت قيمة البعير أكثر من قيمة الشاة أو لا وكما لو أخرج ذلك عن
~~أربعين شاة
# ( وفي ms0776 العشر ) من الإبل ( شاتان وفي خمس عشرة ) بعيرا ( ثلاث شياه وفي
~~العشرين أربع شياه ) إجماعا في ذلك كله لقوله صلى الله عليه وسلم في حديث
~~أبي بكر في أربع وعشرين من الإبل فما دونها في كل خمس شاة
# ( فإن كانت الشاة من الضأن اعتبر أن يكون لها ستة أشهر فأكثر وإن كانت
~~الشاة من المعز ف ) المعتبر أن يكون لها ( سنة فأكثر ) كالأضحية ( وتكون )
~~الشاة ( أنثى فلا يجزىء الذكر ) كشاة الغنم ( وكذلك شاة الجبران ) تكون
~~أنثى تم لها ستة أشهر إن كانت من الضأن أو سنة إن كانت من المعز
# ( وأيهما أخرج ) أي ثني من المعز أو جذع من الضأن ( أجزأه ) لتناول الشاة
~~لهما
# ( ولا يعتبر كونها ) أي الشاة ( من جنس غنمه ولا ) من ( جنس غنم البلد )
~~لإطلاق الأخبار
# ( فإذا بلغت ) الإبل ( خمسا وعشرين ففيها بنت مخاض ) قال في الشرح لا
~~نعلم فيه خلافا إلا ما حكي عن علي في خمس وعشرين خمس شياه
# قال ابن المنذر ولا يصح ذلك عنه
# وحكاه إجماعا لقوله صلى الله عليه وسلم فإذا بلغت خمسا وعشرين إلى خمس
~~وثلاثين ففيها بنت مخاض
# وهي التي ( لها سنة ) ودخلت في الثانية ( سميت بذلك لأن أمها قد حملت
~~غالبا وليس ) حمل أمها ( بشرط ) في إجزائها
# ولا تسميتها بذلك
# وإنما ذكر تعريفا بغالب حالها
# ( والماخض الحامل فإن كانت ) بنت المخاض ( عنده وهي أعلى من الواجب )
~~عليه فيما بيده ( خير بين إخراجها وبين شراء بنت مخاض بصفة الواجب ) عليه
~~فيخرجها ولا يجزىء ابن لبون لمفهوم ما يأتي
# ( فإن عدمها ) أي بنت المخاض ( أي ليست في ماله أو فيه لكن معيبة
# أجزأه ابن لبون ) لقوله صلى الله عليه وسلم فإن لم يكن فيها بنت مخاض فبن
~~لبون ذكر رواه أبو داود
# وفي لفظ فإن لم تكن عنده بنت مخاض على وجهها ولأن المعيبة وجودها كالعدم
~~فجاز له الانتقال إلى البدل
# ( أو خنثى ولد لبون ) لأن أقل أحواله أن يكون ذكرا هو مجزىء
# ( وهو ) أي ابن اللبون ( الذي له سنتان ) لما ms0777 سيأتي
# فيجزىء ( ولو نقصت قيمته ) عن بنت المخاض
# لعموم الخبر ( ويجزىء أيضا مكانها ) أي بنت المخاض ( حق ) له ثلاث سنين (
~~أو جذع ) له أربع سنين ( أو ثني ) له خمس سنين
# ( و ) ذلك ( أولى ) بالإجزاء من ابن اللبون ( لزيادة السن ولا جبران ) له
~~ولا PageV02P185 عليه إذا أخرج ابن اللبون فما فوقه لعدم وروده في ذلك
# ويجزىء الحق أو الجذع أو الثني عن بنت المخاض وبنت لبون ولها جبران
# ( ولو وجد ابن لبون ) لزيادة سنه ( فإن عدم ابن لبون ) فما فوقه ( لزمه
~~شراء بنت مخاض ) ولا يجزئه ابن لبون يشتريه إذن
# لأنهما استويا في العدم
# فلزمه بنت مخاض لترجحها بالأصالة
# ( ولا يجبر فقد أنوثية بزيادة سن الذكر المخرج في غير بنت مخاض فلا يخرج
~~عن بنت لبون حقا إذا لم تكن في ماله ولا عن الحقة جذعا ) ولا عن الجذعة
~~ثنيا مع وجودهما أو عدمهما لأنه لا نص في ذلك ولا يصح قياسه على ابن اللبون
~~مكان بنت المخاض لأن زيادة سن ابن اللبون على بنت المخاض يمتنع بها من صغار
~~السباع
# ويرعى الشجر بنفسه ويرد الماء ولا يوجد هذا في الحق مع بنت اللبون لأنهما
~~مشتركان في هذا فلم يبق إلا مجرد زيادة السن
# فلم يقابل الأنوثية ولأن تخصيصه في الحديث بالذكر دون غيره يدل على
~~اختصاصه بالحكم بدليل الخطاب
# ( وفي ست وثلاثين ) بعيرا ( بنت لبون ) لقوله صلى الله عليه وسلم في خبر
~~أبي بكر فإذا بلغت ستا وثلاثين إلى خمس وأربعين ففيها بنت لبون أنثى
# وهي التي ( لها سنتان سميت به لأن أمها وضعت ) غالبا ( فهي ذات لبن )
~~وليس شرطا بل تعريفا لها بغالب أحوالها
# كما تقدم ( وفي ست وأربعين حقة ) لحديث الصديق فإذا بلغت ستا وأربعين إلى
~~ستين ففيها حقة طروقة الفحل
# وهي التي ( لها ثلاث سنين ) ودخلت في الرابعة ( سميت بذلك لأنها استحقت
~~أن تركب ويحمل عليها ويطرقها الفحل
# وفي إحدى وستين جذعة ) لقوله صلى الله عليه وسلم في حديث الصدقة فإذا
~~بلغت إحدى وستين إلى خمس وسبعين ms0778 ففيها جذعة
# وهي التي ( لها أربع سنين ) ودخلت في الخامسة ( سميت بذلك لإسقاط سنها )
~~فنجذع عنده
# وهي أعلى سن يجب في الزكاة
# ( وتجزىء عنها ثنية لها خمس سنين بلا جبران سميت بذلك لأنها ألقت ثنيتها
# وفي ست وسبعين بنتا لبون ) إجماعا لقوله صلى الله عليه وسلم فإذا بلغت
~~ستا وسبعين إلى تسعين ففيها بنتا لبون
# ( وفي إحدى وتسعين حقتان ) إجماعا لقوله صلى الله عليه وسلم فإذا بلغت
~~إحدى وتسعين ( إلى عشرين ومائة ) ففيها حقتان طروقتا الفحل
# ( فإذا زادت واحدة ) على العشرين والمائة ( ففيها ثلاث بنات لبون ) لظاهر
~~خبر الصديق فإذا زادت على عشرين ومائة ففي كل أربعين بنت لبون وفي كل
~~PageV02P186 خمسين حقة
# وبالواحدة حصلت الزيادة
# وقد جاء مصرحا به في حديث الصدقات الذي كتبه رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم وكان عند آل عمر بن الخطاب
# رواه أبو داود والترمذي وقال هو حديث حسن
# فإن فيه فإذا كانت إحدى وعشرين ومائة ففيها ثلاث بنات لبون
# ( ثم تستقر الفريضة ففي كل أربعين بنت لبون وفي كل خمسين حقة ) لخبر
~~الصديق رواه البخاري ففي مائة وثلاثين حقة وبنتا لبون
# وفي مائة وأربعين حقتان وبنت لبون
# وفي مائة وخمسين ثلاث حقاق
# وفي مائة وستين أربع بنات لبون
# وفي مائة وسبعين حقة وثلاث بنات لبون
# وفي مائة وثمانين حقتان وابنتا لبون
# وفي مائة وتسعين ثلاث حقاق وبنت لبون
# ( ولا أثر لزيادة بعض بعير ) في شيء مما تقدم أو زيادة بعض بقرة أو بعض
~~شاة لما تقدم
# فإذا زادت على عشرين ومائة جزءا من بعير لم يتغير الفرض وكذا سائر الفروض
~~من الإبل والبقر والغنم لا تتغير ( أو ) زيادة بعض ( بقرة أو ) بعض ( شاة )
~~لما تقدم
# ويأتي من الأخبار
# ( فإذا بلغت ) الإبل ( مائتين اتفق الفرضان ) فإن فيها أربع خمسينات وخمس
~~أربعينات
# ( إن شاء أخرج أربع حقاق
# وإن شاء أخرج خمس بنات لبون ) لوجود المقتضى لكل واحد من الفرضين
# فيخير المالك للأخبار
# ونص أحمد على نظيره في زكاة البقر
# ونص أحمد على الحقاق
# وقاله القاضي ms0779 في الشرح
# وتأوله الشارح على أنها عليه بصفة التخيير
# ( إلا أن يكون النصاب كله بنات لبون أو ) يكون النصاب كله ( حقاقا فيخرج
~~منه ولا يكلف إلى غيره ) أي لا يكلفه الإمام ولا الساعي إلى تحصيل غير ما
~~عنده
# ولم يتضح لي هذا الاستثناء ولم أره لغيره كما ذكرته في الحاشية
# ( أو يكون ) النصاب ( مال يتيم أو مجنون ) أو سفيه ( فيتعين ) على وليه (
~~إخراج أدون مجزىء ) مراعاة لحظ المحجور عليه
# لأنه ليس له التبرع من ماله
# ( وكذا الحكم في أربعمائة ) فيخير بين إخراج ثمان حقاق أو عشر بنات لبون
~~لأن فيها ثمان خمسينات وعشر أربعينات
# ( وإن أخرج عنها ) أي الأربعمائة ( من النوعين بلا تشقيص ك ) أن أخرج
~~عنها ( أربع حقاق وخمس بنات لبون ) أجزأ ( و ) أخرج ( عن ثلاثمائة حقتين
~~وخمس بنات لبون صح ) ذلك لعدم التشقيص
# ( أما مع الكسر فلا كحقتين وبنتي لبون ونصف عن مائتين ) لما فيه من
~~التشقيص الذي لم يرد به الشرع في زكاة PageV02P187 السائمة إلا من حاجة
# ولذلك جعل لها أوقاصا دفعا للتشقيص عن الواجب فيها وعدل فيما دون خمس
~~وعشرين من الإبل عن الجنس إلى الغنم
# فلا يجوز القول بجوازه مع إمكان العدول عنه إلى فريضة كاملة
# ( وإن وجد أحد الفرضين كاملا و ) الفرض ( الآخر ناقصا لا بد له من جبران
~~مثل أن يجد في المائتين خمس بنات لبون وثلاث حقاق فيتعين ) الفرض ( الكامل
~~وهو بنات اللبون ) لأن الجبران بدل فلا يجوز مع المبدل كالتيمم مع القدرة
~~على استعمال الماء
# ( وإن كان كل واحد ) من الفرضين ( يحتاج إلى جبران مثل أن يجد أربع بنات
~~لبون وثلاث حقاق فهو مخير أيهما شاء أخرج مع الجبران ) لعدم ما يوجب رجحان
~~أحدهما على الآخر
# ( فإن بذل حقة وثلاث بنات لبون مع الجبران لكل واحدة من بنات اللبون لم
~~يجزئه لعدوله عن الفرض مع وجوده ) وهو الحقتان الباقيتان من الثلاث ( إلى
~~الجبران )
# وهو إنما يعدل إليه مع عدم الفرض
# ( وإن لم يجد إلا حقة وأربع بنات لبون أداها ) أي الحقة ms0780 وأربع بنات
~~اللبون
# ( وأخذ الجبران ) لدفعه الحقة عن بنت لبون
# ( ولم يكن له دفع ثلاث بنات لبون وحقة مع الجبران ) لعدوله عن الفرض مع
~~وجوده
# كما تقدم ( وإن كان الفرضان ) أي الحقاق وبنات اللبون في المائتين
~~ونحوهما
# ( معدومين أو معيبين فله العدول عنهما مع الجبران فإن شاء أخرج أربع
~~جذعات وأخذ ثمان شياه أو ثمانين درهما وإن شاء أخرج خمس بنات مخاض ومعها
~~خمس شياه أو مائة درهم )
# لما في كتاب الصدقات الذي كتبه أبو بكر لأنس ومن بلغت عنده صدقة الحقة
~~وليست عنده وعنده الجذعة
# فإنها تقبل منه الجذعة ويعطيه المصدق شاتين أو عشرين درهما الحديث متفق
~~عليه
# ( ولا يجوز أن يخرج بنات المخاض عن الحقاق هنا ) أي حيث اتفقت الفريضتان
# ( ويضعف الجبران ) بأن يخرج أربع بنات مخاض مع ستة عشر شاة أو مائة وستين
~~درهما لأنه انتقال عن بدل البدل مع القدرة على البدل
# أشبه الانتقال عن الأصل مع القدرة عليه
# ( ولا ) يجوز أن يخرج هنا ( الجذعات عن بنات اللبون ويأخذ الجبران مضاعفا
~~) لما سبق ( ولا ) يجوز أيضا هنا ( أن يخرج أربع بنات لبون مع جبران ) لكل
~~واحدة فتكون معه بدل حقة لأن بنات اللبون هنا فرض فلا يجوز العدول عنه مع
~~وجوده فيخرج بنات اللبون الأربع مع بنت مخاض أو جذعة ويعطي أو يأخذ جبرانا
# ( ولا ) أن يخرج ( خمس حقاق ويأخذ الجبران ) لتمكنه من PageV02P188 إخراج
~~الفرض أربع حقاق فلا يعدل إلى البدل
# ( وليس فيما بين الفريضتين شيء ) لما تقدم في الباب قبله ( وهو ) أي ما
~~بين الفريضتين ( الأوقاص ) جمع وقص بفتحتين وقد يسكن
# قاله في الحاشية ( فهو عفو ) أي معفو عنه ويسمى أيضا العفو والشنق بالشين
~~المعجمة وفتح النون ومعنى ذلك أنه ( لا تتعلق به الزكاة بل ) تتعلق (
~~بالنصاب فقط ) فلو كان له تسع إبل مغصوبة حولا
# فخلص منها بعيرا لزمه خمس شاة
# لما روى أبو عبيد في الأموال عن يحيى بن الحكم أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم قال إن الأوقاص لا صدقة فيها
# ولأن العفو ms0781 مال ناقص عن نصاب يتعلق به فرض مبتدأ
# فلم يتعلق به الوجوب قبله
# كما لو نقص عن النصاب الأول وعكسه زيادة نصاب السرقة لأنها وإن كثرت لا
~~تتعلق بها فرض مبتدأ
# وفي مسألتنا له حالة منتظرة يتعلق بها الوجوب
# فوقف على بلوغها ( ومن وجبت عليه سن ) في الزكاة ( فعدمها خير المالك )
~~دون الساعي أو الفقير ونحوه ( في الصعود ) إلى ما يليها في ملكه ثم إلى ما
~~يليه إن عدمه كما يأتي ( و ) في ( النزول ) إلى ما يليها في ملكه ثم إلى ما
~~يليه على ما يأتي
# فإذا وجبت عليه بنت لبون مثلا ( فإن شاء أخرج سنا أسفل منها ) بأن يخرج
~~بنت مخاض ( ومعها شاتان أو عشرون درهما وإن شاء ) المالك ( أخرج أعلى منها
~~وأخذ مثل ذلك من الساعي ) لما تقدم من كتاب الصدقات الذي كتبه أبو بكر لأنس
~~( إلا ولي يتيم ومجنون ) وسفيه ( فيتعين عليه إخراج أدون مجزىء ) أي أقل
~~الواجب فيشتريه إن لم يكن في مال المحجور عليه طلبا لحظه ولا يعطى أسفل مع
~~جبران ولا أعلى ويأخذه ( ويعتبر كون ما عدل إليه ) المالك ( في ملكه ) لأن
~~جواز العدول إلى الجبران تسهيل على المالك ( فإن عدمهما ) أي الأسفل
~~والأعلى أو كانا معيبين ( حصل الأصل ) أي الواجب أصالة لأنه إذا كان لا بد
~~من تحصيل فالأصل لا يعدل عنه إلى بدله
# ( فإن عدم ما يليها ) أي السن التي وجبت عليه بأن لم تكن في ماله أو كانت
~~معيبة
# ( انتقل إلى الأخرى ) أي التي تليها من أسفل أو فوق ( وضاعف الجبران )
~~الذي يعطيه أو يأخذه ( فإن عدمه أيضا انتقل إلى ثالث كذلك ) أي من فوق إلى
~~أسفل وأخذ أو أعطى ثلاث جبرانات فمن وجبت عليه بنت مخاض وعدمها وعدم بنت
~~اللبون وعدم الحقة وعنده جذعة أخرجها وأخذ ثلاث جبرانات وعكسه لو وجبت عليه
~~جذعة وعدمها وعدم الحقة وبنت اللبون وعنده بنت مخاض PageV02P189 أخرجها
~~وثلاث جبرانات ولا يزيد على ذلك
# ( وحيث جاز تعدد الجبران ) كالأمثلة السابقة ( جاز جبران غنما وجبران
~~دراهم ) كما ms0782 في الكفارة له إخراجها من جنسين ( ويجزىء إخراج جبران واحد و )
~~( جبران ثان و ) جبران ( ثالث النصف دراهم والنصف شياه ) لما سبق ولأن
~~الشارع جعل الشاة مقام عشرة دراهم فإذا اختار إخراجها وعشرة دراهم جاز (
~~فلو كان النصاب ) من الإبل ( كله مراضا وعدمت الفريضة فيه فله ) أي المالك
~~( دفع السن السفلى ) بأن وجبت عليه بنت لبون فأخرج عنها بنت مخاض
# ( مع الجبران وليس له دفع ) السن ( الأعلى ) كحقة ( وأخذ جبران بل ) إن
~~اختار دفعها ( مجانا ) لأن الجبران جعله الشارع وفق ما بين الصحيحين وما
~~بين المريضين أقل منه فإذا دفع الساعي في مقابلة ذلك جبرانا
# كان ذلك حيفا على الفقراء وذلك لا يجوز
# وإذا دفعه المالك مع السن الأسفل
# فالحيف عليه
# وقد رضي به فأشبه إخراج الأجود من المال
# ( فإن كان المخرج ) للزكاة ( ولي يتيم أو مجنون ) أو سفيه ( لم يجز له
~~أيضا ) أي كما لا يجوز له دفع الأعلى
# لما تقدم لا يجوز له ( النزول ) أي أن يدفع سنا أنزل مع دفع جبران
# ( لأنه لا يجوز له ) أي الولي ( أن يعطي الفضل ) أي الزائد على الواجب (
~~من مالهما ) أي مال الصغير والمجنون ومثلهما السفيه ( فيتعين ) على الولي (
~~شراء الفرض من غير المال ) لتعينه طريقا لأداء الواجب
# ( ولا مدخل للجبران في غير الإبل ) لأن النص إنما ورد فيها فيقتصر عليه
# وليس غيرها في معناها لكثرة قيمتها ولأن الغنم لا تختلف فريضتها باختلاف
~~سنها
# وما بين الفريضتين في البقر يخالف ما بين الفريضتين في الإبل فامتنع
~~القياس
# فلو جبر الواجد بشيء من صفته فأخرج الرديء عن الجيد وزاد قدر ما بينهما
~~من الفضل لم يجز لأن القصد من غير الأثمان النفع بعينها فيفوت بعض المقصود
# ومن الأثمان القيمة
# وقال المجد قياس المذهب جوازه في الماشية وغيرها
# ( فمن عدم فريضة البقر أو ) فريضة ( الغنم ووجد دونها حرم إخراجها )
~~ولزمه تحصيل الفريضة وإخراجها
# ( وإن وجد أعلى منها فدفعها بغير جبران ) كمسنة عن تبيع
# ( قبلت منه ) ولو مع وجود التبيع
# لأنه إخراج الواجب
# وزيادة ms0783 تنفع ولا تضر
# ( وإن لم يفعل ) أي يدفع الأعلى من الواجب ( كلف شراءها ) أي الفريضة (
~~من غير ماله ) لكونه طريقا إلى أداء الواجب
# PageV02P190
# | فصل ( النوع الثاني البقر )
# وهو اسم جنس
# والبقرة تقع على الذكر والأنثى
# ودخلت الهاء على أنها واحدة من جنس البقرات الجميع والباقر جماعة البقر
~~مع رعاتها
# وهي مشتقة من بقرت الشيء إذا شققته لأنها تبقر الأرض بالحراثة
# والأصل في وجوبها الإجماع في الأهلية
# ودليله حديث أبي ذر مرفوعا ما من صاحب إبل ولا بقر ولا غنم لا يؤدي
~~زكاتها إلا جاءت يوم القيامة أعظم ما كانت وأسمنه تنطحه بقرونها وتطؤه
~~بأخفافها كلما قعدت أخراها عادت أولاها حتى يقضى بين الناس متفق عليه
# ( ولا زكاة فيها حتى تبلغ ثلاثين ) فهي أقل نصابها
# ( فيجب فيها تبيع أو تبيعة لكل منهما سنة ) سميا بذلك لأنهما يتبعان
~~أمهما
# والتبيع الذي استوى قرناه ( قد حاذى قرنه أذنه غالبا وهو جذع البقر
~~ويجزىء إخراج مسن منه ) أي عن التبيع
# وظاهره ولو كان التبيع عنده لأنه أنفع منه
# ( وفي أربعين ) بقرة ( مسنة وهي ثنية البقر ألقت سنا غالبا ) وهي التي (
~~لها سنتان
# ويجزىء إخراج أنثى أعلى منها ) أي المسنة ( بدلها ) كالثنية عن الجذعة في
~~الإبل
# و ( لا ) يجزىء ( إخراج مسن عنها ) أي عن المسنة كإخراج حق عن بنت لبون
# ( وفي الستين تبيعان ثم في كل ثلاثين تبيع وفي كل أربعين مسنة ) لحديث
~~معاذ بن جبل قال بعثني رسول الله صلى الله عليه وسلم إلى اليمن وأمرني أن
~~آخذ من كل ثلاثين من البقر تبيعا أو تبيعة ومن كل أربعين مسنة رواه الخمسة
~~وحسنه الترمذي
# وقال ابن عبد البر هو حديث متصل ثابت
# وروى يحيى بن الحكم أن معاذا قال بعثني النبي صلى الله عليه وسلم أصدق
~~أهل اليمن فأمرني أن آخذ من البقر من كل ثلاثين تبيعا ومن كل أربعين مسنة
# فعرضوا علي أن آخذ ما بين الأربعين والخمسين وما بين الستين والسبعين وما
~~بين الثمانين والتسعين فأبيت ذلك وقلت لهم حتى أسأل رسول ms0784 الله صلى الله
~~عليه وسلم عن ذلك فقدمت فأخبرته فأمرني أن آخذ من كل ثلاثين PageV02P191
~~تبيعا ومن كل أربعين مسنة ومن الستين تبيعين ومن السبعين مسنة وتبيعا ومن
~~الثمانين مسنتين ومن التسعين ثلاثة أتباع ومن المائة مسنة وتبيعين ومن
~~العشرة ومائة مسنتين وتبيعا ومن العشرين ومائة ثلاث مسنات أو أربعة أتباع
# قال وأمرني رسول الله صلى الله عليه وسلم أن لا آخذ فيما بين ذلك سنا إلا
~~أن يبلغ مسنة أو جذعا وزعم أن الأوقاص لا فريضة فيها رواه أحمد في مسنده
# ( فإذا بلغت ) البقر ( مائة وعشرين اتفق الفرضان فيخير بين ثلاث مسنات
~~وأربعة أتبعة ) للخبر
# ( ولا يجزىء الذكر في الزكاة ) إذا كانت ذكورا وإناثا لأن الأنثى أفضل
~~لما فيها من الدر والنسل
# وقد نص الشارع على اعتبارها في الإبل
# وفي الأربعين من البقر ( غير التبيع في زكاة البقر ) للنص السابق ولأنه
~~أكثر لحما فيعادل الأنوثة
# ( و ) غير ( ابن لبون أو ذكر أعلى منه ) كحق فما فوقه ( مكان بنت مخاض
~~إذا عدمها
# وتقدم ) في الفصل قبله موضحا لكن ابن اللبون فما فوقه ليس بأصل لكونه لا
~~يجزىء مع وجود بنت المخاض بخلاف التبيع فيجزىء في الثلاثين وما تكرر منها
~~كالستين
# أما الأربعون وما تكرر منها كالثمانين فلا يجزىء في فرضها إلا الإناث
# لنص الشارع عليها
# ( إلا أن يكون النصاب كله ذكورا فيجزىء فيه ذكر في جميع أنواعها ) من إبل
~~أو بقر أو غنم لأن الزكاة وجبت مواساة فلا يكلفها من غير ماله
# ( ويؤخذ من الصغار صغيرة في غنم ) نص عليه
# لقول أبي بكر والله لو منعوني عناقا الخبر
# ويتصور أخذها فيما إذا بدل الكبار بالصغار أو نتجت ثم ماتت الأمهات بناء
~~على ما تقدم أن حولها حول أصلها ( دون إبل وبقر فلا يجزىء إخراج فصلان )
~~جمع فصيل ولد الناقة
# ( وعجاجيل ) جمع عجل ولد البقرة
# ( فيقوم النصاب ) إذا كان كله فصلانا أو عجاجيل أن لو كان ( من الكبار
~~ويقوم فرضه ) الواجب فيه ( ثم تقوم الصغار ويؤخذ عنها ) أي الصغار أي عن ms0785
~~فريضتها ( كبيرة بالقسط والتعديل بالقيمة مكان زيادة السن ) فيندفع بذلك
~~محذور الإجحاف بالمالك مع المحافظة على الفرض المنصوص عليه
# وإنما لم تجز الفصلان والعجاجيل بخلاف الغنم لكون الشارع فرق بين فرض خمس
~~وعشرين وست وثلاثين بزيادة السن
# وكذلك فرق بين فرض ثلاثين وأربعين من البقر
# ( ولو كانت دون خمس وعشرين من الإبل صغارا وجب في كل خمس ) منها ( شاة
~~كالكبار )
# فتكون جذعا PageV02P192 من الضأن أو ثنيا من المعز
# ( وتؤخذ من المراض ) من إبل أو بقر أو غنم ( مريضة ) لأن الزكاة وجبت
~~مواساة
# وليس منها أن يكلف غير الذي في ماله
# ولا اعتبار بقلة العيب وكثرته لأن القيمة تأتي على ذلك لكون المخرج وسطا
~~في القيمة
# ( فإن اجتمع صغار وكبار وصحاح ومعيبات وذكور وإناث لم يؤخذ إلا أنثى
~~صحيحة كبيرة على قدر قيمة المالين ) للنهي عن أخذ الصغيرة والمعيبة
~~والكريمة لقوله صلى الله عليه وسلم ولكن من وسط أموالكم ولتحصل المواساة
# فإذا كان قيمة المال المخرج إذا كان المزكى كله كبارا صحاحا عشرين وقيمته
~~بالعكس عشرة وجبت كبيرة صحيحة قيمتها خمسة عشر مع تساوي العددين فلو كان
~~الثلث أعلى والثلثان أدنى فكبيرة قيمتها ثلاثة عشر وثلث وبالعكس قيمتها ستة
~~عشر وثلثان ( إلا إذا لزمه شاتان في مال كله معيب إلا واحدة كمائة وإحدى
~~وعشرين شاة الجميع معيب إلا واحدة أو كانت المائة وإحدى وعشرون سخالا إلا
~~واحدة كبيرة
# فيخرج في الأولى الصحيحة ومعيبة معها وفي الثانية الشاة ) الكبيرة
# ( وسخلة معها ) لما تقدم من أن الزكاة وجبت مواساة وليس منها تكليفه ما
~~ليس في ماله
# ( فإن كانت ) السائمة ( نوعين كالبخاتي ) الواحد بختي
# والأنثى بختية
# قال عياض هي إبل غلاظ ذات سنامين
# ( والعراب ) هي جرد ملس حسان الألوان كريمة
# ( و ) ك ( البقر والجواميس ) واحدها جاموس
# قال موهوب هو أعجمي تكلمت به العرب
# ( و ) ك ( الضأن والمعز و ) ك ( المتولد بين وحشي وأهلي
# أخذت الفريضة من أحدهما على قدر قيمة المالين ) المزكيين فإذا كان
~~النوعان سواء وقيمة المخرج من أحدهما اثنا عشر وقيمة المخرج ms0786 من الآخر خمسة
~~عشر
# أخرج من أحدهما ما قيمته ثلاثة عشر ونصف
# وكذا لو كانت البقر والغنم أهلية ووحشية على ما تقدم من وجوب الزكاة فيها
# وعلم منه أن أنواع الجنس تضم بعضها إلى بعض في إيجاب الزكاة
# ( فإن كان فيه ) أي المال المزكى ( كرام ) قال عياض في قوله صلى الله
~~عليه وسلم واتق كرائم أموالهم أنها جمع كريمة وهي الجامعة للكمال الممكن في
~~حقها من غزارة لبن أو جمال صورة أو كثرة لحم أو صوف
# وقيل هي التي يختصها مالكها لنفسه ويؤثرها
# ( ولئام ) واحدها لئيمة وهي ضد الكريمة
# ( وسمان ومهازيل وجب الوسط بقدر قيمة المالين ) نص عليه طلبا للتعديل (
~~وإن أخرج عن النصاب من PageV02P193 غير نوعه ما ليس في ماله منه ) كما لو
~~كان ماله ثلاثين بقرة لا جاموس فيها فاشترى تبيعا من الجاموس وأخرجه عنها
# ( جاز إن لم تنقص قيمة المخرج عن النوع الواجب ) عليه في ملكه لأن القيمة
~~مع اتحاد الجنس هي المقصودة ولم تفت ولا شيء منها بخلاف ما لو نقصت قيمة
~~المخرج عن الواجب
# $ فصل ( النوع الثالث الغنم
# ولا زكاة فيها حتى تبلغ أربعين ) $ وهي أقل نصابها إجماعا ( فتجب فيها
~~شاة ) إجماعا ( إلى مائة وعشرين فإذا زادت واحدة ففيها شاتان ) إجماعا (
~~إلى مائتين
# فإذا زادت واحدة ففيها ثلاث شياه ) وفاقا ( إلى أربعمائة فيجب فيها أربع
~~شياه ثم في كل مائة شاة شاة ) لما روى أنس في كتاب الصدقات الذي كتبه له
~~أبو بكر أنه قال في صدقة الغنم في سائمتها إذا كانت أربعين إلى مائة وعشرين
~~شاة
# فإذا زادت على عشرين ومائة ففيها شاتان إلى مائتين
# فإذا زادت على مائتين إلى ثلثمائة ففيها ثلاث شياه
# فإذا زادت على ثلثمائة ففي كل مائة شاة شاة
# وإذا كانت سائمة الرجل ناقصة عن أربعين شاة شاة واحدة فليس فيها صدقة إلا
~~أن يشاء ربها مختصر رواه البخاري وعلى هذا لا تتغير بعد مائتين وواحدة حتى
~~تبلغ أربعمائة
# فيجب في كل مائة شاة شاة
# فالوقص ما بين مائتين وواحدة ms0787 إلى أربعمائة وهو مائة وتسعة وتسعون
# ( ويؤخذ من معز ثني ومن ضأن جذع هنا ) في زكاة الغنم
# ( وفي كل موضع وجبت فيه شاة ) كزكاة ما دون خمس وعشرين من الإبل
# وكذا لو نذر شاة وأطلق ( على ما يأتي بيانه في الأضحية
# وتقدم بعضه ) لما روى سويد بن غفلة قال أتانا مصدق النبي صلى الله عليه
~~وسلم قال أمرنا أن نأخذ الجذعة من الضأن والثنية من المعز
# ولأنهما يجزيان في الأضحية
# فكذا هنا ( ولا يؤخذ تيس ) ولو أجزأ الذكر لنقصه وفساد لحمه
# ( إلا فحل ضراب ) فيؤخذ ( لخيره برضا ربه حيث يؤخذ ذكر ) بأن كان النصاب
~~كله ذكورا
# ( ويجزىء ) أخذه إذن ( ولا ) تؤخذ ( هرمة ) أي كبيرة طاعنة في السن ( ولا
~~ذات عوار ) بفتح العين المهملة
# ( وهي المعيبة بذهاب عضو أو غير PageV02P194 عيبا يمنع التضحية بها )
# لقوله تعالى @QB@ ولا تيمموا الخبيث منه تنفقون @QE@ وفي كتاب أبي بكر
~~ولا يخرج في الصدقة هرمة ولا ذات عوار ولا تيس إلا ما شاء المصدق رواه
~~البخاري
# وكان أبو عبيد يرويه بفتح الدال من المصدق يعني المالك
# فيكون الاستثناء راجعا إلى التيس
# وخالفه عامة الرواة فقالوا بكسرها يعني الساعي
# ذكره الخطابي
# ( إلا أن يكون النصاب كله كذلك ) لما تقدم من أن الزكاة وجبت مواساة وليس
~~منها تكليفه ما ليس في ماله
# ( ولا ) تؤخذ ( الربى وهي التي لها ولد تربيه ) قاله أحمد
# وقيل التي تربى في البيت لأجل اللبن
# ( ولا ) تؤخذ ( حامل ) لقول عمر رضي الله عنه لا تؤخذ الربي ولا الماخض
~~ولا الأكولة ( ولا طروقة الفحل لأنها تحمل غالبا
# ولا خيار المال ) أي نفيسه لشرفه ولحق المالك ( ولا الأكولة وهي السمينة
~~) لقول النبي صلى الله عليه وسلم ولكن من وسط أموالكم
# فإن الله لم يسألكم خيره ولم يأمركم بشره رواه أبو داود ولهذا قال الزهري
~~إذا جاء المصدق قسم الشاة أثلاثا ثلث خيار وثلث وسط وثلث شرار
# وأخذ من الوسط
# ( ولا سن من جنس الواجب أعلى منه إلا برضا ربه كبنت لبون عن بنت مخاض )
# وحقه عن ms0788 بنت لبون
# ( ولا يجزىء إخراج القيمة سواء كان حاجة أو مصلحة أو في الفطرة أو لا )
~~لقوله صلى الله عليه وسلم لمعاذ خذ الحب من الحب والإبل من الإبل والبقر من
~~البقر والغنم من الغنم رواه أبو داود وابن ماجه
# والأمر بالشيء نهي عن ضده فلا يؤخذ من غيره
# قال أبو داود قيل لأحمد أعطي دراهم في صدقة الفطر فقال أخاف أن لا يجزىء
~~خلاف سنة النبي صلى الله عليه وسلم
# ( وإن أخرج سنا أعلى من الفرض من جنسه
# أجزأ ) لحديث أبي بن كعب أن رجلا قدم على النبي صلى الله عليه وسلم فقال
~~يا نبي الله أتاني رسولك ليأخذ مني صدقة مالي
# فزعم أن ما علي منه بنت مخاض
# فعرضت عليه ناقة فتية سمينة فقال النبي صلى الله عليه وسلم ذاك الذي وجب
~~عليك
# فإن تطوعت بخير آجرك الله فيه وقبلناه منك
# فقال ها هي ذه
# فأمر بقبضها
# ودعا له بالبركة رواه أحمد وأبو داود
# ولأنه زاد على الواجب من جنسه
# فأجزأ كما PageV02P195 لو زاد في العدد
# وعلم منه أنه لا يجزىء من غير الجنس
# لأنه عدول عن المنصوص عليه ( فيجزىء مسن عن تبيع ) و تجزىء ( أعلى من
~~المسنة عنها
# و ) تجزىء ( بنت لبون عن بنت مخاض
# و ) تجزىء ( حقة عن بنت لبون و ) تجزىء ( جذعة عن حقة
# ولو كان الواجب عنده ) لما تقدم
# ( وتقدم بعض ذلك ) في الباب ( وتجزىء ثنية وأعلى منها عن جذعة ) فما
~~دونها
# ولو كانت عنده
# وتقدم ( ولا جبران ) لعدم وروده
#
# | فصل ( الخلطة )
# بضم الخاء الشركة ( في المواشي ) دون غيرها من الأموال
# ( لها تأثير في الزكاة إيجابا وإسقاطا ) وتغليظا وتخفيفا
# ( فتصير الأموال كالمال الواحد ) لما روى الترمذي عن سالم عن أبيه أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم قال في كتاب الصدقة لا يجمع بين متفرق ولا يفرق
~~بين مجتمع خشية الصدقة وما كان من خليطين فإنهما يتراجعان بينهما بالسوية
~~ورواه البخاري من حديث أنس
# وإنما تؤثر الخلطة ( في نصاب الزكاة ) فيضم أحد المالين إلى الآخر ms0789 فيه
~~كما يأتي ( دون الحول ) فلا تؤثر الخلطة فيه بل يزكى كل مال عند حوله
# ويأتي بيانه
# ( فإذا اختلط نفسان ) لأن أقل من ذلك الواحد ولا خلطة معه ( أو أكثر ) من
~~نفسين ( من أهل الزكاة ) فلو كان أحدهما مكاتبا أو ذميا فلا أثر لها
# لأنه لا زكاة في ماله
# فلم يكمل به النصاب
# ( في نصاب ) فلو كان المجموع دون نصاب
# لم تؤثر سواء كان له مال غيره أو لا
# وعلم منه التأثير فيما زاد على النصاب بطريق أولى ( من الماشية ) فلا
~~تؤثر الخلطة في غيرها
# ويأتي ( حولا ) كاملا بحيث ( لم يثبت لهما ) ولا لأحدهما
# ( حكم الانفراد في بعضه ) لأن الخلطة معنى يتعلق به إيجاب الزكاة فاعتبرت
~~في جميع الحول كالنصاب
# ( فحكمهما ) أي النفسين فأكثر ( في الزكاة حكم ) الشخص ( الواحد ) لأنه
~~لو لم يكن كذلك لما نهى الشارع عن جمع PageV02P196 المتفرق وعكسه خشية
~~الصدقة
# ( سواء كانت خلطة أعيان بأن يملكا مالا ) أي نصابا من الماشية ( مشاعا
~~بإرث أو شراء أو هبة أو غيره ) كالوصية والجعالة والصداق والمخالعة
# ( أو خلطة أو صاف بأن يكون مال كل منهما متميزا ) بصفة أو صفات
# ( فلو استأجر لرعي غنمه بشاة منها فحال الحول ولم يفردها ) أي المستأجر
~~أو الأجير ( فهما خليطان ) فعلى الأجير من الزكاة بنسبة شاته
# ( ولو كانت لأربعين ) نفسا ذكورا أو إناثا أو مختلفين ( من أهل الزكاة )
~~لما تقدم أنه لا أثر لخلطة من ليس من أهلها
# ( أربعون شاة مختلطة لزمتهم شاة ) بالسوية ( ومع انفرادهم
# لا يلزمهم شيء ) لنقص النصاب
# ( ولو كان لثلاثة أنفس مائة وعشرون ) شاة ( لكل واحد ) منهم ( أربعون شاة
# لزمتهم شاة واحدة ) على كل منهم ثلثها كالشخص الواحد
# ( ومع انفرادهم ) عليهم ( ثلاث شياه ) على كل واحد شاة ( ويوزع الواجب )
~~على الخليطين فأكثر ( على قدر المال ) المختلط ( مع الوقص
# فستة أبعرة مختلطة مع تسعة ) في الجميع ثلاث شياه
# ( يلزم رب الستة شاة وخمس شاة
# ويلزم رب التسعة شاة وأربعة أخماس شاة ) لقوله صلى الله عليه وسلم وما
~~كان من خليطين فإنهما يتراجعان ms0790 بينهما بالسوية
# ( ويشترط في ) تأثير ( خلطة أو صاف اشتراكهما في مراح بضم الميم وهو
~~المبيت والمأوى أيضا
# ومسرح وهو مكان اجتماعهما لتذهب إلى المرعى ومشرب ) بفتح الميم والراء (
~~وهو مكان الشرب فقط ) أي دون زمانه
# وتبع المصنف في اعتبار المشرب المقنع وأبا الخطاب وصاحب التلخيص والوجيز
~~ولم يذكره الأكثر
# قال في المنتهى تبعا للتنقيح لا اتحاد مشرب وراع
# ( ومحلب ) بفتح اللام والميم ( وهو موضع الحلب ) والمحلب بكسر الميم
~~الإناء والمراد الأول
# لأنه ليس المقصود خلط اللبن في إناء واحد
# لأنه ليس بمرفق بل مشقة لما فيه من الحاجة إلى قسم اللبن
# وربما أفضى إلى الربا
# ( وفحل ) معد للضراب
# ( و ) اشتراكه ( هو عدم اختصاصه في طرقه بأحد المالين إن اتحد النوع )
# فليس المراد أن يكون متحدا ولا مشتركا
# ( فإن اختلف ) النوع ( كالضأن والمعز والجاموس والبقر
# لم يضر اختلاف الفحل للضرورة ) لاختلاف النوعين ( ومرعى وهو موضع الرعي
~~ووقته ) ففيه استعمال المشترك في معنييه ( وراع ) قاله أبو الخطاب
# وفي المقنع والوجيز والمستوعب ( على منصوص أحمد والحديث ) أي حديث سعد بن
~~أبي وقاص قال سمعت النبي صلى الله عليه وسلم PageV02P197 يقول الخليطان ما
~~اجتمعا على الحوض والفحل والراعي رواه الخلال والدارقطني ورواه أبو عبيد
# وجعل بدل الراعي المرعى وضعفه أحمد
# فإنه من رواية ابن لهيعة
# قال في الفروع فيتوجه العمل بالعرف في ذلك
# وقدم عدم اعتبار الراعي
# وتقدم كلام المنتهى
# ( ويظهر أن اتحاده ) أي الراعي ( كما في الفحل ) يعتبر مع اتحاد النوع
~~دون اختلافه
# ( ولا تعتبر نية خلطة
# كالأوصاف والأعيان ) الكاف زائدة قال في المبدع وظاهره أنه لا يشترط
~~للخلطة نية
# وهو في خلطة الأعيان إجماع
# وكذا في خلطة الأوصاف في الأصح
# واحتج المؤلف أي الموفق بنية الصوم
# وفائدة الخلاف في خلط وقع اتفاقا أو فعله راع وتأخر النية عن الملك
# ( ولا ) يعتبر أيضا ( خلط اللبن ) لما تقدم ( ولا أثر لخلطة من ليس من
~~أهل الزكاة كالكافر والمكاتب والمدين ) دينا يستغرق ما بيده
# لأنه لا زكاة في ماله
# ( ولا ) أثر لخلطة ( فيما دون نصاب ms0791 ولا لخلطة الغاصب ) ماله ( بمغصوب )
~~لإلغاء تصرفه في المغصوب
# ( فإن اختل شرط منها ) أي من الشروط المتقدمة للخلطة بطل حكمها
# لفوات شرطها
# وصار وجودها كالعدم
# فيزكي كل واحد ماله إن بلغ نصابا وإلا فلا
# ( أو ثبت لهما حكم الانفراد في بعض الحول كأن اختلطا في أثناء الحول في
~~نصابين بعد انفرادهما زكيا زكاة المنفردين فيه )
# فلو ملك كل من رجلين أربعين شاة في المحرم ثم اختلطا وتم الحول
# فعلى كل منهما شاة تغليبا للإنفراد
# لأنه الأصل
# ( و ) يزكيان ( فيما بعده ) أي بعد الحول الأول ( زكاة الخلطة ) لعدم
~~الانفراد في شيء من الحول
# ( وإن ثبت لأحدهما حكم الانفراد وحده مثل أن يكون لرجل نصاب ) أربعون شاة
~~مثلا ( ولآخر دونه ) كعشرين ( ثم اختلطا في أثناء الحول
# فإذا تم حول الأول ) منذ ملك النصاب ( فعليه شاة ) زكاة ماله
# ( وإذا تم حول الثاني ) من الخلطة ( فعليه زكاة الخلطة ) وهي ثلث شاة في
~~المثال إن لم يكن الأول أخرج الشاة من المال
# فيلزم الثاني عشرون جزءا من تسعة وخمسين جزءا من شاة
# ( أو يملك نفسان كل واحد أربعين شاة فخلطاها في الحال من غير مضي زمن )
~~قبل الخلط ( إن أمكن ) ذلك ( ثم باع أحدهما نصيبه ) شخصا ( أجنبيا ) غير
~~شريكه
# فشريك المشتري ثبت له حكم الانفراد والمشتري لم يثبت له
# ( أو يكون لأحدهما نصاب منفرد فيشتري الآخر نصابا ويخلطه به في الحال كما
~~تقدم فإن المشتري ) PageV02P198 في المثالين ( ملك أربعين مختلطة
# لم يثبت لها حكم الانفراد ) في وقت من الحول
# ( فإذا تم حول الأول لزمه زكاة انفراد شاة وإذا تم حول الثاني وهو
~~المشتري لزمه زكاة خلطة ) لكونه لم يزل مخالطا ( نصف شاة إن كان الأول
~~أخرجها ) أي الشاة ( من غير المال ) المخلوط
# ( وإن كان ) الأول ( أخرجها ) أي الشاة ( منه ) أي من المال ( لزم الثاني
~~أربعون جزءا من تسعة وسبعين جزءا من شاة )
# لأن حوله قد تم على تسعة وسبعين شاة له منها أربعون شاة فلزمه من الشاة
~~أربعون جزءا
# ( ثم يزكيان فيما بعد ذلك الحول ms0792 زكاة الخلطة ) لأنها موجودة في جميع
~~الحول بشرطها ( كلما تم حول أحدهما فعليه ) من الزكاة ( بقدر ما له منها )
# ولا ينتظر الأول حول الثاني لأن الزكاة بعد حولان الحول لا يجوز تأخيرها
~~ولا يجب على المشتري تقدم زكاته إلى رأس حول شريكه لأن تقديمها قبل حولان
~~الحول غير واجب ولو كان للأول أربعون شاة وللثاني ثمانون فعلى الأول ثلث
~~شاة وعلى الثاني ثلثاها ذكره ابن المنجا
# ( وأبين ) أي أوضح ( من هذين المثالين ) السابقين ( لو ملك نصابين )
~~ثمانين شاة ( شهرا ) أو أقل أو أكثر
# ( ثم باع أحدهم مشاعا كما يأتي قريبا ) فيثبت له حكم الانفراد بخلاف
~~المشتري ( ومن كان بينهما نصاب خلطة ثمانون شاة فباع كل منهما غنمه صاحبه
~~واستداما الخلطة لم ينقطع حولهما ) لأن إبدال المال بجنسه لا يقطعه كما
~~تقدم
# ( ولم يزل خلطهما ) لعدم انقطاع الحول لأن الزكاة إنما تجب فيما اشترى
~~ببنائه على حول المبيع فيجب أن يبني عليه في الصفة التي كان عليها وهي صفة
~~الخلطة
# ( وكذا لو تبايعا البعض ) من ذلك ( بالبعض ) لما سبق ( قل ) المبيع ( أو
~~كثر ) أو تبايعا الكل بالبعض لعدم الفرق
# ولو ملك رجل نصابا شهرا مثلا ثم باع نصفه مثلا مشاعا أو أعلم على بعضه أي
~~عينه وباعه مختلطا انقطع الحول ويستأنفانه من حين البيع
# لأنه قد انقطع في النصف المبيع فصار كأنه لم يجر في حول الزكاة أصلا فلزم
~~انقطاع الحول في الثاني
# وإن أفرد بعضه وباعه ثم اختلطا انقطع الحول قل زمن الانفراد أو كثر حتى
~~ولو قيل لا ينقطع في التي قبلها
# ( ولو ملك رجل ) حر مسلم ( نصابين شهرا ثم باع أحدهما مشاعا ) بأن باع
~~نصف الثمانين ( ثبت للبائع حكم الانفراد ) لما تقدم
# ( وعليه ) أي البائع ( عند تمام حوله زكاة منفرد ) لثبوت حكم الانفراد له
~~وعلى المشتري إذا PageV02P199 تم حوله زكاة خليط ( ولو كان المال ستين في
~~هذه المسألة والمبيع ثلثها زكى البائع ) إذا تم حوله زكاة انفراد ( بشاة )
~~وزكى المشتري إذا تم حوله بثلث شاة إن أخرج الأول ms0793 من غير المال
# ولو كان المبيع في المثال نصفها انقطع حول البائع
# واستأنفا حولا
# ( وإذا ملك نصابا شهرا ثم ملك ) نصابا ( آخر لا يتغير به الفرض مثل أن
~~يملك أربعين شاة في المحرم وأربعين ) شاة ( في صفر
# فعليه زكاة الأول عند تمام حوله ) وهي شاة لانفرادها في بعض الحول
# ( ولا شيء عليه في الثاني ) لأن الجميع ملك واحد
# فلم يزد فرضه على شاة
# كما لو اتفقت أحواله
# وللعموم في الأوقاص
# ( وإن كان الثاني يتغير به الفرض مثل أن يكون مائة شاة فعليه زكاته إذا
~~تم حوله ) كما لو اتفقت أحواله
# لأنهما إما أن يجعلا كالمال الواحد لمالك أو مالكين وعلى التقديرين يجب
~~شاة أخرى بخلاف التي قبلها
# ( وقدرها ) أي زكاة الثاني ( بأن تنظر إلى زكاة الجميع ) وهو في المثال
~~مائة وأربعون
# وزكاته شاتان ( فتسقط منها ما وجب في الأول ) وهو شاة
# ( ويجب الباقي في الثاني وهو شاة ) فيخرجها ( وإن كان الثاني يتغير به
~~الفرض ولا يبلغ نصابا مثل أن يملك ثلاثين من البقر في المحرم وعشرا ) من
~~البقر ( في صفر
# فعليه ) في الثلاثين إذا تم حولها تبيع أو تبيعة
# و ( في العشر إذا تم حولها زكاة خلطة ربع مسنة ) لأن الفريضة الموجبة
~~للمسنة قد كملت وقد أخرج زكاة الثلاثين
# فوجب في العشر بقسطها من المسنة وهو ربعها
# ( وإن ملك مالا يبلغ نصابا ولا يغير الفرض كخمس ) من البقر بعد أربعين أو
~~ثلاثين منها
# ( فلا شيء فيها ) أي الخمس
# لأنها وقص
# وكما لو ملكهما دفعة واحدة ( ومثله لو ملك عشرين شاة بعد أربعين ) منها (
~~أو ملك عشرا من البقر بعد أربعين منها فلا شيء فيها ) لما تقدم
# ( وإذا كان بعض مال الرجل ) أو الخنثى أو المرأة ( مختلطا
# و ) كان ( بعضه الآخر منفردا أو مختلطا مع مال لرجل آخر
# فإنه يصير ماله كله كالمختلط إن كان مال الخلطة نصابا وإلا ) أي وإن لم
~~يكن مال الخلطة نصابا ( لم يثبت حكمها ) لأنها لا تؤثر فيما دون نصاب (
~~وإذا كان لرجل ستون شاة ) بمحل ms0794 واحد أو محال متقاربة دون مسافة القصر ( كل
~~عشرين منها مختلطة بعشرين لآخر
# فعلى ) الشركاء ( الجميع شاة نصفها على صاحب الستين ) لأن له نصف المال (
~~ونصفها على خلطائه على كل واحد ) منهم ( سدس PageV02P200 شاة )
# لأن كل واحد منهم له عشرون
# وهي سدس جميع المال
# ( ضما لمال كل خليط إلى مال الكل
# فيصير ) جميع المال ( كمال واحد ) قاله الأصحاب
# ذكره في المبدع
# ( وإن كانت كل عشر منها ) أي من الستين ( مختلطة بعشر لآخر فعليه ) أي رب
~~الستين ( شاة ولا شيء على خلطائه
# لأنهم لم يختلطوا في نصاب ) فلم تؤثر الخلطة لفوات شرطها
# ( وإذا كانت ماشية الرجل متفرقة في بلدين فأكثر
# لا تقصر بينهما الصلاة
# فهي كالمجتمعة ) يضم بعضها إلى بعض ويزكيها
# قال في المبدع لا نعلم فيه خلافا
# ( وإن كان بينهما مسافة قصر فلكل مال حكم نفسه ) فإن كان نصابا وجبت
~~الزكاة وإلا فلا
# لجعل التفرقة في البلدين كالتفرقة في الملكين
# فلهذا قال ( كما لو كانا لرجلين ) احتج أحمد بقوله صلى الله عليه وسلم لا
~~يجمع بين متفرق الخبر
# وعندنا أن من جمع أو فرق خشية الصدقة لم يؤثر ذلك
# قاله في المبدع
# ولأن كل مال ينبغي تفرقته ببلده
# فتعلق الوجوب به لكن قال ابن المنذر لا أعلم هذا القول عن غير أحمد
# ( ولا تؤثر تفرقة البلدان في غير الماشية ) لعموم الأدلة
# ( ولا الخلطة في غير السائمة ) نص عليه
# ولقوله صلى الله عليه وسلم لا يجمع بين متفرق خشية الصدقة لأنه إنما يكون
~~في الماشية
# ولأن الزكاة تقل بجمعها تارة وتكثر أخرى
# وسائر الأموال تجب فيما زاد على النصاب بحسابه فلا أثر لجمعها
# ولأن خلطة الماشية تؤثر نفعا تارة وضررا أخرى وغير الماشية لو أثرت فيه
~~الخلطة لأثرت ضررا محضا برب المال لعدم الوقص فيها
# ( و ) يجوز ( للساعي أخذ الفرض من مال أي الخليطين شاء ) لأن الجميع
~~كالمال الواحد ( مع الحاجة ) بأن تكون الفريضة عينا واحدة لا يمكن أخذها
~~إلا من أحد المالين أو يكون أحدهما صغارا والآخر كبارا
# ( وعدمها ) أي ms0795 عدم الحاجة بأن يجد فرض كل من المالين فيه
# نص أحمد على ذلك
# ( ولو بعد قسمة في خلطة أعيان وقد وجبت الزكاة ) قبل القسمة ( مع بقاء
~~التعيين ) لقوله صلى الله عليه وسلم وما كان من خليطين فإنهما يتراجعان
~~بالسوية
# أي إذا أخذ الساعي الزكاة من مال أحدهما
# ولأن المالين قد صارا كالمال الواحد في وجوب الزكاة فكذا في إخراجها
# وعلم منه أنهما إذا افترقا في خلطة الأوصاف بعد وجوب الزكاة ليس للساعي
~~أن يأخذ من مال أحدهما عن الآخر
# ( ويرجع المأخوذ منه على خليطه ) للخبر ( بقيمة حصته يوم أخذت )
~~PageV02P201 لزوال ملكه إذن
# ولأنها ليست من ذوات الأمثال
# ( فإذا ) كان المال أثلاثا و ( أخذ ) الساعي ( الفرض من مال رب الثلث
# رجع ) رب الثلث ( بقيمة ثلثي المخرج على شريكه ) صاحب الثلثين
# ( وإن أخذه ) أي أخذ الساعي الفرض ( من الآخر ) رب الثلثين ( رجع ) على
~~شريكه ( بقيمة ثلثه ) أي المخرج لأن له ثلث المال
# ( فإن اختلفا في ) قدر ( قيمة المأخوذ ) فالقول ( قول المرجوع عليه )
~~لأنه غارم ( مع يمينه ) لاحتمال صدق شريكه ( إذا احتمل صدقه ) فيما ذكره
~~قيمة وإلا رد لتكذيب الحس له
# ( و ) محله إذا ( عدمت البينة ) لأنها ترفع النزاع فيجب العمل بما تقوله
# ( وإذا أخذ الساعي أكثر من الفرض بلا تأويل كأخذه عن أربعين ) شاة لاثنين
~~( مختلطة شاتين من مال أحدهما أو عن ثلاثين بعيرا جذعة رجع ) المأخوذ منه (
~~على خليطه في الأولى ) أي مسألة الأربعين شاة ( بقيمة نصف شاة
# و ) رجع ( في الثانية ) أي في مسألة ثلاثين بعيرا ( بقيمة نصف بنت مخاض
# ولم يرجع ) على خليطه ( بالزيادة
# لأنها ظلم فلا يرجع بها على غير ظالمه )
# وخليطه لم يظلمه ولم يتسبب في ظلمه
# ( وإذا أخذه ) أي أخذ الساعي الزائد ( بتأويل كأخذه صحيحة عن مراض أو )
~~أخذه ( كبيرة عن صغار أو ) أخذه ( قيمة الواجب
# رجع ) المأخوذ منه ( عليه ) أي على خليطه بحصته مما أخذ لأن الساعي نائب
~~الإمام فعله كفعله ولهذا لا ينقص لكونه مختلفا فيه كما في الحاكم قال في
~~المغنى والشرح ما ms0796 أداه اجتهاده إليه وجب دفعه وصار بمنزلة الواجب
# وقال غيره لأن فعله في محل الاجتهاد سائغ نافذ فترتب عليه الرجوع لسوغانه
# ( ويجزىء ) أخذ الساعي القيمة ( ولو اعتقد المأخوذ منه عدم الإجزاء ) لما
~~تقدم من أن الساعي نائب الإمام وفعله كحكمه فيرفع الخلاف
# ( ومن بذل الواجب ) عليه خليطا كان أو غيره ( لزم ) الساعي ( قبوله ) منه
~~( ولا تبعة عليه ) لأدائه ما وجب عليه
# ( ويجزىء إخراج بعض الخلطاء ) الزكاة ( بدون إذن بقيتهم مع حضورهم
~~وغيبتهم ) لأن عقد الخلطة جعل كل واحد منهم كالإذن لخليطه في الإخراج عنه
# ( والاحتياط ) أن يكون إخراج أحدهم ( بإذنهم ) خروجا من خلاف من قال لا
~~يجزىء إلا به كابن حمدان ( ومن أخرج منهم ) أي الخلطاء ( فوق الواجب لم
~~يرجع بالزيادة ) على خلطائه لعدم الإذن لفظا وحكما
# PageV02P202 تتمة إذا أخذ الساعي فرضا مجمعا عليه لكنه مختلف فيه هل هو
~~عن الخليطين أو عن أحدهما عمل كل في التراجع بمذهبه لأنه لا نقص فيه لفعل
~~الساعي فعشرون شاة خلطة بستين فيها ربع شاة فإذا أخذ الشاة من الستين رجع
~~ربها بربع الشاة وإن أخذها من العشرين رجع ربها بثلاثة أرباعها لا بقيمتها
~~كلها ولا تسقط زيادة مختلف فيها بأخذ الساعي مجمعا عليه كمائة وعشرين خلطة
~~بينهما تلف ستون عقب الحول فأخذ نصف شاة بناء على تعلق الزكاة بالنصاب
~~والعفو وجعله للخلطة تأثيرا لزمهما إخراج نصف شاة ذكرهما في منتهى الغاية
#
# | باب زكاة الخارج من الأرض
# من الزروع والثمار والمعدن والركاز وما هو في حكم ذلك كعسل النحل
# والأصل في وجوب الزكاة في ذلك قوله تعالى @QB@ يا أيها الذين آمنوا
~~أنفقوا من طيبات ما كسبتم ومما أخرجنا لكم من الأرض @QE@
# والزكاة تسمى نفقة
# لقوله تعالى @QB@ والذين يكنزون الذهب والفضة ولا ينفقونها في سبيل الله
~~@QE@
# وقوله تعالى @QB@ وآتوا حقه يوم حصاده @QE@
# قال ابن عباس حقه الزكاة مرة العشر ومرة نصف العشر
# والسنة مستفيضة بذلك
# ويأتي بعضه
# وأجمعوا على وجوبها في البر والشعير والتمر والزبيب حكاه ابن المنذر
# ( تجب الزكاة في كل مكيل مدخر ms0797 ) لقوله صلى الله عليه وسلم ليس فيما دون
~~خمسة أوسق صدقة فدل على أن ما لا يدخله التوسيق ليس مرادا من عموم الآية
~~والخبر وإلا لكان ذكر الأوسق لغوا
# ولأن غير المدخر لا تكمل فيه النعمة لعدم النفع به مالا
# ( من قوت ) كالحنطة والشعير والأرز والدخن ( وغيره ) أي غير القوت مما
~~يأتي بيانه
# ( فتجب ) الزكاة ( في كل الحبوب كالحنطة والشعير والسلت ) بالضم
# قاله في القاموس
# ( وهو PageV02P203 نوع من الشعير لونه لون الحنطة
# وطبعه طبع الشعير في البرودة ) قال في الفروع لأنه أشبه الحبوب به أي
~~بالشعير في صورته
# ( والذرة والقطنيات ) بكسر القاف وفتحها وضمها وتشديد الياء وتخفيفها
~~قاله في الحاشية
# ( كالباقلاء والحمص واللوبيا ) يمد ويقصر
# ( والعدس والماش والترمس ) بوزن بندق قاله في الحاشية
# ( حب عريض أصغر من الباقلاء والدخن والأرز والهرطمان ) حب متوسط بين
~~الحنطة والشعير قاله في الحاشية
# ( وهو الجلبانة والكرسنة والحلبة والخشخاش والسمسم ) سمي ذلك قطنية من
~~قطن يقطن في البيت
# لأنها تمكث فيه
# ومنه قولهم فلان قاطن بمكان كذا
# ( ولا يجزىء الإخراج من شيرجه ) أي السمسم كإخراج قيمته
# ( وكبزر البقول كلها كالهندبا والكرفس والبصل وبزر قطونا ) بفتح القاف
~~وضم الطاء يمد ويقصر
# ( ونحوها وبزر الرياحين جميعا وأبازير القدر كالكزبرة ) بضم الباء وقد
~~تفتح
# وأظنه معربا قاله في الحاشية
# ( والكمون والكراويا والشونيز ) يقال له الحبة السوداء
# قاله في الحاشية ( وكذا حب الرازيانج وهو الشمر والأنيسون والشهدانج )
~~بفتح النون
# ( وهو حب القنب والخردل وبزر الكتان ) بفتح الكاف
# ( و ) بزر ( القطن واليقطين ) وهو القرع
# ( والقرطم ) بكسر القاف والطاء وضمهما لغة حب العصفر
# قاله في الحاشية
# ( و ) حب ( القثاء والخيار والبطيخ ) بأنواعه ( و ) حب ( الرشاد والفجل
~~وبزر البقلة الحمقاء ونحوه ) كبزر الباذنجان والخس والجزر ونحوهما
# ( وتجب ) الزكاة ( في كل ثمر يكال ويدخر ) نقل صالح ما كان يكال ويدخر
~~ويقع فيه القفيز ففيه العشر
# وما كان مثل الخيار والقثاء والبصل والرياحين والرمان
# فليس فيه زكاة إلا أن يباع ويحول على ثمنه حول
# ( كالتمر والزبيب واللوز والفستق والبندق والسماق ) و ( لا ) تجب الزكاة ms0798
~~( في عناب وزيتون ) لأن العادة لم تجر بادخاره وهو شرط ذكره في المبدع
# ( وقطن وكتان وقنب وزعفران وورس ونيل وفوة وغبيراء ) وبقم ( وحناء
~~ونأرنجيل ) بالهمز ويجوز تخفيفه
# وهو جوز الهند الواحدة نارنجيلة وشجرته شبيهة بالنخلة لكنها تميل بصاحبها
~~حتى تدنيه من الأرض لينا قاله في الحاشية
# ( وجوز ) نص عليه
# وعلل بأنه معدود ( وسائر الفواكه كالتين والمشمش ) بكسر الميمين
# ( والتوت والأظهر وجوبها في العناب والتين والمشمش والتوت ) هذا معنى
~~كلامه في الفروع
# وجزم في الأحكام PageV02P204 السلطانية والمستوعب والكافي بوجوب الزكاة
~~في العناب واختاره الشيخ تقي الدين في التين
# لأنه يدخر كالتمر
# ( ولا تجب في التفاح والإجاص والخوخ ) ويسمى الفرسك
# ( والكمثري ) بضم الميم مثقلة في الأكثر الواحد كمثراة
# ذكره في الحاشية
# ( والسفرجل والرمان والنبق والزعرور )
# يشبه النبق ( والموز ) لأنها ليست مكيلة
# وقد روي أن عامل عمر كتب إليه في كروم فيها من الفرسك والرمان ما هو أكثر
~~غلة من الكروم أضعافا
# فكتب إليه عمر ليس فيها عشر هي من العضاه رواه الأثرم
# ( ولا في قصب السكر والخضر كبطيخ وقثاء وخيار وباذنجان ) بفتح الذال
# ( ولفت ) بكسر اللام ( وهو السلجم ) بوزن جعفر
# ( وسلق وكرنب وقنبيط وبصل وثوم وكراث وجزر وفجل ونحوه ) لحديث علي أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم قال ليس في الخضراوات صدقة وعن عائشة معناه
~~رواهما الدارقطني
# ( ولا في البقول كالهندبا ) قال ابن السكيت تفتح الدال فتقصر وتكسر فتمد
# ( والكرفس ) قال في البارع والتهذيب بفتح الراء وسكون الفاء
# وفي الصحاح بوزن جعفر ( والنعناع والرشاد وبقلة الحمقاء والقرظ والكزبرة
~~والجرجير ونحوه ولا في المسك والزهر كالورد والبنفسج والنرجس واللينوفر
~~والخيري وهو المنثور ونحوه ) كالزنبق
# ( ولا في طلع الفحال بضم أوله وتشديد ثانيه وهو ذكر النخل
# ولا في السعف وهو أغصان النخل ) أي جريد النخل الذي لم يجرد عنه خوصه فإن
~~جرد خوصه عنه فجريد
# ( ولا في الخوص وهو ورقة ) أي ورق السعف
# ( ولا في قشور الحب والتبن والحطب والخشب وأغصان الخلاف وورق التوت
~~والكلأ والقصب الفارسي ولبن الماشية وصوفها ونحو ذلك ) كالوبر والشعر ms0799
# ( وكذا الحرير ودود القز ) لأن ذلك كله ليس منصوصا عليه ولا في معنى
~~المنصوص عليه فبقي على الأصل
# ( وتجب الزكاة في صعتر وأشنان وحب ذلك وكل ) ورق ( مقصود كورق سدر وخطمي
~~وآسي
# وهو المرسين ) لأنه نبات مكيل مدخر
#
# | فصل ( ويعتبر لوجوبها )
# أي الزكاة فيما تقدم مما تجب فيه ( شرطان أحدهما أن يبلغ نصابا قدره بعد
~~PageV02P205 التصفية في الحبوب و ) بعد ( الجفاف في الثمار ) والورق ( خمسة
~~أوسق ) فلا تجب في أقل من ذلك
# لقوله صلى الله عليه وسلم ليس فيما دون خمسة أوسق من تمر ولا حب صدقة
~~رواه أحمد ومسلم
# فتقديره بالكيل يدل على إناطة الحكم به واعتبر كون النصاب بعد التصفية في
~~الحبوب لأنه حال الكمال والادخار والجفاف في الثمار والورق
# لأن التوسيق لا يكون إلا بعد التجفيف
# فوجب اعتباره عنده
# فلو كان عشرة أوسق عنبا لا يجىء منه خمسة أوسق زبيبا لم يجب شيء وتقدم
~~أنه لا يعتبر الحول هنا لتكامل النماء عند الوجوب بخلاف غيره
# ( والوسق ) بكسر الواو وفتحها ( ستون صاعا ) حكاه ابن المنذر بغير خلاف
~~وروى الأثرم بإسناده عن سلمة بن صخر عن النبي صلى الله عليه وسلم قال الوسق
~~ستون صاعا وعن أبي سعيد وجابر نحوه رواه ابن ماجه
# ( والصاع خمسة أرطال وثلث ) رطل ( بالعراقي فيكون النصاب في الكل ) من
~~الحبوب والثمار والأوراق ( ألفا وستمائة رطل عراقي وهو ) أي النصاب ( ألف
~~وأربعمائة وثمانية وعشرون رطلا وأربعة أسباع رطل مصري وما وافقه ) كالمكي
~~والمدني
# ( و ) النصاب ( ثلاثمائة واثنان وأربعون رطلا وستة أسباع رطل دمشقي وما
~~وافقه ) في الزنة
# ( و ) النصاب ( مائتان وخمسة وثمانون رطلا وخمسة أسباع رطل حلبي وما
~~وافقه ) في الزنة كالحمصي
# ( ومائتان وسبعة وخمسون رطلا وسبع رطل قدسي وما وافقه ) كالنابلسي
# ( ومائتان وثمانية وعشرون رطلا وأربعة أسباع رطل بعلي وما وافقه ) في
~~وزنه
# فائدة الأردب كيل معروف بمصر وهو أربعة وستون منا وذلك أربعة وعشرون صاعا
~~بصاع النبي صلى الله عليه وسلم قاله الأزهري
# والجمع الأرادب قاله في الحاشية ولعل هذا باعتبار ما كان ms0800 أولا والآن
~~الأردب أربعة وعشرون ربعا والربع أربعة أقداح قال شيخ الإسلام زكريا في شرح
~~المنهج والصاع قدحان اه
# فالأردب ثمان وأربعون صاعا فيكون النصاب ستة أرادب وربع تقريبا
# وقال الشمس العلقمي في حاشية الجامع الصغير الصاع قدحان إلا سبعي مد
~~بالقدح المصري ( والوسق والصاع والمد مكاييل نقلت إلى الوزن ) أي قدرت
~~بالوزن
# ( لتحفظ ) فلا يزاد ولا ينقص منها
# ( وتنقل ) من الحجاز إلى غيره وليست صنجا
# ( والمكيل يختلف في الوزن
# فمنه ثقيل ) كتمر وأرز
# ( و ) منه ( متوسط كبر وعدس
# و ) منه PageV02P206 ( خفيف كشعير وذرة ) وأكثر التمر أخف من الحنطة على
~~الوجه الذي يكال شرعا
# لأن ذلك على هيئة غير مكبوس
# ( فالاعتبار في ذلك ) المذكور من المكيلات ( بالمتوسط نصا ) قال في
~~الفروع ونص أحمد وغيره من الأئمة على أن الصاع خمسة أرطال وثلث بالحنطة أي
~~بالرزين من الحنطة
# وهو الذي يساوي العدس في وزنه
# ( ومثل مكيله من غيره ) أي غير المتوسط
# وهو الثقيل والخفيف
# ( وإن لم يبلغ ) المكيل غير المتوسط ( الوزن ) المذكور لخفته ( نصا )
~~فالمعتبر بلوغه نصابا بالكيل دون الوزن
# ( فمن اتخذ وعاء يسع خمسة أرطال وثلثا عراقية من جيد البر ) أي رزينه
# ( ثم كال به ما شاء ) من ثقيل وخفيف ( عرف ) به ( ما بلغ حد الوجوب من
~~غيره ) الذي لم يبلغ نصابا
# ( فإن شك في بلوغ قدر النصاب ولم يجد ما يقدره ) أي المكيل ( به احتاط
~~وأخرج ) الزكاة ليخرج من عهدتها
# ( ولا يجب ) عليه الإخراج إذن لأنه الأصل
# فلا يثبت بالشك
# ( ونصاب علس ) بفتح العين المهملة وسكون اللام وفتحها
# ( وهو نوع من الحنطة و ) نصاب ( أرز يدخران ) أي العلس والأرز ( في
~~قشريهما عادة لحفظهما ) لأنهما إذا خرجا من قشرهما لا يبقيان بقاءهما في
~~القشر
# ( عشرة أوسق إذا كان ) العلس أو الأرز ( ببلد قد خبره ) أي امتحنه وجربه
~~( أهله وعرفوا أنه يخرج منه مصفى النصف ) عملا بالعادة
# ( لأنه يختلف في الخفة والثقل
# فيرجع إلى أهل الخبرة ) بذلك
# ( ويؤخذ بقدره ) للحاجة ( وإن صفيا فنصاب كل منهما خمسة أوسق ) كسائر
~~الحبوب
# ( فإن شك ms0801 في بلوغهما نصابا ) وهما في قشرهما لعدم انضباط العادة ( خير
~~بين أن يحتاط ويخرج عشره قبل قشره وبين قشره واعتباره بنفسه كمغشوش أثمان )
~~حتى يخرج من العهدة
# ( ولا يجوز تقدير غيره ) أي العلس ( من الحنطة في قشره ولا إخراجه قبل
~~تصفيته ) لأن العادة لم تجر به ولم تدع الحاجة إليه
# ولا يعلم قدر ما تخرج منه
# ( وتضم ثمرة العام الواحد ) إذا اتحد الجنس ولو اختلف النوع
# ( و ) يضم ( زرعه ) أي زرع العام الواحد ( بعضها ) أي الثمرة ( إلى بعض )
~~في تكميل النصاب
# وبعض الزرع إلى بعض ( في تكميل النصاب ) إذا اتحد الجنس
# ( ولو اختلف وقت إطلاعه و ) وقت ( إدراكه بالفصول ) كما لو اتحد لأنه عام
~~واحد
# ( وسواء تعدد البلد أو لا ) نص عليه
# فيأخذ عامل البلد حصته من الواجب في محل ولايته
# ( فإن كان له نخل تحمل في السنة حملين ضم أحدهما PageV02P207 إلى الآخر )
~~لأنها ثمرة عام واحد فضم بعضها إلى بعض
# ( كزرع العام الواحد ) وكالذرة التي تنبت في السنة مرتين
# لأن الحمل الثاني يضم إلى الحمل المنفرد كما لو لم يكن حمل أول
# فكذلك إذا كان
# لأن وجود الحمل الأول لا يصلح أن يكون مانعا بدليل حمل الذرة
# وبهذا يبطل ما ذكروه من انفصال الثاني عن الأول
# وفي المبدع ليس المراد بالعام هنا اثني عشر شهرا بل وقت استغلال المغل من
~~العام عرفا
# وأكثره ستة أشهر بقدر فصلين
# ( ولا تضم ثمرة عام واحد ولا زرعه ) أي زرع عام ( إلى ) ثمرة عام ( آخر )
~~لانفصال الثاني عن الأول
# ( وتضم أنواع الجنس ) من حبوب أو ثمار من عام واحد ( بعضها إلى بعض في
~~تكميل النصاب )
# كأنواع الماشية والنقدين
# ( فالسلت نوع من الشعير فيضم إليه
# والعلس نوع من الحنطة فيضم إليها ) وكذا سائر أنواع جنس
# ( ولا يضم جنس إلى آخر ) كبر إلى شعير أو دخن أو ذرة أو عدس ونحوه لأنها
~~أجناس يجوز التفاضل فيها
# فلم يضم بعضها إلى بعض ( كأجناس الثمار و ) أجناس ( الماشية ) ولا يصح
~~القياس على ضم العلس إلى الحنطة
# لأنه ms0802 نوع منها
# وإذا انقطع القياس لم يجز ايجاب الزكاة بالتحكم
# ( ولا تضم الأثمان إلى شيء منها ) أي من الحبوب أو الثمار أو الماشية لما
~~تقدم
# ( إلا إلى عروض التجارة ) فتضم الأثمان إلى قيمتها
# ( ويأتي ) ذلك ( في الباب بعده )
# الشرط ( الثاني ) لوجوب الزكاة فيما يخرج من الأرض من الحبوب والثمار (
~~أن يكون النصاب مملوكا له ) أي للحر المسلم ( وقت وجوب الزكاة ) فيه وهو
~~وقت اشتداد الحب وبدو صلاح الثمر وإن لم يزرعه
# ( فتجب ) الزكاة ( فيما نبت بنفسه مما يزرعه الآدمي كمن سقط له حب في
~~أرضه أو أرض مباحة ) فنبت لأنه يملكه وقت الوجوب وفعل الزرع ليس شرطا
# ( ولا تجب ) الزكاة ( فيما يكتسبه اللقاط أو يوهب له ) بعد بدو صلاحه أو
~~يشتريه ونحوه بعد ذلك
# ( أو يأخذه ) الحصاد ونحوه ( أجرة لحصاده ودياسه ونحوه ) كأجرة تصفيته أو
~~نطارته
# ( ولا فيما يملك من زرع وثمرة بعد بدو صلاحه بشراء أو إرث أو غيرهما )
~~كصداق وعوض خلع وإجارة وعوض صلح
# لأنه لم يكن مالكا له وقت الوجوب بخلاف العسل للأثر
# ( ولا ) زكاة ( فيما يجتنبه من مباح كبطم وزعبل ) بوزن جعفر
# ( وهو شعير الجبل وبزر قطونا وكزبرة وعفص وأشنان وسماق ونحوه ) كبزر
~~النمام والحبة الحمقاء
# ( سواء أخذه من موات أو نبت في أرضه
# لأنه لا يملك ألا يأخذه ) فلم يكن وقت الوجوب في ملكه
# PageV02P208
# | فصل ( ويجب العشر )
# وهو ( واحد من عشرة ) إجماعا ( فيما سقي بغير مؤنة أي كلفة ( كالغيث وهو
~~المطر و ) ك ( السيوح ) جمع سيح
# وهو الماء الجاري على وجه الأرض ( كالأنهار والسواقي ) التي يجري فيها
~~الماء من الأنهار بلا آلة
# ( وما يشرب بعروقه وهو البعل
# ولا يؤثر ) مؤنة ( حفر الأنهار ) وحفر ( السواقي ) في نقص الزكاة
# لأنه من جملة إحياء الأرض
# ولأنه لا يتكرر كل عام
# ( و ) لا تؤثر أيضا مؤنة ( تنقيتها ) أي الأنهار والسواقي ( و ) لا مؤنة
~~( سقي ) أي من يسقي بماء الأنهار والسواقي
# ( في نقص الزكاة لقلة المؤنة
# وكذا من يحول الماء في السواقي لأنه كحرث الأرض )
# ولأنه لا بد منه حتى ms0803 في السقي بكلفة
# ( وإن اشترى ماء بركة أو حفيرة وسقى به سيحا ف ) الواجب ( العشر
# وكذا إن جمعه وسقى به ) سيحا فيجب العشر لندرة هذه المؤنة
# وهي في ملك الماء له لا في السقي به
# فإن كان الماء يجري من النهر في ساقية إلى الأرض ويستقر في مكان قريب من
~~وجهها إلا أنه يحتاج في ترقية الماء إلى الأرض إلى آلة من غرب أو دولاب
# فهو من الكلفة المسقطة لنصف العشر
# ( ويجب نصف العشر فيما سقي بكلفة كالدوالي جمع دالية وهي الدولاب تديره
~~البقر ) ويسمونها بمصر ساقية
# ( والناعورة يديرها الماء والسانية ) بالنون ( و ) هي ( النواضح واحدها
~~ناضح وناضحة وهما البعير يستقى عليه وما يحتاج في ترقية الماء إلى الأرض )
~~أي رفعه إليها
# ( إلى آلة من غرب أو غيره ) فكل ذلك فيه نصف العشر
# لما روى ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم قال فيما سقت السماء
~~والعيون أو كان عثريا العشر
# وما سقي بالنضح نصف العشر رواه البخاري سمي عثريا لأنهم يجعلون في مجرى
~~الماء عاثورا
# فإذا صدمه الماء تراد فدخل تلك المجاري فتسقيه
# ولأن للكلفة تأثيرا في إسقاط الزكاة في المعلوفة
# ففي تخفيفها أولى
# ( وقال الشيخ وما يديره الماء من النواعير ونحوها مما يصنع من العام إلى
~~العام أو ) يصنع ( في أثناء العام ولا يحتاج إلى دولاب تديره الدواب يجب
~~فيه العشر
# لأن مؤنته خفيفة
# فهي كحرث الأرض وإصلاح طرق الماء ) فلا يؤثر في نقص الزكاة
# PageV02P209 تتمة إذا سقيت أرض العشر بماء الخراج لم يؤخذ منها خراج أو
~~عكسه لم يسقط خراجها
# ولا يمنع من سقي كل واحدة بماء الأخرى نص على ذلك
# ( فإن سقي بكلفة وبغير كلفة سواء ) بأن سقي نصف السنة بهذا ونصفها بهذا
# ( وجب ثلاثة أرباع العشر ) قال في المبدع بغير خلاف نعلمه
# لأن كل واحد منهما لو وجد في جميع السنة لأوجب مقتضاه
# فإذا وجد في نصفه أوجب نصفه
# ( فإن سقي بأحدهما أكثر ) من الآخر ( اعتبر أكثرهما ) نص عليه
# لأن اعتبار قدر ما يسقى ms0804 به في كل وقت يشق
# فاعتبر الأكثر كالصوم
# ( فإن جهل المقدار ) أي مقدار السقي فلم يعلم هل سقي سيحا أكثر أو بكلفة
~~أكثر أو جهل أكثرهما نفعا ونموا ( وجب العشر ) نص عليه لأن الأصل وجوبه
~~كاملا ولأنه خروج عن عهدة الواجب بيقين
# ( والاعتبار بالأكثر ) من السقي بكلفة أو بغيرها ( نفعا ونموا ) نصا
# و ( لا ) اعتبار ( بالعدد والمدة ) أي عدد السقيات ومدة السقي ( ومن له
~~حائطان ) أي بستانان ( أو ) له ( أرضان ضما ) أي الحائطان أو الأرضان أي
~~ضمت ثمارهما وزروعهما بعضها إلى بعض مع اتحاد الجنس والعام كما تقدم ( في )
~~تكميل ( النصاب ولكل منهما حكم نفسه في سقيه بمؤنة أو بغيرها ) فيخرج مما
~~يشرب بمؤنة نصف عشره ومما يشرب بغيرها عشره
# ( ويصدق المالك فيما سقى به بلا يمين ) لأن الناس لا يستحلفون على
~~صدقاتهم
# لأنها حق لله فلا يستحلف فيه كالصلاة والحد
# ( وإذا اشتد الحب وبدا صلاح الثمرة ف ) بدو الصلاح ( في فستق وبندق ونحوه
~~) كلوز ( انعقاد لبه وفي غيره ) أي غير ما ذكر من الثمار كالتمر والعنب (
~~كبيع ) أي ظهور نضجه وطيب أكله على ما يأتي بيانه في بيع الأصول والثمار (
~~وجبت الزكاة ) لأنه يقصد للأكل والاقتيات كاليابس ولأنه وقت خرص الثمرة
~~لحفظ الزكاة ومعرفة قدرها بدليل أنه لو أتلفه لزمته زكاته ولو باعه أو وهبه
~~قبل الخرص وبعده فزكاته عليه دون المشتري والموهوب له ( فإن قطعها ) أي
~~الثمرة ( قبله ) أي قبل بدو صلاحها ( لغرض صحيح كأكل أو بيع أو تجفيف )
~~أصلها ( أو تحسين بقيتها فلا زكاة فيه ) أي المقطوع قبل بدو صلاحه كما لو
~~أكل السائمة أو باعها قبل الحول
# ( وإن فعله ) أي القطع قبل بدو الصلاح
# ( فرارا من الزكاة أثم ولزمته ) الزكاة لتفويته الواجب بعد انعقاد سببه
~~أشبه القاتل والمطلق ثلاثا في PageV02P210 مرض موته ( ولو باعه ) بعد بدو
~~صلاحه ( أو وهبه خرص أم لا
# فزكاته عليه ) أي البائع أو الواهب كما لو باع السائمة بعد الحول
# و ( لا ) تجب زكاته ( على المشتري
# و لا الموهوب له ) لعدم ملكه ms0805 وقت الوجوب
# ( ولو مات ) مالك الزرع والثمر بعد الاشتداد وبدو الصلاح ( وله ورثة لم
~~تبلغ حصة واحد منهم نصابا لم يؤثر ذلك ) في سقوط الزكاة
# كموت رب الماشية بعد الحول
# ( ولو ورثه ) أي الحب المشتد أو الثمر بعد بدو صلاحه ( من عليه دين
# لم يمنع دينه الزكاة ) لأنها وجبت على المورث قبل موته
# فتؤخذ من تركته لا على الوارث المدين
# ( ولو كان ذلك ) المذكور من البيع أو الهبة أو موت المالك عمن لم تبلغ
~~حصة واحد من ورثته نصابا أو عن مدين ( قبل بدو صلاح الثمر و ) قبل ( اشتداد
~~الحب
# انعكست الأحكام ) فتكون الزكاة في مسألتي البيع والهبة على المشتري
~~والموهوب له إن كان من أهل الوجوب
# وتسقط في مسألتي الموت
# ( ولو باعه ) أي الحب المشتد أو الثمر بعد بدو صلاحه
# ( وشرط ) البائع ( الزكاة على المشتري
# صح ) البيع والشرط للعلم بالزكاة
# فكأنه استثنى قدرها ووكله في إخراجه
# ( فإن لم يخرجها المشتري وتعذر الرجوع عليه
# ألزم بها البائع ) لوجوبها عليه
# ( ويفارق إذا استثنى زكاة نصاب ماشية ) فإنه لا يصح بل يبطل البيع (
~~للجهالة ) بالمستثنى
# واستثناء المجهول من المعلوم يصيره مجهولا
# ( أو اشترى ما لم يبد صلاحه ) من زرع وثمر ( بأصله ) الذي هو أرضه أو
~~شجره
# ( فإنه لا يجوز شرط المشتري زكاته على البائع ) لأنه لا تعلق لها بالغرض
~~الذي يصير إليه
# ( ولا يستقر الوجوب إلا بجعلها ) أي الحبوب والثمار ( في جرين وبيدر
~~ومسطاح ) قال في الإنصاف الجرين يكون بمصر والعراق
# والبيدر بالشرق والشام والمربد يكون بالحجاز وهو الموضع الذي تجمع فيه
~~الثمرة ليتكامل جفافها
# والجوجان يكون بالبصرة وهو موضع تشميسها وتيبيسها
# ذكره في الرعاية وغيرها
# ويسمى بلغة آخرين المسطاح
# وبلغة آخرين الطبابة اه
# فدل أن مسمى الجميع واحد
# ( فإن تلفت ) الحبوب أو الثمار التي تجب الزكاة فيها ( قبله ) أي قبل
~~الوضع بالجرين ونحوه ( بغير تعد منه سقطت الزكاة خرصت ) الثمرة ( أو لم
~~تخرص ) لأنه في حكم ما لا تثبت اليد عليه بدليل أن من اشترى ثمرة فذهبت
~~بعطش أصابها ونحوه رجع ms0806 على البائع بثمنها
# والخرص لا يوجب
# وإنما يفعله الساعي ليتمكن المالك PageV02P211 من التصرف
# فوجب سقوط الزكاة مع وجوده كعدمه ( وإن تلف البعض ) من الزرع أو الثمر
~~قبل الاستقرار ( زكى ) المالك ( الباقي إن كان نصابا ) لوجود الشرط ( وإلا
~~) أي وإن لم يكن الباقي نصابا ( فلا ) زكاة فيه
# قدمه في الفروع
# وقال في شرح المنتهى في الأصح
# لقوله صلى الله عليه وسلم ليس فيما دون خمسة أوسق صدقة
# وهذا يعم حالة الوجوب ولزوم الأداء اه
# وقال في المبدع قاله القاضي
# والمذهب إن كان التلف قبل الوجوب فهو كما قال القاضي وإن كان بعده وجب في
~~الباقي بقدره مطلقا وهو أحد وجهين ذكرهما ابن تميم وصححه الموفق
# ( وإن تلفت ) الزروع أو الثمار ( بعد الاستقرار ) أي الوضع في الجرين
~~ونحوه ( لم تسقط ) زكاتها كتلف النصاب بعد الحول وكذا لو أتلفها أو تلفت
~~بتفريطه بعد الوجوب ولو قبل الاستقرار
# فإنه يضمن نصيب الفقراء
# صرح به في الكافي والشرح
# لأنه متعد أو مفرط
# ( وإن ادعى ) رب الزروع أو الثمار ( تلفها ) بغير تفريط ( قبل قوله بغير
~~يمين ) نص عليه لأنه خالص حق الله
# فلا يستحلف عليه كالصلاة ( ولو اتهم ) في دعواه التلف ( إلا أن يدعيه )
~~أي التلف ( بجائحة ظاهرة تظهر عادة ) كحريق وجراد ( فلا بد من بينة ) تشهد
~~بوجود ذلك الظاهر ( ثم يصدق ) المالك ( في قدر التالف ) من المال المزكي
~~بلا يمين
# ( ويجب إخراج زكاة الحب مصفى ) من قشره وتبنه ( والثمر يابسا ) لحديث
~~عتاب بن أسيد أنه صلى الله عليه وسلم أمر أن يخرص العنب زبيبا كما يخرص
~~النخل وتؤخذ زكاته زبيبا كما تؤخذ زكاة النخل تمرا
# ولا يسمى زبيبا وتمرا حقيقة إلا اليابس
# وقيس عليهما الباقي
# ولأن ذلك حالة كماله ونهاية صفات ادخاره
# ووقت لزوم الإخراج منه
# ( فلو خالف وأخرج سنبلا ورطبا وعنبا لم يجزئه ) إخراجه ( ووقع نفلا ) إن
~~كان الإخراج للفقراء
# ( فلو كان الآخذ ) لذلك ( الساعي فإن جففه ) أي الرطب والعنب ( وصفاه )
~~أي السنبل ( وجاء قدر الواجب ) في الزكاة ( أجزأ ) المالك
# ( وإلا ) بأن زاد على ms0807 الواجب أو نقص عنه
# ( رد ) الساعي ( الفضل ) لمالكه لبقائه في ملكه
# ( وإن زاد ) ما كان دفعه ( وأخذ ) الساعي من المالك ( النقص ) أي ما بقي
~~من الواجب
# ( إن نقص ) المخرج عنه ( وإن كان ) المخرج ( بحاله ) بيد الساعي لم يجففه
~~ولم يصفه
# ( رده ) لمالكه لفساد القبض
# ويطالبه بالواجب ( وإن PageV02P212 تلف ) بيد الساعي ( رد بدله ) لمالكه
# فيكون مضمونا على الساعي
# ( وإن احتيج إلى قطع ثمر وزبيب مثل بعد بدو صلاحه وقبل كماله ) أي الثمر
# وقوله ( لضعف أصل ونحوه كخوف عطش أو تحسين بقيته ) علة لاحتيج ( جاز )
~~قطعه لما فيه من المصلحة
# ( وعليه زكاته يابسا ) إن بلغ نصابا يابسا ( كما لو قطع لغرض البيع بعد
~~خرصه ) نص عليه لقوله صلى الله عليه وسلم يخرص العنب فتؤخذ زكاته زبيبا
~~ولأنه حال الكمال فاعتبر
# ( ويحرم قطعه مع حضور ساع ) قال في المبدع إن كان ( إلا بإذنه ) لحق أهل
~~الزكاة فيها
# وكون الساعي كالوكيل عنهم
# قلت قد تقدم أن تعلق الزكاة كتعلق أرش الجناية لا كتعلق شركة
# فلا يتم التعليل
# ( وإن كان ) الثمر ( رطبا لا يجىء منه تمر
# أو ) كان ( عنبا لا يجيء منه زبيب
# وجب قطعه ) رطبا وعنبا لما في تركه من إضاعة المال المنهي عنها
# ( وفيه الزكاة إن بلغ نصابا يابسا ) بالخرص فيخرج زكاته
# ( من غيره تمرا أو زبيبا مقدرا بغيره ) مما يصير تمرا أو زبيبا ( خرصا )
~~لما تقدم في المسألة قبلها
# ( وإلا ) أي وإن لم نقل بقطع الرطب والعنب الذي لا يجيء منه تمر ولا زبيب
~~( فمستحيل ) عادة ( أن يخرج من عينه تمرا أو زبيبا
# إذا لم يجيء منه تمر أو زبيب ) بحسب العادة ( أو يخرج منه ) أي مما قطعه
~~للحاجة إلى قطعه أو لوجوبه ( رطبا وعنبا اختاره القاضي وجماعة ) منهم
~~الموفق والمجد وصاحب الفروع لأن الزكاة وجبت مواساة ولا مواساة بإلزامه ما
~~ليس في ملكه ( و ) على ما اختار القاضي وجماعة ( له أن يخرج الواجب منه )
~~أي من الرطب أو العنب ( مشاعا ) بأن يسلمه العشر مثلا شائعا ( أو مقسوما
~~بعد الجذاذ أو قبله ms0808 بالخرص
# فيخير الساعي بين مقاسمة رب المال الثمرة قبل الجذاذ فيأخذ نصيب الفقراء
~~شجرات مفردة وبين مقاسمته بعد جذها بالكيل ) في الرطب والوزن في العنب
# ( وله ) الساعي ( بيعها ) أي الزكاة ( منه ) أي رب المال ( أو من غيره )
~~ويقسم ثمنها
# لأن رب المال يبذل فيها عوض مثلها
# أشبه الأجنبي
# لا يقال الرطب والعنب الذي لا يجيء منه تمر ولا زبيب لا يدخر
# فهو كالخضروات لا زكاة فيه
# لأنا نقول بل يدخر في الجملة وإنما لم يدخر هنا لأن أخذه رطبا أنفع
# فلم تسقط زكاته بذلك
# ( والمذهب ) المنصوص ( أنه لا يخرج منه إلا يابسا ) لما تقدم
# قال في التنقيح والمذهب لا يخرج إلا يابسا
# ( فإن أتلف النصاب ربه بقيت الزكاة في ذمته تمرا أو زبيبا ) PageV02P213
~~لعدم سقوطها بإتلافه
# ( وظاهره ) أي ظاهر القول بأنه لا يخرج إلا يابسا أنه يلزمه زكاته إذا
~~تلف
# ( ولو لم يتلفه ) أي يتعد عليه أو يفرط فيه
# فلا يتوقف الاستقرار فيه على الوضع بالمسطاح لأنه لا يتأتى وضعه فيه
~~لكونه لا يتمر ولا يزبب
# فيكون استقرارها بمجرد انتهاء نضجه
# ( فإن لم يجدهما ) أي التمر والزبيب ( بقيا في ذمته فيخرجه ) أي ما بقي
~~في ذمته ( إذا قدر عليه ) كباقي الواجبات التي لا بدل لها
# ( والمذهب أيضا أنه يحرم
# ولا يصح شراؤه زكاته ولا صدقته )
# لما روي عن عمر قال حملت على فرس في سبيل الله فأضاعه الذي كان عنده
~~وأردت أن أشتريه وظننت أنه يبيعه برخص
# فسألت النبي صلى الله عليه وسلم فقال لا تشتره ولا تعد في صدقتك
# وإن أعطاكه بدرهم فإن العائد في صدقته كالعائد في قيئه متفق عليه
# ولأن شراءها وسيلة إلى استرجاع شيء منها لأنه يستحيي أن يماكسه في ثمنها
~~وربما سامحه طمعا منه بمثلها أو خوفا منه إذا لم يبعها أن لا يعود يعطيه في
~~المستقبل وكل هذه مفاسد
# فوجب حسم المادة
# ( وسواء اشتراها ممن أخذها منه أو من غيره ) لظاهر الخبر
# ونقله أبو داود في فرس حميل
# وظاهر التعليل يقتضي الفرق
# قال في ms0809 الفروع وظاهر كلامهم أن النهي يختص بعين الزكاة
# ونقل حنبل وما أراد أن يشتريه أو شيئا من نتاجه فلا ( وإن رجعت إليه )
~~زكاته أو صدقته ( بإرث ) طابت له بلا كراهة
# لحديث بريدة أنه صلى الله عليه وسلم أتته امرأة فقالت إني تصدقت على أمي
~~بجارية وإنها ماتت
# فقال النبي صلى الله عليه وسلم وجب أجرك وردها عليك الميراث رواه الجماعة
~~إلا البخاري والنسائي
# ( أو ) عادت إليه ب ( هبة أو وصية أو أخذها من دينه ) طابت له لأن ذلك
~~كالإرث ( أو ردها ) أي الزكاة ( له الإمام بعد قبضه منه لكونه ) أي المالك
~~( من أهلها ) أي الزكاة جاز له أخذها ( كما يأتي ) في الباب لأنها عادت
~~إليه بسبب آخر فهو كما لو عادت إليه بميراث
#
# | فصل ( ويسن أن يبعث الإمام ساعيا خارصا )
# لحديث عائشة قالت كان النبي صلى الله عليه وسلم يبعث عبد الله بن رواحة
~~PageV02P214 إلى يهود ليخرص عليهم النخل
# قبل أن يؤكل متفق عليه
# وفي رواية لأحمد وأبي داود لكي يحصي الزكاة قبل أن تؤكل الثمار وتفرق
# وعن سعيد بن المسيب عن عتاب بن أسيد أنه صلى الله عليه وسلم كان يبعث على
~~الناس من يخرص عليهم كرومهم وثمارهم رواه الترمذي وابن ماجه
# وصح عنه صلى الله عليه وسلم أنه خرص على امرأة بوادي القرى حديقة لها
~~وحديثها في مسند أحمد
# وقول المانع إنه خطر وغرر يرد بأنه اجتهاد في معرفة الحق بغالب الظن
# وذلك جائز في تقويم المتلفات والمجتهدات في الشرعيات
# وسائر الظواهر المعمول بها
# وإن احتملت الخطأ ( إذا بدا صلاح الثمر ) لأنه وقت دعاء الحاجة إلى الخرص
# ( ويعتبر أن يكون ) الخارص ( مسلما أمينا خبيرا غير متهم ) لأن من ليس
~~كذلك لا يعول على قوله
# والمتهم هو من كان من أحد عمودي نسب المالك
# ( ولو ) كان ( عبدا ) كالفتوى ورؤية هلال رمضان
# واعتبر أن يكون خبيرا لئلا تفوت الحكمة التي شرع لها الخرص
# ( ويكفي خارص واحد ) لحديث عائشة
# ولأنه ينفذ ما يؤدي إليه اجتهاده كقائف وحاكم
# ( وأجرته ) أي الخارص ( على ms0810 رب النخل والكرم ) وفي المبدع أجرته على بيت
~~المال انتهى
# قلت لو قيل من سهم العمال لكان متجها ( فيخرص ثمرهما ) أي النخل والكرم (
~~على أربابه ) لما تقدم
# ( ولا تخرص الحبوب ) بلا خلاف
# ذكره في شرح المنتهى
# ( ولا ثمر غيرهما ) أي غير النخل والكرم كالبندق واللوز
# لأن النص إنما ورد بخرصهما مع أن ثمرهما مجتمع في العذوق والعناقيد فيمكن
~~أن يأتي الخرص عليه غالبا
# والحاجة إلى أكلهما رطبة أشد من غيرهما فامتنع القياس وذكر أبو المعالي
~~بن المنجا أن نخل البصرة لا يخرص
# وأنه أجمع عليه الصحابة وفقهاء الأمصار وعلل بالمشقة وبغيرها
# قال في الفروع كذا قال
# ( والخرص ) بفتح الخاء مصدر
# ومعناه هنا ( حزر مقدار الثمرة في رؤوس النخل والكرم وزنا بعد أن يطوف )
~~الخارص ( به ) أي بالنخل أو الكرم
# ( ثم يقدره تمرا ) أو زبيبا ( ثم يعرف ) الخارص ( المالك قدر الزكاة )
~~فيه ( ويخيره بين أن يتصرف فيه بما شاء ) من بيع أو غيره ( ويضمن قدرها )
~~أي الزكاة ( وبين حفظها ) أي الثمار PageV02P215 ( إلى وقت الجفاف ) ليؤدي
~~ما وجب فيها
# ( فإن لم يضمن ) المالك زكاتها ( وتصرف ) فيها ( صح تصرفه ) لما تقدم أن
~~تعلق الزكاة كأرش الجناية لا يمنع التصرف ( وكره ) قاله في الرعاية أي
~~تصرفه من غير ضمان زكاتها خروجا من خلاف من منعه
# ( وإن حفظها ) أي حفظ المالك الثمار ( إلى وقت الجفاف
# زكى الموجود فقط
# وافق قول الخارص أو لا وسواء اختار حفظها ضمانا بأن يتصرف أو أمانة ) من
~~غير تصرف
# لأنها أمانة كالوديعة
# وإنما يعمل بالاجتهاد مع عدم تبين الخطأ
# لأن الظاهر الإصابة
# ( وإن أتلفها ) أي الثمرة ( المالك أو تلفت بتفريطه
# ضمن زكاتها بخرصها تمرا ) أو زبيبا
# لأن الظاهر عدم الخطأ
# قال في الشرح وإن أتلفها أجنبي فعليه قيمة ما أتلف
# والفرق أن رب المال وجب عليه تجفيف هذا الرطب بخلاف الأجنبي
# انتهى
# وقوله قيمة ما أتلف قواعد المذهب أن عليه مثله
# لأنه مثلي فيضمن بمثله
# ( وإن ترك الساعي شيئا من الواجب أخرجه المالك ) لأن الواجب لا يسقط بترك
~~الخارص وله ms0811
# ( فإن لم يبعث ) الإمام ( ساعيا فعلى رب المال من الخرص ما يفعله الساعي
~~إن أراد ) المالك ( التصرف ) في الثمرة ( ليعرف قدر الواجب قبل تصرفه )
~~فيها
# ( ثم إن كان ) المخروص ( أنواعا لزم ) الساعي ( خرص كل نوع وحده لاختلاف
~~الأنواع وقت الجفاف ) فمنها ما يزيد رطبه على تمره
# ومنها ما يزيد تمره على رطبه
# وتختلف الزيادة والنقصان بحسب اختلافهما في اللحم والماوية كثرة وقلة
# ( وإن كان ) المخروص ( نوعا واحدا فله خرص كل شجرة وحدها وله خرص الجميع
~~دفعة واحدة ) لأن النوع الواحد لا يختلف غالبا ولما فيه من المشقة بخرص كل
~~شجرة على حدة
# ( وإن ادعى رب المال غلط الخارص غلطا محتملا ) كالسدس ( قبل قوله بغير
~~يمين كما لو قال لم يحصل في يدي غير كذا ) فإنه يقبل قوله
# لأنه قد يتلف بعضه بآفة لا يعلمها
# ( وإن فحش ) ما ادعاه من الغلط كالنصف والثلث ( لم يقبل ) لأنه لا يحتمل
~~فيعلم كذبه ( وكذا إن ادعى ) رب المال ( كذبه ) أي الخارص ( عمدا ) فلا
~~يقبل قوله لأنه خلاف الظاهر
# ( ويجب ) على الخارص ( أن يترك في الخرص لرب المال الثلث أو الربع فيجتهد
~~الساعي ) في أيهما يترك ( بحسب المصلحة ) لحديث سهل بن أبي حثمة أنه صلى
~~الله عليه وسلم قال إذا خرصتم فخذوا ودعوا الثلث
# فإن لم تدعوا الثلث فدعوا الربع PageV02P216 رواه الخمسة إلا ابن ماجه
~~ورواه ابن حبان والحاكم وقال هذا حديث صحيح الإسناد
# وهذا توسعة على رب المال
# لأنه يحتاج إلى الأكل هو وأضيافه وجيرانه وأهله ويأكل منها المارة
# وفيها الساقطة فلو استوفى الكل أضر بهم
# ( ولا يكمل بهذا القدر المتروك النصاب إن أكله ) نص عليه لاستهلاكه على
~~وجه مأذون فيه كما لو تلف بجائحة
# ( وإن لم يأكله كمل به ) النصاب ( ثم يأخذه ) الساعي ( زكاة الباقي سواء
~~بالقسط ) فلو كان تمره كله خمسة أوسق ولم يأكل شيئا
# كمل النصاب بالربع الذي كان له أن يأكله وأخذت منه زكاة ما سواه وهو
~~ثلاثة أوسق وثلاثة أرباع وسق
# ( وإن لم يترك الخارص شيئا ) من الثمرة ( فلرب ms0812 المال الأكل هو وعياله
~~بقدر ذلك ) الذي كان يترك له نص عليه
# ( ولا يحتسب به عليه ) بما أكله إذن فلا تؤخذ منه زكاته كما لو تركه
~~الخارص له
# ( ويأكل هو ) أي المالك وعياله ( من حبوب ما جرت به العادة كفريك ونحوه
~~وما يحتاجه ولا يحتسب به عليه ) في نصاب ولا زكاة كالثمار
# ( ولا يهدي ) من الحبوب قبل إخراج زكاتها شيئا
# وأما الثمار فالثلث أو الربع الذي يترك له يتصرف فيه كيف شاء ( ولا يأكل
~~من زرع وثمر مشترك شيئا إلا بإذن شريكه )
# كسائر الأموال المشتركة ( ويأخذ العشر من كل نوع على حدته بحصته ولو شق )
~~ذلك ( لكثرة الأنواع واختلافها )
# لأن الفقراء بمنزلة الشركاء
# فينبغي أن يتساووا في كل نوع بخلاف السائمة لما فيه من التشقيص كما تقدم
# ( ولا يجوز إخراج جنس عن جنس آخر ) لقوله صلى الله عليه وسلم خذ الحب من
~~الحب والإبل من الإبل والبقر من البقر والغنم من الغنم رواه أبو داود وابن
~~ماجه
# ( فإن أخرج الوسط عن جيد ورديء بقدر قيمتي الواجب منهما ) لم يجزئه
# لأنه عدل عن الواجب إلى غيره
# كما لو أخرج القيمة
# وإنما اغتفر ذلك في السائمة دفعا للتشقيص
# ( أو أخرج الرديء عن الجيد بالقيمة ) بأن زاد في الرديء بحيث يساوي قيمة
~~الواجب من الجيد ( لم يجزئه ) بخلاف النقدين لأن القصد عن غير الأثمان
~~النفع بعينها
# فيفوت بعض المقصود ومن الأثمان القيمة وتقدم قول المجد قياس المذهب جوازه
~~في الماشية وغيرها وإن تطوع رب المال بإخراج الجيد عن الرديء جاز وله أجر
~~ذلك
# ولا يجوز أخذه عنه بغير رضاه
# ( ويجب العشر ) أو نصفه أو ثلاثة أرباعه ولو عبر بالزكاة كالمنتهي
~~PageV02P217 لشملها ( على المستأجر والمستعير دون المالك )
# أي إذا استأجر إنسان من أهل الزكاة أو استعار أرضا فزرعها أو غرسها ما
~~أثمر مما تجب فيه الزكاة فهي على المستأجر والمستعير دون مالك الأرض
# وهو معيرها أو مؤجرها
# لقوله تعالى @QB@ وآتوا حقه يوم حصاده @QE@ وقوله صلى الله عليه وسلم
~~فيما سقت السماء العشر الحديث
# وكتاجر ms0813 استأجر حانوتا أو استعارها لبيع عروضه وفي إيجابه على المالك
~~إجحاف ينافي المواساة وهي من حقوق الزرع بدليل أنها لا تجب إن لم تزرع
~~وتتقيد بقدره
# ( والخراج عليه ) أي على مالك الأرض ( دونهما ) أي دون المستأجر
~~والمستعير لأنه من حقوق الأرض
# ( ولا زكاة في قدر الخراج إذا لم يكن له مال يقابله لأنه كدين آدمي
# ولأنه من مؤنة الأرض كنفقة زرعه ) كأجرة الحرث ونحوه بخلاف مؤنة الحصاد
~~والدياس لأنها بعد الوجوب
# ( وإذا لم يكن له ) أي لمالك الأرض ( سوى غلة الأرض وفيها ما فيه زكاة )
~~كتمر وزبيب وبر وشعير
# ( و ) فيها ( ما لا زكاة فيه كالخضر ) من بطيخ ويقطين وقثاء ونحوها ( جعل
~~الخراج في مقابلته ) أي ما لا زكاة في مقابلته أي ما لا زكاة فيه إن وفى به
~~( لأنه أحوط للفقراء )
# وزكى الباقي مما تجب فيه الزكاة وإن لم يكن له غلة إلا ما تجب فيه الزكاة
# أدى الخراج من غلتها وزكى ما بقي
# ( ولا ينقص النصاب بمؤنة الحصاد و ) مؤنة ( الدياس وغيرهما ) كالجذاذ
~~والتصفية ( منه ) أي من الزرع والثمر ( لسبق الوجوب ذلك ) أي لأنها تجب
~~بالاشتداد وبدو الصلاح
# وذلك سابق للحصاد والدياس والجذاذ ونحوهما
# وتقدم في كتاب الزكاة التنبيه على ذلك
# ( وتلزم الزكاة في المزارعة الفاسدة من حكم بالزرع له ) لأن الزكاة على
~~المالك ( وإن كانت ) المزارعة ( صحيحة فعلى من بلغت حصته منهما ) أي المالك
~~والعامل ( نصابا ) بنفسها أو ضمها إلى زرع له آخر ( العشر ) أو نصفه أو
~~ثلاثة أرباعه على ما سبق
# وكذا الحكم في المساقاة بخلاف المضاربة
# فإنه لا زكاة على العامل في حصته ولو بلغت نصابا
# لأن الربح وقاية لرأس المال
# ( ومتى حصد غاصب الأرض زرعه استقر ملكه ) عليه
# فلا يتملكه رب الأرض ( وزكاته ) لاستقرار ملكه عليه ( وإن تملكه رب الأرض
~~قبل اشتداد الحب زكاه ) لثبوت ملكه عليه وقت وجوبها
# وإن تملكه بعد اشتداده
# فقيل يزكيه الغاصب
# PageV02P218 لأنه يملكه وقت الوجوب وقطع به المصنف في الغصب
# وقدم في الفروع والمبدع وغيرهما يزكيه رب الأرض
# لأن ms0814 ملكه استند إلى أول زرعه
# لأنه يتملكه بمثل بذره وعوض لواحقه
# فكأنه أخذه إذن
# ( وكره الإمام أحمد ) رضي الله عنه ( الحصاد والجذاذ ليلا ) لحديث الحسين
~~نهى النبي صلى الله عليه وسلم عن الجذاذ بالليل والحصاد بالليل رواه
~~البيهقي
# ( ويجتمع العشر والخراج في كل أرض خراجية ) نص عليه
# لعموم الأخبار
# ( فالخراج في رقبتها ) مطلقا والعشر ( في غلتها إن كانت لمسلم ) لأن سبب
~~الخراج التمكين من النفع لوجوبه
# وإن لم تزرع
# وسبب العشر الزرع كأجرة المتجر مع زكاة التجارة ولأنهما شيئان مختلفان
~~لمستحقين
# فجاز اجتماعهما كالجزاء والقيمة في الصيد المملوك
# والحديث المروي لا يجتمع العشر والخراج في أرض مسلم ضعيف جدا
# قال ابن حبان ليس هذا الحديث من كلام النبوة
# ثم يحمل على الخراج الذي هو الجزية ولو كان عقوبة لما وجب على المسلم
~~كالجزية
# ( وهي ) أي الأرض الخراجية ثلاثة أضرب إحداها ( ما فتحت عنوة ولم تقسم )
~~بين الغانمين ( و ) الثانية ( ما جلا عنها أهلها خوفا منا
# و ) الثالثة ( ما صولحوا ) أي أهلها ( عليها على أنها لنا ونقرها معهم
~~بالخراج ) الذي يضربه عليها الإمام على ما يأتي بيانه في الأراضي المغنومة
~~( والأرض العشرية لا خراج عليها ) لأنها ملك لأربابها
# ( وهي ) أي الأرض العشرية ( الأرض المملوكة ) وهي خمسة أضرب الأولى (
~~التي أسلم أهلها عليها كالمدينة ) المنورة ( ونحوها ) كجواثى من قرى
~~البحرين
# ( و ) الثانية ( ما أحياه المسلمون واختطوه كالبصرة ) بتثليث الباء قال
~~في حاشيته بنيت في خلافة عمر رضي الله عنه في سنة ثمان عشرة بعد وقف السواد
# ولهذا دخلت في حده دون حكمه
# ( و ) الثالثة ( ما صالح أهلها على أنها لهم بخراج يضرب عليها كاليمن
# و ) الرابعة ( ما أقطعها الخلفاء الراشدون ) من السواد ( إقطاع تمليك )
~~قال أحمد في رواية ابن منصور والأرضون التي يملكها أربابها ليس فيها خراج
~~مثل هذه القطائع التي أقطعها عثمان في السواد لسعد وابن مسعود وخباب
# قال القاضي وهو محمول على أنه أقطعهم منافعها وخراجها
# وللإمام إسقاط الخراج على وجه المصلحة
# قال في الفروع ولعل ظاهر كلام القاضي هذا ms0815 أنهم لم يملكوا الأرض بل أقطعوا
~~المنفعة وأسقط الخراج للمصلحة ولم يذكر PageV02P219 جماعة هذا القسم من أرض
~~العشر انتهى
# وهو ظاهر على القول بأن السواد وقف
# فلا يمكن تملكه لكن يأتي أنه يصح بيعه من الإمام ووقفه له
# فلذلك أبقى الأكثر كلام الإمام على ظاهره
# وأنه تمليك
# ( و ) الخامسة ( ما فتح عنوة وقسم كنصف خيبر ) بلدة معروفة على نحو أربع
~~مراحل من المدينة إلى جهة الشام ذات نخيل ومزارع وحصون وهي بلاد طيء فتحها
~~النبي صلى الله عليه وسلم في أوائل سنة سبع قاله في حاشيته
# ( وللإمام إسقاط الخراج ) عمن بيده أرض خراجية ( على وجه المصلحة ) يبذل
~~لأجلها من مال الفيء
# لأنه لا فائدة في أخذه منه ثم رده أو مثله إليه
# ( ويأتي ) في إحياء الموات
# ( ويجوز لأهل الذمة شراء أرض عشرية من مسلم ) لأنها مال مسلم يجب الحق
~~فيه لأهل الزكاة فلم يمنع الذمي من شرائه ( كا ) لأرض ( الخراجية ) فللذمي
~~شراؤها من مسلم إذا حكم به من يراه أو كان الشراء من الإمام
# ( ولا عشر عليهم ) أي على أهل الذمة إذا اشتروا الأرض العشرية لأنهم
~~ليسوا من أهل الزكاة
# ( كالسائمة وغيرها ) من سائر ما تجب فيه الزكاة
# ( فإنه لا زكاة فيها ) على الذمي لكن إن كان تغلبيا فعليه فيما يزكى
~~زكاتان يصرفان مصرف الجزية لا مصرف الزكاة
# وإذا أسلم سقط عنه إحداهما وصرفت الأخرى مصرف الزكاة
# ( لكن يكره للمسلم بيع أرضه من ذمي وإجارتها نصا ) وكذا إعارتها منه (
~~لإفضائه إلى إسقاط عشر الخراج منها إلا لتغلبي
# فلا يكره ذلك ) لعدم إفضائه إلى ذلك
# لأنه يؤخذ منه عشران يصرفان كما تقدم
# ( ولا شيء ) أي لا زكاة ( على ذمي فيما اشتراه من أرض خراجية ) على ما
~~تقدم إذا زرعه أو غرسه
# ( ولا ) زكاة عليه أيضا ( فيما استأجره أو استعاره من مسلم إذا زرعه ) أو
~~غرسه
# وخرج منه ما تجب فيه الزكاة ( ولا فيما إذا جعل ) الذمي ( داره بستانا أو
~~مزرعة ولا فيما إذا رضخ الإمام له أرضا من الغنيمة أو أحيا ms0816 ) الذمي ( مواتا
~~) ثم زرعه أو غرسه ويأتي في إحياء الموات على ذمي خراج ما أحيا من موات
~~عنوة
#
# | فصل ( وفي العسل العشر )
# قال الأثرم سئل أبو عبد الله أنت تذهب إلى أن في العسل زكاة قال نعم أذهب
~~إلى أن في العسل زكاة العشر قد أخذ عمر منهم الزكاة
# قلت ذلك على PageV02P220 أنهم يطوعون قال لا بل أخذ منهم ( سواء أخذه من
~~موات ) كرؤوس الجبال
# ( أو ) أخذه ( من ملكه ) أي من أرض مملوكة له عشرية كانت أو خراجية
# ( أو ) من أرض ( ملك غيره لأنه ) أي العسل ( لا يملك بملك الأرض كالصيد )
~~والطائر يعشش بملكه
# والأصل في وجوب الزكاة فيه ما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم كان يأخذ في زمانه من قرب العسل من كل عشر قرب قربة من
~~أوساطها رواه أبو عبيد والأثرم وابن ماجه
# وعن سليمان بن موسى عن أبي سيارة المتعي
# قال قلت يا رسول الله إن لي نخلا
# قال فأد العشور
# قال قلت يا رسول الله احم لي جبلها
# قال فحمى لي جبلها رواه أحمد وابن ماجه
# ورواته ثقات إلا سليمان الأشدق
# قال البخاري عنده مناكير
# وقد وثقه ابن معين
# قال الترمذي هو ثقة عند المحدثين غير أنه لم يدرك أبا سيارة
# ولذلك احتج أحمد بقول عمر
# قال ابن المنذر ليس في وجوب الصدقة في العسل حديث يثبت ولا إجماع قال
~~المجد القياس عدم الوجوب لولا الأثر وفرق العسل واللبن بأن الزكاة واجبة في
~~أصل اللبن
# وهو السائمة بخلاف العسل
# وبأن العسل مأكول في العادة متولد من الشجر يكال ويدخر فأشبه التمر
# وذلك أن النحل يقع على نوار الشجر فيأكله
# فهو متولد منه
# ( ونصابه ) أي العسل ( عشرة أفراق ) نص عليه
# ( كل فرق بفتح الراء ستة عشر رطلا عراقية ) لما روى الجوزجاني عن عمر أن
~~ناسا سألوه
# فقالوا إن النبي صلى الله عليه وسلم أقطع لنا واديا باليمن فيه خلايا من
~~نحل
# وإنا نجد أناسا يسوقونها فقال عمر إن ms0817 أديتم صدقتها من كل عشرة أفراق فرقا
~~حميناها لكم وهذا تقدير من عمر يجب المصير إليه والفرق مكيال معروف
~~بالمدينة
# ذكره الجوهري وغيره
# فحمل كلام عمر على المتعارف ببلده أولى وهو بتحريك الراء ستة أقساط وهي
~~ثلاثة آصع فتكون اثني عشر مدا
# وأما الفرق بسكون الراء فمكيال ضخم من مكاييل أهل العراق قاله الخليل
# قال ابن قتيبة وغيره مائة وعشرين رطلا
# قال المجد لا قائل به هنا
# وذكره بعضهم قولا
# ( فيكون ) نصاب العسل ( مائة وستين رطلا ) عراقية
# قلت ومائة واثنان وأربعون رطلا وستة أسباع رطل مصري
# وأربعة وثلاثون رطلا وسبعا رطل PageV02P221 دمشقي وثمانية وعشرون رطلا
~~وأربعة أسباع رطل حلبي
# وخمسة وعشرون رطلا وخمسة أسباع رطل قدسي
# واثنان وعشرون رطلا وستة أسباع رطل بعلي
# ( ولا تتكرر زكاة معشرات ) فمتى زكاها فلا زكاة عليه بعد ذلك ( ولو بقيت
~~) عنده ( أحوالا )
# لأنها غير مرصدة للنماء فهي كعرض القنية بل أولى لنقصها بأكل ونحوه
# ( ما لم تكن للتجارة ) فتقوم عند كل حول بشرطه كسائر عروض التجارة
# لأنها حينئذ مرصدة للنماء كالأثمان
# ( ولا شيء في المن والترنجبيل والشيرخشك ونحوه مما ينزل من السماء
~~كاللاذن وهو طل وندى ينزل على نبت تأكله المعزى فتتعلق ) تلك ( الرطوبة بها
~~فيؤخذ ) لعدم النص مع أن الأصل عدم الوجوب
# وقال ابن عقيل فيه العشر كالعسل ( وتضمين أموال العشر والخراج ) بقدر
~~معلوم ( باطل وعلله في الأحكام السلطانية ) للقاضي أبي يعلى ( وغيرها بأن
~~ضمانها بقدر معلوم يقتضي الاقتصار عليه في تملك ما زاد ) عن القدر المضمون
~~به ( و ) يقتضي ( غرم ما نقص ) عنه ( وهذا مناف لموضوع العمالة
# و ) ل ( حكم الأمانة ) سئل أحمد في رواية حرب عن تفسير حديث ابن عمر
~~القبالات ربا قال هو أن يتقبل بالقرية وفيها العلوج والنخل
# فسماه ربا أي في حكمه في التحريم والبطلان
# وعن ابن عباس إياكم والربا
# ألا وهي القبالات ألا وهي الذل والصغار قال أهل اللغة القبيل الكفيل
~~والعريف وقد قبل به يقبل ويقبل قبالة
# ونحن في قبالته أي عرافته
#
# | فصل ( في المعدن ) أي ms0818 في بيان حكمه من حيث الزكاة
# وهو بكسر الدال
# سمي به لعدون ما أودعه الله فيه أي لإقامته يقال عدن بالمكان يعدن عدونا
~~والمعدن المكان الذي عدن فيه الجوهر ونحوه
# ( وهو ) أي المعدن ( كل متولد في الأرض من غير جنسها ليس نباتا
# فمن استخرج من أهل الزكاة ) أي أهل وجوبها ولو صغيرا ( من معدن أرض
~~مملوكة له أو ) أرض ( مباحة ) كموات ( أو ) أرض ( مملوكة لغيره إن كان )
~~المعدن ( جاريا ) له مادة لا تنقطع
# لأنه لا يملك بملك الأرض كالماء بخلاف الجامد
# كما يأتي ( ولو ) PageV02P222 كان المعدن مستخرجا ( من داره نصاب ) مفعول
~~استخرج مضاف إلى ( ذهب أو فضة أو ) استخرج ( ما يبلغ قيمة أحدهما ) أي نصاب
~~الذهب أو نصاب الفضة ( من غيره ) أي المذكور من ذهب وفضة
# لأنهما قيم الأشياء ( بعد سبكه وتصفيته ) متعلق بيبلغ ( منطبعا كان )
~~المعدن ( كصفر ورصاص ) بفتح الراء ( وحديد أو غير منطبع كياقوت وعقيق وبنغش
~~وزبرجد وموميا )
# قال في منهاج البيان هي معدن في قوة الزفت ( ونورة ويشم وزاج وفيروزج )
~~حجر أخضر مشوب بزرقة يوجد بخراسان
# وزعم بعض الأطباء أنه يصفو بصفاء الجو ويتكدر بتكدره
# ( وبلور وسبج وكحل ومغرة وكبريت وزفت وزئبق ) بكسر الزاي والباء وبهمزة
~~ساكنة ويجوز تخفيفها فارسي معرب قاله في الحاشية
# ( وزجاج ) بتثليث الزاي بخلاف زجاج جمع زج الرمح فإنه بالكسر لا غير
# ( وملح وقار وسندروس ونفط ) بكسر النون وفتحها وسكون الفاء
# ( وغيره ) أي غير ما ذكر
# ( مما يسمى معدنا )
# قال أحمد كل ما وقع عليه اسم المعدن ففيه الزكاة حيث كان في ملكه أو في
~~البراري وقال القاضي عما روي مرفوعا ألا لا زكاة في حجر إن صح محمول على
~~الأحجار التي لا يرغب فيها عادة
# فدل على أن الرخام والبرام ونحوهما كحجر المسن معدن
# وجزم بذلك في الرعاية وغيرها
# ( ففيه الزكاة ) لقوله تعالى @QB@ أنفقوا من طيبات ما كسبتم ومما أخرجنا
~~لكم من الأرض @QE@ ولما روى ربيعة بن عبد الرحمن عن غير واحد أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم أقطع بلال بن الحرث ms0819 المعادن القبلية
# قال فتلك لا يؤخذ منها إلا الزكاة إلى اليوم رواه مالك وأبو داود
# وقال أبو عبيد القبلية بلاد معروفة بالحجاز
# ولأنه حق يحرم على أغنياء ذوي القربى
# ففيه الزكاة لا الخمس كسائر الزكوات
# ( في الحال ) لأنه مال مستفاد من الأرض فلم يعتبر له حول كالزرع ( ربع
~~العشر من قيمتها ) إن لم تكن أثمانا ( أو ) ربع العشر ( من عينها إن كانت
~~أثمانا ) لما يأتي في الباب بعده ( وما يجده في ملكه أو موات ) من معدن (
~~فهو أحق به ) من غيره ( فإن استبق اثنان إلى معدن في موات فالسابق أولى به
~~ما دام يعمل ) لحديث من سبق إلى مباح فهو أحق به
# ( فإن تركه ) أي العمل ( جاز لغيره العمل فيه ) لأنه مباح PageV02P223 لم
~~يملكه الأول ( وما يجده ) من المعادن ( في ) مكان ( مملوك يعرف مالكه فهو
~~لمالك المكان إن كان ) المعدن ( جامدا ) لأنه جزء من أجزاء الأرض
# فيملك بملكها
# فإن قيل فلم لا يزكيه مالك الأرض إذا وجد لما مضى من السنين أجيب بأن
~~الموجود لعله مما يخلق شيئا فشيئا فلا يتحقق سبق الملك فيه
# ( وأما ) المعدن ( الجاري فمباح على كل حال ) سواء كان بموات أو مملوكة
# لأنه ليس من أجزاء الأرض
# بل كالماء ( ولا يمنع الذمي من ) استخراج ( معدن ولو بدارنا ) كإحيائه
~~الموات
# ( ولا زكاة فيما يخرجه ) الذمي من معدن ( كالمكاتب المسلم
# لأنهما ليسا من أهل الزكاة )
# وكذا مدين فيما يقابل الدين
# ( ويأتي ذكر المعادن في ) باب ( بيع الأصول ) وتفصيلها
# ( ووقت وجوبها ) أي زكاة المعدن ( بظهوره ) لأنه مستفاد من الأرض
# فلا يعتبر في وجوب حقه حول كالزرع والثمار ( و ) وقت ( استقرارها بإحرازه
~~) كالثمرة والزرع فتسقط زكاته إن تلف قبل الإحراز لا بعده وما باعه ترابا
~~زكاه
# ويصح بيع تراب المعدن كتراب صاغة
# وتجب الزكاة في المعادن بشرطه
# ( سواء استخرجه في دفعة أو دفعات لم يترك العمل بينها ترك إهمال ) لأنه
~~لو اعتبر دفعة واحدة لأدى إلى عدم الوجوب فيه
# لأنه يبعد استخراج نصاب دفعة واحدة
# ( وحده ) أي حد ترك الإهمال ms0820 ( ثلاثة أيام )
# حكاه في المبدع عن ابن المنجا
# ( إن لم يكن عذر ) في الترك ( فإن كان ) ثم عذر ( فبزواله ) أي زوال
~~العذر أي يعتبر مضي ثلاثة أيام بعد زوال العذر كما في المنتهى
# ( فلا أثر لتركه ) العمل ( لإصلاح آلة ومرض وسفر يسير واستراحة ليلا أو
~~نهارا مما جرت به العادة أو اشتغاله بتراب خرج بين النيلين ) أي الإصابتين
# ( أو هرب عبده أو أجيره ونحوه ) لأن ذلك ليس إعراضا
# ولا يعتبر كل عرق بنفسه
# ( فيضم الجنس الواحد بعضه إلى بعض ولو من معادن في تكميل النصاب ) كالزرع
~~والثمار ( ولا يضم جنس إلى آخر غير نقد ) كالحبوب وغيرها ( ولو كانت )
~~المعادن ( متقاربة كقار ونفط وحديد ونحاس ولو من معدن واحد ) لما تقدم (
~~ولا ضم مع الإهمال ) ثلاثة أيام فأكثر بلا عذر فإن أخرج دون نصاب ثم ترك
~~العمل مهملا له ثم أخرج دون نصاب فلا شيء فيهما
# قلت إن لم يكن حيلة ( ولا يجوز إخراجها ) أي زكاة المعدن منه ( إذا كانت
~~) المعادن ( أثمانا إلا بعد سبك وتصفية ) لأنه قبل ذلك لا يتحقق إخراج
~~الواجب PageV02P224 فلم يجز كالحبوب
# ( فإن وقت الإخراج عقبهما ) أي السبك والتصفية وإن كان وقت الوجوب هو وقت
~~الاستخراج
# ( فإن أخرج ) زكاة المعدن من عينه ( قبل ذلك لم يجز ) لما تقدم ( ورد
~~عليه إن كان ) المأخوذ ( باقيا أو قيمته إن تلف ) لفساد القبض
# ( فإن اختلفوا في القيمة أو القدر ) أي قيمة المأخوذ ترابا أو قدره (
~~فالقول قول القابض مع يمينه ) لأنه غارم ( فإن صفاه أخذه فكان قدر الواجب
~~أجزأ
# وإن نقص فعلى المخرج النقص
# وإن زاد ) على الواجب ( رد ) القابض ( الزيادة عليه إلا أن يسمح به )
~~وهذا إذا كان القابض الساعي واضح
# وإن كان القابض الفقير فلا
# كما تقدم في الحبوب والثمار
# ( ولا يرجع ) القابض ( بتصفيته ) أي بمؤنتها على رب المعدن
# لأنه بغير إذنه
# ( ومؤنة تصفيته و ) مؤنة ( سبكه على مستخرجه ) كمؤنة حصاد وجذاذ ( كمؤنة
~~استخراجه ) فإنها على مستخرجه كمؤنة الحرث
# ( فلا يحتسب ) المستخرج ( بذلك ) أي لا يسقطه من المعدن ms0821 ويزكي ما عداه
# ( كالحبوب
# فإن كان ذلك دينا احتسب عليه ) قال في المبدع على الصحيح
# ( كما يحتسب بما أنفق على الزرع )
# قلت هذا واضح في مؤنة الاستخراج لا في مؤنة سبك وتصفية
# لأنهما بعد الوجوب كمؤنة حصاد ودياس
# ( ولا تتكرر زكاته ) أي المعدن كالزرع والثمر ( إذا لم يقصد به التجارة
~~إلا أن يكون نقدا ) فإن كان نقدا أو غيره
# وقصد به التجارة عند الاستخراج زكاه أيضا
# كلما حال عليه الحول بشرطه ( وإن استخرج أقل من نصاب فلا شيء فيه ) لفقد
~~شرط الزكاة
# ( ولا زكاة فيما يخرج من البحر من اللؤلؤ والمرجان ) هو نبات حجري متوسط
~~في خلقه بين النبات والمعدن
# ومن خواصه أن النظر إليه يشرح الصدر ويفرح القلب
# ( والعنبر وغيره ) لقول ابن عباس ليس في العنبر شيء إنما هو شيء دسره
~~البحر وعن جابر نحوه رواهما أبو عبيد في كتاب الأموال ولم تأت فيه سنة
~~صحيحة والأصل عدم الوجوب
# ولأن الغالب فيه وجوده من غير مشقة
# فهو كالمباحات الموجودة في البر
# ( و ) لا زكاة فيما يخرج من البحر من ( الحيوان ) بأنواعه ( كصيد بر
# وإن كان المعدن بدار حرب ولم يقدر على إخراجه إلا بقوم لهم منعه
# فغنيمة يخمس بعد ) إخراج ( ربع العشر ) من عينه
# إن كان نقدا أو قيمته إن كان غيره لأن قوتهم أوصلتهم إليه
# فكان غنيمة كالمأخوذ بالحرب ولا زكاة في مسك وزباد
# PageV02P225
# | فصل ( ويجب في الركاز الخمس )
# لحديث أبي هريرة مرفوعا وفي الركاز الخمس متفق عليه
# قال ابن المنذر لا نعلم أحدا خالف في هذا الحديث إلا الحسن فإنه قال في
~~أرض الحرب الخمس
# وفي أرض العرب الزكاة
# ( في الحال ) فلا يعتبر له حول كالمعدن
# ولأنه ليس بزكاة بل فيء
# ( أي نوع كان من المال ولو غير نقد ) كالحديد والرصاص
# لأنه مال مظهور عليه من مال الكفار
# فوجب فيه الخمس كالغنيمة
# ( قل ) ذلك الموجود ( أو كثر ) بخلاف المعدن والزرع لكونهما يحتاجان إلى
~~كلفة فاعتبر لهما النصاب تخفيفا
# ( ويجوز إخراج الخمس من غيره ) كزكاة الحبوب وغيرها
# ( ويصرف ms0822 ) خمس الركاز ( مصرف الفيء المطلق للمصالح كلها ) لفعل عمر
# رواه سعيد عن هشيم عن مجاهد عن الشعبي
# ولأنه مال مخموس كخمس الغنيمة
# ( ويجوز للإمام رد خمس الركاز أو ) رد ( بعضه لواجده بعد قبضه
# و ) يجوز له ( تركه له قبل قبضه كالخراج ) إذا رده أو تركه لمستحقه
# ( وكما ) أن ( له ) أي للإمام ( رد خمس الفيء والغنيمة ) على الغانمين (
~~له ) أي للإمام ( أيضا رد الزكوات على من أخذت منه إن كان من أهلها
# لأنه أخذ بسبب متجدد كإرثها وقبضها عن دين كما تقدم في الباب فإن تركها )
~~أي ترك الإمام الزكاة ( له ) أي لمن وجبت عليه ( من غير قبض
# لم يبرأ ) من تركت له منها
# لعدم الإيتاء
# ( ويجوز لواجده ) أي الركاز ( تفرقته بنفسه ) نص عليه
# واحتج بقول علي
# لأنه أدى الحق إلى مستحقه
# ولا يجوز لواجد الركاز والمعدن أن يمسك الواجب فيهما لنفسه
# ( وباقيه ) أي الركاز ( له ) أي لواجده
# لفعل عمر وعلي دفعا باقي لركاز الواجده ولأنه مال كافر مظهور عليه
# فكان لواجده بعد الخمس كالغنيمة
# ( ولو ) كان واجده ( ذميا أو مستأمنا بدارنا أو مكاتبا أو صغيرا أو
~~مجنونا ) كغيرهم ( ويخرج عنهما الولي ) الخمس كزكاة مالهما ونفقة تجب
~~عليهما ( إلا أن يكون واجده أجيرا فيه ) أي في طلبه ( لطالبه ) أي الركاز (
~~ف ) الباقي إذن ( لمستأجره ) لأن الواجد نائب عنه
# ( ولو استؤجر لحفر بئر أو هدم شيء ) من حائط وغيره ( فوجده ) أي الركاز (
~~فهو له ) أي لواجده ( لا لمستأجره ) لأنه من كسب الواجد
# قلت فلو استأجره لطلب ركاز PageV02P226 فوجد غيره فهو لواجده
# لأنه ليس أجيرا لطلب ما وجده
# ( وإن وجده عبد فهو من كسبه ) فيكون ( لسيده ) كسائر كسبه ( وإن وجده
~~واجده في موات أو شارع أو أرض لا يعلم مالكها أو ) وجده ( على وجه هذه
~~الأرض ) التي لا يعلم مالكها ( أو ) وجده ( في طريق غير مسلوك أو ) في (
~~خربة أو في ملكه الذي أحياه ) أي فهو لواجده في جميع هذه الصور
# ( وإن علم ) واجد الركاز ( مالكها ) أي الأرض التي وجد بها الركاز
# ( أو ms0823 كانت ) الأرض ( منتقلة إليه ) أي إلى واجد الركاز ( فهو له ) أي
~~لواجده ( أيضا إن لم يدعه المالك ) للأرض ملكا
# ( لأن الركاز لا يملك بملك الأرض ) لأنه مودع فيها للنقل عنها
# ( فلو ادعاه ) أي الركاز مالك الأرض التي وجد بها
# ( بلا بينة ) تشهد له به ( ولا وصف ) يصفه به ( ف ) الركاز ( له ) أي
~~لمالك الأرض ( مع يمينه ) لأن يد مالك الأرض على الركاز فرجح بها
# وكذلك لو ادعاه من انتقلت عنه الأرض لأن يده كانت عليها
# ( وإن اختلف الورثة ) أي ورثه مالك الأرض ( فادعى بعضهم أنه ) أي الركاز
~~( لمورثهم وأنكر البعض ) الآخر أنه لمورثهم ( فحكم من أنكر في نصيبه حكم
~~المالك الذي لم يعترف به )
# أي لم يدع الركاز
# فيكون نصيبه لواجده ( وحكم المدعين حكم المالك المعترف ) فيحلفون ويأخذون
~~نصيبهم
# وكذا ورثه من انتقلت عنه
# ومتى دفع إلى مدعيه بعد أن أخرج واجده خمسة باختياره
# غرم بدل خمسة لمدعيه لتفويته عليه
# ( وإن وجد فيها ) أي الأرض المملوكة ( لقطة فواجدها أحق ) بها ( من صاحب
~~الملك ) أي الأرض فيملكها واجدها بعد التعريف
# ورب الأرض أحق بركاز ولقطة من واجد متعد بدخوله
# ( وكذا حكم المستأجر والمستعير يجد في الدار ركازا أو لقطة ) فيكونان أحق
~~بهما
# ( فإن ادعى كل منهما ) أي من المؤجر والمستأجر ( أنه وجده أولا أو ) أنه
~~ملكه أو أنه ( دفنه ف ) القول ( قول مكتر لزيادة اليد ) وكذا معير ومستعير
~~اختلفا
# ( إلا أن يصفه ) أي ما اختلف فيه من ركاز أو لقطة ( أحدهما فيكون له )
~~ترجيحا له بالوصف ( مع يمينه ) لاحتمال صدق صاحبه
# فإن وصفاها تساقطا
# ورجح مكتر لزيادة اليد
# ( والركاز ) مشتق من ركز يركز كغرز يغرز إذا أخفى
# ومنه ركزت الرمح إذا أخفيت أصله
# ومنه الركز وهو الصوت الخفي
# فهو لغة المال المدفون في الأرض
# واصطلاحا ( ما وجد من دفن الجاهلية ) بكسر الدال أي مدفونهم ( أو ) دفن (
~~من PageV02P227 تقدم من كفار )
# وإن لم يكونوا جاهلية ( في الجملة ) فلا ينافي أنه قد يكون ظاهرا إذا كان
~~بطريق غير مسلوك أو خربة ( في دار ms0824 إسلام أو ) دار ( عهد أو دار حرب
# وقدر عليه ) بدار الحرب ( وحده أو بجماعة لا منعة لهم
# فإن لم يقدر عليه في دار الحرب إلا بجماعة لهم منعة
# فغنيمة ) لأن قوتهم أوصلت إليه
# فكان غنيمة كالمأخوذ بالحرب
# ( عليه ) أي الركاز ( أو على بعضه علامة كفر ) كأسمائهم وأسماء ملوكهم
~~وصورهم وصلبهم وصور أصنامهم ( فقط )
# والجملة صفة ما في قوله ما وجد من دفن الجاهلية إن كانت نكرة أو حال إن
~~كانت موصولة ( فإن كان عليه ) أي الدفن ( أو على بعضه علامة المسلمين ) كسم
~~النبي صلى الله عليه وسلم أو أحد من خلفاء المسلمين أو آية من القرآن فهو
~~لقطة
# ( أو لم تكن عليه علامة كالأواني والحلي والسبائك
# فهو لقطة لا ) يملك إلا بعد التعريف
# لأنه مال مسلم
# لم يعلم زوال ملكه عنه
# وتغليبا لحكم دار الاسلام
#
# | باب زكاة الذهب والفضة
# وهما الأثمان فلا تدخل فيها الفلوس ولو رائجة
# ( وحكم التحلي ) بالذهب والفضة وغيرهما للرجال والنساء ( تجب زكاتهما )
~~بالإجماع
# وسنده قوله تعالى @QB@ والذين يكنزون الذهب والفضة @QE@ الآية والسنة
~~مستفيضة بذلك
# ومنه حديث أبي هريرة قال قال النبي صلى الله عليه وسلم ما من صاحب ذهب
~~ولا فضة لا يؤدي منها حقها إلا إذا كان يوم القيامة صفحت له صفائح من نار
~~يحمى عليها في نار جهنم فيكوى بها جنبه وجبينه وظهره
# كلما بردت أعيدت له في يوم كان مقداره خمسين ألف سنة حتى يقضى بين العباد
~~رواه مسلم
# ( ويعتبر ) لهما ( النصاب ) أجماعا
# ( فنصاب الذهب عشرون مثقالا ) لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده عن
~~النبي صلى الله عليه وسلم ليس في أقل من عشرين مثقالا من الذهب ولا في أقل
~~من مائتي درهم صدقة رواه أبو عبيد
# وعن ابن عمر وعائشة أن النبي صلى الله عليه وسلم كان PageV02P228 يأخذ من
~~كل عشرين مثقالا نصف مثقال رواه ابن ماجه
# وعن علي نحوه
# رواه سعيد والأثرم ( زنة المثقال درهم وثلاثة أسباع درهم ) إسلامي
# ( ولم تتغير ) المثاقيل ( في جاهلية ولا إسلام )
# قال ابن ms0825 كثير في تاريخه وفي هذا نظر
# بخلاف الدراهم ( وهو ) أي المثقال ( اثنتان وسبعون حبة شعير متوسطة
# وقيل ثنتان وثمانون حبة وثلاثة أعشار حبة من الشعير المطلق ) أي غير
~~المقيد بالمتوسط
# ( ولا تنافي بينهما ) أي بين القولين لإمكان الجمع
# ( وزنة العشرين مثقالا بالدراهم ) الإسلامية ( ثمانية وعشرون درهما
~~وأربعة أسباع درهم وبدينار الوقت الآن الذي زنته درهم وثمن درهم ) على
~~التحديد ( خمسة وعشرون دينارا وسبعا دينار وتسعة ) وهو دينار زمننا هذا إلا
~~أن المائة دينار من دار الضرب مائة وثلاثة عشر درهما
# فيزيد الدينار على ما ذكره نصف جزء من مائة وثلاثة عشر جزءا من درهم
# ولا يكاد ذلك يظهر في الوزن
# ( ونصاب الفضة مائتا درهم ) لما في الصحيحين من حديث أبي سعيد أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم قال ليس فيما دون خمس أواق صدقة والأوقية أربعون درهما
# ( و ) هي ( بالمثاقيل مائة وأربعون مثقالا
# وفيهما ) أي الذهب والفضة ( ربع العشر ) لما تقدم عن ابن عمر وعائشة
# وروى أنس أنه صلى الله عليه وسلم قال في الرقة ربع العشر متفق عليه
# ( مضروبين ) كان الذهب والفضة ( أو غير مضروبين ) لعموم ما تقدم وعموم
~~قوله صلى الله عليه وسلم إذا كانت مائتي درهم ففيها خمسة دراهم
# ( والاعتبار بالدرهم الإسلامي
# الذي زنته ستة دوانق والعشرة دراهم سبعة مثاقيل
# فالدرهم نصف مثقال وخمسة ) أي خمس مثقال
# قال في شرح مسلم
# قال أصحابنا أجمع أهل العصر الأول على هذا التقدير أن الدرهم ستة دوانق
# ( وكانت الدراهم في صدر الإسلام صنفين سوداء وهي البغلية نسبة إلى ملك
~~يقال له رأس البغل
# الدرهم منها ثمانية دوانق
# والطبرية نسبة إلى طبرية الشام ) بلدة معروفة بالأرض المقدسة
# ( الدرهم ) منها ( أربعة دوانق
# فجمعتهما بنو أمية وجعلوهما ) أي البغلية والطبرية ( درهمين متساويين
# كل درهم ستة دوانق ) قال القاضي عياض لا يصح أن تكون الأوقية والدراهم
~~مجهولة في زمن النبي صلى الله عليه وسلم وهو موجب الزكاة في أعداد منها
# وتقع بها المبايعات والأنكحة
# كما في الأخبار الصحيحة
# وهو يبين أن قول من يزعم ms0826 أن الدراهم لم PageV02P229 تكن معلومة إلى زمن
~~عبد الملك بن مروان فإنه جمعها برأي العلماء وجعل وزن الدرهم ستة دوانق قول
~~باطل
# وإنما معنى ما نقل من ذلك أنه لم يكن شيء منها من ضرب الإسلام وعلى صفة
~~لا تختلف
# فرأو صرفها إلى ضرب الإسلام ونقشه
# فجمعوا أكبرها وأصغرها وضربوه على وزنهم
# ( فيرد ذلك كله إلى المثقال
# والدرهم الإسلامي )
# وكذلك الدراهم الخراسانية وهي دانق أو نحوه واليمنية وهي دانقان ونصف
# وما أشبه ذلك
# ( ولا زكاة في مغشوشهما حتى يبلغ قدر ما فيه من الخالص ) ذهبا كان أو فضة
~~( نصابا )
# نقل حنبل في دراهم مغشوشة فلو خلصت نقصت الثلث أو الربع لا زكاة فيها
# لأن هذه ليست بمائتين
# هما فرض صلى الله عليه وسلم
# فإذا تمت ففيها الزكاة ( فإن شك هل فيه ) أي المغشوش من ذهب أو فضة (
~~نصاب خالص خير بين سبكه وإخراج قدر زكاة نقده إن بلغ ) نقده ( نصابا وبين
~~استظهاره ) أي احتياطه ( وإخراج زكاته بيقين )
# ومتى ادعى رب المال أنه علم الغش أو أنه استظهر وأخرج الفرض
# قبل منه بلا يمين
# ( وإن وجبت الزكاة ) في المغشوش لتيقن بلوغ خالصه نصابا ( وشك في زيادة )
~~المغشوش على نصاب ( استظهر ) أي احتاط ليبرأ بيقين
# ( فألف ذهب وفضة مختلطة ستمائة من أحدهما ) وأربعمائة من الآخر ( واشتبه
~~عليه من أيهما ) الستمائة ( وتعذر التمييز
# زكى ستمائة ذهبا
# وأربعمائة فضة ) لأنه يبرأ بذلك بيقين
# ( وإن أراد ) رب المال ( أن يزكي المغشوشة منها وعلم قدر الغش في كل
~~دينار ) أو درهم ( جاز ) إخراج زكاتها منها
# للعلم بأداء الواجب
# ( وإلا ) أي وإن لم يعلم قدر ما في كل دينار أو درهم من الغش ( لم يجزئه
~~) إخراج زكاتها منها
# لأنه لا طريق له إذن إلى العلم بأداء الواجب
# ( إلا أن يستظهر فيخرج ) منها ( قدر الزكاة بيقين ) فيجزئه لانتفاء
~~المانع
# ( وإن أخرج ) عنها ( ما لا غش فيه فهو أفضل ) لأنه أنفع للفقراء ( ويعرف
~~قدر غشه حقيقة بأن يدع ماء في إناء ) أسفله كأعلاه
# ( ثم يدع فيه ذهبا خالصا زنة ms0827 المغشوش ويعلم علو الماء ) الذي في الإناء (
~~ثم يرفعه ) أي الذهب أي يخرجه من الماء ( ويدع بدله ) في الماء ( فضة خالصة
~~زنة المغشوش ويعلم علو الماء وهو ) أي العلو عند وضع الفضة ( أعلى من )
~~العلو ( الأول ) عند وضع الذهب ( لأن الفضة أضخم من الذهب ثم يرفعها ) أي
~~الفضة ( ويدع المغشوش ) في الماء ( ويعلم علو الماء ثم يمسح ) من المساحة
~~أي PageV02P230 يقيس ( ما بين العلامة الوسطى ) وهي علامة المغشوش ( و )
~~بين العلامة ( العليا ) علامة الفضة
# ( و ) يمسح ( ما بين العلامة الوسطى و ) العلامة ( السفلى ) وهي علامة
~~الذهب
# ( فإن كان الممسوحان سواء فنصف المغشوش ذهب ونصفه فضة
# وإن زاد ) ذلك ( أو نقص فبحسابه
# فعلى هذا لو كان ما بين العليا إلى الوسطى ثلثي ما بين العلامتين ) للذهب
~~والفضة الخالصين
# ( وما بين السفلى إلى الوسطى ثلثه
# كانت الفضة ثلثين
# والذهب الثلث
# وبالعكس ) بأن يكون ما بين العليا إلى الوسطى ثلث ما بين العلامتين
# وما بين السفلى إلى الوسطى ثلثاه
# ( الذهب الثلثان ) والفضة الثلث
# إذ الإرتفاع للفضة لضخامتها والانخفاض للذهب لثقله
# ( والأولى أن يكون الإناء ضيقا ) لأن علو الماء فيه يظهر ويتضح
# ( ويتعين ) في الإناء ( أن يكون أعلاه وأسفله في السعة والضيق سواء كقصبة
~~) فارسية ( ونحوها ) ليتأتي ذلك العمل
# ( ولا زكاة في غشها ) أي الدنانير أو الدراهم المغشوشة ( إلا أن يكون )
~~الغش ( فضة فيضم إلى ما معه من النقد
# فضة كان أو ذهبا ) لما يأتي من أن أحد النقدين يضم إلى الآخر في تكميل
~~النصاب
# ( ويكره ضرب نقد مغشوش واتخاذه
# نص عليه ) قال في رواية محمد بن عبيد الله المنادي ليس لأهل الإسلام أن
~~يضربوا إلا جيدا
# ( ويجوز المعاملة به ) أي بالنقد المغشوش ( مع الكراهة إذا أعلمه بذلك )
~~أي بكونها مغشوشة
# ( وإن جهل قدر الغش ) وكذا لو كان غشا معلوما كما يعلم مما يأتي في الربا
# وكان أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم يتعاملون بدراهم العجم وكانوا إذا
~~زافت عليهم أتوا بها إلى السوق فقالوا من يبيعنا بهذه وذلك أنه لم يضرب
~~النبي صلى ms0828 الله عليه وسلم ولا أبو بكر ولا عمر ولا عثمان ولا علي ولا
~~معاوية رضي الله عنهم
# قال في الفروع ولعل عدم الكراهة أي في ضرب المغشوش ظاهر ما ذكره جماعة
# قلت فكذا في المعاملة خصوصا حيث عمت البلوى بها
# ( قال الشيخ الكيمياء غش
# وهي تشبيه المصنوع من ذهب أو فضة بالمخلوق ) ذهبا أو فضة
# ( باطلة في العقل ) لاستحالة قلب الأعيان ( محرمة بلا نزاع بين علماء
~~المسلمين )
# لحديث من غشنا فليس منا
# ( ولو ثبتت على الروباض ) أي ما يستخرج به غش النقد
# ( ويقترن بها كثيرا السيمياء التي هي من السحر ومن طلب زيادة المال بما
~~حرمه الله ) تعالى PageV02P231 ( عوقب بنقيضه كالمرابي ) قال الله تعالى
~~@QB@ يمحق الله الربا ويربي الصدقات @QE@
# ( وهي ) أي الكيمياء ( أشد تحريما منه ) لتعدي ضررها
# ( ولو كانت حقا مباحا لوجب فيها خمس ) كالركاز ( أو زكاة ) كالزرع والثمر
~~والمعدن
# ( ولم يوجب عالم فيها شيئا ) فدل على بطلانها
# ( والقول بأن قارون عملها باطل
# ولم يذكرها أو يعملها إلا فيلسوف أو اتحادي أو ملك ظالم
# وقال ) الشيخ ( ينبغي للسلطان أن يضرب لهم ) أي الرعايا ( فلوسا تكون
~~بقيمة العدل في معاملاتهم من غير ظلم لهم ) تسهيلا عليهم وتيسيرا لمعاشهم
# ( ولا يتجر ذو السلطان في الفلوس بأن يشتري نحاسا فيضربه فيتجر فيه )
~~لأنه تضييق
# ( ولا بأن يحرم عليهم الفلوس التي بأيديهم ويضرب لهم غيرها )
# لأنه إضرار بالناس وخسران عليهم
# ( بل يضرب ) النحاس فلوسا ( بقيمته من غير ربح فيه للمصلحة العامة ويعطي
~~أجرة الصناع من بيت المال
# فإن التجارة فيها ظلم عظيم من أبواب ظلم الناس وأكل أموالهم بالباطل
# فإنه إذا حرم المعاملة بها صارت عرضا وإذا ضرب لهم فلوسا أخرى أفسد ما
~~كان عندهم من الأموال بنقص أسعارها
# فظلمهم فيما يضربه بإغلاء سعرها )
# قلت وقد وقع ذلك في زمننا مرات وفسدت به أموال كثيرين وزاد عليهم الضرر
# ( وفي السنن ) لأبي داود وابن ماجه ورواه أيضا أحمد والحاكم عن عبد الله
~~المزني ( عنه صلى الله عليه وسلم أنه نهى عن كسر سكة المسلمين الجائزة ms0829
~~بينهم إلا من بأس )
# نحو أن يختلف في شيء منها
# هل هو جيد أو رديء ( فإذا كانت ) الفلوس ( مستوية الأسعار بسعر النحاس
~~ولم يشتر ولي الأمر النحاس والفلوس الكاسدة ليضربهما فلوسا ويتجر في ذلك
# حصل المقصود من الثمنية
# وكذلك الدراهم انتهى )
# ولا مزيد على حسنة ( ولا يضرب لغير السلطان )
# قال ابن تميم يكره
# قال في الفروع كذا قال
# و ( قال أحمد ) في رواية جعفر بن محمد ( لا يصلح ضرب الدراهم إلا في دار
~~الضرب بإذن السلطان
# لأن الناس إن رخص لهم ركبوا العظائم )
# قال القاضي في الأحكام السلطانية فقد منع من الضرب بغير إذن السلطان لما
~~فيه من الافتيات عليه
# ( ويخرج عن جيد صحيح ورديء من جنسه ) أي فيخرج عن جيد صحيح جيدا صحيحا
# لأن إخراج غير ذلك خبيث فلم يجز و كالماشية
# ويخرج عن الرديء رديئا لأنها مواساة
# ( و ) إن كان المال أنواعا أخرج ( من كل PageV02P232 نوع بحصته ) كالحب
~~والتمر
# ( وإن أخرج بقدر الواجب من الأعلى كان أفضل ) لأنه أنفع للفقراء ( وإن
~~أخرج عن الأعلى مكسرا أو بهرجا وهو الرديء زاد قدر ما بينهما من الفضل
# وأجزأ ) ه ذلك
# لأنه أدى الواجب عليه قدرا وقيمة أشبه مما لو أخرج من عينه
# ( وإن أخرج من الأعلى بقدر القيمة ) أي قيمة الواجب في الرديء ( دون
~~الوزن ) كما لو أخرج ثلث دينار جيد عن نصف رديء بقيمته ( لم يجزئه ) ذلك
~~لمخالفة النص ( ويجزىء ) إخراج ( قليل القيمة عن كثيرها مع الوزن ) لتعلق
~~الوجوب بالنوع
# وقد أخرج منه
# ( ويجزىء ) إخراج ( مغشوش عن جيد ) مع الفضل بينهما ( و ) إخراج ( مكسر
~~عن صحيح ) مع الفضل بينهما ( و ) إخراج ( سود عن بيض مع الفضل بينهما )
~~لأنه أدى الواجب قدرا وقيمة
# وكما لو أدى من عينه
# والربا لا يجري بين العبد وربه كما لا يجري بين العبد وسيده
# ( ولا يلزم قبول رديء عن جيد في عقد وغيره ) كقيمة متلف وأرش جناية
# لانصراف الإطلاق إلى الجيد
# ( ويثبت الفسخ ) في البيع ونحوه إذا بان عوضه المعين معيبا كالمبيع (
~~ويضم أحد ms0830 النقدين إلى الآخر في تكميل النصاب
# ويخرج عنه ) لأن مقاصدهما وزكاتهما متفقة فهما كنوعي الجنس الواحد ولا
~~فرق بين حاضر ودين
# ( ويكون الضم بالأجزاء ) كالنصف والربع و ( لا ) يكون الضم ( بالقيمة )
~~لأن الضم بالأجزاء متيقن بخلاف القيمة فإنه ظن وتخمين
# ( فعشرة مثاقيل ذهبا نصف نصاب ومائة درهم ) فضة ( نصف ) نصاب
# ( فإذا ضما ) أي النصفان ( كمل النصاب ) فتجب الزكاة بخلاف عشرة مثاقيل
~~وتسعين درهما تبلغ قيمتها عشرة مثاقيل
# فلا ضم
# ( وإن بلغ أحدهما نصابا ضم إليه ما نقص عن الآخر )
# وإن اختار المالك الدفع من جنس الواجب وأراد الفقير من غيره ولو لضرر
~~يلحقه لم يلزم المالك إجابته
# لأنه أدى ما فرض عليه فلم يكلف سواه
# ( ولا يجزىء إخراج الفلوس عنهما ) أي عن الذهب والفضة
# لأنها عروض ( وتضم قيمة العروض ) التي للتجارة ( إلى كل منهما )
# قال الموفق لا أعلم فيه خلافا
# كمن له عشرة مثاقيل ومتاع قيمته عشرة أخرى أو له مائة درهم ومتاع قيمته
~~مثلها
# لأن الزكاة إنما تجب في قيمة العروض
# وهي تقوم بكل منهما
# فكانا مع القيمة جنسا واحدا
# ( و ) تضم قيمة العروض أيضا ( إليهما ) فلو كان له ذهب وفضة وعروض ضم
~~الجميع في تكميل النصاب
# لأن العرض مضموم إلى كل واحد منهما
# فوجب ضمهما إليه
# ( ويضم جيد PageV02P233 كل جنس ومضروبه إلى رديئه وتبره ) كالمواشي
~~والحبوب والثمار
# ولأنه إذا ضم أحد الجنسين هنا إلى الآخر فضم أحد النوعين أولى
#
# | فصل ( ولا زكاة في حلي مباح لرجل وامرأة
# من ذهب وفضة معد لاستعمال مباح أو إعارة ولو لم يعر أو يلبس ) حيث أعد
~~لذلك
# ( أو ممن يحرم عليه
# كرجل يتخذ حلي النساء لإعارتهن وامرأة تتخذ حلي الرجال لإعارتهم )
# لما روى جابر أنه صلى الله عليه وسلم قال ليس في الحلي زكاة رواه
~~الطبراني
# وهو قول ابن عمر وعائشة وأسماء بنتي أبي بكر
# ولأنه مرصد للاستعمال المباح
# فلم يجب فيه الزكاة كالعوامل
# وثياب القنية وما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم قال ms0831 لامرأة في يدها سواران من ذهب هل تعطين زكاة هذا قالت لا قال
~~أيسرك أن يسورك الله بسوارين من نار رواه أبو داود فهو ضعيف
# قاله أبو عبيد والترمذي
# وما صح من قوله صلى الله عليه وسلم في الرقة ربع العشر فجوابه أنها
~~الدراهم المضروبة
# قال أبو عبيد لا يعلم هذا الاسم في الكلام المعقول عند العرب إلا على
~~الدراهم المضروبة ذات السكة السائرة بين المسلمين
# وعلى تقدير الشمول يكون مخصوصا بما ذكرنا
# و ( لا ) تسقط الزكاة عمن اتخذ حليا ( فارا منها ) أي الزكاة بل تلزمه (
~~وإن كان الحلي ليتيم لا يلبسه ) اليتيم ( فلوليه إعارته
# فإن فعل ) أي أعاره ( فلا زكاة ) فيه
# ( وإلا ففيه الزكاة نصا ) ذكره جماعة
# ( فأما الحلي المحرم
# كطوق الرجل وسواره وخاتمه الذهب وحلية مراكب الحيوان ولباس الخيل كاللجم
~~والسروج وقلائد الكلاب وحلية الركاب
# والمرآة والمشط والمكحلة
# والميل والمسرجة والمروحة والمشربة والمدهنة والمسعط والمجمرة والملعقة
~~والقنديل والآنية وحلية كتب العلم ) PageV02P234 بخلاف المصحف فيكره تحليته
# ( و ) حلية ( الدواة والمقلمة
# وما أعد لكراء كحلي المواشط نصا حل له ) أي المتخذه لكراء ( لبسه أو لا )
~~أي أو لم يحل له ( أو أعد للتجارة كحلي الصيارف أو ) أعد ل ( قنية أو ادخار
~~أو نفقة إذا احتاج إليه أو لم يقصد به شيئا
# ففيه الزكاة ) إن بلغ نصابا
# لأنها إنما سقطت في المباح المعد للاستعمال لصرفه عن جهة النماء
# فيبقى ما عداه على مقتضى الأصل
# ( ولا زكاة في الجوهر واللؤلؤ وإن كثرت قيمته أو كان في حلي ) كسائر
~~العروض ( إلا أن يكون ) الحلي ( لتجارة فيقوم جميعه ) أي ما فيه من جوهر
~~ولؤلؤ وغيرهما ( تبعا لنقد ) أي لما فيه من نقد
# ( والفلوس كعروض التجارة
# فيها زكاة القيمة ) كباقي العروض
# ولا يجزىء إخراج زكاتها منها
# ( قال المجد وإن كانت ) الفلوس ( للنفقة فلا ) زكاة فيها
# كعروض القنية
# ( والاعتبار في نصاب الكل ) أي ما تقدم من مباح تجب فيه ومحرم ( بوزنه )
~~لعموم ليس فيما دون خمس أواق صدقة
# ( إلا ) الحلي ( المباح المعد للتجارة ولو نقدا
# فالاعتبار ms0832 بقيمته نصا ) كسائر أموال التجارة ( فيقوم النقد ) المعد
~~للتجارة ( بنقد آخر إن كان أحظ للفقراء أو نقص عن نصاب
# لأنه عرض ) أي مال تجارة
# ( وإن انكسر الحلي وأمكن لبسه كانشقاقه ونحوه
# فهو كالصحيح ) إلا أن ينوي ترك لبسه
# ( وإن لم يمكن لبسه
# فإن لم يحتج في إصلاحه إلى سبك وتجديد صناعة ونوى إصلاحه
# فلا زكاة فيه ) كالصحيح
# هذا قول القاضي وجزم به المجد في شرحه
# ولم يذكر نية إصلاح ولا غيرها
# وذكره ابن تميم وجها
# فقال ما لم ينو كسره فيزكيه
# قال في الفروع والظاهر أنه مراد غيره
# وعند ابن عقيل إنه يزكيه
# ولو نوى إصلاحه
# وصححه في المستوعب وجزم به الموفق
# ولم يذكر نية إصلاح ولا غيرها
# قاله في الإنصاف
# قال في الكافي والشرح وشرح المنتهى فإن انكسر الحلي كسرا لا يمنع اللبس
~~فهو كالصحيح إلا أن ينوي ترك لبسه
# وإن كان كسرا يمنع الاستعمال
# ففيه الزكاة
# لأنه صار كالنقرة
# ( وإن نوى كسره ) أي الحلي ( أو لم ينو شيئا
# ففيه الزكاة ) كالنقرة
# ( وإن احتاج إلى تجديد صنعه زكاه ) إلى أن يجدد صنعته كالسبيكة التي يريد
~~جعلها حليا
# ( والاعتبار في الإخراج من الحلي المحرم بوزنه ) ولو زادت قيمته
# لأنها حصلت بواسطة صنعة محرمة يجب إتلافها شرعا فلم تعتبر
# ( وإن كان ) الحلي ( للتجارة ) فالاعتبار في الإخراج بقيمته
# لأنه مال تجارة ( أو كان ) الحلي ( مباح الصناعة وجبت زكاته لعدم استعمال
~~أو لعدم إعارة ونحوه ) كنيته به القنية PageV02P235 ( فالاعتبار في الإخراج
~~) منه ( بقيمته ) لأنه لو أخرج ربع عشرة وزنا لفاتت الصنعة المتقدمة شرعا
~~على الفقراء وهو ممتنع
# ( فإن أخرج مشاعا ) أجزأ منه لأنه أخرج الواجب ( أو ) أخرج ( مثله وزنا
~~مما يقابل جودته زيادة الصنعة
# جاز ) لأنه أخرج قدر الواجب وزنا وقيمة
# ( وإن أراد كسره ) لإخراج زكاته ( لم يجز لأن كسره ينقص قيمته ) ففيه
~~إضاعة مال بلا مصلحة
# ( ويباح للذكر من الفضة خاتم ) لأنه صلى الله عليه وسلم اتخذ خاتما من
~~ورق متفق عليه
# قال أحمد في خاتم الفضة للرجل ليس به بأس
# واحتج ms0833 بأن ابن عمر كان له خاتم رواه أبو داود
# وظاهر ما نقل عن أحمد أنه لا فضل فيه
# وجزم به في التلخيص وغيره
# وقيل يستحب قدمه في الرعاية
# وقيل يكره لقصد الزينة
# جزم به ابن تميم
# ( ولبسه ) أي الخاتم ( في خنصر يسار أفضل ) من لبسه في خنصر اليمين نص
~~عليه في رواية صالح والفضل
# وأنه أقر وأثبت
# وضعف في رواية الأثرم وغيره التختم في اليمنى
# قال الدارقطني وغيره المحفوظ أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يتختم في
~~يساره وأنه إنما كان في الخنصر لكونه طرفا فهو أبعد عن الامتهان فيما
~~تتناوله اليد
# ولأنه لا يشغل اليد عما تتناوله
# ( و ) الأفضل أن ( يجعل فصه مما يلي ) ظهر ( كفه ) لأن النبي صلى الله
~~عليه وسلم كان يفعل ذلك
# وكان ابن عباس وغيره يجعله مما يلي ظهر كفه قاله في الفروع
# ( ولا بأس بجعله مثقالا فأكثر ) لأنه لم يرد فيه تحديد
# ( ما لم يخرج عن العادة ) وإلا حرم
# لأن الأصل التحريم خرج المعتاد لفعله صلى الله عليه وسلم وفعل الصحابة
# ( و ) له ( جعل فصه منه أو من غيره ) لأن في البخاري من حديث أنس كان فصه
~~منه ولمسلم كان فصه حبشيا
# ( ولو ) كان فصه ( من ذهب إن كان يسيرا ) فيباح وإن لم نقل بإباحة يسير
~~الذهب في اختيار أبي بكر عبد العزيز
# والمجد والشيخ تقي الدين
# وهو ظاهر كلام الامام أحمد في العلم وإليه ميل ابن رجب
# ذكره في الإنصاف وقال وهو الصواب
# والمذهب على ما اصطلحناه
# واختار القاضي وأبو الخطاب التحريم وقطع به في شرح المنتهى في باب الآنية
# ( ويكره لبسه في سبابة ووسطى ) للنهي الصحيح عن ذلك
# ( وظاهره لا يكره ) لبسه ( في الإبهام والبنصر ) وإن كان الخنصر أفضل
~~اقتصارا على النص
# ذكره في الفروع والبنصر بكسر الباء والصاد قاله في حاشيته
# ( ويكره أن يكتب عليه ) أي الخاتم ( ذكر الله من القرآن أو غيره )
~~PageV02P236 نصا
# قال إسحاق بن راهويه لا يدخل الخلاء فيه
# قال في الفروع ولعل أحمد كرهه لذلك قال ms0834 ولم أجد للكراهة دليلا سوى هذا
~~وهي تفتقر إلى دليل والأصل عدمه
# ( ويحرم أن ينقش عليه صورة حيوان ) لما تقدم في تحريم التصوير
# ( ويحرم لبسه ) أي الخاتم ( وهي ) أي الصورة ( عليه ) كالثوب المصور
# ( ويباح التختم بالعقيق ) قال ابن رجب ظاهر كلام أكثر الأصحاب لا يستحب
# وهو ظاهر كلام الإمام أحمد في رواية مهنا وقد سأله ما السنة يعني في
~~التختم قال لم تكن خواتيم القوم إلا من الفضة
# قال العقيلي لا يصح في التختم بالعقيق عن النبي صلى الله عليه وسلم شيء
~~وقد ذكرها كلها ابن رجب في كتابه وأعلها
# واستحبه صاحب المستوعب والتلخيص وابن تميم وقدمه في الرعاية والآداب
~~وتبعهم في المنتهى وحديث تختموا بالعقيق فإنه مبارك ذكره ابن الجوزي في
~~الموضوعات
# قال في الفروع وهذا الخبر في إسناده يعقوب بن إبراهيم الزهري المدني الذي
~~قال ابن عدي ليس بالمعروف وباقيه جيد ومثل هذا لا يظهر كونه من الموضوع
# ( ويكره لرجل وامرأة خاتم حديد وصفر ونحاس ورصاص ) نص عليه في رواية
~~الجماعة ونقل مهنا أكره خاتم الحديد لأنه حلية أهل النار
# ( وكذا دملج ) من حديد أو صفر أو نحاس أو رصاص
# لأنه في معنى الخاتم وجوزه أبو الخطاب
# ( ويباح له ) أي الذكر ( من الفضة قبيعة سيف ) لقول أنس كانت قبيعة سيف
~~النبي صلى الله عليه وسلم فضة رواه الأثرم
# والقبيعة ما يجعل على طرف القبضة ولأنها حلية معتادة للرجل أشبهت الخاتم
# ( و ) يباح له ( حلية منطقة ) وهي ما شددت به وسطك قاله الخليل
# وتسميها العامة حياصة لأن الصحابة اتخذوا المناطق محلاة بالفضة وهي
~~كالخاتم قال في الاختيارات وكتابة القرآن على الحياصة والدرهم والدينار
~~مكروهة
# ( و ) يباح له من الفضة حلية ( جوشن وبيضة وهي الخوذة و ) حلية ( خف
~~وحلية ران وهي شيء يلبس تحت الخف وحمائل ) واحدتها حمالة قاله الخليل
# ( ونحو ذلك كالمغفر والنعل ورأس الرمح وشعيرة السكين والتركاش والكلاليب
~~بسير ونحو ذلك ) لأنه يساوي المنطقة معنى
# فوجب أن يساويها حكما
# وعلل المجد بأنه يسير فضة في لباسه
# ولأنه يسير ms0835 تابع والتركاش والكلاليب ذكره الشيخ تقي الدين
# قال وغشاء القوس والنشاب والغوفل وحلية المهماز الذي يحتاج إليه لركوب
~~الخيل
# وقال لا حد للمباح من ذلك PageV02P237 ( ولو اتخذ لنفسه عدة خواتيم أو )
~~عدة ( مناطق ونحوها ( فالأظهر جوازه ) إن لم يخرج عن العادة
# ( و ) الأظهر ( عدم ) وجوب ( زكاته ) لأنه حلي أعد لاستعمال مباح
# ( و ) الأظهر ( جواز لبس خاتمين فأكثر جميعا ) إن لم يخرج عن العادة
# كحلي المرأة
# ( وتحرم حلية مسجد ومحراب بنقد ) ذهب أو فضة
# لأنه سرف ويفضي إلى كسر قلوب الفقراء
# ( ولو وقف على مسجد ونحوه ) كمدرسة ورباط ( قنديل من ذهب أو فضة لم يصح )
~~وقفه لأنه لا ينتفع به مع بقاء عينه
# ( ويحرم ) ذلك لأنه من الآنية
# ( وقال الموفق ) الشارح ( هو ) أي وقفه ( بمنزلة الصدقة ) به على المسجد
# ( فيكسر ويصرف في مصلحة المسجد وعمارته ) تصحيحا لكلام المكلف حيث أمكن
# ( ويحرم تمويه سقف وحائط ) ونحوه ( بذهب أو فضة ) لأنه سرف ويفضي إلى
~~الخيلاء وكسر قلوب الفقراء
# ( وتجب إزالته ) كسائر المنكرات ( و ) تجب ( زكاته ) إن بلغ نصابا بنفسه
~~أو ضمه إلى غيره لعموم ما سبق
# ( وإن استهلك ) النقد فيما موه به
# ( فلم يجتمع منه شيء ) بالعرض على النار
# ( فله استدامته ولا زكاة فيه لعدم المالية ) فلا فائدة في إتلافه وإزالته
# ولما ولي عمر بن عبد العزيز الخلافة أراد جمع ما في مسجد دمشق مما موه به
~~من الذهب فقيل له إنه لا يجتمع منه شيء فتركه
# ( ولا يباح من الفضة إلا ما استثناه الأصحاب على ما تقدم ) بيانه
# ( فلا يجوز لذكر وخنثى لبس منسوج بذهب أو فضة أو مموه بأحدهما
# وتقدم في ) باب ( ستر العورة ) مفصلا ( ويباح له ) أي الذكر ( من الذهب
~~قبيعة السيف ) لأن عمر كان له سيف فيه سبائك من ذهب
# وعثمان بن حنيف كان في سيفه مسمار من ذهب
# ذكرهما أحمد
# ( وذكر ابن عقيل أن قبيعة سيف النبي صلى الله عليه وسلم ثمانية مثاقيل )
# وحكاه في المبدع عن الإمام قال فيحتمل أنها كانت ذهبا وفضة وقد رواه
~~الترمذي كذلك ms0836
# ( و ) يباح لذكر من ذهب ( ما دعت إليه ضرورة كأنف )
# وإن أمكن اتخاذه من فضة
# لأن عرفجة بن أسعد قطع أنفه يوم الكلاب فاتخذ أنفا من فضة فأنتن عليه
~~فأمره النبي صلى الله عليه وسلم فاتخذ أنفا من ذهب رواه أبو داود وغيره
# وصححه الحاكم
# والحكمة في الذهب أنه لا يصدأ بخلاف الفضة
# ( و ) ك ( ربط سن أو أسنان به ) لما روى الأثرم عن موسى بن طلحة وأبي
~~جمرة الضبعي وأبي رافع ثابت البناني وإسماعيل بن زيد بن ثابت والمغيرة بن
~~عبد الله
# أنهم شدوا أسنانهم بالذهب
# وهي PageV02P238 ضرورة فأبيح كالأنف
# ( ويباح للنساء من الذهب والفضة ما جرت عادتهن بلبسه كطوق وخلخال وسوار
~~ودملج وقرط ) في أذن
# ( وعقد ) بكسر أوله ( وهو القلادة وتاج وخاتم وما في المخانق والمقالد من
~~حرائز وتعاويذ وأكر وما أشبه ذلك قل أو كثر
# ولو زاد على ألف مثقال حتى دراهم ودنانير معراة )
# أي ذات عرى جمع عروة
# ( أو في مرسلة ) أي قلادة طويلة تقع على الصدر
# لقوله صلى الله عليه وسلم أحل الذهب والحرير للإناث من أمتي وحرم على
~~ذكورها وهي محتاجة إلى التجميل والتزين لزوجها
# وظاهره أن ما لم تجر العادة بلبسه كالنعال المذهبة لا يباح لهن لانتفاء
~~التجميل فلو اتخذته حرم
# وفيه الزكاة
# ( ويباح للرجل والمرأة التحلي بالجوهر ونحوه ) كاللؤلؤ والياقوت ( ولو في
~~حلي
# ولا زكاة فيه ) لأنه معد للاستعمال كثياب البذلة
# ( إلا أن يعد ) الجوهر ونحوه ( فيه ) أي في الحلي
# ( للكراء أو للتجارة ) فيقوم ما فيه من الجوهر ونحوه تبعا للنقد لأنه مال
~~تجارة
# ( كما تقدم ) في الباب ( ويحرم تشبه رجل بامرأة و ) تشبه ( امرأة برجل في
~~لباس وغيره ) ككلام
# واحتج أحمد بلعن المتشبهات من النساء بالرجال
# وجزم جماعة بالكراهة
# ( ويجب إنكاره ) باليد
# فإن عجز فباللسان مع أمن العاقبة
# فإن عجز فبقلبه كسائر المنكرات
# ( وتقدم ) في ستر العورة أنه يحرم تشبه كل منهما بالآخر
#
# | باب زكاة عروض التجارة
# العروض جمع عرض بإسكان الراء وهو ما عدا الأثمان من الحيوان والثياب
~~وبفتحها كثرة ms0837 المال والمتاع
# وسمي عرضا
# لأنه يعرض ثم يزول ويفنى وقيل لأنه يعرض ليباع ويشترى تسمية للمفعول باسم
~~المصدر
# كتسمية المعلوم علما
# وفي اصطلاح المتكلمين العرض بفتحتين ما لا يبقى زمانين
# وبوب عليه في المحرر والفروع
# تبعا للخرقي بزكاة كالتجارة
# وهي أشمل لدخول النقدين في ذلك
# كما تقدم لكن عدل المؤلف عنه
# لأنه عبر في أول كتاب الزكاة عند تعداد أموال الزكاة بالعروض
# ولذلك قال ( وهي ما يعد لبيع وشراء لأجل ربح غير النقدين غالبا ) فلا يرد
~~أن النقدين قد يعدان كذلك
# لأنه من غير الغالب
# ( تجب الزكاة في عروض PageV02P239 التجارة إذا بلغت قيمتها نصابا ) في
~~قول الجماهير
# وادعاه ابن المنذر إجماع أهل العلم
# وقال المجد وهو إجماع متقدم لقوله تعالى @QB@ في أموالهم حق معلوم @QE@
~~وقوله @QB@ خذ من أموالهم صدقة @QE@ ومال التجارة أعم الأموال
# فكان أولى بالدخول ولحديث أبي ذر مرفوعا وفي البز صدقة رواه أحمد ورواه
~~الحاكم من طريقين
# وصحح أسنادهما وقال إنه على شرط الشيخين
# واحتج أحمد بقول عمر لحماس بكسر الحاء المهملة أد زكاة مالك فقال ما لي
~~إلا جباب وأدم
# فقال قومها وأد زكاتها رواه أحمد وسعيد وأبو عبيد وأبو بكر بن أبي شيبة
~~وغيرهم
# وهو مشهور لأنه مال نام فوجبت فيه الزكاة
# كالسائمة
# وقوله صلى الله عليه وسلم عفوت لكم عن صدقة الخيل والرقيق المراد به
# زكاة العين لا القيمة على أن خبرنا خاص
# وهو مقدم على العام
# وقال داود لا زكاة في عروض التجارة
# ( ويؤخذ ) الواجب ( منها ) أي من القيمة ( لأنها محل الوجوب ) ربع العشر
# وما زاد على النصاب فبحسابه
# ويعتبر الحول كما تقدم التنبيه عليه
# و ( لا ) يؤخذ ( من العروض ) لأنها ليست محل الوجوب فإخراجها كالإخراج من
~~غير الجنس
# ( ولا تصير ) العروض ( للتجارة إلا ) بشرطين أحدهما ( أن يملكها بفعله )
~~بخلاف الإرث ونحوه مما يدخل قهرا لأنه ليس من جهات التجارة
# الثاني المنبه عليه بقوله ( بنية التجارة حال التملك بأن يقصد التكسب بها
~~) لأن الأعمال بالنية والتجارة عمل
# فوجب اقتران النية به كسائر الأعمال ولأنها ms0838 مخلوقة في الأصل للاستعمال
~~فلا تصير للتجارة إلا بالنية كعكسه
# وتعتبر النية في جميع الحول لأنه شرط أمكن اعتباره في جميعه فوجب كالنصاب
# ثم أخذ يفصل ملكه إياها فقال ( إما بمعاونة محضة ) أي خالصة ( كالبيع
~~والإجارة والصلح عن المال بمال والأخذ بالشفعة والهبة المقتضية للثواب ) أي
~~المشروط فيها عوض معلوم
# ( أو استرد ما باعه ) بإقالة أو إعسار المشتري بالثمن ونحوه بنية التجارة
~~( أو ) بمعاوضة ( غير محضة كالنكاح والخلع والصلح عن دم العمد ) وعوض الخلع
~~( أو بغير معاوضة كالهبة المطلقة ) التي لم يشترط فيها ثواب ( والغنيمة
~~والوصية والاحتشاش والاحتطاب والاصطياد ) لعموم خبر سمرة PageV02P240 قال
~~أما بعد فإن رسول الله صلى الله عليه وسلم كان يأمرنا أن نخرج الصدقة مما
~~نعده للبيع رواه داود
# وفي إسناده جعفر وخبيب مجهولان قال الحافظ عبد الغني إسناده مقارب
# ( فإن ملكها بإرث ) ومثله عودها إليه بطلاق قبل الدخول وفسخ من قبلها لا
~~من قبله ومضى حول التعريف في اللقطة لم تصر للتجارة لأنه ملكه بغير فعله
~~فجرى مجرى الاستدامة
# ( أو ملكها بفعله بغير نية ) التجارة ( ثم نوى التجارة بها
# لم تصر للتجارة ) لفقد الشرط الثاني ( إلا أن يكون اشتراها بعرض تجارة
~~فلا يحتاج إلى نية ) التجارة بل يكفيه استصحاب حكمها بأن لا ينويها للقنية
# ( وإن كان عنده عرض للتجارة فنواه للقنية ) بضم القاف وكسرها الإمساك
~~للإنتفاع دون التجارة
# ( ثم نواه للتجارة
# لم يصر للتجارة ) لأن القنية هي الأصل
# فيكفي في الرد إليه مجرد النية كما لو نوى المسافر الإقامة
# ولأن نية التجارة شرط للوجوب فيها
# فإذا نوى القنية زالت نية التجارة ففات شرط الوجوب بخلاف السائمة إذا نوى
~~علفها
# فإن الشرط السوم دون نيته
# ( إلا حلي اللبس إذا نوى به التجارة
# فيصير لها بمجرد النية
# لأن التجارة أصل فيه ) أي في الحلي
# فإذا نواه للتجارة فقد رده إلى الأصل
# ( وتقوم العروض ) التي تجب الزكاة في قيمتها ( عند ) تمام ( الحول ) لأنه
~~وقت الوجوب ( بالأحظ لأهل الزكاة وجوبا من عين ) أي ذهب ( أو ورق )
# قال الجوهري الورق الدراهم ms0839 المضروبة وفيه أربع لغات ورق كوتد وورق كفلس
~~وورق كقلم ورقة كعدة
# ( سواء كان ) الأحظ لأهل الزكاة ( من نقد البلد وهو الأولى ) لأنه أنفع
~~للآخذ
# ( أو لا ) أي أو من غير نقد البلد لأن التقويم لحظ أهل الزكاة
# فتقوم بالأحظ لهم
# ( وسواء بلغت قيمتها ) أي العروض ( بكل منهما ) أي العين والورق ( نصابا
~~أو ) بلغت نصابا ( بأحدهما ) دون الآخر
# ( ولا يعتبر ما اشتريت به ) من عين أو ورق لا قدرا ولا جنسا
# روي عن عمر
# لأن في تقويمها بما اشتريت به إبطالا للتقويم بالأنفع
# فإن بلغت قيمتها نصابا بالدراهم فقط
# قومت بها
# وإن كان اشتراها بالذهب وكذا عكسه
# ( ولا عبرة بنقصه ) أي ما قومت به ( بعد تقويمه ) إذا كان التقويم عند
~~تمام الحول
# لأن الزكاة قد استقرت كما لو تلف النصاب وأولى
# ( ولا ) عبرة ( بزيادته ) أي زيادة ما قومت به بعد الحول بالنسبة لما قبل
~~لتجدده بعد الحول بل يعتمد به في القابل
# ( إلا المغنية فتقوم ساذجة ) لأن صنعة معرفة الغناء لا قيمة لها
# PageV02P241 وكذا الزامرة والضاربة على آلة لهو
# وكل ذي صناعة محرمة ( ولا عبرة بقيمة آنية ذهب أو فضة ) لتحريمها
# وكذا ركاب وسرج ولجام ونحوه محلى
# ( ويقوم الخصي ) عبدا أو غيره ( بصفته ) لأن المحرم الفعل
# وقد انقطع لاستدامته
# ( وإن اشترى ) أو باع ( عرضا ) للتجارة ( بنصاب من الأثمان أو من العروض
~~بني على حوله ) أي حول الأول وفاقا
# لأن الزكاة في الموضعين تتعلق بالقيمة وهي الأثمان
# والأثمان يبنى حول بعضها على بعض
# ولأن وضع التجارة للتقلب والاستبدال بثمن وعرض
# فلو لم يبن بطلت زكاة التجارة
# وإن لم يكن النقد نصابا فحوله من حين كملت قيمته نصابا
# لا من حين اشتراه
# ( وإن اشتراه ) أي عرض التجارة ( بنصاب من السائمة أو باعه ) أي عرض
~~التجارة ( بنصاب منها ) أي السائمة ( لم يبن على حوله ) لاختلافهما في
~~النصاب
# والواجب ( وإن اشترى نصاب سائمة لتجارة بنصاب سائمة لقنية بنى ) على حوله
# لأن السوم سبب للزكاة قدم عليه زكاة التجارة لقوته فبزوال المعارض ثبت
~~حكم السوم ms0840 لظهوره
# ( وإن ملك نصاب سائمة لتجارة فحال الحول ) عليه ( والسوم ونية التجارة
~~موجودان فعليه زكاة تجارة دون ) زكاة ( سوم ) لأن وضع التجارة على التقليب
# فهي تزيل سبب زكاة السوم
# وهو الأقتناء لطلب النماء معه
# واقتصر في المغنى والشرح على التعليل بالأحظ
# ( ولو سبق حول سوم وقت وجوب زكاة التجارة مثل أن ملك أربعين شاة قيمتها
~~دون مائتي درهم ثم صارت قيمتها في نصف الحول مائتي درهم
# زكاها زكاة تجارة إذا تم حولها
# لأنه أنفع للفقراء ) من زكاة السوم
# ( فإن لم تبلغ قيمتها نصاب التجارة فعليه زكاة السوم ) قال في المبدع بلا
~~خلاف لوجود سبب الزكاة فيه بلا معارض
# فلو ملك أربعين شاة للتجارة لا تبلغ قيمتها نصاب نقد زكاها للسوم عند
~~تمام الحول
# ( ولو ملك سائمة للتجارة نصف حول ثم قطع نية التجارة ) فيها ( استأنف )
~~بها ( حولا ) من قطع النية
# لأن حول التجارة انقطع بقطع النية
# وحول السوم لاينبني على حول التجارة
# ( وإن اشترى أرضا لتجارة بزرعها ) وبلغت قيمتها نصابا زكى الجميع زكاة
~~قيمة ( أو ) اشترى أرضا لتجارة و ( زرعها ببذر تجارة ) زكى الجميع زكاة
~~قيمة إن بلغت قيمتها نصابا
# ( أو اشترى شجرا لتجارة تجب في ثمره الزكاة ) كالنخل والكرم ( فأثمر
# واتفق حولاهما بأن يكون بدو الصلاح في الثمرة واشتداد الحب عند تمام
~~الحول ) أي حول التجارة
# وفي تسمية بدو PageV02P242 الصلاح واشتداد الحب حولا تسمح ( وكانت قيمة
~~الأصل ) أي الشجر ( تبلغ نصاب التجارة زكى الجميع زكاة قيمة ) لأنه مال
~~تجارة فوجب زكاتها كالسائمة ولا شك أن الثمر والزرع جزء الخارج منه
# فوجب أن يقوم مع الأصل كالسخال والربح المتجدد إذا كانت الأصول للتجارة
# ( و ) كذا ( لو سبق وجوب العشر ) بأن كان بدو صلاح الثمرة واشتداد الحب
~~قبل تمام حول التجارة فيزكى زكاة قيمة
# ( ولا عشر عليه ) لأنه لو وجب لأجتمع في مال واحد زكاتان وفيه ضرر
~~بالمالك وهو منفي شرعا ( ما لم تكن قيمتها ) أي الأرض بزرعها أو الشجر (
~~دون نصاب كما تقدم ) في السائمة
# ( فإن كانت ) قيمتها ( دون نصاب ms0841 فعليه العشر ) لوجود سببه من غير معارض
~~وهو أحظ للفقراء
# ( ولو زرع بذرا القنية في أرض التجارة
# فواجب الزرع العشر ) لأنه للقنية
# وجزم به في المبدع
# ( وواجب الأرض زكاة القيمة ) لأنها مال تجارة
# ومقتضى المنتهى إن الكل يزكى زكاة قيمة
# لأن الزرع تابع للأرض ( وإن زرع بذر التجارة في أرض القنية
# زكى الزرع زكاة قيمة ) لأنه مال تجارة
# ( ولو كان الثمر مما لا زكاة فيه كالسفرجل والتفاح ونحوهما ) كالمشمش
~~والزيتون والكمثري
# ( أو كان الزرع لا زكاة فيه كالخضراوات ) من بطيخ وقثاء وخيار ( أو كان
~~لعقار التجارة وعبيدها ) ودوابها ( أجرة
# ضم قيمة الثمرة والخضروات والأجرة إلى قيمة الأصل في الحول
# كالربح ) لأنه نماء
# ( ولو أكثر من شراء عقار فارا من الزكاة
# زكى قيمته ) قدمه في الرعايتين والفائق
# قاله في تصحيح الفروع
# وهو الصواب معاملة له بضد مقصوده
# كالفار من الزكاة ببيع أو غيره
# وظاهر كلام الأكثر أو صريحه لا زكاة فيه
# قاله في الفروع
# ( ولا زكاة فيما أعد للكراء من عقار وحيوان وغيرهما ) لأنه ليس بمال
~~تجارة
# ( ولو اشترى شقصا للتجارة بألف فصار عند الحول بألفين
# زكاهما ) أي الألفين
# لأنهما قيمته عند تمام الحول
# ( وأخذه الشفيع بألف ) لأنه الذي وقع عليه العقد والشفيع يأخذ به
# وكذا لو رده المشتري لعيب فيه رده بألف
# ( ولو اشتراه بألفين فصار عند حوله بألف
# زكى ألفا ) لأنه قيمته عند تمام الحول ( وأخذه الشفيع بألفين ) لأنه
~~يأخذه بما وقع عليه العقد
# وكذا لو رده لعيبه رده بألفين
# ( وإن اشترى صباغ ما يصبغ به ويبقى ) أثره ( كزعفران ونيل وعصفر ونحوه )
~~كلك وبقم وفوة ( فهو عرض تجارة يقوم عند ) تمام ( حوله PageV02P243
~~لاعتياضه ) أي الصباغ ( عن صبغ قائم بالثوب ففيه معنى التجارة
# ومثله ما يشتريه دباغ ليدبغ به كعفص وقرظ وما يدهن به كسمن وملح ) ذكره
~~ابن البناء
# وجزم في منتهى الغاية بأنه لا زكاة فيه
# وعلل بأنه لا يبقى له أثر
# ذكره في الفروع
# ( ولا زكاة فيما لا يبقى له أثر كما يشتريه قصار من حطب وقلى ونورة ms0842
~~وصابون وأشنان ونحوه ) كنطرون
# لأنه لا يعتاض عن شيء يقوم بالثوب
# وإنما يعتاض عن عمله
# ( ولا زكاة في آلات الصناع وأمتعة التجارة وقوارير العطار والسمان ونحوهم
~~) كالزيات والعسال ( إلا أن يريد بيعها ) أي القوارير ( بما فيها ) فيزكي
~~الكل
# لأنه مال تجارة
# ( وكذا آلات الدواب إن كانت لحفظها ) فلا زكاة فيها
# لأنها للقنية
# ( وإن كان يبيعها معها فهي مال تجارة ) يزكيها
# ( ولو لم يكن ما ملكه ) للتجارة ( عين مال بل منفعة عين
# وجبت الزكاة ) في قيمتها إن بلغت نصابا بنفسها أو بضمها إلى غيرها
~~كالأعيان لأنها مال تجارة
# ( ولو قتل عبد تجارة خطأ أو عمدا فصالح سيده على مال
# صار ) المال ( للتجارة ) باستصحاب نية التجارة كما لو اعتاض عنه
# ( ولو اتخذ عصيرا للتجارة فتخمر ) العصير ( ثم تخلل عاد حكم التجارة )
~~باستصحاب اليد كالرهن ( ولو اشترى عرض تجارة بعرض قنية فرد عليه بعيب ) أو
~~غيره ( انقطع الحول ) لقطعه نية التجارة بخلاف ما لو استرده هو لعيب الثمر
~~ونحوه بنية التجارة وتقدم ( وإذا أذن كل واحد من الشريكين لصاحبه في إخراج
~~زكاته ) أي الآذن ( فأخرجاها معا أو جهل السبق ضمن كل واحد منهما نصيب
~~صاحبه لأنه انعزل حكما ولأنه لم يبق عليه زكاة ) والعزل حكما العلم فيه
~~وعدمه سواء بدليل ما لو وكله في بيع عبد فباعه الموكل أو أعتقه وحينئذ يقع
~~الدفع إلى الفقير تطوعا
# ولا يجوز الرجوع عليه به فيتحقق التفويت بفعل المخرج وهذا التعليل لما
~~إذا أخرج كل منهما زكاة نفسه في آن واحد وأما إذا سبق أحدهما بالإخراج وجهل
~~أو نسي فلأن الأصل أن إخراج المخرج عن نفسه وقع الموقع بخلاف المخرج عن
~~غيره وأيضا الأصل في القابض لمال غيره الضمان ( وإن أخرج أحدهما قبل الآخر
~~) وعلم ولم ينس ( ضمن الثاني ) أي الذي أخرج ثانيا ( نصيب ) المخرج ( الأول
~~علم ) الثاني إخراج الأول ( أو لم يعلم ) به لأنه انعزل بذلك بطريق الحكم
~~والعزل كذلك لا يختلف بذلك كما لو مات المالك
# PageV02P244 و ( لا ) يضمن ( إن أدى دينا بعد أداء موكله ms0843 ولم يعلم )
~~بأداء موكله لأنه غره
# ( و ) لأنه هنا لم يتحقق التفويت بدليل أنه ( يرجع الموكل على القابض بما
~~قبض من الوكيل )
# ونظير هذا في مسألة الزكاة لو كان القابض منهما الساعي والزكاة بيده فإن
~~الموكل يأخذها منه ما دامت بيده ولا يضمن وكيله له شيئا لعدم التفويت
# ( ولو أذن غير شريكين كل واحد منهما ) أذن ( للآخر في إخراج زكاته ف )
~~هما ( كالشريكين فيما سبق ) من التفصيل للتساوي في المعنى المقتضي للضمان
~~أو عدمه
# ( ولا يجب ) على الوكيل ( إخراج زكاته أولا ) أي قبل أن يخرج عن موكله
~~بخلاف حج النائب عن غيره قبل أن يحج عن نفسه لأنه عبادة بدنية بخلاف الزكاة
~~فإنها مالية كقضاء دين غيره قبل دينه
# ( بل يستحب ) أن يبدأ بإخراج زكاته أولا مسارعة للخير وهذا إذا لم يخل
~~بالفورية مع عدم العذر وإلا فيأتي أن إخراج الزكاة واجب فورا
# ( ويقبل قول الموكل أنه أخرج زكاته قبل دفع وكيله إلى الساعي ) لأنه
~~مؤتمن في أداء ما وجبت عليه
# ( و ) يقبل ( قول من دفع زكاة ماله إليه ) أي إلى الساعي ( ثم ادعى أنه
~~كان أخرجها ) قبل الدفع إلى الساعي ( وتؤخذ من الساعي ) في الصورتين ( إن
~~كانت بيده ) لتبين أنها ليست بزكاة ( فإن تلفت ) بيد الساعي ( أو كان )
~~الساعي ( دفعها إلى الفقير أو كانا ) أي الوكيل في الصورة الأولى ورب المال
~~في الثانية ( دفعا إليه ) أي إلى الفقير
# ( فلا ) رجوع لأنها انقلبت تطوعا
# كمن دفع زكاة يعتقدها عليه فلم تكن ( ومن لزمه نذر وزكاة قدم الزكاة )
~~لوجوبها بأصل الشرع
# ( فإن قدم النذر لم يصر زكاة ) لحديث وإنما لكل امرىء ما نوى
# وإنما خولف ذلك في الحج لدليل خاص
# ( وله ) أي لمن وجبت عليه زكاة ( الصدقة تطوعا قبل إخراج زكاته ) كالصدقة
~~قبل قضاء دينه إن لم يضر بغريمه
#
# | باب زكاة الفطر
# هو اسم مصدر من قولك أفطر الصائم إفطارا
# وأضيفت إلى الفطر
# لأنه سبب وجوبها
# فهو من إضافة الشيء إلى سببه
# وقيل لها فطرة لأن الفطرة الخلقة
# PageV02P245 قال تعالى @QB@ فطرة ms0844 الله التي فطر الناس عليها @QE@ وهذه
~~يراد بها الصدقة عن البدن والنفس وهي بضم الفاء كلمة مولدة
# وقد زعم بعضهم أنه مما يلحن فيه العامة
# وليست كذلك لاستعمال الفقهاء لها
# قاله في المبدع
# ( وهي صدقة تجب بالفطر من رمضان طهرة للصائم من اللغو والرفث ) لما روى
~~ابن عمر قال فرض النبي صلى الله عليه وسلم زكاة الفطر صاعا من بر أو صاعا
~~من شعير على العبد والحر والذكر والانثى والصغير والكبير من المسلمين
# وأمر بها أن تؤدى قبل خروج الناس إلى الصلاة متفق عليه ولفظه للبخاري
# وعن ابن عباس قال فرض النبي صلى الله عليه وسلم زكاة الفطر طهرة للصائم
~~من اللغو والرفث وطعمة للمساكين فمن أداها قبل الصلاة فهي زكاة مقبولة ومن
~~أداها بعد الصلاة فهي صدقة من الصدقات رواه أبو داود وابن ماجه
# ودعوى أن فرض بمعنى
# قدر مردود بأن كلام الراوي لا يحمل إلا على الموضوع بدليل الأمر بها في
~~الصحيح أيضا من حديث ابن عمر
# وذهب الأصم وابن علية وجماعة إلى أنها سنة مؤكدة
# وقول سعيد بن المسيب وعمر بن عبد العزيز في @QB@ قد أفلح من تزكى @QE@
~~أنها زكاة الفطر
# رد بقول ابن عباس إنها تطهر من الشرك
# والسورة مكية
# ولم يكن بها زكاة ولا عيد
# قال في المبدع والظاهر أن فرضها كان مع رمضان في السنة الثانية من الهجرة
~~وتقدم في أول الزكاة ما يعلم منه ذلك
# ( ومصرفها ) أي زكاة الفطر ( كزكاة ) المال
# لعموم @QB@ إنما الصدقات للفقراء @QE@ وهي واجبة لما تقدم ( وتسمى فرضا )
~~كقول جمهور الصحابة
# وأيضا فالفرض إن كان بمعنى الواجب فهي واجبة وإن كان بمعنى المتأكد فهي
~~متأكدة
# ( على كل مسلم ) لما تقدم من قوله صلى الله عليه وسلم من المسلمين
# ( حر ولو من أهل البادية ) لعموم ما سبق خلافا لعطاء والزهري وربيعة
~~والليث في قولهم لا تلزم أهل البوادي
# ( ومكاتب ) لوجوب نفقته في كسبه فكذا فطرته
# ( ذكر وأنثى كبير وصغير ) لما سبق من الخبر ( ولو يتيما ) فتجب في ماله
~~نص عليه كزكاة ms0845 المال
# ( ويخرج عنه ) أي اليتيم ( من مال وليه ) كما PageV02P246 ينفق عليه وعلى
~~من تلزمه نفقته
# ( و ) تجب زكاة الفطر على ( سيد مسلم عن عبده المسلم وإن كان ) العبد (
~~للتجارة ) فلا يضر اجتماع زكاتين فيه
# لأنهما بسببين مختلفين
# فإن زكاة الفطر تجب على بدن المسلم طهرة له وزكاة التجارة تجب من قيمته
~~شكرا لنعمة الغنى مواساة للفقراء
# وإنما الممتنع إيجاب زكاتين في حول واحد
# ومتى كان عبيد التجارة بيد المضارب ففطرتهم في مال المضاربة
# لأن مؤنتهم منها قاله في الشرح
# و ( لا ) تجب على السيد ( الكافر ) لو هل شوال وفي ملكه عبد مسلم لفقد
~~شرط وجوبها
# وهو الإسلام
# وقال في المبدع في هذه الأظهر وجوبها على الكافر
# ( وتجب في مال صغير تلزمه مؤنة نفسه ) لغناه بمال أو كسب
# ويخرجها أبوه منه
# ( و ) تجب ( في العبد المرهون و ) العبد ( الموصى به على مالكه وقت
~~الوجوب )
# أي عند غروب الشمس من آخر رمضان
# ( وكذا ) العبد ( المبيع في مدة الخيار ) تجب فطرته على من حكم له بالملك
# وهو المشتري على المذهب
# ( فإن لم يكن للراهن شيء غير العبد ) المرهون ( بيع منه بقدر الفطرة )
~~كأرش جنايته ( إذا فضل عنده ) أي عند المسلم الذي تلزمه مؤنة نفسه ( عن
~~قوته وقوت عياله يوم العيد وليلته صاع )
# لأن ذلك أهم
# فيجب تقديمه لقوله صلى الله عليه وسلم ابدأ بنفسك ثم بمن تعول
# فظاهره أنه لا يعتبر لوجوبها ملك نصاب
# وقاله الأكثر
# تتمة قال في الاختيارات من عجز عن صدقة الفطر وقت وجوبها عليه ثم أيسر
~~فأداها فقد أحسن
# ( ويعتبر كون ذلك ) أي الصاع بعد قوته
# وقوت عياله يوم العيد وليلته ( فاضلا عما يحتاجه لنفسه ولمن تلزمه مؤنته
~~من مسكن وخادم ودابة وثياب بذلة ) كسدرة ما يمتهن من الثياب في الخدمة
~~والفتح لغة قاله في الحاشية
# ( ودار يحتاج إلى أجرها لنفقته ) ونفقة عياله
# ( وسائمة يحتاج إلى نمائها ) من در ونسل ونحوهما
# ( وبضاعة يحتاج إلى ربحها ونحوه ) لأن هذه الأشياء مما تتعلق به حاجته
~~الأصلية
# فهو كنفقته يوم العيد
# ( وكذا ms0846 كتب ) علم ( يحتاجها للنظر والحفظ وحلي المرأة للبسها أو لكراء
~~يحتاج إليه ) لأن ذلك أهم من الفطرة فيقدم عليها PageV02P247 لكن ما ذكره
~~من الكتب وحلي المرأة ذكره الموفق والشارح
# قال في الفروع ولم أجد هذا في كلام أحد قبله ولم يستدل عليه
# قال وظاهر ما ذكره الأكثر من الوجوب واقتصارهم على ما سبق من المانع أي
~~ما يحتاجه من مسكن وعبد ودابة وثياب بذلة أن هذا لا يمنع وجوب زكاة الفطر
# وذكر احتمالا أن الكتب تمنع بخلاف الحلي للحاجة إلى العلم وتحصيله قال
~~ولهذا ذكر الشيخ أي الموفق أن الكتب تمنع في الحج والكفارة ولم يذكر الحلي
~~وهذا الاحتمال هو مقتضى كلام المنتهى وعلى ما ذكره الموفق والشارح هل يمنع
~~ذلك من أخذ الزكاة قال في الفروع يتوجه احتمالان قال في الإنصاف وتصحيح
~~الفروع الصواب أن ذلك لا يمنع من أخذ الزكاة
# ( وتلزم المكاتب فطرة زوجته و ) فطرة ( قريبه ممن تلزمه مؤنته ) كولده
~~التابع له في الكتابة
# ( و ) فطرة ( رقيقه ) كفطرة نفسه لدخوله في عموم النص ولأنه مسلم تلزمه
~~نفقة من ذكر فلزمته فطرته كالحر لا على سيده
# ( وإن لم يفضل ) مع من وجبت عليه زكاة الفطر ( إلا بعض صاع لزمه إخراجه )
~~لقوله صلى الله عليه وسلم إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم ولأنها
~~طهرة فهي كالطهارة بالماء والفرق بينها وبين الكفارة أن الكفارة بدل بخلاف
~~هذه
# فيخرج ما وجده ( عن نفسه ) لحديث أبدأ بنفسك
# ويكمله من تلزمه فطرته وعجز عن جميعها ( فإن فضل ) عنده ( صاع وبعض صاع
~~أخرج الصاع عن نفسه ) للحديث السابق ( و ) أخرج ( بعض الصاع عمن تلزمه
~~نفقته ) من زوجة ونحوها
# ( ويكمله المخرج عنه ) إن قدر لأن الأصيل والمخرج متحمل وليس من أهله
~~فيما عجز عنه
# ( ويلزم المسلم فطرة من يمونه من المسلمين ) من الزوجات والإماء والأقارب
~~والموالي فلا تلزمه فطرة من يمونه من الكفار
# لأنها طهرة للمخرج عنه
# ولا يطهره إلا الإسلام وكذا عبد عبده
# ( حتى زوجة عبده الحرة ) كنفقتها ( و ) حتى ( مالك نفع قن ms0847 فقط ) لأنها
~~طهرة وهو الموصى له بنفعه
# فتجب فطرته عليه كنفقته لا على مالك الرقبة
# ( و ) حتى ( خادم زوجته
# إن لزمته نفقته ) لأن الفطرة تابعة للنفقة
# وكذا مريض لا يحتاج نفقة لعموم حديث ابن عمر قال أمرنا النبي صلى الله
~~عليه وسلم بصدقة الفطر عن الصغير والكبير والحر والعبد ممن تمونون رواه
~~الدارقطني
# وروى أبو بكر في الشافي PageV02P248 نحوه من حديث أبي هريرة
# ( ولا تلزم ) الفطرة ( الزوج لبائن حامل لأن النفقة للحمل لا لها ) من
~~أجل الحمل
# والحمل لا تلزم فطرته
# ( ولا ) تلزم الفطرة ( من استأجر أجيرا أو ظئرا بطعامه وكسوته
# كضيف ) لأن الواجب ههنا أجرة تعتمد الشرط في العقد فلا يزاد عليها كما لو
~~كانت دراهم
# ولهذا تختص بزمن مقدر كسائر الأجر
# ( ولا ) تجب فطرة ( من وجبت نفقته في بيت المال كعبد الغنيمة قبل القسمة
# و ) عبد ( الفيء ونحو ذلك ) كاللقيط لأن ذلك ليس بإنفاق
# وإنما هو إيصال المال في حقه
# ( ولا من تلزمه نفقة زوجته الأمة ليلا فقط
# بل هي على سيدها ) أي لو تزوج أمة وتسلمها ليلا فقط ففطرتها على السيد
~~دون الزوج لأنها وقت الوجوب في نوبة السيد
# ( وترتيبها ) أي الفطرة ( كالنفقة ) لتبعيتها لها ( فإن لم يجد ) من يمون
~~جماعة ( ما يؤدي عن جميعهم بدأ لزوما بنفسه ) لما تقدم من أنها تنبني على
~~النفقة ونفقة نفسه مقدمة فكذا فطرته
# ( ثم بامرأته ولو أمة ) تسلمها ليلا ونهارا لوجوب نفقتها مطلقا بخلاف
~~الأقارب
# وقدمت على غيرها لآكديتها ولأنها معاوضة
# ( ثم برقيقه ) لوجوب نفقته مع الإعسار
# وقال ابن عقيل يحتمل تقديمه على الزوجة لئلا تسقط بالكلية
# ( ثم بأمه ) لتقديمها على الأب في البر لحديث من أبر
# ( ثم بأبيه ) لحديث أنت ومالك لأبيك
# ( ثم بولده ) لوجوب نفقته في الجملة ( ثم على ترتيب الميراث الأقرب
~~فالأقرب ) لأن الأقرب أولى من غيره فقدم كالميراث ( وإن استوى اثنان فأكثر
~~) كولدين أو أولاد أو إخوة ( ولم يفضل غير صاع
# أقرع ) بينهم لتساويهم وعدم المرجح فلم يبق إلا القرعة
# ( ولا تجب ) الفطرة ( عن جنين ) ذكره ms0848 ابن المنذر إجماع من يحفظ عنه من
~~علماء الأمصار لأنها لو تعلقت به قبل ظهوره لتعلقت الزكاة بأجنة السوائم
~~ولأنه لا يثبت له أحكام الدنيا إلا في الإرث والوصية بشرط خروجه حيا
# ( بل تستحب ) الفطرة عن الجنين لفعل عثمان وعن أبي قلابة قال كان يعجبهم
~~أن يعطوا زكاة الفطرة عن الصغير والكبير حتى عن الحمل في بطن أمه رواه أبو
~~بكر في الشافي
# ( ومن تبرع بمؤنة مسلم شهر رمضان كله لزمته فطرته ) نص عليه في رواية أبي
~~داود وغيره لعموم قوله صلى الله عليه وسلم أدوا صدقة الفطر عمن تمونون وروى
~~أبو بكر بإسناده عن علي قال زكاة الفطر على من جرت عليه نفقتك
# وهذا PageV02P249 يعم من يمونه وينفق عليه تبرعا
# فإن تبرع بمؤنته بعض رمضان ولو آخره لم تلزمه لظاهر النص
# و ( لا إن مانه جماعة ) فلا يلزمهم فطرته
# لعدم إمانة أحدهم له جميع الشهر
# ( وإذا كان رقيق واحد بين شركاء ) فعليهم صاع واحد بحسب ملكهم فيه كنفقته
~~( أو بعضه حر ) وبعضه رقيق
# فعليه وعلى سيده صاع بحسب الحرية والرق
# ( أو ) كان ( قريب أو ) عتيق ( تلزم نفقته اثنين ) كولديه أو أخويه أو
~~معتقيه أو ابني معتقيه فأكثر
# ففطرته عليهم
# كنفقته
# لكن لو كان أب وأم أو جدة انفرد بها الأب كالنفقة
# ( أو ألحقت القافة واحدا باثنين فأكثر ) على ما يأتي بيانه في اللقيط
# ( فعليهم صاع واحد ) لأن الشارع إنما أوجب على الواحد صاعا
# فأجزأ لظاهر الخبر وكالنفقة وماء طهارته
# ( ولا تدخل الفطرة في المهايأة فيمن بعضه حر ) لأنها حق الله كالصلاة
# والمهايأة معاوضة كسب بكسب
# ( فإن كان يوم العيد نوبة العبد المعتق نصفه مثلا
# اعتبر أن يفضل عن قوته نصف صاع ) فإن عجز عنه لم يلزم سيده سوى نصف الصاع
# كما لو عجز مكاتب عنها ( وإن كانت نوبة السيد ) يوم العيد ( لزم العبد
~~أيضا نصف صاع ) ولو لم يملك غيره
# لأن مؤنته على غيره ( ومن عجز منهم ) أي الشركاء في قن أو من وارث لقريب
~~أو عتيق أو من ms0849 ألحق بهم ولد ( عما ) وجب ( عليه ) من الفطرة المشتركة ( لم
~~يلزم الآخر سوى قسطه كشريك ذمي ) فلا يلزم المسلم قسط الذمي
# ( وإن عجز زوج المرأة عن فطرتها ف ) هي ( عليها إن كانت حرة وعلى سيدها
~~إن كانت أمة ) لأن الزوج كالمعدوم ( ولا ترجع ) الزوجة ( الحرة و ) لا (
~~السيد بها ) أي الفطرة ( على الزوج إذا أيسر ) لأنها لم تكن وجبت عليه قبل
~~لعدم أهليته للتحمل والمواساة
# ( ومن له عبد آبق أو ضال أو مغصوب أو محبوس كأسير
# فعليه فطرته ) للعموم ولوجوب نفقته
# بدليل رجوع من رد الآبق بنفقته على سيده
# ولا فرق بين أن يرجو رجعته أو ييأس منها
# ولا يلزمه إخراجها حتى يعود إليه
# زاد بعضهم أو يعلم مكان الآبق
# قاله في المبدع ( إلا أن يشك ) السيد ( في حياته ) أي الآبق ونحوه
# ( فتسقط ) فطرته نص عليه في رواية صالح
# لأنه لا يعلم بقاءه
# والأصل براءة الذمة والظاهر موته وكالنفقة ولأنه لو أعتقه عن كفارته لم
~~يجزئه
# ( فإن علم ) سيده ( حياته بعد ذلك
# أخرج لما مضى ) لأنه بان له وجود سبب الوجوب في الماضي فوجب PageV02P250
~~الاخراج كمال غائب بانت سلامته
# ( ولا يلزم الزوج فطرة ) زوجة ( ناشز وقت الوجوب ) أي وجوب زكاة الفطر (
~~ولو ) كانت ( حاملا ) لأن النفقة للحمل ولا تلزم فطرته
# ( ولا ) يلزم الزوج أيضا فطرة ( من لا تلزمه نفقتها كغير المدخول بها إذا
~~لم تسلم إليه ) أي تبذل التسليم هي أو وليها
# ( والصغيرة التي لا يمكن الاستمتاع بها ) أي بنت دون تسع لأن الفطرة
~~تابعة للنفقة كما تقدم ( وتلزمه فطرة مريضة ونحوها لا تحتاج إلى نفقة ) لأن
~~عدم احتياجها للنفقة لا لخلل في المقتضى لها بخلاف ما قبل
# ( ومن لزم غيره فطرته ) كالزوجة ( فأخرج عن نفسه بغير إذنه ) أي إذن من
~~وجبت عليه ( أجزأ ) إخراجه ( كما لو أخرج بإذنه ) لأنه أخرج عن نفسه فأجزأه
~~كمن وجبت عليه
# ( لأن الغير متحمل ) لكونها طهرة ( لا أصيل )
# وإن كان مخاطبا بها ( ولو لم يخرج من تلزمه فطرة غيره مع قدرته ) كالزوج
~~القادر إذا ms0850 لم يخرج فطرة زوجته ( لم يلزم الغير ) الذي هو الزوجة في المثال
~~( شيء ) لعدم خطابها بها
# ( وله ) أي الغير الذي وجبت فطرته على غيره ( مطالبته بالإخراج ) كنفقته
# قلت وظاهره ولو ولدا فيطالب والده بها كالنفقة ( ولو أخرج العبد ) فطرته
~~( بغير إذن سيده لم يجزئه ) لأنه تصرف في مال سيده بغير إذنه
# ( وإن أخرج ) من يصح تبرعه ( عمن لا تلزمه فطرته ) كأجنبي ( بإذنه أجزأ )
~~إخراجه عنه
# ( وإلا فلا ) قال الآجري هذا قول فقهاء المسلمين
# ( ولا يمنع الدين وجوب الفطرة إلا أن يكون مطالبا به ) لتأكدها بدليل
~~وجوبها على الفقير وشمولها لكل مسلم قدر على إخراجها
# فجرى مجرى النفقة بخلاف زكاة المال فإنها تجب بالملك والدين يؤثر فيه
~~والفطرة تجب على البدن وهو غير مؤثر فيه فإن كان مطالبا به منع وجوبها
~~لوجوب أدائه عند المطالبة وتأكده بكونه حق آدمي لا يسقط بالإعسار أشبه من
~~لا فضل عنده
# ( وتجب ) زكاة الفطر ( بغروب شمس ليلة ) عيد ( الفطر ) لقول ابن عباس فرض
~~النبي صلى الله عليه وسلم صدقة الفطر طهرة للصائم من اللغو والرفث وطعمة
~~للمساكين رواه أبو داود والحاكم وقال على شرط البخاري فأضاف الصدقة إلى
~~الفطر فكانت واجبة به لأن الإضافة تقتضي الاختصاص وأول فطر يقع من جميع
~~رمضان بمغيب الشمس من ليلة الفطر
# ( فمن أسلم بعد ذلك ) أي بعد الغروب ( أو تزوج ) امرأة بعده ( أو ولد له
~~ولد ) بعده ( أو ملك عبدا ) PageV02P251 بعده ( أو كان معسرا وقت الوجوب ثم
~~أيسر بعده فلا فطرة ) عليه لعدم وجود سبب الوجوب
# ( وإن وجد ذلك ) بأن أسلم أو تزوج أو ولد له ولد أو ملك عبدا أو أيسر (
~~قبل الغروب وجبت ) الفطرة لوجود السبب
# فالاعتبار بحال الوجوب
# ( وإن مات قبل الغروب ) هو أو زوجته أو رقيقه أو قريبه ونحوه ( أو أعسر
~~أو أبان الزوجة أو أعتق العبد ونحوه )
# كما لو باعه أو وهبه ( لم تجب ) الفطرة
# لما تقدم ( ولا تسقط ) الفطرة ( بعد وجوبها بموت ولا غيره ) كإبانة زوجة
~~أو عتق عبد أو بيعه
# لاستقرارها
# وذكره ms0851 المجد إجماعا في عتق عبد
# ( ويجوز تقديمها ) أي الفطرة ( قبل العيد بيوم أو يومين ) نص عليه
# لقول ابن عمر كانوا يعطون قبل العيد بيوم أو يومين رواه البخاري
# ( فقط ) فلا تجزىء قبله بأكثر من يومين
# لفوات الإغناء المأمور به في قوله صلى الله عليه وسلم أغنوهم عن الطلب
~~هذا اليوم رواه الدارقطني من رواية أبي معشر
# وفيه كلام من حديث ابن عمر بخلاف زكاة المال
# ( وآخر وقتها غروب الشمس يوم الفطر ) لما تقدم من قوله صلى الله عليه
~~وسلم أغنوهم عن الطلب هذا اليوم
# ( فإن أخرها عنه ) أي عن يوم العيد ( أثم ) لتأخيره الواجب عن وقته
~~ولمخالفته الأمر
# ( وعليه القضاء ) لأنها عبادة
# فلم تسقط بخروج الوقت كالصلاة
# ( والأفضل إخراجها ) أي الفطرة ( يوم العيد قبل الصلاة أو قدرها ) في
~~موضع لا يصلى فيه العيد
# لأنه صلى الله عليه وسلم أمر بها أن تؤدى قبل خروج الناس إلى الصلاة في
~~حديث ابن عمر
# وقال جمع الأفضل أن يخرجها إذا خرج إلى المصلى
# ( ويجوز ) إخراجها ( في سائره ) أي باقي يوم العيد
# لحصول الإغناء المأمور به ( مع الكراهة ) لمخالفة الأمر بالإخراج قبل
~~الخروج إلى المصلى
# ( ومن وجبت عليه فطرة غيره ) من زوجة أو عبد أو قريب ( أخرجها مكان نفسه
~~) مع فطرته
# لأنها طهرة له بخلاف زكاة المال ( ويأتي ) في الباب بعده
#
# | فصل والواجب فيها أي الفطرة
# ( صاع عراقي ) لأنه الذي أخرج به في عهده صلى الله عليه وسلم
# وعبارة المبدع PageV02P252 صاع بصاع النبي صلى الله عليه وسلم وهو أربع
~~حفنات بكفي رجل معتدل القامة وحكمته كفاية الصاع للفقير في أيام العيد
~~انتهى
# وهو قد حان كما تقدم
# ( من البر أو مثل مكيله من التمر أو الزبيب ) قال في المبدع إجماعا
# ( ولو ) كان التمر والزبيب ( منزوعي العجم ) لعموم الخبر ( أو الشعير )
~~ذكره في المبدع إجماعا
# ( وكذا الأقط ) وأتي بيانه
# ( ولو لم يكن ) الأقط ( قوته
# و ) لو ( لم يعدم الأربعة ) أي التمر والزبيب والبر والشعير
# لحديث أبي سعيد الخدري قال كنا نخرج زكاة الفطر إذ كان ms0852 فينا النبي صلى
~~الله عليه وسلم صاعا من طعام أو صاعا من شعير أو صاعا من تمر أو صاعا من
~~زبيب أو صاعا من أقط متفق عليه
# ( أو ) صاعا ( من مجمع من ذلك ) أي من التمر والزبيب والبر والشعير
~~والأقط
# فإذا جمع منها صاعا وأخرجه أجزأه
# كما لو كان خالصا من أحدها
# ( ولو لم يكن المخرج قوتا له ) أي للمخرج كالتمر بمصر
# فإنه ليس قوتا بها غالبا ويجزىء إخراجه لعموم ما سبق
# ( ولا عبرة بوزن تمر وغيره مما يخرجه سوى البر ) لأن الصاع مكيال لاصنجة
~~كما تقدم
# ( فإذا أبلغ ) المخرج من غير البر ( صاعا بالبر ) بأن اتخذ ما يسع صاعا
~~من جيد البر وأخرج به من غيره صاعا ( أجزأ ) لأنه أخرج الواجب عليه
# ( وإن لم يبلغ ) المخرج ( الوزن ) أي وزن الصاع لخفته كالشعير ( ويحتاط
~~في الثقيل فيزيد على الوزن ) أي وزن الصاع ( شيئا يعلم أنه ) أي الثقيل (
~~قد بلغ صاعا ) كيلا ( ليسقط الفرض بيقين ) فيخرج من العهدة ( ولا يجزىء نصف
~~صاع من بر ) لما تقدم من حديث أبي سعيد
# وأما ما رواه أحمد وغيره من حديث الحسن عن ابن عباس نصف صاع من بر ففيه
~~مقال
# لأن الحسن لم يسمع منه قاله ابن معين وابن المديني ( ويجزىء صاع دقيق
~~والسويق ولو مع وجود الحب ) نص عليه
# واحتج بزيادة انفرد بها ابن عيينة من حديث أبي سعيد أو صاعا من دقيق قيل
~~لابن عيينة إن أحدا لا يذكره فيه
# قال بل هو فيه رواه الدارقطني
# قال المجد بل أولى بالأجزاء
# لأنه كفى مؤنته كتمر نزع نواه ( وسويق بر أو شعير يحمص ) وعبارة المبدع
~~يقلى ( ثم يطحن
# وصاع الدقيق ) يعتبر ب ( وزن حبه ) نص عليه
# لتفرق الأجزاء بالطحن
# وكذا السويق
# ( ويجزىء ) دقيق ( بلا نخل ) كقمح بلا تنقية
# ( والأقط لبن جامد يجفف بالمصل ) أي بسبب المصل الذي يسيل منه
# ( يعمل من PageV02P253 اللبن المخيض )
# وقيل من لبن الإبل خاصة
# ( ولا يجزىء غير هذه الأصناف الخمسة مع قدرته على تحصيلها ) كالدبس
~~والمصل والجبن
# للأخبار المتقدمة ms0853
# ( ولا ) إخراج ( القيمة ) لأن ذلك غير المنصوص عليه
# وكما تقدم في زكاة الأموال
# ( فإن عدم المنصوص عليه ) من الأصناف الخمسة ( أخرج ما يقوم مقامه من حب
~~وتمر يقتات إذا كان مكيلا كالذرة والدخن والماش ونحوه ) كالأرز والتين
~~والتوت اليابس
# لأن ذلك أشبه بالمنصوص عليه
# فكان أولى
# ( ولا يجزىء إخراج حب معيب كمسوس ومبلول وقديم تغير طعمه ونحوه ) لقوله
~~تعالى @QB@ ولا تيمموا الخبيث منه تنفقون @QE@ ولأن السوس يأكل جوفه والبلل
~~ينفخه فالمخرج لصاع منه ليس هو الواجب شرعا
# ( ولا خبز ) لأنه خرج عن الكيل والإدخار وفيه شبه بإخراج القيمة
# وقال ابن عقيل يجزىء
# ( فإن خالط المخرج ) الجيد ( ما لا يجزىء وكثر
# لم يجزئه ) ذلك لما تقدم
# ( وإن قل ) الذي لا يجزىء ( زاد بقدر ما يكون المصفى صاعا ) لأنه ليس
~~عيبا
# لقلة مشقة تنقيته
# ( وأحب ) الإمام ( أحمد تنقية الطعام ) وحكاه عن ابن سيرين ليكون أكمل
# ( وأفضل مخرج تمر ) لفعل ابن عمر
# رواه البخاري
# وقال له أبو مجلز إن الله قد أوسع والبر أفضل
# فقال إن أصحابي سلكوا طريقا
# فأنا أحب أن أسلكه رواه أحمد واحتج به ولأنه قوت وحلاوة
# وأقرب تناولا وأقل كلفة
# ( ثم زبيب ) لأنه في معنى التمر فيما تقدم
# ( ثم بر ) لأنه أنفع في الاقتيات وأبلغ في دفع حاجة الفقير ( ثم أنفع )
~~للفقير
# ( ثم شعير ثم دقيق بر ثم دقيق شعير ثم سويقهما ) أي سويق البر ثم الشعير
~~( ثم أقط ويجوز أن يعطى الجماعة ) من الفقراء ونحوهم ( ما يلزم الواحد ) من
~~فطرة أو زكاة مال قال في الشرح والمبدع لا نعلم فيه خلافا فإذا أعطى من كل
~~صنف ثلاثة جاز لأنه دفع الصدقة إلى مستحقها
# ( لكن الأفضل أن لا ينقصه ) أي كل واحد من الآخذين ( عن مدبر أو نصف صاع
~~من غيره ) ليحصل إغناؤه في ذلك اليوم المأمور به كما تقدم
# ( و ) يجوز ( أن يعطى الواحد
# ما يلزم الجماعة ) نص عليه
# لأنها صدقة لغير معين فجاز صرفها لواحد كالزكاة ( ولفقير إخراج فطرة
~~وزكاة عن نفسه إلى من أخذتا منه ) لأنه ms0854 رد بسبب متجدد
# أشبه ما لو عادت إليه بميراث ( ما لم PageV02P254 يكن حيلة ) كأن يشرط
~~عليه عند الإعطاء أن يردها إليه عن نفسه
# ( وكذا الإمام أو نائبه إذا حصلتا ) أي الفطرة وزكاة المال ( عنده
~~فقسمهما ردهما ) أي جاز للإمام أن يردهما ( إلى من أخذتا منه
# وتقدم بعض ذلك )
# وتوضيحه ( وكان عطاء يعطي عن أبويه صدقة الفطر حتى مات وهو تبرع استحسنه
~~) الإمام ( أحمد ) رحمهما الله تعالى
#
# | باب إخراج الزكاة وما يتعلق به من حكم النقل والتعجيل ونحوه
# ( لا يجوز تأخيره ) أي تأخير إخراج زكاة المال ( عن وقت وجوبها مع إمكانه
# فيجب إخراجها على الفور كنذر مطلق وكفارة ) لقوله تعالى @QB@ وآتوا حقه
~~يوم حصاده @QE@ والمراد الزكاة والأمر المطلق للفور بدليل أن المؤخر يستحق
~~العقاب ولو جاز التأخير لكان إما إلى غاية وهو مناف للوجوب وإما إلى غيرها
~~ولا دليل عليه بل ربما يفضي إلى سقوطها إما بموته أو تلف المال فيتضرر
~~الفقير بذلك فيختل المقصود من شرعها
# ولأنها للفور بطلب الساعي فكذا بطلب الله تعالى كعين مغصوبة وفي المغني
~~والشرح لو لم يكن الأمر للفور لقلنا به هنا ولأنها عبادة تتكرر فلم يجز
~~تأخيرها إلى دخول وقت مثلها كالصلاة
# ( ويأتي ) حكم النذر المطلق والكفارة في الأيمان
# ( إلا أن يخاف ) من وجبت عليه الزكاة ( ضررا ) فيجوز له تأخيرها نص عليه
~~لحديث لا ضرر ولا ضرار
# ( كرجوع ساع ) عليه إذا أخرجها هو بنفسه مع غيبة الساعي
# ( أو خوفه على نفسه أو ماله ونحوه ) لما في ذلك من الضرر وإذا جاز تأخير
~~دين الآدمي لذلك فهي أولى
# ( أو كان ) المالك ( فقيرا محتاجا إلى زكاته تختل كفايته ومعيشته
~~بإخراجها ) نص عليه
# ( وتؤخذ منه ) الزكاة ( عند يساره ) لما مضى لزوال العارض
# ( أو أخرها ) أي الزكاة ( ليعطيها لمن حاجته أشد ) من غيره ( أو )
~~ليعطيها ( لقريب أو جار )
# نقله يعقوب فيمن حاجته أشد
# وقيده جماعة PageV02P255 بالزمن اليسير للحاجة وإلا لم يجز ترك واجب
~~لمندوب
# وظاهر كلام جماعة المنع قال في المبدع وينبغي أن يقيد الكل بما إذا لم ms0855
~~يشتد ضرر الحاضر ( أو ) أي ويجوز تأخير الزكاة ( لتعذر إخراجها من النصاب
~~لغيبة ) المال ( ونحوها ) كالمنع من التصرف فيه لعدم الإمكان إذن
# ( ولو قدر على الإخراج من غيره ) أي غير المال المزكى فلا يلزمه لأن
~~الأصل إخراج زكاة المال منه وجواز الإخراج من غيره رخصة فلا ينقلب تضييقا
# ( وتقدم ) ذلك ( في كتاب الزكاة أو ) أي ويجوز تأخيرها ( لغيبة المستحق
~~أو ) غيبة ( الإمام عند خوف رجوعه ) عليه بها للضرر
# ( وكذا للإمام والساعي التأخير ) أي تأخير الزكاة ( عند ربها لعذر قحط
~~ونحوه ) كمجاعة
# احتج أحمد بفعل عمر
# ( فإن جحد ) المسلم الحر المكلف ( وجوبها ) أي الزكاة ( جهلا به ومثله
~~يجهله كقريب عهد بإسلام أو نشوئه ببادية بعيدة ) بحيث ( يخفى عليه ) وجوب
~~الزكاة ( عرف ذلك ) أي وجوبها ليرجع عن الخطأ
# ولم يحكم بكفره لأنه معذور ( ونهى عن المعاودة ) لجحد وجوبها
# لزوال عذره
# ( فإن أصر ) على جحد الوجوب بعد أن عرف ( أو كان عالما بوجوبها
# كفر ) إجماعا لأنه مكذب لله ورسوله وإجماع الأمة ولو أخرجها
# وهذا إذا جحد وجوب الزكاة على الإطلاق
# وأما إن جحده في مال خاص ونحوه
# فإن كان مجمعا عليه فكذلك
# وإلا فلا
# كما الصغير والمجنون وعروض التجارة وزكاة الفطر وزكاة العسل وما عدا البر
~~والشعير والتمر والزبيب من الحبوب والثمار لأنه مختلف فيه ولم ينبه على ذلك
~~للعلم به مما يأتي
# ( وأخذت ) الزكاة ( منه إن كانت وجبت عليه ) قبل كفره لكونها لا تسقط به
~~كالدين
# ( واستتيب ثلاثة أيام وجوبا ) كغيره من المرتدين ( فإن لم يتب ) بأن يقر
~~بوجوبها مع الإتيان بالشهادتين ( قتل كفر وجوبا ) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~أمرت أن أقاتل الناس حتى يقولوا لا إله إلا الله ويقيموا الصلاة ويؤتوا
~~الزكاة
# وقال أبو بكر الصديق لأقاتلن من فرق بين الصلاة والزكاة متفق عليه
# ( ومن منعها ) أي الزكاة ( بخلا بها أو تهاونا أخذت منه ) قهرا
# كدين الآدمي
# وكما يؤخذ منه العشر
# ولأن للإمام طلبه به
# فهو كالخراج بخلاف الاستنابة في الحج والتكفير بالمال وظاهره أنه لا يحبس
~~حتى يؤدي لعدم ms0856 النية في العبادة من الممتنع
# ( وعزره إمام عدل فيها ) أي في الزكاة يضعها مواضعها
# وظاهره وإن لم يكن عدلا في غيرها PageV02P256 ( أو ) عزره ( عامل زكاة )
~~لقيامة مقام الإمام فيها
# وإنما عزر لتركه الواجب وهي معصية لا حد فيها ولا كفارة
# ( ما لم يكن ) مانع الزكاة بخلا أو تهاونا ( جاهلا ) بتحريم ذلك
# فلا يعزر لأنه معذور
# ( وإن فعله ) أي منع الزكاة ( لكون الإمام غير عدل فيها
# لا يضعها مواضعها لم يعزر ) لأنه ربما اعتقد ذلك عذرا في التأخير
# ( وإن غيب ) من وجبت عليه الزكاة ( ماله أو كتمه ) أي غله ( وأمكن أخذها
~~) بأن كان في قبضة الإمام ( أخذت ) الزكاة ( منه من غير زيادة ) عليها
# لأن الصديق مع الصحابة لما منعت العرب الزكاة لم ينقل أنه أخذ منهم زيادة
~~عليها
# ولأنه لا يزاد على أخذ الحقوق من الظالم كسائر الحقوق
# وأما حديث بهز بن حكيم عن أبيه عن جده مرفوعا في كل إبل سائمة في كل
~~أربعين ابنة لبون لا تفرق إبل عن حسابها من أعطاها مؤتجرا
# فله أجرها ومن منعها فإنا آخذها وشطر إبله عزمة من عزمات ربنا لا يحل لآل
~~محمد منها شيء رواه أحمد والنسائي وأبوا داود
# وقال شطر ماله وهو ثابت وقد وثقه الأكثر
# فجوابه أنه كان في بدء الإسلام حيث كانت العقوبات بالمال ثم نسخ بقوله
~~صلى الله عليه وسلم في حديث الصديق ومن سئل فوق ذلك فلا يعطه
# ولأن منع الزكاة كان في خلافه الصديق مع توفر الصحابة ولم ينقل عن أحد
~~منهم أخذ زيادة
# ولا قول به
# ( وإن لم يمكن أخذها ) أي الزكاة بالتغييب أو غيره ( استتيب ثلاثة أيام
~~وجوبا ) لأن الزكاة أحد مباني الإسلام فيستتاب تاركها
# كالصلاة ( فإن تاب ) و ( أخرج ) كف عنه ( وإلا ) أي وإن لم يخرج ( قتل )
~~لأتفاق الصحابة على قتال مانعها ( حدا ) لا كفرا
# لقول عبد الله بن شقيق كان أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم لا يرون شيئا
~~من الأعمال تركه كفرا إلا الصلاة رواه الترمذي
# وما حكى أحمد عن ابن ms0857 مسعود ما مانع الزكاة بمسلم رواه الأثرم معناه
~~التغليظ ومقاربة الكفر دون حقيقته
# ( وأخذت من تركته ) من غير زيادة
# لأن القتل لا يسقط حق الآدمي فكذا الزكاة
# ( وإن لم يمكن أخذها ) أي الزكاة من مانعها ( إلا بقتال
# وجب على الإمام قتاله إن وضعها مواضعها ) لاتفاق الصديق مع الصحابة على
~~قتال مانعي الزكاة
# وقال والله لو منعوني عناقا وفي لفظ عقالا كانوا يؤدونه إلى رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم لقاتلتهم عليها متفق عليه
# فإن لم يضعها مواضعها لم يقاتله لاحتمال أن منعه إياها لاعتقاده ذلك عذرا
~~PageV02P257 ( ولا يكفر ) مانع الزكاة تهاونا أو بخلا ( بقتاله له ) أي
~~للإمام
# لما تقدم عن عبد الله بن شقيق
# ولأن عمر وغيره امتنعوا ابتداء من قتال مانعي الزكاة
# ولو اعتقدوا كفرهم ما امتنعوا منه
# ثم اتفقوا على القتال
# فبقي عدم التكفير على اعتقادهم الأول
# وما روي عن الصديق أنه لما قاتل مانعي الزكاة وعضتهم الحرب قالوا نؤديها
# قال لا أقبلها حتى تشهدوا أن قتلانا في الجنة وأن قتلاكم في النار يحتمل
~~أنه فيمن منعها جحودا
# ولحق بأهل الردة منهم
# فقد كان فيهم طائفة كذلك
# على أنه لا يلزم من الحكم بالنار الحكم بالكفر بدليل العصاة من هذه الأمة
# وفرق القاضي بين الصلاة وغيرها من العبادات بتعذر فيها
# والمقصود الأعظم دفع حاجة الفقير وهو حاصل بأدائها مع القتال
# ( ومن طولب بها ) أي الزكاة ( فادعى ما يمنع وجوبها
# من نقصان الحول أو ) نقصان ( النصاب أو انتقاله ) أي ملك النصاب ( في بعض
~~الحول ونحوه كادعائه أداءها أو تجدد ملكه قريبا أو ) ادعى ( أن ما بيده )
~~من المال ( لغيره أو ) ادعى ( أنه منفرد أو ) أنه ( مختلط
# قبل قوله )
# لأن الأصل براءة ذمته ( بغير يمين ) نص عليه
# لأنها عبادة هو مؤتمن عليها
# فلا يستحلف عليها كالصلاة
# نقل حنبل لا يسأل المتصدق عن شيء ولا يبحث إنما يأخذ ما أصابه مجتمعا
# وكذا الحكم إن مر بعاشر وادعى أنه عشرة آخر
# ( وإن أقر بقدر زكاته
# ولم يخبر بقدر ماله
# أخذت منه بقوله ms0858
# ولم يكلف إحضار ماله ) لما مر ( والصبي والمجنون ) تجب الزكاة في مالهما
~~لما تقدم
# ( يخرج عنهما وليهما في مالهما ) لأنها حق واجب عليهما
# فوجب على الولي أداؤها عنهما
# ( كنفقة أقاربهما وزوجاتهما وأروش جناياتهما )
# وتعتبر النية من الولي في الإخراج كرب المال
# ( ويستحب للإنسان تفرقة زكاته و ) تفرقة ( فطرته بنفسه بشرط أمانته
# وهو أفضل من دفعها إلى إمام عادل ) لقوله تعالى @QB@ إن تبدوا الصدقات
~~فنعما هي @QE@ الآية وكالدين
# ولأن القابض رشيد قبض ما يستحقه
# وليكون على ثقة من إيصالها إلى مستحقيها
# ولا فرق بين الأموال PageV02P258 الظاهرة والباطنة ( وله ) أي رب المال (
~~دفعها إلى الساعي وإلى الإمام
# ولو فاسقا يضعها في مواضعها ) لما روى سهيل بن أبي صالح عن أبيه قال أتيت
~~سعد بن أبي وقاص فقلت لي مال وأريد إخراج زكاته فما تأمرني فقال ادفعها
~~إليهم
# فأتيت ابن عمر وأبا هريرة وأبا سعيد
# فقالوا مثل ذلك رواه سعيد
# ولأنه نائب عن مستحقها فجاز الدفع إليه كولي اليتيم
# ( وإلا ) أي وإن لم يكن يضعها مواضعها ( حرم ) دفعها إليه ( ويجوز )
~~وعبارة الأحكام السلطانية
# وكثير من النسخ ويجب
# وهي أنسب بما قبله ( كتمها إذن ) وهذا قول القاضي في الأحكام السلطانية
# ونص الإمام على خلافه قال في الشرح لا يختلف المذهب أن دفعها للإمام جائز
~~سواء كان عدلا أو غير عدل وسواء كانت من الأموال الظاهرة أو الباطنة ويبرأ
~~بدفعها إليه سواء تلفت بيد الإمام أو لا أو صرفها في مصارفها أو لم يصرفها
~~اه
# وقيل لابن عمر إنهم يقلدون بها الكلاب ويشربون بها الخمور فقال ادفعها
~~إليهم حكاه عنه أحمد وفي لفظ عنه ادفعوها إلى من غلب وفي لفظ آخر ادفعوها
~~إلى الأمراء وإن كرعوا بها لحوم الكلاب على موائدهم رواهما عنه أبو عبيد
~~وقال أحمد في رواية حنبل كانوا يدفعون الزكاة إلى الأمراء وهؤلاء أصحاب
~~النبي صلى الله عليه وسلم يأمرون بدفعها وقد علموا فيما ينفقونها فما أقول
~~أنا ( ويبرأ ) دافع الزكاة إلى الساعي أو الإمام ( بدفعها إليه ولو تلفت في
~~يده أو ms0859 لم يصرفها في مصارفها ) لما سبق
# ( ويجزىء دفعها إلى الخوارج والبغاة نص عليه في الخوارج إذا غلبوا على
~~بلد وأخذوا منه العشر وقع موقعه ) وقال القاضي في موضع هذا محمول على أنهم
~~خرجوا بتأويل
# وقال في موضع آخر إنما يجزىء أخذهم إذا نصبوا لهم إماما
# ( وكذلك من أخذها ) أي الزكاة ( من السلاطين قهرا أو اختيارا عدل فيها أو
~~جار
# ويأتي في ) باب ( قتال أهل البغي وللإمام طلب النذر والكفارة ) نص عليه
~~في كفارة الظهار وكالزكاة ( و ) للإمام ( طلب الزكاة من المال الظاهر )
~~كالمواشي والحبوب والثمار
# ( والباطن ) كالأثمان وعروض التجارة ( إن وضعها في أهلها ولا يجب الدفع
~~إليه إذا طلبها )
# بل لربها تفرقتها بنفسه وهو أفضل كما تقدم ( وليس له ) أي الإمام ( أن
~~يقاتل على ذلك إذا لم يمنع ) من هي عليه ( إخراجها بالكلية ) إذ الواجب
~~الإخراج لا الدفع إلى الإمام
# PageV02P259
# | فصل ( ولا يجزىء إخراجها إلا بنية )
# لحديث إنما الأعمال بالنيات وإنما لكل امرىء ما نوى
# من ( مكلف ) لا صغير ومجنون لعدم أهليته لأداء الواجب
# ( وغير المكلف ينوي عنه وليه ) لقيامه مقامه
# ( فينوي الزكاة أو الصدقة الواجبة أو صدقة المال أو ) صدقة ( الفطر فلو
~~لم ينو ) لم يجزئه ما أخرجه ولو تصدق بجميع ماله لأن صرف المال إلى الفقير
~~له جهات من زكاة وكفارة ونذر وصدقة تطوع ولا قرينة تعين فاعتبرت نية
~~التمييز
# ( أو نوى صدقة مطلقة لم يجز ) ما أخرجه ( عما في ذمته حتى ولو تصدق بجميع
~~المال ) كما لو نوى الصلاة وأطلق و ( كصدقته بغير النصاب من جنسه والأولى
~~مقارنتها ) أي النية ( للدفع ) خروجا من خلاف من أوجبه
# ( وتجوز ) النية ( قبله ) أي الإخراج بزمن يسير ( كصلاة ولا تعتبر نية
~~الفرض ) اكتفاء بنية الزكاة لأنها لا تكون إلا فرضا
# ( ولا ) يعتبر ( تعيين المال المزكى عنه ) لعدم الفائدة فيه
# ( فلو كان له مالان غائب وحاضر فنوى زكاة أحدهما لا بعينه ) وأداها (
~~أجزأ ) ما دفعه عن ( أيهما شاء
# بدليل أن من له أربعون دينارا إذا أخرج نصف دينار عنها ) أي عن الأربعين ms0860
~~( صح ووقع ) الإخراج ( عن عشرين دينارا منها غير معينة ) فيخرج نصف دينار
~~عن العشرين الباقية ( ولو كان له خمس من الإبل وأربعون من الغنم فقال هذه
~~الشاة عن الإبل أو الغنم أجزأته عن أحدهما )
# ويخرج شاة أخرى عن الآخر
# ( ولو ) أخرج قدر زكاة أحد ماليه
# و ( نوى زكاة ماله الغائب
# فإن كان تالفا فعن الحاضر
# أجزأ ) المخرج ( عنه ) أي الحاضر
# ( إن كان الغائب تالفا ) بخلاف الصلاة لاعتبار التعيين فيها
# فإن كانا سالمين أجزأه أحدهما
# لأن التعيين ليس بشرط
# قاله في الشرح
# ( ولو نوى أن هذه زكاة مالي إن كان سالما وإلا فهو تطوع مع شك في سلامته
~~فبان سالما أجزأت )
# وكذا إن نوى عن الغائب إن كان سالما لأن هذا في حكم الإطلاق فلا يضر
~~تقييده به
# ( ولو نوى عن الغائب فبان تالفا
# لم يكن له صرفه إلى غيره ) لقوله صلى الله عليه وسلم وإنما لكل امرىء ما
~~نوى وهو لم ينو غير الغائب
# ( فإن قال هذا زكاة مالي أو نفل ) لم يجزئه لأنه لم يخلص النية للزكاة
# ( أو قال هذا زكاة PageV02P260 إرثي من مورثي إن كان مات
# لم يجزئه ) لأنه لم يبن على أصل
# قال الموفق وغيره كقوله ليلة الشك إن كان غدا من رمضان فهو فرضي
# وقال صاحب المحرر كقوله إن كان وقت الظهر دخل فصلاتي هذه عنها
# وقال أبو البقاء التردد في العبادة يفسدها
# ولهذا لو صلى ونوى إن كان الوقت قد دخل فهي فريضة وإن لم يكن قد دخل فهي
~~نافلة
# لم تصح له فرضا ولا نفلا وإن نوى عن الغائب إن كان سالما وإلا فأرجع
# فله الرجوع إن بان تالفا
# ذكره أبو المعالي على قول الرجوع في التلف
# ( وإن أخذها ) أي الزكاة ( الإمام قهرا لامتناعه ) أي رب المال أو تغييبه
~~ماله ( كفت نية الإمام دون نية رب المال ) فلا يعتبر للإجزاء ظاهرا (
~~وأجزأته ظاهرا ) فلا يطالب بها بعد
# و ( لا ) تجزئه ( باطنا ) لعدم النية
# ( ومثل ذلك لو دفعها ) أي الزكاة ( رب المال إلى مستحقها كرها ms0861 وقهرا )
~~حالان من رب المال فتجزئه
# وتقدم أنه لو أكره على عبادة وفعلها لداعي الشرع صحت لا لداعي الإكراه
# ( وإن أخذها ) أي الزكاة ( الإمام أو الساعي لغيبة رب المال أو تعذر
~~الوصول إليه بحبس ونحوه ) كأسر ( أجزأته ظاهرا وباطنا ) لأن له ولاية على
~~رب المال إذن فقامت نيته كولي الصغير والمجنون ولا تقصير من رب المال
# ( وإن دفعها ) رب المال ( إلى الإمام طوعا ناويا ) أنها زكاة ( وإن لم
~~ينو الإمام حال دفعها إلى الفقراء ) مثلا ( جاز وإن طال ) الزمن ( لأنه )
~~أي الإمام ( وكيل الفقراء ) لا رب المال و ( لا ) تجزىء ( إن نواها الإمام
~~) زكاة ( دونه ) أي دون رب المال ( أو لم ينوياها ) أي لا الإمام ولا رب
~~المال لعدم النية المعتبرة
# ( وتقع نفلا ) فلا رجوع بها على الفقراء
# ( ويطالب ) رب المال ( بها ) أي الزكاة لبقائها في ذمته وعدم براءته بذلك
~~الدفع
# ( ولا بأس بالتوكل في إخراجها ) أي الزكاة لأنها عبادة مالية محضة كتفرقة
~~النذر والكفارة وذبح الأضحية
# ( ويعتبر كون الوكيل ثقة مسلما ) لأنها عبادة والكافر ليس من أهلها وغير
~~الثقة لا يؤمن عليها
# ( فإن دفعها ) الموكل ( إلى وكيله أجزأت النية من موكل مع قرب زمن
~~الإخراج ) من زمن التوكيل لأن الوجوب متعلق بالموكل
# وتأخر الأداء عن النية بالزمن اليسير جائز
# ( ومع بعده ) أي بعد زمن الإخراج ( لا بد من نية الموكل حال الدفع إلى
~~الوكيل ) لتعلق الفرض بالموكل ووقوع الإجزاء عنه ( و ) لا بد من ( نية
~~الوكيل عند الدفع إلى المستحق ) لئلا يخلو الدفع إليه عن نية مقارنة أو
~~مقاربة
# ( ولا PageV02P261 تجزىء نية الوكيل وحده )
# أي دون نية الموكل
# لتعلق الوجوب بالموكل كما سبق ( وإن أخرج ) حر مسلم مكلف ( زكاة شخص أو
~~كفارته من ماله ) أي مال المخرج ( بإذنه صح ) إخراجه عنه كالوكيل
# ( وله ) أي المخرج ( الرجوع عليه إن نواه ) أي نوى الرجوع
# لا إن نوى التبرع أو أطلق ( وإن كان ) إخراج لزكاة غيره ( بغير إذنه لم
~~يصح ) لعدم النية من المخرج عنه المتعلق به الوجوب
# ( كما لو أخرجها من ms0862 مال المخرج عنه بلا إذنه ) لعدم ولايته عليه
# ووكالته عنه ( ولو وكله في إخراج زكاته ودفع إليه مالا وقال تصدق به ولم
~~ينو الزكاة
# فأخرجها الوكيل من ) هذا ( المال الذي دفعه إليه ونواها زكاة
# أجزأت ) لأن الزكاة صدقة
# هذا أحد الوجهين في المسألة قال في تصحيح الفروع وهو ضعيف لاشتراط نية
~~الموكل في الإخراج
# وهنا لم توجد وفي التعليل نظر
# والوجه الثاني لا يجزئه لأنه خصه بما يقتضي النفل
# قاله في تصحيح الفروع وهو الصواب
# لأنه الظاهر من لفظ الصدقة
# وأيضا الزكاة واجبة عليه يقينا
# فلا تسقط بمحتمل
# وأيضا لا بد من نية الموكل
# وهذا لم ينو الزكاة
# ( ولو ) وكله في إخراج زكاة ماله ودفع إليه مالا و ( قال تصدق به نفلا أو
~~عن كفارتي ثم نوى ) الموكل ( الزكاة قبل أن يتصدق ) وكيله ( أجزأ عنها
# لأن دفع وكيله كدفعه ) فكأنه نوى الزكاة ثم دفع بنفسه
# قاله المجد في شرحه
# وعلله بذلك وجزم به في الرعاية ومختصر ابن تميم
# وقدمه في الفروع
# قال وظاهر كلام غير المجد
# لا يجزىء لاعتبارهم النية عند التوكيل
# ( ويصح توكيل المميز في دفع الزكاة ) هذا أحد الوجهين
# قال في الإنصاف الأولى الصحة لأنه أهل للعبادة والثاني عدم الصحة قال في
~~تصحيح الفروع وهو الصواب لأنه ليس أهلا للعبادة الواجبة اه
# وتصحيح الفروع متأخر عن الإنصاف في التأليف
# فما فيه يخالف الإنصاف فهو كالرجوع عنه
# ( ومن أخرج زكاته من مال غصب
# لم يجزئه ولو أجازها ربه )
# كبيعه وإجارته
# لأن ما لا يصح ابتداء لا يتقلب صحيحا بالإجازة
# ( ويستحب أن يقول المخرج عند دفعها ) أي الزكاة ( اللهم اجعلها مغنما )
~~أي مثمرة ( ولا تجعلها مغرما ) منقصة للمال
# لأن التثمير كالغنيمة
# والتنقيص كالغرامة
# لخبر أبي هريرة أنه صلى الله عليه وسلم قال إذا أعطيتم الزكاة فلا تنسوا
~~ثوابها أن تقولوا اللهم اجعلها مغنما ولا تجعلها مغرما رواه ابن ماجه من
~~رواية البحتري
# PageV02P262 ( ويحمد الله على توفيقه لأدائها ) قاله الشارح وغيره
# ( و ) يستحب ( أن يقول الآخذ ) للزكاة ( سواء كان ) الآخذ ( الفقير ms0863 أو
~~العامل أو غيرهما و ) القول ( في حق العامل آكد ) منه في حق غيره ( آجرك
~~الله فيما أعطيت وبارك لك فيما أبقيت
# وجعله لك طهورا )
# للأمر بالدعاء في قوله تعالى @QB@ خذ من أموالهم صدقة تطهرهم وتزكيهم بها
~~وصل عليهم @QE@ أي ادع لهم
# قال عبد الله ابن أبي أوفى كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا أتاه قوم
~~بصدقتهم قال اللهم صل على آل فلان
# فأتاه أبي بصدقته
# فقال اللهم صل على آل أبي أوفى متفق عليه
# وهو محمول على الندب ولهذا لم يأمر سعاته بالدعاء
# ( وإظهار إخراجها مستحب سواء كان ) الإخراج ( بموضع يخرج أهله الزكاة أم
~~لا وسواء نفى عنه ظن السوء بإظهار إخراجها أم لا ) لما فيه من نفي الريبة
~~عنه ولعله يقتدي به وكصلاة الفرض
# ( وإن علم ) المخرج ( أن الآخذ ) للزكاة ( ليس أهلا لأخذها كره إعلامه
~~بأنها زكاة قال الإمام أحمد لم يبكته يعطيه ويسكت ) ما حاجته أن يقرعه
# ( وإن علمه أهلا ) لأخذ الزكاة ( والمراد ظنه ) أهلا لذلك لقيام الظن
~~مقام العلم في جواز الدفع إليه
# ( ويعلم ) المخرج ( من عادته ) أي المدفوع له ( أنه لا يأخذها ) أي
~~الزكاة ( فأعطاه ولم يعلمه ) أنها زكاة ( لم يجزئه ) دفعها له لأنه لا يقبل
~~زكاة ظاهرا
# ( وله ) أي المخرج ( نقل زكاة إلى دون مسافة قصر ) من بلد المال نص عليه
~~لأنه في حكم بلد واحد بدليل الأحكام ورخص السفر ( و ) تفرقتها ( في فقراء
~~بلده أفضل ) من نقلها إلى غيره مما دون المسافة لعموم حديث معاذ الآتي
# ( ولا يدفع الزكاة إلا لمن يظنه أهلا ) لأخذها لأن دفعها لغير أهلها لا
~~يبرأ به والعلم بذلك ربما يتعذر فأقيم الظن مقامه
# ( فلو لم يظنه من أهلها فدفع ) زكاته ( إليه ثم بان من أهلها ولم يجزئه )
~~الدفع إليه لاعتقاده حال الدفع أنه ليس بزكاة لعدم أهلية الآخذ لها في ظنه
# ( ولا يجوز نقلها ) أي الزكاة ( عن بلدها إلى ما تقصر فيه الصلاة ولو )
~~كان النقل ( لرحم وشدة حاجة أو لاستيعاب الأصناف ) والساعي وغيره سواء
# نص على ms0864 ذلك قوله صلى الله عليه وسلم لمعاذ حين بعثه إلى اليمن أخبرهم أن
~~عليهم صدقة تؤخذ من أغنيائهم فترد في فقرائهم متفق عليه وعن طاووس قال في
~~كتاب معاذ من خرج من مخلاف إلى PageV02P263 مخلاف فإن صدقته وعشره في مخلاف
~~عشيرته رواه الأثرم
# ( فإن خالف وفعل ) أي نقل الزكاة إلى بلد تقصر فيه الصلاة ( أجزأه )
~~المنقول للعمومات ولأنه دفع الحق إلى مستحقه فبرىء كالدين والفطرة
# كزكاة المال فيما تقدم
# ( وإن كان ) المال الذي وجبت فيه الزكاة ( ببادية أو خلا بلده عن مستحق
~~لها ) أي الزكاة ( فرقها ) إن بقيت كلها ( أو ما بقي منها بعدهم ) أي بعد
~~مستحقي بلده ( في أقرب البلاد إليه ) لأنهم أولى ولو عبر بموضع ونحوه لكان
~~أشمل
# وبعث معاذ إلى عمر صدقة من اليمن فأنكر ذلك عمر وقال لم أبعثك جابيا ولكن
~~بعثتك لتأخذ من أغنياء الناس فتردها في فقرائهم
# فقال معاذ ما بعثت إليك بشيء
# وأنا أجد من يأخذه مني رواه أبو عبيد
# ( والمسافر بالمال ) المزكى ( يفرقها في موضع أكثر إقامة المال فيه )
~~لتعلق الأطماع به غالبا
# وقال القاضي يفرق مكانه حيث حال حوله
# لئلا يفضي إلى تأخيرها
# ( وله نقل كفارة ونذر ووصية مطلقة ولو ) كان النقل ( إلى مسافة قصر )
~~بخلاف الزكاة لأنها مواساة راتبة
# فكانت لجبران المال بخلاف هذه الأشياء
# ( لا ) نقل وصية ( مقيدة ) بأن عينها الموصي ( لفقراء مكان معين ) فيجب
~~صرفها لهم لتعينهم مصرفا لها
# ( وإن كان ) المزكي في بلد ( وماله في بلد آخر أو ) في ( أكثر ) من بلد (
~~أخرج زكاة كل مال في بلده أي بلد المال متفرقا كان أو مجتمعا ) لئلا تنقل
~~الصدقة عن بلد المال ولأن المال سبب الزكاة فوجب إخراجها حيث وجد السبب
# ( إلا في نصاب سائمة في بلدين فيجوز الإخراج في أحد البلدين لئلا يفضي
~~إلى تشقيص زكاة الحيوان )
# كما لو كان له عشرون مختلطة مع عشرين لآخر في بلد وعشرون أخرى مختلطة مع
~~عشرين لآخر في بلد آخر
# بينهما مسافة القصر
# فإن عليه في كل خلطة نصف شاة ms0865
# فيخرج شاة في أي البلدين شاء
# ( ويخرج فطرة نفسه ) في بلد نفسه لا ماله
# لأن سبب الفطرة النفس لا المال
# ( و ) يخرج ( فطرة من يمونة في بلد نفسه وإن كانوا في غير ) بلد ( ه )
# لأنها طهرة له
# ( وتقدم ) في الباب قبله ( وحيث جاز النقل ) لما تقدم ( فأجرته على رب
~~المال كأجرة كيل ووزن ) لأن عليه تسليمها لأهلها فكان عليه مؤنته كتسليم
~~المبيع فإن كان النقل محرما فقياس ما يأتي في الإجارة لا أجرة كالأجير لحمل
~~خمر ونحوه لكن إن لم يعلم الناقل أنها زكاة يحرم نقلها فله الأجرة على ربها
~~لأنه غره
# ( وإذا حصل عند الإمام ماشية ) من زكاة أو جزية PageV02P264 ( استحب له )
~~أي الإمام ( وسم الإبل والبقر في أفخاذها
# و ) وسم ( الغنم في آذانها ) لحديث أنس قال غدوت إلى النبي صلى الله عليه
~~وسلم بعبد الله بن أبي طلحة ليحنكه فرأيته في يده الميسم يسم إبل الصدقة
~~متفق عليه ولأحمد وابن ماجه وهو يسم غنما في آذانها وإسناده صحيح
# ولأن الحاجة تدعو إليه لتتميز عن الضوال ولترد إلى مواضعها إذا شردت وخص
~~الموضعان لخفة الشعر فيهما ولقلة ألم الوسم ويأتي في النفقات يحرم وسم في
~~الوجه
# ( فإن كانت ) الموسومة ( زكاة كتب لله أو زكاة ) وإن كانت جزية كتب صغار
~~أو جزية لتتميز ) بذلك وذكر أبو المعالي أن الوسم بحناء أو قير أفضل قال في
~~المبدع وفيه شيء
#
# | فصل ( ويجوز تعجيل الزكاة )
# لحديث علي أن العباس سأل النبي صلى الله عليه وسلم في تعجيل صدقته قبل أن
~~تحل فرخص له في ذلك رواه أحمد وأبو داود وقد تكلم في إسناده وذكر أبو داود
~~أنه روي عن الحسن بن مسلم مرسلا وأنه أصح ولأنه حق مالي أجل للرفق فجاز
~~تعجيله قبل أجله كالدين قال الأثرم هو مثل الكفارة قبل الحنث فيصير من
~~تقديم الحكم بعد وجود سببه وقبل وجود شرطه
# ( وتركه ) أي التعجيل ( أفضل ) خروجا من الخلاف قال في الفروع ويتوجه
~~احتمال يعتبر المصلحة ( لحولين فأقل فقط ) اقتصارا على ما ورد ms0866 أخرج أبو
~~عبيد في الأموال بإسناده عن علي أن النبي صلى الله عليه وسلم تعجل من
~~العباس صدقة سنتين لقوله صلى الله عليه وسلم أما العباس فهي علي ومثلها
~~معها متفق عليه
# ( بعد كمال النصاب لا قبله ) لأنه سببها فلم يجز تقديمها عليه كالتكفير
~~قبل الحلف
# قاله في المغني بغير خلاف نعلمه
# ( ولا ) يجوز تعجيل الزكاة ( قبل السوم ) أي الشروع فيه إن قلنا إنه شرط
~~قال في الإنصاف هذا المذهب اه
# والصحيح أن عدمه مانع فيصح إن تعجل قبل الشروع فيه كما قطع به في الشرح
# وتبعه في المنتهى في أول زكاة السائمة
# PageV02P265 وقدمه في الفروع وغيره
# وقد منع ابن نصر الله تحقق هذا الخلاف ورده في تصحيح الفروع بما يطول
# فراجعه فهو مفيد
# ( فلو ملك ) حر مسلم ( بعض نصاب ) من سائمة أو غيرها
# ( فعجل زكاته ) أي زكاة ما ملكه ( أو ) عجل ( زكاة نصاب
# لم يجزئه ) لعدم وجود سبب الزكاة
# ( ولو ظن ماله ألفا فعجل زكاته فبان خمسمائة أجزأه ) المعجل ( عن عامين )
~~لتبين عدم وجوب زكاة الألف عليه
# وأنه دفع زيادة عما وجب عليه مع نية التعجيل
# ( وإن أخذ الساعي ) من المزكي ( فوق حقه حسبه ) رب المال ( من حول ثان )
~~نص عليه
# ( قال ) الإمام ( أحمد يحسب ما أهداه للعامل من الزكاة أيضا ) وعنه لا
~~يحتسب بالزيادة لأن هذا غصب
# اختاره أبو بكر وجمع الموفق بين الروايتين فقال إن كان نوى المالك
~~التعجيل اعتد به وإلا فلا وحملهما على ذلك وحمل المجد رواية الجواز على أن
~~الساعي أخذ الزيادة بنية الزكاة إذا نوى التعجيل وإن علم أنها ليست عليه
~~وأخذها لم يعتد بها على الأصح لأنه أخذها غصبا وحمل القاضي المسألة أنه
~~يحتسب بنية المالك وقت الأخذ وإلا لم يجزئه وقال الشيخ تقي الدين ما أخذه
~~بسم الزكاة ولو فوق الواجب بلا تأويل اعتد به وإلا فلا
# ( وليس لولي رب المال أن يعجل زكاته ) أي زكاة المولى عليه لأنه يجب عليه
~~أن يعمل بما فيه الأحظ له في ماله وهذا أحد ms0867 وجهين في المسألة والوجه الثاني
~~له ذلك قدمه في تجريد العناية وهو ظاهر كلام أحمد والأصحاب هنا وهو كالصريح
~~فيما نقله في المستوعب عن أبي بكر وابن حامد والقاضي قال في الإنصاف وهو
~~الأولى وفي تصحيح الفروع وهو الصواب وصححه ابن نصر الله في حواشيه
# ( وإن عجل عن النصاب ) الموجود ( وما ينمي في حوله أجزأ ) التعجيل ( عن
~~النصاب ) لما تقدم ( دون النماء ) لأنه عجل زكاة ما ليس في ملكه فلم يوجد
~~السبب كما في النصاب الأول
# ( ويجوز تعجيل زكاة الثمر بعد ظهوره و ) تعجيل زكاة الثمر ( بعد طلوع
~~الطلع قبل تشققه ) وهو من عطف الخاص على العام
# ( و ) تعجيل زكاة ( الزرع بعد نباته إذ ظهوره ) أي الثمر والزرع (
~~كالنصاب ) الذي هو السبب
# ( وإدراكه ) أي الثمر والزرع ( كحولان الحول ) فلذلك صح التعجيل
# ( فإن عجل ) زكاته ( قبل طلوع الطلع و ) قبل طلوع ( الحصرم و ) قبل (
~~نبات الزرع لم يجزئه ) لأنه تقديم لها قبل وجود سببها
# ( وإن عجل زكاة النصاب فتم الحول وهو ) أي النصاب ( ناقص PageV02P266 قدر
~~ما عجله
# أجزأ
# إذ المعجل في حكم الموجود ) في ملكه حقيقة أو تقديرا
# ولهذا يتم به النصاب ( وإن عجل عن أربعين شاة شاتين من غيرها ) لحولين
~~أجزأه لبقاء النصاب ( أو ) عجل عن أربعين شاة ( شاة منها
# وأخرى من غيرها
# أجزأه عن الحولين ) لما تقدم من أن المعجل في حكم الموجود
# ( و ) إن عجل عن أربعين شاة ( شاتين منها ) لحولين ( لا يجزىء عنهما
~~وينقطع الحول ) لما يأتي
# ( وكذا لو عجل ) عن الأربعين شاة ( شاة ) منها ( عن الحول الثاني وحده
# لأن ما عجله منه ) أي من النصاب ( للحول الثاني زال ملكه عنه
# فينقص ) النصاب ( به ) بخلاف ما عجله عن الأول
# لأنه في حكم الموجود
# ( وإن ملك شاة
# أستأنف الحول عن الكمال ) أي كمال النصاب وكذا لو قلنا يرتجع ما عجله
~~وارتجعه
# لأنه تجديد ملك ( وإن عجل زكاة المائتين ) من الغنم شاتين ( فنتجت عند
~~الحول سخلة
# لزمته ثالثة ) لأن المعجلتين في حكم الموجودتين
# فكأن الحول تم على مائتين وواحدة ms0868
# وفيها ثلاث شياه
# ( وإن عجل من مائة وعشرين ) شاة ( واحدة ثم قبل الحول أخرى
# لزمه إخراج ) شاة ( ثانية ) لما مر
# ( ولو عجل عن خمس عشرة من الإبل وعن نتاجها بنت مخاض
# فنتجت مثلها ) خمس عشرة ( لم تجزئه ) المعجلة لشيء
# أما النتاج فلعدم صحة تعجيل زكاته قبل وجوده
# وأما الأصل فلم يكن الواجب فيه إذ ذاك من جنسه
# ( ويلزمه بنت مخاض ) إذا تم الحول
# ( ولو عجل مسنة عن ثلاثين من البقر ونتاجها فنتجت عشرا أجزأت ) المعجلة (
~~عن الثلاثين فقط ) لعدم صحة التعجيل عن النتاج
# ( ويخرج للعشر ) النتاج ( ربع مسنة ) زكاتها ( وإن عجل عن أربعين شاة شاة
~~ثم أبدلها ) أي الأربعين ( بمثلها أو نتجت أربعين سخلة ثم ماتت الأمهات
~~أجزأ المعجل عن البدل والسخال )
# لأنها تجزىء مع بقاء الأمهات عن الكل
# فعن أحدهما أولى
# ( ولو عجل شاة عن مائة شاة أو ) عجل ( تبيعا عن ثلاثين بقرة ثم نتجت
~~الأمهات مثلها ثم ماتت ) الأمهات ( أجزأ المعجل عن النتاج ) لما تقدم في
~~التي قبلها ( ولو فتح نصف الشاة مثلها ) كأن نتجت عشرون من الأربعين أربعين
~~( ثم ماتت أمهات الأولاد
# جزأ المعجل عنها ) أي عن الباقي من الشياه وعن النتاج
# ( ولو نتج نصف البقر مثلها ) كثلاثين بقرة نتجت خمسة عشر منها ثلاثين (
~~أجزأ المعجل ) عن الباقي وعن النتاج
# لإجزائه مع عدم الموت
# فأولى معه ( ولو عجل عن أحد نصابيه ) بعينه ( وتلف لم يصرفه إلى الآخر )
~~لحديث وإنما لكل PageV02P267 امرىء ما نوى
# ( كما لو عجل شاة عن خمس من الإبل
# فتلفت ) الإبل ( وله أربعون شاة
# لم يجزئه ) ما عجله ( عنها ) أي عن الشياه لعدم نيته إياها
# ( ولو كانت له ألف درهم فعجل خمسين ) درهما ( وقال إن ربحت ألفا قبل
~~الحول فهي ) أي الخمسون ( عنها ) أي عن الألف
# وربحها الألف الأخرى
# ( وإلا كانت للحول الثاني
# جاز ) إن جاز تعجيل زكاة الربح قبله كما في الإنصاف
# والمذهب أنه لا يجزىء كما تقدم
# ( وإن عجلها ) أي الزكاة ( فدفعها إلى مستحقها فمات قابضها أو ارتد أو
~~استغنى عنها أو عن ms0869 غيرها
# أجزأت عنه ) كما لو عدمت عند الحول
# لأنه يعتبر وقت القبض لئلا يمتنع التعجيل
# ( وإن دفعها إلى غني أو كافر يعلم غناه ) راجع إلى غني
# ( أو ) يعلم ( كفره ) أي لكافر
# وكذا لو لم يعلم
# لأنه لا يخفى غالبا بخلاف الغني ( فافتقر ) الغني ( عند الوجوب أو أسلم )
~~الكافر عند الوجوب ( لم يجزئه ) لأنه لم يدفعها إلى مستحقها
# أشبه ما لو لم يفتقر أو يسلم ( وإن عجلها ) أي الزكاة ( ثم هلك المال )
~~أو بعض النصاب أو مات المالك ( أو ارتد ) المالك ( قبل الحول ) فقد بان
~~المخرج غير زكاة
# لانقطاع الوجوب بذلك
# فإن أراد الوارث الاحتساب بها عن زكاة حوله لم يجز
# و ( لم يرجع ) المعجل ( على المسكين سواء كان الدافع ) له ( رب المال أو
~~الساعي ) وسواء ( أعلمه أنها زكاة معجلة أو لا ) لأنها دفعت إلى مستحقها
~~فلم يملك استرجاعها لوقوعها نفلا
# بدليل ملك الفقير لها
# ( فإن كانت ) الزكاة المعجلة ( بيد الساعي وقت التلف ) أي تلف النصاب (
~~رجع ) بها ربها لتبين أنها ليست بزكاة ومفهومه أنه لا يرجع إن كانت بيد
~~الفقير ولا فيما إذا مات المعجل أو ارتد مطلقا
# قال في المنتهى ولا رجوع إلا فيما بيد ساع عند تلف
# ( ولا يصح تعجيل زكاة معدن بحال
# ولا ) تعجيل ( ما يجب في ركاز ) لأنه تعجيل لها قبل وجود سببها
# ( وللإمام ونائبه استسلاف زكاة برضى رب المال ) لقصة العباس
# ( لا إجباره على ذلك ) لأنه لا يلزمه التعجيل ( فإن استسلفها ) أي الزكاة
~~الإمام أو نائبه ( فتلفت بيده لم يضمنها
# وكانت من ضمان الفقراء ) فتفوت عليهم
# ( سواء سأله ذلك ) أي الاستسلاف ( الفقراء أو رب المال أو لم يسأله أحد
# لأن له ) أي الإمام أو نائبه ( قبضها كولي اليتيم ) فقد فعل ما يجوز
# فلم يضمن
# ( وإن تلفت ) الزكاة ( في يد الوكيل ) أي وكيل رب المال ( قبل أدائها
# فمن ضمان رب المال ) لعدم الإيتاء المأمور به
# ولأن يد الوكيل كيد موكله
# ( ويشترط لملك الفقير لها ) PageV02P268 أي الزكاة ( وإجزائها عن ربها
~~قبضه لها
# فلا يجزىء غداء الفقراء ولا ms0870 عشاؤهم ) من الزكاة
# لأنه ليس بإيتاء
# ( ولا يقضي منها دين ميت غرم لمصلحة نفسه أو غيره ) حكاه أبو عبيد وابن
~~عبد البر إجماعا
# ( لعدم أهليته ) أي الميت ( لقبولها
# كما لو كفنه ) أي رب المال ( منها ) أي من الزكاة
# ( ولا يكفي إبراء المدين من دينه بنية الزكاة سواء كان المخرج عنه دينا
~~أو عينا
# ولا تكفي الحوالة بها )
# لأن ذلك ليس إيتاء لها
# وكذا الحوالة عليها لأنه لا دين له يحيل عليه
# إلا أن تكون بمعنى الإذن في القبض
# ( وإن أخرج زكاته ) أي عزلها ( فتلفت قبل أن يقبضها الفقير لزمه ) أي رب
~~المال ( بدلها ) كما قبل العزل لعدم تعينها لأنه يجوز العود فيها إلى بدلها
# ولم يملكها المستحق كمال معزول لوفاء رب الدين بخلاف الأمانة ( ولا يصح
~~تصرف الفقير ) وباقي أهل الزكاة فيها ( قبل قبضها ) لأنه لا يملكها إلا به
# ( ولو قال الفقير لرب المال اشتر لي بها ) أي الزكاة ( ثوبا ) أو غيره من
~~حوائجه ( ولم يقبضها ) الفقير ( منه
# لم يجزئه ) ذلك
# ( ولو اشتراه ) أي رب المال الثوب ( كان ) الثوب ( للمالك ) دون الفقير
# ( وإن تلف ) الثوب ( كان من ضمانه ) أي المالك لما سبق من أن الفقير لا
~~يملكها إلا بالقبض
# ولو وكل الفقير رب المال في القبض من نفسه وأن يشتري له بها بعد ذلك ثوبا
~~أو نحوه
# ( ولا يجزىء إخراج قيمة زكاة المال
# و ) لا قيمة ( الفطرة طائعا ) كان المخرج ( أو مكرها ولو للحاجة ) صح ذلك
~~( من تعذر الفرض ونحوه أو لمصلحة ) كأن تكون أنفع للفقراء وتقدم بدليله
# لكن ما هنا فيه زيادة
# وتقدم أن أخذ الساعي للقيمة يجزىء
# وإن لم يره الدافع
# ( ويجب على الإمام أن يبعث السعاة ) عند ( قرب ) زمن ( الوجوب لقبض زكاة
~~المال الظاهر ) وهو السائمة والزرع والثمار لأن النبي صلى الله عليه وسلم
~~والخلفاء بعده كانوا يفعلونه ومن الناس من لا يزكي ولا يعلم ما عليه
# ففي إهمال ذلك ترك للزكاة
# ( ويجعل حول الماشية المحرم ) لأنه أول السنة
# وتوقف أحمد في ذلك وميله إلى شهر رمضان ms0871
# ( وإن أخر الساعي قسمة زكاة عنده بلا عذر كاجتماع الفقراء أو ) اجتماع (
~~الزكاة
# لم يجز ) له ذلك
# ( ويضمن ما تلف لتفريطه ) بالتأخير ( كوكيل في إخراجها يؤخره ) بلا عذر
# ( وإن وجد الساعي مالا ) زكويا ( لم يحل حوله ولم يعجلها ربه
# وكل ) الساعي ( ثقة في قبضها عند وجوبها وصرفها في مصرفها ) لحصول
~~المقصود بذلك بلا تأخير
# ( ولا بأس بجعله ) أي جعل الساعي صرف PageV02P269 الزكاة مصرفها عند
~~الحول ( إلى رب المال إن كان ثقة ) لحصول الغرض به
# ( فإن لم يجد ) الساعي ( ثقة أخرجها ربها ) للفقراء ( إن لم يخف ضررا )
~~لوجوب الإخراج على الفور إذن
# ( وإلا ) بأن خاف ضررا كرجوع ساع أو على نفسه أو ماله ( أخرها إلى العام
~~الثاني ) لحديث لا ضرر ولا ضرار
# ( وإذا قبض الساعي الزكاة فرقها في مكانه وما قاربه ) لما تقدم من حديث
~~معاذ
# ( فإن فضل شيء حمله ) لما تقدم من فعل معاذ
# ( وإلا ) أي وإن لم يفضل شيء ( فلا ) حمل معه
# ويستحب أن يعد الماشية على أهلها على الماء أو في أفنيتهم للخبر
# وإن أخبره صاحب المال بعدده قبل منه
# ولا يحلفه كما سبق
# ( وله ) أي الساعي ( بيع الزكاة من ماشية وغيرها لحاجة كخوف تلف ومؤنة
~~ومصلحة ) لحديث قيس ابن أبي حازم
# ويأتي ( و ) له ( صرفه في الأحظ للفقراء أو حاجتهم حتى في أجرة مسكن )
# لأنه دفع الزكاة في حاجتهم
# أشبه ما لو دفعها إليهم
# ( وإن باع لغير حاجة ومصلحة )
# فقال القاضي ( لم يصح لعدم الإذن ) أي لأنه لم يؤذن له في ذلك
# ( ويضمن قيمة ما تعذر ) رده وقيل يصح قدمه بعضهم
# لما روى أبو عبيد في الأموال عن قيس بن أبي حازم أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم رأى في إبل الصدقة ناقة كوماء فسأل عنها المصدق فقال إني ارتجعتها
~~بإبل
# فسكت عنه فلم يستفصله ومعنى الرجعة أن يبيعها ويشتري بثمنها غيرها
# ( قال ) الإمام ( أحمد إذا أخذ الساعي زكاته كتب له بها براءة لأنه ربما
~~جاء ساع آخر فيطالبه فيخرج تلك البراءة فتكون حجة له )
# قال القاضي ms0872 وإنما قال ذلك لتنتفي التهمة عنه
# أي وإلا فيقبل قول رب المال في إخراج زكاته
#
# | باب ذكر أهل الزكاة وما يتعلق بذلك ( من بيان شروطهم وقدر ما يعطاه كل
~~واحد ) منهم ( وصدقة التطوع
# وهم ) أي أهل الزكاة الذين جعلهم الشرع محلا لدفعها إليهم
# ( ثمانية أصناف لا يجوز صرفها إلى غيرهم ) كبناء المساجد والقناطر وسد
~~البثوق وتكفين الموتى PageV02P270 ووقف المصاحف وغير ذلك من جهات الخير
# لقوله تعالى @QB@ إنما الصدقات للفقراء والمساكين والعاملين عليها
~~والمؤلفة قلوبهم وفي الرقاب والغارمين وفي سبيل الله وابن السبيل @QE@
~~وكلمة إنما تفيد الحصر
# أي تثبت المذكورين وتنفي ما عداهم
# وكذلك تعريف الصدقات بأل
# فإنها تستغرقها فلو جاز صرف شيء إلى غير الثمانية لكان لهم بعضها لا كلها
# وروي عن زياد بن الحارث الصدائي قال أتيت النبي صلى الله عليه وسلم
~~فبايعته فأتاه رجل فقال أعطني من الصدقة
# فقال له إن الله لم يرض بحكم نبي ولا غيره في الصدقات حتى حكم فيها هو
~~فجزأها ثمانية أجزاء فإن كنت من تلك الأجزاء أعطيتك رواه أبو داود
# وقال أحمد إنما هي لمن سماها الله تعالى
# ( وسئل الشيخ عمن ليس معه ما يشتري به كتبا للعلم يشتغل فيها فقال يجوز
~~أخذه منها ما يحتاج إليه من كتب العلم التي لا بد لمصلحة دينه ودنياه منها
~~)
# قلت ولعل ذلك غير خارج عن الأصناف لأن ذلك من جملة ما يحتاجه طالب العلم
# فهو كنفقته
# ويأتي إذا تفرغ قادر على التكسب للعلم أعطي
# ( أحدهم ) أي الأصناف الثمانية ( الفقراء ) بدأ بهم إتباعا للنص ولشدة
~~حاجتهم
# ( وهم أسوأ حالا من المساكين ) لبداءة الله بهم
# وإنما يبدأ بالأهم فالأهم
# وقال تعالى @QB@ أما السفينة فكانت لمساكين يعملون في البحر @QE@ فأخبر
~~أن لهم سفينة يعملون فيها
# وقد سأل النبي صلى الله عليه وسلم المسكنة واستعاذ من الفقر
# فقال اللهم أحيني مسكينا وأمتني مسكينا واحشرني في زمرة المساكين رواه
~~الترمذي
# ولا يجوز أن يسأل شدة الحاجة
# ويستعيذ من حالة أصلح منها
# ولأن الفقير مشتق من فقر الظهر
# فقيل فقير ms0873 بمعنى مفعول أي مفقور
# وهو الذي نزعت فقرة ظهره فانقطع صلبه
# وأما قوله تعالى @QB@ أو مسكينا ذا متربة @QE@ وهو المطروح على التراب
# لشدة حاجته فأجيب عنه بأنه يجوز التعبير عن الفقير بالمسكين مطلقا
# وأن هذا النعت لا يستحقه بإطلاق اسم المسكنة
# ( والفقير من لا يجد شيئا PageV02P271 ألبته ) أي قطعا
# ( أو يجد شيئا يسيرا من الكفاية دون نصفها من كسب أو غيره
# مما لا يقع موقعا من كفايته ) كدرهمين من عشرة ومثله الخرقي وتبعه في
~~الشرح بالزمن والأعمى
# لأنهما في الغالب كذلك
# قال تعالى @QB@ للفقراء الذين أحصروا في سبيل الله @QE@ الآية
# ( الثاني المساكين
# والمسكين من يجد معظم الكفاية أو نصفها ) من كسب أو غيره
# مفعيل من السكون وهو الذي أسكنته الحاجة
# ( ومن ملك نقدا ولو خمسين درهما فأكثر أو قيمتها من الذهب أو غيره )
~~كالعروض
# ( ولو كثرت قيمته لا يقوم ) ذلك ( بكفايته ) ف ( ليس بغني
# فيأخذ تمام كفايته سنة ) من الزكاة
# ( فلو كان في ملكه عروض للتجارة قيمتها ألف دينار أو أكثر ) من ذلك ( لا
~~يرد عليه ربحها ) أي لا يحصل له منه ( قدر كفايته ) جاز له أخذ الزكاة
# ( أو ) كان ( له مواش تبلغ نصابا أو ) له ( زرع يبلغ خمسة أوسق لا يقوم )
~~ذلك ( بجميع كفايته جاز له أخذ الزكاة )
# ولا يمنع ذلك وجوبها عليه
# ( قال ) الإمام ( أحمد ) في رواية محمد بن الحكم ( إذا كان له ضيعة أو
~~عقار يستغلها عشرة آلاف أو أكثر لا تكفيه يأخذ من الزكاة
# وقيل له ) أي لأحمد ( يكون له الزرع القائم وليس عنده ما يحصده أيأخذ من
~~الزكاة قال نعم
# قال الشيخ وفي معناه ما يحتاج إليه لإقامة مؤنته
# وإن لم ينفقه بعينه في المؤنة وكذا من له كتب يحتاجها للحفظ والمطالعة أو
~~لها حلي للبس أو كراء تحتاج إليه ) فلا يمنعها ذلك الأخذ من الزكاة
# فالغنى في باب الزكاة نوعان نوع يوجبها ونوع يمنعها
# والغنى هنا ما تحصل به الكفاية
# فإذا لم يكن محتاجا حرمت عليه الزكاة
# وإن لم يملك شيئا
# وإن كان محتاجا ms0874 حلت له ولو ملك نصابا فأكثر
# لقوله صلى الله عليه وسلم في حديث قبيصة فحلت له المسألة حتى يصيب قواما
~~من عيش أو سدادا من عيش رواه مسلم
# والسداد الكفاية
# وذكر أحمد قول عمر أعطوهم وإن راحت عليهم من الإبل كذا وكذا
# وأما حديث ابن مسعود مرفوعا من سأل وله ما يغنيه جاءت مسألته يوم القيامة
~~خدوشا أو كدوشا في وجهه
# قالوا يا رسول الله وما غناه قال خمسون درهما أو حسابها من الذهب رواه
~~الخمسة
# فأجيب عنه بضعف الخبر وحمله PageV02P272 المجد على أنه صلى الله عليه
~~وسلم قاله في وقت كانت الكفاية الغالبة فيه بخمسين درهما
# ولذلك جاء التقدير عنه بأربعين وبخمس أواق وهي مائتا درهم
# ( وإن تفرغ قادر على التكسب للعلم ) الشرعي وإن لم يكن لازما له
# ( وتعذر الجمع ) بين العلم والتكسب ( أعطي ) من الزكاة لحاجته
# و ( لا ) يعطى من الزكاة ( إن تفرغ ) قادر على التكسب ( للعبادة ) لقصور
~~نفعها عليه بخلاف العلم
# ( وإطعام الجائع ونحوه ) كسقي العطشان وإكساء العاري وفك الأسير ( واجب )
~~على الكفاية إجماعا
# ( مع أنه ليس في المال حق سوى الزكاة ) وفاقا وعن ابن عباس مرفوعا إن
~~الله لم يفرض الزكاة إلا ليطيب ما بقي من أموالكم
# وعن أبي بن كعب مرفوعا إذا أديت زكاة مالك فقد قضيت ما عليك رواه ابن
~~ماجه والترمذي
# وقال حسن غريب
# وقال القاضي عياض الجمهور إن المراد بالحق في الآية الزكاة
# وأنه ليس في المال حق سوى الزكاة
# وما جاء غير ذلك حمل على الندب
# ومكارم الاخلاق انتهى
# قلت والمراد الراتب
# وأما ما يعرض لجائع وعار وأسير ونحوه فيجب عند وجود سببه
# فلا تعارض
# ( ومن أبيح له أخذ شيء ) قال ابن حمدان من زكاة وصدقة تطوع وكفارة ونذر
~~وغير ذلك ( أبيح له سؤاله ) لظاهر قوله صلى الله عليه وسلم للسائل حق وإن
~~جاء على فرس
# ولأنه يطلق حقه الذي أبيح له ونقل الجماعة عن أحمد في الرجل له الأخ من
~~أبيه وأمه ويرى عنده من الشيء يعجبه فيقول هب هذا ms0875 لي
# وقد كان ذلك يجري بينهما ولعل المسؤول يحب أن يسأله أخوه ذلك
# قال أكره المسألة كلها
# ولم يرخص فيها إلا أنه بين الولد والأب أيسر وذلك أن فاطمة أتت النبي صلى
~~الله عليه وسلم وسألته خادما
# وإن اشترى شيئا وقال قد أخذته بكذا فهب لي منه كذا
# فنقل محمد بن الحكم لا تعجبني هذه المسألة
# قال النبي صلى الله عليه وسلم لا تحل المسألة إلا لثلاث وسأله محمد بن
~~موسى
# ربما اشتريت الشيء فأقول ارجح لي فقال هذه مسألة لا تعجبني
# ونقل ابن منصور يكره
# واختار المجد أنه لا يكره
# لأنه لا يلزم السائل إمضاء العقد بدونها فتصير ثمنا لا هبة
# ( ويحرم السؤال ) أي سؤال الزكاة أو صدقة التطوع أو الكفارة ونحوها
# ( وله ما يغنيه ) أي يكفيه
# لأنه لا يحل له أخذهما إذن
# ووسائل المحرم محرمة
# ( ولا بأس بمسألة شرب الماء ) نص عليه
# واحتج بفعله PageV02P273 صلى الله عليه وسلم وقال في العطشان لا يستسقى
~~يكون أحمق
# ( و ) لا بأس بمسألة ( الاستعارة والاستقراض ) نص عليهما
# قال الآجري يجب أن يعلم حل المسألة
# ومتى تحل وما قاله معنى قول أحمد في أن تعلم ما يحتاج إليه لدينه فرض
# ( ولا ) بأس ( بسؤال الشيء اليسير كشسع النعل ) أي سيره
# لأنه في معنى مسألة شرب الماء
# ( وإن أعطى مالا ) طيبا ( من غير مسألة ولا استشراف نفس مما يجوز له أخذه
~~) من زكاة أو كفارة أو صدقة تطوع أو هبة ( وجب أخذه )
# نقله جماعة منهم الأثرم والمروذي وقطع به في المستوعب والمنتهى هنا
~~واختار ابن حمدان أنه يستحب وهو معنى ما قطع به المصنف وصاحب المنتهى
~~وغيرهما في الهبة أنه يسن القبول ويكره الرد وقد رد أحمد وقال دعنا نكون
~~أعزاء
# ( وإن استشرقت نفسه بأن قال سيبعث لي فلان أو لعله يبعث لي فلا بأس بالرد
~~) نص عليه في رواية الجماعة
# وزاد أبو داود وكأنه اختار الرد ونقل المروذي ردها
# وسأله جعفر يحرم أخذه قال لا
# ( وإن سأل غيره لمحتاج غيره في صدقة أو حج ms0876 أو غزو أو حاجة
# فلا بأس ) لما فيه من كشف الكربة عن المسلم
# ( والتعريض أعجب إلى أحمد ) من السؤال قال لا أحبه لنفسي فكيف لغيري يعرض
~~أحب إلي
# ( ولو سأله من ظاهره الفقر أن يعطيه شيئا ) وأطلق فدفع إليه ثم اختلفا هل
~~هو قرض أو صدقة ( قبل قول الدافع في كونه قرضا ) لأنه أدرى بنيته
# ( كسؤاله مقدارا كعشرة دراهم ) لأن التقدير قرينة القرض
# ( وإن قال ) السائل ( أعطني شيئا إني فقير
# قبل قوله ) الفقير ( في كونه صدقة ) عملا بقرينة قوله إنه فقير
# ( وإن أعطى مالا ليفرقه جاز ) له ( أخذه ) لذلك
# ( و ) جاز له ( عدمه ) أي عدم الأخذ ( والأولى العمل بما فيه المصلحة )
~~من أخذ وعدمه وحسن أحمد عدم الأخذ في رواية
# وكان لا يعدل بالسلامة شيئا
# ( الثالث العاملون عليها ) للنص ( كجاب ) للزكاة ( وكاتب ) على الجابي (
~~وقاسم ) للزكاة بين مستحقيها ( وحاشر ) أي جامع ( المواشي وعدادها وكيال
~~ووزان وساع ) يبعثه الإمام لأخذها ( وراع وجمال وحاسب وحافظ ومن يحتاج إليه
~~فيها ) أي في الزكاة لدخولهم في مسمى العامل ( غير قاض ووال ويأتي )
~~لاستغنائهما بمالهما في بيت المال
# ( وأجرة كيلها ووزنها في أخذها ) أي حال تسليمها ( ومؤنة دفعها على
~~المالك ) لأن تسليمها عليه
# فكذلك مؤنته وأما مؤنة ذلك حال الدفع إلى أهل الزكاة PageV02P274 فمن سهم
~~العمال
# ( ويشترط كونه ) أي العامل ( مسلما ) لقوله تعالى @QB@ لا تتخذوا بطانة
~~من دونكم @QE@ ولأنها ولاية ولاشتراط الأمانة أشبه الشهادة ( أمينا ) قال
~~في الفروع ومرادهم بها العدالة قال في المبدع وفيه نظر ( مكلفا ) لأنها
~~ولاية وغير المكلف مولى عليه
# ( كافيا ) في ذلك لأنها نوع من الولاية فاشترط فيها ذلك كغيرها ( من غير
~~ذوي القربى ) لأن الفضل بن العباس والمطلب بن ربيعة سألا النبي صلى الله
~~عليه وسلم العمالة على الصدقات فقال إن الصدقة لا تحل لمحمد ولا لآل محمد
# وهو نص في التحريم لا تجوز مخالفته إلا أن تدفع إليه أجرته من غير الزكاة
# قاله في المغني والشرح
# ( ويشترط علمه ) أي العامل على الزكاة ( بأحكام الزكاة إن كان من عمال
~~التفويض ms0877 ) أي الذين يفوض إليهم عموم الأمر
# لأنه إذا لم يكن عالما بذلك لم تكن فيه كفاية له
# ( وإن كان ) العامل ( منفذا وقد عين له الإمام ما يأخذه
# جاز ألا يكون عالما ) بأحكام الزكاة ( قاله القاضي ) في الأحكام
~~السلطانية
# لأن النبي صلى الله عليه وسلم كان يبعث العمال ويكتب لهم ما يأخذون
# وكذلك كتب أبو بكر لعماله ( ولا يشترط حريته ) لحديث أنس مرفوعا اسمعوا
~~وأطيعوا وإن استعمل عليكم عبد حبشي كأن رأسه زبيبة رواه أحمد والبخاري
# ولأن العبد يحصل منه المقصود
# أشبه الحر
# ( ولا ) يشترط ( فقره ) إجماعا
# لحديث أبي سعيد يرفعه لا تحل الصدقة لغني
# إلا لخمسة لعامل أو رجل اشتراها بماله أو غارم أو غاز في سبيل الله أو
~~مسكين تصدق عليه منها
# فأهدى منها الغني رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه
# قال في الفروع وظاهره لا تشترط ذكوريته
# وهذا متوجه
# قال في المبدع وفيه نظر من جهة أنه لم يرد ما يدل عليه
# ومن تعليلهم بالولاية
# فلهذا قال ( واشتراط ذكوريته أولى ) من القول بعدم اشتراطها
# وكأنهم لم ينصوا على ذلك لوضوحه
# ( وما يأخذه العامل ) من الزكاة فهو ( أجرته ) ولذلك جاز مع غناه
# ( ويجوز أن يكون الراعي والحمال ) للزكاة ( ونحوهما ) كالسائق ( كافرا أو
~~عبدا أو غيرهما ممن منع الزكاة ) كذوي القربي
# قال في الإنصاف بغير خلاف نعلمه
# ( لأن ما يأخذه أجرة لعمله لا لعمالته ) بخلاف الجابي لها ونحوه
# ( وإن وكل ) مسلم ( غيره في تفرقة زكاته
# لم يدفع إليه من سهم العامل ويأتي ) لأنه ليس بعامل بل وكيل PageV02P275
~~( وإن تلف المال ) أي الزكاة ( بيده ) أي العامل ( بلا تفريط لم يضمن )
~~لأنه أمين ( وأعطي أجرته من بيت المال ) لأنه لمصالح المسلمين
# وهذا منها ( وإن لم تتلف ) الزكاة ( ف ) إنه يعطى أجرته ( منها
# وإن كان ) أجره ( أكثر من ثمنها )
# لأن ما يأخذه العامل أجرة في المنصوص عنه
# ( وإن رأى الإمام إعطاءه ) أي العامل ( أجرته من بيت المال ) ويوفر
~~الزكاة على باقي الأصناف فعل ( أو ) رأى الإمام أن ( يجعل له رزقا فيه ) أي
~~في ms0878 بيت المال نظير عمالته
# ( ولا يعطيه منها شيئا
# فعل ) الإمام ما أداه إليه اجتهاده مع عدم المفسدة
# ( ويخير الإمام في العامل إن شاء أرسله ) لقبض الزكاة ( من غير عقد ولا
~~تسمية شيء وإن شاء عقد له إجارة ) بأجر معلوم إما على معلوم أو مدة معلومة
~~( ثم إن شاء ) الإمام ( جعل له ) أي للعامل ( أخذ الزكاة وتفريقها ) كما
~~تقدم في قصة معاذ رضي الله عنه حين بعثه النبي صلى الله عليه وسلم لليمن
# ( أو ) جعل له ( أخذها فقط ) ويفرقها الإمام
# وهذا واضح
# إذا كان في البلد
# وما دون المسافة وإلا فقد تقدم يحرم نقل الزكاة إلى بلد تقصر إليه الصلاة
~~حتى من الساعي
# ( فإن أذن ) الإمام له أي العامل ( في تفريقها أو أطلق ) فلم يأمره
~~بالتفريق ولم ينهه عنه
# ( فله ذلك ) أي تفريقها في مستحقيها لما روى أو داود أن زيادا ولى عمران
~~بن حصين الصدقة
# فلما جاء قيل له أين المال قال أولك مال بعثتني أخذناها كما كنا نأخذها
~~على عهد رسول الله صلى الله عليه وسلم ووضعناها حيث كنا نضعها على عهد رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم
# ( وإلا ) بأن قال له لا تفرقها ( فلا ) يفرقها
# لقصور ولايته
# ( وإذا تأخر العامل بعد وجوب الزكاة تشاغلا بأخذها ) أي الزكاة ( من
~~ناحية أخرى أو عذر غيره انتظره أرباب الأموال ولم يخرجوا ) زكاتهم لأنفسهم
# لأنه لا يقدر على أخذها إلا من طائفة بعد طائفة
# قاله في الأحكام السلطانية
# ولعله إذا خشوا ضررا بالإخراج وإلا فهو واجب على الفور حيث لا عذر
# ( وإلا ) أي وإن لم يكن تأخره لعذر
# ( أخرجوا ) أي أرباب الأموال زكاتهم ( بأنفسهم ) لتعذر الدفع إليه
# ( باجتهاد ) إن كانوا من أهله ( أو تقليد ) مجتهد إن لم يكونوا أهلا
~~للاجتهاد
# ( ثم إذا حضر العامل وقد أخرجوا ) زكاتهم بأنفسهم ( وكان اجتهاده مؤديا
~~إلى إيجاب ما يسقط رب المال أو ) إلى ( الزيادة على ما أخرجه رب المال
# نظر فإن كان وقت مجيئه ) أي العامل ( باقيا ) عادة ( فاجتهاد العامل أمضى
~~) PageV02P276 من اجتهاد رب المال لئلا ms0879 تكون مبادرته سببا لإسقاط بعض
~~الزكاة
# ( وإن كان ) وقت مجىء العامل عادة ( فائتا فاجتهاد رب المال أنفذ ) فلا
~~ينقضه العامل
# لأنه فعل ما عليه بلا تهمة
# ( وإن أسقط العامل ) عن رب المال بعض الزكاة ( أو أخذ ) العامل ( دون ما
~~يعتقده المالك ) واجبا عليه ( لزمه ) أي رب المال ( الإخراج ) أي إخراج ما
~~بقي عليه من الواجب ( فيما بينه وبين الله تعالى ) لأنه معترف بوجوب ما
~~عليه لأهل السهمان
# ( وإن ادعى المالك دفعها ) أي الزكاة ( إلى العامل وأنكر ) العامل قبضها
~~منه ( صدق المالك في الدفع ) إليه لأنه مؤتمن بلا يمين كما تقدم
# ( وحلف العامل ) أنه لم يأخذها منه لأنه منكر
# ( وبرىء ) العامل للفقراء فلا يرجعون عليه بها
# ( وإن ادعى العامل دفعها إلى الفقير ) ونحوه ( فأنكر ) الفقير ونحوه (
~~صدق العامل في الدفع ) إلى الفقير
# لأنه أمين ( و ) صدق ( الفقير في عدمه ) أي عدم الأخذ لأنه منكر
# قال في شرح المنتهى وظاهره بلا يمين
# ( ويقبل إقراره ) أي العامل ( بقبضها ) أي الزكاة من ربها ( ولو عزل )
~~العامل كحاكم أقر بحكمه بعد عزله
# ( وإن عمل إمام أو نائبه على زكاة لم يكن له أخذ شيء منها ) أي الزكاة (
~~لأنه يأخذ رزقه من بيت المال
# ويقدم العامل بأجرته على غيره من أهل الزكاة ) لأنه يأخذ في مقابلة عمله
# بخلافهم
# ولهذا إذا عجزت الصدقة عن أجرته تمم من بيت المال
# ثم يعطي فالأهم وهم أشدهم حاجة
# ( وإن أعطى ) العامل من الزكاة ( فله الأخذ
# وإن تطوع بعمله
# لقصة عمر ) رضي الله عنه وهي أنه صلى الله عليه وسلم أمر له بعمالة
# فقال إنما عملت لله
# فقال إذا أعطيت شيئا من غير أن تسأل فكل وتصدق متفق عليه
# ( وتقبل شهادة أرباب الأموال عليه ) أي العامل ( في وضعها غير موضعها )
~~المشروع وضعها فيه
# لأنهم لا يدفعون عنهم بها ضررا لبراءتهم بالدفع إليه مطلقا
# و ( لا ) تقبل شهادة عليه ( في أخذها منهم ) لأنها شهادة لأنفسهم لكنهم
~~يصدقون بلا يمين كما تقدم
# ( وإن شهد به ) أي بأخذ العامل الزكاة ( بعضهم ) أي بعض أرباب ms0880 الأموال (
~~لبعض قبل التناكر والتخاصم ) بينهم وبين العامل ( قبل ) منهم ذلك لعدم
~~المانع ( وغرم العامل ) للفقراء ما ثبت عليه أخذه ( وإلا ) بأن كان بعد
~~التناكر والتخاصم ( فلا ) تقبل شهادة بعضهم لبعض للعداوة
# ( وإن شهد أهل السهمان ) بضم السين أي جمع سهم كالسهام وهم أهل الزكاة
~~القابضون لها ( له ) أي للعامل ( أو عليه لم يقبل ) منهم ذلك لما فيها من
~~PageV02P277 جلب النفع ( ولا يجوز له ) أي العامل ( قبول هدية من أرباب
~~الأموال ) لحديث هدايا العمال غلول
# ( ولا ) يجوز له أيضا ( أخذ رشوة ) بتثليث الراء وهي ما بعد طلب
# والهدية قبله
# ( ويأتي عند هدية القاضي ) في باب أدب القاضي بأوضح من هذا
# ( وما خان ) العامل ( فيه أخذه الإمام ) ليرده إلى مستحقه
# لقوله صلى الله عليه وسلم من استعملناه على عمل فما أخذ بعد ذلك فهو غلول
~~رواه أبو داود
# و ( لا ) يأخذه ( أرباب الأموال ) لأنه زكاة لكن إن أخذ منهم شيئا ظلما
~~بلا تأويل
# فلهم أخذه
# ( قال الشيخ ويلزمه رفع حساب ما تولاه إذا طلب منه ) وقال ابن تميم لا
~~يلزمه واقتصر عليه في المبدع
# ( الرابع المؤلفة قلوبهم ) للنص ( وحكمهم باق ) لأن النبي صلى الله عليه
~~وسلم أعطى المؤلفة من المسلمين والمشركين
# فيعطون عند الحاجة ويحمل ترك عمر وعثمان وعلي إعطاءهم على عدم الحاجة إلى
~~إعطائهم في خلافتهم لا لسقوط سهمهم
# فإن الآية من آخر ما نزل وأعطى أبو بكر عدي بن حاتم والزبرقان بن بدر
# ومنع وجود الحاجة على ممر الزمان واختلاف أحوال النفوس في القوة والضعف
~~لا يخفى فساده
# ( وهم رؤساء قومهم ) وكذا في المقنع وغيره
# وهم السادة المطاعون في عشائرهم فمن لم يكن كذلك لا يعطى من الزكاة
~~للتأليف وإن خشي شره بانضمامه إلى ظالم لعدم تناول اسم المؤلف له
# ( من كافر يرجى إسلامه أو كف شره ) لما روى أبو سعيد قال بعث علي وهو
~~باليمن بذهبية فقسمها النبي صلى الله عليه وسلم بين أربعة نفر الأقرع بن
~~جابس الحنظلي وعيينة بن حصن الفزاري وعلقمة بن علاثة العامري ثم ms0881 أحد بني
~~كلاب
# وزيد الخيل الطائي
# ثم أحد بني نبهان
# فغضبت قريش
# وقالوا تعطي صناديد نجد وتدعنا فقال إني إنما فعلت ذلك لأتألفهم متفق
~~عليه
# قال أبو عبيد القاسم بن سلام وإنما الذي يؤخذ من أموال أهل اليمن الصدقة
~~( و ) من ( مسلم يرجى بعطيته قوة إيمانه ) لما روى أبو بكر في كتاب التفسير
~~عن ابن عباس في قوله تعالى @QB@ والمؤلفة قلوبهم @QE@ قال هم قوم كانوا
~~يأتون رسول الله صلى الله عليه وسلم وكان رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~يرضخ لهم من الصدقات
# فإذا أعطاهم من الصدقة قالوا هذا دين صالح وإن كان غير ذلك عابوه
# ( أو يرجى ) بعطيته ( إسلام نظيره ) لأن PageV02P278 أبا بكر أعطى عدي بن
~~حاتم والزبر بن بدر مع حسن نياتهما وإسلامهما رجاء إسلام نظرائهما
# ( أو ) يرجى بعطيته ( نصحه في الجهاد أو ) في ( الدفع عن المسلمين ) بأن
~~يكونوا في طرف بلاد الإسلام
# وإذا أعطوا من الزكاة دفعوا الكفار عمن يليهم من المسلمين
# وإلا فلا
# ( أو كف شره كالخوارج ونحوهم أو قوة على جباية الزكاة ممن لا يعطيها )
~~بأن يكونوا إذا أعطوا من الزكاة جبوها ممن لا يعطيها
# ( إلا أن يخوف ويهدد كقوم في طرف بلاد الإسلام
# إذا أعطوا من الزكاة جبوها منه ) أي ممن لا يعطيها إلا بالتخويف والتهديد
# ( ويقبل قوله في ضعف إسلامه ) لأنه لا يعلم إلا من جهته و ( لا ) يقبل
~~قوله ( إنه مطاع في قومه إلا ببينة ) لأنه لا يتعذر إقامة البينة عليه
# ( ولا يحل للمؤلف المسلم ما يأخذه إن أعطي ليكف شره
# كالهدية للعامل ) والرشوة ( وإلا ) أي وإن لم يكن أعطي ليكف شره كأن أعطي
~~ليقوى إيمانه أو إسلام نظيره أو نصحه في الجهاد أو الدفع عن المسلمين ونحوه
~~( حل ) له ما أخذه كباقي أهل الزكاة
# ( الخامس الرقاب ) للنص ( وهم المكاتبون المسلمون الذين لا يجدون وفاء ما
~~يؤدون ولو مع القوة والكسب ) نص عليه
# لعموم قوله تعالى @QB@ وفي الرقاب @QE@
# قال في المبدع لا يختلف المذهب أنهم أي المكاتبون من الرقاب
# بدليل قوله أعتقت ms0882 رقابي فإنه يشملهم
# وفي قوله تعالى @QB@ فكاتبوهم @QE@ الآية إشعار به
# ولأنه يملك المال على سيده
# ويصرف إليه أرش جنايته فكان له الأخذ منها إن لم يجد وفاء
# كالغريم ( ولا يدفع ) من الزكاة ( إلى من علق عتقه على مجيء المال ) لأنه
~~ليس كالمكاتب إذ لا يملك كسبه ولا يصرف إليه أرش جنايته
# فالإعطاء له إعطاء لسيده لا في الرقاب
# ( وللمكاتب الأخذ قبل حلول نجم ) لئلا يؤدي إلى فسخها عند حلول النجم
# ولا شيء معه
# ( ولو تلفت ) الزكاة ( بيده ) أي المكاتب ( أجزأت ) ربها لوجود الإيتاء
~~المأمور به
# ( ولم يغرمها سواء عتق أم لا ) كالغارم وابن السبيل
# ( ولو دفع إليه ) أي المكاتب ( ما يقضي به دينه لم يجز له أن يصرفه في
~~غيره ) لأنه إنما يأخذ أخذا مراعي
# ( ويأتي قريبا ولو عتق ) المكاتب ( تبرعا من سيده أو غيره فما معه منها )
~~أي الزكاة ( له ) أي للمكاتب ( في قول ) قدمه في الرعايتين والحاويين وقيل
~~مع فقره
# وقيل PageV02P279 بل للمعطى اختاره أبو بكر والقاضي قاله في الحاويين
~~وقدمه في المحرر وقيل بل هو للمكاتبين قاله في الإنصاف وصحح في تصحيح
~~الفروع أنه يرد ما فضل إذا عتق بأداء أو إبراء
# وقال وجزم به في الكافي والمقنع والإفادات والوجيز
# وتذكرة ابن عبدوس وإدراك الغاية وغيرهم اه
# وهو معنى ما جزم به المصنف فيما يأتي في قوله وما فضل مع غارم ومكاتب إلى
~~آخره
# ( ولو عجز ) المكاتب ( أو مات وبيده وفاء أو اشترى بالزكاة شيئا ثم عجز
~~والعوض بيده فهو لسيده ) كسائر ماله
# ( ويجوز الدفع ) أي دفع الإمام أو المالك الزكاة
# ( إلى سيده ) أي سيد المكاتب ( بلا إذنه ) أي إذن المكاتب كوفاء دين
~~المدين بها
# ( وهو ) أي دفع الزكاة إلى سيد المكاتب ( الأولى ) من دفع الزكاة إلى
~~المكاتب لما ذكر بقوله ( فإن رق ) المكاتب ( لعجزه ) عن الوفاء ( أخذت من
~~سيده ) بخلاف ما لو دفعت للمكاتب ثم دفعها لسيده كما تقدم
# ( ويجوز أن يفدى بها ) أي الزكاة ( أسيرا مسلما في أيدي الكفار ) نص عليه
# لأنه فك رقبة الأسير ms0883
# فهو كفك رقبة العبد من الرق
# ولأن فيه إعزازا للدين فهو كصرفه إلى المؤلفة قلوبهم
# ولأنه يدفعه إلى الأسير كفك رقبته من الأسر أشبه ما يدفعه إلى الغارم لفك
~~رقبته من الدين
# ( قال أبو المعالي ومثله لو دفع إلى فقير مسلم غرمه سلطان مالا ليدفع
~~جوره ويجوز أن يشتري منها ) أي الزكاة ( رقبة يعتقها ) روي عن ابن عباس
# لعموم قوله تعالى @QB@ وفي الرقاب @QE@ وهو متناول للقن بل ظاهر فيه
# فإن الرقبة تنصرف إليه إذا أطلقت كقوله تعالى @QB@ فتحرير رقبة @QE@ و (
~~لا ) يجوز أن يشتري من الزكاة ( من يعتق عليه بالشراء كرحم محرم ) كأخيه
~~وعمه
# لأن نفع زكاته عاد إلى رحمه المحرم فلم يجز كما لو دفعها إلى أبيه
# ( ولا إعتاق عبده أو مكاتبه عنها ) أي عن الزكاة ولو كان ماله عبيدا
~~للتجارة لأن ذلك ليس إيتاء للزكاة وهو بمنزلة إخراج العروض أو القيمة
# ( ومن أعتق من الزكاة ) رقيقا ( فما رجع من ولائه ) إذا مات عن غير وارث
~~يستغرق
# ( رد في عتق مثله في رواية ) صححها في الإنصاف
# وقيل وفي الصدقات أيضا
# قدمه ابن تميم اه
# قلت يأتي في العتق أنه إن كان المعتق رب المال فالولاء له الحديث إنما
~~الولاء لمن PageV02P280 أعتق ( وما أعتقه الساعي من الزكاة ) أو الإمام
~~منها ( فولاؤه للمسلمين ) لأنه نائب عنهم ( وأما المكاتب ) إذا عتق بأدائه
~~مال الكتابة من الزكاة ( فولاؤه لسيده ) للحديث
# لأنه عتق بسبب كتابته
# ( ولا يعطى المكاتب لجهة الفقر
# لأنه عبد ) ما بقي عليه درهم
# والعبد لا يعطى لفقره
# ( السادس الغارمون ) للنص
# ( وهم المدينون ) كذا فسره الجوهري ( المسلمون وهم ضربان أحدهما من غرم
~~لإصلاح ذات البين ولو ) كان الإصلاح ( بين أهل ذمة وهو ) أي من غرم لإصلاح
~~ذات البين ( من تحمل بسبب إتلاف نفس أو مال أو يهب دية أو مالا لتسكين فتنة
~~وقعت بين طائفتين ويتوقف صلحهم على من يتحمل ذلك ) فيتحمله إنسان ثم يخرج
~~في القبائل فيسأل حتى يؤديه فورد الشرع بإباحة المسألة فيه وجعل لهم نصيبا
~~من الصدقة قال تعالى ms0884 @QB@ فاتقوا الله وأصلحوا ذات بينكم @QE@ أي وصلكم
~~والبين الوصل والمعنى كونوا مجتمعين على أمر الله تعالى وعن قبيصة بن
~~المخارق الهلالي قال تحملت حمالة فأتيت النبي صلى الله عليه وسلم وسألته
~~فيها فقال أقم يا قبيصة حتى تأتينا الصدقة فنأمر لك بها ثم قال يا قببيصة
~~إن المسألة لا تحل إلا لثلاثة رجل تحمل حمالة فيسأل فيها حتى يؤديها ثم
~~يمسك ورجل أصابته جائحة فاجتاحت ماله فحلت له المسألة حتى يصيب سدادا من
~~عيش أو قواما من عيش ورجل أصابته فاقة حتى يشهد ثلاثة من ذوي الحجى من قومه
~~لقد أصابت فلانا فاقة
# فحلت له المسألة حتى يصيب سدادا من عيش أو قواما من عيش
# وما سوى ذلك فهو سحت يأكلها صاحبها سحتا يوم القيامة والمعنى شاهد بذلك
# لأنه إنما يلتزم في مثل ذلك المال العظيم الخطير
# وقد أتى معروفا عظيما
# وابتغى صلاحا عاما فكان من المعروف حمله عنه من الصدقة وتوفير ماله عليه
~~لئلا يجحف بمال المصلحين أو يوهن عزائمهم عن تسكين الفتن وكف المفاسد
# ( فيدفع إليه ما يؤدي حمالته ) بفتح الحاء أي الماء الذي تحمله لذلك
# ( وإن كان غنيا ) لما تقدم
# من حديث قبيصة ( أو ) كان ( شريفا ) أي من بني هاشم
# لأن منعه من أخذها لفقرة صيانة له عن أكلها لكونها من أوساخ الناس وإذا
~~أخذها للغرم صرفها إلى الغرماء فلا يناله دناءة وسخها PageV02P281 ( وإن
~~كان قد أدى ذلك ) أي ما تحمله ( لم يكن له أن يأخذ ) بدله من الزكاة ( لأنه
~~قد سقط الغرم ) فخرج عن كونه مدينا
# وإن استدان الحمالة وأداها جاز له الأخذ من الزكاة
# لأن الغرم باق لم يخرج عن كونه مدينا
# بسبب الحمالة
# ( ومن تحمل بضمان أو كفالة عن غيره مالا
# فحكمه حكم من غرم لنفسه ) وظاهر المنتهى أنه من قسم الغارم عن غيره ( فإن
~~كان الأصيل والحميل ) أي الضامن أو الكفيل ( معسرين
# جاز الدفع ) أي دفع قدر الدين من الزكاة ( إلى كل منهما ) لأن كلا منهما
~~مدين
# ( وإن كانا موسرين
# أو ) كان ( أحدهما ms0885 ) موسرا ( لم يجز ) الدفع إليهما ولا إلى أحدهما
# ( ويجوز الأخذ ) من الزكاة ( لقضاء دين الله تعالى ) من كفارة ونحوها
# كدين الآدمي
# ( ويأتي ) الضرب ( الثاني ) من ضربي الغارم ( من غرم لإصلاح نفسه في مباح
~~) كمن استدان في نفقة نفسه وعياله أو كسوتهم وخرج بالمباح ما استدانه وصرفه
~~في معصية
# كشرب الخمر والزنا
# ( حتى في شراء نفسه من الكفار فيأخذ ) الغارم لنفسه ( إن كان عاجزا عن
~~وفاء دينه
# ويأخذه ) أي الغارم لنفسه
# ( ومن غرم لإصلاح ذات البين ولو قبل حلول دينهما ) لظاهر خبر قبيصة
~~السابق وقيس عليه الغارم لنفسه
# ( وإذا دفع إليه ) أي الغارم ( ما يقضي به دينه
# لم يجز ) له ( صرفه في غيره
# وإن كان فقيرا ) لأنه إنما يأخذ أخذا مراعي
# ( وإن دفع إلى الغارم ) من الزكاة ( لفقره
# جاز له أن يقضي به دينه ) لملكه إياه ملكا تاما
# إذا تقرر ذلك ( ف ) قاعدة ( المذهب ) كما ذكره المجد وتبعه في الفروع
~~وغيره ( أن من أخذ بسبب يستقر الأخذ به وهو الفقر والمسكنة والعمالة
~~والتالف صرفه فيما شاء كسائر ماله ) لأن الله تعالى أضاف إليهم الزكاة بلام
~~الملك
# ( وإن لم يستقر ) الأخذ بذلك السبب ( صرفه ) أي المأخوذ ( فيما أخذه له
~~خاصة لعدم ثبوت ملكه عليه من كل وجه ) وإنما يملكه مراعي فإن صرفه في الجهة
~~التي استحق الأخذ بها
# وإلا استرجع منه
# كالذي يأخذه المكاتب والغارم والغازي وابن السبيل
# لأن الله تعالى أضاف إليهم الزكاة بفي وهي للظرفية
# ولأن الأربعة الأول يأخذون لمعنى يحصل بأخذهم وهو إغناء الفقراء
~~والمساكين وتأليف المؤلفة وأداء أجرة العاملين
# وغيرهم يأخذ لمعنى لم يحصل بأخذه للزكاة فافترقا
# ( ولهذا يسترد ) المأخوذ زكاة ( منه ) أي من المكاتب والغارم والغازي
~~وابن السبيل
# ( إذا برىء ) المكاتب أو الغارم ( أو لم يغرم ) الآخذ للغرم أو فضل معه
~~أو مع ابن السبيل شيء
# ( وإن وكل PageV02P282 الغارم من عليه الزكاة ) أي رب المال ( قبل قبضها
~~منها بنفسه أو نائبه أو في دفعها إلى الغريم عن دينه
# جاز ) ذلك
# وبرىء من الزكاة بدفعه إليه
# وكذا المكاتب ms0886 لو وكل رب المال في وفائه دين كتابته ( وإن دفع المالك )
~~زكاة ( إلى الغريم ) عن دين الغارم ( بلا إذن الفقير ) الغارم ( صح ) وبرىء
~~لأنه دفع الزكاة في قضاء دين المدين
# أشبه ما لو دفعها إليه فقضى بها دينه
# ( كما أن للإمام قضاء الدين عن الحي من الزكاة بلا وكالة ) لولايته عليه
~~في إيفائه
# ولهذا يجبره عليه إذا امتنع
# ( السابع في سبيل الله ) للنص ( وهم الغزاة ) لأن السبيل عند الإطلاق هو
~~الغزو
# ولقوله تعالى @QB@ إن الله يحب الذين يقاتلون في سبيله صفا @QE@ وقوله
~~@QB@ قاتلوا في سبيل الله @QE@ إلى غير ذلك
# ولا خلاف في استحقاقهم
# وبقاء حكمهم إذا كانوا متطوعة
# وهو المراد بقوله ( الذين لا حق لهم ) أي لا شيء لهم مقدر ( في الديوان )
~~لأن من له رزق راتب يكفيه فهو مستغن به
# ( فيدفع إليهم كفاية غزوهم
# وعودهم ولو مع غناهم ) لأنه مصلحة عامة
# ( ومتى ادعى أنه يريد الغزو قبل قوله ) لأن إرادته أمر خفي لا يعلم إلا
~~منه
# ( ويدفع إليه دفعا مراعي ) فإن صرفه في الغزو وإلا رده
# ( فيعطى ) الغازي ( ثمن السلاح و ) ثمن ( الفرس إن كان فارسا وحمولته )
~~أي ما يحمله من بعير ونحوه
# ( و ) ثمن ( درعه وسائر ما يحتاج إليه ) من آلات ونفقة ذهاب وإقامة بأرض
~~العدو ورجوع إلى بلده
# ( ويتمم لمن أخذ ) من الغزاة ( من الديوان دون كفايته من الزكاة ) فيعطى
~~منها تمام كفايته
# ( ولا يجوز لرب المال أن يشتري ما يحتاج إليه الغازي ) من سلاح وخيل
~~ونحوه
# ( ثم يصرفه إليه ) أي إلى الغازي ( لأنه قيمة ) أي إخراج قيمة وقد تقدم
~~أنه لا يجزىء
# ( ولا ) يجوز لرب المال ( شراؤه فرسا منها ) أي الزكاة ( يصير حبيسا ) أي
~~يحبسه على الغزاة ( ولا ) شراؤه ( دارا أو ضيعة للرباط أو يقفها على الغزاة
# ولا غزوه على فرس أخرجه من زكاته ) لأنه لا يجوز أن يجعل نفسه مصرفا
~~لزكاته
# كما لا يجوز أن يقضي بها دينه
# ( فإن اشترى الإمام بزكاة رجل فرسا فله ) أي الإمام ( دفعها إليه ) أي
~~إلى رب المال ( يغزو عليها ms0887 )
# وكذا لو اشترى بزكاته سلاحا أو درعا ونحوه لحصول الإيتاء المأمور به
~~وأخذه لها بعد بسبب متجدد
# ( كما له ) أي للإمام ( أن يرد عليه زكاته لفقره أو غرمه ) لأنه أخذ بسبب
~~متجدد كما لو عادت إليه بإرث أو هبة
# ( ولا يحج أحد PageV02P283 بزكاة ماله ولا يغزو ) بزكاة ماله
# ( ولا يحج بها عنه
# ولا يغزى ) بها عنه
# لعدم الإيتاء المأمور به ويؤخذ منه صحة الإستنابة في الغزو
# وفيه شيء
# ( والحج من السبيل نصا ) روي عن ابن عباس وابن عمر
# لما روى أبو داود أن رجلا جعل ناقة في سبيل الله فأرادت امرأته الحج
# فقال لها النبي صلى الله عليه وسلم اركبيها فإن الحج من سبيل الله
# ( فيأخذ إن كان فقيرا ) من الزكاة ( ما يؤدي به فرض حج أو ) فرض ( عمرة
~~أو يستعين به فيه ) أي في فرض الحج والعمرة
# لأنه يحتاج إلى اسقاط الفرض
# وأما التطوع فله عنه مندوحة
# وذكر القاضي جوازه في النفل كالفرض
# وهو ظاهر كلام أحمد والخرقي
# وصححه بعضهم
# لأن كلا من سبيل الله والفقير لا فرض عليه
# فهو منه كالتطوع
# ( الثامن ابن السبيل ) للنص
# والسبيل الطريق وسمي المسافر إبنا له لملازمته له كما يقال ولد الليل
# إذا كان يكثر الخروج فيه
# وكما يقال لطير المال ابن الماء لملازمته له
# ( وهو المسافر المنقطع به ) أي بسفره ( في سفر طاعة ) كالسفر للحج والعلم
~~الشرعي
# وآلاته وصلة الرحم ( أو ) سفر ( مباح ) كطلب رزق ( دون المنشىء للسفر من
~~بلده ) لأن الإسم يتناوله حقيقة
# وإنما يصير ابن سبيل في ثاني الحال
# ( وليس معه ) أي المنقطع بغير بلده ( ما يوصله إلى بلده أو ) يوصله إلى (
~~منتهى قصده ) بأن انقطع قبل البلد الذي قصده
# وليس معه ما يوصله ( وعوده إلى بلده ) لأن فيه إعانة على بلوغ الغرض
~~الصحيح ( ولو مع غناه ببلده ) لأنه عاجز عن الوصول إلى ماله وعن الانتفاع
~~به فأشبه من سقط متاعه في البحر أو ضاع
# ( فيعطى ) ابن السبيل ( لذلك ) للنص
# ( ولو وجد من يقرضه ) ذكره الشارح وغيره خلافا للمجد
# لما ms0888 فيه من ضرر القرض
# ( فإن كان ) ابن السبيل ( فقيرا في بلده أعطي لفقره ) ما يكفيه سنة ( و )
~~أعطي ( لكونه ابن سبيل ما يوصله ) إلى بلده
# وكذا لو اجتمع في غيره سببان
# ويأتي
# ( ولا يقبل قوله إنه ابن سبيل إلا ببينة ) لأن الأصل عدمه
# ( وإن ادعى ) ابن السبيل ( الحاجة ولم يعرف له مال في المكان الذي هو فيه
~~) قبل قوله بغير بينة
# لأن الأصل عدم المال
# ( أو ادعى إرادة الرجوع إلى بلده قبل قوله بغير بينة ) لأن ذلك لا يعلم
~~إلا منه
# ( وإن عرف له ) أي لابن السبيل ( مال في المكان الذي هو فيه
# لم تقبل دعوى الحاجة ) لأنها خلاف الظاهر ( إلا ببينة ) تشهد بحاجته (
~~ويعطى الفقير والمسكين تمام كفايتهما سنة )
# لأن وجوب الزكاة يتكرر كل حول
# PageV02P284 فينبغي أن يأخذ ما يكفيه إلى مثله ( و ) يعطى ( العامل قدر
~~أجرة مثله
# ولو جاوزت الثمن ) لأن الذي يأخذه بسبب العمل
# فوجب أن يكون بمقداره
# ( ويعطى مكاتب وغارم ما يقضيان به دينهما ) لأن حاجتهما إنما تندفع بذلك
# ( ولو دينا لله تعالى ) كدين الآدمي
# لأنه أحق بالوفاء
# ( وليس لهما ) أي المكاتب والغارم ( صرفه إلى غيره كغاز ) وابن سبيل (
~~وتقدم ) موضحا قريبا ( و ) يعطى ( المؤلف ما يحصل به التأليف ) لأنه
~~المقصود
# ( و ) يعطى ( الغازي ما يحتاج إليه لغزوه وإن كثر ) ذلك
# لأن المقصود لا يحصل إلا به
# ( ولا يزاد أحد منهم ) أي من أهل الزكاة عن ذلك
# لأن الدفع للحاجة فيتقيد بها ( ولا ينقص ) أحد منهم ( عن ذلك ) لعدم
~~اندفاع حاجته إذن
# ( ومن كان ) من الفقراء والمساكين ( ذا عيال
# أخذ ما يكفيهم ) لأن كل واحد من عائلته مقصوده دفع حاجته
# فيعتبر له ما يعتبر للمنفرد
# ( ولا يعطى أحد منهم ) أي المذكورين من أصناف الزكاة ( مع الغني ) لقوله
~~صلى الله عليه وسلم ولا تحل الصدقة لغني ولا ذي مرة سوي رواه أبو داود
~~والترمذي من حديث عمرو بن العاص
# والمرة القوة والشدة
# والسوي المستوي الخلق التام الأعضاء
# ( إلا أربعة العامل ) قال في الشرح والمبدع بغير خلاف نعلمه ms0889
# ( والمؤلف ) لأن إعطائهم لمعنى يعم نفعه كالغازي
# ( والغازي والغارم لإصلاح ذات البين ما لم يكن دفعها ) أي الحمالة ( من
~~ماله
# وتقدم ) في الباب
# لحديث أبي سعيد مرفوعا ولا تحل الصدقة لغني إلا لغاز في سبيل الله أو
~~لعامل عليها أو لغارم رواه أبو داود
# ولأنه تعالى جعل الفقراء والمساكين صنفين وعد بعدهما بقية الأصناف
# ولم يشترط فيهم الفقر
# فدل على جواز الأخذ مع الغنى
# ( وإن فضل مع غارم ومكاتب حتى ولو سقط ما عليهما ببراءة أو غيرها
# و ) فضل مع ( غاز وابن سبيل شيء بعد حاجتهم لزمهم رده
# كما لو أخذ شيئا لفك رقبته وفضل منه ) شيء لزمه رده
# لأنهم لا يملكون ذلك من كل وجه بل ملكا مراعي ولأن السبب زال
# فيجب رد الفاضل بزوال الحاجة
# ( وإن فضل مع المكاتب شيء عن حاجته من صدقة التطوع لم يسترجع منه ) لأن
~~صدقة التطوع لا يعتبر فيها الحاجة بخلاف الزكاة
# وإن تلف في أيديهم بغير تفريط فلا رجوع عليهم
# ( والباقون ) وهم الفقراء والمساكين والعاملون عليها والمؤلفة قلوبهم (
~~يأخذون أخذا مستقرا
# فلا يردون شيئا ) لأنهم ملكوها ملكا مستقرا وتقدم الفرق بينهم قريبا
# ( ولو ادعى الفقر من PageV02P285 عرف بغنى أو ادعى إنسان أنه مكاتب أو
~~غارم لنفسه
# لم يقبل إلا ببينة ) لأن الأصل عدم ما يدعيه وبراءة الذمة
# ( بخلاف غاز ) فإذا ادعى إرادة الغزو أعطى مراعي وكذا لو ادعى ابن السبيل
~~إرادة العود وتقدم
# ( ويكفي اشتهار الغرم لإصلاح ذات البين ) أي استفاضة فتقوم مقام البينة
~~به
# ( فإن خفي ) الغرم لإصلاح ذات البين ( لم يقبل إلا ببينة ) لأن الأصل
~~عدمه
# ( والبينة فيمن عرف بغنى ثلاثة رجال ) لما تقدم في حديث قبيصة من قوله
~~صلى الله عليه وسلم لا تحل المسألة إلا لأحد ثلاثة
# رجل أصابته فاقة حتى يشهد له ثلاثة من ذوي الحجى من قومه لقد أصابت فلانا
~~فاقة فحلت له المسألة حتى يصيب قواما من عيش أو سدادا من عيش رواه مسلم
# ( وإن صدق المكاتب سيده ) قبل وأعطى
# لأن الحق في العبد للسيد ms0890
# فإذا أقر بانتقال حقه عنه
# قبل ( أو ) صدق ( الغارم غريمه
# قبل وأعطى ) لأنه في معنى المكاتب
# وفيه وجه لا يقبل لجواز تواطئهما على أخذ المال ( وإن ادعى الفقر من لم
~~يعرف بالغنى قبل ) قوله
# لأن الأصل استصحاب الحال السابقة
# والظاهر صدقه
# ( وإن كان جلدا ) بفتح الجيم وسكون اللام أي شديدا قويا ( وعرف له كسب )
~~يكفيه ( لم يجز اعطاؤه
# ولم يملك شيئا ) لأنه غني بكسبه ( فإن لم يعرف ) له مال ( وذكر أنه لا
~~كسب له أعطاه من غير يمين )
# لأن النبي صلى الله عليه وسلم لم يحلف على ذلك
# ( إذا لم يعلم كذبه ) فإن علمه لم يعطه لعدم أهليته لأخذها ( بعد أن
~~يخبره وجوبا في ظاهر كلامهم )
# وقاله القاضي في التعليق
# قاله في الفروع وجزم به في المبدع
# ( أنه لا حظ فيها لغني ولا لقوي مكتسب ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم
~~أعطى الرجلين اللذين سألاه ولم يحلفهما
# وفي بعض رواياته أنه قال أتينا النبي صلى الله عليه وسلم فسألناه من
~~الصدقة
# فصعد فينا النظر
# فرآنا جلدين
# فقال إن شئتما أعطيتكما
# ولا حظ فيها لغني ولا لقوي مكتسب رواه أبو داود
# ( وإن رآه متجملا قبل قوله أيضا ) أنه فقير
# لأنه لا يلزم من ذلك الغني
# قال تعالى @QB@ يحسبهم الجاهل أغنياء من التعفف @QE@ لكن ينبغي أن يخبره
~~أنها زكاة وإن رآه ظاهر المسألة أعطاه منها ولم يبين له
# ( والقدرة على اكتساب المال بالبضع ليس بغنى معتبر فلا تمنع المرأة )
~~PageV02P286 الفقيرة ( من أخذ الزكاة إذا كانت ممن يرغب في نكاحها
# وتقدر على تحصيل المهر بالنكاح ) لأن النكاح لا يقصد للمال بل للسكن
~~والإيواء
# وقد لا يكون لها رغبة فيه
# ( فلا تجبر عليه ) كرجل سأل الخلع أو الطلاق على عوض أو الصلح عن دم عمد
~~على مال ( وكذا لو أفلست ) لا تجبر على النكاح لوفاء دينها
# ( أو كان لها أقارب يحتاجون إلى النفقة ) فلا تجبر على التزوج لذلك
# ( وتقدم إذا تفرغ القادر ) على التكسب ( لطلب العلم وتعذر الجمع ) بين
~~العلم والتكسب ( أنه يعطى ) لا ms0891 إن تفرغ للعبادة لقصور نفعها
# ( فإن ادعى أن له عيالا ) ليأخذ لهم من الزكاة ( قلد ) في ذلك ( وأعطي )
~~كفايتهم
# لأن الظاهر صدقه
# وتشق إقامة البينة على ذلك لا سيما على الغريب
# وكما يقلد في حاجة نفسه
# ( ومن غرم ) في معصية كشرب خمر ( أو سافر في معصية ) كقطع طريق ( لم تدفع
~~إليه إلا أن يتوب ) لأنه إعانة على معصية
# ( وكذا لو سافر في مكروه أو ) سافر ( نزهة ) فلا يدفع إليه من الزكاة
# لأنه لا حاجة به إلى هذا السفر
# ( ولو أتلف ماله في المعاصي حتى افتقر
# دفع إليه من سهم الفقراء ) أو المساكين لصدق اسم الفقير والمسكين عليه
~~حين الأخذ
# ( ويستحب صرفها ) أي الزكاة ( في الأصناف الثمانية كلها
# لكل صنف ثمنها إن وجد ) جميع الأصناف ( حيث وجب الإخراج لأن في ذلك خروجا
~~من الخلاف وتحصيلا للإجزاء ) يقينا
# ( ولا يجب الاستيعاب كما لو فرقها الساعي
# ولا ) يجب ( التعداد من كل صنف ) أي لا يجب أن يعطي من كل صنف ثلاثة
~~فأكثر
# ( كالعامل ) على الزكاة لا يجب تعدده ( فلو اقتصر ) رب المال في دفع
~~الزكاة ( على صنف منها ) أي من الأصناف الثمانية ( أو ) اقتصر على ( واحد
~~منه أجزأه ) ذلك نص عليه
# وهو قول عمر وحذيفة وابن عباس
# لقوله تعالى @QB@ إن تبدوا الصدقات فنعما هي @QE@ الآية ولحديث معاذ حين
~~بعثه النبي صلى الله عليه وسلم لليمن
# ولقوله صلى الله عليه وسلم لقبيصة أقم عندنا حتى تأتينا الصدقة فنأمر لك
~~بها
# وأمر بني زريق بدفع صدقتهم إلى سلمة بن صخر
# ولو وجب الاستيعاب لم يجز صرفها إلى واحد
# ولما فيه من العسر
# وهو منفي شرعا
# والآية إنما سيقت لبيان من تصرف إليه
# لا لتعميمهم
# وكالوصية لجماعة لا يمكن حصرهم
# ( وإن فرقها ربها أو دفعها إلى الإمام الأعظم أو نائبه على PageV02P287
~~القطر ) أي الناحية التي هو فيها ( نيابة شاملة لقبض الزكوات وغيرها
# سقط سهم العامل
# لأنهما يأخذان كفايتهما من بيت المال على الإمامة والنيابة )
# فلا يأخذان من الزكاة لاستغنائهما بأرزاقهما
# ( وتقدم ) في الباب
# ( وليس لرب المال ms0892 ولا لوكيله في تفرقتها أخذ نصيب العامل
# لكونه فعل وظيفة العامل ) على الزكاة لأن أداءها واجب عليه فلا يأخذ في
~~مقابلته عوضا
# لأنه لا يسمى عاملا
# ( ومن فيه سببان كغارم فقير أخذ بهما ) كالميراث ( و لا يجوز أن يعطى عن
~~أحدهما لا بعينه لاختلاف أحكامهما في الاستقرار وغيره )
# قلت مفهومه إن لم تختلف أحكامهما كفقير مؤلف
# جاز أن يعطى بأحدهما لا بعينه
# لعدم اختلاف أحكامهما
# ( وإن أعطي بهما ) أي بالسببين
# ( وعين لكل سبب قدرا ) فعلى ما عين ( وإلا ) أي وإن لم يعين لكل سبب قدرا
# ( كان بينهما نصفين ) لأن مطلق الإضافة يقتضي التسوية
# ( وتظهر فائدته ) ما ذكر من تعيينه لكل منهما قدرا أو قسمه بينهما نصفين
~~عند عدمه
# ( لو وجد ما يوجب الرد ) كما لو أبرىء الغارم في المثال
# فيرد ما أخذه للغرم دون الفقر
# ( ويستحب صرفها ) أي الزكاة ( إلى أقاربه الذين لا تلزمه مؤنتهم ) لقوله
~~صلى الله عليه وسلم صدقتك على ذي القرابة صدقة وصلة رواه الترمذي والنسائي
# ( ويفرقها ) أي الزكاة ( فيهم ) أي في أقاربه الذين لا تلزمه مؤنتهم
# ( على قدر حاجتهم ) لأنها مراعاة
# ( ولو أحضر رب المال إلى العامل من أهله من لا تلزمه نفقته ليدفع إليهم
~~زكاته دفعها ) العامل لهم ( قبل خلطها بغيرها ) لما تقدم
# ( و ) إن جاء بأهله ( بعده ) أي بعد خلطها بغيرها ف ( هم كغيرهم ولا
~~يخرجهم منها ) لأن فيها ما هم به أخص
# ذكره القاضي
# ( ويجزىء السيد دفع زكاته إلى مكاتبه ) نص عليه
# لأنه معه كالأجنبي في جريان الربا بينهما
# ولأن الدفع تمليك وهو من أهله
# فإذا ردها إلى سيده بحكم الوفاء جاز كوفاء الغريم
# وقيده في الوجيز وغيره بأن لا يكون حيلة
# ( و ) يجوز أيضا دفع الزكاة ( إلى غريمه ) لأنه من جملة الغارمين
# ( ليقضي ) بها ( دينه سواء دفعها إليه ابتداء ) قبل الاستيفاء ( أو
~~استوفى حقه ثم دفعها إليه ليقضي دين المقرض ما لم يكن حيلة نصا )
# قال أحمد إن كان حيلة فلا يعجبني
# ونقل عنه ابن القاسم إن أراد الحيلة لم يصلح ولا ms0893 يجوز
# ( وقال أيضا إن أراد إحياء ماله لم يجز
# وقال القاضي وغيره معنى الحيلة أن يعطيه بشرط أن يردها عليه من دينه
# لأن من شرطها تمليكا صحيحا
# فإذا شرط PageV02P288 الرجوع لم يوجد ) وقال في المغني والشرح إنه حصل من
~~كلام أحمد إذا قصد بالدفع إحياء ماله واستيفاء دينه لم يجز لأن الزكاة حق
~~الله فلا يجوز صرفها إلى نفعه
# ( وإن رد الغريم من نفسه ما قبضه وفاء عن دينه من غير شرط ولا مواطأة جاز
~~) لرب المال ( أخذه من دينه ) لأنه بسبب متجدد كالإرث والهبة
# ( ويقدم الأقرب ) فالأقرب
# ( والأحوج ) فيهم فالأحوج مراعاة للصلة والحاجة
# ( وإن كان الأجنبي أحوج فلا يعطى القريب ويمنع البعيد )
# لأن الحاجة هي المعتبرة
# ( بل يعطي الجميع ) لوجود الحاجة فيهم
# ( ولا يحابى ) رب المال ( بها ) أي الزكاة ( قريبه
# ولا يدفع بها مذمة ولا يستخدم بسببها قريبا ولا غيره ولا يقي ماله بها
~~كقوم عودهم برا من ماله فيعطيهم من الزكاة لدفع ما عودهم ) قال في المستوعب
~~هذا إن كان المعطي غير مستحق للزكاة اه
# لأن الزكاة حق لله فلا يصرفها إلى نفعه
# ( والجار أولى من غيره ) وينبغي أن يقدم منهم الأقرب بابا فالأقرب بابا (
~~والقريب أولى منه ) أي من الجار لقوة القرابة ( ويقدم العالم والدين على
~~ضدهما وكذا ذو العائلة )
# يقدم على ضده للحاجة
# ومن أعتق عبدا لتجارة قيمته نصاب بعد الحول وقبل إخراج ما فيه فله دفعه
~~إليه ما لم يقم به مانع
#
# | فصل ( ولا يجوز دفعها ) أي الزكاة ( إلى كافر )
# قال في المبدع إجماعا
# وحديث معاذ نص فيه
# ولأنها مواساة تجب على المسلم
# فلم تجب للكافر كالنفقة
# ( ما لم يكن مؤلفا ) فيعطي عند الحاجة إلى تأليفه
# كما تقدم ( ولو ) كانت ( زكاة فطر ) فلا تدفع إلى كافر كزكاة المال
# وروي عن عمران بن ميمون وعمرو بن شرحبيل ومرة الهمداني أنهم يعطون منها
~~الرهبان
# ( ولا ) يجوز دفع الزكاة ( إلى عبد كامل الرق ولو كان سيده فقيرا )
# لأن نفقته واجبة على سيده
# فهو غني بغناه وما يدفع إليه ms0894 لا يملكه
# وإنما يملكه سيده
# فكأنه دفع إليه
# ( وأما من بعضه حر فيأخذ بقدر حريته بنسبته من كفايته )
# فمن نصفه حر يأخذ تمام نصف كفايته وهكذا
# ( ما لم يكن ) العبد ( عاملا ) لأن ما يأخذه أجرة يستحقها PageV02P289
~~سيده
# والمراد غير المكاتب كما تقدم ( ولا ) يجوز دفع الزكاة ( إلى فقيرة لها
~~زوج غني ) تصل نفقته إليها لاستغنائها بذلك
# ( ولا ) يجوز دفعها ( إلى عمودي نسبه في حال تجب نفقتهم فيه عليه أو لا
~~تجب ) نفقتهم فيه
# ( ورثوا أو لم يرثوا حتى ذوي الأرحام منهم ) كأبي الأم وولد البنت
# قال أحمد لا يعطى الوالدين من الزكاة ولا الولد ولا ولد الولد ولا الجد
~~ولا الجدة ولا ولد البنت
# قال النبي صلى الله عليه وسلم إن ابني هذا سيد يعني الحسن فجعله ابنه
# لأنه من عمودي نسبه
# ووجه ذلك اتصال منافع الملك بينهما عادة
# فيكون صارفا لنفسه بدليل عدم قبول شهادة أحدهما للآخر
# ( ولو ) كان أحد عمودي نسبه أخذ ( في غرم لنفسه ) بأن تداين دينا ثم أخذ
~~وفاءه من زكاة أبيه أو ابنه وإن علا أو نزل
# ( أو في كتابة
# أو كان ) أحد عمودي نسبه ( ابن سبيل ) لأن هؤلاء إنما يأخذون مع الفقر
# فأشبه الأخذ للفقر
# ( ما لم يكونوا عمالا ) على الزكاة فلهم الأخذ
# لأنهم يأخذون أجرة عملهم
# ما لو استعملوا على غير الزكاة
# ( أو ) يكونوا ( مؤلفة ) فيعطون للتأليف
# لأنه مصلحة عامة أشبهوا الأجانب
# ( أو ) يكونوا ( غزاة ) لأن الغزاة لهم الأخذ مع عدم الحاجة فأشبهوا
~~العاملين
# ( أو ) يكونوا ( غارمين ل ) إصلاح ( ذات البين ) لجواز أخذهم مع غناهم
# ولأنه مصلحة عامة ( ولا ) يجزىء المرأة دفع زكاتها ( إلى الزوج ) لأنها
~~تعود إليها بإنفاقه عليها
# قال في الفروع وهل يجوز للمرأة دفع زكاتها إلى زوجها اختاره القاضي
~~وأصحابه والشيخ وغيرهم
# وفاقا للشافعي أم لا اختاره جماعة منهم الخرقي وأبو بكر وصاحب المحرر
~~وحكاه عن أبي الخطاب وفاقا لأبي حنيفة ومالك فيه روايتان
# ( ولا ) يجوز للزوج دفع زكاته ( إلى الزوجة ) قال ابن المنذر أجمع أهل
~~العلم أن الرجل لا ms0895 يعطي زوجته من الزكاة
# وذلك أن نفقتها واجبة عليه فتستغني بها عن أخذ الزكاة فلم يجز دفعها
~~إليها
# كما لو دفع إليها على سبيل الإنفاق عليها
# ( ولو لم تكن ) الزوجة ( في مؤنته كناشز ) وغير مدخول بها
# لأنها تؤول إلى العود في مؤنته
# ( وكذا عبده المغصوب ) فلا يجزىء الدفع إليه كما في غير حال الغصب
# ( ولا لبني هاشم كالنبي صلى الله عليه وسلم وهم ) أي بنو هاشم ( من كان
~~من سلالة هاشم فدخل فيهم آل عباس ) بن عبد PageV02P290 المطلب ( وآل علي
~~وآل جعفر وآل عقيل ) بني أبي طالب بن عبد المطلب ( وآل الحرث بن عبد المطلب
~~وآل أبي لهب ) بن عبد المطلب
# قال في الشرح لا نعلم خلافا في أن بني هاشم لا تحل لهم الصدقة المفروضة
# لقول النبي صلى الله عليه وسلم إن الصدقة لا تنبغي لآل محمد وإنما هي
~~أوساخ الناس أخرجه مسلم
# وعن أبي هريرة قال أخذ الحسن تمرة من تمر الصدقة فقال النبي صلى الله
~~عليه وسلم كخ كخ ليطرحها وقال أما شعرت أنا لا نأكل الصدقة متفق عليه
# وسواء أعطوا من خمس الخمس أو لم يعطوا لعموم النصوص
# ولأن منعهم من الزكاة لشرفهم وشرفهم باق
# فيبقى المنع ( ما لم يكونوا ) أي بنو هاشم ( غزاة أو مؤلفة أو غارمين
~~لذات البين ) فلهم الأخذ لذلك
# لجواز الأخذ لذلك مع الغني وعدم المنة فيه
# ( واختار الشيخ وجمع ) منهم القاضي يعقوب وغيره من أصحابنا وقاله أبو
~~يوسف الاصطخري من الشافعية
# ( جواز أخذهم إن منعوا الخمس ) لأنه محل حاجة وضرورة
# قال الشيخ تقي الدين أيضا ويجوز لبني هاشم الأخذ من زكاة الهاشميين
# ذكره في الاختيارات
# ( ويجوز ) دفع الزكاة ( إلى ولد هاشمية من غير هاشمي في ظاهر كلامهم
# وقاله القاضي اعتبارا بالأب ) وقال أبو بكر لا يجوز
# واحتج بحديث أنس ابن أخت القوم منهم متفق عليه
# ( ولا ) يجوز دفع الزكاة ( لموالي بني هاشم ) وهم الذين أعتقهم بنو هاشم
# لما روى أبو رافع أن النبي صلى الله عليه وسلم بعث رجلا من بني ms0896 مخزوم على
~~الصدقة فقال لأبي رافع اصحبني كيما تصيب منها فقال لا حتى آتي النبي صلى
~~الله عليه وسلم فأسأله
# فانطلق إلى النبي صلى الله عليه وسلم فسأله فقال إنا لا تحل لنا الصدقة
# وإن مولى القوم منهم أخرجه أو داود والنسائي والترمذي
# وقال حديث حسن صحيح
# ( ويجوز ) دفع الزكاة ( لموالي مواليهم ) لأنهم ليسوا من بني هاشم
# ولا من مواليهم
# ( ولهم ) أي لبني هاشم ومواليهم ( الأخذ من صدقة التطوع ) لأنهم إنما
~~منعوا من الزكاة لكونها من أوساخ الناس كما سبق
# وصدقة التطوع ليست كذلك ( إلا النبي صلى الله عليه وسلم ) فإن الصدقة
~~PageV02P291 كانت محرمة عليه مطلقا فرضها ونفلها
# لأن اجتنابها كان من دلائل نبوته
# وعلاماتها
# فلم يجز الإخلال به
# فروي في حديث سلمان أن الذي أخبره عن النبي صلى الله عليه وسلم ووصفه له
~~قال أنه يأكل الهدية ولا يأكل الصدقة
# وروى أبو هريرة كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا أتي بطعام سأل عنه
~~أهدية أم صدقة فإن قيل صدقة
# قال لأصحابه كلوا ولم يأكل
# وإن قيل هدية ضرب بيده وأكل معهم
# متفق عليه
# ولأن آل محمد لما منعوا فرض الصدقة لشرفهم على غيرهم وجب أن ينزه النبي
~~صلى الله عليه وسلم عن نفلها وفرضها
# لشرفه على الخلق كلهم تمييزا له بذلك
# كما خص مع خمس الخمس بالصفي من المغنم وبالإسهام له مع غيبته من المغانم
# قال في شرح الهداية ولا خلاف نعلمه أن النبي صلى الله عليه وسلم لا يحرم
~~عليه أن يقترض ولا أن يهدى له أو ينظر بدينه أو يوضع عنه أو يشرب من سقاية
~~موقوفة على المارة أو يأوي إلى مكان جعل للمارة
# ونحو ذلك من أنواع المعروف التي لا غضاضة فيها والعادة جارية بها في حق
~~الشريف والوضيع وإن كان يطلق عليها اسم الصدقة
# قال النبي صلى الله عليه وسلم كل معروف صدقة
# ( و ) لبني هاشم غيره صلى الله عليه وسلم الأخذ من ( وصايا الفقراء ) نص
~~عليه
# ( ومن نذر ) لأنه لا يقع عليهما اسم ms0897 الزكاة والطهرة والوجوب عن الآدمي
~~أشبه الهبة
# و ( لا ) يجوز لهم الأخذ من ( كفارة ) لوجوبها بالشرع كالزكاة
# ( ولا يحرم ) أخذ الزكاة ( على أزواجه صلى الله عليه وسلم في ظاهر كلام
~~أحمد ) والأصحاب ( كمواليهن ) لدخولهم في عموم الآية والأخبار
# وعدم المخصص
# وفي المغني والشرح عن ابن أبي مليكة أن خالد بن سعيد بن العاص أرسل إلى
~~عائشة بسفرة من الصدقة فردتها وقالت إنا آل محمد لا تحل لنا الصدقة رواه
~~الخلال
# فهذا يدل على تحريمها عليهن
# ولم يذكر ما يخالفه مع أنهم لم يذكروا هذا في الوصية والوقف
# وهذا يدل على أنهن من أهل بيته في تحريم الزكاة
# وذكر الشيخ تقي الدين أنه يحرم عليهن الصدقة
# وأنهن من أهل بيته في أصح الروايتين ورده المجد
# قاله في المبدع
# ( ولا يجزىء دفعها ) أي الزكاة ( إلى سائر من تلزمه مؤنته من أقاربه ) أو
~~مواليه ( ممن يرثه بفرض أو تعصيب نسب PageV02P292 أو ولاء كأخ وابن عم )
~~وعتيق لغناءه بوجوب النفقة ولأن نفعها يعود إلى الدافع لكونه يسقط النفقة
~~عنه كعبده
# ( ما لم يكونوا عمالا أو غزاة أو مؤلفة أو مكاتبين أو أبناء سبيل أو
~~غارمين لذات البين )
# قال المجد لا تختلف الرواية أنه يعطي لغير النفقة الواجبة نحو كونه غارما
~~أو مكاتبا أو ابن سبيل بخلاف عمودي النسب
# لقوة القرابة انتهى
# وأما إذا كانوا عمالا أو غزاة أو مؤلفة فتقدم أن عمودي النسب يعطون لذلك
# فهؤلاء أولى
# ( فلو كان أحدهما يرث الآخر والآخر لا يرثه كعتيق ومعتقه ) فإن المعتق
~~يرث العتيق بخلاف عكسه
# ( و ) ك ( أخوين لأحدهما ابن ونحوه ) كابن ابن فذ
# والابن يرث الآخر دون عكسه وكعمة مع ابن أختها
# ( فالوارث منهما تلزمه مؤنته فلا يدفع زكاته إلى الآخر ) لما تقدم ( وغير
~~الوارث يجوز ) له أن يدفع زكاته إلى الآخر
# لأنه لا ميراث بينهما
# أشبه الأجنبي
# ( ولا ) يجوز دفع الزكاة ( إلى فقير ومسكين مستغنيين بنفقة لازمة )
~~لغناهما بما يجب لهما على وارثهما
# كالزوجة
# ( فإن تعذرت النفقة ) على الزوجة الفقيرة أو الفقير أو المسكين ms0898 ( من زوج
~~أو قريب بغيبة أو امتناع أو غيره كمن غصب ماله أو تعطلت منافع عقاره
# جاز ) لهم ( الأخذ ) لوجود المقتضى مع عدم المانع
# ( ويجوز ) دفع الزكاة ( إلى بني المطلب ) ومواليهم
# لعموم آية الصدقات
# خرج منه بنو هاشم بالنص
# فيبقى من عداهم على الأصل
# ولأن بني المطلب في درجة بني أمية
# وهم لا تحرم الزكاة عليهم
# فكذا هم وقياسهم على بني هاشم لا يصح لأنهم أشرف
# وأقرب إلى النبي صلى الله عليه وسلم
# ومشاركة بني المطلب لهم في خمس الخمس ما استحقوه بمجرد القرابة بل
~~بالنصرة أو بهما جميعا
# كما أشار إليه النبي صلى الله عليه وسلم بقوله لم يفارقوني في جاهلية ولا
~~إسلام
# بدليل منع بني عبد شمس ونوفل من خمس الخمس مع مساواتهم في القرابة
# والنصرة لا تقتضي حرمان الزكاة
# ( وله ) أي لمن وجبت عليه الزكاة ( الدفع ) منها ( إلى ذوي أرحامه كعمته
~~وبنت أخيه غير عمودي نسبه ) فقد تقدم أنه لا يجزيه الدفع إليهم
# ويجوز إعطاء ذوي الرحم غيرهم
# ( ولو ورثوا ) المزكي ( لضعف قرابتهم ) لكونهم لا يرثون بها مع عصبة ولا
~~ذي فرض غير أحد الزوجين
# ( وإن تبرع ) المزكي ( بنفقة قريب ) لا تلزمه نفقته ( أو ) بنفقة ( يتيم
~~أو غيره ) من الأجانب ( ضمه إلى عياله جاز دفعها إليه ) لوجود المقتضي
# ( وكل PageV02P293 من حرمت عليه الزكاة بما سبق ) ككونه من بني هاشم أو
~~غنيا أو من عمودي نسب المزكي ونحوه
# ( فله قبولها هدية ممن أخذها من أهلها ) لما تقدم من قوله صلى الله عليه
~~وسلم لا تحل الصدقة لغني إلا لخمسة لعامل أو رجل اشتراها بماله أو غاز في
~~سبيل الله أو مسكين تصدق عليه منها فأهدى منها لغني رواه أبو داود وابن
~~ماجه
# ولأن النبي صلى الله عليه وسلم أكل مما تصدق به على أم عطية
# وقال إنها قد بلغت محلها متفق عليه
# وقيس الباقي على ذلك
# ( والذكر والأنثى في ) جواز ( أخذ الزكاة ) عند وجود المقتضى ( و ) في (
~~عدمه ) مع المانع ( سواء ) للعمومات مع عدم المخصص ( والصغير ) من أهل ms0899
~~الزكاة ( ولو لم يأكل الطعام كالكبير ) منهم للعموم ( فيصرف ذلك ) أي ما
~~يعطاه من الزكاة ( في أجرة رضاعة وكسوته وما لا بد منه ) من مصالحه
# ( ويقبل ) له وليه الزكاة والكفارة والنذر والهبة وصدقة التطوع
# ( ويقبض له ) أي للصغير ( منها ) أي من الزكاة ( ولو مميزا من هبة وكفارة
~~) ونذر وصدقة تطوع ( من يلي ماله
# وهو وليه ) في ماله كسائر التصرفات المالية
# ( أو وكيل وليه الأمين ) لقيامه مقام وليه
# ( وفي المغني يصح قبض المميز انتهى
# وعند عدم الولي يقبض له ) أي للصغير ( من يليه من أم وقريب وغيرهما نصا )
~~نقل هارون الحمال في الصغار يعطي أولياؤهم فقلت ليس لهم ولي قال يعطي من
~~يعنى بأمرهم ونقل مهنا في الصبي والمجنون يقبض له وليه قلت ليس له ولي قال
~~الذي يقوم عليه وذلك لأن حفظه عن الضياع والهلاك أولى من مراعاة الولاية
# ( ولا يجوز دفع الزكاة إلا لمن يعلم ) أنه من أهلها
# ( أو يظنه من أهلها ) لأنه لا يبرأ بالدفع إلى من ليس من أهلها
# فاحتاج إلى العلم به
# لتحصل البراءة والظن يقوم مقام العلم لتعذر أو عسر الوصول إليه
# ( فلو لم يظنه من أهلها فدفعها إليه ثم بان من أهلها لم يجزئه ) الدفع
~~إليه
# كما لو هجم وصلى فبان في الوقت
# ( فإن دفعها ) أي الزكاة ( إلى من لا يستحقها لكفر أو شرف ) أي لكونه
~~هاشميا أو مولى له ( أو كونه عبدا ) غير مكاتب ولا عامل ( أو ) لكونه (
~~قريبا ) من عمودي نسب المزكي أو تلزمه مؤنته لكونه يرثه بفرض أو تعصيب
# ( وهو لا يعلم ) عدم استحقاقه ( ثم علم ) ذلك ( لم يجزئه ) لأنه ليس
~~بمستحق
# ولا يخفى حاله غالبا
# فلم يعذر بجهالته كدين الآدمي
# ( ويستردها ربها بزيادتها مطلقا ) أي سواء كانت متصلة كالسمن PageV02P294
~~أو منفصلة كالولد لأنه نماء ملكه ( وإن تلفت ) الزكاة ( في يد القابض ) لها
~~مع عدم أهليته لما سبق ( ضمنها لعدم ملكه ) لها ( بهذا القبض وهو قبض باطل
~~لا يجوز له قبضه ) لعدم أهليته ( وإن كان الدافع ) للزكاة إلى من لا
~~يستحقها ms0900 ( الإمام أو الساعي ضمن ) لتفريطه ( إلا إذا بان ) المدفوع إليه (
~~غنيا ) فلا ضمان على الإمام ولا نائبه
# لأن ذلك يخفى غالبا بخلاف الكفر ونحوه
# ( والكفارة كالزكاة فيما تقدم ) فلا يجوز دفعها إلا لمن يعلمه أو يظنه من
~~أهلها وإن دفعها إلى من لا يستحقها لم يجزئه إلا لغني إذا ظنه فقيرا
# ( ولو دفع صدقة التطوع إلى غني وهو لا يعلم ) غناه ( لم يرجع ) لأن
~~المقصود الثواب ولم يفت بخلاف الزكاة إذا دفعها لكافر ونحوه لأن المقصود
~~إبراء الذمة بالزكاة
# ولم يحصل فيملك الرجوع
# ( فإن دفع إليه من الزكاة يظنه فقيرا
# فبان غنيا أجزأت ) لأنه صلى الله عليه وسلم أعطى الرجلين الجلدين وقال
~~ولا حظ فيها لغني ولا قوي مكتسب ولو اعتبر حقيقة انتفاء الغني لما اكتفى
~~بقولها ولأن الغني يخفي
# وأخرج البخاري عن أبي هريرة عن النبي صلى الله عليه وسلم قال قال رجل
~~لأتصدقن بصدقة
# فخرج بصدقته فوضعها في يد غني فاصبحوا يتحدثون تصدق على غني
# فأتى فقيل له أما صدقتك فقد تقبلت فلعل الغني يعتبر فينفق مما أعطاه الله
~~تعالى الحديث
# ع
# | فصل ( وصدقة التطوع مستحبة كل وقت ) إجماعا
# لأنه تعالى أمر بها ورغب فيها وحث عليها فقال @QB@ من ذا الذي يقرض الله
~~قرضا حسنا فيضاعفه له أضعافا كثيرة @QE@ وقال صلى الله عليه وسلم من تصدق
~~بعدل تمرة من كسب طيب ولا يصعد إليه إلا طيب فإن الله يقبلها بيمينه ثم
~~يربيها لصاحبها حتى تكون مثل الجبل متفق عليه من حديث أبي هريرة
# وتدفع ميتة السوء
# رواه الترمذي وحسنه ( و ) صدقة التطوع ( سرا أفضل ) منها جهرا لقوله
~~تعالى @QB@ وإن تخفوها وتؤتوها الفقراء فهو خير لكم @QE@ وعن أبي هريرة وعن
~~أنس مرفوعا إن الصدقة لتطفىء غضب PageV02P295 الرب مرفوعا سبعة يظلهم الله
~~في ظله يوم لا ظل إلا ظله ذكر منهم رجلا تصدق بصدقة فأخفاها حتى لا تعلم
~~شماله ما تنفق يمينه متفق عليه
# و ( بطيب نفس ) أفضل منها بدونه و ( في الصحة ) أفضل منها في غيرها
# لقوله صلى الله ms0901 عليه وسلم وأنت صحيح شحيح ( وفي رمضان ) أفضل منها في
~~غيره
# لحديث ابن عباس قال كان النبي صلى الله عليه وسلم أجود الناس وكان أجود
~~ما يكون في رمضان حين يلقاه جبريل وكان جبريل يلقاه في كل ليلة من رمضان
~~فيدارسه القرآن فلرسول الله صلى الله عليه وسلم حين يلقاه جبريل أجود
~~بالخير من الريح المرسلة متفق عليه ولأن في الصدقة في رمضان إعانة على أداء
~~فريضة الصوم
# ( و في أوقات الحاجة ) أفضل منها في غيرها لقوله تعالى @QB@ أو إطعام في
~~يوم ذي مسغبة @QE@ وكل زمان أو مكان فاضل كالعشر والحرمين حرم مكة والمدينة
~~وكذا المسجد الأقصى
# لتضاعف الحسنات بالأمكنة والأزمنة الفاضلة ( وهي ) أي الصدقة ( على ذي
~~الرحم صدقة وصلة ) لقوله صلى الله عليه وسلم الصدقة على المسكين صدقة وعلى
~~ذي الرحم اثنتان صدقة وصلة قال في الشرح وشرح المنتهى وهو حديث حسن
# ( لا سيما مع العداوة ) لقوله صلى الله عليه وسلم تصل من عاداك ( فهي
~~عليه ) أي القريب أفضل ( ثم على جار أفضل ) لقوله تعالى @QB@ والجار ذي
~~القربى والجار الجنب @QE@ ولحديث ما زال جبريل يوصيني بالجار حتى ظننت أنه
~~سيورثه
# ويستحب أن يخص بالصدقة من اشتدت حاجته
# لقوله تعالى @QB@ أو مسكينا ذا متربة @QE@ وتسحب صدقة التطوع ( بالفاضل
~~عن كفايته
# و ) عن ( كفاية من يمونه دائما ب ) سبب ( متجر أو غلة ملك ) من ضيعة أو
~~عقار ( أو وقف أو ضيعة ) أو عطاء من بيت المال ( وإن تصدق بما ينقص مؤنة من
~~تلزمه مؤنته أو أضر بنفسه أو بغريمه PageV02P296 أو كفالته ) أي كفالة في
~~مال أو بدن ( أثم ) لقوله صلى الله عليه وسلم وكفى بالمرء إثما أن يضيع من
~~يقوت
# وعن أبي هريرة قال أمر النبي صلى الله عليه وسلم بالصدقة
# فقام رجل فقال يا رسول الله عندي دينار فقال تصدق به على نفسك
# فقال عندي آخر قال تصدق به على ولدك
# قال عندي آخر
# قال تصدق به على زوجتك
# قال عندي آخر قال تصدق به على خادمك
# قال عندي آخر ms0902 قال أنت أبصر رواهما أبو داود
# فإن وافقه عياله على الإيثار فهو أفضل لقوله تعالى @QB@ ويؤثرون على
~~أنفسهم ولو كان بهم خصاصة @QE@ ومن أراد الصدقة بماله كله وهو وحده أي لا
~~عيال له ( ويعلم من نفسه حسن التوكل ) أي الثقة بما عند الله واليأس مما في
~~أيدي الناس ( والصبر عن المسألة فله ذلك أي يستحب ) له ذلك ( وإن لم يعلم )
~~من نفسه ( ذلك ) أي حسن التوكيل والصبر ( حرم ) عليه ذلك ( ويمنع منه ويحجر
~~عليه ) لتبذيره
# روى جابر قال كنا عند النبي صلى الله عليه وسلم إذ جاء رجل بمثل بيضة من
~~ذهب
# فقال يا رسول الله أصبت هذه من معدن فخذها فهي صدقة ما أملك غيرها
# فأعرض عنه النبي صلى الله عليه وسلم
# فأتاه من قبل ركنه الأيمن فقال مثل ذلك فأعرض عنه ثم أتاه من قبل ركنه
~~الأيسر فأعرض عنه ثم أتاه من خلفه
# فأخذها رسول الله فحذفه بها فلو أصابته لأوجعته أو لعقرته
# فقال النبي صلى الله عليه وسلم يأتي أحدكم بما يملك فيقول هذه صدقة ثم
~~يقعد يستكف الناس
# خير الصدقة ما كان عن ظهر غنى رواه أبو داود
# وفي رواية خذ مالك عفاء لا حاجة لنا به
# ( وإن كان له عائلة ولهم كفاية أو يكفيهم بمكسبه
# جاز لقصة الصديق ) أبي بكر رضي الله عنه وهي أنه جاء بجميع ما عنده
# فقال له النبي صلى الله عليه وسلم ما أبقيت لأهلك فقال الله ورسوله وكان
~~تاجرا ذا مكسب
# فإنه قال حين ولى قد علم الناس أن مكسبي لم يكن يعجز عن مؤنة عيالي
# وهذا يقتضي الاستحباب ( وإلا ) أي وإن لم يكن لهم كفاية ولم يكفهم بمكسبه
~~( فلا ) PageV02P297 يجوز له ذلك لما تقدم من قوله صلى الله عليه وسلم كفى
~~بالمرء إثما أن يضيع من يقوت
# ( ويكره لمن لا صبر له على الضيق أو لا عادة له به ) أي بالضيق ( أن ينقص
~~نفسه عن الكفاية التامة ) نص عليه لأن التقتير والتضييق مع القدرة شح وبخل
# نهى الله عنه ms0903 وتعوذ النبي صلى الله عليه وسلم منه وفيه سوء الظن بالله
~~تعالى
# ( والفقير لا يقترض ويتصدق ) لكن نص أحمد في فقير لقريبه وليمة يستقرض
~~ويهدي له
# وهو محمول على ما إذا ظن وفاء
# ( ووفاء الدين مقدم على الصدقة ) لوجوبه
# ( وتجوز صدقة التطوع على الكافر والغني وغيرهما ) من بني هاشم وغيرهم ممن
~~منع الزكاة
# ( ولهم أخذها ) لقوله تعالى @QB@ ويطعمون الطعام على حبه مسكينا ويتيما
~~وأسيرا @QE@ ولم يكن الأسير يومئذ إلا كافرا
# وكسى عمر أخا له مشركا حلة كان النبي صلى الله عليه وسلم كساه إياها
# وقال النبي صلى الله عليه وسلم لأسماء بنت أبي بكر صلي أمك
# وكانت قدمت عليها مشركة
# ( ويستحب التعفف
# فلا يأخذ الغني صدقة ولا يتعرض لها ) لأن الله تعالى مدح المتعففين عن
~~السؤال مع وجود حاجتهم
# فقال @QB@ يحسبهم الجاهل أغنياء من التعفف @QE@
# ( فإن أخذها ) الغني ( مظهرا للفافة حرم ) عليه ذلك وإن كانت تطوعا لما
~~فيه من الكذب والتغرير
# وروى أبو سعيد مرفوعا فمن يأخذ مالا بحقه يبارك له فيه ومن يأخذ مالا
~~بغير حقه فمثله كمثل الذي يأكل ولا يشبع وفي لفظ إن هذا المال خضرة حلوة
~~فمن أخذه بحقه ووضعه في حقه فنعم المعونة هو ومن أخذه بغير حقه كان كالذي
~~يأكل ولا يشبع متفق عليه
# ( ويحرم المن بالصدقة وغيرها وهو كبيرة
# ويبطل الثواب بذلك ) لقوله تعالى @QB@ لا تبطلوا صدقاتكم بالمن والأذى
~~@QE@ قال في الفروع ولأصحابنا خلاف فيه وفي بطلان طاعة بمعصية
# واختار شيخنا الإحباط بمعنى الموازنة وذكر أنه قول أكثر السلف
# ( ومن أخرج شيئا يتصدق به أو وكل في ذلك ) أي الصدقة به ( ثم بدا له ) أن
~~لا يتصدق به ( استحب أن يمضيه ) ولا يجب
# لأنه لا يملكها المتصدق عليه إلا بقبضها وقد صح عن عمرو بن العاص
# وقاله الحسن ( ويتصدق بالجيد
# ولا يقصد الخبيث فيتصدق به ) لقوله تعالى @QB@ ولا تيمموا الخبيث منه
~~@QE@ أنه كان إذا أخرج طعاما لسائل فلم يجده عزله حتى يجيء آخر @QB@ تنفقون
~~@QE@ PageV02P298 وأفضلها أي الصدقة ( جهد المقل ) لحديث أفضل الصدقة جهد ms0904
~~من مقل إلى فقير في السر ولا يعارضه ما تقدم من قوله صلى الله عليه وسلم
~~خير الصدقة ما كان عن ظهر غنى
# إذ المراد جهد المقل بعد حاجة عياله وما يلزمه
# فهي جهده وعن ظهر غنى منه وهي أفضل من صدقة عن ظهر غنى ليست جهد مقل
# تتمة لا يسن إبدال ما أعطى سائلا فسخطه
# قال في الفروع ومن سأل فأعطي فقبضه فسخطه لم يعط لغيره في ظاهر كلام
~~العلماء وعن علي بن الحسين أنه كان يفعله
# رواه الخلال
# وفيه جابر الجعفي ضعيف
# فإن صح فيحتمل أنه فعله عقوبة
# ويحتمل أن سخطه دليل على أنه لا يختار تملكه
# فيتوجه مثله على أصلنا
# كبيع التلجئة ويتوجه في الأظهر إن أخذ صدقة التطوع أولى من الزكاة وإن
~~أخذها سرا أولى
#
# | كتاب الصيام
# مصدر صام كالصوم ( وهو ) لغة الإمساك ومنه @QB@ إني نذرت للرحمن صوما
~~@QE@ وقول الشاعر خيل صيام وخيل غير صائمة تحت العجاج وأخرى تعلك اللجما
~~يقال للفرس صائم إذا أمسك عن العلف مع القيام أو عن الصهيل في موضعه
# ويقال صامت الريح إذا أمسكت عن الهبوب
# و ( شرعا إمساك عن أشياء مخصوصة ) هي مفسداته الآتية في الباب بعده
# ( بنية في زمن معين ) وهو من طلوع الفجر الثاني إلى غروب الشمس
# و ( من شخص مخصوص ) وهو المسلم العاقل غير الحائض والنفساء ( صوم شهر
~~رمضان ) من كل عام ( أحد أركان الإسلام وفروضه ) المسار إليها في حديث ابن
~~عمر المتفق عليه بقوله صلى الله عليه وسلم بني الإسلام على خمس الحديث (
~~فرض في السنة الثانية من الهجرة ) إجماعا ( فصام النبي كما قال تعالى @QB@
~~شهر رمضان الذي أنزل فيه القرآن @QE@ ولا يكره قول صلى الله عليه
~~PageV02P299 وسلم تسع رمضانات ) إجماعا ( والمستحب قول شهر رمضان ) رمضان
~~بإسقاط شهر ) لظاهر حديث ابن عمر
# وذكر الموفق أنه يكره إلا مع قرينة الشهر وذكر الشيخ تقي الدين وجها يكره
# وفي المنتخب لا يجوز لخبر أبي هريرة عن النبي صلى الله عليه وسلم قال لا
~~تقولوا جاء رمضان
# فإن رمضان ms0905 اسم من أسماء الله تعالى وقد ضعف وقال ابن الجوزي هو موضوع
# وسمي رمضان لحر جوف الصائم فيه ورمضه والرمضة شدة الحر
# وقيل لما نقلوا أسماء الشهور عن اللغة القديمة وافق شدة الحر
# وقيل لأنه يحرق الذنوب
# وقيل موضوع لغير معنى كبقية الشهور وجمعه رمضانات وأرمضة ورماضين وأرمض
~~ورماض ورماضي وأراميض
# ( ويجب صومه ) أي شهر رمضان ( برؤية هلاله ) لقوله تعالى @QB@ كتب عليكم
~~الصيام @QE@ إلى قوله @QB@ فمن شهد منكم الشهر فليصمه @QE@ وقوله صلى الله
~~عليه وسلم صوموا لرؤيته
# والإجماع منعقد على وجوبه إذن
# ( فإن لم ير ) الهلال ليلة الثلاثين من شعبان ( مع الصحو كملوا عدة شعبان
~~ثلاثين يوما
# ثم صاموا ) بغير خلاف وصلوا التراويح كما لو رأوه
# قاله في المبدع
# ويستحب ترائي الهلال احتياطا للصوم وحذارا من الاختلاف
# وعن عائشة قالت كان النبي صلى الله عليه وسلم يتحفظ في شعبان ما لا يتحفظ
~~في غيره ثم يصوم لرؤية رمضان رواه الدارقطني بإسناد صحيح
# وعن أبي هريرة مرفوعا احصوا هلال شعبان لرمضان رواه الترمذي
# وإذا رأى الهلال كبر ثلاثا
# وقال اللهم أهله علينا باليمن والإيمان والأمن والأمان ربي وربك الله
~~ويقول ثلاث مرات هلال خير ورشد ويقول آمنت بالذي خلقك ثم يقول الحمد لله
~~الذي أذهب بشهر كذا وجاء بشهر كذا
# قاله في الآداب الكبرى
# وروى الأثرم عن ابن عمر قال كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا رأى الهلال
~~قال الله أكبر اللهم أهله علينا بالأمن والإيمان والسلامة والإسلام
~~والتوفيق لما تحب وترضى ربي وربك الله
# ( وإن حال دون منظره ) أي مطلع الهلال PageV02P300 ( غيم أو قتر أو
~~غيرهما ) كالدخان والقتر
# والقترة محركتين الغبرة
# ( ليلة الثلاثين من شعبان لم يجب صومه قبل رؤية هلاله أو إكمال شعبان
~~ثلاثين ) يوما ( نصا
# ولا تثبت بقية توابعه ) كصلاة التراويح ووجوب الإمساك على من أصبح مفطرا
# ( واختاره الشيخ وأصحابه وجمع ) منهم أبو الخطاب وابن عقيل
# ذكره في الفائق وصاحب التبصرة
# وصححه ابن رزين في شرحه
# قال الشيخ تقي الدين هذا مذهب أحمد المنصوص الصريح عنه
# وقال ms0906 لا أصل للوجوب في كلام الإمام أحمد ولا في كلام أحد من الصحابة
# ورد صاحب الفروع جميع ما احتج به الأصحاب للوجوب
# وقال لم أجد عن أحمد كلاما صريحا بالوجوب ولا أمر به فلا يتوجه إضافته
~~إليه انتهى
# لما روى أبو هريرة مرفوعا صوموا لرؤيته وأفطروا لرؤيته فإن غم عليكم
~~فأكملوا عدة شعبان ثلاثين يوما متفق عليه ولأنه يوم شك وهو منهي عنه والأصل
~~بقاء الشهر فلا ينتقل عنه بالشك
# ( والمذهب يجب صومه ) أي صوم يوم الثلاثين من شعبان إن حال دون مطلعه غيم
~~أو قتر ونحوهما ( بنية رمضان حكما ظنيا بوجوبه احتياطا لا يقينا ) اختاره
~~الخرقي
# وأكثر شيوخ أصحابنا ونصوص أحمد عليه
# وهو مذهب عمر وابنه وعمرو بن العاص وأبي هريرة وأنس ومعاوية وعائشة
~~وأسماء بنتي أبي بكر
# وقاله جمع من التابعين لما روى ابن عمر مرفوعا قال إذا رأيتموه فصوموا
~~وإذا رأيتموه فافطروا
# فإن غم عليكم فاقدروا له متفق عليه ومعنى فاقدروا له أي ضيقوا لقوله
~~تعالى @QB@ ومن قدر عليه رزقه @QE@ أي ضيق وهو أن يجعل شعبان تسعا وعشرين
~~يوما ويجوز أن يكون معناه اقدروا زمانا يطلع في مثله الهلال وهذا الزمان
~~يصح وجوده فيه أو يكون معناه فاعلموا من طريق الحكم أنه تحت الغيم كقوله
~~تعالى @QB@ إلا امرأته قدرناها من الغابرين @QE@ أي علمناها مع أن بعض
~~المحققين قالوا الشهر أصله تسع وعشرون
# يؤيده ما رواه أحمد عن إسماعيل عن أيوب عن نافع قال كان عبد الله بن عمر
~~إذا مضى من شعبان تسع وعشرون يوما بعث من ينظر له فإن رآه فذاك
# وإن لم يره ولم يحل دون منظره سحاب PageV02P301 ولا قتر
# أصبح مفطرا
# وإن حال دون منظره سحاب أو قتر
# أصبح صائما
# ولا شك أنه راوي الخبر وأعلم بمعناه فتعين المصير إليه كما رجع إليه في
~~تفسير خيار المتبايعين
# ويؤكده قول علي وأبي هريرة وعائشة لأن أصوم يوما من شعبان أحب إلي من أن
~~أفطر يوما من رمضان ولأنه يحتاط له
# ويجب بخبر الواحد
# وأجيب عن ms0907 الأول بأن خبر أبي هريرة يرويه محمد بن زياد
# وقد خالفه سعيد بن المسيب
# فرواه عن أبي هريرة فإن غم عليكم فصوموا ثلاثين
# وروايته أولى
# لإمامته واشتهار عدالته وثقته وموافقته لرأي أبي هريرة وقال الإسماعيلي
~~ذكر شعبان فيه من تفسير ابن أبي إياس
# وليس هو بيوم شك كما يأتي
# ( ويجزيه ) صوم يوم الثلاثين حينئذ ( إن بان منه ) أي من رمضان بأن ثبتت
~~رؤيته بمكان آخر لأن صيامه وقع بنية رمضان
# قيل للقاضي لا يصح إلا بنية ومع الشك فيها لا يجزم بها فقال لا يمنع
~~التردد فيها للحاجة كالأسير وصلاة من خمس
# ( وتصلي التراويح ليلته إذن احتياطا للسنة ) قال أحمد القيام قبل الصيام
# ( وتثبت بقية توابعه ) أي الصوم ( من وجوب كفارة بوطء فيه ونحوه ) كوجوب
~~الإمساك على من لم يبيت النية ونحوه لتبعيتها للصوم
# ( ما لم يتحقق أنه من شعبان ) بأن لم ير مع الصحو هلال شوال بعد ثلاثين
~~ليلة من الليلة التي غم فيها هلال رمضان
# فيتعين أنه لا كفارة بالوطء في ذلك
# ( ولا تثبت بقية الأحكام من حلول الآجال ووقوع المعلقات ) من طلاق أو عتق
~~( وغيرها ) كانقضاء العدة ومدة الإيلاء عملا بالأصل
# خولف للنص واحتياطا للعبادة عامة
# تتمة قال ابن عقيل البعد مانع كالغيم فيجب على كل حنبلي يصوم مع الغيم أن
~~يصوم مع البعد لاحتماله انتهى
# قال ابن قندس المراد بالبعد البعد الذي يحول بينه وبين رؤية الهلال
# كالمطمور والمسجون ومن بينه وبين المطلع شيء يحول
# كالجبل ونحوه
# ( وإن نواه ) أي صوم يوم الثلاثين من شعبان ( بلا مستند شرعي ) من رؤية
~~هلاله أو إكمال شعبان أو حيلولة غيم أو قتر ونحوه ( ك ) أن صامه ل ( حساب
~~ونجوم ) ولو كثرت إصابتهما ( أو مع صحو فبان منه لم يجزئه ) صومه لعدم
~~استناده لما يعول عليه شرعا
# ( ويأتي ) ذلك ( وكذا لو صام ) يوم الثلاثين ( تطوعا فوافق الشهر لم
~~يجزئه لعدم التعيين
# وإن رأى الهلال نهارا فهو PageV02P302 لليلة المقبلة قبل الزوال ) كانت
~~رؤيته ( أو بعده أول الشهر أو آخره فلا يجب ms0908 به صوم ) إن كان في أول الشهر
# ( ولا يباح به فطر ) إن كان في آخره
# لما روى أبو وائل قال جاءنا كتاب عمر رضي الله عنه إن الأهلة بعضها أكبر
~~من بعض فإذا رأيتم الهلال نهارا فلا تفطروا حتى تمسوا أو يشهد رجلان مسلمان
~~أنهما رأياه بالأمس عشية رواه الدارقطني
# ورؤيته نهارا ممكنة لعارض يعرض في الجو ويقل به ضوء الشمس أو يكون قوي
~~النظر
# تنبيه قال شيخ الإسلام زكريا في شرح البهجة والمراد بما ذكر أي من أنه
~~للمستقبلة دفع ما قيل
# إن رؤيته تكون لليلة الماضية انتهى
# أي فلا أثر لرؤية الهلال نهارا
# وإنما يعتد بالرؤية بعد الغروب
# قلت ولعله مراد أصحابنا
# لظاهر الخبر السابق
# ولما يأتي فيمن علق طلاق امرأته لرؤية الهلال حيث قالوا فرؤي وقد غربت
~~فعلم منه أن الرؤية قبل الغروب لا تأثير لها
# ( وإذا ثبتت رؤية الهلال بمكان قريبا كان أو بعيدا
# لزم الناس كلهم الصوم وحكم من لم يره حكم من رآه ) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم صوموا لرؤيته وهو خطاب للأمة كافة ولأن الشهر في الحقيقة ما بين
~~الهلالين
# وقد ثبت أن هذا اليوم منه في جميع الأحكام
# فكذا الصوم
# ولو فرض الخطاب في الخبر للذين رأوه فالغرض حاصل لأن من صور المسألة
~~وفوائدها ما إذا رآه جماعة ببلد ثم سافروا إلى بلد بعيد فلم ير الهلال به
~~في آخر الشهر مع غيم أو صحو فلا يحل لهم الفطر
# ولا لأهل ذلك البلد عند المخالف
# ومن صورها ما إذا رآه جماعة ببلد ثم سارت بهم ريح في سفينة فوصلوا إلى
~~بلد بعيد في آخر الليل
# لم يلزمهم الصوم في أول الشهر
# ولم يحل لهم الفطر في آخره عندهم وهذا كله مصادم لقوله صلى الله عليه
~~وسلم صوموا لرؤيته وأفطروا لرؤيته
# وأما خبر كريب قال قدمت الشام واستهل علي هلال رمضان وأنا بالشام فرأيناه
~~ليلة الجمعة ثم قدمت المدينة في آخر الشهر فسألني ابن عباس فأخبرته فقال
~~لكنا رأيناه ليلة السبت فلا نزال ms0909 نصوم حتى نكمل ثلاثين أو نراه
# فقلت ألا نكتفي برؤية معاوية وصيامه فقال لا هكذا أمرنا النبي صلى الله
~~عليه وسلم رواه مسلم فدل على أنهم لا يفطرون بقول كريب وحده ونحن نقول به
# وإنما الخلاف في PageV02P303 وجوب قضاء اليوم الأول وليس هو في الحديث
# وأجاب القاضي عن قول المخالف الهلال يجري مجرى طلوع الشمس وغروبها
# وقد ثبت أن لكل بلد حكم نفسه كذا الهلال بأن الشمس تكرر مراعاتها في كل
~~يوم فتلحق به المشقة فيؤدي إلى قضاء العبادات
# والهلال في السنة مرة فليس كبير مشقة في قضاء يوم
# ودليل المسألة من العموم يقتضي التسوية
# ( ولو اختلفت المطالع نصا ) وذكر الشيخ تقي الدين أنها تختلف باختلاف أهل
~~المعرفة
# لكن قال أحمد الزوال في الدنيا واحد ( ويقبل فيه ) أي في هلال رمضان (
~~قول عدل واحد ) نص عليه
# وحكاه الترمذي عن أكثر العلماء
# لأنه صلى الله عليه وسلم صوم الناس بقول ابن عمر رواه أبو داود والحاكم
# وقال على شرط مسلم
# ولقبوله خبر الأعرابي به
# رواه أبو داود والترمذي من حديث ابن عباس
# ولأنه خبر ديني وهو أحوط ولا تهمة فيه بخلاف آخر الشهر
# ولاختلاف حال الرائي والمرئي
# ولهذا لو حكم حاكم بشهادة واحد عمل بها وجوبا
# و ( لا ) يقبل فيه قول ( مستور ولا مميز ) لعدم الثقة بقوله ( في الغيم
~~والصحو ) متعلق بيقبل
# والمصر وخارجه
# ( ولو ) كان الرائي ( في جمع كثير ) ولم يره منهم غيره لما سبق ( وهو خبر
~~) لا شهادة ( فيصام بقوله ) رأيت الهلال ولو لم يقل أشهد أو شهدت أني رأيته
~~( ويقبل فيه المرأة والعبد ) كسائر الأخبار
# ( ولا يعتبر ) لوجوب الصوم ( لفظ الشهادة ولا يختص بحاكم
# فيلزم الصوم من سمعه من عدل
# قال بعضهم ولو رد الحاكم قوله
# والمراد إذا لم ير الحاكم الصيام بشهادة واحد ونحوه ) كما لو رده لعدم
~~علمه بحاله وجهله عدالته
# أما لو رده لفسقه المعلوم له لم يلزم الصوم من سمعه يخبر برؤية الهلال
~~لأن رده له إذن حكم بفسقه
# فلا يقبل خبره
# ( وتثبت بقية ms0910 الأحكام ) إذا ثبتت رؤية هلال رمضان بواحد ( من وقوع الطلاق
~~) والعتاق المعلقين بدخول رمضان
# ( وحلول الآجال ) للديون المؤجلة إليه ( وغيرها ) كانقضاء العدة والخيار
~~المشروط ومدة الإيلاء ونحوها
# ( تبعا ) للصوم
# ( ولا يقبل في بقية الشهور ) كشوال وغيره ( إلا رجلان عدلان ) بلفظ
~~الشهادة لأن ذلك مما يطلع عليه الرجال غالبا وليس بمال
# ولا يقصد به المال
# أشبه القصاص
# وإنما ترك ذلك في رمضان احتياطا للعبادة
# وإنما جاز الفطر بخبر واحد بغروب الشمس لما يقارنه من أمارات تشهد بصدقه
~~لتمييز وقت الغروب بنفسه وعليه أمارات PageV02P304 تورث غلبة الظن
# فإذا انضم إليها أخبار الثقة قوي الظن وربما أفاد العلم بخلاف هلال الفطر
# فإنه لا أمارة عليه وأيضا وقت الفطر ملازم لوقت صلاة المغرب فإذا ثبت
~~دخول وقت الصلاة بإخبار الثقة أثبت دخول وقت الإفطار تبعا له ذكره في
~~القاعدة الخمسين بعد المائة
# ( وإذا صاموا بشهادة اثنين ثلاثين يوما فلم يروا الهلال
# أفطروا ) في الغيم والصحو
# لأن شهادة العدلين يثبت بها الفطر ابتداء
# فتبعا لثبوت الصوم أولى ولأن شهادتهما بالرؤية السابقة إثبات إخبار به عن
~~يقين ومشاهدة فكيف يقابلها الإخبار بنفي وعدم ولا يقين معه وذلك أن الرؤية
~~يحتمل حصولها بمكان آخر ولحديث عبد الرحمن بن زيد بن الخطاب أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم قال وإن شهد شاهدان فصوموا وأفطروا رواه النسائي
# و ( لا ) يفطروا ( إن صاموا ) الثلاثين يوما ( بشهادة واحد ) لأنه فطر
# فلا يجوز أن يستند إلى واحد
# كما لو شهد بهلال شوال
# ( وإن صاموا ثمانية وعشرين يوما ثم رأوا الهلال قضوا يوما فقط نصا ) نقله
~~حنبل
# واحتج بقول علي
# ولأنه يبعد الغلط بيومين
# ( وإن صاموا لأجل غيم ونحوه ) كقتر ودخان ( لم يفطروا ) وجها واحدا
# قاله في الشرح
# لأن الصوم إنما كان احتياطا
# فمع موافقته للأصل وهو بقاء رمضان أولى
# ( فلوغم هلال شعبان ورمضان
# وجب أن يقدر رجب وشعبان ناقصين ) احتياطا للصوم ( ولا يفطروا حتى يروا
~~الهلال ) لشوال أو يصوموا اثنين وثلاثين يوما لأن الصوم إنما كان احتياطا
# ( وكذا الزيادة ) أي زيادة صوم ms0911 يومين على الصوم الواجب
# ( إن غم هلال رمضان وشوال وأكملنا شعبان ورمضان وكانا ناقصين )
# فقد صيم يومان زائدان على المفروض
# وفي المستوعب وعلى هذا فقس إذا غم هلال رجب وشعبان ورمضان انتهى
# أي فلا يفطروا حتى يروا الهلال أو يصوموا ثلاثين يوما
# ( قال الشيخ قد يتوالى شهران وثلاثة وأكثر ثلاثين ثلاثين ) أي كاملة
# ( وقد يتوالى شهران وثلاثة وأكثر تسعة وعشرين يوما
# وفي شرح مسلم للنواوي ) عن العلماء ( لا يقع النقص متواليا في أكثر من
~~أربعة أشهر ) فيكون معنى قول الشيخ وأكثر
# أي أربعة فقط
# وفي الصحيحين من حديث أبي بكرة شهران لا ينقصان رمضان وذو الحجة
# نقل عبد الله والأثرم وغيرهما لا يجتمع نقصانهما في سنة واحدة ولعل
~~المراد غالبا
# وقيل لا ينقص أجر العمل فيهما PageV02P305 بنقص عددهما
# وأنكر أحمد تأويل من أول السنة التي قال النبي صلى الله عليه وسلم ذلك
~~فيها
# ونقل أبو داود ولا أدري ما هذا قد رأيناهما ينقصان
# ( وقال الشيخ أيضا قول من يقول إن رؤي الهلال صبيحة ثمان وعشرين فالشهر
~~تام
# وإن لم ير فهو ناقص
# هذا بناء على الاستسرار ) أي تواري الهلال
# ( لا يكون إلا ليلتين
# وليس بصحيح ) لوجود خلافه ( بل قد يستسر ) الهلال ( ليلة تارة وثلاث ليال
~~) تارة ( أخرى
# ومن رأى هلال شهر رمضان وحده وردت شهادته ) لفسق أو غيره ( لزمه الصوم
# وجميع أحكام الشهر من طلاق وعتق وغيرهما معلقين به ) لعموم قوله صلى الله
~~عليه وسلم صوموا لرؤيته وكعلم فاسق بنجاسة ماء أو دين على موروثه
# ولأنه يتيقن أنه من رمضان فلزمه صومه وأحكامه بخلاف غيره من الناس
# ( ولا يفطر إلا مع الناس ) لأن الفطر لا يباح إلا بشهادة عدلين
# ( وإن رأى هلال شوال وحده لم يفطر ) نقله الجماعة
# لحديث أبي هريرة يرفعه قال الفطر يوم يفطرون
# والأضحى يوم يضحون رواه أبو داود وابن ماجه
# وعن عائشة قالت قال النبي صلى الله عليه وسلم الفطر يوم يفطر الناس
# والأضحى يوم يضحي الناس رواه الترمذي
# وقال حسن صحيح غريب ولاحتمال خطئه وتهمته ms0912 فوجب الاحتياط وكما لا يعرف ولا
~~يضحى وحده قاله الشيخ تقي الدين قال والنزاع مبني على أصل وهو أن الهلال هل
~~هو اسم لما يطلع في السماء وإن لم يشتهر ولم يظهر أو أنه لا يسمى هلالا إلا
~~بالظهور والاشتهار فيه قولان للعلماء هما روايتان عن أحمد
# ( وقال ابن عقيل يجب الفطر سرا وهو حسن ) لأنه تيقنه يوم عيد
# وهو منهي عن صومه
# وأجيب بأنه لا يثبت به اليقين في نفس الأمر
# إذ يجوز أنه خيل إليه
# فينبغي أنه يتهم نفسه في رؤيته احتياطا للصوم وموافقة للجماعة
# ( والمنفرد برؤيته ) أي هلال شوال ( بمفازة ليس بقربه بلد
# يبنى على يقين رؤيته ) فيفطر ( لأنه لا يتيقن مخالفة الجماعة
# قاله المجد في شرحه ) على الهداية
# ( وينكر على من أكل في ) نهار ( رمضان ظاهرا وإن كان هناك عذر
# قاله القاضي ) لئلا يتهم ( وقيل لابن عقيل يجب منع مسافر ومريض وحائض من
~~الفطر ظاهرا لئلا يتهم فقال إن كانت أعذار خفية منع من إظهاره
# كمريض لا أمارة له ومسافر لا علامة عليه ) للتهمة بخلاف الأعذار الظاهرة
# وهذا كالتقييد PageV02P306 لكلام القاضي
# ( وإن رآه ) أي هلال شوال ( عدلان ولم يشهدا عند الحاكم
# جاز لمن سمع شهادتهما الفطر
# إذا عرف عدالتهما و ) جاز ( لكل واحد منهما أن يفطر بقولهما إذا عرف
~~عدالة الآخر )
# ذكره في المغني والشرح
# لقوله صلى الله عليه وسلم فإن شهد شاهدان فصوموا وأفطروا رواه النسائي
# وقدم في المبدع عدم الجواز
# وأنه قياس المذهب ( وإن شهد عند الحاكم ) برؤية هلال شوال ( فرد ) الحاكم
~~( شهادتهما لجهله بحالهما
# فلمن علم عدالتهما الفطر
# لأن رده ههنا ليس بحكم منه ) بعدم قبول شهادتهما
# ( إنما هو توقف لعدم علمه ) بحالهما
# ( فهو كالوقوف عن الحكم انتظارا للبينة ولهذا لو ثبتت عدالتهما بعد ذلك )
~~ممن زكاهما ( حكم بها ) لوجود المقتضى
# والخلاف في هذه كالتي قبلها
# وأما إذا ردت شهادتهما لفسقهما
# فليس لهما ولا لغيرهما الفطر
# بشهادتهما
# ( وإن ) كان ( لم يعرف أحدهما عدالة الآخر
# لم يجز له الفطر ) لاحتمال فسقه
# ( إلا أن يحكم ms0913 بذلك حاكم ) فيزول اللبس
# وكذا لو جهل غيرهما عدالتهما أو عدالة أحدهما
# فليس له الفطر إلا أن يحكم بذلك الحاكم
# ( وإذا اشتبهت الأشهر على أسير أو مطمور أو من بمفازة ونحوهم ) كمن بدار
~~حرب ( تحرى ) أي اجتهد في معرفة شهر رمضان ( وجوبا ) لأنه أمكنه تأدية فرضه
~~بالاجتهاد
# فلزمه كاستقبال القبلة ( وصام ) الذي ظهر له أنه رمضان ( فإن وافق ) ذلك
~~( الشهر ) أي شهر رمضان ( أجزأه
# وكذا ) إن وافق ( ما بعده ) أي بعد رمضان
# كذي القعدة أو محرم ونحوه كالصلاة
# ( إن لم يكن ) الشهر الذي صامه ( رمضان السنة القابلة
# فإن كان فلا يجزىء عن واحد منهما ) لاعتبار نية التعيين
# ( وإن تبين أن الشهر الذي صامه ) يظنه رمضان ( ناقص ورمضان ) الذي فاته (
~~تمام
# لزمه قضاء النقص ) لأن القضاء يجب أن يكون بعدد المتروك بخلاف من نذر
~~شهرا وأطلق
# لأنه يحمل على ما تناوله الاسم
# ( ويأتي ) ذلك ( في حكم القضاء
# ويقضي يوم عيد
# وأيام التشريق ) يعني لو صام ذا الحجة باجتهاده أنه رمضان لزمه قضاء يوم
~~العيد وأيام التشريق لعدم صحة صومها
# ( وإن وافق ) صومه شهرا ( قبله ) أي قبل رمضان كشعبان ( لم يجزه ) نص
~~عليه
# لأنه أتى بالعبادة قبل وقتها
# فلم يجزه كالصلاة
# فلو وافق بعضه رمضان فما وافقه أو بعده أجزأه دون ما قبله
# ( وإن تحرى وشك هل وقع ) الشهر الذي صامه ( قبله ) أي قبل رمضان ( أو
~~بعده أجزأه ) لتأدية PageV02P307 فرضه بالاجتهاد
# ولا يضر التردد في النية
# لمكان الضرورة
# ( ولو صام شعبان ثلاث سنين متوالية
# ثم علم ) أن صومه كان بشعبان في الثلاث سنين ( صام ثلاثة أشهر ) بنية
~~قضاء ما فاته من الرمضانات ( شهرا على إثر شهر ) أي شهرا بعد شهر يرتبها
~~بالنية
# ( كالصلاة إذا فاتته ) نقله مهنا أي فإن الترتيب بين الصلوات واجب
# فكذا بين الرمضانات إذا فاتت
# ( وإن صام ) من اشتبهت عليه الأشهر ( بلا اجتهاد فكمن خفيت عليه القبلة )
~~لا يجزيه مع القدرة على الاجتهاد
# ( وإن ظن الشهر لم يدخل فصام لم يجزه ولو أصاب وكذا لو شك في دخوله ) أي ms0914
~~دخول شهر رمضان ولم يغلب على ظنه دخوله
# كما لو تردد في دخول وقت الصلاة
#
# | فصل ( ولا يجب الصوم )
# أي صوم رمضان ( إلا على مسلم عاقل بالغ قادر عليه ) أي الصوم لما يأتي
# ( فلا يجب على كافر ولو مرتدا ) لأنه عبادة بدنية محضة تفتقر إلى النية
# فكان من شرطه الإسلام كالصلاة
# ( والردة تمنع صحة الصوم
# فلو ارتد في يوم ) وهو صائم فيه بطل صومه
# لقوله تعالى @QB@ لئن أشركت ليحبطن عملك @QE@
# ( ثم ) إن ( أسلم فيه أو ) أسلم ( بعده أو ارتد في ليلته ثم أسلم فيه
# فعليه القضاء ) أي قضاء ذلك اليوم إن كان فرضا
# لأنه استقر عليه بإدراك جزء منه مسلما كالصلاة يدرك جزءا من وقتها
# ( ولا يجب ) الصوم ( على مجنون ) لحديث رفع القلم عن ثلاث
# ( ولا يصح منه ) لعدم إمكان النية منه ( ولا ) يجب ( على صغير ) ولو
~~مراهقا للحديث السابق
# ( ويصح ) الصوم ( من مميز ) كصلاته ( ويجب على وليه ) أي المميز ( أمره
~~به إذا أطاقه وضربه حينئذ عليه ) أي الصوم ( إذا تركه ليعتاده ) كالصلاة
~~إلا أن الصوم أشق
# فاعتبرت له الطاقة لأنه قد يطيق الصلاة من لا يطيق الصيام
# ( وإذا قامت البينة بالرؤية ) أي رؤية هلال رمضان ( في أثناء النهار )
~~متعلق بقامت ( لزمهم ) PageV02P308 أي أهل وجوب الصوم ( الإمساك ولو بعد
~~فطرهم ) لتعذر إمساك الجميع فوجب أن يأتوا بما يقدرون عليه
# لحديث إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم وكذا لو تعمدوا الأكل في
~~يوم آخر منه
# ( و ) لزمهم ( القضاء ) لثبوته من رمضان ولم يأتوا فيه بصوم صحيح فلزمهم
~~قضاؤه للنص
# ( وإن أسلم كافر أو أفاق مجنون أو بلغ صغير ) مفطرا ( فكذلك ) أي من صار
~~في أثناء يوم من رمضان أهلا للوجوب
# لزمه إمساك ذلك اليوم وقضاؤه لحرمة الوقت
# ولقيام البينة فيه بالرؤية
# ولإدراكه جزءا من وقته كالصلاة
# ( و ) كذا ( كل من أفطر والصوم يجب عليه ) فإنه يلزمه الإمساك والقضاء
# ( كالمفطر لغير عذر ومن أفطر يظن أن الفجر لم يطلع وقد كان طلع أو ) يظن
~~( الشمس قد غابت ولم تغب أو الناسي ms0915 النية أو طهرت حائض أو نفساء أو تعمدت )
~~مكلفة ( الفطر ثم حاضت ) أو نفست ( أو تعمده ) أي الفطر ( مقيم ثم سافر )
~~فكلهم يلزمهم الإمساك والقضاء لما سبق
# ( أو قدم مسافر ) أو أقام ما يمنع القصر ( أو برىء مريض مفطرين فعليهم
~~القضاء والإمساك ) لما سبق
# ( وإن بلغ الصغير ) ذكرا كان أو أنثى في أثناء نهار رمضان ( بسن ) أي
~~تمام خمس عشرة سنة ( أو احتلام ) أي إنزال مني بسبب حلم ( صائما أتم صومه )
~~بغير خلاف ( ولا قضاء عليه
# إن ) كان ( نوى من الليل ) لأنه نواه من الليل فأجزأه كالبالغ
# ولا يمتنع أن يكون أوله نفلا وباقيه فرضا ( كنذر إتمام نفل )
# وعند أبي الخطاب عليه القضاء
# ( ولا يلزم من أفطر في صوم واجب غير رمضان الإمساك ) لعدم حرمة الوقت
# ( وإن علم مسافر أنه يقدم غدا لزمه الصوم نصا ) نقله أبو طالب وأبو داود
~~كمن نذر صوم يوم يقدم فلان وعلم قدومه في غد
# فينويه من الليل
# ( بخلاف صبي يعلم أنه يبلغ غدا ) فلا يلزمه الصوم ( لعدم تكليفه ) قبل
~~دخول الغد
# بخلاف المسافر ( ومن عجز عن الصوم لكبر ) وهو الهرم والهرمة ( أو مرض لا
~~يرجى برؤه أفطر ) أي له ذلك إجماعا ( لعدم وجوبه ) أي الصوم ( عليه ) لأنه
~~عاجز عنه
# فلا يكلف به
# لقوله تعالى @QB@ لا يكلف الله نفسا إلا وسعها @QE@ وأطعم عن كل يوم
~~مسكينا ما يجزىء في كفارة مدا من بر أو نصف صاع من تمر أو زبيب أو شعير أو
~~أقط
# لقول ابن عباس في قوله تعالى @QB@ وعلى الذين يطيقونه فدية @QE@
~~PageV02P309 ليست بمنسوخة في الشيخ الكبير والمرأة الكبيرة لا يستطيعان
~~الصوم فيطعمان مكان كل يوم مسكينا رواه البخاري ومعناه عن ابن أبي ليلى عن
~~معاذ ولم يدركه رواه أحمد
# ( ولا يجزىء أن يصوم عنه ) أي عن الكبير والمريض الذي لا يرجى برؤه (
~~غيره ) رمضان ولا قضاؤه ولا كفارة لأنه عبادة بدنية محضة
# وجبت بأصل الشرع
# فلم تدخلها النيابة كالصلاة
# ( وإن سافر ) الكبير العاجز عن الصوم ( أو مرض فلا فدية ) عليه ( لأنه
~~أفطر ms0916 بعذر معتاد ولا قضاء ) لعجزه عنه ويعايى بها
# ( وإن ) أطعم ثم ( قدر على القضاء فكمعضوب ) بالعين المهملة ثم الضاد
~~المعجمة والمراد به العاجز عن الحج
# ويأتي ( أحج عنه ثم عوفي ) ذكره المجد
# وظاهره أنه لا يجب القضاء بل يتعين الإطعام
# قاله في المبدع
# ومفهومه أنه لو عوفي قبل الإطعام تعين القضاء كالمعضوب إذا عوفي قبل
~~إحرام نائبه
# ( ولا يسقط الإطعام ) عن العاجز عن الصوم لكبر أو مرض يرجى برؤه ( بالعجز
~~) عنه كفدية الحج
# فمتى قدر عليه أطعم
# ( ويأتي قريبا والمريض ) غير المأيوس من برئه ( إذا خاف ) بصومه ( ضررا
~~بزيادة مرضه أو طوله ) أي المرض ( ولو بقول مسلم ثقة أو كان صحيحا فمرض في
~~يومه أو خاف مرضا لأجل عطش أو غيره
# سن فطره
# وكره صومه وإتمامه ) أي الصوم
# لقوله تعالى @QB@ فمن كان منكم مريضا أو على سفر فعدة من أيام أخر @QE@
~~أي فليفطر وليقض عدد ما أفطر
# ولأن فيه قبول الرخصة مع التلبس بالأخف
# لقوله صلى الله عليه وسلم ما خيرت بين أمرين إلا اخترت أيسرهما قال في
~~المبدع فلو خاف تلفا بصومه كره
# وجزم جماعة بأنه يحرم
# ولم يذكروا خلافا في الإجزاء
# ( فإن صام ) المريض مع ما سبق ( أجزأه ) صومه
# نقله الجماعة لصدوره من أهله في محله كما لو أتم المسافر
# ( ولا يفطر مريض لا يتضرر بالصوم كمن به جرب أو وجع ضرس أو أصبع أو دمل
~~ونحوه ) قيل لأحمد متى يفطر المريض قال إذا لم يستطع
# قيل مثل الحمى قال وأي مرض أشد من الحمى
# ( وقال ) أبو بكر ( الآجري من صنعته شاقة فإن خاف ) بالصوم ( تلفا أفطر
~~وقضى ) إن ضره ترك الصنعة
# ( فإن لم يضره تركها أثم ) بالفطر ويتركها ( وإلا ) أي وإن لم ينتف
~~التضرر بتركها ( فلا ) إثم عليه بالفطر للعذر
# ( ومن قاتل عدوا أو أحاط العدو ببلده والصوم يضعفه ) عن القتال
~~PageV02P310 ( ساغ له الفطر بدون سفر نصا ) لدعاء الحاجة إليه
# ( ومن به شبق يخاف أن ينشق ذكره ) أو أنثياه أو مثانته ( جامع وقضى ولا
~~يكفر نصا ) نقله ms0917 إسماعيل بن سعيد الشالنجي
# قال أحمد يجامع ولا يكفر ويقضي يوما مكانه
# وذلك أنه إذا أخذ الرجل هذا ولم يجامع خيف عليه أن ينشق فرجه
# ( وإن اندفعت شهوته بغيره ) أي غير الجماع ( كالاستمناء بيده أو يد زوجته
~~أو ) يد ( جاريته ونحوه ) كالمفاخذة ( لم يجز ) له الوطء كالصائل يندفع
~~بالأسهل
# لا ينتقل إلى غيره
# ( وكذا إن أمكنه أن لا يفسد صوم زوجته ) أو أمته ( المسلمة البالغة بأن
~~يطأ زوجته أو أمته الكتابيتين أو ) يطأ ( زوجته أو أمته الصغيرتين ) أو
~~المجنونتين ( أو ) اندفعت شهوته بالوطء ( دون الفرج ) فلا يباح له إفساد
~~صومها لعدم الضرورة إليه
# قلت ولعل قياس ذلك إذا أمكنه وطء من لزمها الإمساك
# كمن طهرت ونحوها في أثناء النهار
# لأن الإمساك دون الصوم الشرعي خصوصا فيما فيه خلاف في وجوبه ( وإلا ) أي
~~وإن لم يمكنه عدم إفساد صوم الزوجة أو الأمة المسلمة البالغة ( جاز ) له
~~إفساد صومها ( للضرورة ) كأكل الميتة للمضطر ( ومع الضرورة إلى وطء حائض
~~وصائمة بالغ ) بأن لم يكن له غيرهما
# ( فوطء الصائمة أولى ) من وطء الحائض
# لأن تحريم وطء الحائض بنص القرآن
# ( وإن لم تكن ) الزوجة أو الأمة الصائمة ( بالغا وجب اجتناب الحائض )
~~للاستغناء عنه بلا محذور فيطأ الصغيرة وكذا المجنونة
# ( وإن تعذر قضاؤه ) أي ذي الشبق ( لدوام شبقه فككبير عجز عن الصوم على ما
~~تقدم ) فيطعم لكل يوم مسكينا
# ولا قضاء إلا مع عذر معتاد كمرض أو سفر
# فلا إطعام ولا قضاء كما تقدم في الكبير
# ولعل حكم زوجته أو أمته التي ليس له غيرها كذلك
# ( وحكم المريض الذي ينتفع بالجماع ) في مرضه ( حكم من خاف تشقق فرجه ) في
~~جواز الوطء مع الكفارة وإفساد صوم زوجته وأمته وعدمه
# ( والمسافر سفر قصر يسن له الفطر إذا فارق بيوت قريته ) العامرة ( كما
~~تقدم في القصر ) موضحا لقوله تعالى @QB@ فمن كان منكم مريضا أو على سفر
~~فعدة من أيام أخر @QE@
# ( ويكره صومه ولو لم يجد مشقة ) لقوله صلى الله عليه وسلم ليس من البر
~~الصوم في السفر متفق عليه ms0918 من حديث جابر ورواه النسائي وزاد عليكم برخصة
~~الله التي رخص لكم فاقبلوها
# وصح عنه صلى الله عليه وسلم أنه لما أفطر في السفر وبلغه أن قوما صاموا
~~قال أولئك العصاة PageV02P311 قال المجد وعندي لا يكره لمن قوي
# واختاره الآجري
# ( ويجزيه ) أي يجزىء المسافر الصوم برمضان نقله الجماعة
# ونقل حنبل لا يعجبني واحتج بقوله صلى الله عليه وسلم ليس من البر الصوم
~~في السفر
# وعمر وأبو هريرة يأمرانه بالإعادة وقاله الظاهرية
# ويروى عن عبد الرحمن بن عوف وابن عباس
# قال في الفروع والمبدع والسنة الصحيحة ترد هذا القول
# ( لكن لو سافر ليفطر حرما ) أي السفر والفطر ( عليه ) حيث لا علة لسفره
~~إلا الفطر أما حرمة الفطر فلعدم العذر المبيح له وأما حرمة السفر
# فلأنه وسيلة إلى الفطر المحرم
# ( ولا يجوز لمريض ومسافر أبيح لهما الفطر أن يصوما في رمضان عن غيره ) من
~~قضاء ونذر وغيرهما ( كمقيم صحيح ) لأن الفطر أبيح تخفيفا ورخصة
# فإذا لم يؤده لزمه الإتيان بالأصل
# كالجمعة وكالمقيم الصحيح
# ولأنه لو قبل صوما من المعذور لقبله من غيره
# كسائر الزمان المتضيق للعبادة
# ( فيلغو صومه ) إذا صام في رمضان عن غيره
# ولا يقع عن رمضان لعدم تعيين النية له
# ( ولو قلب صوم رمضان إلى نفل لم يصح له النفل ) لما تقدم ( وبطل فرضه )
~~لقطع نيته
# ( ومن نوى الصوم في سفر
# فله الفطر بما شاء من جماع وغيره ) كأكل وشرب
# ( لأن من ) أبيح ( له الأكل ) أبيح ( له الجماع ) كمن لم ينو ( ولا كفارة
~~) عليه بالوطء ( لحصول الفطر بالنية قبل الفعل ) أي الجماع
# فيقع الجماع بعده
# ( وكذا مريض يباح له الفطر ) إذا نوى الصوم له الفطر بما شاء من جماع
~~وغيره لما تقدم
# ( وإن نوى الحاضر صوم يوم ثم سافر في أثنائه ) سفرا يبلغ المسافة ( طوعا
~~أو كرها
# فله الفطر بعد خروجه ) ومفارقته بيوت قريته العامرة لظاهر الآية والأخبار
~~الصريحة
# منها ما روى عبيد بن جبير قال ركبت مع أبي بصرة الغفاري من الفسطاط في
~~شهر رمضان ثم قرب غداءه فقال ms0919 اقترب
# قلت ألست ترى البيوت قال أترغب عن سنة النبي صلى الله عليه وسلم فأكل
~~رواه أبو داود
# ولأن السفر مبيح للفطر
# فأباحه في أثناء النهار كالمرض الطارىء ولو بفعله
# والصلاة لا يشق إتمامها
# وهي آكد لأنه متى وجب إتمامها لم تقصر بحال
# و ( لا ) يجوز له الفطر ( قبله ) أي قبل خروجه لأنه مقيم
# ( والأفضل له ) أي لمن سافر في أثناء يوم نوى صومه ( الصوم ) أي إتمام
~~صوم ذلك اليوم خروجا من خلاف من لم يبح له الفطر
# وهو قول أكثر العلماء تغليبا لحكم الحضر كالصلاة
# ( والحامل والمرضع إذا خافتا الضرر على أنفسهما ) أبيح لهما الفطر
~~كالمريض ( أو ) PageV02P312 خافتا الضرر على ( ولديهما
# أبيح لهما الفطر ) لأن خوفهما خوف على آدمي
# أشبه خوفهما على أنفسهما
# ( وكره صومهما ) كالمريض ( ويجزىء ) صومهما ( إن فعلتا ) أي صامتا
~~كالمريض والمسافر
# ( وإن أفطرتا قضتا ) ما أفطرتاه كالمريض
# ( ولا إطعام ) على أحد ( إن خافتا على أنفسهما كمريض ) يضره الصوم
# فإنه يقضي من غير إطعام ( بل إن خافتا على ولديهما ) فقط ( أطعمتا مع
~~القضاء ) لأنه كالتكملة له
# ( عن كل يوم مسكينا ما يجزىء في الكفارة ) لقوله تعالى @QB@ وعلى الذين
~~يطيقونه فدية طعام مسكين @QE@ قال ابن عباس كانت رخصة للشيخ الكبير والمرأة
~~الكبيرة وهما يطيقان الصيام أن يفطرا ويطعما مكان كل يوم مسكينا
# والحبلى والمرضع إذا خافتا على أولادهما أفطرتا وأطعمتا رواه أبو داود
# وروي ذلك عن ابن عمر ولا مخالف لهما من الصحابة
# ولأنه فطر بسبب نفس عاجزة من طريق الخلقة فوجب به الكفارة كالشيخ الهرم
# ( وهو ) أي الإطعام ( على من يمون الولد ) لأن الإرفاق للولد
# ويجب الإطعام ( على الفور ) لأنه مقتضى الأمر
# وكسائر الكفارات وذكر المجد أنه إن أتى به مع القضاء جاز لأنه كالتكملة
~~له وهذا مقتضى كلام المصنف أولا
# ( وإن قبل ولد المرضعة ثدي غيرها وقدرت تستأجر له أو له ) من المال ( ما
~~يستأجر منه
# فعلت ) أي استأجرت له
# ( ولم تفطر ) لعدم الحاجة إليه
# ( وله صرف الإطعام إلى مسكين واحد جملة واحدة ) لظاهر الآية
# ( وحكم ms0920 الظئر ) أي المرضعة لولد غيرها ( كمرضع ) لولدها ( فيما تقدم ) من
~~الفطر وعدمه والفدية وعدمها ( فإن لم تفطر ) الظئر ( فتغير لبنها ) بالصوم
~~( أو نقص خير المستأجر ) بين فسخ الإجارة وإمضائها ( وإن قصدت ) الظئر (
~~الإضرار ) بالرضيع بصومها ( أثمت
# وكان للحاكم إلزامها بالفطر بطلب المستأجر ) ذكره ابن الزاغوني
# وقال أبو الخطاب إن تأذى الصبي بنقصه أو تغييره
# لزمها الفطر
# فإن أبت فلأهله الفسخ
# ويؤخذ من هذا أنه يلزم الحاكم إلزامها بما يلزمها وإن لم تقصد الضرر بلا
~~طلب قبل الفسخ وهذا متجه
# قاله في الفروع
# وجزم بمعناه في المنتهى
# ( ولا يسقط الإطعام بالعجز ) كالدين ( وكذا ) الإطعام ( عن الكبير و )
~~المريض ( المأيوس ) منه
# وتقدم ( ولا ) يسقط ( إطعام من أخر قضاء رمضان ) حتى أدركه رمضان آخر
# ( و ) لا إطعام ( غيره ) مما وجب بنذر أو كفارة بالعجز ( غير كفارة
~~الجماع ) في PageV02P313 الحيض وتقدم في بابه وغير كفارة الجماع في نهار
~~رمضان
# ( ويأتي ) في الباب بعده ( ولو وجد آدميا معصوما في هلكة كغريق
# لزمه مع القدرة إنقاذه ) من الهلكة
# ( وإن دخل الماء في حلقه لم يفطر ) كمن طار إلى حلقه ذباب أو غبار بلا
~~قصد ( وإن حصل له ) أي للمنقذ ( بسبب انقاذه ضعف في نفسه فأفطر
# فلا فدية ) على المنقذ
# ولا على المنقذ
# ( كالمريض ) وإن احتاج في انقاذه إلى الفطر وجب لأن ما لا يتم الواجب إلا
~~به فهو واجب
# ( ومن نوى الصوم ليلا ثم جن أو أغمي عليه جميع النهار
# لم يصح صومه ) لأنه عبارة عن الإمساك مع النية
# ولم يوجد الإمساك المضاف إليه النية
# كما دل عليه قوله في الحديث القدسي إنه ترك طعامه وشرابه من أجلي فلم
~~تعتبر النية منفردة عنه
# ( وإن أفاق ) المجنون أو المغمى عليه ( جزءا منه ) أي من اليوم الذي بيت
~~النية له ( صح ) صومه لقصد الإمساك في جزء من النهار كما لو نام بقية يومه
# وظاهره أنه لا يتعين جزء الإدراك
# ولا يفسد الإغماء بعض اليوم الصوم وكذا الجنون
# وقيل يفسد الصوم كالحيض
# وأولى لعدم تكليفه
# وأجيب بأنه زوال عقل ms0921 في بعض اليوم فلم يمنع صحته كالإغماء
# ويفارق الحيض
# فإنه لا يمنع الوجوب
# وإنما يمنع صحته ويحرم فعله ذكره في المبدع
# ( ومن جن في صوم قضاء وكفارة ونحوهما ) كنذر ( قضاه ) إذا أفاق ( بالوجوب
~~السابق ) كقضاء الصلاة لا بأمر جديد
# ( وإن نام ) من نوى الصوم ( جميع النهار صح صومه ) لأنه معتاد ولا يزيل
~~الإحساس بالكلية
# ( ولا يلزم المجنون قضاء زمن جنونه ) سواء كان الشهر كله أو بعضه لعدم
~~تكليفه ( ويلزم ) القضاء ( المغمى عليه ) لأنه مرض
# وهو مغط على العقل غير رافع للتكليف ولا تطول مدته ولا تثبت الولاية على
~~صاحبه
# ويدخل على الأنبياء عليهم الصلاة والسلام
#
# | فصل ( ولا يصح صوم ) إلا بنية
# ذكره الشارح إجماعا
# كالصلاة والحج
# لحديث إنما الأعمال بالنيات ولا صوم ( واجب إلا بنية من الليل ) لما روى
~~ابن عمر عن حفصة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال من لم يجمع الصيام قبل
~~الفجر فلا صيام له رواه الخمسة
# قال الترمذي والخطابي رفعه عبد الله بن أبي بكر بن محمد بن عمرو بن حزم
~~عن الزهري عن سالم PageV02P314 عن أبيه عن حفصة وهو من الثقات
# ووافقه على رفعه ابن جريج عن الزهري رواه النسائي ولم يثبت أحمد رفعه
# وصحح الترمذي أنه موقوف على ابن عمر
# وعن عائشة مرفوعا من لم يبيت الصيام قبل طلوع الفجر فلا صيام له رواه
~~الدارقطني وقال أسناده كلهم ثقات
# وفي لفظ للزهري من لم يبيت الصيام من الليل فلا صيام له
# لا يقال في صيام عاشوراء قد ورد بنية من النهار وقد كان واجبا لأن وجوبه
~~كان نهارا كمن صام تطوعا ثم نذره على أن جماعة ذكروا أنه ليس بواجب
# ولأن النية عند ابتداء العبادة كالصلاة
# وفي أي وقت من الليل نوى أجزأه لإطلاق الخبر
# ( لكل يوم ) من رمضان ( نية مفردة لأنها ) أي أيام رمضان ( عبادات ) فكل
~~يوم عبادة مفردة
# فيحتاج إلى نية
# ( و ) الدليل على أن كل يوم عبادة مفردة أنه ( لا يفسد ) صوم ( يوم بفساد
~~) صوم يوم ( آخر وكالقضاء ) أي قضاء ms0922 رمضان
# وعنه يجزىء في أول رمضان نية واحدة لكله
# ( ولو نوت حائض ) أو نفساء ( صوم غد وقد عرفت أنها تطهر ليلا
# صح ) لمشقة المقارنة
# ( ولو نسي النية أو أغمي عليه ) من الغروب ( حتى طلع الفجر ) لم يصح صومه
~~لعدم النية
# ( أو نوى نهارا صوم الغد لم يصح ) صومه لأنه لم يبيت النية
# كما لو نوى من الليل صوم بعد غد
# ( ولو نوى ) الصوم ( من الليل ثم أتى بعد النية فيه ) أي الليل ( بما
~~يبطل الصوم ) كالأكل والجماع ( لم تبطل ) النية نص عليه
# لظاهر الخبر خلافا لابن حامد
# ولأن الله أباح الأكل إلى آخر الليل
# فلو بطلت فيه فات محلها
# ( ومن خطر بباله أنه صائم غدا فقد نوى ) لأن النية محلها القلب
# ( والأكل والشرب بنية الصوم نية ) قاله في الروضة ومعناه لغيره
# قال الشيخ تقي الدين هو حين يتعشى يتعشى عشاء من يريد الصوم
# ولهذا يفرق بين عشاء ليلة العيد وعشاء ليالي رمضان
# ( ويجب تعيين النية بأن يعتقد أنه يصوم ) غدا ( من رمضان أو من قضائه أو
~~) من ( نذره أو كفارته ) نص عليه لحديث إنما الأعمال بالنيات وإنما لكل
~~امرىء ما نوى
# ولأن التعيين مقصود في نفسه ( ولا يجب معه ) أي التعيين ( نية الفريضة )
~~وفي نسخة الفرضية ( في فرضه
# ولا الوجوب في واجبه ) لأن التعيين يجزىء عن ذلك
# ( فلو نوى إن كان غدا من رمضان فهو ) أي الصوم ( عنه وإلا فعن واجب غيره
# وعينه بنيته ) كأن ينويه عن نذر أو كفارة ( لم يجزئه عن واحد منهما )
~~لعدم جزمه بالنية لأحدهما
# ( وإن قال ) إن كان غدا من رمضان فهو فرضي ( وإلا فهو نفل أو فأنا مفطر
~~لم يصح ) صومه إن ظهر منه لعدم جزمه بالنية
# ( وإن PageV02P315 قاله ) أي إن كان غدا من رمضان ففرضي وإلا فأنا مفطر (
~~ليلة الثلاثين من رمضان صح ) صومه إن بان منه
# لأنه مبني على أصل لم يثبت زواله
# ولا يقدح تردده لأنه حكم صومه مع الجزم بخلاف ما إذا قاله ليلة الثلاثين
~~من شعبان
# لأنه لا أصل ms0923 معه يبني عليه بل الأصل بقاء شعبان
# ( ومن قال أنا صائم غدا إن شاء الله
# فإن قصد بالمشيئة الشك والتردد في العزم والقصد
# فسدت نيته ) لعدم الجزم بها ( وإلا ) أي وإن لم يقصد بالمشيئة الشك
~~والتردد في الصوم وعدمه بل نوى التبرك أو لم ينو شيئا ( لم تفسد ) نيته (
~~إذ قصده أن فعله للصوم بمشيئة الله وتوفيقه وتيسيره كما لا يفسد الإيمان
~~بقوله أنا مؤمن إن شاء الله غير متردد في الحال )
# قال القاضي ( وكذا ) نقول ( في سائر العبادات ) لا تفسد بذكر المشيئة في
~~نيتها اه
# وفي نهاية المبتدئين لابن حمدان يحرم قوله أنا مسلم إن شاء الله
# ( وإن لم يردد نيته بل نوى ليلة الثلاثين من شعبان أنه صائم غدا من رمضان
~~بلا مستند شرعي ) من رؤية الهلال أو غيم ونحوه ( أو بمستند غير شرعي كحساب
~~ونحوه ) كتنجيم ولو كثرت إصابته ( لم يجزئه ) صومه ( وإن بان منه ) أي من
~~رمضان لأن النية قصد يتبع العلم وما لا يعلمه ولا دليل على وجوده لا يصح
~~قصده
# ( ولا أثر لشك مع غيم وقتر ) ونحوهما
# فإذا نوى صوم يوم الثلاثين لذلك أجزأه إن بان منه لما تقدم ( ولو نوى
~~خارج رمضان قضاء ونفلا أو نوى الإفطار من القضاء ثم نوى نفلا
# أو قلب نية القضاء إلى النفل بطل القضاء ) لتردده في نيته أو قطعها
# ( ولم يصح النفل لعدم صحة نفل من عليه قضاء رمضان قبل القضاء ) وفي
~~الفروع والتنقيح والمنتهى يصح نفلا
# وقد ذكرت كلام المصنف في حاشية التنقيح في ذلك في الحاشية وما يمكن أن
~~يجاب به عنه
# ( وإن نوى ) خارج رمضان ( قضاء وكفارة ظهار ونحوه ) ككفارة قتل ( لم يصحا
~~) أي لا الصوم الواجب لعدم جزمه بالنية له ولا النفل ( لما تقدم ) من عدم
~~صحة نفل من عليه قضاء رمضان قبل القضاء
# ( ومن نوى الإفطار أفطر ) لأنه قد قطع نية الصوم بنية الإفطار
# فكأنه لم يأت بها ابتداء
# ( فصار كمن لم ينو ) الصوم ( لا كمن أكل ) ونحوه ( فلو كان ) نوى الإفطار ms0924
~~( في نفل ثم عاد نواه ) نفلا ( صح ) نص عليه ( وكذا لو كان من نذر أو كفارة
~~فقطع نيته ثم نوى نفلا ) بخلاف ما إذا كان من قضاء رمضان على طريقته
# ( ولو قلب نية نذر ) أو كفارة ( إلى النفل فكمن انتقل من فرض صلاة إلى
~~نفلها ) فيصح ويكره لغير غرض صحيح ( ولو تردد في الفطر أو نوى أنه سيفطر
~~ساعة أخرى أو إن وجدت PageV02P316 طعاما أكلت
# وإلا أتممت ونحوه بطل ) صومه لتردده في النية ( كصلاة ) أي كما تبطل
~~الصلاة بتردده في فسخ نيتها إذ استصحاب حكم النية شرط في صحة الصلاة والصوم
~~والوضوء ونحوها
# ( ويصح صوم نفل بنية من النهار قبل الزوال وبعده ) نص عليه
# لحديث عائشة قالت دخل علي النبي صلى الله عليه وسلم ذات يوم فقال هل
~~عندكم شيء فقلنا لا
# قال فإني إذن صائم رواه مسلم
# ويدل عليه حديث عاشوراء
# ولأن الصلاة خفف نفلها عن فرضها
# فكذا الصوم
# ولما فيه من تكثيره لكونه يعن له فعفى عنه ويدل لصحته بنية بعد الزوال
~~أنه قول معاذ وابن مسعود وحذيفة
# ولم ينقل عن أحد من الصحابة ما يخالفه صريحا
# ولأن النية وجدت في جزء النهار
# فأشبه وجودها قبل الزوال بلحظة
# وبه يبطل التعليل بالأكثر
# لأن الأكثر قد خلا عن النية في الأصل
# فإن ما بين طلوع الفجر والزوال يزيد على ما بين الزوال والغروب بما بين
~~طلوع الفجر والشمس
# وأيضا جميع الليل وقت لنية الفرض
# فكذا النهار
# وشرطه أن يكون فعل ما يفطره قبل النية
# فإن فعل فلا يجزئه الصوم بغير خلاف نعلمه
# قاله في الشرح لكن خالف فيه أبو زيد الشافعي
# ( ويحكم بالصوم الشرعي المثاب عليه من وقت النية ) لأن ما قبله لم يوجد
~~فيه قصد القربة فلا يقع عبادة لقوله صلى الله عليه وسلم وإنما لكل امرىء
# ( فيصح تطوع حائض ) أو نفساء ( طهرت ) في يوم بصوم بقيته ( و ) تطوع (
~~كافر أسلم في يوم ولم يأكلا ) أي الحائض والكافر
# ولو قال كالمنتهى لم يأتيا فيه بمفسد
# لكان أشمل ( بصوم ms0925 بقية اليوم ) متعلق بتطوع
# وفي الفروع يتوجه يحتمل أن لا يصح لأنه لا يصح منهما صوم
#
# | باب ما يفسد الصيام
# وهو كل ما ينافيه من أكل وشرب ونحوهما ( و ) ما ( يوجب الكفارة وما يتعلق
~~بذلك ) كالوطء في نهار رمضان
# ( من أكل ولو ترابا أو ما لا يغذي ) بالغين والذال المعجمتين ( ولا يماع
~~في الجوف كالحصى
# أو شرب ) فسد صومه
# لقوله تعالى @QB@ وكلوا واشربوا حتى يتبين لكم الخيط الأبيض من الخيط
~~الأسود من الفجر @QE@ فأباحهما إلى غاية
# وهي تبين PageV02P317 الفجر
# ثم أمر بالإمساك عنهما إلى الليل
# لأن حكم ما بعد الغاية مخالف لما قبلها
# ولقوله صلى الله عليه وسلم كل عمل ابن آدم له إلا الصوم فإنه لي وأنا
~~أجزي به
# إنه ترك طعامه وشرابه من أجلي متفق عليه
# ولا فرق بين القليل والكثير ( أو استعط ) في أنفه ( بدهن أو غيره
# فوصل إلى حلقه أو دماغه ) وفي الكافي أو خياشيمه
# فسد صومه
# لنهيه صلى الله عليه وسلم الصائم عن المبالغة في الاستنشاق
# ولأن الدماغ جوف
# والواصل إليه يغذيه فيفطر
# كجوف البدن
# ( أو احتقن ) في دبره
# فسد صومه لأنه يصل إلى الجوف
# ولأن غير المعتاد كالمعتاد في الواصل
# ولأنه أبلغ وأولى من الاستعاط
# ( أو داوى الجائفة أو جرحا بما يصل إلى جوفه ) لأنه أوصل إلى جوفه شيئا
~~باختياره
# أشبه ما لو أكل
# ( أو اكتحل بكحل أو صبر أو قطور أو ذرور أو إثمد ولو غير مطيب يتحقق معه
~~وصوله إلى حلقه ) نص عليه
# لأن النبي صلى الله عليه وسلم أمر بالإثمد المروح عند النوم وقال ليتقه
~~الصائم رواه أبو داود والبخاري في تاريخه من حديث عبد الرحمن بن النعمان بن
~~سعيد بن هوذة عن أبيه عن جده
# قال ابن معين حديث منكر وعبد الرحمن ضعيف
# وقال أبو حاتم صدوق ووثقه ابن حبان ولأن العين منفذ لكنه غير معتاد
# وكالواصل من الأنف
# ( وإلا ) أي وإن لم يتحقق وصوله إلى حلقه ( فلا ) فطر
# لعدم تحقق ما ينافي الصوم
# ( أو استقاء ) أي استدعى القيء
# ( فقاء ms0926 طعاما أو مرارا أو بلغما أو دما أو غيره
# ولو قل ) لحديث أبي هريرة المرفوع من ذرعه القيء فليس عليه قضاء
# ومن استقاء عمدا فليقض رواه الخمسة
# وقال الترمذي حسن غريب ورواه الدارقطني وقال إسناده كلهم ثقات
# ( أو أدخل إلى جوفه أو مجوف في جسده كدماغه وحلقه وباطن فرجها وتقدم في )
~~باب ( الاستطابة إذا أدخلت أصبعها ونحو ذلك )
# أي نحو الدماغ
# والحلق وباطن فرجها كالدبر ( مما ينفذ إلى معدته شيئا من أي موضع كان ولو
~~خيطا ابتلعه كله أو ) ابتلع ( بعضه أو رأس سكين من فعله أو فعل غيره بإذنه
~~) فغاب في جوفه فسد صومه
# ويعتبر العلم بالواصل
# وجزم في منتهى الغاية بأنه يكفي الظن
# واختار الشيخ تقي الدين لا يفطر بمداواة جائفة ومأمومة ولا بحقنه
# ( أو داوى المأمومة ) فوصل إلى دماغه أو قطر في أذنه ما يصل إلى دماغه
~~لأن الدماغ أحد الجوفين فالواصل إليه يغذيه
# فأفسد الصوم كالآخر ( أو استمنى ) أي PageV02P318 استدعى المني
# ( فأمنى أو أمذى ) لأنه إذا فسد بالقبلة المقترنة بالإنزال فلأن يفسد به
~~بطريق أولى فإن لم ينزل فقد أتى محرما ولم يفسد صومه وإن أنزل لغير شهوة
~~فلا كالبول
# ( أو قبل أو لمس أو باشر دون الفرج فأمنى أو أمذى ) لما روى أبو داود عن
~~عمر أنه قال هششت فقبلت وأنا صائم
# فقلت يا رسول الله إني فعلت أمرا عظيما قبلت وأنا صائم
# قال أرأيت لو تمضمضت من إناء وأنت صائم قلت لا بأس به
# قال فمه فشبه القبلة بالمضمضة من حيث إنها من مقدمات الفطر فإن القبلة
~~إذا كان معها نزول أفطر وإلا فلا
# ذكره في المغني والشرح وفيه نظر
# لأنه غايته أنها قد تكون وسيلة وذريعة إلى الجماع
# وعلم منه أنه لا فطر بدون الإنزال
# لقول عائشة كان النبي صلى الله عليه وسلم يقبل وهو صائم وكان أملككم
~~لأربه رواه البخاري وروي بتحريك الراء وسكونها ومعناه حاجة النفس ووطرها
~~وقيل بالتسكين العضو وبالتحريك الحاجة
# ( أو كرر النظر فأمنى ) لأنه إنزال بفعل يلتذ به ms0927
# ويمكن التحرز منه
# أشبه الإنزال باللمس
# و ( لا ) يفطر ( إن أمذى ) بتكرار النظر لأنه لا نص فيه
# والقياس على إنزال المني لا يصح لمخالفته إياه في الأحكام
# ( أو لم يكرر النظر فأمنى ) أي لا فطر لعدم إمكان التحرز من النظرة
~~الأولى وعلم منه أنه لو كرر النظر فلم ينزل فلا فطر قال في الشرح والمبدع
~~بغير خلاف ( أو حجم أو احتجم ) في القفا أو الساق نص عليه
# ( وظهر دم ) نص عليه لقوله صلى الله عليه وسلم أفطر الحاجم والمحجوم رواه
~~أحمد والترمذي من حديث رافع بن خديج ورواه أحمد أيضا من حديث ثوبان وشداد
~~بن أوس وعائشة وأسامة بن زيد وأبي هريرة ومعقل بن سنان وهو لأبي داود من
~~حديث ثوبان ولابن ماجه من حديث شداد وأبي هريرة وهذا يزيد على رتبة
~~المستفيض قال ابن خزيمة ثبتت الأخبار عنه صلى الله عليه وسلم بذلك وقال
~~أحمد فيه غير حديث ثابت وأصحها حديث رافع قال ابن المديني أصح شيء في هذا
~~الباب حديث ثوبان وشداد وصححهما أحمد والبخاري وهو قول علي وابن عباس وأبي
~~هريرة وعائشة ورخص فيها أبو سعيد الخدري وابن مسعود وقاله أكثر العلماء لما
~~روى ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم احتجم وهو صائم رواه البخاري
~~وجوابه أن أحمد ضعفه في رواية الأثرم لأن الأنصاري ذهبت كتبه في فتنة فكان
~~يحدث PageV02P319 من كتب غلامه أبي حكيم ثم لو صح فهو منسوخ بدليل أن ابن
~~عباس وهو راويه كان يعد الحجام والمحاجم قبل مغيب الشمس فإذا غابت احتجم
~~كذلك
# رواه الجوزجاني
# ويحتمل أن يكون لعذر لما روى أبو بكر بإسناده عن ابن عباس قال احتجم
~~النبي صلى الله عليه وسلم من شيء كان وجده
# وأحاديثنا أكثر واعتضدت بعمل الصحابة وهي قول وحديثهم فعل والقول مقدم
~~لعدم عموم الفعل واحتمال أنه خاص به
# ونسخ حديثهم أولى لأنه موافق لحكم الأصل فنسخه يلزم منه مخالفة الأصل مرة
~~واحدة بخلاف نسخ حديثنا لأنه يلزم مخالفة الأصل مرتين فإن لم يظهر ms0928 دم فلا
~~فطر
# و ( لا ) فطر ( إن جرح ) الصائم ( نفسه أو جرحه غيره بإذنه ولم يصل إلى
~~جوفه ) شيء من آلة الجرح ( ولو ) كان الجرح ( بدل الحجامة ولا ) فطر ( بفصد
~~وشرط ولا بإخراج دمه برعاف ) لأنه لا نص فيه
# والقياس لا يقتضيه
# ( أي ذلك ) المذكور من الأكل والشرب وما عطف عليهما ( فعل ) الصائم (
~~عامدا ) أي قاصدا للفعل ( ذاكرا لصومه مختارا ) لفعله ( فسد صومه ولو جهل
~~التحريم ) لعموم ما سبق
# ( فلا يفطر غير قاصد الفعل كمن طار إلى حلقه غبار ونحوه ) كذباب
# ( أو ألقى في ماء فوصل إلى جوفه ونحوه ) لأن غير القاصد غافل غير مكلف
~~وإلا لزم تكليف ما لا يطاق
# ( ولا ) يفطر ( ناس ) لفعل شيء مما تقدم لقوله صلى الله عليه وسلم عفي
~~لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه
# ولحديث أبي هريرة يرفعه من نسي وهو صائم فأكل أو شرب فليتم صومه فإنما
~~أطعمه الله وسقاه متفق عليه
# ( فرضا كان الصوم أو نفلا ) لعموم الأدلة ( ولا ) يفطر ( مكره سواء أكره
~~على الفعل ) أي الأكل ونحوه ( حتى فعل ) ما أكره عليه ( أو فعل به بأن صب
~~في حلقه مكرها أو نائما كما لو أوجر المغمى عليه معالجة ) لعموم قوله صلى
~~الله عليه وسلم وما استكرهوا عليه
# ( ويفطر ) الصائم ( بردة ) مطلقا لقوله تعالى @QB@ لئن أشركت ليحبطن عملك
~~@QE@ وكذلك كل عبادة حصلت الردة في أثنائها فإنها تفسدها
# ( و ) يفطر ب ( موت فيطعم من تركته في نذر وكفارة ) مسكين لفساد ذلك
~~اليوم الذي مات فيه
# لتعذر قضائه
# ( ويأتي ) ذلك مفصلا في حكم القضاء ( وإن دخل حلقه ذباب أو غبار طريق أو
~~) غبار ( دقيق أو دخان من غير قصد ) PageV02P320 لم يفطر لعدم القصد
~~كالنائم وعلم منه أن من ابتلع الدخان قصدا فسد صومه
# ( أو قطر في إحليله ) دهنا أو غيره لم يفطر ( ولو وصل مثانته ) لعدم
~~المنفذ
# وإنما يخرج البول رشحا كمداواة جرح عميق
# لم يصل إلى الجوف والمثانة العضو الذي يجتمع فيه البول
# وإذا كان لا يستمسك بوله قيل مثن الرجل بكسر ms0929 الثاء فهو أمثن
# والمرأة مثنى
# وقال الكسائي يقال رجل مثن ومثون
# ( أو فكر فأمنى أو مذى ) لم يفطر
# لقوله صلى الله عليه وسلم عفي لأمتي ما حدثت به أنفسها ما لم تعمل أو
~~تتكلم به ولأنه لا نص فيه ولا إجماع وقياسه على تكرار النظر لا يصح لأنه
~~دونه في استدعاء الشهوة وإفضائه إلى الإنزال
# ( كما لو حصل ) الإنزال ( بفكر غالب ) أي غير اختياري بأن لم يتسبب فيه
# ( أو احتلم أو أنزل لغير شهوة كالذي يخرج منه المني أو المذي لمرض أو ) ل
~~( سقطة ) من موضع عال ( أو خروجا منه لهيجان شهوة من غير أن يمس ذكره ) بيد
~~أو غيرها منه أو من غيره
# ( أو أمنى نهارا من وطء ليل ) لم يفطر لأنه لم يتسبب إليه في النهار
# ( أو ) أمنى ( ليلا من مباشرته نهارا ) فلا فطر بذلك كله
# ( أو ذرعه القيء ) بالذال المعجمة أي غلبه وسبقه
# لم يفطر للخبر
# ( ولو عاد ) شيء من قيئه ( إلى جوفه بغير اختياره ) لأنه كالمكره ( لا إن
~~عاد ) القيء إلى جوفه ( باختياره ) ولو لم يملأ الفم أو ذرعه القيء ثم
~~أعاده عمدا
# فإنه يفطر بذلك كبلعه بعد انفصاله عن الفم
# ( أو أصبح ) الصائم ( وفي فيه طعام فلفظه ) أي رماه لم يفطر
# لعدم إمكان التحرز منه
# ولا يخلو منه صائم غالبا
# ( أو شق ) عليه ( لفظه ) أي رمى الطعام الذي أصبح بفمه لعدم تميزه عن
~~ريقه
# ( فبلعه مع ريقه بغير قصد أو جرى ريقه ببقية طعام تعذر رميه ) لم يفطر
~~بذلك
# لما سبق ( أو بلع ) الصائم ( ريقه عادة ) لم يفطر
# ( لا إن أمكن لفظه بقية الطعام بأن تميز عن ريقه فبلعه عمدا
# ولو ) كان ( دون حمصة ) فإنه يفطر بذلك
# لأنه لا مشقة في لفظه والتحرز منه ممكن
# ( أو اغتسل ) لم يفطر
# لأنه صلى الله عليه وسلم كان يدركه الفجر وهو جنب من أهله ثم يغتسل ويصوم
~~متفق عليه من حديث عائشة وأم سلمة
# ولأن الله تعالى أباح الجماع وغيره إلى طلوع الفجر
# فيلزم جواز الإصباح جنبا
# احتج ms0930 به ربيعة والشافعي
# ( أو تمضمض أو استنشق ) في الوضوء ( فدخل الماء حلقه بلا قصد أو بلع ما
~~بقي من أجزاء الماء بعد المضمضة لم يفطر ) لأنه واصل بغير قصد
# أشبه الذباب
# ( وكذا إن PageV02P321 زاد على الثلاث في أحدهما ) أي الفعلين وهما
~~المضمضة والاستنشا
# ( أو بالغ فيه ) أي في أحدهما بأن بالغ في المضمضة أو الاستنشاق لأنه
~~واصل بغير اختياره
# ( وإن فعلهما ) أي المضمضة والاستنشاق ( لغير طهارة ) أي وضوء أو غسل (
~~فإن كان لنجاسة ونحوها فكالوضوء وإن كان عبثا أو لحر أو عطش
# كره ) نص عليه
# سئل أحمد عن الصائم يعطش فيتمضمض ثم يمج الماء
# قال يرش على صدره أحب إلي
# ( وحكمه ) في الفطر ( حكم الزائد على الثلاث ) فلا يفطر به على ما تقدم
# ( وكذا إن غاص في الماء في غسل غير مشروع أو إسراف أو كان عابثا ) فيكره
~~له ذلك
# ولا يفطر بما يصل إلى جوفه بلا قصد
# ( ولو أراد أن يأكل أو يشرب من وجب عليه الصوم في ) نهار ( رمضان ناسيا
~~أو جاهلا وجب إعلامه على من رآه ) كإعلام نائم إذا ضاق وقت الصلاة
# ( ولا يكره للصائم الاغتسال ) نهارا لجنابة ونحوها
# لما تقدم من حديث عائشة أم سلمة
# ( ولو ) كان الاغتسال ( للتبرد ) لأن فيه إزالة الضجر من العبادة كالجلوس
~~في الظل البارد قاله المجد ( لكن يستحب لمن لزمه الغسل ليلا من جنب وحائض
~~ونحوهما ) كنفساء انقطع دمها وكافر أسلم
# ( أن يغتسل قبل طلوع الفجر الثاني ) خروجا من الخلاف
# واحتياطا للصوم
# ( فلو أخره ) أي الغسل ( واغتسل بعده ) أي بعد طلوع الفجر الثاني ( صح
~~صومه ) لما تقدم من حديث عائشة وأم سلمة وكان أبو هريرة يقول لا صوم له
# ويروي ذلك عن النبي صلى الله عليه وسلم ثم رجع عنه
# قال سعيد بن المسيب رجع أبو هريرة عن فتياه قال الخطابي أحسن ما سمعت في
~~خبر أبي هريرة أنه منسوخ لأن الجماع كان محرما على الصائم بعد النوم
# فلما أباح الله الجماع إلى طلوع الفجر جاز للجنب إذا أصبح قبل أن ms0931 يغتسل
~~أن يصوم
# ( وكذا إن أخره ) أي الغسل ( يوما ) فأكثر
# ( لكن يأثم بترك الصلاة ) أي تأخيرها عن وقتها ( وإن كفر بالترك ) أي ترك
~~الصلاة ( بطل صومه ) بالردة ( بأن يدعى إليها )
# أي يدعوه الإمام أو نائبه إلى صلاة ( وهو صائم فيأبى ) حتى يتضيق وقت
~~التي بعدها
# ( أو ) كفر ( بمجرد الترك ) أي ترك الصلاة ( من غير دعاء على قول الآجري
# وهو ظاهر كلام جماعة ) لظاهر الأخبار فيبطل صومه للردة
# ( وإن بصق نخامة
# بلا قصد من مخرج الحاء المهملة
# لم يفطر ) بذلك
# ويأتي حكم ما إذا بلعها في الباب بعده
# ( ومن أكل ونحوه ) بأن شرب أو جامع ( شاكا في طلوع الفجر ودام شكه بلا
~~قضاء عليه ) لظاهر الآية
# ولأن الأصل بقاء الليل
# فيكون زمان الشك منه
# ( وإن أكل يظن طلوعه ) أي الفجر قال في الفروع كذا جزم به بعضهم
# وما سبق من أن له الأكل حتى يتيقن طلوعه يدل على أنه لا PageV02P322 يمنع
~~نية الصوم
# وقصد غير اليقين
# والمراد والله أعلم اعتقاده طلوعه
# ولهذا فرضه صاحب المحرر فيمن اعتقده نهارا فبان ليلا
# لأن الظان شاك ولهذا خصوا المنع باليقين
# واعتبروه بالشك في نجاسة طاهر ولا أثر للظن فيه
# وقد يحتمل أن الظن والاعتقاد واحد
# وأنه يأكل مع الشك والتردد ما لم يظن أو يعتقد النهار
# ( فبان ليلا ولم يجدد نية صومه الواجب قضي ) لأنه قطع نية الصوم بأكله
~~يعتقد نهارا
# والصوم لا يصح بغير نية
# ( وإن أكل ونحوه شاكا في غروب الشمس ودام شكه ) قضى لأن الأصل بقاء
~~النهار
# و ( لا ) يقضي إن أكل ونحوه ( ظانا ) غروب الشمس
# ( ودام شكه ) ولم يتبين له الحال
# قضى
# لأن الأصل براءته
# ( ولو شك ) في غروب الشمس ( بعده ) أي بعد الأكل ونحوه ( ودام ) شكه فلا
~~قضاء عليه
# لأنه لم يوجد يقين أزال ذلك الظن الذي بني عليه
# فأشبه ما لو صلى بالاجتهاد ثم شك في الإصابة بعد صلاته
# ( أو أكل يظن بقاء النهار قضي ) ما لم يتحقق أنه كان بعد الغروب
# لأن الله تعالى أمر بإتمام الصوم ms0932 إلى الليل ولم يتمه
# ( وإن بان ) أن أكله ونحوه كان ( ليلا
# لم يقض ) لأنه أتم صومه
# ( وإن أكل ) ونحوه ( يظن أو يعتقد أنه ليل
# فبان نهارا في أوله ) بأن أكل يظن الفجر لم يطلع
# وقد طلع ( أو أخره ) بأن ظن أن الشمس غربت
# ولم تغب
# ( فعليه القضاء ) لأن الله تعالى أمر بإتمام الصوم
# ولم يتمه وقالت أسماء أفطرنا على عهده صلى الله عليه وسلم في يوم غيم ثم
~~طلعت الشمس قيل هشام بن عروة وهو راوي الحديث أمروا بالقضاء قال لا بد من
~~قضاء رواه أحمد والبخاري
# ولأنه جهل وقت الصوم فلم يعذر كالجهل بأول رمضان
# تتمة لو أكل ونحوه ناسيا فظن أنه قد أفطر فأكل ونحوه عمدا قضى قال في
~~الإنصاف ويشبه ذلك لو اعتقد البينونة في الخلع
# لأجل عدم عود الصفة
# ثم فعل ما حلف عليه
#
# | فصل فيما يوجب الكفارة
# ( وإذا جامع في نهار شهر رمضان بلا عذر شبق ونحوه ) كمن به مرض ينتفع
~~بالوطء PageV02P323 فيه ( بذكر أصلي في فرج أصلي قبلا كان ) الفرج ( أو
~~دبرا من آدمي أو غيره ) كبهيمة أو سمكة أو طيرة ( حي أو ميت أنزل أم لا
# فعليه القضاء والكفارة عامدا كان أو ساهيا أو جاهلا أو مخطئا مختارا أو
~~مكرها
# نصا سواء أكره حتى فعل ) ه أي الجماع ( أو فعل به من نائم وغيره )
# أما وجوب الكفارة فلحديث أبي هريرة قال بينا نحن جلوس عند النبي صلى الله
~~عليه وسلم إذ جاءه رجل فقال يا رسول الله هلكت قال ما لك قال وقعت على
~~امرأتي وأنا صائم
# فقال رسول الله صلى الله عليه وسلم هل تجد رقبة تعتقها قال لا
# قال فهل تستطيع أن تصوم شهرين متتابعين قال لا قال فهل تجد إطعام ستين
~~مسكينا قال لا
# فمكث النبي صلى الله عليه وسلم فبينا نحن على ذلك أتي النبي صلى الله
~~عليه وسلم بعرق فيه تمر والعرق المكتل فقال أين السائل فقال ها أنا
# قال خذ هذا فتصدق به
# فقال على أفقر مني ms0933 يا رسول الله فوالله ما بين لابتيها أهل بيت أفقر من
~~أهل بيتي
# فضحك النبي صلى الله عليه وسلم حتى بدت أنيابه ثم قال أطعمه أهلك متفق
~~عليه
# وأما وجوب القضاء فلقوله صلى الله عليه وسلم للمجامع وصم يوما مكانه رواه
~~أبو داود
# وأما كون الساهي كالعامد والمكره كالمختار والنائم كالمستيقظ
# فلأنه صلى الله عليه وسلم لم يستفصل الأعرابي ولو اختلف الحكم بذلك
~~لاستفصله
# لأن تأخير البيان عن وقت الحاجة لا يجوز والسؤال معاد في الجواب كأنه قال
~~إذا وقعت في صوم رمضان فكفر
# ولأنه عبادة يحرم الوطء فيه فاستوى عمده وغيره كالحج
# وأما كونه لا فرق بين أن ينزل أو لا
# فلأنه في مظنة الإنزال أو لأنه باطن كالدبر ( ولو أولج بفرج أصلي ) في
~~فرج غير أصلي كفرج الخنثى المشكل ( أو ) أولج بفرج ( غير أصلي في ) فرج (
~~غير أصلي ) كما لو جامع خنثى مشكل خنثى مشكلا ( فلا كفارة ) على واحد منهما
~~لاحتمال الزيادة
# ( ولم يفسد صوم واحد منهما إلا أن ينزل ) كالغسل
# فإن أنزل وجب عليه القضاء فقط
# ( وإن أولج بغير أصلي في أصلي
# فسد صومها فقط ) أي دون الخنثى
# ( لأن داخل فرجها في حكم الباطن
# فيفسد ) صومها ( بإدخال غير ) الفرج ( الأصلي كأصبعها وأصبع غيرها
# وأولى ) أي إفساد صومها بإدخال الفرج غير الأصلي أولى من إفساده بإدخال
~~أصبع في فرجها
# ( وكلامهم ) أي الأصحاب ( هنا يخالفه ) حيث قالوا لا PageV02P324 يفسد
~~صوم واحد منهما إلا أن ينزل ( إلا أن نقول داخل الفرج في حكم الظاهر
# والله أعلم ) وقد صرح به في المستوعب وغيره
# واستدل بأنه يجب غسله من النجاسات كالفم
# وإذا ظهر دم حيضها إليه ولم يخرج معه فسد صومها
# ولو كان في حكم الباطن
# لم يفسد صومها حتى يخرج منه
# ولم يجب غسله كالدبر
# وإذا ثبت أنه في حكم الظاهر فهو كفمها وعمق سرتها وطي عكنها وإنما فسد
~~صومها بإيلاح ذكر الرجل فيه لكونه جماعا
# لا لكونه وصولا إلى باطن
# بدليل أنه لو أولج إصبعه في قبلها فإنه لا يفسد ms0934 صومها
# والجماع يفسد لكونه مظنة الإنزال
# فأقيم مقام الإنزال
# كما أقيم مقامه في وجوب الغسل
# ولهذا يفسد به صوم الرجل
# وإن لم ينزل
# ولم يصل إلى جوفه شيء
# ( والنزع جماع فلو طلع عليه الفجر ) الثاني ( وهو مجامع فنزع في الحال مع
~~أول طلوع الفجر ) الثاني ( فعليه القضاء والكفارة ) لأنه يلتذ بالنزع كما
~~يلتذ بالإيلاج
# ( كما لو استدام ) الجماع بعد طلوع الفجر بخلاف مجامع حلف لا يجامع
# فنزع فإنه لا يحنث
# لتعلق اليمين بالمستقبل أول أوقات الإمكان
# ( ولو جامع يعتقده ليلا فبان نهارا وجب ) عليه ( القضاء والكفارة ) لما
~~تقدم أنه لا فرق بين العامد وغيره
# وعلى قياسه لو جامع يوم الثلاثين من شعبان ثم ثبت أنه من رمضان ( ولا
~~يلزم المرأة كفارة مع العذر كنوم أو إكراه ونسيان
# وجهل ) لأنها معذورة
# ( ويفسد صومها بذلك ) أي بوطئها معذورة
# فيلزمها القضاء
# قال في الشرح بغير خلاف نعلمه في المذهب
# لأنه نوع من المفطرات
# فاستوى فيه الرجل والمرأة
# كالأكل
# نص عليه في المكرهة
# ( وتلزمها الكفارة ) إذا جومعت ( مع عدم العذر ) لأنها هتكت حرمة صوم
~~رمضان بالجماع
# فلزمتها الكفارة كالرجل
# وأما كون الشارع لم يأمرها بها
# فلأن في لفظ الدارقطني هلكت وأهلكت
# فدل أنها كانت مكرهة
# ( ولو طاوعته أمته ) على الجماع ( كفرت بالصوم ) لأنه لا مال لها ومثلها
~~أم الولد والمدبرة والمكاتبة
# ( ولو أكره زوجته ) أو أمته ( عليه ) أي على الوطء في نهار رمضان ( دفعته
~~بالأسهل فالأسهل ولو أفضى ذلك إلى ذهاب نفسه كالمار بين يدي المصلي
# ذكره ) أبو الوفاء علي ( بن عقيل واقتصر عليه في الفروع ولو استدخلت )
~~صائمة ( ذكر نائم أو ) ذكر ( صبي أو مجنون
# بطل صومها ) للجماع
# فيجب عليها القضاء والكفارة إن كان في نهار رمضان ( ولا تجب الكفارة
~~بقبلة ولمس ونحوهما ) كمفاخذة ( إذا أنزل ) PageV02P325 لأنه فطر بغير جماع
# ( وإن جامع في يوم رأى الهلال في ليلته وردت شهادته ) لفسقه أو غيره (
~~فعليه القضاء والكفارة ) لأنه أفطر يوما من رمضان بجماع
# فلزمته كما لو قبلت شهادته ( وإن جامع دون الفرج عامدا فأنزل ms0935 ولو مذيا )
~~فسد الصوم
# لأنه إذا فسد باللمس مع الإنزال ففيما ذكر بطريق الأولى
# ولا كفارة لأنه ليس بجماع
# وإن لم ينزل لم يفسد صومه كاللمس والقبلة
# ( أو أنزل مجبوب أو امرأتان بمساحقة فسد الصوم ) لما سبق
# ( ولا كفارة ) صححه في المغني والشرح فيما إذا تساحقتا ونقله في الإنصاف
~~عن الأصحاب في مسألة المجبوب
# لأنه لا نص فيه
# ولا يصح قياسه على الجماع
# وجعل في المنتهى تبعا للتنقيح إنزال المجبوب والمرأتين بالمساحقة كالجماع
# ( وإن جامع في يومين من رمضان واحد ولم يكفر ) لليوم الأول ( ف ) عليه (
~~كفارتان ) لأن كل يوم عبادة
# وكالحجتين
# ( كما لو كفر عن اليوم الأول ) فإنه يلزمه لليوم الثاني كفارة ثانية
# ذكره ابن عبد البر إجماعا
# ( وكيومين من رمضانين
# وإن جامع ثم جامع في يوم واحد قبل التكفير ف ) عليه ( كفارة واحدة ) بغير
~~خلاف قاله في المغني والشرح
# فلو كفر بالعتق للوطء الأول ثم به للثاني ثم استحقت الرقبة الأولى لم
~~يلزمه بدلها
# وأجزأته الثانية عنهما
# ولو استحقت الثانية وحدها لزمه بدلها
# ولو استحقتا جميعا أجزأته رقبة واحدة
# لأن محل التداخل وجود السبب الثاني قبل أداء موجب الأول
# ونية التعيين لا تعتبر فيكفر
# وتصير كنية مطلقة
# هذا معنى ما ذكره المجد قياس مذهبنا
# ( وإن جامع ثم كفر ثم جامع في يومه
# ف ) عليه ( كفارة ثانية ) نص عليه في رواية حنبل والميموني
# لأنه وطء محرم
# وقد تكرر فتتكرر هي كالحج بخلاف الوطء ليلا
# فإنه مباح
# لا يقال الوطء الأول تضمن هتك الصوم وهو مؤثر في الإيجاب
# فلا يصح القياس لأنه ملغى بمن طلع عليه الفجر وهو يجامع فاستدام
# فإنه يلزمه مع عدم الهتك
# ( وكذا كل من لزمه الإمساك يكفر لوطئه ) كمن لم يعلم برؤية الهلال إلا
~~بعد طلوع الفجر أو نسي النية أو أكل عامدا ثم جامع فتجب عليه الكفارة لهتكه
~~حرمة الزمن به
# ولأنها تجب على المستديم للوطء ولا صوم هناك
# فكذا هنا
# ( ولو جامع وهو صحيح ثم جن أو مرض أو سافر أو حاضت ) المرأة ( أو ms0936 نفست
~~بعد وطئها
# لم تسقط الكفارة ) لأنه أفسد صوما واجبا من رمضان بجماع تام
# فاستقرت عليه الكفارة كما لو لم يطرأ العذر
# لا يقال تبينا أن الصوم غير مستحق عند PageV02P326 الجماع
# لأن الصادق لو أخبره أنه سيمرض أو يموت لم يجز الفطر
# ( ولو مات في أثناء النهار
# بطل صومه ) لعدم استصحاب حكم النية الذي هو شرط في العبادات غير الحج
# ( فإن كان ) الصوم ( نذرا وجب الإطعام من تركته ) لذلك اليوم
# فيطعم مسكينا وكذا باقي الأيام إن كان في الذمة
# ( وإن كان صوم كفارة تخيير ) كفدية إذن ( وجبت الكفارة في ماله ) لتعذر
~~الصوم
# لأن ما وجب بأصل الشرع منه لا تدخله النيابة كما يأتي
# ويأتي حكم كفارة اليمين وغيرها في الباب بعده
# ( ومن نوى الصوم في سفره ) المبيح للفطر ( ثم جامع
# فلا كفارة ) عليه لأنه صوم لا يلزمه المضي فيه
# فلم تجب كالتطوع
# ( وتقدم ) في الباب قبله ( ولا تجب ) الكفارة ( بغير الجماع كأكل وشرب
~~ونحوهما في صيام رمضان أداء ) لأنه لم يرد به نص
# وغير الجماع لا يساويه
# ( ويختص وجوب الكفارة برمضان
# لأن غيره لا يساويه
# فلا تجب ) الكفارة ( في قضائه ) لأنه لا يتعين بزمان بخلاف الأداء
# فإنه يتعين بزمان محترم
# فالجماع فيه هتك له
# ( والكفارة على الترتيب فيجب عتق رقبة ) إن وجدها بشرطه
# ويأتي مفصلا في الظهار
# ( فإن لم يجد ) الرقبة ولا ثمنها ( فصيام شهرين متتابعين
# فلو قدر على الرقبة في الصوم
# لم يلزمه الانتقال ) عن الصوم إلى العتق
# نص عليه إلا أن يشاء أن يعتق فيجزئه
# ويكون قد فعل الأولى
# قاله في الشرح وشرح المنتهى
# و ( لا ) يجزئه الصوم ( إن قدر ) على العتق ( قبله ) أي قبل الشروع في
~~الصوم لأن النبي صلى الله عليه وسلم سأل المواقع عما يقدر عليه حين أخبره
# ولم يسأله عما كان يقدر عليه حال المواقعة
# وهي حال الوجوب
# ولأنه وجد المبدل قبل التلبس بالبدل
# فلزمه كما لو وجده حال الوجوب
# ذكره في الشرح وشرح المنتهى
# وفيه نظر على ما يأتي في الظهار أن الإعتبار ms0937 بوقت الوجوب
# ( فإن لم يستطع ) الصوم ( فإطعام ستين مسكينا ) لكل مسكين مد من بر أو
~~نصف صاع من غيره
# وهذا كله لخبر أبي هريرة السابق
# وهو ظاهر في الترتيب ولم يأمره بالانتقال إلا عند العجز ككفارة الظهار
# ( ولا يحرم الوطء هنا قبل التكفير
# ولا في ليالي صوم الكفارة ) ذكره في الرعاية والتلخيص ككفارة القتل بخلاف
~~كفارة الظهار
# والفرق واضح
# ( فإن لم يجد ) ما يطعمه للمساكين حال الوطء
# لأنه وقت الوجوب ( سقطت عنه كصدقة فطر )
# وكفارة الوطء في الحيض
# لأنه صلى الله عليه وسلم لم يأمر الأعرابي بها أخيرا ولم يذكر له بقاءها
~~في ذمته ( بخلاف كفارة حج وظهار PageV02P327 ويمين ونحوها ) ككفارة قتل
~~لعموم الأدلة
# ولأن القياس خولف في رمضان للنص
# قال في الفروع كذا قالوا للنص وفيه نظر
# ولأنها لم تجب بسبب الصوم
# قال القاضي وغيره وليس الصوم سببا
# وإن لم تجب إلا بالصوم والجماع لأنه لا يجوز اجتماعهما
# وتسقط الكفارات كلها بتكفير غيره عنه بإذنه
# ( وإن كفر عنه غيره بإذنه فله أكلها ) إن كان أهلا لها
# ( وكذا لو ملكه ) غيره ( ما يكفر به ) جاز له أكله مع أهليته
# لخبر أبي هريرة السابق
# قال في الإنصاف لو ملكه ما يكفر به وقلنا له أخذ هناك فله هنا أكله
# وإلا أخرجه عن نفسه وهذا الصحيح من المذهب اه وفي المبدع أنه صلى الله
~~عليه وسلم رخص للأعرابي لحاجته ولم يكن كفارة اه
# قلت ويؤيده استدلالهم به على سقوطها بالعجز وإلا لم يكن ثم عجز بل حصل
~~الإخراج والإجزاء
#
# | باب ما يكره في الصوم
# ( وما يستحب في الصوم وحكم القضاء ) أي قضاء رمضان والنذور
# ( لا بأس بابتلاع الصائم ريقه على جاري العادة ) بغير خلاف
# لأنه لا يمكن التحرز منه
# كغبار الطريق ( ويكره ) للصائم ( أن يجمعه ) أي ريقه ( ويبتلعه ) لأنه قد
~~اختلف في الفطر به وأقل أحواله أن يكون مكروها
# ( فإن فعله ) أي جمع ريقه وبلعه ( قصدا لم يفطر ) لأنه يصل إلى جوفه من
~~معدنه أشبه ما لو لم يجمعه
# ولأنه إذا لم ms0938 يجمعه وابتلعه قصدا لا يفطر إجماعا
# فكذلك إذا جمعه
# ( إن لم يخرجه ) أي ريقه ( إلى بين شفتيه
# فإن فعل ) أي أخرجه إلى بين شفتيه ( أو انفصل ) ريقه ( عن فمه ثم ابتعله
~~) أفطر
# لأنه فارق معدنه مع إمكان التحرز منه في العادة
# أشبه الأجنبي
# ( أو ابتلع ريق غيره أفطر ) لأنه أصل من خارج
# ( وإن أخرج من فيه حصاة أو خيطا أو نحوه وعليه ) شيء ( من ريقه ثم أعاده
~~) أي ما ذكر من الحصاة والدرهم والخيط ونحوه ( فإن كان ما عليه ) من ريقه (
~~كثير فبلعه
# أفطر ) لأنه واصل من خارج
# لا يشق التحرز منه
# و ( لا ) يفطر ( إن قل ) ما على الحصاة أو الخيط أو الدرهم أو نحوه (
~~لعدم تحقق انفصاله ) والأصل بقاء PageV02P328 الصوم ( ولا إن أخرج لسانه ثم
~~أعاده ) وعليه ريقه ( وبلع ما عليه ولو كان كثيرا ) لأن الريق الذي على
~~لسانه لم يفارق محله بخلاف ما على غير اللسان
# ( وتكره له المبالغة في المضمضة والاستنشاق ) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~للقيط بن صبرة وبالغ في الاستنشاق إلا أن تكون صائما
# ( وتقدم ) في الوضوء ( وإن تنجس فمه ولو بخروج قيء ونحوه ) كقلس ( فبلعه
~~أفطر ) نص عليه ( وإن قل ) لإمكان التحرز منه ولأن الفم في حكم الظاهر
~~فيقتضي حصول الفطر بكل ما يصل منه لكن عفى عن الريق للمشقة
# ( وإن بصق وبقي فمه نجسا
# فبلع ريقه
# فإن تحقق أنه بلع شيئا نجسا أفطر ) لما سبق
# ( وإلا ) أي وإن لم يتحقق أنه بلع نجسا ( فلا ) فطر إذ لا فطر ببلع ريقه
~~الذي لم تخالطه نجاسة
# ( ويحرم ) على الصائم ( بلع نخامة ) إذا حصلت في فيه للفطر بها ( ويفطر )
~~الصائم ( بها ) إذا بلعها ( سواء كانت من جوفه أو صدره أو دماغه بعد أن تصل
~~إلى فمه ) لأنها من غير الفم كالقيء ( ويكره له ) أي الصائم ( ذوق الطعام )
~~لأنه لا يأمن أن يصل إلى حلقه فيفطره
# قال أحمد أحب إلي أن يجتنب ذوق الطعام
# فإن فعل فلا بأس
# ذكره جماعة وأطلقوا
# وذكر المجد وغيره أن المنصوص ms0939 عنه لا بأس به لحاجة ومصلحة واختاره في
~~التنبيه وابن عقيل
# وحكاه أحمد والبخاري عن ابن عباس
# فلهذا قال المصنف ( بلا حاجة ) إلى ذوق الطعام
# ( وإن وجد طعمه ) أي المذوق ( في حلقه أفطر ) قال في شرح المنتهى فعلى
~~الكراهة متى وجد طعمه في حلقه أفطر لإطلاق الكراهة اه
# ومقتضاه أنه لا فطر إذا قلنا بعدم الكراهة للحاجة
# ( ويكره مضغ العلك الذي لا يتحلل منه أجزاء ) لأنه يجمع الريق ويجلو الفم
~~ويورث العطش
# ( فإن وجد طعمه في حلقه أفطر ) لأنه واصل أجنبي يمكن التحرز منه
# ( ويحرم مضغ ما يتحلل منه أجزاء ) من علك وغيره
# قال في المبدع إجماعا
# لأنه يكون قاصدا لإيصال شيء من خارج إلى جوفه مع الصوم وهو حرام
# ( ولو لم يبتلع ريقه ) إقامة للمظنة مقام المئنة وفي المقنع والمغني
~~والشرح
# إلا أن لا يبتلع ريقه
# وهو ظاهر الوجيز
# لأن المحرم إيصال ذلك إلى جوفه
# ولم يوجد
# ( وتكره القبلة ممن تحرك شهوته ) فقط
# لقول عائشة كان النبي صلى الله عليه وسلم يقبل
# وهو صائم ويباشر وهو صائم وكان أملككم لأربه متفق عليه
# ولفظه لمسلم و نهى النبي صلى الله عليه وسلم عنها شابا ورخص لشيخ حديث
~~حسن رواه أبو داود من حديث PageV02P329 أبي هريرة ورواه سعيد عن أبي هريرة
~~وأبي الدرداء
# وكذا عن ابن عباس باسناد صحيح
# ( وإن ظن الإنزال ) مع القبلة لفرط شهوته ( حرم ) بغير خلاف
# ذكره المجد وغيره
# ( ولا تكره ) القبلة ( ممن لا تحرك شهوته ) لما سبق
# ( وكذا دواعي الوطء كلها ) من اللمس وتكرار النظر حكمها حكم القبلة فيما
~~تقدم
# ( ويكره تركه ) أي الصائم ( بقية طعام بين أسنانه ) خشية أن يجري ريقه
~~بشيء منه إلى جوفه
# ( و ) يكره للصائم ( شم ما لا يأمن أن يجذبه نفسه إلى حلقه كسحيق مسك
~~وكافور ودهن ونحوها ) كبخور عود وعنبر
# ( ويجب اجتناب كذب وغيبة ونميمة وشتم ) أي سب ( وفحش )
# قال ابن الأثير هو كل ما اشتد قبحه من الذنوب والمعاصي
# ( ونحوه كل وقت ) لعموم الأدلة ووجوب اجتناب ذلك ( في رمضان ومكان ms0940 فاضل
~~آكد )
# لحديث أبي هريرة مرفوعا من لم يدع قول الزور والعمل به فليس لله حاجة في
~~أن يدع طعامه وشرابه رواه البخاري
# ومعناه الزجر والتحذير
# ولأن الحسنات تتضاعف بالمكان والزمان الفاضلين
# وكذا السيئات على ما يأتي
# ( قال ) الإمام ( أحمد ينبغي للصائم أن يتعاهد صومه من لسانه ولا يماري )
~~أي يجادل ( ويصون صومه ولا يغتب أحدا ) أي يذكره بما يكره بهذا فسره النبي
~~صلى الله عليه وسلم في حديث أبي هريرة رواه مسلم
# وإن كان حاضرا فهو الغيبة في بهت
# قال في الحاشية والغيبة محرمة بالإجماع وتباح لغرض صحيح شرعي
# لا يمكن الوصول إليه إلا بها
# كالتظلم والاستفتاء والاستعانة على تغيير المنكر والتعريف ونحو ذلك
# ( ولا يعمل عملا يخرق به صومه )
# وكان السلف إذا صاموا جلسوا في المساجد وقالوا نحفظ صومنا
# ولا يغتاب أحدا
# ( فيجب كف لسانه عما يحرم ) كالكذب والغيبة ونحوهما
# ( ويسن ) كفه ( عما يكره )
# قلت وعن المباح أيضا
# لحديث من حسن إسلام المرء تركه ما لا يعنيه
# ( ولا يفطر بغيبة ونحوها ) قال أحمد لو كانت الغيبة تفطر ما كان لنا صوم
~~وذكره الموفق إجماعا ذكر الشيخ تقي الدين وجها يفطر بغيبة ونميمة ونحوهما
# قال في الفروع فيتوجه منه إحتمال يفطر بكل محرم
# وقال أنس إذا اغتاب الصائم أفطر
# وعن إبراهيم قال كانوا يقولون الكذب يفطر الصائم
# وعن الأوزاعي من شاتم فسد صومه لظاهر النهي
# وذكر بعض أصحابنا رواية يفطر بسماع الغيبة
# وقال المجد النهي عنه ليسلم من نقص الأجر
# قال في الفروع ومراده أنه قد يكثر فيزيد على أجر الصوم
# وقد يقل وقد يتساويان
# وأسقط PageV02P330 أبو الفرج ثوابه بالغيبة ونحوها ومراده ما سبق وإلا
~~فضعيف
# ( وإن شتم سن قوله جهرا في رمضان ) لأمنه من الرياء وفيه زجر من شاتمه
~~لأجل حرمة الوقت
# ( إني صائم
# وفي غيره ) أي غير رمضان يقوله ( سرا يزجر نفسه بذلك ) خوف الرياء
# وهذا اختيار صاحب المحرر
# وفي الرعاية يقوله مع نفسه
# واختار الشيخ تقي الدين يجهر به مطلقا
# لأن القول المطلق باللسان
# وهو ظاهر ms0941 المنتهى لظاهر حديث الصحيحين عن أبي هريرة مرفوعا إذا كان يوم
~~صوم أحدكم فلا يرفث ولا يصخب فإن شاتمه أحد أو قاتله فليقل إني امرؤ صائم
#
# | فصل ( يسن تعجيل الإفطار إذا تحقق الغروب )
# لحديث سهل بن سعد أن النبي صلى الله عليه وسلم قال لا يزال الناس بخير ما
~~عجلوا الفطر متفق عليه
# ( وله الفطر بغلبة الظن ) أن الشمس قد غربت لأنهم أفطروا في عهد النبي
~~صلى الله عليه وسلم ثم طلعت الشمس
# ولأن ما عليه أمارة يدخله الاجتهاد ويقبل فيه قول واحد كالقبلة
# ( وفطره قبل الصلاة أفضل ) لفعله صلى الله عليه وسلم رواه مسلم من حديث
~~عائشة وابن عبد البر عن أنس
# ( و ) يسن ( تأخير السحور ما لم يخش طلوع الفجر الثاني ) للأخبار منها ما
~~روى زيد بن ثابت قال تسحرنا مع النبي صلى الله عليه وسلم ثم قمنا إلى
~~الصلاة
# قلت كم كان بينهما قال قدر خمسين آية متفق عليه
# ولأنه أقوى على الصوم للتحفظ من الخطأ والخروج من الخلاف
# ( ويكره تأخير الجماع مع الشك في طلوعه ) أي الفجر الثاني لما فيه من
~~التعرض لوجوب الكفارة ولأنه ليس مما يتقوى به ولو أسقط تأخير لكان أخصر
# وأظهر
# و ( لا ) يكره ( الأكل والشرب ) مع الشك في طلوع الفجر الثاني
# ( قال أحمد ) في رواية أبي داود ( إذا شك في ) طلوع ( الفجر يأكل حتى
~~يستيقن طلوعه ) لأن الأصل بقاء الليل
# ( قال الآجري وغيره ولو قال لعالمين ارقبا الفجر
# فقال أحدهما طلع وقال الآخر لم يطلع أكل حتى يتفقا ) على أنه طلع
# وقاله جمع من الصحابة وغيرهم ذكره في المبدع لأن قولهما تعارض فتساقطا
# والأصل عدم طلوعه
# ( وتحصل فضيلة السحور بأكل أو شرب وإن قل ) لحديث أبي سعيد ولو أن
~~PageV02P331 يجرع أحدكم جرعة من ماء رواه أحمد
# وفيه ضعف
# قاله في المبدع
# ( و ) يحصل ( تمام الفضيلة بالأكل ) لحديث عمرو بن العاص يرفعه بيننا
~~وبينهم أكلة السحور رواه مسلم
# وروى أبو داود عن النبي صلى الله عليه وسلم نعم سحور المؤمن التمر
# ( ويسن ms0942 أن يفطر على رطب
# فإن لم يجد ) الرطب ( فعلى التمر
# فإن لم يجد ) التمر ( فعلى الماء ) لحديث أنس قال كان النبي صلى الله
~~عليه وسلم يفطر على رطبات قبل أن يصلي فإن لم يكن فعلى تمرات فإن لم تكن
~~تمرات حسا حسوات من ماء رواه أبو داود والترمذي
# وقال حسن غريب
# ( و ) يسن ( أن يدعو عند فطره فإن له دعوة لا ترد ) لما روى ابن ماجه من
~~حديث عبد الله بن عمرو للصائم عند فطره دعوة لا ترد
# ( و ) يسن أن ( يقول ) عند فطره ( اللهم لك صمت وعلى رزقك أفطرت سبحانك
~~وبحمدك
# اللهم تقبل مني إنك أنت السميع العليم ) لما روى الدارقطني من حديث أنس
~~وابن عباس كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا أفطر قال اللهم لك صمنا وعلى
~~رزقك أفطرنا فتقبل منا إنك أنت السميع العليم
# وعن ابن عمر قال كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا أفطر قال ذهب الظمأ
~~وابتلت العروق ووجب الأجر إن شاء الله تعالى رواه الدارقطني أيضا
# ( وإذا غاب حاجب الشمس الأعلى أفطر الصائم حكما وإن لم يطعم ) أي يأكل أو
~~يشرب
# ( فلا يثاب على الوصال ) قال في المبدع وفي الخبر ما يدل على أنه يفطر
~~شرعا
# ( ومن فطر صائما فله مثل أجره ) من غير أن ينقص من أجر الصائم شيء
# رواه زيد بن خالد الجهني مرفوعا
# قال الترمذي حديث حسن صحيح
# قال في الفروع ( وظاهره ) أي كلامهم ( أي شيء كان ) كما هو ظاهر الخبر
# وكذا رواه ابن خزيمة من حديث سلمان الفارسي
# وذكر فيه ثوابا عظيما إن أشبعه
# ( وقال الشيخ المراد ) بتفطيره ( إشباعه
# ويستحب في رمضان الإكثار من قراءة القرآن والذكر والصدقة ) لتضاعف
~~الحسنات به
# قال في المبدع وكان مالك يترك أصحاب الحديث في شهر رمضان
# ويقبل على تلاوة القرآن
# وكان الشافعي يقرأ ستين ختمة
# وقال إبراهيم تسبيحة في رمضان خير من ألف تسبيحة فيما سواه
# ( ويستحب التتابع فورا في قضائه ) أي رمضان
# لأن القضاء يحكي الأداء
# وفيه خروج من الخلاف وأنجى ms0943 لبراءة الذمة
# وظاهره لا فرق بين أن يكون أفطر بسبب محرم أو لا ( ولا يجبان ) أي
~~التتابع والفور PageV02P332 في قضاء رمضان
# قال البخاري قال ابن عباس له أن يفرق لقول الله تعالى @QB@ فعدة من أيام
~~أخر @QE@
# وعن ابن عمر مرفوعا قضاء رمضان إن شاء فرق وإن شاء تابع رواه الدارقطني
~~ولم يسنده غير سفيان بن بشر
# قال المجد لا نعلم أحدا طعن فيه
# والزيادة من الثقة مقبولة
# ولأنه لا يتعلق بزمان معين فلم يجب فيه التتابع
# كالنذر المطلق
# ( إلا إذا لم يبق من شعبان إلا ما يتسع للقضاء فقط ) فيتعين التتابع لضيق
~~الوقت كأداء رمضان في حق من لا عذر له
# ( ولا يكره القضاء في عشر ذي الحجة ) لأنها أيام عبادة فلم يكره القضاء
~~فيها كعشر المحرم
# وروي عن عمر أنه كان يستحب القضاء فيها
# ( ويجب العزم على القضاء ) إذا لم يفعله فورا ( في ) القضاء ( الموسع
# وكذا كل عبادة متراخية ) يجب العزم عليها كالصلاة إذا دخل وقتها المتسع
#
# | فصل ( من فاته صوم رمضان كله تاما كان )
# رمضان ( أو ناقصا لعذر وغيره كالأسير والمطمور وغيرهما
# قضى عدد أيامه ) سواء ( ابتدأه من أول الشهر أو من أثنائه كأعداد الصلوات
~~) الفائتة لأن القضاء يجب أن يكون بعدة ما فاته كالمريض والمسافر لما تقدم
~~من قوله تعالى @QB@ فعدة من أيام أخر @QE@ ويجوز أن يقضي يوم شتاء عن يوم
~~صيف وعكسه بأن يقضي يوم صيف عن يوم شتاء لعموم الآية
# ( وإن كان عليه معه ) أي مع قضاء رمضان ( صوم نذر لا يخاف فوته ) لاتساع
~~وقته ( بدأ بقضاء رمضان ) وجوبا قاله في شرح المنتهى فإن خاف فوت النذر
~~لضيق وقته قدمه
# قلت إلا أن يضيق الوقت عن قضاء رمضان بأن كان عليه مثلا عشرة أيام من
~~رمضان ونذر أن يصوم عشرة أيام من شعبان
# ولم يبق سوى العشرة فيصومها عن قضاء رمضان لتعين الوقت لها
# ( ويجوز تأخير قضائه ) أي رمضان ( ما لم يفت وقته
# وهو ) أي وقت القضاء ( إلى أن يهل رمضان آخر ) لقول عائشة كان ms0944 يكون علي
~~الصوم من رمضان فما أستطيع أن أقضيه إلا في شعبان لمكان النبي صلى الله
~~عليه وسلم
# متفق عليه
# وكما لا يؤخر الصلاة الأولى إلى الثانية ( فلا PageV02P333 يجوز تأخيره )
~~أي قضاء رمضان ( إلى رمضان آخر من غير عذر ) نص عليه
# واحتج بما تقدم عن عائشة
# ( ويحرم التطوع بالصوم قبله ) أي قبل قضاء رمضان ( ولا يصح ) تطوعه
~~بالصوم قبل قضاء ما عليه من رمضان نص عليه
# نقل حنبل أنه لا يجوز بل يبدأ بالفرض حتى يقضيه
# وإن كان عليه نذر صامه يعني بعد الفرض
# وروى حنبل بإسناده عن أبي هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال من صام
~~تطوعا وعليه من رمضان شيء لم يقضه
# فإنه لم يتقبل منه حتى يصومه وكالحج
# والحديث يرويه ابن لهيعة وهو ضعيف
# وفي سياقه ما هو متروك
# فإنه قال في آخره ومن أدركه رمضان وعليه من رمضان آخر شيء لم يتقبل منه
~~قاله في الشرح
# ( ولو اتسع الوقت ) أي وقت القضاء وعنه بلى إن اتسع الوقت ( فإن أخره )
~~أي قضاء رمضان ( إلى رمضان آخر أو ) أخر إلى ( رمضانات فعليه القضاء وإطعام
~~مسكين لكل يوم ما يجزىء في كفارة ) رواه سعيد باسناد جيد عن ابن عباس فيما
~~إذا أخره لرمضان آخر والدارقطني بإسناد صحيح عن أبي هريرة
# ورواه مرفوعا بإسناد ضعيف
# ( ويجوز إطعامه قبل القضاء ومعه وبعده ) لقول ابن عباس ( والأفضل )
~~إطعامه ( قبله ) قال المجد الأفضل عندنا تقديمه مسارعة إلى الخير وتخلصا من
~~آفات التأخير
# وإنما لم تتكرر الفدية بتعدد الرمضانات لأن كثرة التأخير لا يزاد بها
~~الواجب كما لو أخر الحج الواجب سنين لم يكن عليه أكثر من فعله ( وإن أخره )
~~أي قضاء رمضان حتى أدركه آخر أو أكثر ( لعذر ) نحو مرض أو سفر ( فلا كفارة
~~) لعدم الدليل على وجوبها إذن
# ( ولا قضاء إن مات ) من أخر القضاء لعذر
# لأنه حق لله تعالى وجب بالشرع
# فسقط بموت من يجب عليه قبل إمكان فعله إلى غير بدل كالحج
# ( ومن دام عذره بين الرمضانين ثم ms0945 زال ) عذره ( صام الرمضان الذي أدركه )
~~لأنه لا يسع غيره ( ثم قضى ما فاته ) قبل ( ولا إطعام ) عليه
# نص عليه
# ( كما لو مات قبل زواله ) أي العذر فإنه يسقط عنه القضاء والكفارة
# وأما الحي فتسقط عنه الكفارة دون القضاء لإمكانه ( فإن أخره ) أي القضاء
~~( لغير عذر فمات قبل رمضان آخر ) أو بعده ( أطعم عنه لكل يوم مسكينا ) رواه
~~الترمذي عن ابن عمر مرفوعا بإسناد ضعيف
# والصحيح وقفه عليه
# وسئلت عائشة عن القضاء فقالت لا
# بل يطعم رواه سعيد بإسناد جيد
# ( ولا يصام عنه لأن الصوم الواجب بأصل الشرع لا يقضى عنه ) لأنه لا تدخله
~~النيابة PageV02P334 في الحياة فكذا بعد الموت كالصلاة ( والإطعام من رأس
~~ماله أوصى به أو لا ) كسائر الديون
# ( ولا يجزىء صوم عن كفارة عن ميت ولو أوصى به ) لأنه وجب بالشرع
# أشبه قضاء رمضان
# ( لكن لو مات بعد قدرته عليه ) أي على صوم الكفارة ( وقلنا الاعتبار
~~بحالة الوجوب وهو المذهب ) كما يأتي توضيحه في كتاب الظهار ( أطعم عنه
~~ثلاثة مساكين لكل يوم مسكين ) في كفارة اليمين قياسا على قضاء رمضان
# ( ولو مات وعليه صوم شهر ) أو أقل أو أكثر ( من كفارة ) ظهار أو غيره (
~~أطعم عنه أيضا ) لكل يوم مسكين لما سبق
# ( وكذا صوم متعة ) الحج إذا مات قبله
# ( وإن مات وعليه صوم منذور في الذمة ) كأن نذر صوم شهر غير معين أو عشرة
~~مطلقة ثم مات ( ولم يصم منه شيئا مع إمكانه ففعل عنه أجزأ عنه ) لما في
~~الصحيحين أن امرأة جاءت إلى النبي صلى الله عليه وسلم فقالت إن أمي ماتت
~~وعليها صوم نذر أفأصوم عنها قال نعمولأن النيابة تدخل في العبادة بحسب
~~خفتها وهو أخف حكما من الواجب بأصل الشرع لإيجابه من نفسه
# ( فإن لم يخلف ) الميت ( تركه لم يلزم الولي شيء لكن يسن له فعله عنه
~~لتفرغ ذمته كقضاء دينه )
# لأنه صلى الله عليه وسلم شبهه بالدين
# ( وإن خلف ) الميت ( تركه وجب ) الفعل كقضاء الدين ( فيفعله الولي بنفسه
~~استحبابا ) لأنه أحوط لبراءة الميت ms0946
# ( فإن لم يفعل ) الولي بنفسه ( وجب أن يدفع من تركته إلى من يصوم عنه عن
~~كل يوم طعام مسكين ) لأن ذلك فدية الصوم لما تقدم
# ( ويجزىء فعل غيره ) أي الولي ( عنه بإذنه وبدونه ) لأن النبي صلى الله
~~عليه وسلم شبهه بالدين والدين يصح قضاؤه من الأجنبي
# ولا فرق في ذلك بين صوم النذر وغيره من النذور
# ( وإن مات وقد أمكنه صوم بعض ما نذره قضى عنه ما أمكنه صومه فقط ) كمن
~~نذر صوم شهر ومات قبل مضي ثلاثين يوما فيصام عنه ما مضى منه دون الباقي
# لأنه لم يثبت في ذمته بخلاف المقدار الذي أدركه حيا فإنه ثبت في ذمته وإن
~~كان مريضا
# لأن المرض لا ينافي ثبوت الصوم في الذمة بدليل وجوب قضاء رمضان مع المرض
~~ونحوه
# ( ويجزىء صوم جماعة عنه ) أي الميت ( في يوم واحد عن عدتهم من الأيام )
~~أي لو كان على ميت صوم عشرة أيام فصام عنه عشرة رجال في يوم واحد أجزأ عنه
# لأن المقصود يحصل به مع نجاز إبراء ذمته
# ونقل عنه أبو طالب يصوم واحد
# وحمله المجد على صوم شرطه التتابع وتعليل القاضي بأنه كالحجة المنذورة
~~يدل على ذلك
# ( وإن نذر PageV02P335 صوم شهر بعينه ) كالمحرم ( فمات قبل دخوله
# لم يصم ) عنه ( ولم يقض عنه وكذا لو جن قبله
# ودام به الجنون حتى انقضى الشهر المعين
# لأنه لم يثبت صومه في ذمته قال المجد وهو مذهب سائر الأئمة ولا أعلم فيه
~~خلافا
# وإن مات في أثنائه ) أي الشهر المعين بالنذر ( سقط باقيه ) لما سبق ( فإن
~~لم يصمه ) أي النذر المعين ( لمرض حتى انقضى ثم مات في مرضه
# فعلى ما تقدم فيما إذا كان في الذمة من أنه إن كان أمكنه فعله قبل موته
~~فعل عنه ) وجوبا إن خلف تركة واستحبابا إن لم يخلف شيئا
# وتقدم أن المرض لا يمنع ثبوت الصوم في الذمة
# فالمراد بإمكان الفعل مضي زمن يتسع له
# ( ولا كفارة مع الصوم عنه ) أي عن الميت إذا كان منذورا
# ( أو الإطعام ) إن ms0947 كان عليه قضاء رمضان أو صوم متعة ونحوه
# ( وإن مات وعليه حج منذور فعل عنه ) نص عليه
# لما روى ابن عباس أن امرأة جاءت إلى النبي صلى الله عليه وسلم فقالت إن
~~أمي نذرت أن تحج فلم تحج حتى ماتت أفأحج عنها قال نعم حجي عنها رواه
~~البخاري
# ( ولا يعتبر تمكنه ) أي الناذر ( من الحج في حياته ) لظاهر الخبر
# ولأن النيابة تدخله حال الحياة في الجملة
# فهو كنذر الصدقة والعتق
# ( وكذا العمرة المنذورة ) حكمها حكم الحج في ذلك لمشاركتها له في المعنى
# ( ويجوز أن يحج عنه حجة الإسلام ولو بغير إذن وليه ) لشبهه بالدين في
~~إبراء الذمة
# ( وله ) أي الحاج عن الميت حجة الإسلام بغير إذن وليه ( الرجوع على
~~التركة بما أنفق ) بنية الرجوع
# لأنه قام بواجب
# ( وإن مات وعليه اعتكاف منذور
# فعل عنه ) نقله الجماعة
# لقول سعد بن عبادة إن أمي ماتت وعليها نذر لم تقضه
# فقال النبي صلى الله عليه وسلم اقضه عنها رواه أبو داود وغيره بإسناد
~~صحيح من حديث ابن عباس ومعناه متفق عليه وروي عن عائشة وابن عمر وابن عباس
# ولم يعرف لهم مخالف في الصحابة وكالصوم ( فإن لم يمكنه فعله حتى مات )
~~كمن نذر اعتكاف شهر رمضان
# فمات قبل دخوله ( فكالصوم ) وكذا إن مات في أثنائه على ما تقدم ( وإن
~~كانت عليه صلاة منذورة ) ومات بعد التمكن ( فعلت عنه ) كالصوم وتصح وصيته
~~بها
# ( ولا كفارة معه ) أي مع الفعل عنه كما لو فعله الناذر ( وطواف منذور
~~كصلاة ) منذورة فيما سبق
# ( وأما صلاة الفرض فلا تفعل عنه ) ذكر القاضي عياض إجماعا أنه لا يصلى
~~عنه فائتة ( كقضاء رمضان ) فإنه لا يصام عنه كما تقدم
# وعلى ذلك يحمل ما رواه مالك في الموطأ أنه بلغه عن ابن عمر أنه لا يصوم
~~أحد عن أحد ولا يصلي أحد عن أحد
# PageV02P336
# | باب صوم التطوع وما يكره منه وذكر ليلة القدر وما يتعلق بذلك
# ( أفضله ) صوم التطوع ( صوم يوم وإفطار يوم ) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~لعبد الله بن ms0948 عمرو صم يوما وأفطر يوما فذلك صيام داود وهو أفضل الصيام
# قلت فإني أطيق أفضل من ذلك
# فقال لا أفضل من ذلك متفق عليه
# ( ويسن صوم ثلاثة أيام من كل شهر ) قال في الشرح والمبدع بغير خلاف نعلمه
~~( والأفضل أن تكون أيام ) الليالي ( البيض وهي الثالث عشر والرابع عشر
~~والخامس عشر ) لما روى أبو ذر أن النبي صلى الله عليه وسلم قال له إذا صمت
~~من الشهر ثلاثة أيام فصم ثالث عشره ورابع عشره وخامس عشره رواه الترمذي
~~وحسنه
# ( وهو ) أي صوم ثلاثة أيام من كل شهر ( كصوم الدهر أي يحصل له ) بصيامها
~~( أجر صيام الدهر بتضعيف الأجر ) الحسنة بعشرة أمثالها ( من غير حصول
~~المفسدة ) التي في صيام الدهر ( والله أعلم
# وسميت بيضا لابيضاضها ليلا بالقمر ونهارا بالشمس ) وهذا يقتضي أن الإضافة
~~في كلامه بيانية وأن البيض وصف للأيام
# وكلامه في الشرح وشرح المنتهى وغيره يخالفه
# قال وسميت لياليها بالبيض لبياض ليلها كله بالقمر
# زاد في الشرح والتقدير ليالي الأيام البيض
# وقيل لأن الله تاب فيها على آدم وبيض صحيفته
# ( ويسن صوم ) يوم ( الإثنين ) بهمزة وصل سمي بذلك لأنه ثاني الأسبوع ذكره
~~في الحاشية
# ( و ) يوم ( الخميس ) لقول أسامة بن زيد إن النبي صلى الله عليه وسلم كان
~~يصوم يوم الإثنين والخميس فسئل عن ذلك فقال إن أعمال الناس تعرض يوم
~~الإثنين ويوم الخميس رواه أبو داود
# وفي لفظ وأحب أن يعرض عملي وأنا صائم
# ( و ) يسن صوم ( ستة أيام من شوال ولو متفرقة فمن صامها بعد أن صام رمضان
~~فكأنما صام الدهر ) فرضا كما في اللطائف
# وذلك لما روى أبو أيوب قال قال النبي صلى الله عليه وسلم من صام رمضان
~~وأتبعه ستا من شوال فكأنما صام الدهر رواه أبو داود والترمذي وحسنه قال
~~أحمد هو من ثلاثة أوجه عنه صلى الله عليه وسلم
# ولا يجري مجرى التقدم لرمضان
# لأن يوم PageV02P337 العيد فاضل
# وروى سعيد بإسناد عن ثوبان قال قال النبي صلى الله عليه وسلم صيام شهر
~~رمضان بعشرة ms0949 أشهر وصيام ستة أيام بشهرين
# فذلك سنة يعني أن الحسنة بعشر أمثالها الشهر بعشرة أشهر والستة بستين
# فذلك سنة كاملة
# والمراد بالخبر التشبيه به في حصول العبادة على وجه لا مشقة فيه كما يأتي
~~في صيام ثلاثة أيام من كل شهر
# فلا يقال الحديث لا يدل على فضيلتها لأنه شبه صيامها بصيام الدهر وهو
~~مكروه لانتفاء المفسدة في صومها دون صومه
# ( ولا تحصل الفضيلة بصيامها ) أي الستة أيام ( في غير شوال ) لظاهر
~~الأخبار
# وظاهره أنه لا يستحب صيامها إلا لمن صام رمضان وقاله أحمد والأصحاب لكن
~~ذكر في الفروع أن فضيلتها تحصل لمن صامها وقضى رمضان وقد أفطره لعذر ولعله
~~مراد الأصحاب
# وفيه شيء قاله في المبدع
# ( و ) يسن ( صوم التسع من ذي الحجة ) لحديث ابن عباس مرفوعا ما من أيام
~~العمل الصالح فيهن أحب إلى الله من هذه الأيام العشر
# قالوا يا رسول الله ولا الجهاد في سبيل الله قال ولا الجهاد في سبيل الله
~~إلا رجلا خرج بنفسه وماله فلم يرجع من ذلك بشيء رواه البخاري
# ( وآكده التاسع وهو يوم عرفة إجماعا ثم الثامن وهو يوم التروية ) ويأتي
~~في الحج وجه التسمية بذلك ( و ) يسن ( صوم المحرم وهو أفضل الصيام بعد صيام
~~شهر رمضان ) لقوله صلى الله عليه وسلم أفضل الصلاة بعد المكتوبة جوف الليل
# وأفضل الصيام بعد رمضان شهر الله المحرم رواه مسلم وغيره من حديث أبي
~~هريرة
# قال في المبدع وأضافه إليه تفخيما وتعظيما كناقة الله
# ولم يكثر النبي صلى الله عليه وسلم الصوم فيه إما لعذر أو لم يعلم فضله
~~إلا أخيرا
# والمراد أفضل شهر تطوع فيه كاملا بعد رمضان شهر الله الحرام لأن بعض
~~التطوع قد يكون أفضل من أيامه كعرفة وعشر ذي الحجة
# فالتطوع المطلق أفضله المحرم كما أن أفضل الصلاة بعد المكتوبة قيام الليل
# ( وأفضله ) أي المحرم ( يوم عاشوراء ) بالمد في الأشهر
# وهو اسم إسلامي لا يعرف في الجاهلية
# قاله في المشارق وغيره
# ( وهو ) اليوم ( العاشر ) من المحرم في قول أكثر العلماء ms0950
# ورواه الترمذي مرفوعا وصححه وقال ابن عباس هو التاسع
# ( ثم تاسوعاء ) بالمد على الأفصح ( وهو ) اليوم ( التاسع ) من المحرم (
~~ويسن الجمع بينهما ) أي بين صوم تاسوعاء وعاشوراء لما روى الخلال بإسناد
~~جيد عن ابن PageV02P338 عباس مرفوعا لئن بقيت إلى قابل لأصومن التاسع
~~والعاشر
# واحتج به أحمد
# ( و ) قال ( إن اشتبه عليه أول الشهر صام ثلاثة أيام ) ليتيقن صومهما (
~~ولا يكره إفراد العاشر بالصوم ) قال في المبدع وهو المذهب
# وقال الشيخ تقي الدين مقتضى كلام أحمد الكراهة
# وهي قول ابن عباس
# ( وهما ) أي تاسوعاء وعاشوراء ( آكده ) أي آكد شهر الله المحرم
# ( ثم ) بقية ( العشر
# ولم يجب صوم ) يوم ( عاشوراء ) في قول القاضي
# ومن تابعه قال لأنه صلى الله عليه وسلم لم يأمر من أكل فيه بالقضاء
~~ولحديث معاوية قال سمعت النبي صلى الله عليه وسلم يقول هذا يوم عاشوراء لم
~~يكتب الله عليكم صيامه فمن شاء فليصم ومن شاء فليفطر وهو حديث صحيح
# قاله في الشرح
# ( وعنه وجب ) صومه ( ثم نسخ اختاره الشيخ ومال إليه الموفق والشارح )
~~وقاله الأصوليون لما روت عائشة أنه صلى الله عليه وسلم صامه وأمر بصيامه
~~فلما افترض رمضان كان هو الفريضة وترك عاشوراء فمن شاء صامه ومن شاء تركه
~~صحيح
# وحديث معاوية محمول على إرادة أنه ليس هو مكتوبا عليكم الآن
# قاله في الشرح
# ( وصيام يوم عاشوراء كفارة سنة ) ماضية للخبر
# ( وما روي في فضل الاكتحال والاختضاب والاغتسال والمصافحة والصلاة فيه )
~~أي يوم عاشوراء ( فكذب )
# وكذا ما يروى في مسح رأس اليتيم وأكل الحبوب
# أو الذبح ونحو ذلك
# فكل ذلك كذب على النبي صلى الله عليه وسلم
# ومثل ذلك بدعة لا يستحب شيء منه عند أئمة الدين
# قاله في الاختيارات
# وينبغي فيه التوسعة على العيال سأل ابن منصور أحمد عنه فقال نعم رواه
~~سفيان بن عيينة عن جعفر عن إبراهيم بن محمد بن المنتشر
# وكان أفضل أهل زمانه أنه بلغه من وسع على عياله يوم عاشوراء وسع الله
~~عليه سائر سنته
# قال ابن عيينة قد جربناه ms0951 منذ خمسين سنة أو ستين فما رأينا إلا خيرا
# ( وصيام يوم عرفة كفارة سنتين ) لما روى أبو قتادة مرفوعا قال صيام يوم
~~عرفة أحتسب على الله أن يكفر السنة التي قبله والسنة التي بعده وقال في
~~صيام عاشوراء إني أحتسب على الله أن يكفر السنة التي قبله رواه مسلم
# ولعل مضاعفة التكفير على عاشوراء لأن نبينا صلى الله عليه وسلم أعطيه
# ( قال ) النووي ( في شرح مسلم عن العلماء المراد كفارة الصغائر
# فإن لم تكن ) له صغائر ( رجي التخفيف من الكبائر
# فإن لم تكن ) له كبائر PageV02P339 ( رفع له درجات )
# واقتصر عليه في الفروع والمبدع وغيرهما
# ( ولا يستحب صيامه ) أي يوم عرفة ( لمن كان بعرفة من الحاج بل فطره أفضل
~~)
# لما روت أم الفضل بنت الحرث أنها أرسلت إلى النبي صلى الله عليه وسلم
~~بقدح لبن وهو واقف على بعيره بعرفة فشرب متفق عليه وأخبر ابن عمر أنه حج مع
~~النبي صلى الله عليه وسلم ثم أبي بكر ثم عمر ثم عثمان
# فلم يصمه أحد منهم ولأنه يضعف عن الدعاء
# فكان تركه أفضل
# وقيل لأنهم أضياف الله وزواره
# وعن عقبة مرفوعا يوم عرفة ويوم النحر وأيام التشريق عيدنا أهل الإسلام
~~وهي أيام أكل وشرب رواه أحمد وأبو داود والترمذي وصححه
# والنسائي
# وكرهه جماعة للنهي عنه في حديث أبي هريرة رواه أحمد وابن ماجه
# ( إلا لمتمتع وقارن عدما الهدي ) فيصومانه مع اليومين قبله ( ويأتي ) في
~~الحج
# ( ويكره إفراد رجب بالصوم ) لما روى ابن ماجه عن ابن عباس أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم نهى عن صيامه وفيه داود بن عطاء وقد ضعفه أحمد وغيره
# ولأن فيه إحياء لشعار الجاهلية بتعظيمه
# ولهذا صح عن عمر أنه كان يضرب فيه ويقول كلوا فإنما هو شهر كانت الجاهلية
~~تعظمه
# ( وتزول الكراهة بفطره فيه ولو يوما أو بصومه شهرا آخر من السنة
# قال المجد وإن لم يله ) أي يلي الشهر الآخر رجب
# ( ولا يكره إفراد شهر غيره ) أي غير رجب بالصوم
# قال في المبدع اتفاقا
# لأنه صلى ms0952 الله عليه وسلم كان يصوم شعبان ورمضان
# والمراد أحيانا
# ولم يداوم كاملا على غير رمضان
# فدل على أنه لا يستحب صوم رجب وشعبان في قول الأكثر
# واستحبه في الإرشاد
# ( وكل حديث روي في فضل صوم رجب أو الصلاة فيه فكذب باتفاق أهل العلم )
~~بالحديث
# ( ويكره تعمد إفراد يوم الجمعة بصوم ) لحديث أبي هريرة لا تصوموا يوم
~~الجمعة إلا وقبله يوم وبعده يوم متفق عليه ولمسلم لا تخصوا ليلة الجمعة
~~بقيام من بين الليالي ولا يوم الجمعة بصيام من بين الأيام إلا أن يكون في
~~صوم يصومه أحدكم قال الداوودي لم يبلغ مالكا الحديث
# ويحمل ما روي من صومه والترغيب PageV02P340 فيه على صومه مع غيره
# فلا تعارض ( و ) يكره تعمد ( إفراد يوم السبت ) بصوم
# لحديث عبد الله بن بشر عن أخته الصماء لا تصوموا يوم السبت إلا فيما
~~افترض عليكم رواه أحمد بإسناد جيد والحاكم وقال على شرط البخاري
# ولأنه يوم تعظمه اليهود
# ففي إفراده تشبه بهم
# ويوم السبت آخر أيام الأسبوع
# قال الجوهري سمي يوم السبت لانقطاع الأيام عنده
# ( إلا أن يوافق ) يوم الجمعة أو السبت ( عادة ) كأن وافق يوم عرفة أو يوم
~~عاشوراء
# وكان عادته صومهما فلا كراهة
# لأن العادة لها تأثير في ذلك
# ( ويكره صوم يوم الشك تطوعا ) لقول عمار من صام اليوم الذي يشك فيه فقد
~~عصى أبا القاسم صلى الله عليه وسلم رواه أبو داود والترمذي وصححه وهو
~~للبخاري تعليقا
# ( ويصح ) صوم يوم الشك ( أو ) أي ويكره صوم يوم الشك ( بنية الرمضانية
~~احتياطا ) ولا يجزىء إن ظهر منه
# كما تقدم
# ( وهو ) أي يوم الشك ( يوم الثلاثين من شعبان إن لم يكن في السماء ) في
~~مطلع الهلال ( علة ) من غيم أو قتر ونحوهما ( ولم ير الهلال أو شهد به من
~~ردت شهادته ) لفسق ونحوه
# ( إلا أن يوافق ) يوم الشك ( عادة ) كمن عادته يصوم يوم الخميس والإثنين
~~فوافق يوم الشك أحدهما فلا كراهة
# أو عادته يصوم يوما ويفطر آخر
# فوافق صومه ذلك فلا كراهة
# ( أو يصله ) أي يوم ms0953 الشك ( بصيام قبله ) لقوله صلى الله عليه وسلم لا
~~تقدموا رمضان بصوم يوم أو يومين إلا رجلا كان يصوم صوما فليصمه متفق عليه
~~من حديث أبي هريرة
# ( أو يصومه ) أي يوم الشك ( عن قضاء أو نذر ) أو كفارة فلا كراهة
# لأن صومه واجب إذن
# ( ويكره إفراد يوم نيروز ) بصوم ( و ) يوم ( مهرجان وهما عيدان للكفار )
# قال الزمخشري النيروز اليوم الرابع من الربيع
# والمهرجان اليوم التاسع عشر من الخريف
# لما فيه من موافقة الكفار في تعظيمهما
# واختار المجد عدم الكراهة
# لأنهم لا يعظمونهما بالصوم كالأحد
# ( و ) على الأول يكره إفراد ( كل عيد لهم ) أي للكفار ( أو يوم يفردونه
~~بتعظيم ) ذكره الشيخان وغيرهما ( إلا أن يوافق عادة ) كأن يكون يوم خميس أو
~~إثنين وعادته صومهما
# فلا كراهة
# ( ويكره تقدم رمضان ب ) صوم ( يوم أو يومين ) لحديث أبي هريرة المتفق
~~عليه
# ( ولا يكره ) تقدم رمضان بصوم ( أكثر من يومين ) لظاهر الخبر السابق وأما
~~حديث أبي هريرة إذا انتصف شعبان فلا تصوموا رواه الخمسة فقد ضعفه أحمد
~~وغيره PageV02P341 من الأئمة وصححه الموفق
# وحمله على نفي الفضيلة
# ( ويكره الوصال إلا للنبي صلى الله عليه وسلم فمباح له ) لما روى ابن عمر
~~قال واصل رسول الله صلى الله عليه وسلم في رمضان فواصل الناس
# فنهى صلى الله عليه وسلم عن الوصال فقالوا إنك تواصل فقال إني لست مثلكم
# إني أطعم وأسقى متفق عليه
# ولا يحرم لأن النهي وقع رفقا ورحمة
# ولهذا واصل رسول الله صلى الله عليه وسلم بهم وواصلوا بعده
# ( وهو ) أي الوصال ( أن لا يفطر بين اليومين
# وتزول الكراهة بأكل تمرة ونحوها وكذا بمجرد الشرب ) لانتفاء الوصال
# ( ولا يكره الوصال إلى السحر ) لحديث أبي سعيد مرفوعا فأيكم أراد أن
~~يواصل فليواصل إلى السحر رواه البخاري
# ( ولكن ترك سنة وهي تعجيل الفطر ) فترك ذلك أولى محافظة على السنة
# ( ويحرم صوم يومي العيدين
# ولا يصح فرضا ولا نفلا ) لما روى أبو هريرة أن رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم نهى عن صوم يومين يوم فطر ويوم ms0954 أضحى متفق عليه
# والنهي يقتضي فساد المنهي عنه وتحريمه
# ( وكذا أيام التشريق ) يحرم صومها
# ولا يصح فرضا ولا نفلا
# لما روى مسلم عن نبيشة الهذلي مرفوعا أيام التشريق أيام أكل وشرب وذكر
~~الله ولأحمد النهي عن صومها من حديث أبي هريرة وسعد بإسنادين ضعيفين
# ( إلا عن دم متعة وقران ويأتي ) في باب الفدية لقول ابن عمر وعائشة لم
~~يرخص في أيام التشريق أن يصمن إلا لمن لم يجد الهدي رواه البخاري
# ( ويجوز صوم الدهر
# ولم يكره ) لأن جماعة من الصحابة كانوا يسردون الصوم
# منهم أبو طلحة
# قيل إنه صام بعد موت النبي صلى الله عليه وسلم أربعين سنة ( إذا لم يترك
~~به حقا ولا خاف منه ضررا ولم يصم هذه الأيام ) الخمسة يومي العيدين وأيام
~~التشريق
# ( فإن صامها فقد فعل محرما ) لما تقدم
# ( ومن دخل في تطوع غير حج وعمرة استحب له إتمامه ) لأنه تكميل العبادة
~~وهو مطلوب
# ( ولم PageV02P342 يجب ) عليه إتمامه
# لقول عائشة يا رسول الله أهدي لنا حيس فقال أرنيه فلقد أصبحت صائما فأكل
~~رواه مسلم والخمسة
# وزاد النسائي بإسناد جيد إنما مثل صوم التطوع مثل الرجل يخرج من ماله
~~الصدقة فإن شاء أمضاها وإن شاء حبسها
# ولقوله صلى الله عليه وسلم الصائم المتطوع أمير نفسه إن شاء صام وإن شاء
~~أفطر رواه أحمد وصححه من حديث أم هانىء وضعفه البخاري
# وغير الصوم من التطوعات كهو وكالوضوء
# وأما الحج والعمرة فيجبان بالشروع ويأتي
# لأن الوصول إليهما لا يحصل في الغالب إلا بعد كلفة عظيمة ومشقة شديدة
~~وإنفاق مال كثير
# ففي إبطالهما تضييع لماله
# وإبطال لأعمال الكثيرة
# ( لكن يكره قطعه بلا عذر ) لما فيه من تفويت الأجر ( وإن أفسده ) أي
~~التطوع ( فلا قضاء عليه ) لأن القضاء يتبع المقضي عنه
# فإذا لم يكن واجبا
# لم يكن القضاء واجبا بل يستحب
# ( وكذا لا تلزم الصدقة ولا القراءة ولا الأذكار بالشروع ) فيها وفاقا
# ( وإن دخل في فرض كفاية ) كصلاة جنازة ( أو ) دخل في ( واجب ) على
~~الأعيان ( موسع كقضاء رمضان قبل رمضان الثاني ms0955 والمكتوبة في أول وقتها وغير
~~ذلك
# كنذر مطلق وكفارة ) إن قلنا هما غير واجبين على الفور
# والمذهب خلافه كما تقدم ويأتي ( حرم خروجه منه بلا عذر بغير خلاف ) لأن
~~الخروج من عهدة الواجب متعين
# ودخلت التوسعة في وقته رفقا ومظنة للحاجة
# فإذا شرع فيها تعينت المصلحة في إتمامها
# ( وقد يجب قطعه ) أي الفرض ( لرد معصوم عن هلكه وإنقاذ غريق ونحوه )
~~كحريق ومن تحت هدم ( وإذا دعاه النبي صلى الله عليه وسلم في الصلاة ) لقوله
~~تعالى @QB@ يا أيها الذين آمنوا استجيبوا لله وللرسول إذا دعاكم @QE@
# ( وله قطعها ) أي الصلاة ( بهرب غريمه
# و ) له ( قلبها نفلا وتقدم ) ذلك موضحا ( وإن أفسده ) أي الفرض ( فلا
~~كفارة ) مطلقا لعدم النص فيها ( ولا يلزمه غير ما كان قبل شروعه ) فيما
~~أفسده
# ( ولو شرع في صلاة تطوع قائما
# لم يلزمه إتمامها قائما ) بغير خلاف
# قاله في المبدع
# ( وذكر القاضي وجماعة أن الطواف كالصلاة في الأحكام إلا فيما خصه الدليل
~~) للخبر
# PageV02P343 تتمة إذا قطع الصوم ونحوه فهل انعقد الجزء المؤدى وحصل به
~~قربة أم لا وعلى الأول هل يبطل حكما أو لا يبطل اختلف كلام أبي الخطاب
# وقطع جماعة ببطلانه وعدم الصحة
# وفي كلام الشيخ تقي الدين إن الإبطال في الآية هو بطلان الثواب
# قال ولا نسلم ببطلان جميعه بل قد يثاب على ما فعله
# فلا يكون مبطلا لعمله
#
# | فصل ( وليلة القدر شريفة معظمة ترجى إجابة الدعاء فيها )
# قال تعالى @QB@ وما أدراك ما ليلة القدر ليلة القدر خير من ألف شهر @QE@
~~قال المفسرون أي قيامها والعمل فيها خير من العمل في ألف شهر خالية منها
# وفي الصحيحين عن أبي هريرة مرفوعا من قام ليلة القدر إيمانا واحتسابا غفر
~~له ما تقدم من ذنبه
# زاد أحمد وما تأخر
# ( وسميت ليلة القدر لأنه يقدر فيها ما يكون في تلك السنة ) لقوله تعالى
~~@QB@ فيها يفرق كل أمر حكيم @QE@
# وما روي عن عكرمة أنها ليلة النصف من شعبان ضعيف
# وعن ابن عباس يقضي الله الأقضية ليلة النصف من شعبان ويسلمها إلى ms0956 أربابها
~~ليلة القدر
# وقيل سميت به لعظم قدرها عند الله
# وقيل لضيق الأرض عن الملائكة التي تنزل فيها
# وقيل لأن للطاعات فيها قدرا عظيما
# ( وهي باقية لم ترفع ) للأخبار في طلبها وقيامها خلافا لبعضهم في رفعها
# ( وهي مختصة بالعشر الأواخر من رمضان
# فتطلب فيه ) لقوله صلى الله عليه وسلم تحروا ليلة القدر في العشر الأواخر
~~من رمضان متفق عليه من حديث عائشة
# وفي المغني والكافي تطلب في جميع رمضان
# وقال ابن PageV02P344 مسعود هي في كل السنة ( وليالي الوتر آكد ) لقوله
~~صلى الله عليه وسلم اطلبوها في العشر الأواخر في ثلاث بقين أو سبع بقين أو
~~تسع بقين
# وروى سالم عن أبيه مرفوعا أرى رؤياكم قد تواطأت على أنها في العشر
~~الأواخر في الوتر
# فالتمسوها في الوتر منها متفق عليه
# واختار المجد كل العشر سواء
# وللعلماء فيها أقوال كثيرة
# ( وأرجاها ليلة سبع وعشرين نصا ) وهو قول أبي بن كعب
# وكان يحلف على ذلك ولا يستثني وابن عباس وزر بن حبيش
# قال أبي بن كعب والله لقد علم ابن مسعود أنها في رمضان وأنها في ليلة سبع
~~وعشرين ولكن كره أن يخبركم فتتكلوا رواه الترمذي وصححه وعن معاوية أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم قال ليلة القدر ليلة سبع وعشرين رواه أبو داود
# ويرجحه قول ابن عباس سورة القدر ثلاثون كلمة السابعة والعشرون فيها هي
# والحكمة في إخفائها ليجتهدوا في طلبها ويجدوا في العبادة طمعا في إدراكها
# كما أخفى ساعة الإجابة يوم الجمعة واسمه الأعظم في أسمائه
# ورضاه في الحسنات إلى غير ذلك
# ( وهي أفضل الليالي ) ذكره الخطابي إجماعا
# ( حتى ليلة الجمعة ) وذكر ابن عقيل رواية أن ليلة الجمعة أفضل
# لأنها تتكرر ولأنها تابعة لما هو أفضل واختاره جماعة
# وقال أبو الحسن التميمي ليلة القدر التي أنزل فيها القرآن أفضل من ليلة
~~الجمعة
# فأما أمثالها من ليالي القدر
# فليلة الجمعة أفضل
# ( ويستحب أن ينام فيها متربعا مستندا إلى شيء نصا
# ويذكر حاجته في دعائه ) الذي يدعو به تلك الليلة
# ( ويستحب ) أن يكون ms0957 ( منه ) أي من دعائه فيها ( ما روت ) أم المؤمنين (
~~عائشة ) بنت أبي بكر الصديق ( رضي الله عنهما أنها قالت يا رسول الله إن
~~وافقتها فبم أدعو قال قولي اللهم إنك عفو تحب العفو فاعف عني ) رواه أحمد
~~وابن ماجه
# وللترمذي معناه وصححه
# ومعنى العفو الترك
# ويكون بمعنى الستر وللمتغطية
# فمعنى اعف عني اترك مؤاخذتي بجرمي واستر علي ذنبي
# وأذهب عني عقابك
# وللنسائي من حديث أبي هريرة مرفوعا سلوا الله العفو والعافية والمعافاة
~~فما أوتي أحد بعد يقين خيرا من معافاة
# فالشر الماضي يزول بالعفو والحاضر بالعافية
# والمستقبل بالمعافاة لتضمنها دوام العافية
# ( وتتنقل في العشر الأخير لا أنها ليلة معينة
# وحكي ذلك عن الأئمة الأربعة وغيرهم فيمن قال لزوجته أنت طالق ليلة القدر
~~إن كان قبل مضي PageV02P345 ليلة أول العشر ) الأخير من رمضان ( وقع الطلاق
~~) أي تحقق وقوعه ( في الليلة الأخيرة ) من رمضان
# لأن العشر لا يخلو منها
# ونازع فيه ابن عادل في تفسيره بما حاصله أن العصمة متيقنة
# فلا تزول إلا بيقين
# وقد قيل إن ليلة القدر في كل السنة فلا تتحقق إلا بمضي السنة
# ( وإن كان مضى منه ) أي من العشر الأخير من رمضان ( ليلة ) فأكثر ثم قال
~~لزوجته أنت طالق ليلة القدر
# ( وقع الطلاق في الليلة الأخيرة ) من رمضان ( من العام المقبل ) ليتحقق
~~وجودها
# ( قال المجد ويتخرج حكم العتق واليمين على مسألة الطلاق
# ومن نذر قيام ليلة القدر قام العشر الأخير كله ونذره في أثنائه )
# أي العشر الأخير ( كطلاق ) ذكره القاضي
# تتمة عن أبي بن كعب عن النبي صلى الله عليه وسلم إن الشمس تطلع صبيحتها
~~بيضاء لا شعاع لها
# وفي بعض الأحاديث بيضاء مثل الطست
# وروي أيضا عنه صلى الله عليه وسلم أن أمارة ليلة القدر أنها ليلة صافية
~~بلجة كأن فيها قمرا ساطعا ساكنة ساجية لا برد فيها ولا حر ولا يحل لكوكب أن
~~يرمى به فيها حتى تصبح وإن أمارتها أن الشمس صبيحتها تخرج مستوية ليس فيها
~~شعاع مثل القمر ليلة البدر
# لا يحل للشيطان ms0958 أن يخرج معها يومئذ
# ( و ) شهر رمضان ( أفضل الشهور ) ويكفر من فضل رجبا عليه
# ذكره في الاختيارات
# ( قال الشيخ ليلة الإسراء في حق النبي صلى الله عليه وسلم أفضل من ليلة
~~القدر )
# وليلة القدر أفضل بالنسبة إلى الأمة
# وقد ذكرت ما فيه في الحاشية
# ( وقال يوم الجمعة أفضل أيام الأسبوع ) إجماعا ( وقال يوم الفخر أفضل
~~أيام العام )
# وكذا ذكره جده صاحب المحرر في صلاة العيدين من شرحه منتهى الغاية أن يوم
~~النحر أفضل ( وظاهر ما ذكره أبو حكيم ) إبراهيم النهرواني ( أن يوم عرفة
~~أفضل
# قال في الفروع وهو أظهر ) وقاله أكثر الشافعية
# وبعضهم يوم الجمعة ( وعشر ذي الحجة أفضل من العشر الأخير من رمضان )
~~كلياليه وأيامه
# وقد يقال ليالي العشر الأخير من رمضان أفضل
# وأيام ذلك أفضل
# قال أبو العباس والأول أظهر
# ذكره في PageV02P346 الاختيارات ( و ) عشر ذي الحجة أفضل ( من أعشار
~~الشهور كلها ) لما في صحيح ابن حبان عن جابر مرفوعا قال ما من أيام أفضل
~~عند الله من أيام ذي الحجة
# قال ابن رجب في اللطائف والتحقيق ما قاله بعض أعيان المتأخرين من العلماء
~~أن يقال مجموع هذا العشر أفضل من مجموع عشر رمضان
# وإن كان في عشر رمضان ليلة لا يفضل عليها غيرها
# والله أعلم
#
# | باب الاعتكاف وأحكام المساجد
# ( وهو ) أي الاعتكاف لغة لزوم الشيء ومنه قوله تعالى @QB@ يعكفون على
~~أصنام لهم @QE@ يقال عكف بفتح الكاف يعكف بضمها وكسرها
# وشرعا ( لزوم المسجد لطاعة الله على صفة مخصوصة ) يأتي بيانها ( من مسلم
~~) لا كافر ولو مرتدا ( عاقل ولو مميزا ) فلا يصح من مجنون ولا طفل
# لعدم النية ( طاهر مما يوجب غسلا ) فلا يصح من جنب ونحوه ولو متوضئا
# ( وأقله ) أي الاعتكاف ( ساعة ) قال في الإنصاف أقله إذا كان تطوعا أو
~~نذرا مطلقا ما يسمى به معتكفا لابثا
# قال في الفروع ظاهره ولو لحظة
# وفي كلام جماعة من الأصحاب أقله ساعة لا لحظة وهو ظاهر كلامه في المذهب
~~وغيره اه
# وقال الزركشي وأقله أدنى لبث اه
# وقول المصنف بعد ms0959 ولا يكفي عبوره يدل على أن المراد بالساعة ما يتناول
~~اللحظة
# وقد حكيت كلامه في حاشية المنتهى
# ( فلو نذر اعتكافا وأطلق ) فلم يقيده بمدة ( أجزأته ) الساعة على ما تقدم
~~( ولا يكفي عبوره ) بالمسجد من غير لبث
# لأنه لا يسمى معتكفا
# ( ويستحب أن لا ينقص ) الاعتكاف ( عن يوم وليلة ) خروجا من خلاف من يقول
~~أقله ذلك
# ( ويسمى ) الاعتكاف ( جوارا ) لقول عائشة عنه صلى الله عليه وسلم وهو
~~مجاور في المسجد متفق عليه وفي الصحيحين من حديث أبي PageV02P347 سعيد
~~مرفوعا قال كنت أجاور هذا العشر يعني الأوسط ثم قد بدا لي أن أجاور هذا
~~العشر الأواخر فمن كان اعتكف معي فليلبث في معتكفه
# ( قال ابن هبيرة و ) هذا الاعتكاف ( لا يحل أن يسمى خلوة ) ولم يزد على
~~هذا
# وكأنه نظر إلى قول بعضهم إذا ما خلوت الدهر يوما فلا تقل خلوت ولكن قل
~~علي رقيب ( قال في الفروع
# ولعل الكراهة أولى ) أي من التحريم ( وهو سنة كل وقت ) قال في شرح
~~المنتهى إجماعا
# لأن النبي صلى الله عليه وسلم فعله وداوم عليه تقربا إلى الله تعالى
# واعتكف أزواجه بعده ومعه
# ( إلا أن ينذره ) أي الاعتكاف ( فيجب على صفة ما نذر ) من تتابع وغيره
~~لحديث من نذر أن يطيع الله فليطعه وعن عمر أنه قال يا رسول الله إني نذرت
~~أن أعتكف ليلة في المسجد الحرام فقال النبي صلى الله عليه وسلم أوف بنذرك
~~رواهما البخاري
# ( ولا يختص ) الاعتكاف ( بزمان ) دون غيره
# وهو معنى ما تقدم من قوله كل وقت
# ( وآكده في رمضان ) إجماعا
# قال في الفروع
# ولم يفرق الأصحاب بين الثغر وغيره وهو واضح
# ونقل أبو طالب لا يعتكف بالثغر لئلا يشغله نفير
# ( وآكده العشر الأخير منه ) أي من رمضان
# لحديث أبي سعيد المتقدم
# ولأن ليلة القدر تطلب فيه كما تقدم
# ( وإن علقه ) أي نذر الاعتكاف ( أو ) علق ( غيره من التطوعات ) كالصلاة
~~والصوم والصدقة عند نذرها ( بشرط
# فله شرطه ) أي فلا يلزمه حتى يوجد شرطه
# وذلك ( نحو ) أن يقول ( لله علي أن ms0960 أعتكف شهر رمضان إن كنت مقيما أو
~~معافى
# فلو كان ) الناذر ( فيه ) أي في شهر رمضان ( مريضا أو مسافرا
# لم يلزمه شيء ) لعدم وجود شرطه
# ( ويصح ) الاعتكاف ( بغير صوم ) لحديث عمر قال يا رسول الله إني نذرت في
~~الجاهلية أن أعتكف ليلة بالمسجد الحرام
# فقال النبي صلى الله عليه وسلم أوف نذرك رواه البخاري
# ولو كان الصوم شرطا لما صح اعتكاف الليل لأنه لا صيام فيه
# ولأنه عبادة تصح في الليل
# فلم يشترط له الصيام كالصلاة وكسائر العبادات
# ولأن إيجاب الصوم حكم لا يثبت إلا بالشرع
# ولا يثبت فيه نص ولا إجماع ومما روي عن عائشة لا اعتكاف إلا بصوم فموقوف
~~عليها
# ومن رفعه فقد وهم
# قاله في الشرح وغيره
# ثم لو صح فالمراد به الاستحباب
# فإن الصوم فيه أفضل
# ولأن PageV02P348 الاعتكاف لبث في مكان مخصوص
# فلم يشترط له الصوم كالوقوف
# ( إلا أن يقول في نذره ) أي نذر على أن أعتكف ( بصوم ) فيلزمه الصوم
~~لنذره إياه ( و ) الاعتكاف ( به ) أي بالصوم ( أفضل ) لما تقدم وخروجا من
~~الخلاف
# ( فيصح ) الاعتكاف ( في ليلة منفردة ) عن يومها
# لحديث عمر ( و ) يصح الاعتكاف ( في بعض يوم
# وإن كان مفطرا ) لعدم اشتراط الصوم فيه
# ( وإذا لم يشترط الصوم في نذره فصام ) وهو معتكف ( ثم أفطر عامدا بغير
~~عذر
# لم يبطل اعتكافه
# ولم يلزمه شيء ) لصحة اعتكافه بغير صوم
# ( ومن نذر أن يعتكف صائما ) أو يصوم وتقدم قريبا ( أو ) نذر أن ( يصوم
~~معتكفا أو باعتكاف أو ) نذر أن ( يعتكف مصليا أو ) أن ( يصلي معتكفا
# لزمه الجمع ) بين الاعتكاف والصيام أو بين الاعتكاف والصلاة لقوله صلى
~~الله عليه وسلم ليس على المعتكف صيام إلا أن يجعله على نفسه والاستثناء من
~~النفي إثبات
# ويقاس على الصوم الصلاة
# ولأن كلا من الصوم والصلاة صفة مقصودة في الاعتكاف
# فلزمت بالنذر كالتتابع وكنذر القيام في صلاة النافلة و ( كنذر صلاة بسورة
~~معينة ) من القرآن ( لكن لا يلزمه أن يصلي جميع الزمان إذا نذر أن يعتكف )
~~يوما مثلا ( مصليا
# والمراد ) يكفيه ( ركعة ms0961 أو ركعتان ) بناء على ما لو نذر الصلاة وأطلق على
~~ما يأتي
# وإن نذر اعتكاف أيام متتابعة بصوم فأفطر يوما
# أفسد تتابعه ووجب الاستئناف لإخلاله بالإتيان بما نذره على صفته
# قاله في الشرح
# ( وإن نذر اعتكاف عشر رمضان الأخير فنقص ) العشر ( أجزأه ) لأنه يسمى
~~بالعشر الأخير
# وإن كان ناقصا ( بخلاف نذره عشرة أيام من آخر الشهر فنقص ) الشهر ( فيقضي
~~يوما ) عوض النقص
# قلت ويكفر لفوات المحل
# ( وإن نذر أن يعتكف رمضان ففاته ) اعتكاف رمضان لعذر أو غيره ( لزمه )
~~اعتكاف ( شهر غيره ) ليفي بنذره ( ولا يلزمه الصوم ) في الشهر الذي يعتكفه
~~قضاء عن رمضان
# ( ولا يجوز الاعتكاف للمرأة والعبد بغير إذن زوج وسيد ) لأن منافع المرأة
~~والعبد مملوكة لغيرها والاعتكاف يفوتها ويمنع استيفاءها وليس بواجب بالشرع
# فلم يجز إلا بإذن مالك المنفعة
# وهو الزوج والسيد
# ( فإن شرعا ) أي المرأة والعبد ( فيه ) أي في الاعتكاف ( بغير إذن )
~~الزوج والسيد ( فلهما تحليلهما ) منه
# ( ولو كان ) الاعتكاف ( نذرا ) لحديث أبي هريرة لا تصوم المرأة وزوجها
~~شاهد يوما من غير رمضان إلا بإذنه رواه الخمسة وحسنه الترمذي
# وضرر PageV02P349 الاعتكاف أعظم
# ولأن إقامتهما على ذلك تتضمن تفويت حق غيرهما بغير إذنه
# فكان لصاحب الحق المنع منه
# كرب الحق مع غاصبه
# ( فإن لم يحللاهما ) من الاعتكاف ( صح وأجزأ ) عنهما
# ( وإن كان ) الاعتكاف ( بإذن ) من الزوج والسيد ( فلهما تحليلهما إن كان
~~تطوعا ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم أذن لعائشة وحفصة وزينب في الاعتكاف
~~ثم منعهن منه بعد أن دخلن
# ولأن حق الزوج والسيد واجب
# والتطوع لا يلزم بالشروع
# ولأن لهما المنع منه ابتداء
# فكان لهما المنع منه دواما كالعارية
# ويخالف الحج
# لأنه يلزم بالشروع
# ويجب المضي في فاسده
# ( وإن كان ) الاعتكاف الذي شرعت فيه الزوجة أو القن بإذن الزوج أو السيد
~~( نذرا ولو غير معين فلا ) يحللانهما لأنه يتعين بالشروع فيه
# ويجب إتمامه كالحج
# ( ولو رجعا ) أي الزوج والسيد ( بعد الإذن ) للزوجة والقن في الاعتكاف (
~~قبل الشروع ) في الاعتكاف ( جاز ) الرجوع كعزل الموكل وكيله ( والإذن في
~~عقد ms0962 النذر إذن في فعله إن نذرا ) أي الزوجة والقن ( زمنا معينا بالإذن )
~~كما لو أذن لهما الزوج أو السيد في نذر اعتكاف العشر الأخير من رمضان فيكون
~~إذنا في فعله
# ( وإلا ) أي وإن لم يكن الزمن معينا بالإذن ( فلا ) يكون الإذن في النذر
~~إذنا في الفعل
# لأن زمن الشروع لم يقتضه الإذن السابق
# ( وأم الولد والمدبر والمعلق عتقه بصفة كعبد ) فيما تقدم ولأن منافعهم
~~مستحقة للسيد
# ( وللمكاتب أن يعتكف بلا إذن سيده ) نص عليه
# لأن السيد لا يستحق منافعه
# ولا يملك إجباره على الكسب
# فهو مالك لمنافعه
# كحر مدين بخلاف أم الولد والمدبر
# وظاهره لا فرق بين الواجب وغيره وسواء نجم أو لا
# ( وله ) أي للمكاتب ( أن يحج بغير إذنه ) أي إذن سيده لما سبق
# ( ما لم يحل نجم ) من نجوم الكتابة
# ونقل الميموني له الحج من المال الذي جمعه ما لم يحل نجمه
# وحمله القاضي وغيره على إذنه له
# أطلقه جماعة
# وقالوا نص عليه ولعل المراد ما لم يحل نجم
# وصرح به بعضهم
# وعنه المنع مطلقا
# قاله في الفروع
# ويأتي في الكتابة لسيد منعه من السفر كحر مدين
# ( ولا يمنع ) المكاتب ( من إنفاق المال في الحج كترك التكسب ومن بعضه حر
~~) وباقيه رقيق ( إن كان بينهما مهايأة فله أن يعتكف ) في نوبته ( و ) أن (
~~يحج في نوبته بلا إذنه ) أي إذن سيده
# لأن منافعه إذن غير مملوكة لسيده بل هي له كالحر
# ( وإلا ) أي وإن لم يكن بينه وبين سيده مهايأة ( فلسيده منعه ) من
~~الاعتكاف والحج
# PageV02P350 لأن له ملكا في منافعه في جميع الأوقات فتجويزه يتضمن إبطال
~~حق غيره
# وليس بجائز
# ( وإذا اعتكفت المرأة استحب لها أن تستتر بخباء ونحوه ) لفعل عائشة وحفصة
~~وزينب في عهده صلى الله عليه وسلم
# ( وتجعله في مكان لا يصلي فيه الرجال ) لأنه أبعد في التحفظ لها
# نقل أبو داود يعتكفن في المساجد ويضرب لهن فيها الخيم
# ( ولا بأس أن يستتر الرجال أيضا ) ذكره في المغني والشرح لفعله صلى الله
~~عليه وسلم ولأنه أخفى ms0963 لعملهم
# ونقل إبراهيم لا إلا لبرد شديد
# ( ولا يصح الاعتكاف إلا بنية ) لحديث إنما الأعمال بالنيات
# ولأنه عبادة محضة كالصوم
# ( فإن كان ) الاعتكاف ( فرضا ) أي منذورا ( لزمه نية الفرضية ) ليتميز
~~المنذور عن التطوع
# ( وإن نوى الخروج منه ) أي من الاعتكاف ( أي نوى إبطاله بطل
# إلحاقا له بالصلاة والصيام ) لأنه يخرج منه بالفساد بخلاف الحج والعمرة
# ( ولا يبطل ) الاعتكاف ( بإغماء ) كما لا يبطل بنوم بجامع بقاء التكليف
# ( ولا يصح ) الاعتكاف ( من رجل تلزمه الصلاة جماعة إلا في مسجد تقام فيه
~~) الجماعة
# فلا يصح بغير مسجد بلا خلاف
# لقوله تعالى @QB@ ولا تباشروهن وأنتم عاكفون في المساجد @QE@ فلو صح في
~~غيرها لم تختص بتحريم المباشرة إذ هي محرمة في الاعتكاف مطلقا
# ولأنه صلى الله عليه وسلم كان يدخل رأسه إلى عائشة وهو معتكف فترجله متفق
~~عليه
# وكان لا يدخل البيت إلا لحاجة
# ولا يصح ممن تلزمه الجماعة إلا بمسجد تقام فيه حذرا من ترك الجماعة أو
~~تكرر الخروج المنافي له مع إمكان التحرز منه
# وخرج منه المعذور والصبي ومن هو في قرية لا يصلي فيها غيره
# لأن الممنوع منه ترك الجماعة الواجبة وهي منتفية هنا
# ( ولو ) كانت إقامة الجماعة ( من رجلين ) أو رجل وامرأة ( معتكفين )
~~لانعقاد الجماعة بهما
# فيخرج من عهدة الواجب ( إن أتى عليه ) أي الرجل الذي تلزمه الصلاة جماعة
~~( فعل الصلاة زمن اعتكافه وإلا ) أي وإن لم يكن المعتكف رجلا تلزمه الصلاة
~~جماعة بأن كان امرأة أو عبدا أو صبيا أو معذورا أو لم يأت عليه زمن اعتكافه
~~فعل صلاة كما لو اعتكف من طلوع الشمس إلى الزوال
# ( صح ) اعتكافه ( في كل مسجد ) لعموم الآية
# والجماعة غير واجبة إذن
# وما روى حرب بإسناد جيد عن ابن عباس أنه سئل عن امرأة جعلت عليها أن
~~تعتكف في مسجد بيتها PageV02P351 فقال بدعة
# وأبغض الأعمال إلى الله البدع فلا اعتكاف إلا في مسجد تقام فيه الصلاة
# أي من شأنه أن تقام فيه
# ( وإن كانت ) الجماعة ( تقام فيه في بعض الزمان ) دون بعض ( جاز الاعتكاف ms0964
~~فيه ) ممن تلزمه الجماعة
# ( في ذلك الزمن ) الذي تقام فيه ( فقط ) دون الزمان الذي لا تقام فيه لما
~~سبق ( ولا يصح ) الاعتكاف ممن تلزمه الجماعة ( في مسجد تقام فيه الجمعة دون
~~الجماعة ) إذا كان يأتي عليه وقت صلاة لما مر
# ( وظهره ) أي المسجد منه ( ورحبته المحوطة وعليها باب نصا ) منه (
~~ومنارته التي بابها فيه منه ) بدليل منع الجنب
# وكذا إذا كانت المنارة فيه
# وإن لم يكن بابها فيه
# ( وكذا ما زيد فيه ) أي في المسجد
# فهو منه ( حتى في الثواب في المسجد الحرام
# وكذا مسجد النبي صلى الله عليه وسلم ) ما زيد فيه حكمه حكمه حتى في
~~الثواب ( عند الشيخ وابن رجب
# وجمع
# وحكى عن السلف ) لما روي عن أبي هريرة قال قال النبي صلى الله عليه وسلم
~~لو بني هذا المسجد إلى صنعاء كان مسجدي وقال عمر لما زاد المسجد لو زدنا
~~فيه حتى يبلغ الجبانة كان مسجد النبي صلى الله عليه وسلم وقال ابن رجب في
~~شرح البخاري وقد قيل إنه لا يعلم عن السلف خلاف في المضاعفة وإنما خالف بعض
~~المتأخرين من أصحابنا منهم ابن الجوزي وابن عقيل
# ( وخالف فيه ابن عقيل وابن الجوزي وجمع
# قال في الفروع وهو ظاهر كلام أصحابنا وتوقف أحمد ) وقال في الآداب وهذه
~~المضاعفة تختص بالمسجد غير الزيادة على ظاهر الخبر
# وقول العلماء من أصحابنا وغيرهم أي قوله صلى الله عليه وسلم في مسجدي هذا
~~لأجل الإشارة
# ( ولو اعتكف من لا تلزمهم الجمعة ) كالعبد والمسافر والمرأة ( في مسجد لا
~~تصلى فيه ) الجمعة ( بطل ) اعتكافه ( بخروجه إليها إن لم يشترط ) الخروج
~~إليها
# لأنه خروج لما لا بد منه
# ( والأفضل الاعتكاف في المسجد الجامع إذا كانت الجمعة تتخلله ) أي
~~الاعتكاف
# لئلا يحتاج إلى الخروج إليها
# فيترك الاعتكاف مع إمكان التحرز منه
# ( وللمرأة من لا تلزمه الجماعة كالمريض والمعذور ) بسفر أو غيره ( ومن في
~~قرية لا يصلي فيها غيره الاعتكاف في كل مسجد ) لعموم الآية ( إلا مسجد
~~بيتها
# وهو ما اتخذته لصلاتها ) لما تقدم عن ms0965 ابن عباس
# ولأنه ليس بمسجد حقيقة ولا حكما ولو جاز لفعلته أمهات المؤمنين
# ولو مرة تبيينا للجواز
# ( ومن نذر الاعتكاف أو الصلاة في مسجد غير ) المساجد PageV02P352 (
~~الثلاثة فله فعله ) أي المنذور من اعتكاف أو صلاة ( في غيره ) لأن الله
~~تعالى لم يعين لعبادته موضعا فلم يتعين بالنذر
# ولو تعين لاحتاج إلى شد رحل
# وقد قال صلى الله عليه وسلم لا تشد الرحال إلا إلى ثلاثة مساجد المسجد
~~الحرام والمسجد الأقصى ومسجدي هذا متفق عليه من حديث أبي هريرة
# قال في المبدع ولعل مرادهم إلا مسجد قباء
# لأنه صلى الله عليه وسلم كان يأتيه كل سبت راكبا وماشيا ويصلي فيه ركعتين
~~وكان ابن عمر يفعله متفق عليه
# قال وعلى المذهب يعتكف في غير المسجد الذي عينه
# وظاهره لا كفارة
# وجزم به في الشرح
# ( وإن نذره ) أي الاعتكاف أو الصلاة ( في أحد المساجد الثلاثة المسجد
~~الحرام ومسجد النبي صلى الله عليه وسلم والمسجد الأقصى
# لم يجزئه في غيرها ) لفضل العبادة فيها على غيرها
# فتتعين بالتعيين
# ( وله شد الرحل إليه ) أي إلى المسجد الذي عينه من الثلاثة
# لحديث أبي هريرة السابق
# ( وأفضلها المسجد الحرام ثم مسجد النبي صلى الله عليه وسلم ثم المسجد
~~الأقصى ) وهو مسجد بيت المقدس لما روى أبو هريرة قال قال رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم صلاة في مسجدي هذا خير من ألف صلاة فيما سواه إلا المسجد
~~الحرام رواه الجماعة إلا أبو داود ولأحمد وأبي داود من حديث جابر بن عبد
~~الله مثله
# وزاد وصلاة في المسجد الحرام أفضل من مائة ألف صلاة فيما سواه
# وقال ابن عبد البر هو أحسن حديث روي في ذلك
# ولأحمد من حديث عبد الله بن الزبير مثل حديث أبي هريرة وزاد صلاة في
~~المسجد الحرام أفضل من مائة صلاة في هذا
# وكون مسجد الرسول صلى الله عليه وسلم والمسجد الأقصى لم يفرض إتيانها
~~شرعا بخلاف المسجد الحرام لا يمنع وجوب الاعتكاف والصلاة فيهما بالنذر
# لأن النذر موجب لما لم يكن واجبا بأصل ms0966 الشرع
# وإلحاق غير الثلاثة بها ممتنع لثبوت فضلها على غيرها بالنص
# ( فإن عين الأفضل منها ) وهو المسجد الحرام ( في نذره لم يجزئه )
~~الاعتكاف ولا الصلاة ( فيما دونه ) لعدم مساواته له
# ( وعكسه بعكسه ) أي إن عين المفضول منها أجزأه فيما هو أفضل منه
# فمن عين في نذره مسجد المدينة أجزأه فيه وفي المسجد الحرام فقط
# وإن عين الأقصى أجزأه في كل من المساجد الثلاثة
# لحديث جابر أن رجلا قال يوم الفتح يا رسول الله إني نذرت إن فتح الله
~~عليك مكة أن أصلي في بيت المقدس
# فقال صل ههنا فسأله فقال PageV02P353 صل هاهنا فسأله فقال شأنك إذن رواه
~~أحمد وأبو داود
# رويا أيضا هذا الخبر بإسنادهما عن بعض أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم
~~وزاد فقال النبي صلى الله عليه وسلم والذي بعث محمدا بالحق لو صليت ههنا
~~لقضى عنك ذلك كل صلاة في بيت المقدس
# ( وإن نذره ) أي الاعتكاف أو الصلاة ( في غير هذه المساجد ) الثلاثة (
~~وأراد الذهاب إلى ما عينه فإن احتاج إلى شد رحل خير ) عند القاضي وغيره وهو
~~معنى ما جزم به بعضهم بإباحته
# ( واختاره ) الموفق في القصر ومنع منه ابن عقيل والشيخ تقي الدين وإن لم
~~يحتج إلى شد رحل ففي المبدع فالمذهب يخير
# وفي الواضح الأفضل الوفاء
# قال في الفروع وهذا أظهر ( وإن دخل فيه ) أي في معتكفه ( ثم انهدم معتكفه
~~ولم يمكن القيام فيه
# لزم إتمامه ) أي الاعتكاف إن كان منذورا
# ( في غيره ولم يبطل ) اعتكافه بخروجه منه
# لأنه خروج لما لا بد منه
# ( ومن نذر اعتكاف شهر ) بعينه كرمضان ( أو ) نذر اعتكاف ( عشر يعينه
# كالعشر الأخير من رمضان
# أو أراد ذلك تطوعا
# دخل معتكفه قبل ليلته الأولى ) أي قبل غروب الشمس
# نص عليه
# إذ الشهر يدخل بدخول الليلة
# بدليل ترتب الأحكام المعلقة به من حلول الدين ووقوع الطلاق والعتاق
~~المعلقين به
# وما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب
# وأما حديث عائشة كان إذا أراد أن يعتكف صلى الفجر ثم دخل معتكفه متفق ms0967
~~عليه فاعتكافه كان تطوعا
# والتطوع يشرع فيه متى شاء
# وقال القاضي يحتمل أنه كان يفعل يوم العشرين ليستظهر ببياض يوم زيادة
# ( وخرج ) من معتكفه ( بعد آخره ) أي آخر ما عينه بأن تغرب شمس آخر يوم
~~منه
# نص عليه لما تقدم
# ( ولو نذر ) أن يعتكف ( يوما معينا ) كيوم الخميس ( أو ) نذر يوما (
~~مطلقا ) بأن نذر أن يعتكف يوما وأطلق
# ( دخل ) معتكفه ( قبل فجره الثاني وخرج بعد غروب شمسه ) لأن ما لا يتم
~~الواجب إلا به فهو واجب
# ( ولم يجز تفريقه لساعات من أيام ) لأنه يفهم منه التتابع
# أشبه ما لو قيده به
# ( فلو كان في وسط النهار فقال لله علي أن أعتكف يوما من وقتي هذا
# لزمه ) الاعتكاف ( من ذلك الوقت إلى مثله ) ليتحقق مضي يوم من ذلك الوقت
# ( ولا يدخل الليل ) في نذره اعتكاف يوم
# فلا يلزمه اعتكافه
# لأنه ليس من اليوم ( وكل زمان معين ) نذر اعتكافه ( يدخل ) معتكفه ( قبله
~~ويخرج بعده ) لما تقدم ( وإن اعتكف رمضان PageV02P354 أو العشر الأخير منه
# استحب أن يبيت ليلة العيد في معتكفه ) ليحيي ليلة العيد ( ويخرج منه إلى
~~المصلى ) نص عليه
# قال إبراهيم كانوا يحبون لمن اعتكف العشر الأواخر من رمضان أن يبيت ليلة
~~الفطر في المسجد ثم يغدو إلى المصلى من المسجد اه
# ويكون في ثياب اعتكافه
# ليصل طاعة بطاعة
# ( وإن نذر شهرا مطلقا
# لزمه شهر متتابع نصا ) لأن الاعتكاف معنى يصح ليلا ونهارا
# فإذا أطلقه لزمه التتابع
# كقوله لاكلمت زيدا شهرا كمدة الإيلاء والعنة والعدة
# ( وحكمه في دخول معتكفه وخروجه منه
# كما تقدم ) فيدخل قبل الغروب من أول ليلة منه
# ولا يخرج إلا بعد غروب شمس آخر أيامه
# ( ويكفي شهر هلالي ناقص بلياليه أو ثلاثون يوما بلياليها ) لأن الشهر اسم
~~لما بين الهلالين ناقصا كان أو تاما ولثلاثين يوما
# ( وإن ابتدأ ) اعتكافه ( الثلاثين في أثناء النهار
# فتمامه في مثل تلك الساعة من اليوم الحادي والثلاثين
# وإن ابتدأه في أثناء الليل تم ) اعتكافه ( في مثل تلك الساعة من الليلة
~~الحادية والثلاثين
# وإن نذر ms0968 أياما ) معدودة ( أو ) نذر ( ليالي معدودة فله تفريقها إن لم ينو
~~التتابع ) لأن الأيام والليالي المطلقة توجد بدون التتابع فلم يلزمه كنذر
~~صومها
# واحتجاج ابن عباس في قضاء رمضان بالآية يدل عليه
# ( أو نذر اعتكاف يوم الا تدخل ليلته ) لأنها ليست منه
# ( وكذا عكسه ) إذا نذر اعتكاف ليلة لا يدخل يومها
# لأنه ليس منها ( وإن نذر شهرا متفرقا ) يعني نذر ثلاثين يوما متفرقة (
~~فله تتابعه ) ولا يلزمه
# ( وإن نذر أياما ) متتابعة ( أو ) نذر ( ليالي متتابعة
# لزمه ما يتخللها من ليل ) إذا نذر الأيام ( أو نهارا ) إذا نذر الليالي
# نص عليه
# لأن اليوم اسم لبياض النهار
# والليل اسم لسواد الليل
# والتثنية والجمع تكرار الواحد
# وإنما يدخل ما تخلل للزوم التتابع ضمنا وهو حاصل بما بينهما خاصة
# فإن لم تكن متتابعة لم يلزمه ما تخللها من ذلك
# ( وإن نذر اعتكاف يوم يقدم فلان
# فقدم في بعض النهار
# لزمه اعتكاف الباقي منه
# ولم يلزمه قضاء ما فات ) من اليوم قبل قدومه
# لأنه فات قبل شرط الوجوب فلم يجب
# ( كنذر اعتكاف زمن ماض ) لعدم انعقاده ( وإن قدم ليلا لم يلزمه شيء )
~~لأنه إنما نذر يوم يقدم لا ليلة يقدم
# ويرد عليه ما ذكروه في أنت طالق يوم يقدم فلان
# فقدم ليلا يحنث
# ما لم ينو النهار
# ( فإن كان للناذر عذر يمنعه الاعتكاف عند قدوم فلان من حبس أو مرض
# قضى وكفر ) كفارة يمين لفوات المحل
# ( ويقضي بقية اليوم ) الذي قدم فيه فلان ( فقط ) دون ما مضى منه
# لأن القضاء تابع للأداء PageV02P355
# | فصل ( من لزمه تتابع اعتكاف )
# كمن نذر شهرا أو أياما متتابعة ونحوه ( لم يجز له الخروج إلا لما لا بد
~~منه ) لما روي عن عائشة أنها قالت السنة للمعتكف أن لا يخرج إلا لما لا بد
~~له منه رواه أبو داود
# ( كحاجة الإنسان من بول وغائط ) قال في المبدع إجماعا
# وسنده قول عائشة كان النبي صلى الله عليه وسلم لا يدخل البيت إلا لحاجة
~~الإنسان
# متفق عليه
# ولو بطل بالخروج إليهما لم يصح ms0969 لأحد اعتكاف
# وكني بها عنهما
# لأن كل إنسان يحتاج إلى فعلهما
# ( و ) ك ( قيء بغتة وغسل متنجس يحتاجه ) لأن ذلك في معنى البول والغائط
# ( والطهارة عن حدث ) كغسل جنابة ووضوء لحدث
# نص عليه لأن الجنب يحرم عليه اللبث في المسجد
# والمحدث لا تصح صلاته بدون وضوء و ( لا ) يخرج لطهارة غير واجبة كغسل
~~الجمعة
# و ( التجديد وله تقديمها ) أي الطهارة الواجبة ( ليصلي بها أول الوقت )
~~لأنه لا بد من الوضوء للحدث
# وإنما يتقدم عن وقت الحاجة إليه لمصلحة
# وهي كونه على وضوء
# وربما يحتاج إلى صلاة النافلة
# ( و ) له أن ( يتوضأ في المسجد ) ويغتسل فيه ( بلا ضرر ) أي إذا لم يؤذ
~~بهما ( فإذا خرج ) المعتكف لما لا بد له منه ( فله المشي على عادته من غير
~~عجلة ) لأن عليه فيها مشقة ( و ) له ( قصد بيته إن لم يجد مكانا يليق به لا
~~ضرر عليه فيه ولا منه كسقاية ) أي ميضأة ( لا يحتشم مثله منها
# ولا نقص عليه ) في دخولها قالوا ولا مخالفة لعادته
# وفيه نظر
# قاله في الفروع ( ويلزمه قصد أقرب منزليه ) لدفع حاجته به بخلاف من اعتكف
~~في المسجد الأبعد منه
# لعدم تعيين أحدهما قبل دخوله للاعتكاف
# ( وإن بذل له صديقه أو غيره منزله القريب لقضاء حاجته
# لم يلزمه ) قبوله ( للمشقة بترك المروءة والاحتشام ) منه
# ( ويخرج ) المعتكف ( ليأتي بمأكول ومشروب يحتاجه إن لم يكن له من يأتيه
~~به ) نص عليه
# لأنه في معنى ما سبق
# ( ولا يجوز خروجه لأجل أكله وشربه في بيته ) لعدم الحاجة لإباحة ذلك في
~~المسجد ولا نقص فيه
# وذكر القاضي أنه يتوجه الجواز واختاره أبو حكيم
# لما فيه من ترك المروءة
# ويستحي أن يأكل وحده
# ويريد PageV02P356 أن يخفي جنس قوته ( وله غسل يده فيه ) أي المسجد ( في
~~إناء من وسخ وزفر ونحوهما ) كغسل يديه من نوم الليل في إناء ( ليفرغ خارج
~~المسجد ) لأنه لا ضرر على المصلين بذلك ( ولا يجوز أن يخرج لغسلهما ) مما
~~ذكر
# لأن له منه بدا
# ( ويخرج للجمعة إن كانت واجبة عليه ms0970 ) لأنه خروج لواجب
# فلم يبطل اعتكافه
# كالمعتدة
# ( أو شرط الخروج إليها ) أي وإن لم تكن واجبة للشرط
# ( وله التبكير إليها ) نص عليه
# لأنه خروج جائز فجاز تعجيله كالخروج لحاجة الإنسان
# ( و ) له ( إطالة المقام بعدها ) أي الجمعة ولا يكره لصلاحية الموضع
~~للاعتكاف
# ( ولا يلزمه ) إذا خرج للجمعة ( سلوك الطريق الأقرب ) بل له سلوك الأبعد
~~وفي المبدع والأفضل سلوك الأبعد إن خرج لجمعة وعيادة مريض وغيرهما وذكر
~~قبله
# قال بعض أصحابنا الأفضل خروجه لذلك
# وعوده في أقصر طريق
# لا سيما في المنذور
# ( ويستحب له سرعة الرجوع بعد ) صلاته ( الجمعة ) إلى معتكفه
# ليتم اعتكافه فيه ( وكذا ) له الخروج ( إن تعين خروجه لإطفاء حريق وانقاذ
~~غريق ونحوه ) كمن تحت هدم ( ولنفير متعين إن احتيج إليه ) لأن ذلك واجب
~~كالجمعة
# ( ولشهادة تعين عليه أداؤها
# فيلزمه الخروج ) لذلك
# لظاهر الآيات
# والتحمل كالأداء كما يأتي في الشهادات
# ( ولخوف من فتنة على نفسه أو حرمته أو ماله نهبا أو حريقا ونحوه ) كالغرق
# لأنه عذر في ترك الواجب بأصل الشرع كالجمعة فههنا أولى
# ( ولمرض يتعذر معه المقام ) كالقيام المتدارك ( أو لا يمكنه ) المقام معه
~~( إلا بمشقة شديدة بأن يحتاج إلى خدمة أو فراش ) فله الخروج لما تقدم
# ( ولا يبطل اعتكافه ) بخروجه لشيء مما تقدم لدعاء الحاجة إليه و ( لا )
~~يجوز له الخروج ( إن كان المرض خفيفا
# كصداع وحمى خفيفة ) ووجع ضرس
# لأنه خروج لما له منه بد
# أشبه المبيت ببيته
# ( وإن أكرهه السلطان أو غيره على الخروج ) من معتكفه ( بأن حمل وأخرج أو
~~هدده قادر ) بسلطنة أو تغلب كلص وقاطع طريق
# ( فخرج بنفسه
# لم يبطل اعتكافه ) بذلك
# لأن مثل ذلك يبيح ترك الجمعة والجماعة
# وعدة الوفاة بالمنزل
# فما أوجبه بنذره أولى ( كحائض ومريض وخائف أن يأخذه السلطان ظلما فخرج
~~واختفى ) فلا يبطل اعتكافه بخروجه للعذر
# ( وإن أخرجه ) سلطان أو غيره ( لاستيفاء حق عليه
# فإن أمكنه الخروج منه ) أي من الحق عليه ( بلا عذر
# بطل اعتكافه ) لأنه خروج لما له منه بد
# ( وإلا ) أي وإن لم يمكنه الخروج منه ms0971 ( فلا ) يبطل PageV02P357 اعتكافه (
~~لوجوب الخرو عليه
# ( وإن خرج ) المعتكف ( من المسجد ناسيا
# لم يبطل ) اعتكافه
# لحديث عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه ( ويبنى ) على
~~اعتكافه ( إذا زال العذر في الكل ) أي كل ما تقدم أن الاعتكاف لا يبطل فيه
# ( فإن أخر الرجوع إليه ) أي إلى الاعتكاف ( مع إمكانه
# بطل ما مضى ) كما لو خرج لما له منه بد
# ( كمرض وحيض ) زالا وأخر الرجوع بعد زوالهما
# فإن اعتكافه يبطل بذلك
# ( وتخرج المرأة ) المعتكفة من المسجد ( لوجود حيض ونفاس فترجع إلى بيتها
# فإذا طهرت ) من الحيض والنفاس ( رجعت إلى المسجد ) لأن اللبث معهما في
~~المسجد حرام
# هذا إن لم يكن للمسجد رحبة
# ( وإن كان له رحبة غير محوطة ) قيد به ابن حمدان وهو ظاهر
# لأن المحوطة من المسجد
# فحكمها حكمه
# ( يمكنها ضرب خباء ) هو ما يعمل من وبر أو صوف
# وقد يكون من شعر
# وجمعه أخبية بغير همزة مثل كساء وأكسية
# ويكون على عودين أو ثلاثة وما فوق ذلك فهو بيت
# قاله في الحاشية ( فيها بلا ضرر سن ) لها ضرب الخباء بها
# وأن تجلس بها ( إن لم تخف تلويثا
# فإذا طهرت دخلت المسجد ) لتتم اعتكافها
# لما روى المقدام بن شريح عن عائشة
# قالت كن المعتكفات إذا حضن أمر النبي صلى الله عليه وسلم بإخراجهن من
~~المسجد وأن يضربن الأخبية في رحبة المسجد حتى يطهرن رواه أبو حفص بإسناده
# ( و ) تخرج المعتكفة ( لعدة وفاة ) في منزلها
# لوجوبها شرعا كالجمعة وهو حق لله ولآدمي
# لا يستدرك إذا ترك بخلاف الاعتكاف
# ولا يبطل به ( ونحوها ) أي المذكورات ( مما يجب الخروج له ) كما إذا
~~تعينت عليه صلاة جنازة خارجة ودفن ميت
# ( ولا تمنع المستحاضة الاعتكاف ) لأن الاستحاضة لا تمنع الصلاة
# وقد قالت عائشة اعتكفت مع النبي صلى الله عليه وسلم امرأة من أزواجه
~~مستحاضة
# فكانت ترى الحمرة والصفرة وربما وضعت الطست تحتها وهي تصلي رواه البخاري
# ( ويجب عليها أن تتحفظ وتتلجم لئلا تلوث المسجد فإن لم يمكن صيانته منها
~~خرجت منه ) لوجوب صيانته من ms0972 النجاسات بأصل الشرع
# ( ولا يعود ) المعتكف ( مريضا
# ولا يشهد جنازة
# ولا يجهزها خارج المسجد إلا بشرط ) بأن يشترط ذلك في ابتداء اعتكافه ( أو
~~وجوب ) بأن يتعين ذلك عليه لعدم غيره لأنه لا بد منه إذن ( وكذا كل قربة لا
~~تتعين ) عليه ( كزيارة ) PageV02P358 رحم أو صديق ( وتحمل شهادة وأدائها )
~~إذا لم يتعينا عليه
# لم يخرج إلا بشرط
# ( وتغسيل ميت وغيره ) لا يخرج إليه إلا بشرط ما لم يتعين عليه
# ( وإن شرط ما له منه بد وليس بقربة كالعشاء في منزله والمبيت فيه
# جاز له فعله ) لأنه يجب بعقده كالوقوف
# ولأنه يصير كأنه نذر ما أقامه
# ولتأكد الحاجة إليهما وامتناع النيابة فيهما
# و ( لا ) يصح الشرط ( إن شرط ) المعتكف ( الوطء أو ) شرط الخروج لأجل (
~~الفرجة أو النزهة أو الخروج للبيع والشراء للتجارة أو ) شرط ( التكسب
~~بالصناعة في المسجد ) والخروج لما شاء
# لأن ذلك ينافي الاعتكاف صورة ومعنى
# كشرط ترك الإقامة بالمسجد
# وكالوقف لا يصح فيه شرط ما ينافيه
# ( وإن قال متى مرضت أو عرض لي عارض خرجت
# فله شرطه ) كالشرط في الإحرام وإفادته جواز التحلل إذا حدث عائق عن المضي
# ( وله السؤال عن المريض ) ما لم يعرج أو يقف لمسألته
# ( و ) له ( البيع والشراء في طريقه إذا خرج لما لا بد منه ما لم يعرج أو
~~يقف لمسألته ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم كان يفعل ذلك وروي عن عائشة
~~قالت إن كنت لأدخل البيت والمريض فيه فما أسأل عنه إلا وأنا مارة متفق عليه
~~ولأنه لم يترك بذلك شيئا من اللبث المستحق فأشبه ما لو سلم أو رد السلام في
~~مروره
# ( وله ) أي للمعتكف إذا خرج لما لا بد له منه ( الدخول إلى مسجد ) آخر (
~~يتم اعتكافه فيه إن كان ) ذلك المسجد ( أقرب إلى مكان حاجته من ) المسجد (
~~الأول ) لأن المسجد الأول لم يتعين بصريح النذر
# فأولى أن لا يتعين بشروع الاعتكاف فيه ولأنه لم يترك بذلك لبثا مستحقا
# أشبه ما لو انهدم المسجد الأول أو أخرجه منه سلطان فخرج من ms0973 ساعته إلى
~~مسجد آخر فأتم اعتكافه فيه
# ( وإن كان ) المسجد الذي دخل إليه ( أبعد ) من محل حاجته من الأول
# ( أو خرج ) المعتكف ( إليه ) أي إلى المسجد الثاني ( ابتداء بلا عذر
# بطل اعتكافه ) لتركه لبثا مستحقا
# ( فإن كان المسجدان متلاصقين بحيث يخرج من أحدهما فيصير في الآخر
# فله الانتقال من أحدهما إلى الآخر ) لأنهما كمسجد واحد انتقل من إحدى
~~زاويتيه إلى الأخرى
# ( وإن كان يمشي بينهما ) أي بين المسجدين ( في غيرهما لم يجز له الخروج
~~وإن قرب ) ما بينهما
# ويبطل اعتكافه بمشيه بينهما لتركه اللبث المستحق إذن
# ( وإن خرج لما لا بد منه خروجا معتادا ) يعني لعذر معتاد ( كحاجة الإنسان
~~) أي البول والغائط ( وطهارة من الحدث والطعام والشراب PageV02P359 والجمعة
~~والحيض والنفاس
# فلا شيء فيه ) أي لا قضاء
# لأن الخروج له كالمستثنى لكونه معتادا ولا كفارة إذ لو وجب فيه شيء
~~لامتنع معظم الناس من الاعتكاف بل هو باق على اعتكافه
# ولم تنقص به مدته
# ( وإن خرج ل ) عذر ( غير معتاد كنفير وشهادة واجبة وخوف من فتنة ومرض
~~ونحو ذلك ) كقيء بغتة وغسل متنجس يحتاجه وإطفاء حريق ونحوه ( ولم يتطاول
# فهو على اعتكافه
# ولا يقضي الوقت الفائت بذلك
# لكونه يسيرا ) مباحا
# أشبه حاجة الإنسان وغسل الجناية
# ( وإن تطاول ) غير المعتاد من المذكورات ( فإن كان الاعتكاف تطوعا خير
~~بين الرجوع وعدمه ) لعدم وجوبه بالشروع كما تقدم ( وإن كان ) الاعتكاف (
~~واجبا وجب عليه الرجوع إلى معتكفه ) لأداء ما وجب عليه ( ثم لا يخلو )
~~النذر ( من ثلاثة أحوال ) بالاستقرارء ( أحدها نذر اعتكاف أيام غير متتابعة
~~ولا معينة ) كنذره عشرة أيام مع الإطلاق ( فيلزمه أن يتم ما بقي عليه ) من
~~الأيام محتسبا بما مضى
# ( لكنه يبتدىء اليوم الذي خرج فيه من أوله ) ليكون متتابعا
# وقال المجد قياس المذهب يخير بين ذلك وبين البناء على بعض اليوم ويكفر
# وهو ظاهر
# قاله في المبدع
# ( ولا كفارة ) عليه
# لأنه أتى بالمنذور على وجهه
# ( الثاني نذر أياما متتابعة غير معينة ) بأن قال لله علي أن أعتكف عشرة
~~أيام متتابعة
# فاعتكف ms0974 بعضها ثم خرج لما تقدم وطال
# ( فيخير بين البناء على ما مضى بأن يقضي ما بقي من الأيام وعليه كفارة
~~يمين ) جبرا لفوات التتابع ( وبين الاستئناف بلا كفارة ) لأنه أتى بالمنذور
~~على وجهه فلم يلزمه شيء كما لو نذر صوم شهر غير معين
# فشرع فيه
# ثم أفطر لعذر
# ( الثالث نذر أياما معينة
# كالعشر الأخير من رمضان فعليه قضاء ما ترك ) ليأتي بالواجب
# ( و ) عليه ( كفارة يمين ) لفوات المحل ( وإن خرج ) المعتكف ( جميعه لما
~~له منه بد مختارا عمدا أو مكرها بحق ) كمن عليه دين يمكنه الخروج منه ولم
~~يفعل
# فأخرج له ( بطل ) اعتكافه ( وإن قل ) زمن خروجه لذلك
# لأنه خرج من معتكفه لغير حاجة كما لو طال
# وعلم من قوله جميعه أنه لو خرج بعض جسده لم يبطل اعتكافه نص عليه
# لقول عائشة كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا اعتكف يدني رأسه إلي فأرجله
~~متفق عليه
# ( ثم إن كان ) المعتكف ( في ) نذر ( متتابع بشرط أو نية ) بأن كان نذر
~~عشرة أيام متتابعة أو نواها كذلك ثم خرج لذلك ( استأنف ) لأنه لا يمكنه فعل
~~المنذور على وجهه إلا به
# ( ولا كفارة ) عليه لإتيانه PageV02P360 بالمنذور على وجهه
# ( وإن كان ) خرج من معتكفه ( مكرها بغير حق أو ناسيا
# فقد تقدم ) حكمه قريبا ( وإن كان ) المعتكف ( في ) نذر ( معين متتابع
~~كنذر شعبان متتابعا أو في ) نذر ( معين ) كشعبان ( ولم يقيده بالتتابع
# استأنف ) لتضمن نذره التتابع
# ولأنه أولى من المدة المطلقة
# ( وكفر ) كفارة يمين
# لتركه المنذور في وقته المعين بلا عذر
# ( ويكون القضاء ) في الكل ( والاستئناف في الكل على صفة الأداء فيما يمكن
~~)
# فإن كان الأول مشروطا فيه الصوم أو في أحد المساجد الثلاثة أو نحو ذلك
# فإن المقتضى أو المستأنف يكون كذلك بخلاف ما لا يمكن
# كما لو عين زمنا ومضى
# فإنه لا يمكن تداركه لكن لو نذر اعتكافا في شهر رمضان ثم أفسده
# فهل يلزمه قضاؤه في مثل تلك الأيام على وجهين
# وظاهر كلام أحمد لزومه وهو اختيار ابن أبي موسى
# لأن ms0975 في الاعتكاف في هذا الزمن فضيلة لا توجد في غيره
# فلا يجزىء القضاء في غيره كما لو نذر الاعتكاف في المسجد الحرام ثم أفسده
~~وعلى هذا فلو نذر اعتكاف عشرة أيام فشرع في اعتكافها في أول العشر الأواخر
~~ثم أفسدها
# لزمه قضاؤه في العشر من قابل
# لأن اعتكاف العشر لزمه بالشرع عن نذره
# فإذا أفسده لزمه قضاؤه على صفة ما أفسده
# ذكره ابن رجب في القاعدة الحادية والثلاثين
# ( ويحرم عليه ) أي المعتكف ( الوطء ) لقوله تعالى @QB@ ولا تباشروهن
~~وأنتم عاكفون في المساجد @QE@
# ( فإن وطىء ) المعتكف ( في فرج ولو ناسيا فسد اعتكافه ) لما روى حرب في
~~مسائله عن ابن عباس قال إذا جامع المعتكف بطل اعتكافه واستأنف الاعتكاف
# ولأن الاعتكاف عبادة تفسد بالوطء عمدا فكذلك سهوا
# كالحج
# ( ولا كفارة للوطء ) لعدم النص
# والقياس لا يقتضيه
# ( بل ) عليه الكفارة ( لإفساد نذره ) إذا كان معينا وهو كفارة يمين
# ( وإن باشر ) المعتكف ( دون الفرج ) أو قبل ( لغير شهوة فلا بأس ) كغسل
~~رأسه وترجيل شعره
# لحديث عائشة ( و ) إن باشر دون الفرج أو قبل ( لشهوة حرم ) لقوله تعالى
~~@QB@ ولا تباشروهن وأنتم عاكفون في المساجد @QE@
# ( فإن أنزل فكوطء
# فيفسد ) اعتكافه ولا كفارة له بل لإفساد نذره
# ( وإلا ) أي وإن لم ينزل بالمباشرة دون الفرج ( فلا ) إفساد كالصوم ( وإن
~~سكر ) المعتكف ( ولو ليلا ) بطل اعتكافه
# لخروجه عن كونه من أهل المسجد
# @QB@ لئن أشركت ليحبطن عملك @QE@ ولأنه خرج عن كونه من أهل العبادة
~~كالمرأة تحيض PageV02P361 ( أو ارتد ) المعتكف ( بطل اعتكافه ) لعموم قوله
~~تعالى
# ( ولا يبني ) إذا زال سكره أو عاد إلى الإسلام
# ( لأنه غير معذور ) بخلاف المرأة تحيض
# ( وإن شرب ) المعتكف مسكرا ( ولم يسكر ) ه ( أو أتى كبيرة لم يفسد )
~~اعتكافه لأنه لا يخرج بذلك عن أهليته له
# ( ويستحب للمعتكف التشاغل بفعل القرب ) أي كل ما يتقرب به إلى الله تعالى
~~كالصلاة وتلاوة القرآن وذكر الله تعالى ونحو ذلك
# ( و ) يستحب له ( اجتناب ما لا يعنيه ) بفتح أوله أي يهمه ( من جدال
~~ومراء وكثرة كلام وغيره ) لقوله صلى الله ms0976 عليه وسلم من حسن إسلام المرء
~~تركه ما لا يعنيه و ( لأنه مكروه في غيره ) أي غير الاعتكاف ( ففيه أولى )
~~روى الخلال عن عطاء قال كانوا يكرهون فضول الكلام وكانوا يعدون فضول الكلام
~~ما عدا كتاب الله أن تقرأه أو أمر بمعروف أو نهي عن منكر أو تنطق في معيشتك
~~بما لا بد لك منه
# ( ولا بأس أن تزوره ) في المسجد ( زوجته وتتحدث معه وتصلح رأسه أو غيره
~~ما لم يلتذ بشيء منها
# وله أن يتحدث مع من يأتيه ما لم يكثر ) لأن صفية زارته صلى الله عليه
~~وسلم فتحدث معها و رجلت عائشة رأسه
# ( و ) له أن ( يأمر بما يريد خفيفا ) بحيث ( لا يشغله ) لقول علي أي رجل
~~اعتكف فلا يساب ولا يرفث في الحديث ويأمر أهله بالحاجة أي وهو يمشي ولا
~~يجلس عندهم رواه أحمد
# ( ولا يبيع ) المعتكف ( ولا يشتري إلا ما لا بد له منه طعام أو نحو ذلك )
~~خارج المسجد من غير أن يقف أو يعرج لذلك كما تقدم
# ويأتي البيع والشراء في المسجد
# ( وليس الصمت من شريعة الإسلام
# قال ابن عقيل يكره الصمت إلى الليل ) و ( قال الموفق والمجد ظاهر الأخبار
~~تحريمه
# وجزم به في الكافي ) قال في الاختيارات والتحقيق في الصمت أنه إن طال حتى
~~تضمن ترك الكلام الواجب صار حراما كما قال الصديق
# وكذا إن تعبد بالصمت عن الكلام المستحب
# والكلام المحرم يجب الصمت عنه
# وفضول الكلام ينبغي الصمت عنها
# ( وإن نذره ) أي الصمت ( لم يف ) به PageV02P362 لحديث علي قال حفظت من
~~النبي صلى الله عليه وسلم أنه قال لا صمات يوم إلى الليل رواه أبو داود
# وعن ابن عباس قال بينا النبي صلى الله عليه وسلم يخطب إذا هو برجل قائم
~~فسأل عنه فقالوا أبو إسرائيل نذر أن يقوم في الشمس ولا يقعد ولا يستظل ولا
~~يتكلم وأن يصوم
# فقال صلى الله عليه وسلم مروه فليستظل وليتكلم وليقعد وليتم صومه رواه
~~البخاري وابن ماجه وأبو داود
# و دخل أبو بكر على امرأة ms0977 من أحمس يقال لها زينب
# فرآها لا تتكلم فقال ما لها لا تتكلم فقالوا حجت مصمتة
# فقال لها تكلمي فإن هذا لا يحل هذا من عمل الجاهلية
# فتكلمت رواه البخاري
# ويجمع بين قول الصديق وقوله من صمت نجا بأن قوله الثاني محمول على الصمت
~~عما لا يعنيه كما قال تعالى @QB@ لا خير في كثير من نجواهم إلا من أمر
~~بصدقة أو معروف أو إصلاح بين الناس @QE@
# ( ولا يجوز أن يجعل القرآن بدلا من الكلام ) لأنه استعمال له في غير ما
~~هو له
# فأشبه استعمال المصحف في التوسد ونحوه
# ( وتقدم ) ذلك ( في ) باب ( صلاة التطوع
# وقال الشيخ إن قرأ عند الحكم الذي أنزل له أو ) قرأ ( ما يناسبه
# فحسن كقوله لمن دعاه لذنب تاب منه @QB@ ما يكون لنا أن نتكلم بهذا @QE@
~~وقوله عند ما أهمه @QB@ إنما أشكو بثي وحزني إلى الله @QE@
# ولا يستحب له ) أي للمعتكف ( إقراء القرآن وتدريس العلم ومناظرة الفقهاء
~~ومجالستهم وكتابة الحديث فيه ونحو ذلك مما يتعدى نفعه )
# لأنه صلى الله عليه وسلم كان يعتكف
# فلم ينقل عنه الاشتغال بغير العبادات PageV02P363 المختصة به
# ولأن الاعتكاف عبادة عن شرطها المسجد فلم يستحب فيها ذلك كالطواف
# واختار أبو الخطاب استحبابه إذا قصد به الطاعة لا المباهاة
# ( لكن فعله لذلك ) أي لإقراء القرآن وتدريس العلم ومناظرة الفقهاء ونحو
~~ذلك ( أفضل من الاعتكاف لتعدي نفعه
# ولا بأس أن يتزوج في المسجد ويشهد النكاح لنفسه وغيره )
# لأن النكاح طاعة وحضوره قربة ومدته لا تتطاول فهو كتشميت العاطس ورد
~~السلام
# ( و ) لا بأس أن ( يصلح بين القوم ويعود المريض ويصلي على الجنائز ويهني
~~ويعزي ويؤذن ويقيم كل
# ذلك في المسجد ) لأنه لا ينافيه
# ( ويستحب له ) أي للمعتكف ( ترك لبس رفيع الثياب والتلذذ بما يباح له قبل
~~الاعتكاف و ) أن ( لا ينام إلا عن غلبة
# ولو مع قرب الماء وأن لا ينام مضطجعا بل متربعا مستندا
# ولا يكره شيء من ذلك ولا بأس بأخذ شعره وأظفاره
# و ) لا بأس ( أن يأكل في المسجد ويضع سفرة ms0978 ) وشبهها ( يسقط عليها ما يقع
~~عنه لئلا يلوث المسجد
# ويكره أن يتطيب ) المعتكف لأن الاعتكاف عبادة تختص مكانا
# فكان ترك الطيب فيها مشروعا كالحج
# قال أحمد لا يعجبني أن يتطيب
#
# | فصل في أحكام المساجد
# ( يجب بناء المساجد في الأمصار والقرى والمحال ) جمع محلة بكسر الحاء
# ( ونحوها حسب الحاجة ) فهو فرض كفاية
# قال المروذي سمعت أبا عبد الله يقول ثلاثة أشياء لا بد للناس منها الجسور
~~والقناطر وأراه ذكر المصانع والمساجد انتهى
# وفي الحث على عمارة المساجد ومراعاة مصالحها أثار كثيرة وأحاديث بعضها
~~صحيح
# ويستحب اتخاذ المساجد في الدور وتنظيفها وتطييبها
# لما روت عائشة قالت أمر رسول الله صلى الله عليه وسلم ببناء المساجد في
~~الدور وأن تنظف وتطيب رواه أحمد
# ( وأحب البلاد إلى الله مساجدها
# وأبغض البلاد إلى الله أسواقها ) رواه مسلم عن أبي هريرة مرفوعا
# ( ومن بنى مسجدا لله بنى له بيتا في الجنة ) لحديث عثمان قال سمعت رسول
~~PageV02P364 الله صلى الله عليه وسلم يقول من بنى مسجدا قال بكير حسبت أنه
~~قال يبتغي به وجه الله بنى الله له بيتا في الجنة متفق عليه
# ( وعمارة المساجد ومراعاة أبنيتها مستحبة ) للأخبار
# ( ويسن أن يصان كل مسجد عن كل وسخ وقذر وقذاة ) عين ( ومخاط وتقليم أظفار
~~وقص شارب وحلق رأس ونتف إبط ) لحديث أنس قال قال النبي صلى الله عليه وسلم
~~عرضت علي أجور أمتي حتى القذاة يخرجها الرجل من المسجد
# رواه أبو داود
# وعن أبي سعيد الخدري قال قال النبي صلى الله عليه وسلم من أخرج أذى من
~~المسجد بنى الله له بيتا في الجنة لأن المساجد لم تبن لذلك
# ( و ) يسن أيضا أن يصان ( عن رائحة كريهة من بصل وثوم وكراث ونحوهما )
~~كفجل
# وإن لم يكن فيه أحد
# لقوله صلى الله عليه وسلم إن الملائكة تتأذى مما يتأذى منه الناس رواه
~~ابن ماجه
# وقال من أكل من هاتين الشجرتين فلا يقربن مصلانا وفي رواية فلا يقربن
~~مساجدنا رواه الترمذي وقال حسن صحيح
# ( فإن دخله ) أي المسجد ( آكل ذلك ms0979 ) أي ما له رائحة كريهة من ثوم وبصل
~~ونحوهما ( أو ) دخله ( من له صنان أو بخر قوي إخراجه ) أي استحباب إخراجه
~~إزالة للأذى
# ( وعلى قياسه إخراج الريح من دبره فيه ) أي في المسجد بجامع الإيذاء
~~بالرائحة
# فيسن أن يصان المسجد من ذلك ويخرج منه لأجله
# ( و ) يصان المسجد ( من بزاق ولو في هوائه ) أي هواء المسجد كسطحه لأنه
~~كقراره
# ( وهو ) أي البزاق ( فيه ) أي المسجد ( خطيئة ) للخبر
# ( فإن كانت أرضه ) أي المسجد ( حصباء ونحوها ) كالتراب والرمل ( فكفارتها
~~دفنها ) للخبر
# ( وإلا ) أي وإن لم تكن أرضه حصباء ونحوها بل كانت بلاطا أو رخاما
# ( مسحها بثوبه أو غيره ) لأن القصد إزالتها
# ( ولا يكفي تغطيتها بحصير ) لأنه لا إزالة في ذلك
# ( وإن لم يزلها ) أي البصقة أو النخامة ونحوها ( فاعلها لزم غيره ) من كل
~~من علم بها
# ( إزالتها بدفن ) إن كانت أرضه حصباء ونحوها
# ( أو غيره ) كمسح بثوب ونحوه إن لم تكن أرضه كذلك
# ( فإن بدره البزاق ) في المسجد ( أخذه بثوبه وحكه ) أي الثوب ( ببعضه )
~~ليذهب ( وإن كان ) البزاق ونحوه ( على حائطه وجب أيضا إزالتها )
# لأنه من المسجد ( ويسن تخليق موضعه ) أي موضع البزاق من المسجد سواء كان
~~في حائط أو غيره
# لحديث أنس أن النبي صلى الله عليه وسلم رأى نخامة في قبلة المسجد فغضب
~~حتى احمر وجهه فجاءته امرأة من الأنصار فحكتها وجعلت مكانها خلوقا
# فقال PageV02P365 صلى الله عليه وسلم ما أحسن هذا رواه النسائي وابن ماجه
# ( وتحرم زخرفته ) أي المسجد ( بذهب أو فضة
# وتجب إزالته ) إن تحصل منه شيء بالعرض على النار كما تقدم في الزكاة
~~موضحا وأول من ذهب الكعبة في الإسلام وزخرفها وزخرف المساجد الوليد بن عبد
~~الملك
# ( ويكره ) أن يزخرف المسجد ( بنقش وصبغ وكتابة وغير ذلك مما يلهي المصلي
~~عن صلاته غالبا وإن كان ) فعل ذلك ( من مال الوقف حرم ) فعله ( ووجب الضمان
~~) أي ضمان مال الوقف الذي صرفه فيه
# لأنه لا مصلحة فيه
# وإن كان من ماله لم يرجع به على جهة الوقف ( وفي الغنية لا ms0980 بأس بتجصيصه
~~انتهى
# أي يباح تجصيص حيطانه أي تبييضها
# وصححه ) القاضي سعد الدين ( الحارثي ولم يرده ) الإمام ( أحمد
# وقال وهو من زينة الدنيا ) قال في الشرح ويكره تجصيص المساجد وزخرفتها
# لما روى عمر بن الخطاب قال قال رسول الله صلى الله عليه وسلم ما ساء عمل
~~قوم قط إلا زخرفوا مساجدهم رواه ابن ماجه
# وعن ابن عباس قال قال النبي صلى الله عليه وسلم ما أمرت بتشييد المساجد
~~رواه أبو داود
# فعليه يحرم من مال الوقف
# ويجب الضمان لا على الأول
# ( ويصان عن تعليق مصحف وغيره في قبلته دون وضعه بالأرض ) قال أحمد يكره
~~أن يعلق في القبلة شيء يحول بينه وبين القبلة
# ولم يكره أن يوضع في المسجد المصحف أو نحوه
# ( ويحرم فيه ) أي المسجد ( البيع والشراء والإجارة ) لأنها نوع من البيع
~~( للمعتكف وغيره ) وظاهره قل المبيع أو كثر احتاج إليه أولا
# لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال نهى النبي صلى الله عليه وسلم عن
~~البيع والابتياع
# وعن تناشد الأشعار في المساجد رواه أحمد وأبو داود والنسائي والترمذي
~~وحسنه
# ورأى عمران القصير رجلا يبيع في المساجد فقال يا هذا إن هذا سوق الآخرة
~~فإن أردت البيع فاخرج إلى سوق الدنيا
# ( فإن فعل ) أي باع أو اشترى في المسجد ( فباطل )
# قال أحمد وإنما هذه بيوت الله لا يباع فيها ولا يشترى
# وجوز أبو حنيفة البيع وأجازه مالك والشافعي مع الكراهة
# وقطع بالكراهة في الفصول والمستوعب
# وفي الشرح في آخر كتاب البيع
# ( ويسن أن يقال له ) أي لمن باع أو اشترى في المسجد ( لا أربح الله
~~تجارتك ) ردعا له ( ولا يجوز التكسب فيه ) أي المسجد ( بالصنعة كخياطة
~~وغيرها قليلا كان ) ذلك ( أو كثيرا لحاجة وغيرها ) وفي المستوعب سواء كان
~~الصانع يراعي المسجد بكنس أو رش ونحوه أو لم يكن
# لأنه بمنزلة التجارة PageV02P366 بالبيع والشراء ( ولا يبطل بهن ) أي
~~بالبيع والشراء والإجارة والتكسب بالصنعة ( الاعتكاف ) كسائر المحرمات التي
~~لا تخرجه عن أهلية العبادة
# ( فلا يجوز أن يتخذ المسجد مكانا ms0981 للمعايش ) لأنه لم يبن لذلك
# ( وقعود الصناع والفعلة فيه ينتظرون من يكريهم بمنزلة وضع البضائع فيه
~~ينتظرون من يشتريها وعلى ولي الأمر منعهم من ذلك ) كسائر المحرمات
# ( وإن وقفوا ) أي الصناع والفعلة ( خارج أبوابه ) ينتظرون من يكريهم (
~~فلا بأس ) بذلك لعدم المحذور ( قال ) الإمام ( أحمد ) في رواية حنبل ( لا
~~أرى لرجل ) ومثله الخنثى والمرأة ( إذا دخل المسجد إلا أن يلزم نفسه الذكر
~~والتسبيح
# فإن المساجد إنما بنيت لذلك وللصلاة
# فإذا فرغ من ذلك خرج إلى معاشه )
# لقوله تعالى @QB@ فإذا قضيت الصلاة فانتشروا في الأرض وابتغوا من فضل
~~الله @QE@ ويجب أن يصان المسجد ( عن عمل صنعة ) لتحريمها فيه كما تقدم
# ( ولا يكره اليسير ) من العمل في المسجد ( لغير التكسب
# كرفع ثوبه
# وخصف نعله سواء كان الصانع يراعى ) أن يتعهد ( المسجد بكنس ونحوه ) كرش (
~~أو لم يكن ) كذلك ( ويحرم ) فعل ذلك ( للتكسب كما تقدم إلا الكتابة فإن )
~~الإمام ( أحمد سهل فيها
# ولم يسهل في وضع النعش فيه
# قال ) القاضي سعد الدين ( الحارثي لأن الكتابة نوع تحصيل للعلم فهي في
~~معنى الدراسة ) وهذا يوجب التقيد بما لا يكون تكسبا
# وإليه أشار بقوله فليس ذلك كل يوم
# انتهى كلام الحارثي
# قال في الآداب الكبرى وظاهر ما نقل الأثرم التسهيل في الكتابة مطلقا لما
~~فيه من تحصيل العلم وتكثير كتبه
# ( ويخرج على ذلك تعليم الصبيان الكتابة فيه ) بالأجر قاله في الآداب
~~الكبرى
# ( بشرط أن لا يحصل ضرر بحبر وما أشبه ذلك ) مما فيه ضرر
# ( ويسن أن يصان ) المسجد ( عن صغير لا يميز لغير مصلحة ) ولا فائدة ( و )
~~أن يصان ( عن مجنون حال جنونه ) لأنهم ليسوا من أهله
# ( و ) أن يصان ( عن لغط وخصومة وكثرة حديث لاغ ورفع صوت بمكروه وظاهر هذا
~~أنه لا يكره إذا كان مباحا أو مستحبا )
# وهذا مذهب أبي حنيفة والشافعي ومذهب مالك كراهة ذلك
# فإنه سئل عن رفع الصوت في المسجد بالعلم وغيره فقال لا خير في ذلك ( و )
~~أن يصان ( عن رفع الصبيان أصواتهم باللعب وغيره وعن مزامير الشيطان من ms0982
~~الغناء والتصفيق والضرب بالدفوف ويمنع فيه اختلاط الرجال والنساء ) أو فعل
~~) لحديث ما أنصف القارىء المصلي وحديث ألا كلكم مناج ربه
# ( ويمنع السكران من دخوله ) لقوله تعالى @QB@ لا تقربوا الصلاة @QE@
~~وأنتم لما يلزم عليه PageV02P367 من المفاسد ( و ) يمنع فيه ( إيذاء
~~المصلين وغيرهم بقول @QB@ سكارى @QE@ ويمنع نجس البدن من اللبث فيه بلا
~~تيمم هكذا نقله في الآداب عن ابن تميم وغيره
# الله جل ذكره وعبارة المنتهى في باب الغسل من عليه نجاسة تتعدى ( وتقدم
~~في ) باب ( الغسل ) فمفهومه لا يمنع منه من عليه نجاسة لا تتعدى
# ( قال ابن عقيل ولا بأس بالمناظرة في مسائل الفقه والاجتهاد في المساجد
~~إذا كان القصد طلب الحق فإن كان مغالبة ومنافرة دخل في حيز الملاحاة
~~والجدال فيما لا يعني
# ولم يجز في المساجد انتهى
# ويباح فيه عقد النكاح ) بل يستحب كما ذكره بعض الأصحاب
# ( والقضاء واللعان ) لحديث سهل بن سعد
# وفيه قال فتلاعنا في المسجد وأنا شاهد
# متفق عليه ( والحكم وإنشاد الشعر المباح ) وتعليم العلم وما يتعلق بذلك
# لحديث جابر بن سمرة قال شهدت الرسول صلى الله عليه وسلم أكثر من مائة مرة
~~في المسجد وأصحابه يتذاكرون الشعر وأشياء من أمر الجاهلية فربما تبسم معهم
~~رواه أحمد
# ( ويباح للمريض أن يكون في المسجد وأن يكون في خيمة ) قالت عائشة أصيب
~~سعد يوم الخندق في الأكحل فضرب عليه النبي صلى الله عليه وسلم خيمة في
~~المسجد يعوده من قريب متفق عليه
# ( و ) يباح ( إدخال البعير فيه ) أي المسجد
# لأنه صلى الله عليه وسلم طاف في حجة الوداع على بعير يستلم الركن بمحجن
~~متفق عليه
# ( ويصان عن حائض ونفساء مطلقا ) خيف تلويثه أو لا ( والأولى أن يقال يجب
~~صونه عن جلوسهما فيه ) قاله في الآداب الكبرى
# لأن جلوسهما فيه محرم لما تقدم في الحيض
# ( ويسن أن يصان ) المسجد ( عن المرور فيه بأن لا يجعل طريقا إلا لحاجة
# وكونه ) أي المسجد ( طريقا قريبا حاجة ) فتزول الكراهة بذلك
# ( وكذا الجنب بلا وضوء ) يحرم عليه اللبث في المسجد
# فيجب أن ms0983 يصان عنه
# ويسن أن يصان عن مروره فيه إلا لحاجة
# وإن توضأ جاز له اللبث والنوم فيه وتقدم في الغسل
# ( ويباح للمعتكف وغيره النوم فيه ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم رأى
~~رجلا مضطجعا في المسجد على بطنه
# فقال إن هذه ضجعة يبغضها الله رواه أبو داود حديث صحيح
# فأنكر الضجعة ولم ينكر نومه بالمسجد من حيث هو
# وكان أهل الصفة ينامون في المسجد PageV02P368 ( قال ) القاضي سعد الدين (
~~الحارثي ) لا خلاف في جوازه أي النوم للمعتكف ( وكذا ما لا يستدام كبيتوتة
~~الصيف والمريض والمسافر وقيلولة المجتاز ونحو ذلك )
# نص عليه في رواية غير واحد وما يستدام من النوم كنوم المقيم عن أحمد
~~المنع منه كما مر من رواية صالح وابن منصور وأبي داود
# وحكى القاضي رواية بالجواز وهو قول الشافعي وجماعة وبهذا أقول انتهى كلام
~~الحارثي
# ( لكن لا ينام قدام المصلين ) لما تقدم أنه يكره للمصلي استقبال نائم
# قلت وعلى هذا فلهم إقامته
# ( ويسن صونه ) أي المسجد ( عن إنشاد شعر محرم ) قلت بل يجب
# ( و ) عن إنشاد شعر ( قبيح وعمل سماع وإنشاد ضالة ) أي تعريفها (
~~ونشدانها ) أي طلبها ( ويسن لسامعه )
# أي سامع نشدان الضالة ( أن يقول لا وجدتها ولا ردها الله عليك ) لحديث
~~أبي هريرة قال قال صلى الله عليه وسلم من سمع رجلا ينشد ضالة في المسجد
~~فليقل لا ردها الله عليك إن المساجد لم تبن لهذا رواه مسلم
# ( و ) يسن صونه ( عن إقامة حد ) نقله في الآداب عن الرعاية
# قال وذكر ابن عقيل في الفصول أنه لا يجوز إقامة الحدود في المساجد
# وقد قال أحمد في رواية ابن منصور لا تقام الحدود في المساجد
# ( و ) عن ( سل سيف ونحوه ) من أنواع السلاح احتراما له
# ( ويكره فيه ) أي المسجد ( الخوض والفضول ) من الكلام ( وحديث الدنيا
~~والارتفاق به ) أي بالمسجد
# ( وإخراج حصاه وترابه للتبرك به وغيره ) قال في الآداب الكبرى كذا قالوا
~~ويتوجه أن يقال إما مرادهم بالكراهة التحريم وإما مرادهم إخراج الشيء
~~اليسير لا الكثير انتهى
# ويأتي له تتمة ms0984 في الحج
# ( ولا يستعمل الناس حصره وقناديله ) وسائر ما وقف لمصالحه ( في مصالحهم
~~كالأعراس والأعزية وغير ذلك ) لأنها لم توقف لذلك
# ويجب صرف الوقف للجهة التي عينها الواقف
# ( ومن له الأكل فيه فلا يلوث حصره ولا يلقي العظام ونحوها ) كقشور البطيخ
~~ونوى التمر ونحوه ( فيه ) لأنه تقذير له
# ( فإن فعل فعليه تنظيف ذلك ) وعلى قياس ما تقدم في البصاق إن لم يزله
~~فاعله وجب على من علمه غيره
# ( ولا يجوز أن يغرس فيه شيء ويقلع ما غرس فيه ولو بعد إيقافه ) أي
~~المغروس
# ( ولا ) يجوز ( حفر بئر ) في المسجد
# قال المروذي سألت أبا عبد الله عن حفر البئر PageV02P369 في المسجد قال
~~لا
# قلت فإن حفرت ترى أن يؤخذ المغتسل فيغطى به البئر قال إنما ذلك للمتوفى
# ( ويأتي آخر الوقف ) مفصلا ( ويحرم الجماع فيه
# وقال ابن تميم يكره فوقه
# والتمسح بحائطه والبول عليه ) أي على حائط المسجد
# وذكر ابن عقيل أن أحمد قال أكره لمن بال أن يمسح ذكره بجدار المسجد
# قال المراد به الحظر
# ( وجوز في الرعاية الوطء فيه وعلى سطحه
# وتقدم بعض ذلك ) المذكور من أحكام المساجد في الغسل
# ( ويحرم بوله فيه ) أي في المسجد ( ولو في إناء ) لأن الهواء تابع للقرار
# ( و ) يحرم فيه ( فصد وحجامة وقيء ونحوه ) كبط سلعة
# ولو في إناء
# لأن المسجد لم يبن لهذا فوجب صونه عنه
# والفرق بينه وبين المستحاضة أنه لا يمكنها التحرز من ذلك إلا بترك
~~الاعتكاف بخلاف الفصد ونحوه
# ( وإن دعت إليه حاجة كبيرة خرج المعتكف من المسجد ففعله ) كسائر ما لا بد
~~له منه
# ثم عاد إلى معتكفه
# ( وإن استغنى عنه لم يكن له الخروج إليه كالمرض الذي يمكن احتماله )
~~كالصداع ووجع الضرس والحمى اليسيرة
# فلا يخرج من معتكفه لذلك وتقدم
# ( وكذا حكم نجاسة في هوائه ) أي المسجد ( كالقتل على نطع ودم ونحوه )
~~كقيح وصديد ( في إناء ) فيحرم لتبعية الهواء للقرار
# ( وإن بال خارجه ) أي خارج المسجد ( وجسده فيه دون ذكره ) و ( كره ) له
~~ذلك ( ويباح الوضوء فيه والغسل ms0985 بلا ضرر ) لما روي عن ابن عمر كان يتوضأ في
~~المسجد الحرام على عهد النبي صلى الله عليه وسلم النساء والرجال
# وعن ابن سيرين قال كان أبو بكر وعمر والخلفاء يتوضؤون في المسجد
# وروي عن ابن عمر وابن عباس ( إلا أن يحصل منه بصاق أو مخاط وتقدم بعضه في
~~الباب وبعضه في آخر الوضوء
# ويباح غلق أبوابه في غير أوقات الصلاة لئلا يدخله من يكره دخوله إليه )
~~كمجنون وسكران وطفل لا يميز
# ( و ) يباح ( قتل القمل والبراغيث فيه إن أخرجه وإلا حرم إلقاؤه فيه )
~~هذا معنى كلامه في الآداب الكبرى
# ولعله بني على القول بنجاسة قشرهما
# وإلا فصرحوا بجواز الدفن
# وأنه لا يكره إن دفنها
# وقرار المسجد مسجد
# ( وليس لكافر دخول حرم مكة ) لقوله تعالى @QB@ إنما المشركون نجس فلا
~~يقربوا المسجد الحرام بعد عامهم هذا @QE@
# و ( لا ) يمنع الكافر دخول ( حرم المدينة ) وأما الإقامة بالحجاز فيأتي
~~ما يتعلق به في أحكام الذمة
# لقوله تعالى @QB@ إنما يعمر مساجد الله من آمن بالله واليوم الآخر @QE@
~~ولا يجوز لكافر PageV02P370 ( ولا ) يجوز لكافر ( دخول مسجد الحل ولو بإذن
~~مسلم ) ( ويجوز دخولها ) أي مساجد الحل ( للذمي ) ومثله المعاهد والمستأمن
# ( إذا استؤجر لعمارتها ) لأنه لمصلحتها ( ولا بأس بالاجتماع في المسجد )
~~خصوصا لمذاكرة لا لمكروه ومعصية
# ( و ) لا بأس ( بالأكل فيه ) أي في المسجد للمعتكف وغيره لقول عبد الله
~~بن الحارث كنا نأكل على عهد النبي صلى الله عليه وسلم في المسجد الخبز
~~واللحم رواه ابن ماجه
# ( و ) لا بأس ( بالاستلقاء فيه لمن له سراويل ) وكذا لو احتاط بحيث يأمن
~~كشف عورته
# لحديث عبد الله بن زيد أنه رأى النبي صلى الله عليه وسلم مستلقيا في
~~المسجد واضعا إحدى رجليه على الأخرى متفق عليه
# ( وإذا دخله وقت السحر فلا يتقدم إلى صدره
# قال جرير بن عثمان كنا نسمع أن الملائكة تكون قبل الصبح في الصف الأول )
~~قال القاضي وهذا يدل على كراهة التقدم في المسجد وقت السحر
# ( ويكره السؤال ) أي سؤال الصدقة في المسجد ( والتصدق عليه فيه ms0986 ) لأنه
~~إعانة على مكروه و ( لا ) يكره التصدق ( على غير السائل ) ولا عن من سأل له
~~الخطيب وتقدم في الجمعة
# وروى البيهقي في المناقب عن علي بن محمد بن بدر قال صليت يوم الجمعة فإذا
~~أحمد بن حنبل يقرب مني فقام سائل فسأله فأعطاه أحمد قطعة فلما فرغوا من
~~الصلاة قام رجل إلى ذلك السائل
# وقال أعطني تلك القطعة فأبى فقال أعطني وأعطيك درهما فلم يفعل فما زال
~~يزيده حتى بلغ خمسين درهما
# فقال لا أفعل فإني أرجو من بركة هذه القطعة ما ترجو أنت
# ( ويقدم داخله ) أي المسجد ( يمناه في دخوله عكس خروجه ) فإنه يقدم يسراه
# ( ويقول ) عند دخول وخروجه ( ما ورد وتقدم ) في باب المشي إلى الصلاة
~~مستوفى
# ( وإذا لم يصل في نعله وضعهما في المسجد ولا يدم بهما على وجه
~~PageV02P371 التكبر والتعاظم ) لأن المساجد بيوت الله
# ( وإن كان ذلك سببا لإتلاف شيء من أرض المسجد أو أذى أحد لم يجز
# ويضمن ما تلف بسببه )
# وقريب منه رمي ما يجلس عليه من نحو فرو
# ( والأدب أن لا يفعل ذلك ) بل يضعه وضعا
# وتقدم حكم رمي المصحف
# وكتب العلم بالأرض في آخر نواقض الوضوء
# ( ويس كنسه ) أي المسجد ( يوم الخميس وإخراج كناسته وتنظيفه وتطييبه فيه
~~) أي في يوم الخميس
# ( وتجميره في الجمع ) ومثلها الأعياد
# ( ويستحب شعل القناديل فيه كل ليلة ) بحسب الحاجة فقط وذلك لحديث ميمونة
~~مولاة الرسول صلى الله عليه وسلم قالت يا رسول الله أفتنا في بيت المقدس
# قال ائتوه فصلوا فيه وكانت البلاد إذ ذاك خرابا قال فإن لم تأتوه وتصلوا
~~فيه فابعثوا بزيت يسرج في قناديله رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه
# ( وكره إيقادها زيادة على الحاجة ويمنع منه ) لأنه إضاعة بلا مصلحة
# ( قال القاضي ) سعد الدين الحارثي ( الموقوف على الاستصباح في المساجد
~~يستعمل بالمعروف ولا يزاد على المعتاد ) ك ( ليلة نصف شعبان ولا كليلة
~~الختم ) في أواخر رمضان عند ختم القرآن في التراويح
# ( ولا الليلة المشهورة بالرغائب ) أول جمعة في رجب ( فإن زاد ) على ms0987
~~المعتاد في هذه الليالي وشبهها ضمن ( لأن الزيادة بدعة وإضاعة مال لخلوه عن
~~نفع الدنيا ونفع الآخرة
# ويؤدي عادة إلى كثرة اللغط واللهو
# وشغل قلوب المصلين
# ويوهم كونها قربة باطل وأصل له في الشرع انتهى )
# بل في كلام ابن الجوزي ما يدل على أنه من إدخال بعض المجوس على أهل
~~الإسلام قلت وقريب من ذلك إيقاد المآذن لكنه في رمضان صار بحسب العادة
~~علامة على بقاء الليل
# ( وينبغي إذا أخذ شيئا من المسجد مما يصان عنه أن لا يلقيه فيه ) لأن
~~خلاء المسجد منه
# فإذا ألقى فيه
# وككناسة ونحوها ألقيت فيه
# وكثير من الناس واقع في هذا
# ( بخلاف حصباء ونحوها ) من أجزاء تراب المسجد وطينه وطيبه
# ( لو أخذه في يده ثم رمى به فيه ) لأن استبقاء ذلك فيه مطلوب
# ( ويمنع الناس في المساجد والجوامع من استطراق حلق الفقهاء والقراء )
~~صيانة لحرمتها وقد روي عن النبي صلى الله عليه وسلم أنه قال لا حمى إلا في
~~ثلاثة البئر والفرس وحلقة القوم
# فأما البئر فهو منتهى حريمها
# وأما طول الفرس فهو ما دار عليه برسنه إذا كان مربوطا
# وأما حلقة القوم فهو استدارتهم في الجلوس للتشاور والحديث وهذا الخبر
~~الذي ذكره القاضي إسناده جيد PageV02P372 وهو مرسل
# قال في شرح منظومة الآداب ( ويسن أن يشتغل في المسجد بالصلاة والقراءة
~~والذكر ) لأنها لذلك بنيت
# ( مستقبل القبلة ) لأنه خير المجالس ( ويكره أن يسند ظهره إليها ) وتقدم
~~ما فيه وأن في معناه مد الرجل إليها
# ( ولا يشبك أصابعه فيه ) أي في المسجد ولا حال توجهه إليه لأنه في صلاة
~~وتقدم في المشي إلى الصلاة
# ( زاد في الرعاية على خلاف صفة ما شبكها النبي صلى الله عليه وسلم )
~~ولعله يشير إلى ما صدر منه من التشبيك حين ذكر بني هاشم وبني المطلب
# ( ويباح اتخاذ المحراب فيه ) أي في المسجد وتقدم في صلاة الجماعة
# ( و ) يباح اتخاذ المحراب ( في المنزل ) وكذلك الربط والمدارس
# ( ويضمن المسجد بالإتلاف إجماعا
# ويضمن بالغصب ) قال في الآداب الكبرى ويؤخذ منه أنه إن اتخذه ms0988 مسكنا أو
~~مخزنا ونخو ذلك أنه يضمن أجرته
# كما نقول في الحر إذا استعمله كرها
# ( قال الشيخ للإمام أن يأذن في بناء مسجد في طريق واسع و ) أن يأذن في
~~بناء المسجد ( عليه ) أي على الطريق الواسع ( ما لم يضر بالناس ) وعنه
~~المنع مطلقا سواء بني على ساباط أو قنطرة جسر وقال أحمد أيضا حكم المساجد
~~التي بنيت في الطريق أن تهدم
# وعنه يجوز البناء بلا إذنه
# وحيث جاز صحت الصلاة فيه وإلا فوجهان
# وتصح فيما بني على درب مشترك بإذن أهله
# وفيه وجه
# ( ويحرم أن يبنى مسجد إلى جانب مسجد إلا لحاجة كضيق الأول ونحوه ) كخوف
~~فتنة باجتماعهم في مسجد واحد
# وظاهره وإن لم يقصد المضارة
# وعبارة المنتهى ويحرم بناء مسجد يراد به الضرر لمسجد بقربه
# ( ويكره تطيينه ) بنجس ( و ) يكره ( بناؤه بنجس ) من لبن أو غيره
# وكذا تطبيقه بطوابق نجسة
# ذكره في الشرح في باب اجتناب النجاسة
# وقياسه تجصيصه
# بجص نجس
# قلت والتحريم في الكل أظهر
# ( وإذا لم يبق من أهل الذمة في القرية أحد بل ماتوا أو أسلموا جاز أن
~~تتخذ البيعة مسجدا ) ومثلها الكنيسة والديورة وصوامع الرهبان ( لا سيما إذا
~~كانت ببر الشام فإنه فتح عنوة
# قاله الشيخ
# وثبت في الخبر ضرب الخباء
# واحتجار الحصير فيه ) أي في المسجد فلا بأس به وتقدم بعضه
# ( ويكره لغير الإمام مداومة موضع منه ) أي من المسجد ( لا يصلي إلا فيه )
~~لأنه يشبه التحجير
# ( فإن داوم ) على الصلاة بموضع ( فليس هو أولى من غيره
# فإذا قام منه
# فلغيره الجلوس فيه ) لحديث من سبق إلى مباح فهو له
# ( وليس لأحد أن يقيم منه إنسانا ) ولو PageV02P373 ولده أو عبده ( ويجلس
~~) مكانه ( أو يجلس غيره مكانه ) لما سبق
# وتقدم قول التنقيح وقواعد المذهب تقتضي عدم الصحة أي صحة صلاة من أقام
~~غيره وصلى مكانه
# ( إلا الصبي فيؤخر عن المكان الفاضل وتقدم أول صفة الصلاة و ) تقدم أيضا
~~( آخر الجمعة ) موضحا ( ومن قام من موضعه لعذر ثم عاد إليه فهو أحق به )
~~لأنه لم ms0989 يتركه ترك إعراض وهو السابق إليه
# ( وإن كان ) قام منه ( لغير عذر سقط حقه بقيامه ) منه لإعراضه عنه ( إلا
~~أن يخلف مصلى مفروشا ونحوه ) في مكانه
# فليس لأحد غيره رفعه
# ( وينبغي لمن قصد المسجد للصلاة أو غيرها ) قلت إلا لإقراء قرآن أو علم
~~أو نحوه إن قلنا يكره للمعتكف ( أن ينوي الاعتكاف مدة لبثه ) بالمسجد
~~تحصيلا لثواب الاعتكاف ( لا سيما إن كان صائما ) إذ الحسنات تتضاعف
~~بالأزمنة الفاضلة
# ( وإن جعل سفل بيته ) مسجدا صح
# وانتفع بعلوه
# ( أو ) جعل ( علوه مسجدا صح
# وانتفع بالآخر ) فيما شاء
# قدمه في الرعاية
# وقال في المستوعب إن جعل سفل بيته مسجدا لم ينتفع بسطحه وإن جعل علوه
~~مسجدا انتفع بسفله
# نص عليه
# قال أحمد لأن السطح لا يحتاج إلى سفل
# ( وقيل يجوز أن يهدم المسجد ويجدد بناؤه لمصلحة
# نص عليه )
# وقال تارة في مسجد له حائط قصير غير حصين وله منارة لا بأس أن تهدم وتجعل
~~في الحائط لئلا يدخله الكلاب
# ويأتي في الوقف
# ( قال القاضي حريم الجوامع والمساجد إن كان الارتفاق بها مضرا بأهل
~~الجوامع والمساجد منعوا منه ) أي من الارتفاق بها دفعا للضرر
# ( ولم يجز للسلطان أن يأذن فيه
# لأن المصلين بها أحق ) من غيرهم ( وإن لم يكن ) في الارتفاق بها ( ضرر
~~جاز الارتفاق بحريمها ) لأن الحق فيها لعامة المسلمين
# ( ولا يعتبر فيه إذن السلطان ) ولا نائبه للحرج ( ولا يجوز إحداث المسجد
~~في المقبرة
# وتقدم في اجتناب النجاسة ) موضحا
# ( قال الشيخ ما علمت أحدا من العلماء كره السواك في المسجد
# والآثار تدل على أن السلف كانوا يستاكون في المسجد )
# وتقدم أنه يتأكد عند دخول المسجد
# قال في الشرح ويجوز السواك في المسجد
# لما روى عبد الرحمن بن أبي بكر قال قال النبي صلى الله عليه وسلم هل منكم
~~أحد أطعم اليوم مسكينا وذكر الحديث رواه أبو داود ( وإذا سرح شعره فيه
~~وجمعه ) أي الساقط من شعره ( فلم يتركه ) بالمسجد ( فلا بأس بذلك سواء قلنا
~~بطهارة الشعر أو نجاسته ) لإخلاء المسجد عنه
# ( وأما إذا ms0990 ترك شعره فيه PageV02P374 فهذا يكره وإن لم يكن نجسا ) بل على
~~القول بالنجاسة يحرم كالدم ( فإن المسجد يصان عن القذاة التي تقع في العين
~~)
# قلت قياس ما تقدم في قتل القملة والبرغوث إذا دفنه في المسجد لا كراهة
~~وكذا تقليم أظفاره
#
# | كتاب الحج
# بفتح الحاء لا بكسرها في الأشهر
# وعكسه شهر الحجة
# وأخر الحج عن الصلاة والزكاة والصوم لأن الصلاة عماد الدين ولشدة الحاجة
~~إليها لتكررها كل يوم خمس مرات
# ثم الزكاة لكونها قرينة لها في أكثر المواضع ولشمولها المكلف وغيره
# ثم الصوم لتكرره كل سنة
# لكن البخاري قدم رواية الحج على الصوم للتغليظات الواردة فيه
# نحو قوله تعالى @QB@ ومن كفر فإن الله غني عن العالمين @QE@ ونحو فليمت
~~إن شاء يهوديا أو نصرانيا ولعدم سقوطه بالبدل
# بل يجب الإتيان به إما بنفسه أو بنائبه بخلاف الصوم وترجم في المقنع
~~وغيره بالمناسك
# وهي جمع منسك بفتح السين وكسرها
# فبالفتح مصدر وبالكسر اسم لموضع العبادة مأخوذ من النسيكة وهي الذبيحة
~~المتقرب بها ثم اتسع فيه فصار اسما للعبادة والطاعة ومنه قيل للعابد ناسك
# وقد غلب إطلاقها على أفعال الحج لكثرة أنواعها ولما تتضمنه كثرة الذبائح
~~المتقرب بها
# ( وهو ) أي الحج لغة القصد إلى من تعظمه
# ( وشرعا قصد مكة للنسك في زمن مخصوص ) يأتي بيانه
# ( وهو أحد أركان الإسلام ) ومبانيه المشار إليها بحديث بني الإسلام على
~~خمس وتقدم
# ( وهو فرض كفاية كل عام ) على من لا يجب عليه عينا
# نقله في الآداب الكبرى عن الرعاية
# ثم قال وهو خلاف ظاهر قول الأصحاب
# وقد ذكروا أن للوالد والأم منع الولد من حج النفل
# واحتجوا بأن لهما منعه من الجهاد مع كونه فرض كفاية
# فالتطوعات أولى اه
# يعني على كلام الرعاية لا يتصور أن يقع الحج نفلا إلا من صغير أو رقيق بل
~~إما فرض عين أو فرض كفاية
# وهو مشكل
# وقد تبعه أيضا صاحب المنتهى
# وقيل ست وقيل خمس والأصل في فريضته قوله تعالى @QB@ ولله على الناس @QE@
~~( وفرض سنة تسع عند PageV02P375 الأكثرين ) من العلماء ms0991 وقيل سنة عشر @QB@
~~حج البيت من استطاع إليه سبيلا @QE@
# ( ولم يحج النبي صلى الله عليه وسلم بعد هجرته ) إلى المدينة ( سوى حجة
~~واحدة
# وهي حجة الوداع ) قال القاضي سميت بذلك لأنه صلى الله عليه وسلم ودع
~~الناس فيها
# وقال ليبلغ الشاهد الغائب
# أو لأنه لم يعد إلى مكة بعدها
# ( ولا خلاف أنها كانت سنة عشر ) من الهجرة
# ( وكان ) صلى الله عليه وسلم في حجة الوداع ( قارنا بها ) قال أحمد لا
~~أشك أنه كان قارنا والمتعة أحب إلي اه
# واستدل له بما روى أنس سمعت النبي صلى الله عليه وسلم يلبي بالحج والعمرة
~~جميعا يقول لبيك عمرة وحجا متفق عليه
# وقال عمر سمعت النبي صلى الله عليه وسلم بوادي العقيق يقول أتاني الليلة
~~آت من ربي عز وجل فقال صل في هذا الوادي المبارك وقل عمرة في حجة وفي رواية
~~قل عمرة وحجة رواهما البخاري
# واعتمر صلى الله عليه وسلم أربعا بعد الهجرة قال أنس حج النبي صلى الله
~~عليه وسلم حجة واحدة واعتمر أربع عمر كلها في ذي القعدة عمرة الحديبية
~~وعمرة القضية وعمرة مع حجته وعمرة الجعرانة حين قسم غنيمة حنين
# متفق عليه
# قال أحمد وروي عن مجاهد أنه حج قبل ذلك حجة
# وما هو ثبت عندي
# وروي عن جابر قال حج النبي صلى الله عليه وسلم ثلاث حجج حجتين قبل أن
~~يهاجر وحجة بعد ما هاجر
# وهذا حديث غريب
# قاله في المغني ( والعمرة ) لغة الزيارة يقال اعتمره إذا زاره
# وشرعا ( زيارة البيت على وجه مخصوص ) يأتي بيانه ( وتجب ) العمرة ( على
~~المكي كغيره ) أي غير المكي
# لقوله تعالى @QB@ وأتموا الحج والعمرة لله @QE@ ولحديث عائشة يا رسول
~~الله هل على النساء من جهاد قال نعم عليهن جهاد لا قتال فيه الحج والعمرة
# رواه أحمد وابن ماجه ورواته ثقات
# عن أبي رزين العقيلي أنه أتى النبي PageV02P376 صلى الله عليه وسلم فقال
~~إن أبي شيخ كبير لا يستطيع الحج ولا العمرة ولا الظعن
# قال حج عن أبيك واعتمر رواه الخمسة
# وصححه الترمذي ms0992 ولأنها تشتمل على إحرام وطواف وسعي فكانت واجبة كالحج
# وأما بعض الأحاديث المسكوت فيها عنها فلأن اسم الحج يتناولها
# روى مسلم من حديث ابن عباس دخلت العمرة في الحج إلى يوم القيامة
# وفي كتاب النبي صلى الله عليه وسلم لعمرو بن حزم إلى أهل اليمن إن العمرة
~~الحج الأصغر رواه الأثرم بإسناده
# وأما حديث طلحة بن عبيد الله مرفوعا الحج جهاد
# والعمرة تطوع فأجيب عنه بأنه ضعيف رواه ابن ماجه
# ( ونصه لا ) تجب على المكي بخلاف غيره
# ونص ما في المغني إن ركن العمرة ومعظمها الطواف
# قال أحمد كان ابن عباس يرى العمرة واجبة ويقول يا أهل مكة ليس عليكم عمرة
~~إنما عمرتكم الطواف بالبيت وهو من رواية إسماعيل بن مسلم المكي وهو ضعيف
# وتأولها القاضي على أنه نفى عنهم دم التمتع
# قال في الفروع كذا قال اه
# وفي الشرح وحمل القاضي كلام أحمد على أنه لا عمرة عليهم مع الحج
# لأنه يتقدم منهم فعلها في غير وقت الحج
# وأجاب صاحب المحرر وغيره عما تقدم بأنه لا يصح في حق من لم يطف
# ومن طاف يجب أن لا يجزئه عنها كالآفاقي
# ( ويجبان في العمر مرة واحدة ) لما روى أبو هريرة قال خطبنا النبي صلى
~~الله عليه وسلم فقال يا أيها الناس قد فرض عليكم الحج فحجوا فقال رجل أكل
~~عام يا رسول الله فسكت حتى قالها ثلاثا فقال النبي صلى الله عليه وسلم لو
~~قلت نعم لوجبت ولما استطعتم رواه أحمد ومسلم والنسائي
# وعن ابن عباس قال خطبنا رسول الله صلى الله عليه وسلم فقال يا أيها الناس
~~كتب عليكم الحج
# فقام الأقرع بن حابس فقال أفي كل عام يا رسول الله فقال لو قلتها لوجبت
~~ولو وجبت لم تعملوا بها ولم تستطيعوا أن تعملوا بها
# الحج مرة فمن زاد فهو تطوع رواه أحمد والنسائي بمعناه
# ( على الفور ) نص عليه
# فيأثم إن أخر بلا عذر بناء على أن الأمر المطلق للفور
# ويؤيده خبر ابن عباس مرفوعا قال تعجلوا إلى الحج ms0993 يعني الفريضة فإن أحدكم
~~لا يدري ما يعرض له رواه أحمد
# وعن عبد الرحمن بن سابط يرفعه قال من مات ولم يحج حجة الإسلام لم يمنعه
~~مرض حابس ولا سلطان جائر أو حاجة ظاهرة فليمت على أي حال يهوديا أو نصرانيا
~~PageV02P377 رواه سعيد في سننه
# ولأنه أحد مباني الإسلام
# فلم يجز تأخيره إلى غير وقت معين
# كبقية المباني بل أولى
# وأما تأخيره صلى الله عليه وسلم هو وأصحابه بناء على أن الحج فرض سنة تسع
# فيحتمل أنه كان في آخرها أو لأنه تعالى أطلع نبيه على أنه لا يموت حتى
~~يحج
# فيكون على يقين من الإدراك
# قاله أبو زيد الحنفي
# أو لاحتمال عدم الاستطاعة أو حاجة خوف في حقه منعه من الخروج ومنع أكثر
~~أصحابه خوفا عليه أو لأن الله تعالى كره له الحج مع المشركين عراة حول
~~البيت أو غير ذلك
# ( بخمسة شروط ) أحدها ( الإسلام
# و ) الثاني ( العقل ) وهما شرطان للوجوب والصحة
# ( فلا يجب ) حج ولا عمرة ( على كافر ولو مرتدا ) لأنه ممنوع من دخول
~~الحرم
# وهو مناف له
# ( ويعاقب ) الكافر ( عليه ) أي على الحج وكذا العمرة ( وعلى سائر فروع
~~الإسلام ) كالصلاة والزكاة والصوم ( كالتوحيد إجماعا ) وتقدم موضحا
# ( ولا يجب ) الحج ( عليه ) ومثله العمرة ( باستطاعته في حال ردته فقط )
~~بأن استطاع زمن الردة دون زمن الإسلام
# لأنه ليس من أهل الوجوب زمن الردة
# ( ولا تبطل استطاعته ) في إسلامه
# ( بردته ) بل يثبت الحج في ذمته إذا عاد للإسلام
# ( وإن حج ) واعتمر ( ثم ارتد ثم أسلم وهو مستطيع
# لم يلزمه حج ) ولا عمرة لأنهما إنما يجبان في العمر مرة
# وقد أتى بهما وردته بعدهما لا تبطلهما إذا عاد إلى الإسلام كسائر عباداته
# ( وتقدم بعض ذلك في كتاب الصلاة
# ولا يصح ) الحج ( منه ) أي من الكافر ولو مرتدا وكذا العمرة لأن كلا من
~~الحج والعمرة عبادة من شرطها النية
# وهي لا تصح من كافر
# ( ويبطل إحرامه
# ويخرج منه بردته فيه ) لعموم قوله تعالى @QB@ لئن أشركت ليحبطن عملك @QE@
~~وكالصوم
# ( ولا يجب ) الحج ( على ms0994 المجنون ) كالعمرة
# لحديث رفع القلم عن ثلاث
# ( ولا يصح ) الحج ( منه ) أي المجنون ولا العمرة ( إن عقده بنفسه أو عقده
~~له وليه ) كالصوم
# وإنما صح من الصغير دون التمييز إذا عقده له وليه
# للنص
# ( ولا تبطل استطاعته بجنونه ) فيحج عنه ( ولا ) يبطل ( إحرامه به ) أي
~~بالجنون ( كالصوم ) لا يبطل بالجنون
# ( ولا يبطل الإحرام بالإغماء والموت والسكر ) كالنوم
# ( و ) الشرط الثالث ( البلوغ
# و ) الرابع ( الحرية ) أي كمالها
# وهما شرطان PageV02P378 للوجوب والإجزاء فقط
# ( فلا يجب ) الحج ولا العمرة ( على الصغير ) للخبر
# ولأنه غير مكلف
# ( ولا على قن ) لأن مدتهما تطول فلم يجبا عليه لما فيه من إبطال حق السيد
~~كالجهاد وفيه نظر
# لأن القصد منه الشهادة
# قاله في المبدع
# ( وكذا مكاتب ومدبر وأم ولد ومعتق بعضه ) ومعلق عتقه بصفة ( ويصح ) الحج
~~( منهم ) كالعمرة أي من الصغير والقن والمكاتب والمدبر وأم الولد والمعتق
~~بعضه
# لحديث ابن عباس أن امرأة رفعت إلى النبي صلى الله عليه وسلم صبيا فقالت
~~يا رسول الله ألهذا حج قال نعم ولك أجر رواه مسلم
# والعبد من أهل العبادة فصحا منه كالحر
# ( ولا يجزىء ) حجهم ( عن حجة الإسلام ) لقول ابن عباس إن النبي صلى الله
~~عليه وسلم قال أيما صبي حج ثم بلغ فعليه حجة أخرى وأيما عبد حج ثم عتق
~~فعليه حجة أخرى رواه الشافعي والبيهقي
# قال بعض الحفاظ لم يرفعه إلا يزيد بن زريع عن شعبة وهو ثقة
# ولأنهم فعلوا ذلك قبل وجوبه
# فلم يجزئهم إذا صاروا من أهله كالصبي يصلي ثم يبلغ في الوقت
# وهذا قول عامة العلماء إلا شذوذا بل حكاه ابن عبد البر إجماعا
# ( إلا أن يسلم ) الكافر ( أو يفيق ) المجنون ثم يحرم قبل الدفع من عرفة
~~أو بعده إن عاد فوقف في وقته ثم أتم حجه
# ( أو يبلغ ) الصغير ( أو يعتق ) القن أو المكاتب أو المدبر أو أم الولد (
~~في الحج قبل الخروج من عرفة أو بعده ) أي بعد الوقوف بعرفة ( قبل فوات وقته
~~) أي الوقوف ( إن عاد فوقف ) في وقته لأنهما أتيا ms0995 بالنسك حال الكمال
~~فأجزأهما
# كما لو وجد قبل الإحرام واستدل أحمد بأن ابن عباس قال إذا عتق العبد
~~بعرفة أجزأت عنه حجته
# وإن عتق بجمع أي مزدلفة لم تجز عنه
# ( ويلزمه ) أي القن إذا عتق بعد الدفع من عرفة قبل فوات وقته ( العود )
~~إلى عرفة في وقت الوقوف
# ( إن أمكنه ) العود لوجوب الحج على الفور كما تقدم
# ( و ) تجزىء عمرتهم عن عمرة الإسلام إلا أن يسلم أو يفيق أو يبلغ أو يعتق
~~( في العمرة قبل طوافها )
# أي الشروع فيه ( فيجزئهم ) لما تقدم
# ( قال الموفق وغيره في إحرام العبد والصبي إنما يعتد بإحرام ووقوف
~~موجودين إذن )
# أي حين البلوغ والعتق ( وما قبله ) من الإحرام والوقوف ( تطوع لم ينقلب
~~فرضا ) ولا اعتداد به وقدمه في التنقيح والمنتهى
# ( وقال المجد وجمع ) منهم صاحب الخلاف والانتصار ( ينعقد إحرامه موقوفا
~~PageV02P379 فإذا تغير حاله ) بالبلوغ أو العتق ( تبين فرضيته ) كزكاة
~~معجلة ( ولو سعى قن أو صغير بعد طواف القدوم وقبل الوقوف وحصل العتق
~~والبلوغ وقلنا السعي ركن
# وهو المذهب
# لم يجزئه ) الحج عن حجة الإسلام لوقوع الركن في غير وقت الوجوب
# أشبه ما لو كبر للإحرام ثم بلغ
# فعلى هذا لا يجزئه
# ( ولو أعاد السعي ) بعد البلوغ والعتق ( لأنه لا يشرع مجاوزة عدد ولا
~~تكراره
# وخالف الوقوف ) من حيث إنه إذا بلغ أو عتق بعده وأعاده في وقته يجزئه
# ( إذ هو مشروع ) أي استدامته مشروعة ( ولا قدر له محدود
# وقيل يجزئه إذا أعاد السعي ) لحصول الركن الأعظم
# وهو الوقوف وتبعية غيره له ولا تجزىء العمرة من بلغ أو عتق في طوافها
# وإن أعاده وفاقا
# ( ويحرم المميز بنفسه بإذن وليه ) لأنه يصح وضوءه
# فصح إحرامه كالبالغ ولأن العبادات أحد نوعي العقود فكان منه ما يعقده
~~المميز لنفسه بإذن وليه كالبيع
# ( وليس له ) أي ولي المميز ( تحليله ) إذا أحرم بإذنه كالبالغ
# ( ولا يصح ) إحرامه ( بغير إذنه ) أي إذن وليه لأنه يؤدي إلى لزوم ما لم
~~يلزم
# فلم ينعقد بنفسه كالبيع
# ولا يحرم الولي عن المميز لعدم الدليل
# ( وغير ms0996 المميز يحرم عنه وليه ) أي يعقد له الإحرام
# لما روى جابر قال حججنا مع النبي صلى الله عليه وسلم ومعنا النساء
~~والصبيان فأحرمنا عن الصبيان رواه سعيد
# فيعقد له وليه الإحرام
# ( ولو كان الولي محرما أو ) كان الولي ( لم يحج عن نفسه ) كما يعقد له
~~النكاح
# ولو كان مع الولي أربع نسوة ( وهو ) أي الولي ( من يلي ماله ) من أب ووصي
~~وحاكم
# ( ولا يصح من غير الولي من الأقارب ) كالإخوة والأعمام
# كما أنه لا يصح بيعهم له ولا شراؤهم
# وظاهر رواية حنبل يصح من الأم أيضا اختاره جماعة
# وتقدم إذا لم يكن له ولي يقبض له الزكاة والكفارة من يليه
# فينبغي هنا كذلك لظاهر الخبر السابق
# ( ومعنى إحرامه ) أي الولي ( عنه ) أي عمن لم يميز ( عقده الإحرام له
# فيصير الصغير بذلك محرما ) كما يعقد له النكاح
# فيصير الصغير زوجا ( دون الولي ) ولهذا صح من وليه وإن كان محرما أو لم
~~يحج عن نفسه
# ( وكل ما أمكنه ) أي الصغير مميزا كان أو دونه
# ( فعله بنفسه كالوقوف ) بعرفة ( والمبيت ) بمزدلفة وليالي منى
# ( لزمه ) فعله بمعنى أنه لا يصح أن يفعل عنه لعدم الحاجة إليه
# لا بمعنى أنه يأثم بتركه
# لأنه غير مكلف ( سواء حضره الولي فيهما ) أي الوقوف والمبيت ( أو غيره )
~~أي غير الولي أو لم يحضره أحد
# ( وما عجز عنه ) الصغير ( فعله عنه PageV02P380 الولي ) لحديث جابر قال
~~لبينا عن الصبيان ورمينا عنهم رواه أحمد وابن ماجه
# وروي عن ابن عمر في الرمي
# وعن أبي بكر أنه طاف بابن الزبير في خرقة رواهما الأثرم
# ( لكن لا يجوز أن يرمي عنه ) أي عن الصغير ( إلا من رمى عن نفسه
# كما في النيابة في الحج إن كان الولي محرما ) بفرضه
# قاله في المبدع وشرح المنتهى
# وإن رمى عن الصغير أولا ( وقع ) الرمي ( عن نفسه ) كمن أحرم عن غيره
~~وعليه حجة الإسلام
# ( وإن كان ) الولي ( حلالا لم يعتد به ) أي برميه
# لأنه لا يصح منه لنفسه رمي
# فلا يصح عن غيره ( وإن أمكن الصبي أن ms0997 يناول النائب الحصى ناوله ) إياه (
~~وإلا استحب أن توضع الحصاة في كفه ثم تؤخذ منه فترمى عنه فإن وضعها النائب
~~في يده ورمى بها فجعل يده كالآلة
# فحسن ) ليوجد منه نوع عمل
# ( وإن أمكنه ) أي الصغير ( أن يطوف ) ماشيا ( فعله ) كالكبير ( وإلا طيف
~~به محمولا ) لما تقدم من فعل أبي بكر
# ( أو راكبا ) كالمريض ( ويصح طواف الحلال به ) أي بالصغير ( و ) طواف (
~~المحرم ) به ( طاف ) المحرم ( عن نفسه أو لا ) أي أو لم يطف عن نفسه بخلاف
~~الرمي وأشار إلى الفرق بينهما بقوله ( لوجود الطواف من الصبي كمحمول مريض
# ولم يوجد من الحامل إلا النية
# كحالة الإحرام ) بخلاف الرمي ( وتعتبر النية من الطائف به ) قلت ولعله
~~إذا كان دون التمييز
# وإلا فلا بد من النية منه كالإحرام بخلاف الرمي
# ( ويأتي في باب دخول مكة
# و ) يعتبر أيضا ( كونه ممن يصح أن يعقد له الإحرام ) بأن يكون وليا له في
~~ماله
# لأن الطواف تعتبر له النية
# فلما تعذرت من الصغير اعتبرت ممن له النيابة عنه بالشرع بخلاف الوقوف
~~والمبيت
# ( فإن نوى ) الطائف بالصغير ( الطواف عن نفسه وعن الصبي وقع ) الطواف (
~~عن الصبي كالكبير يطاف به محمولا لعذر ) لأن الطواف فعل واحد
# لا يصح وقوعه عن اثنين
# ( ونفقة الحج التي تزيد على نفقة الحضر وكفارته في مال وليه
# إن كان ) وليه ( أنشأ السفر به تمرينا على الطاعة ) لأنه السبب فيه
# وكما لو أتلف مال غيره بأمره
# قاله ابن عقيل
# ولا حاجة إلى التمرن عليه
# لأنه لا يجب في العمر إلا مرة واحدة وقد لا يجب
# وعلم منه أن نفقة الحضر في مال الصبي بكل حال
# لأنه لا بد له منها مقيما كان أو مسافرا
# ( وأما سفر الصبي معه ) أي مع الولي ( لتجارة أو خدمة أو إلى مكة
~~ليستوطنها أو ليقيم بها لعلم أو غيره مما يباح له ) أي الولي ( السفر به )
~~أي الصبي ( في وقت الحج وغيره ومع PageV02P381 الإحرام وعدمه
# فلا نفقة على الولي ) بل هي على الصبي
# قال في المبدع رواية ms0998 واحدة
# ( وعمده ) أي الصبي ( هو ومجنون خطأ ) لعدم صحة قصدهما
# ( فلا يجب بفعلهما شيء إلا فيما يجب على المكلف في خطأ ونسيان ) ب 1
~~كإزالة الشعر وتقليم الظفر وقتل الصيد والوطء بخلاف الطيب ولبس المخيط
~~وتغطية الرأس
# ( وإن فعل بهما الولي فعلا لمصلحة كتغطية رأسه ) أي الصغير أو المجنون
~~المحرم ( لبرد ) أو حر ( أو تطييبه لمرض أو حلق رأسه ) لأذى ( فكفارته عن
~~الولي أيضا ) لعله فيما إذا كان الولي أنشأ السفر به تمرينا على الطاعة
~~بخلاف ما لو سافر به لتجارة ونحوها فهو في مال الصبي
# كما لو فعله الصبي نفسه
# هذا مقتضى ما نقله في الفروع والمبدع وشرح المنتهى عن المجد واقتصروا
~~عليه فأما إن فعله الولي لا لعذر فكفارته عليه بكل حال
# كمن حلق رأس محرم بغير إذنه
# ( وإن وجب في كفارة صوم صام الولي ) قاله في التنقيح وقال في الفروع
~~والإنصاف حيث أوجبنا الكفارة على الولي بسبب الصبي ودخلها الصوم صام عنه
~~لوجوبها عليه ابتداء انتهى
# أي فصوم الولي عن نفسه لا بالنيابة عن الصبي
# إذ الصوم الواجب بالشرع لا تدخله النيابة كقضاء رمضان وعلى هذا لو كانت
~~الكفارة على الصبي ووجب فيها صوم لم يصم الولي عنه بل يبقى في ذمته
# حتى يبلغ فإن مات أطعم عنه كقضاء رمضان وهذا مقتضى كلامه أيضا في المبدع
~~وشرح المنتهى
# ( ووطء الصبي كوطء البالغ ناسيا يمضي في فاسده ويلزمه القضاء بعد البلوغ
~~نصا ) ولا يصح قضاؤه قبل بلوغه
# نص عليه لأنه إفساد لإحرام لازم وذلك يقتضي وجوب القضاء ونية الصبي تمنع
~~التكليف بفعل العبادات البدنية لضعفه عنها ونظير ذلك وجود الاحتلام أو
~~الوطء من المجنون فإنه يوجب الغسل عليه لوجود سببه ولا يصح منه إلا بعد
~~الإفاقة لفقد أهليته للغسل في الحال
# ( وكذا الحكم إذا تحلل الصبي من إحرامه لفوات ) وقت الوقوف فإنه يقضيه
~~إذا بلغ وفي الهدى التفصيل السابق
# ( أو ) تحلل الصبي ( لإحصار ) وقلنا يجب القضاء فيقضيه إذا بلغ والفدية
~~على ما سبق ويأتي أن المحصر لا يلزمه ms0999 قضاء
# ( لكن إذا أراد ) الصبي ( القضاء بعد البلوغ لزمه أن يقدم حجة الإسلام
~~على المقضية ) كالمنذورة ( فلو خالف وفعل ) بأن قدم المقضية على حجة
~~الإسلام ( فهو ك ) الحر ( البالغ يحرم قبل الفرض بغيره ) فيصرف فعله إلى
~~حجة الإسلام ثم يقضي بعد ذلك
# ( ومتى بلغ ) الصبي ( في الحجة PageV02P382 الفاسدة ) التي وطىء فيها (
~~في حال يجزئه عن حجة الفرض لو كانت صحيحة ) بأن بلغ وهو بعرفة أو بعده وعاد
~~فوقف في وقته ولم يكن سعى بعد طواف القدوم ( فإنها ) أي الحال والقصة وفي
~~نسخة فإنه أي الشأن ( يمضي فيها ) أي في تلك الحجة التي بلغ في أثنائها (
~~ثم يقضيها ) فورا ( ويجزئه ذلك ) الحج القضاء ( عن حجة الإسلام والقضاء كما
~~يأتي نظيره في العبد ) إذا عتق في الحال يجزئه عن حجة الفرض لو كانت صحيحة
~~لأن قضاءها كهي فيجزىء كإجزائها لو كانت صحيحة
# ( وليس للعبد الإحرام إلا بإذن سيده ) لتفويت حقه بالإحرام
# ( ولا للمرأة الإحرام نفلا إلا بإذن زوج ) لتفويت حقه وقيده بالنفل منها
~~دون العبد لأنه لا يجب عليه حج بحال بخلافها
# قاله ابن المنجار ومراده بأصل الشرع فلا يرد عليه النذر لتصريحهم بأنه لا
~~خلاف في لزومه بالنذر للعبد لأنه مكلف فصح نذره كالحر ويأتي ( فإن فعلا )
~~أي أحرم العبد والمرأة بغير إذن السيد والزوج ( انعقد ) إحرامهما لأنه
~~عبادة بدنية فصحت بغير إذن كالصوم وقال ابن عقيل يتخرج بطلان إحرامه لغصبه
~~نفسه فيكون قد حج في بدن غصب فهو آكد من الحج بمال غصب
# قال في الفروع وهذا متوجه ليس بينهما فرق مؤثر فيكون هو المذهب وصرح به
~~جماعة في الاعتكاف
# قاله في المبدع
# قلت ويؤيده ما تقدم في الصلاة ولا يصح نفل آبق
# ( ولهما ) أي السيد والزوج ( تحليلهما ) أي العبد والزوجة لأن حقهما لازم
~~فملكا إخراجهما من الإحرام كالاعتكاف
# ( ويكونان ) كالمحصر لأنهما في معناه
# ( فلو لم تقبل المرأة تحليله أثمت وله مباشرتها ) وكذا أمته المباحة له
~~لولا الإحرام بغير إذنه وعبارة المنتهى ويأثم من لم يمتثل وهي أعم
# ( فإن كان ms1000 ) إحرامهما ( بإذن ) السيد والزوج لم يجز تحليلهما لأنه قد لزم
~~بالشروع وكنكاح ورهن
# ( أو أحرما ) أي العبد والمرأة ( بنذر أذن لهما فيه أو لم يأذن ) الزوج (
~~فيه للمرأة
# لم يجز تحليلهما ) لوجوبه كما لو أحرمت بواجب بأصل الشرع
# ( وللسيد والزوج الرجوع في الإذن ) في الإحرام للعبد والمرأة
# ( قبل الإحرام ) من العبد والزوجة كالواهب يرجع فيما وهبه قبل قبض
~~الموهوب له لا بعده
# ( ثم إن علم العبد برجوع سيده عن إذنه ) له في الإحرام ( فكما لو لم يأذن
~~) السيد ابتداء لبطلان الإذن له برجوعه
# ( وإلا ) أي وإن لم يعلم برجوعه في الإذن ( فالخلاف في عزل الوكيل قبل
~~علمه ) بعزل موكله له والمذهب أنه ينعزل فيكون PageV02P383 الحكم هنا كما
~~لو لم يأذن
# قلت وكذا الحكم في المرأة في النفل
# ( ويلزم العبد حكم جنايته ) أي إتيانه بشيء من محظورات الإحرام لأنه مكلف
# ( كحر معسر ) لا مال له ( فإن مات ) العبد ( ولم يصم ) ما وجب عليه (
~~فلسيده أن يطعم عنه ) ذكره في الفصول والمراد يسن كما تقدم في قضاء رمضان
# ( وإن أفسد ) قن ( حجة بالوطء لزمه المضي فيه ) كالحر ( و ) لزمه (
~~القضاء ) أي قضاء ما أفسده لأنه مكلف
# ( ويصح ) القضاء ( في رقه ) لأنه وجب فيه فصح كالصلاة والصيام بخلاف حجة
~~الإسلام ( وليس للسيد منعه من القضاء إن كان شروعه ) أي القن ( فيما أفسده
~~بإذنه ) لأن إذنه فيه إذن في موجبه ومن موجبه قضاء ما أفسده على الفور وعلم
~~منه أنه إذا لم يكن بإذنه فله منعه منه كالنذر
# ( وإن عتق ) القن ( قبل أن يأتي بما لزمه من ذلك ) أي قبل القضاء ( لزمه
~~أن يبتدىء بحجة الإسلام ) لأنها آكد
# ( فإن خالف ) فبدأ بالقضاء ( فحكمه كالحر يبدأ بنذر أو غير قبل حجة
~~الإسلام ) فيقع عن حجة الإسلام ثم يقضي في القابل
# ( فإن عتق ) القن ( في الحجة الفاسدة في حال يجزئه عن حجة الفرض لو كانت
~~صحيحة ) بأن عتق وهو واقف بعرفة أو بعده وعاد فوقف في وقته ولم يكن سعى بعد
~~طواف القدوم ( فإنه يمضي فيها ms1001 ) أي في الحجة الفاسدة كالحر ( ثم يقضيها )
~~فورا ( ويجزئه ذلك ) الحج ( عن حجة الإسلام والقضاء )
# خلافا لابن عقيل لأن القضاء له حكم الأداء
# ( وإن تحلل ) القن ( لحصر ) عدو منعه الحرم ( أو حلله سيده ) لعدم إذنه
~~له
# ( لم يتحلل قبل الصوم ) كالحر المعسر إذا أحصر
# ( وليس له ) أي السيد ( منعه ) أي القن ( منه ) أي الصوم نص عليه لوجوبه
~~بأصل الشرع فهو كرمضان
# ( وإذا فسد حجه ) أي القن بأن وطىء فيه قبل التحلل الأول
# ( صام ) بدل البدنة كالحر المعسر
# ( وكذا إن تمتع أو قرن ) فإنه يصوم بدل الهدي عشرة أيام ثلاثة في الحج
~~وسبعة إذا رجع لأنه لا مال له وحكم المدبر والمكاتب والمعلق عتقه بصفة
~~والمبعض حكم القن فيما ذكره
# ( ولو باعه سيده وهو ) أي القن ( محرم فمشتريه كبائعه في تحليله ) إذا
~~كان إحرامه بغير إذن بائعه ( و ) في ( عدمه ) أي عدم تحليله إذا كان بإذن
~~بائعه والحاصل أنه إذا كان في إحرام يملك البائع تحليله منه كان للمشتري
~~تحليله منه وإن كان في إحرام لا يملك البائع تحليله منه لم يكن للمشتري
~~تحليله
# ( وله ) أي للمشتري ( فسخ البيع إن لم يعلم ) PageV02P384 بإحرام القن
~~لما فيه من تفويت منافعه عليه مدة الحج
# ( إلا أن يملك بائعه تحليله فيحلله المشتري ) إن شاء أو يبقيه ولا خيار
~~له لأنه إذا كان في إحرام يملك تحليله منه كان إبقاؤه فيه كإذنه له فيه
~~ابتداء
# ( وليس للزوج منع امرأته من حج فرض إذا كملت الشروط ) لأنه واجب بأصل
~~الشرع
# أشبه الصوم والصلاة أول الوقت
# ( ونفقتها عليه كقدر نفقة الحضر ) وما زاد فمن مالها
# ( وإلا ) أي وإن لم تكمل شروط الحج المرأة ( فله ) أي للزوج ( منعها من
~~الخروج إليه و ) من ( الإحرام به ) لتفويتها حقه فيما ليس بواجب عليها و (
~~لا ) يملك ( تحليلها ) منه ( إن أحرمت به ) لوجوب إتمامه بشروعها فيه
# ( وليس له ) أي الزوج ( منعها ) من العمرة الواجبة إذا كملت شروطها
# ( ولا تحليلها من العمرة الواجبة ) إذا أحرمت بها وإن لم تكمل شروطها
~~لوجوبها بالشروع ms1002 كالحج
# ( وحيث قلنا ليس له منعها فيستحب لها أن تستأذنه ) نص عليه
# خروجا من الخلاف
# ( وإن كان ) زوجها ( غائبا كتبت إليه ) تستأذنه ( فإن أذن ) فلا كلام (
~~وإلا ) أي وإن لم يأذن ( حجت بمحرم ) لتؤدي ما فرض عليها
# إذ لا يسقط الفرض عنها بعدم إذنه ولا يجوز لها السفر إلا بمحرم أذن أو لم
~~يأذن كما يأتي ( ولا تخرج إلى الحج في عدة الوفاة ) لوجوب إتمام العدة في
~~المسكن الذي وجبت فيه ولا يفوت الحج بالتأخير ( دون المبتوتة ) أي المفارقة
~~في الحياة بائنا فلا تمنع من الحج
# ( ويأتي في العدد ) موضحا والرجعية حكمها كالزوجة فيما تقدم
# ( ولو أحرمت بواجب فحلف ) زوجها ( بالطلاق ) ب ( الثلاث أنها لا تحج
~~العام لم يجز أن تحل ) من إحرامها لأن الطلاق مباح فليس لها ترك الفريضة
~~لأجله
# ونقل ابن منصور هي بمنزلة المحصر
# رواه عن عطاء واختاره ابن أبي موسى كما لو منعها عدو من الحج إلا أن تدفع
~~له مالها ونقل مهنا أن أحمد سئل عن المسألة فقال قال عطاء الطلاق هلاك وهي
~~بمنزلة المحصر
# ( وليس للوالدين منع ولدهما من حج الفرض والنذر ولا تحليله منه ولا يجوز
~~للولد طاعتهما فيه ) أي في ترك الحج الواجب أو التحليل وكذا كل ما وجب
~~كصلاة الجماعة والجمع والسفر للعلم الواجب لأنها فرض عين فلم يعتبر إذن
~~الأبوين فيها كالصلاة
# قال ابن مفلح في الآداب وظاهر هذا التعليل أن التطوع يعتبر فيه إذن
~~الوالدين كما نقله في الجهاد وهو غريب والمعروف اختصاص الجهاد بهذا
~~PageV02P385 الحكم والمراد والله أعلم أنه لا يسافر لمستحب إلا بإذنهما
~~كسفر الجهاد وأما ما يفعله في الحضر كصلاة النافلة ونحو ذلك فلا يعتبر فيه
~~إذنهما ولا أظن أحدا يعتبره ولا وجه له والعمل على خلافه والله أعلم
# ( ولهما ) أي الأبوين ( منعه من ) الحج ( التطوع ومن كل سفر مستحب
~~كالجهاد ) أي كما أن لهما منعه من الجهاد مع أنه فرض كفاية
# لأن بر الوالدين فرض عين وهو مقدم على المستحب وعلى فرض الكفاية
# ( ولكن ليس ms1003 لهما تحليله ) من حج التطوع لوجوبه بالشروع فيه
# ( ويلزمه طاعتهما في غير معصية ولو كانا فاسقين ) لعموم الأوامر ببرهما
~~والإحسان إليهما ومن ذلك طاعتهما
# ( وتحرم طاعتهما فيها ) أي المعصية لحديث لا طاعة لمخلوق في معصية الخالق
~~( ولو أمره والده بتأخير الصلاة ليصلي به ) إماما مع سعة الوقت ( أخرها )
~~وجوبا لوجوب طاعته وتقدم
# ( ولا يجوز له ) أي للوالد ( منع ولده من سنة راتبة ) ونحوها من التطوعات
~~التي لا تحتاج إلى سفر كما تقدم عن الآداب
# ( ولولي سفيه مبذر تحليله ) من إحرامه ( إن أحرم بنفل وزادت نفقته على
~~نفقة الإقامة ولم يكتسبها ) في سفره لما فيه من الضرر عليه فيحلل بالصوم
# ( وإلا ) أي وإن لم تزد نفقته على نفقة الإقامة أو زادت واكتسبها في سفره
~~( فلا ) يمنعه لأنه لا ضرر عليه إذن
# ( وليس له ) أي ولي السفيه المبذر ( منعه من حج فرض ولا تحليله منه )
~~كصلاة الفرض وصومه
# ( ويدفع نفقته إلى ثقة ينفق عليه في الطريق ) فيقوم مقام الولي في التصرف
~~له
# ( ولا يحلل ) بالبناء للمفعول ( مدين ) أي لا يحلل الغريم مدينه إذا أحرم
~~لوجوب إتمامه بالشروع ( ويأتي في ) كتاب ( الحج ) والعمرة كما تقدم كالحج
#
# | فصل ( الشرط الخامس )
# لوجوب الحج والعمرة دون إجزائها ( الاستطاعة ) لقوله تعالى @QB@ ولله على
~~الناس حج البيت من استطاع إليه سبيلا @QE@ فمن بدل من الناس فتقديره ولله
~~على المستطيع ولانتفاء تكليف ما لا يطاق شرعا وعقلا
# ( وهي ) أي الاستطاعة ( أن PageV02P386 يملك زادا وراحلة لذهابه وعوده
# أو ) يملك ( مايقدر به على تحصيل ذلك ) أي الزاد والراحلة من نقد أو عرض
~~لما روي عن ابن عمر قال جاء رجل إلى النبي صلى الله عليه وسلم فقال ما يوجب
~~الحج قال الزاد والراحلة رواه الترمذي وقال العمل عليه عند أهل العلم وعن
~~أنس أن النبي صلى الله عليه وسلم سئل عن السبيل فقال الزاد والراحلة وكذا
~~رواه جابر وابن عمر وعبد الله بن عمرو وعائشة رضي الله عنهم رواه الدارقطني
~~ولأنها عبادة تتعلق بقطع مسافة بعيدة فكان ذلك شرطا لها كالجهاد ms1004
# ( فيعتبر الزاد مع قرب المسافة وبعدها إن احتاج إليه ) لأنه لا بد منه
~~فإن لم يحتج إليه لم يعتبر
# قال في الفنون الحج بدني محض ولا يجوز أن يدعي أن المال شرط في وجوبه
# لأن الشرط لا يحصل المشروط دونه وهو المصحح للمشروط ومعلوم أن المكي
~~يلزمه ولا مال له
# ( فإن وجده ) أي الزاد ( في المنازل لم يلزمه حمله ) من بلده عملا
~~بالعادة
# ( إن وجده ) أي الزاد ( يباع بثمن مثله في الغلاء والرخص أو بزيادة يسيرة
~~) كما الوضوء ( وإلا ) بأن لم يجد بالمنازل أو وجده بزيادة كثيرة على ثمن
~~مثله ( لزمه حمله ) معه من بلده ( والزاد ما يحتاج إليه من مأكول ومشروب
~~وكسوة ) وظاهر كلامه لا يعتبر أن يكون صالحا لمثله
# قال في الإنصاف وهو صحيح
# قال في الفروع ويتوجه احتمال أنه كالراحلة
# اه
# وجزم به في الوجيز فقال ووجد زادا وراحلة صالحين لمثله
# قال في الفروع والمراد بالزاد أن لا يحصل معه ضرر لرداءته
# ( وينبغي أن يكثر من الزاد والنفقة عند إمكانه ليؤثر محتاجا ورفيقا وأن
~~تطيب نفسه بما ينفقه ) لأنه أعظم في أجره
# قال تعالى @QB@ وما أنفقتم من شيء فهو يخلفه @QE@ ويستحب أن لا يشارك
~~غيره في الزاد وأمثاله لأنه ربما أفضى إلى النزاع أو أكل أكثر من رفيقة وقد
~~لا يرضى به
# ( واجتماع الرفاق كل يوم على طعام أحدهم على المناوبة أليق بالورع من
~~المشاركة ) في الزاد ( ويشترط أيضا القدرة على وعاء الزاد ) لأنه لا بد منه
# ( وتعتبر الراحلة مع بعد المسافة فقط ولو قدر على المشي ) لعموم ما سبق (
~~وهو ) أي بعد المسافة ( ما تقصر فيه الصلاة ) أي مسيرة يومين معتدلين و (
~~لا ) تعتبر الراحلة ( فيما دونها ) أي دون المسافة التي تقصر فيها الصلاة (
~~من مكي وغيره ) بينه وبين مكة دون المسافة
# ولا يخشى فيها عطب على تقدير الانقطاع بها بخلاف البعيد ولهذا خص الله
~~تعالى المكان البعيد بالذكر في قوله @QB@ وعلى كل ضامر يأتين من @QE@ (
~~ويلزمه المشي ) للقدرة على المشي فيها PageV02P387 غالبا ولأن مشقتها يسيرة ms1005
~~@QB@ كل فج عميق @QE@ إلا مع عجز لكبر ونحوه كمرض فتعتبر الراحلة حتى فيما
~~دون المسافة للحاجة إليها إذن
# ( ولا يلزمه الحبو ) أي السير إلى الحج حبوا و ( إن أمكنه ) لمزيد مشقة (
~~و ) يعتبر ( ما يحتاج إليه من آلتها ) أي الراحلة حيث اعتبرت
# إذ لا بد للراحلة من آلة فتعتبر القدرة عليهما ( بكراء أو شراء ) حال كون
~~ذلك ( صالحا لمثله عادة لاختلاف أحوال الناس ) في ذلك ( فإن كان ممن يكفيه
~~الرحل والقتب ولا يخشى السقوط ) بركوبه كذلك ( اكتفى بذلك ) أي بالرحل
~~والقتب عن عن المحمل
# ( فإن كان ممن لم تجر عادته بذلك أو يخشى السقوط عنها ) أي عن الراحلة إن
~~اكتفي بالرحل والقتب
# ( اعتبر وجود محمل ) صالح له ( وما أشبهه مما لا يخشى سقوطه عنه ولا مشقة
~~فيه ) عليه دفعا للحرج والمشقة لقوله تعالى @QB@ وما جعل عليكم في الدين من
~~حرج @QE@ وينبغي أن يكون المركوب جيدا لئلا يتضرر به بعد ذلك ( وإن لم يقدر
~~على خدمة نفسه والقيام بأمره اعتبر من يخدمه ) قاله الموفق
# قال في الفروع وظاهره لو أمكنه لزمه عملا بظاهر النص وكلام غيره يقتضي
~~أنه كالراحلة لعدم الفرق
# قال في الفروع وكذا دابته إن كانت ملكه إذا لم يقدر على خدمتها والقيام
~~بأمرها اعتبر من يخدمها
# ( لأنه من سبيله ) فاعتبرت قدرته عليه ( فإن تكلف الحج من لا يلزمه ) وحج
~~أجزأه لأن خلقا من الصحابة حجوا ولا شيء لهم ولم يؤمر أحد منهم بالإعادة
~~ولأن الاستطاعة إنما شرعت للوصول فإذا وصل وفعل أجزأه كالمريض ( و ) من لم
~~يستطع و ( أمكنه ذلك من غير ضرر يلحق بغيره مثل من يكتسب بصناعة ) في سفره
~~( كالخراز أو مقارنة من ينفق عليه أو يكتري لزاده ) وله قوة على المشي
# ( ولا يسأل الناس
# استحب له الحج ) خروجا من الخلاف
# ( ولم يجب عليه ) لأنه ليس بمستطيع لما تقدم من أن الاستطاعة ملك الزاد
~~والراحلة
# ( ويكره ) الحج ( لمن حرفته المسألة
# قال ) الإمام ( أحمد فيمن يدخل البادية بلا زاد ولا راحلة لا أحب له ذلك
~~يتوكل على ms1006 أزواد الناس )
# قلت فإن توكل على الله PageV02P388 وحسن ذلك منه ولم يسأل الناس فلا
~~كراهة
# ( ويعتبر كونه ) أي ما تقدم من الزاد والراحلة وآلتهما أو ما يقدر به على
~~تحصيل ذلك ( فاضلا عما يحتاج إليه من كتب ) لأنها في معنى المسكن ونحوه
# ( ومسكن للسكنى ) لأنه من حاجته الأصلية لأن المفلس يقدم به على غرمائه
~~فههنا أولى ( أو ) مسكن ( يحتاج إلى أجرته لنفقته أو نفقة عياله ) لتأكد
~~حقهم لقوله صلى الله عليه وسلم كفى بالمرء إثما أن يضيع من يعول رواه أبو
~~داود
# ( أو ) أي ويعتبر أيضا أن يكون ذلك فاضلا عن ( بضاعة يختل ربحها المحتاج
~~إليه ) لو صرف فيه شيئا منها لما فيه من الضرر عليه
# ( و ) يعتبر أيضا أن يكون فاضلا عن ( خادم ) لأنه من الحوائج الأصلية
~~بدليل أن المفلس يقدم به على غرمائه
# ( و ) يعتبر أيضا أن يكون فاضلا عن قضاء ( دينه حالا كان ) الدين ( أو
~~مؤجلا لله أو لآدمي ) لأن ذمته مشغولة به وهو محتاج إلى براءتها
# ( و ) يعتبر أيضا أن يكون فاضلا عما ( لا بد له منه ) كمؤنته ومؤنة عياله
~~الذين تلزمه مؤنتهم لأن ذلك مقدم على الدين فلأن يقدم على الحج بطريق
~~الأولى
# ( لكن إن فضل منه عن حاجته وأمكن بيعه وشراؤه ما يكفيه ) بأن كان المسكن
~~واسعا أو الخادم نفيسا فوق ما يصلح له وأمكن بيعه وشراء قدر الكفاية منه
# ( ويفضل ما يحج به لزمه ) ذلك وكذا إن استغنى بإحدى نسختي كتاب باع
~~الأخرى
# ( ويقدم النكاح مع عدم الوسع ) للنكاح والحج ( من خاف العنت نصا ) وقوله
~~( ومن احتاج إليه ) أي ويقدم النكاح مع عدم الوسع من احتاج إليه لم أره
~~لغيره بل قال في المستوعب وإن كان لا يخاف العنت فلا اعتبار بهذه الحاجة
~~قولا واحدا اه
# لأنه لا تعارض بين واجب ومسنون
# ( ويعتبر ) في الاستطاعة ( أن يكون له إذا رجع ) من حجه ( ما يقوم
~~بكفايته وكفاية عياله على الدوام ) لتضرره بذلك كالمفلس
# ( ولم يعتبر ما بعد رجوعه عليها ) يعني ولم يعتبر على رواية ms1007 ما يكفيه بعد
~~رجوعه فيعتبر إذن أن يكون له ما يقوم بكفايته وكفاية عياله إلى أن يعود جزم
~~به في الكافي والروضة وقدمه في الرعاية
# قال في المبدع فيتوجه أن المفلس ومثله أولى ( من أجور عقار أو ربح بضاعة
~~أو ) من ( صناعة ونحوها ) كثمار وعطاء من ديوان
# ( ولا يصير العاجز ) عن ذلك ( مستطيعا ببذل غيره له مالا أو مركوبا ولو )
~~كان الباذل ( ولدا أو والدا ) لما فيه من المنة كبذل الرقبة في الكفارة
# ( فمن كملت له هذه الشروط ) الخمسة ( وجب عليه الحج على الفور نصا )
~~لحديث PageV02P389 ابن عباس تعجلوا إلى الحج يعني الفريضة وحديث الفضل من
~~أراد الحج فليتعجل رواهما أحمد وليس التعليق على الإرادة هنا للتخيير بين
~~الفعل والترك
# لانعقاد الإجماع على خلافه بل كقوله من أراد الجمعة فليغتسل ومن أراد
~~الصلاة فليتوضأ
# وقوله تعالى @QB@ لمن شاء منكم أن يستقيم @QE@ ولأن الحج والعمرة فرض
~~العمر فأشبها الإيمان وتقدم أول الباب جملة مما يتعلق بذلك
# تتمة قال ابن نجتان سألت أبا عبد الله عن الرجل يغزو قبل الحج قال نعم
~~إلا أنه بعد الحج أجود وسئل أيضا عن رجل قدم يريد الغزو ولم يحج فنزل عليه
~~قوم فثبطوه عن الغزو وقالوا إنك لم تحج تريد أن تغزو قال أبو عبد الله يغزو
~~ولا عليه
# فإن أعانه الله حج ولا نرى بالغزو قبل الحج بأسا
# قال أبو العباس هذا مع أن الحج واجب على الفور عنده لكن تأخيره لمصلحة
~~الجهاد كتأخير الزكاة الواجبة على الفور لانتظار قوم أصلح من غيرهم أو لضرر
~~أهل الزكاة وتأخير الفوائت للانتقال عن مكان الشيطان وهذا أجود ما ذكره بعض
~~أصحابنا في تأخير النبي صلى الله عليه وسلم الحج إن كان وجب عليه متقدما
~~وكلام أحمد يقتضي جواز الغزو وإن لم يبق معه مال للحج فإنه قال فإن أعانه
~~الله حج مع أن عنده تقديم الحج أولى كما ذكره أولا قاله في الاختيارات في
~~الجهاد
# ( فإن عجز عن السعي إليه ) أي إلى الحج والعمرة ( لكبر أو ms1008 زمانة أو مرض
~~لا يرجى برؤه ) كالسل ( أو ثقل لا يقدر معه أن يركب إلا بمشقة شديدة أو كان
~~نضو الخلقة وهو المهزول لا يقدر على الثبوت على الراحلة إلا بمشقة غير
~~محتملة ويسمى ) العاجز عن السعي لزمانة ونحوها ممن تقدم ذكرهم ( المعضوب )
~~من العضب بالعين المهملة والضاد المعجمة وهو القطع كأنه قطع عن كمال الحركة
~~والتصرف ويقال بالصاد المهملة كأنه ضرب على عصبه فانقطعت أعضاؤه
# قاله ابن جماعة في مناسكه
# ( أو أيست المرأة من محرم لزمه ) أي من ذكر
# ( إن وجد نائبا ) حرا ( أن يقيم من بلده أو من الموضع الذي أيسر منه ) إن
~~كان غير بلده
# ( من يحج عنه ويعتمر ) على الفور لحديث ابن عباس أن امرأة من خثعم قالت
~~يا رسول الله إن أبي أدركته فريضة الله في الحج شيخا كبيرا لا يستطيع أن
~~يستوي على الراحلة أفأحج عنه قال حجي عنه متفق عليه PageV02P390 ولأنه
~~عبادة تجب الكفارة بإفسادها فجاز أن يقوم غيره فيه كالصوم وسواء وجب عليه
~~حال العجز أو قبله
# ( ولو ) كان النائب ( امرأة عن رجل ولا كراهة ) في نيابة المرأة عن الرجل
~~للخبر السابق وكعكسه
# ( وقد أجزأ ) حج النائب ( عنه ) أي عن المعضوب
# ( وإن عوفي قبل فراغه ) أي النائب ( أو بعده ) لأنه أتى بما أمر به فخرج
~~من العهدة كما لو لم يبرأ وكالمتمتع إذا شرع في الصوم ثم قدر على الهدي
# ( وإن عوفي ) المعضوب ( قبل الإحرام النائب لم يجزئه ) أي المعضوب حج
~~النائب عنه اتفاقا للقدرة على المبدل قبل الشروع في البدل كالمتيمم يجد
~~الماء
# ( كما لو استناب من يرجى زوال علته ) أي مرضه ونحوه كالمحبوس ( ولو كان )
~~المعضوب ( قادرا على نفقة راجل ) دون راكب ( لم يلزمه الحج ) أي استنابة من
~~يحج عنه حيث بعدت المسافة لأنه ليس بمستطيع لما تقدم
# ( وإن كان ) المعضوب ( قادرا ) على نفقة راكب ( ولم يجد ) المعضوب (
~~نائبا في الحج ) عنه ( ابتنى بقاؤه في ذمته على إمكان المسير على ما يأتي )
~~فإن قلنا هو شرط للزوم الأداء
# بقي في ms1009 ذمته حتى يجد نائبا وإن قلنا شرط للوجوب وهو المذهب لم يثبت في
~~ذمته فإذا وجد النائب بعد لم تلزمه الاستنابة إلا أن يكون مستطيعا إذ ذاك
# ( ومن أمكنه السعي إليه ) أي إلى الحج والعمرة ( لزمه ) السعي إليه لأن
~~ما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب وكالسعي إلى الجمعة
# ( إذا كان في وقت المسير ) أي مسير أهل بلده إلى الحج على العادة فلو
~~أمكنه أن يسير سيرا مجاوزا للعادة لم يلزمه
# ( ووجد طريقا آمنا ) لأن في اللزوم بدونه ضررا وهو منتف شرعا وسواء كان
~~بعيدا أو قريبا
# ( ولو غير الطريق المعتاد بحيث يمكن سلوكه بحسب ما جرت به العادة برا كان
~~) الطريق ( أو بحرا الغالب فيه ) أي البحر ( السلامة ) لحديث عبد الله بن
~~عمرو لا يركب البحر إلا حاج أو معتمر أو غاز في سبيل الله رواه أبو داود
~~وفيه مقال ولأنه يجوز سلوكه بأموال اليتامى أشبه البر
# ( وإن غلب الهلاك لم يلزمه سلوكه ) ذكره المجد إجماعا في البحر
# ( وإن سلم فيه قوم وهلك قوم ولا غالب ) منهما بل استويا ( لم يلزمه سلوكه
# قال الشيخ أعان على نفسه فلا يكون شهيدا
# وقال القاضي يلزمه ) سلوكه ( ويشترط أن لا يكون في الطريق خفارة ) بتثليث
~~الخاء جعل الخفير
# يقال خفرت الرجل حميته وأجرته من مطاليبه فأنا خفير قاله في حاشيته
# ( فإن كانت ) الخفارة ( يسيرة لزمه قاله الموفق والمجد ) لأنه ضرر يسير
# فاحتمل PageV02P391 ( وزاد ) أي المجد ( إذا أمن ) باذل الخفارة ( الغدر
~~من المبذول له ) قال في الإنصاف ( ولعله مراد من أطلق ) بل يتعين ( قال
~~حفيده ) أي حفيد المجد وهو الشيخ تقي الدين ( الخفارة تجوز عند الحاجة
~~إليها في الدفع عن المخفر ولا تجوز مع عدمها ) أي عدم الحاجة إليها كما
~~يأخذه السلطان من الرعايا وقال الجمهور لا يلزمه الحج مع الخفارة وإن كانت
~~يسيرة
# ذكره في المبدع وهو ظاهر المنتهى لأنها رشوة فلم يلزم بذلها في العبادة
# ( ويشترط أن يوجد فيه ) أي الطريقي ( الماء والعلف على المعتاد ) بأن
~~يجده في المناهل التي ms1010 ينزلها
# ( فلا يلزمه حمل ذلك لكل سفره ) لأنه يؤدي إلى مشقة عظيمة بل يتعذر بخلاف
~~ذات نفسه فإنه يمكنه حمله فعلى هذا يجب حمل الماء من منهل إلى منهل والكلأ
~~من موضع إلى موضع
# ( فسعة الوقت وهي إمكان المسير بأن تكمل الشرائط فيه وفي الوقت سعة )
~~بحيث ( يتمكن من المسير لأدائه ) أي الحج أي بحيث يمكنه تحصيل كل ما يحتاج
~~إليه ولا يفوته الرفقة
# ( وأمن الطريق بأن لا يكون فيه ) أي الطريق ( مانع من خوف ولا غيره من
~~شرائط الوجوب ) أي وجوب الحج ( كقائد الأعمى ودليل البصير الذي يجهل الطريق
~~) فمن عدم ذلك غير مستطيع لتعذر فعل الحج معه كعدم الزاد والراحلة
# ( ويلزمه ) أي الأعمى والجاهل بالطريق ( أجرة مثله ) أي القائد والدليل
~~لأنه مما يتم به الواجب
# ( ولو تبرع ) القائد والدليل ( لم يلزمه ) أي الأعمى والجاهل ( للمنة
~~وعنه ) أي عن الإمام أحمد أن سعة الوقت وأمن الطريق وقائد الأعمى ودليل
~~الجاهل ( من شرائط لزوم الأداء اختاره الأكثر ) لأنه صلى الله عليه وسلم
~~فسر السبيل بالزاد والراحلة ولأن إمكان الأداء ليس شرطا في وجوب العبادة
~~بدليل ما لو زال المانع ولم يبق من وقت الصلاة ما يمكن الأداء فيه وكما في
~~الزكاة ولأنه يتعذر الأداء دون القضاء كالمرض المرجو برؤه وعدم الزاد
~~والراحلة يتعذر معه الجميع فعلى هذا ( يأثم إن لم يعزم على الفعل ) أي الحج
~~إذا اتسع الوقت وأمنت الطريق ووجد القائد والدليل
# ( كما نقول في طريان الحيض ) بعد دخول الوقت فإن الحائض تأثم إن لم تعزم
~~على القضاء إذا زال
# ( فالعزم في العبادات مع العجز ) عنها ( يقوم مقام الأداء في عدم الإثم )
~~حال العجز لحديث إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم ( فإن مات ) من وجد
~~الزاد والراحلة ( قبل وجود هذين الشرطين ) أي سعة الوقت وأمن الطريق
~~PageV02P392 ( أخرج عنه من ماله من ينوب عنه على ) القول ( الثاني ) لموته
~~بعد وجوبه عليه ( دون ) القول ( لأول ) لعدم وجوبه عليه ( ويأتي ) ذلك
# ( ومن وجب عليه الحج ) لاجتماع الشروط السابقة ( فتوفي قبله فرط ms1011 ) في
~~الحج بأن أخره لغير عذر ( أو لم يفرط ) كالتأخير لمرض يرجى برؤه أو لحبس أو
~~أسر أو نحوه
# ( أخرج عنه من جميع ماله حجة وعمرة ولو لم يوص به ) لحديث ابن عباس أن
~~امرأة قالت يا رسول الله إن أمي نذرت أن تحج فلم تحج حتى ماتت أفأحج عنها
~~قال نعم حجي عنها
# أرأيت لو كان على أمك دين أكنت قاضيته اقضوا الله فالله أحق بالوفاء رواه
~~البخاري ولأنه حق استقر عليه فلم يسقط بموته ولهذا كان من جميع ماله لأنه
~~صلى الله عليه وسلم شبهه بالدين فوجب مساواته له ولا فرق بين الواجب بأصل
~~الشراع أو إيجابه على نفسه
# ( ويكون ) الإحجاج عنه ( من حيث وجب عليه ) لا من حيث موته لأن القضاء
~~يكون بصفة الأداء
# ( ويجوز ) أن يستناب عنه ( من أقرب وطنيه ) لتخير المنوب عنه لو كان حيا
# ( و ) يجوز ( من خارج بلده دون مسافة القصر ) لأن ما دونها في حكم الحاضر
# و ( لا ) يجوز أن يستناب عنه مما ( فوقها ) أي فوق مسافة القصر لما تقدم
# ( ولا يجزئه ) حج من استنيب عنه مما فوق المسافة لعدم إتيانه بالواجب
# ( ويسقط ) الحج عن الميت ( بحج أجنبي عنه ولو بلا إذن ) وليه لأنه صلى
~~الله عليه وسلم شبهه بالدين بخلاف من حج عن حي بلا إذنه كدفع زكاة مال غيره
~~بغير إذنه
# ( وإن مات هو ) أي من وجب عليه الحج واستقر في ذمته ( أو ) مات ( نائبه
~~في الطريق حج عنه من حيث مات ) هو أو نائبه ( فيما بقي مسافة وقولا وفعلا )
~~لفعله قبل موته بعض ما وجب عليه وهو السعي إلى ذلك الموضع الذي مات فيه فلا
~~يلزم أن يحج عنه من وطنه لأن المنوب عنه لم يكن عليه أن يرجع إلى وطنه ثم
~~يعود إلى الحج
# ( وإن صد ) من وجب عليه الحج أو نائبه ( فعل ) عنه ( ما بقي ) مسافة
~~وقولا وفعلا لما تقدم
# ( وإن وصى بحج نفل وأطلق ) بأن لم يعين محل الاستنابة ( جاز ) أن يحج عنه
~~( من الميقات ) أي ms1012 ميقات بلد الموصى نص عليه ( ما لم تمنع منه قرينه ) بأن
~~يوصي أن يحج بقدر يكفي للنفقة من بلده فيتعين منها كالواجب فإن لم يف ثلثه
~~بالحج من محل وصيته حج به من حيث بلغ أو يعان به في الحج نص عليه
# ( فإن ضاق ماله عن ذلك ) أي عن الحج من بلده بأن لم يخلف مالا يفي به (
~~أو كان عليه دين أخذ للحج بحصته وحج به من حيث يبلغ نصا ) لما تقدم من
~~تشبيهه بالدين
# PageV02P393
# | فصل ( ويشترط لوجوب الحج على المرأة شابة كانت أو عجوزا
# مسافة قصر ودونها وجود محرم ) لحديث ابن عباس مرفوعا لا تسافر المرأة إلا
~~مع ذي محرم ولا يدخل عليها إلا ومعها محرم فقال رجل يا رسول الله إني أريد
~~أن أخرج في جيش كذا وكذا وامرأتي تريد الحج فقال أخرج معها رواه أحمد
~~بإسناد صحيح وعن أبي هريرة مرفوعا لا يحل لامرأة تؤمن بالله واليوم الآخر
~~أن تسافر مسيرة يوم وليلة ليس معها محرم رواه البخاري ولمسلم ذو محرم منها
~~وله أيضا ثلاثا وهذا مخصص لظاهر الآية ولأنها أنشأت سفرا في دار الإسلام
~~فلم يجز بغير محرم كحج التصوع والزيارة والتجارة
# ( وكذا يعتبر ) المحرم ( لكل سفر تحتاج فيه محرم ) أي لكل ما يعد سفرا
~~عرفا و ( لا ) يعتبر المحرم إذا خرجت ( في أطراف البلد مع عدم الخوف )
~~عليها لأنه ليس بسفر
# ( وهو ) أي المحرم ( معتبر لمن لعورتها حكم وهي بنت سبع سنين فأكثر )
~~لأنها محل الشهوة بخلاف من دونها ( قال الشيخ وأما الإماء فيسافرن معها )
~~تبعا لها ( ولا يفتقرن إلى محرم لأنه لا محرم لهن في العادة الغالبة انتهى
# ويتوجه في عتقائها من الإماء مثله على ما قال ) الشيخ تقي الدين من أنه
~~لا محرم لهن في العادة ويحتمل عكسه لانقطاع التبعية ويملكن أنفسهن بالعتق
# ( قال في الفروع وظاهر كلامهم ) أي الأصحاب ( اعتبار المحرم للكل ) أي
~~الأحرار وإمائهن وعتقائهن لعموم الأخبار
# ( وعدمه ) أي المحرم للمذكورات ( كعدم المحرم للحرة ) الأصل فلا يباح لها
~~السفر بغيره ms1013 مطلقا
# تنبيه ظاهر كلام المصنف وغيره أن الخنثى كالرجل
# قاله في الإنصاف
# ( والمحرم ) هنا ( زوجها ) سمي محرما مع كونها تحل له الحصول المقصود من
~~صيانتها وحفظها من إباحة الخلوة بها بسفره معها
# ( أو من تحرم عليه على التأبيد بنسب ) كالأب والابن والأخ والعم والخال
# ( أو سبب مباح ) كزوج أمها وابن زوجها وأبيه وأخيها من رضاع لحديث أبي
~~سعيد قال قال صلى الله عليه وسلم لا يحل لامرأة تؤمن بالله واليوم الآخر أن
~~تسافر سفرا يكون ثلاثة أيام فصاعدا إلا ومعها أبوها أو PageV02P394 ابنها
~~أو زوجها ذو محرم منها رواه مسلم ( لحرمتها لكن يستثنى من سبب مباح نساء
~~النبي صلى الله عليه وسلم ) فإنهن محرمات على غيره على التأبيد ولسنا محارم
~~لهن إلا من بينه وبينهن نسب أو رضاع محرم أو مصاهرة كذلك وحكمهن وإن كان
~~انقطع بموتهن لكن قصد بيان خصوصيتهن وفضيلتهن
# ( وخرج به ) أي بقوله مباح ( أم الموطوءة بشبهة أو زنا وبنتها ) أي بنت
~~الموطوءة بشبهة أو زنا فليس الواطىء لهن محرما لعدم إباحة السبب
# ( وخرج بقوله لحرمتها الملاعنة فإن تحريمها عليه ) أي الملاعن ( عقوبة
~~وتغليظ لحرمتها ) فلا يكون الملاعن محرما لها ( إذا كان ذكرا ) فأم المرأة
~~وبنتها ليست محرما لها
# ( بالغا عاقلا مسلما ) فمن دون بلوغ والمجنون والكافر ليس محرما
# لأن غير المكلف لا يحصل به المقصود من الحفظ والكافر لا يؤمن عليها
~~كالحضانة وكالمجوسي لاعتقاده حلها ولا تعتبر الحرية فلهذا قال ( ولو عبدا )
~~وهو أبوها أو أخوها من نسب أو رضاع أو ولد زوجها أو أبوه ونحوه ( ونفقته )
~~أي المحرم إذا سافر معها ( عليها ) لأنه من سبيلها
# ( ولو كان محرمها زوجها ) فيجب لها عليه بقدر نفقة الحضر كما تقدم وما
~~زاد فعليها
# ( فيعتبر أن تملك زادا أو راحلة لهما ) أي لها ولمحرمها صالحين لمثلهما
# ( ولو بذلت النفقة ) لمحرمها ( لم يلزمه السفر معها ) للمشقة كحجة عن
~~مريضة وما تقدم من أمره صلى الله عليه وسلم في خبر ابن عباس الزوج بأن
~~يسافر مع زوجته أجيب عنه بأنه أمر ms1014 بعد حظر أو أمر تخيير وعلم صلى الله عليه
~~وسلم من حاله أنه يعجبه أن يسافر معها
# ( وكانت ) من امتنع محرمها من السفر معها ( كمن لا محرم لها ) على ما
~~يأتي بيانه
# ( وليس العبد محرما لسيدته
# نصا ) من حيث كونها مالكة له لحديث ابن عمر عن النبي صلى الله عليه وسلم
~~قال سفر المرأة مع عبدها ضيعة ولأنه غير مأمون عليها ولا تحرم عليه أبدا
# ( ولو جاز له النظر إليها ) لأنه للحرج والمشقة
# ( فلو حجت ) المرأة ( بغير محرم حرم ) عليها ذلك ( وأجزأ ) ها الحج وفاقا
~~كمن حج وقد ترك حقا يلزمه من دين وغيره وكذا العمرة ( ويصح ) الحج ( من
~~مغصوب و ) من ( أجير خدمة بأجرة أو لا ومن تاجر ) وقاصد رؤية البلاد
~~النائية أو النزهة ونحوه
# ( ويأتي ولا إثم ) عليه قال تعالى @QB@ ليس عليكم جناح أن تبتغوا فضلا من
~~ربكم @QE@ PageV02P395 ( والثواب بحسب الإخلاص ) في العمل لقوله صلى الله
~~عليه وسلم وإنما لكل امرىء ما نوى ( وإن مات المحرم قبل خروجها ) للسفر (
~~لم تخرج ) بلا محرم لما تقدم من النهي عن السفر بلا محرم
# ( و ) إن مات ( بعده ) أي بعد خروجها ف ( إن كان ) مات ( قريبا رجعت )
~~لأنها في حكم الحاضرة
# ( وإن كان ) مات ( بعيدا مضت ) في سفرها للحج لأنها لا تستفيد بالرجوع
~~شيئا لكونها بغير محرم
# ( ولو مع إمكان إقامتها ببلد ) لأنها تحتاج إلى الرجوع
# ( ولم تصر محصرة ) لأنها لا تستفيد بالتحلل زوال ما بها كالمريض
# ( لكن إن كان حجها تطوعا وأمكنها الإقامة ببلد فهو أولى ) من السفر بغير
~~محرم
# ( وإن كان المحرم الميت زوجها فيأتي له تتمة في العدد ) مفصلا
# و ( من عليه حجة الإسلام أو ) عليه حجة ( قضاء أو نذر لم يصح ولم يجز أن
~~يحج عن غيره ) لحديث ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم سمع رجلا يقول
~~لبيك عن شبرمة فقال حججت عن نفسك قال لا قال حج عن نفسك ثم حج عن شبرمة
~~احتج به أحمد في رواية صالح وإسناده جيد وصححه البيهقي ولأنه ms1015 حج عن غيره
~~قبل حجه عن نفسه فلم يجز كما لو كان صبيا
# ( ولا نذره ولا نافلته ) أي لا يجوز أن يحرم بنذر ولا نافلة من عليه حجة
~~الإسلام
# فإن فعل بأن حج عن غيره وعليه حجة الإسلام أو أحرم بنذر أو نافلة إذن (
~~وانصرف إلى حجة الإسلام ) في الصور كلها لما روى الدارقطني بإسناد ضعيف هذه
~~عنك وحج عن شبرمة
# وقوله أولا حج عن نفسك أي استدمه كقولك للمؤمن آمن ولأن نية التعيين
~~ملغاة فيصير كما لو أحرم مطلقا وقوله صلى الله عليه وسلم اجعل هذه عن نفسك
~~رواه ابن ماجه
# أجاب القاضي عنه بأنه أراد التلبية
# لقوله هذه عنك ولم يجز فسخ حج إلى حج ( ورد ) النائب ( ما أخذ ) من غيره
~~ليحج عنه لعدم إجزاء حجه عنه ووقوعه عن نفسه
# ( والعمرة كالحج في ذلك ) فمن عليه عمرة الإسلام أو قضاء نذر
# لم يجز ولم يصح أن يعتمر عن غيره ولا نذره ولا نافلته
# ( ومن أتى بواجب أحدهما ) بأن يأتي بحجة الإسلام أو عمرته
# ( فله فعل نذره ونفله ) أي ما أتي بواجبه قبل الآخر فمن حج حجة الإسلام
~~له أن يحج نذرا ونفلا قبل أن يعتمر ومن اعتمر عمرة الإسلام فله أن يعتمر
~~نذرا PageV02P396 ونفلا قبل أن يحج
# ( وحكم النائب كالمنوب عنه ) في ذلك لأنه فرعه
# ( فلو أحرم بنذر أو نفل عمن عليه حجة الإسلام وقع ) إحرامه ( عنها ) وكذا
~~لو كان عليه حجة قضاء أو حجة نذر وأحرم بنفل
# ( ولو استناب عنه ) المعضوب ( أو ) استناب وارث ( عن ميت واحدا في فرضه
~~وآخر في نذره في سنة ) واحدة ( جاز ) وزعم ابن عقيل أنه أفضل من التأخير
~~لوجوبه على الفور
# ( ويحرم بحجة الإسلام قبل الأخرى وأيهما أحرم أولا فعن حجة الإسلام ثم )
~~أحرم ( الأخرى عن نذره ولو لم ينوه ) أي ينو الثاني أنها عن النذر لعدم
~~اعتبار التعيين في الحج لانعقاده مبهما ثم يعين
# ( ويصح أن ينوب الرجل عن المرأة و ) أن تنوب ( المرأة عن الرجل في الحج
~~والعمرة ) بلا كراهة ms1016 لما تقدم
# ( وأن ينوب في الحج من أسقطه عن نفسه ) بأن حج ( مع بقاء العمرة في ذمته
~~وأن ينوب في العمرة من أسقطها عن نفسه مع بقاء الحج في ذمته ) لأنهما
~~عبادتان متغايرتان
# ( ولا يصح أن ينوب في نسك من لم يكن أسقطه عن نفسه ) كالصبي والعبد لأنه
~~لم يصح عن نفسه حجة الإسلام ولم يعتمر كذلك
# ( ويصح الاستنابة في حج التطوع وفي بعضه لقادر ) على الحج ( وغيره )
~~كالصدقة ولأنها حجة لا تلزمه بنفسه فجاز أن يستنيب فيها كالمعضوب
# ( ومن أوقع ) نسكا ( فرضا أو نفلا عن حي بلا إذنه أو ) أوقع نسكا ( لم
~~يؤمر به كأمره بحج فيعتمر وعكسه ) بأن يؤمر بالاعتمار فيحج
# ( لم يجز ) عن الحي ( كزكاة ) أي كإخراج زكاة حي بلا إذنه
# ( ويرد ) المأمور المخالف فيما تقدم
# ( ما أخذه ) من الآمر لعدم فعله ما أخذ العوض لأجله
# ( ويقع ) الحج والعمرة ( عن الميت ولا إذن له ) ولا لوارثه ( كالصدقة )
~~عنه ولما تقدم من تشبيهه صلى الله عليه وسلم له بالدين
# ( ويتعين النائب بتعيين وصي جعل إليه التعيين ) لقيامه مقام الموصي
# ( فإن أبى ) الوصي التعيين ( عين غيره ) كوارث أو حاكم وكذا لو أبى موصى
~~إليه بحج عين غيره لسقوط حقه بإبائه
# ( ويكفي النائب أن ينوي النسك عن المستنيب ) له ( ولا تعتبر تسميته لفظا
# نصا وإن جهل ) النائب ( اسمه أو نسيه لبى عمن سلم إليه المال ليحج به عنه
~~) لحصول التمييز بذلك
# ( ويستحب أن يحج عن أبويه إن كانا ميتين أو عاجزين زاد بعضهم إن لم يحجا
~~ويقدم أمه لأنها أحق بالبر ويقدم واجب أبيه على نفلها ) لإبراء ذمته
# نص عليهما وعن زيد بن أرقم مرفوعا إذا حج الرجل عنه وعن والديه
~~PageV02P397 يقبل عنه وعنهما واستبشرت أرواحهما في السماء وكتب عند الله
~~برا رواه الدارقطني وفي إسناده أبو أمية الطرسوسي وأبو سعيد البقال ضعيفان
~~وعن جابر مرفوعا من حج عن أبيه أو أمه فقد قضى عنه حجته وكان له فضل عشر
~~حجج ضعيف
# رواه الدارقطني
# تتمة النائب أمين فيما أعطيه ليحج ms1017 منه فيركب وينفق منه بالمعروف ويضمن ما
~~زاد على ذلك ويرد ما فضل وتحسب له نفقة رجوعه ولو طالت إقامته بمكة
# ما لم يتخذها دارا فإن اتخذها دارا ولو ساعة فلا نفقة لرجوعه وله أيضا
~~نفقة خادمه إن لم يخدم نفسه مثله ويرجع بما استدانه لعذر وبما أنفق على
~~نفسه بنية رجوعه وما لزمه بمخالفته فمنه ولو مات أو أحصر أو مرض أو ضل
~~الطريق
# لم يلزمه الضمان لما أنفق نصا ودم الإحصار على المستنيب وإن أفسد حجه
~~فعليه القضاء ويرد ما أخذه لأن الحج لم يقع عن المستنيب وكذا إن فاته الحج
~~بتفريطه وإلا احتسب له بالنفقة وإن مرض في الطريق فعاد فله نفقة رجوعه لأنه
~~لا بد له منه ولا تفريط
# بخلاف ما لو خاف المرض لأنه متوهم ودم المتعة والقران على المستنيب إن
~~أذن فيهما وإلا فعلى النائب كجنايته وإذا أمره بحج فتمتع أو اعتمر لنفسه من
~~الميقات ثم حج فإن خرج إلى الميقات فأحرم منه بالحج
# جاز
# ولا شيء عليه نصا وإن أحرم بالحج من مكة فعليه دم لترك ميقاته
# ويرد من النفقة بقدر ما ترك من إحرام الحج فيما بين الميقات ومكة وقال
~~القاضي لا يقع فعله عن الأمر ويرد جميع النفقة وإن أمر بالإفراد فقرن
# لم يضمن شيئا ويرد من النفقة بقدر العمرة إن أمره بها ولم يفعل وإن أمره
~~بالتمتع فقرن
# وقع عن الآمر ولا يرد شيئا من النفقة في ظاهر كلام أحمد وقال القاضي يرد
~~نصف النفقة وإن أفرد وقع عن المستنيب أيضا ويرد نصف النفقة وإن أمره
~~بالقران فأفرد أو تمتع صح ووقعا عن الآمر ويرد من النفقة بقدر ما ترك من
~~إحرام النسك الذي تركه من الميقات وفي جميع ذلك إذا أمره بالنسكين ففعل
~~أحدهما دون الآخر رد من النفقة بقدر ما ترك ووقع المفعول عن الآمر للنائب
~~من النفقة بقدره قاله في الشرح ملخصا
# PageV02P398
# | فصل ( ومن أراد الحج فليبادر )
# فعلى كل خير مانع ( وليجتهد في الخروج من المظالم ) بردها ms1018 لأربابها وكذلك
~~الودائع والعواري والديون ويستحيل من له عليه ظلامة ويستمهل من لا يستطيع
~~الخروج من عهدته
# ( ويجتهد في رفيق صالح ) يكون عونا له على نصبه وأداء نسكه يهديه إذا ضل
~~ويذكره إذا نسي
# ( وإن تيسر أن يكون ) الرفيق ( عالما فليستمسك بغرزه ) بفتح الغين
~~المعجمة وسكون الراء أي ركابه ليكون سببا في بلوغه رشده
# ( ويصلي ركعتين يدعو بعدهما بدعاء الاستخارة ) قبل العزم على الفعل كما
~~تقدم في الاستخارة في صلاة التطوع
# ( ويستخير هل يحج العام أو غيره إن كان الحج نفلا أو لا يحج ) وأما الفرض
~~فواجب فورا
# ( ويصلي في منزله ركعتين ثم يقول اللهم هذا ديني وأهلي ومالي وولدي وديعة
~~عندك اللهم أنت الصاحب في السفر والخليفة في الأهل والمال والولد )
# قال ابن الزاغوني وغيره
# ( وقال الشيخ يدعو قبل السلام أفضل ) منه بعد السلام ( ويخرج يوم الخميس
# قال ابن الزاغوني وغيره
# أو ) يوم ( إثنين ويبكر ) في خروجه ( ويقول إذا نزل منزلا ) ما ورد ومنه
~~أعوذ بكلمات الله التامات من شر ما خلق
# ( أو دخل بلدا ما ورد ) ومنه اللهم رب السموات السبع وما أظللن ورب
~~الأرضين وما أقللن ورب الشياطين وما أضللن ورب الرياح وما ذرين
# أسألك خير هذه القرية وخير أهلها وخير ما فيها وأعوذ بك من شرها وشر
~~أهلها وشر ما فيها ويقول أيضا إذا ركب ونحوه ما ورد
# وتقدم بعضه في صلاة التطوع وذكرت منه جملة في كتابي نصيحة الناسك ببيان
~~أحكام المناسك
#
# | باب المواقيت
# ( وهي ) جمع ميقات
# وهو لغة الحد
# وشرعا ( مواضع وأزمنة معينة لعبادة مخصوصة ) وقد بدأ بالمواضع فقال (
~~وميقات أهل المدينة ) المنورة ( ذو الحليفة ) PageV02P399 بضم الحاء وفتح
~~اللام
# وهي أبعد المواقيت ( وبينها وبين مكة عشر مراحل
# وبينها وبين المدينة ستة أميال ) أو سبعة
# وتعرف الآن بأبيار علي
# ( و ) ميقات ( أهل الشام
# و ) أهل ( مصر
# و ) أهل ( المغرب الجحفة ) بضم الجيم وسكون الحاء المهملة ( وهي قرية
~~كبيرة ) جامعة على طريق المدينة وكان اسمها مهيعة
# فجحف السيل بأهلها فسميت الجحفة
# وهي ( خربة بقرب رابغ الذي ms1019 يحرم منه الناس ) الآن ( على يسار الذاهب إلى
~~مكة
# ومن أحرم من رابغ فقد أحرم قبل محاذاة الجحفة بيسير ) وتلي ذا الحليفة في
~~البعيد ( بينها وبين مكة ثلاث مراحل
# وقيل أكثر ) وهي على ستة أميال من البحر وثمان مراحل من المدينة
# ( والثلاثة الباقية ) من المواقيت ( بين كل منها وبين مكة مرحلتان ) فهي
~~متساوية أو متقاربة
# ( و ) ميقات ( أهل اليمن ) وهو كل ما كان على يمين الكعبة من بلاد الغور
# والنسبة إليه
# يمني على القياس
# ويمان على غير القياس
# ( يلملم
# ويقال ألملم
# لغتان
# وهو جبل ) معروف ( و ) ميقات ( أهل نجد اليمن و ) أهل ( نجد الحجاز ) قال
~~صاحب المطالع وهو ما بين جرش الماء إلى سواد الكوفة
# وكلها من عمل اليمامة
# وقال ابن خطيب الدهشة وأوله من ناحية العراق ذات عرق
# وآخره سواد العراق
# ( و ) أهل ( الطائف قرن
# وهو جبل ) بسكون الراء ويقال له قرن المنازل
# وقرن الثعالب ( و ) ميقات ( أهل المشرق والعراق وخراسان ذات عرق
# وهي قرية خربة قديمة من علاماتها المقابر القديمة
# وعرق هو الجبل المشرف على العقيق ) وفي المبدع وشرح المنتهى ذات عرق منزل
~~معروف سمي به لأن فيه عرقا
# وهو الجبل الصغير
# وقيل العرق الأرض السبخة تنبت الطرفاء
# ( وهذه المواقيت كلها ثبتت بالنص ) لحديث ابن عباس قال وقت النبي صلى
~~الله عليه وسلم لأهل المدينة ذا الحليفة ولأهل الشام الجحفة ولأهل نجد قرن
~~المنازل
# ولأهل اليمن يلملم
# هن لهن ولمن أتى عليهن من غير أهلهن لمن يريد الحج والعمرة
# ومن كان دونهن فمهله من أهله
# وكذلك أهل مكة يهلون منها وعن ابن عمر نحوه
# وعن عائشة أن النبي صلى الله عليه وسلم وقت لأهل العراق ذات عرق رواه أبو
~~داود والنسائي
# وعن جابر نحوه مرفوعا
# رواه مسلم وما في البخاري عن عمر قال لما فتح هذان المصران أتوا عمر بن
~~الخطاب فحد لهم PageV02P400 ذات عرق
# فالظاهر أنه خفي النص فوافقه برأيه فإنه موفق للصواب
# وما رواه أحمد والترمذي وحسنه عن ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم ms1020
~~وقت لأهل المشرق العقيق
# وهو واد قبل ذات عرق بمرحلة أو مرحلتين يلي الشرق تفرد به يزيد بن أبي
~~زياد
# وهو شيعي مختلف فيه
# وقال ابن معين وأبو زرعة لا يحتج به
# قال ابن عبد البر ذات عرق ميقاتهم بإجماع
# ( والأفضل أن يحرم من أول الميقات وهو الطرف الأبعد عن مكة ) احتياطا (
~~وإن أحرم ) من الميقات ( من الطرف الأقرب من مكة جاز ) لإحرامه من الميقات
~~( وهي ) أي المواقيت السابقة ( لأهلها ) الذين تقدم ذكرهم ( ولمن مر عليها
~~من غير أهلها ممن يريد حجا أو عمرة
# فإن مر الشامي أو المدني أو غيرهما ) كالمصري ( على غير ميقات بلده )
~~كالشامي يمر بذي الحليفة
# ( فإنه يحرم من الميقات الذي مر عليه لأنه صار ميقاته
# ومن منزله دون الميقات أي بين الميقات ومكة ) كأهل خليص وعسفان
# ( فميقاته من موضعه ) لخبر ابن عباس ( فإن كان له منزلان جاز أن يحرم من
~~أقربهما إلى مكة
# والأولى ) أن يحرم ( من البعيد ) عن مكة كما تقدم في طرفي الميقات
# ( وأهل مكة ومن بها ) أي بمكة ( من غيرهم سواء كانوا في مكة أو في الحرم
~~) كمنى ومزدلفة
# ( فإذا أرادوا العمرة فمن الحل ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم أمر عبد
~~الرحمن بن أبي بكر أن يعمر عائشة من التنعيم متفق عليه
# ولأن أفعال العمرة كلها في الحرم فلم يكن بد من الحل ليجمع في إحرامه بين
~~الحل والحرم بخلاف الحج
# فإنه يخرج إلى عرفة فيحصل الجمع
# ومن أي الحل أحرم جاز
# ( ومن التنعيم أفضل ) للخبر السابق ( وهو ) أي التنعيم ( أدناه ) أي أقرب
~~الحل إلى مكة
# وقال أحمد كلما تباعد فهو أعظم للأجر
# وفي التلخيص والمستوعب الجعرانة
# لاعتماره صلى الله عليه وسلم منها
# ( ويأتي آخر صفة الحج ) عند الكلام على صفة العمرة
# ( فإن أحرموا ) أي أهل مكة وحرمها ( من مكة أو من الحرم
# انعقد ) إحرامهم بالعمرة لأهليتهم له
# ومخالفة الميقات لا تمنع الانعقاد كمن أحرم بعد الميقات
# ( وفيه دم ) لمخالفة الميقات كمن جاوز الميقات بلا إحرام
# ( ثم إن خرج إلى الحل ms1021 قبل إتمامها ) أي العمرة ( ولو بعد الطواف
# أجزأته عمرته ) عن عمرة الإسلام لأن الإحرام من المحل المشروع له ليس
~~شرطا لصحة النسك
# ( وكذا ) تجزيه العمرة ( إن لم يخرج ) PageV02P401 إلى الحل
# لما سبق ( قدمه في المغني
# قال الشيخ والزركشي هو المشهور
# إذ فوات الإحرام من الميقات لا يقتضي البطلان ) لأن الإحرام من الميقات
~~ليس شرطا
# ( فإن أحرم ) من مكة أو الحرم ( قارنا فلا دم عليه
# لأجل إحرامه بالعمرة من مكة تغليبا للحج ) على العمرة لاندراجها فيه
~~وسقوط أفعالها ( وإن أرادوا ) أي الذين بمكة أو الحرم ( الحج ) فإنهم
~~يحرمون ( من مكة مكيا كان ) الحاج ( أو غيره إذا كان فيها ) أي مكة ( من
~~حيث شاء منها ) لقول جابر أمرنا النبي صلى الله عليه وسلم لما حللنا أن
~~نحرم من الأبطح رواه مسلم
# ( ونصه ) في رواية حرب ( من المسجد
# وفي الإيضاح والمبهج من تحت الميزاب ) ويسمى الحطيم
# ( ويجوز ) إحرامه ( من سائر الحرم ) لما تقدم
# ( و ) يجوز إحرامه ( من الحل كالعمرة ) وكما لو خرج إلى الميقات الشرعي
# ومنع القاضي وأصحابه وجوب إحرامه من مكة والحرم
# ( ولا دم عليه ) لعدم الدليل على وجوبه
# ( ومن لم يكن طريقه على ميقات ) من المواقيت السابقة كعيدان
# فإنها في طرق العرب
# ( أو عرج عن الميقات ) بأن مشى في طريق لا تمر عليه
# ( فإذا حاذى أقرب المواقيت إليه ) أي إلى طريقه ( أحرم ) لقول عمر انظروا
~~حذوها من قديد رواه البخاري
# ولأنه يعرف بالاجتهاد والتقدير
# فإذا اشتبه دخله الاجتهاد كالقبلة
# ( ويستحب الاحتياط مع جهل المحاذاة ) إذ الإحرام قبل الميقات جائز
# وتأخيره عنه حرام ( فإن تساويا ) أي الميقاتان ( في القرب إليه ) أي إلى
~~طريقه ( ف ) إنه يحرم ( من ) حذو ( أبعدهما عن مكة ) من طريقه
# ( ومن لم يحاذ ميقاتا أحرم عن مكة بقدر مرحلتين ) فإن أحرم ثم علم بعد
~~أنه قد جاوز ما يحاذي الميقات غير محرم
# فعليه دم قاله في الشرح
# ( ومن لم يحاذ ميقاتا أحرم عن مكة بقدر مرحلتين ) قاله في الرعاية
# قال في المبدع وهو متجه إن تعذر معرفة المحاذاة
# ومعناه ms1022 في الفروع
#
# | فصل ( ولا يجوز لمن أراد دخول مكة
# أو ) دخول ( الحرم أو ) أراد ( نسكا تجاوز الميقات بغير إحرام ) لأنه صلى
~~الله عليه وسلم وقت المواقيت ولم ينقل عنه ولا عن أحد من أصحابه أنهم
~~تجاوزوها بغير إحرام PageV02P402 وعن ابن عباس مرفوعا لا يدخل أحد مكة إلا
~~بإحرام فيه ضعف
# فإنه من رواية حجاج ومحمد بن خالد الواسطي
# وظاهر كلامه أنه لو أرادها لتجارة أو زيارة أنه يلزمه نص عليه
# واختاره الأكثرون لأنه من أهل فرض الحج ولعدم تكرر حاجته
# فإن لم يرد الحرم ولا نسكا
# لم يلزمه بغير خلاف لأنه صلى الله عليه وسلم وأصحابه أتو بدرا مرتين
~~وكانوا يسافرون للجهاد فيمرون بذي الحليفة بغير إحرام
# ( إن كان حرا مسلما مكلفا ) بخلاف الرقيق والكافر وغير المكلف
# لأنهم ليسوا من أهل فرض الحج
# ( فلو تجاوزه ) أي الميقات ( رقيق أو كافر أو غير مكلف ثم لزمهم )
~~الإحرام ( إن عتق ) الرقيق ( وأسلم ) الكافر ( وكلف ) غيرالمكلف ( أحرموا
~~من موضعهم ) لأنه قد حصل دون الميقات على وجه مباح فكان له أن يحرم منه
~~كأهل ذلك الموضع
# ( ولا دم عليهم ) إذا أحرموا من موضعهم
# لأنهم لم يجاوزوا ميقاتهم بلا إحرام
# ( إلا لقتال مباح ) لدخوله صلى الله عليه وسلم يوم فتح مكة وعلى رأسه
~~المغفر ولم ينقل عنه
# ولا عن أحد من أصحابه الإحرام يومئذ
# ( أو خوف ) أي وإلا من تجاوز الميقات لخوف إلحاقا له بالقتال المباح
# ( أو حاجة متكررة كحطاب وفيج ) بالجيم وهو رسول السلطان
# ( وناقل الميرة ولصيد واحتشاش ونحو ذلك ) لما روى حرب عن ابن عباس لا
~~يدخل إنسان مكة إلا محرما إلا الحمالين والحطابين وأصحاب منافعها احتج به
~~أحمد
# ( ومكي يتردد إلى قريته بالحل ) إذ لو وجب عليه الإحرام لأدى إلى الضرر
~~والمشقة وهو منفي شرعا
# قال ابن عقيل وكتحية المسجد في حق قيمه للمشقة
# ( ثم إن بدا له ) أي لمن لا يلزمه الإحرام ممن تقدم ذكرهم ممن تتكرر
~~حاجته والمكي المتردد إلى قريته بالحل ( النسك
# أو ) بدا ( لمن لم يرد الحرم ) أو ms1023 النسك ( أحرم من موضعه ) لأنه صار كأهل
~~ذلك المكان ولأن من منزله دون الميقات لو خرج إليه ثم عاد لم يلزمه شيء
# ( ومن تجاوز ) الميقات ( بلا إحرام لم يلزمه قضاء الإحرام ) الذي فاته من
~~الميقات
# ويأتي حكم رجوعه إليه ( وحيث لزم الإحرام من الميقات لدخول مكة ) أو
~~الحرم ( لا لنسك طاف وسعى وحلق وحل ) من إحرامه ( وأبيح للنبي صلى الله
~~عليه وسلم وأصحابه دخول مكة محلين ساعة من نهار
# وهي من طلوع الشمس إلى صلاة العصر
# رواه ) الإمام ( أحمد لا قطع شجر ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم قام
~~الغد من يوم فتح PageV02P403 مكة فحمد الله وأثنى عليه فقال إن مكة حرمها
~~الله ولم يحرمها الناس
# فلا يحل لامرىء يؤمن بالله واليوم الآخر أن يسفك بها دما ولا يعضد بها
~~شجرة
# فإن أحد ترخص بقتال رسول الله صلى الله عليه وسلم فقولوا إن الله أذن
~~لرسوله ولم يأذن لكم
# وإنما أحلت لي ساعة من نهار وقد عادت حرمتها كحرمتها فليبلغ الشاهد منكم
~~الغائب
# ( ومن جاوز ) ه أي الميقات ( يريد النسك ) بلا إحرام ( أو كان النسك فرضه
~~) بأن لم يحج أو يعتمر ( ولو ) كان ( جاهلا ) بالميقات أو الحكم ( أو ناسيا
~~لذلك أو مكرها
# لزمه أن يرجع ) إلى الميقات ( فيحرم منه ) لأنه واجب أمكنه فعله
# فلزمه كسائر الواجبات
# ( ما لم يخف فوات الحج أو يخف ) فوات ( غيره ) كخوفه على نفسه أو أهله أو
~~ماله
# ( فإن رجع ) إلى الميقات ( فأحرم منه فلا دم عليه ) لأنه أتى بالواجب
~~عليه كما لو لم يجاوره ابتداء
# ( وإن أحرم دونه ) أي الميقات ( من موضعه أو غيره لعذر أو غيره
# فعليه دم ) لحديث ابن عباس مرفوعا من ترك نسكا فعليه دم
# ولتركه الواجب ( وإن رجع محرما إلى الميقات لم يسقط ) الدم ( برجوعه ) نص
~~عليه
# لأنه وجب لتركه إحرامه من ميقاته فلم يسقط
# كما لو لم يرجع
# ( وإن أفسد نسكه هذا ) الذي تجاوز فيه الميقات بلا إحرام
# ( لم يسقط دم المجاوزة ) نص عليه كدم محظور
# ولأنه الأصل
# ونقل مهنا ms1024 يسقط
# لأن القضاء واجب
# ( ويكره أن يحرم قبل الميقات ) المكاني
# لما روى الحسن أن عمران بن حصين أحرم من مصر فبلغ ذلك عمر فغضب وقال
~~يتسامع الناس أن رجلا من أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم أحرم من مصره وقال
~~إن عبد الله بن عامر أحرم من خراسان فلما قدم على عثمان لامه فيما صنع
~~وكرهه له رواهما سعيد والأثرم
# وقال البخاري كره عثمان أن يحرم من خراسان أو كرمان وروى أبو يعلى
~~الموصلي بإسناده عن أبي أيوب قال قال النبي صلى الله عليه وسلم يستمتع
~~أحدكم بحله ما استطاع
# فإنه لا يدري ما يعرض له في إحرامه
# وأما حديث أم سلمة قالت سمعت الرسول صلى الله عليه وسلم يقول من أهل بحجة
~~أو عمرة من المسجد الأقصى إلى المسجد الحرام غفر له ما تقدم من ذنبه وما
~~تأخر ووجبت له الجنة شك عبد الله بن عبد الرحمن أيتهما قال رواه
~~PageV02P404 أبو داود
# فقال القاضي معنى أهل أي قصد من المسجد الأقصى
# ويكون إحرامه من الميقات
# ( و ) يكره أن يحرم ( بالحج قبل أشهره ) لقول ابن عباس من السنة أن لا
~~يحرم بالحج إلا في أشهر الحج رواه البخاري
# ولأنه أحرم بالعبادة قبل وقتها
# فأشبه ما لو أحرم قبل الميقات المكاني
# ( فإن فعل ) بأن أحرم قبل الميقات المكاني أو الزماني ( فهو محرم )
# حكى ابن المنذر الصحة في تقدمه على ميقات المكان إجماعا
# لأنه فعل جماعة من الصحابة والتابعين
# ولم يقل أحد منهم إنه لا يصح
# ويدل لصحة إحرامه بالحج قبل أشهره قوله تعالى @QB@ يسألونك عن الأهلة قل
~~هي مواقيت للناس والحج @QE@
# وكلها مواقيت للناس
# فكذا للحج وقوله تعالى @QB@ الحج أشهر معلومات @QE@
# أي معظمه في أشهر كقوله صلى الله عليه وسلم الحج عرفة
# أو أراد حج التمتع وإن أضمر الإحرام أضمرنا الفضيلة
# والخصم يضمر الجواز والمضمر لا يعم
# وقول ابن عباس محمول على الاستحباب
# ( ولا ينعقد ) أي ينقلب ( إحرامه بالحج ) قبل ميقاته المكاني والزماني (
~~عمرة ) خلافا لما اختاره الآجري وابن حامد
# نقل ms1025 أبو طالب وسندي يلزمه الحج إلا أن يفسخه بعمرة
# فله ذلك على ما يأتي
# ( وميقات العمرة ) الزماني ( جميع العام ) لعدم المخصص لها بوقت دون آخر
# ( ولا يلزمه الإحرام بها يوم النحر
# و ) لا يوم ( عرفة
# و ) لا ( أيام التشريق ) كالطواف المجرد إذ الأصل عدم الكراهة ولا دليل
~~عليهما
# ( وأشهر الحج شوال وذو القعدة ) بالفتح والكسر ( وعشر من ذي الحجة ) بكسر
~~الحاء على الأشهر
# رواه ابن عمر مرفوعا وقاله جمع من الصحابة
# ( فيوم النحر منها
# وهو يوم الحج الأكبر ) نص عليه للخبر
# لأن العشر بإطلاقه للأيام كالعدة
# قال القاضي والموفق وغيرهما العرب تغلب التأنيث في العدد خاصة لسبق
~~الليالي
# فتقول سرنا عشرا
# وإنما فات الحج بفجر يوم النحر لخروج وقت الوقوف فقط
# والجمع يطلق على اثنين وعلى اثنين وبعض آخر كعدة ذات القروء PageV02P405
# | باب الإحرام والتلبية وما يتعلق بهما
# ( هو ) أي الإحرام لغة نية الدخول في التحريم
# يقال أشتى إذا دخل في الشتاء وأربع إذا دخل في الربيع
# وشرعا ( نية النسك ) أي الدخول فيه لا نيته
# ليحج أو يعتمر
# ( سمي ) الدخول في النسك ( إحراما لأن المحرم بإحرامه حرم على نفسه أشياء
~~كانت مباحة له ) من النكاح والطيب وأشياء من اللباس ونحوها
# ومنه في الصلاة تحريمها التكبير
# ( ويسن لمريده ) أي الإحرام ( أن يغتسل ذكرا كان أو أنثى ولو حائضا
~~ونفساء ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم أمر أسماء بنت عميس وهي نفساء أن
~~تغتسل رواه مسلم
# وأمر عائشة أن تغتسل لإهلال الحج وهي حائض
# ( فإن رجتا ) أي الحائض والنفساء ( الطهر قبل الخروج من الميقات استحب )
~~لهما ( تأخير ) الغسل ( حتى تطهرا ) ليكون أكمل لهما
# ( وإلا ) أي وإن لم ترجوا الطهر قبل الخروج من الميقات ( اغتسلتا ) قبل
~~الطهر
# لما تقدم ولأن مجاوزة الميقات بلا إحرام غير جائزة على ما تقدم
# ( ويتيمم عادم الماء ) لإحرامه وكذا العاجز عن استعماله كسائر ما يستحب
~~له الغسل
# ( وتقدم ) في باب الغسل
# ( ولا يضر حدثه بعد غسله قبل إحرامه ) كحدثه بعد غسل الجمعة وقبل صلاتها
# ( و ) يسن لمريد الإحرام ms1026 ( أن يتنظف بإزالة الشعر من حلق العانة وقص
~~الشارب ونتف الإبط وتقليم الأظفار وقطع الرائحة الكريهة )
# لقول إبراهيم كانوا يستحبون ذلك
# ثم يلبسون أحسن ثيابهم رواه سعيد ولأن الإحرام عبادة يسن فيه ذلك كالجمعة
# ولأن مدته تطول
# ( و ) يسن لمريد الإحرام ( أن يتطيب ولو امرأة في بدنه سواء كان ) الطيب
~~( مما تبقى عينه كالمسك أو أثره كالعود والبخور وماء الورد ) لقول عائشة
~~كنت أطيب الرسول صلى الله عليه وسلم لإحرامه قبل أن يحرم رواه البخاري
# وقالت كأني أنظر إلى وبيص المسك في مفارق الرسول صلى الله عليه وسلم وهو
~~محرم متفق عليه
# ( ويستحب لها ) أي للمرأة إذا أرادت الإحرام ( خضاب بحناء ) لحديث ابن
~~عمر من السنة أن تدلك المرأة يديها في حناء ولأنه من الزينة أشبه بالطيب
# ( ويكره تطييبه ) PageV02P406 أي مريد الإحرام ( ثوبه ) وحرمه الآجري
# ( ف ) على الأول ( إن طيبه ) أي طيب مريد الإحرام ثوبه ( فله استدامته )
~~أي استدامة لبسه ( ما لم ينزعه فإن نزعه فليس له لبسه والطيب فيه ) لأن
~~الإحرام يمنع الطيب ولبس المطيب دون الاستدامة
# ( فإن فعل ) أي لبسه بعد نزعه ( وأثر الطيب باق ) لم يغسله حتى يذهب فدى
# لاستعماله الطيب
# ( أو نقله ) أي الطيب ( من موضع من بدنه إلى موضع ) آخر ( أو تعمد مسه
~~بيده فعلق ) الطيب ( بها أو نحاه ) أي الطيب ( عن موضعه ثم رده إليه ) بعد
~~إحرامه ( فدى ) لأنه ابتداء للطيب
# ( فإن ذاب ) الطيب ( بالشمس أو بالعرق
# فسال إلى موضع آخر ) من بدن المحرم ( فلا شيء عليه ) لحديث عائشة قالت
~~كنا نخرج مع الرسول صلى الله عليه وسلم إلى مكة فنضمد جباهنا بالمسك عند
~~الإحرام
# فإذا عرقت إحدانا سال على وجهها فيراها النبي صلى الله عليه وسلم فلا
~~ينهاها رواه أبو داود
# ( ويسن ) لمن يريد الإحرام ( أن يلبس ثوبين أبيضين ) لحديث خير ثيابكم
~~البياض رواه النسائي
# ( نظيفين ) لأنا أحببنا له التنظيف في بدنه
# فكذلك في ثيابه ( إزارا ورداء جديدين أو غسيلين فالرداء على كتفه
# والإزار على وسطه ) لما روى أحمد عن ابن عمر مرفوعا ms1027 ليحرم أحدكم في إزار
~~ورداء ونعلين قال ابن المنذر ثبت ذلك
# وفي تبصرة الحلواني إخراج كتفه الأيمن من الرداء أولى
# ( ويجوز ) إحرامه ( في ثوب واحد )
# وفي التبصرة بعضه على عاتقه ( ويتجرد ) مريد الإحرام ( عن المخيط ) لأنه
~~صلى الله عليه وسلم تجرد لإهلاله
# وكان ينبغي تقديمه على اللبس
# لكن الواو لا تقتضي الترتيب ( ويلبس نعلين )
# لما تقدم من الخبر وهما التاسومة ولا يجوز له لبس السرموزة والجمجم
# قاله في الفروع ( إن كان ) المحرم ( رجلا
# وأما المرأة فلها لبس المخيط في الإحرام ) إلا القفازين ويأتي توضيحه
# ( والمخيط كل ما يخاط على قدر الملبوس عليه كالقميص والسراويل والبرنس )
~~والقباء
# وكذا الدرع ونحوه مما يصنع من لبد ونحوه على قدر الملبوس عليه
# وإن لم يكن فيه خياطة
# ( ولو لبس إزارا موصلا أو اتشح بثوب مخيط أو أئتزر به جاز ) لأن ذلك ليس
~~لبسا للمخيط المصنوع على قدر الملبوس عليه لمثله
# ( ثم يحرم عقب صلاة مكتوبة أو ) صلاة ( نفل ) ركعتين ( ندبا ) نص عليه
~~لأنه صلى الله عليه وسلم أهل في دبر صلاة رواه النسائي
# ( وهو ) أي PageV02P407 إحرامه عقب الصلاة ( أولى ) لحديث ابن عباس قال
~~إني لأعلم الناس بذلك خرج حاجا فلما صلى في مسجده بذي الحليفة ركعتين
# أهل بالحج حين فرغ منهما رواه أحمد وأبو داود وظاهر كلامه في المبدع
~~والمنتهى وغيرهما أنه عقب صلاة فرض أو ركعتين نفلا سواء
# ( وإن شاء ) أحرم ( إذا ركب وإن شاء ) أحرم ( إذا سار ) قبل مجاوزة
~~الميقات لورود ذلك كله عنه صلى الله عليه وسلم لكن ذكر ابن عباس أنه أوجب
~~الإحرام حين فرغ من صلاته ولما استوت به راحلته قائما أهل
# فأدرك ذلك منه قوم فقالوا أحرم حين استوت به راحلته
# وذلك أنهم لم يدركوا إلا ذلك ثم سار حتى علا على البيداء فأهل فأدرك ذلك
~~منه أناس فقالوا أهل حين علا البيداء رواه أبو داود والأثرم
# ( ولا يركعه ) أي النفل ( وقت نهي ) للأخبار السابقة في أوقات النهي (
~~ولا من عدم الماء والتراب ) أو عجز عن استعمالهما لقروح ms1028 لا يستطيع معها مس
~~البشرة لفقد شرطه
# ( ولا ينعقد الإحرام إلا بالنية ) لقوله صلى الله عليه وسلم إنما الأعمال
~~بالنيات
# وإنما لكل امرىء ما نوى ولأنه عمل وعبادة محضة فافتقر إليها
# كصلاة ( فهي ) أي النية ( شرط فيه ) أي الإحرام كالنية في الوضوء لكن سبق
~~لك أن الإحرام هو نية النسك
# فكيف يقال لا تنعقد النية إلا بنية وأن النية شرط في النية مع أنه يؤدي
~~إلى التسلسل وأما التجرد فليس ركنا ولا شرطا في النسك إلا أن يقال لما كان
~~التجرد هيئة تجامع نية النسك ربما أطلق عليها
# فاحتيج إلى التنبيه على أن تلك الهيئة ليست كافية بنفسها بل لا بد معها
~~من النية وأنها لا تفتقر إلى غيرها من تلبية أو سوق هدي كما سننبه عليه
# ( ويستحب التلفظ بما أحرم ) به ( فيقصد بنيته نسكا معينا ) لفعله صلى
~~الله عليه وسلم وفعل من معه في حجة الوداع
# ولأن أحكام ذلك تختلف
# فاستحب تعيينه ليترتب عليه مقتضاه
# ( ونية النسك كافية فلا يحتاج معها إلى تلبية ولا سوق هدي ) لعموم إنما
~~الأعمال بالنيات
# ( وإن لبى أو ساق هديا من غير نية لم ينعقد إحرامه ) للخبر ( ولو نطق
~~بغير ما نواه نحو أن ينوي العمرة فيسبق لسانه إلى الحج أو بالعكس ) بأن
~~ينوي الحج فيسبق لسانه إلى العمرة ( انعقد ) إحرامه ب ( ما نواه دون ما
~~لفظه ) لأن النية محلها القلب
# وتقدم نظيره في PageV02P408 الوضوء
# وحكاه ابن المنذر إجماع من يحفظ عنه
# ( وينعقد ) إحرامه ( حال جماعه ) لأنه لا يخرج منه به ( ويبطل ) أي يفسد
~~( إحرامه به ) أي بالجماع فيمضي في فاسده ويقضيه كما يأتي
# ( ويخرج منه ) أي من الإحرام ( بردة ) لعموم قوله تعالى @QB@ لئن أشركت
~~ليحبطن عملك @QE@
# و ( لا ) يخرج منه ( بجنون وإغماء وسكر وموت ) لخبر المحرم الذي وقصته
~~راحلته ( ولا ينعقد ) الإحرام ( مع وجود أحدها ) أي الجنون أو الإغماء أو
~~السكر لعدم أهليته للنية
# ( وتقدم بعض ذلك ) موضحا ( فإذا أراد الإحرام نوى بقلبه قائلا بلسانه
~~اللهم إني أريد النسك الفلاني فيسره لي وتقبله ms1029 مني )
# ولم يذكروا مثل هذا في الصلاة لقصر مدتها ويسرها عادة
# ( وإن حبسني حابس فمحلي حيث حبستني أو فلي أن أحل
# وهذا الاشتراط سنة ) في قول عمر وعلي وابن مسعود وعمار
# ويفيد هذا الاشتراط ( إذا عاقه عدو أو مرض أو ذهاب نفقة أو خطأ طريق
~~ونحوه أن له التحلل ) لقوله صلى الله عليه وسلم لضباعة بنت الزبير حين قالت
~~له إني أريد الحج وأجدني وجعة
# فقال حجي واشترطي
# وقولي أللهم محلي حيث حبستني متفق عليه
# زاد النسائي في رواية إسنادها جيد فإن لك على ربك ما استثنيت ولقول عائشة
~~لعروة قل اللهم إني أريد الحج فإن تيسر وإلا فعمرة
# ( و ) يفيد هذا الاشتراط أيضا ( أنه متى حل بذلك ) أي سبب عذر مما تقدم (
~~فلا شيء عليه ) نص عليه
# قال في المستوعب وغيره إلا أن يكون معه هدي فيلزمه نحره
# ( ويأتي آخر باب الفوات والإحصار
# فإن اشترط بما يؤدي معنى الاشتراط
# كقوله اللهم إني أريد النسك الفلاني إن تيسر لي وإلا فلا حرج علي
# جاز ) لأنه في معنى ما تقدم في الخبر
# ( وإن قال ) في إحرامه ( متى شئت أحللته أو ) إن ( أفسدته
# لم أقضه
# لم يصح ) اشتراطه
# لأنه لا عذر له في ذلك
# ( وإن نوى الاشتراط ولم يتلفظ به لم يفد لقول النبي صلى الله عليه وسلم
~~لضباعة ) بضم الضاد بنت الزبير ( قولي محلي ) أي مكان إحلالي ( من الأرض
~~حيث حبستني ) والقول لا يكون إلا باللسان PageV02P409
# | فصل ( وهو ) أي مريد الإحرام
# ( مخير بين التمتع والإفراد والقران ) ذكره جماعة إجماعا
# لقول عائشة خرجنا مع النبي صلى الله عليه وسلم فقال من أراد منكم أن يهل
~~بحج وعمرة فليفعل ومن أراد أن يهل بعمرة فليهل
# قالت وأهل بالحج وأهل به ناس معه وأهل ناس بالعمرة والحج وأهل ناس
~~بالعمرة وكنت فيمن أهل بعمرة
# متفق عليه
# وذهب طائفة من السلف والخلف أنه لا يجوز إلا التمتع
# وقاله ابن عباس
# وكره التمتع عمر وعثمان ومعاوية وابن الزبير وبعضهم القران
# روى الشافعي عن ابن مسعود أنه ms1030 كان يكرهه ( وأفضلها التمتع ) في قول ابن
~~عمر وابن عباس وعائشة
# وجمع
# ونص عليه في رواية صالح وعبد الله
# وقال لأنه آخر ما أمر به النبي صلى الله عليه وسلم قال إسحاق بن إبراهيم
~~كان اختيار أبي عبد الله الدخول بعمرة
# لقوله صلى الله عليه وسلم لو استقبلت من أمري ما استدبرت ما سقت الهدي
~~ولأحللت معكم
# وفي الصحيحين أنه أمر أصحابه لما طافوا وسعوا أن يجعلوها عمرة إلا من ساق
~~هديا
# وثبت على إحرامه لسوقه الهدي وتأسف
# ولا ينقلهم إلا إلى الأفضل
# ولا يتأسف إلا عليه
# لا يقال أمرهم بالفسخ ليس لفضل التمتع
# وإنما هو لاعتقادهم عدم جواز العمرة في أشهر الحج
# لأنهم لم يعتقدوه
# ثم لو كان لم يخص به من لم يسق الهدي
# لأنهم سواء في الإعتقاد
# ثم لو كان لم يتأسف لاعتقاده جوازها فيه
# وجعل العلة فيه سوق الهدي
# ولأن التمتع منصوص عليه في كتاب الله ولإتيانه بأفعالهما كاملة على وجه
~~اليسر والسهولة مع زيادة نسك وهو الدم
# قال في رواية أبي طالب إذا دخل بعمرة يكون قد جمع الله له حجة وعمرة ودما
# ( ثم الإفراد ) لما في الصحيحين عن ابن عباس وجابر هو أفضل الإنساك لما
~~ذكرنا ولإتيانه بالحج تاما من غير احتياج إلى آخر
# وأجاب أصحابنا عن الخبر أنه أفرد عمل الحج عن عمل العمرة
# وأهل بالحج فيما بعد مع أن أكثر الروايات عن جابر ذكر أصحابه فقط
# وأجاب أحمد في رواية أبي طالب بأن هذا كان في أول الأمر بالمدينة
~~PageV02P410 أحرم بالحج
# فلما دخل مكة فسخ على أصحابه وتأسف على التمتع
# لأجل سوق الهدي فكان المتأخر أولى
# ( ثم القران ) وتقدم أنه صلى الله عليه وسلم حج قارنا والجواب عنه ( وصفة
~~التمتع
# أن يحرم بالعمرة ) أطلقه جماعة منهم صاحب المحرر والوجيز
# وجزم آخرون
# من الميقات أي ميقات بلده
# ( في أشهر الحج ) نص عليه
# وروى معناه بإسناد جيد عن جابر
# ولأنه لو لم يحرم بها في أشهر الحج لم يجمع بين النسكين فيه
# ولم يكن ms1031 متمتعا
# ( ويفرغ منها ) أي يتحلل
# قاله في المستوعب
# لأنه لو أحرم بالحج قبل التحلل من العمرة لكان قارنا
# واجتماع النسكين أي التمتع والقران ممتنع لتباينهما
# وليس المراد بالنسكين الحج والعمرة لا مكان اجتماعهما في القران
# ولعل صاحب المبدع فهم منه ذلك حتى قال وفيه نظر
# ( ثم يحرم بالحج من مكة أو قريب منها ) نقله حرب وأبو داود
# لما روى عن عمر أنه قال إذا اعتمر في أشهر الحج ثم أقام فهو متمتع
# وإن خرج ورجع فليس بمتمتع وعن ابن عمر نحوه
# ويشترط كما يأتي أن يحج في عامه
# لقوله تعالى @QB@ فمن تمتع @QE@
# الآية وظاهره يقتضي الموالاة بينهما
# ولأنه لو أحرم بالعمرة في أشهر الحج ثم حج من عامه لا يكون متمتعا فلأن
~~لا يكون متمتعا إذا لم يحج من عامه أولى
# وما ذكره المصنف من اشتراط الإحرام من مكة إلى قريب منها تبع فيه المقنع
~~والفائق والرعايتين والحاويين
# والذي عليه أكثر الأصحاب عدم التقييد
# ونسبه في الفروع إلى الأصحاب منهم صاحب المذهب ومسبوك الذهب والخلاصة
~~ذكره في الإنصاف
# وقطع بعدم التقييد في المنتهى ( و ) صفة ( الإفراد أن يحرم بالحج مفردا
# فإذا فرغ منه ) أي من الحج ( اعتمر عمرة الإسلام إن كانت باقية عليه )
~~بأن لم يكن أتى بها قبل
# ( و ) صفة ( القران أن يحرم بهما جميعا ) لفعله صلى الله عليه وسلم
# ( أو يحرم بالعمرة ثم يدخل عليها الحج قبل الشروع في طوافها ) لما روت
~~عائشة قالت أهللنا بالعمرة ثم أدخلنا عليها الحج
# وفي الصحيحين أن ابن عمر فعله وقال هكذا صنع رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم
# وفي الصحيح أنه أمر عائشة بذلك
# فإن كان شرع في طواف العمرة لم يصح إدخاله عليها لأنه شرع في التحليل من
~~العمرة كما لو سعى
# ( إلا لمن معه الهدي
# فيصح ) الإدخال ( ولو بعد السعي ) بناء على المذهب أنه PageV02P411 لا
~~يجوز له التحلل حتى يبلغ الهدي محله
# ( ويصير قارنا ) جزم به في المبدع والشرح وشرح المنتهى هنا وهو مقتضى
~~كلامه في الإنصاف
# وقال في ms1032 الفروع وشرح المنتهى في موضع آخر لا يصير قارنا إذن
# ( ولا يعتبر لصحة إدخال الحج على العمرة الإحرام به ) أي الحج ( في أشهره
~~) لصحة الإحرام به قبلها كما تقدم
# ( وإن أحرم بالحج ثم أدخل عليه العمرة
# لم يصح إحرامه بها ) لأنه لم يرد به أثر
# ولم يستفد به فائدة بخلاف ما سبق
# ( ولم يصر قارنا ) لأنه لا يلزمه بالإحرام الثاني شيء
# ( وعمل القارن كالمفرد في الإجزاء ) نقله الجماعة
# ( ويسقط ترتيب العمرة ويصير الترتيب للحج كما يتأخر الحلاق إلى يوم النحر
~~فوطؤه قبل طواف القدوم لا يفسد عمرته أي إذا وطىء وطأ لا يفسد الحج مثل إن
~~وطىء بعد التحلل )
# وكان لم يدخل مكة قبل ذلك أو دخلها ولم يطف لقدومه ( الأول فإنه لا يفسد
~~حجه
# وإذا لم يفسد حجه لم تفسد عمرته ) لقول عائشة وأما الذين جمعوا الحج
~~والعمرة فإنما طافوا طوافا واحدا متفق عليه
# وعن ابن عمر نحوه رواه أحمد
# ( ويجب على المتمتع دم ) إجماعا
# لقوله تعالى @QB@ فمن تمتع بالعمرة إلى الحج فما استيسر من الهدي @QE@
~~الآية
# وهو دم ( نسك لا ) دم ( جبران ) لما تقدم من أفضلية التمتع على غيره (
~~بسبعة شروط ) متعلق بيجب ( أحدها أن لا يكون ) المتمتع ( من حاضري المسجد
~~الحرام ) لقوله تعالى @QB@ ذلك لمن لم يكن أهله حاضري المسجد الحرام @QE@
# ( وهم ) أي حاضروا المسجد الحرام ( أهل مكة و ) أهل ( الحرم ومن كان منه
~~أي من الحرم لا من نفس مكة دون مسافة القصر )
# لأن حاضر الشيء من حل فيه أو قرب منه وجاوره بدليل رخص السفر
# ( فمن له منزلان متأهل بهما أحدهما دون مسافة القصر ) من الحرم ( والآخر
~~فوقها أو مثلها لم يلزمه دم ) التمتع
# ( ولو كان إحرامه من ) المنزل ( البعيد أو كان أكثر إقامته ) في البعيد (
~~أو ) كان أكثر ( إقامة ماله فيه ) أي في البعيد ( لأن بعض أهله من حاضري
~~المسجد الحرام ) فلم يوجد الشرط
# ( وإن استوطن مكة أفقي ) بضمتين نسبة إلى الأفق
# وهو الناحية من الأرض أو السماء وهو الأفصح
# وبفتحتين تخفيفا
# ( فحاضر ) لا ms1033 دم عليه
# لعموم الآية ( فإن دخلها ) أي مكة ( متمتعا ناويا الإقامة بها بعد فراغ
~~نسكه أو نواها ) أي الإقامة ( بعد فراغه منه ) أي من النسك ( أو استوطن مكي
~~PageV02P412 بلدا بعيدا ثم عاد ) إلى مكة ( مقيما متمتعا
# لزمه دم ) التمتع
# لأنه حال الشروع في النسك لم يكن من حاضري المسجد الحرام
# ( الثاني أن يعتمر في أشهر الحج
# والاعتبار بالشهر الذي أحرم ) بها ( فيه لا ) بالشهر ( بالذي حل ) منها (
~~فيه
# فلو أحرم بالعمرة في ) شهر ( رمضان ثم حل ) منها بأن طاف وسعى وحلق أو
~~قصر ( في شوال لم يكن متمتعا ) لأن الإحرام نسك يعتبر للعمرة أو من أعمالها
~~فاعتبر في أشهر الحج كالطواف
# ( وإن أحرم الآفاقي ) قال ابن خطيب الدهشة لا يقال آفاقي أي لا ينسب إلى
~~الجمع بل إلى الواحد
# ( بعمرة في غير أشهر الحج ) كرمضان مثلا ( ثم أقام بمكة واعتمر من
~~التنعيم في أشهر الحج وحج من عامه ) فهو ( متمتع نصا )
# لأنه اعتمر وحج في أشهر الحج من عامه ( وعليه دم ) لعموم الآية
# وهذا قول الموفق والشارح على اختيارهما الآتي بيانه في الشرط السادس
# ( الثالث أن يحج من عامه ) لما سبق ( الرابع أن لا يسافر بين الحج
~~والعمرة مسافة قصر فأكثر
# فإن فعل ) أي سافر مسافة قصر فأكثر ( فأحرم ) بالحج ( فلا دم ) عليه نص
~~عليه
# لما روي عن عمر أنه قال إذا اعتمر في الحج ثم أقام فهو متمتع
# فإن خرج ورجع فليس بمتمتع
# وعن ابن عمر نحو ذلك
# ولأنه إذا رجع إلى الميقات أو ما دونه لزمه الإحرام منه
# فإن كان بعيدا فقد أنشأ سفرا بعيدا لحجة فلم يترفه بترك أحد السفرين
# فلم يلزمه دم
# ( الخامس أن يحل من العمرة قبل إحرامه بالحج
# فإن أحرم به قبل حله منها
# صار قارنا ) ولزمه دم قران
# كما يأتي
# لترفهه بترك أحد السفرين
# ( السادس أن يحرم بالعمرة من الميقات ) أي ميقات بلده ( أو من مسافة قصره
~~فأكثر من مكة ) فلو أحرم من دون مسافة قصر من مكة لم يكن عليه دم تمتع ms1034
# ويكون حكمه حكم حاضري المسجد الحرام
# وإنما يكون عليه دم مجاوزة الميقات بغير إحرام إن تجاوزه كذلك
# وهو من أهل الوجوب
# ( ونصه واختاره الموفق وغيره إن هذا ليس بشرط ) فيلزمه دم التمتع
# ( وهو الصحيح لأنا نسمي المكي متمتعا ولو لم يسافر ) وهذا غير ناهض
# لأنه لم يلزم من تسميته متمتعا وجوب الدم
# ويأتي أن هذه الشروط لا تعتبر في كونه متمتعا
# ( السابع أن ينوي التمتع في ابتداء العمرة أو أثنائها ) ذكره القاضي
~~وتبعه الأكثرون لظاهر الآية وحصول الترفه
# وجزم الموفق بخلافه
# ( ولا يعتبر وقوع النسكين عن واحد
# فلو اعتمر لنفسه وحج عن غيره أو عكسه ) بأن اعتمر عن غيره وحج عن نفسه
# ( أو فعل ذلك عن PageV02P413 اثنين ) بأن حج عن أحدهما واعتمر عن الآخر
# ( كان عليه دم المتعة ) لظاهر الآية
# وهو على النائب إن لم يأذنا له في ذلك
# إن لم يرجع إلى الميقات فيحرم منه لأنه سبب مخالفته
# وإن أذنا فعليهما
# وإن أذن أحدهما وحده فعليه النصف والباقي على النائب على ما ذكره في
~~الشرح فيما إذا استنابه اثنان في النسكين فقرن بينهما لهما أو استنابه واحد
~~في أحد النسكين فقرن له ولنفسه
# ( ولا تعتبر هذه الشروط ) جميعها ( في كونه ) يسمى ( متمتعا ) خلافا
~~لظاهر كلام الموفق ومن تبعه
# ( فإن المتعة تصح من المكي لغيره ) مع أنه لا دم على المكي
# ( ويلزم دم تمتع وقران بطلوع فجر ) يوم ( النحر ) لقوله تعالى @QB@ فمن
~~تمتع بالعمرة إلى الحج فما استيسر من الهدي @QE@ أي فليهد وحمله على أفعاله
~~أولى من حمله على إحرامه
# كقوله الحج عرفة ويوم النحر
# يوم الحج الأكبر
# ولأن ذلك الوقت وقت ذبحه
# فكان وقت وجوبه
# قاله في شرح المنتهى تبعا لابن الخطاب وفي كونه وقت ذبحه نظر
# ومراده أنه أول الأيام التي يذبح فيها
# وإن تأخر زمن ذبحه عنه
# ولأن الهدي من جنس يقع به التحلل فكان وقت وجوبه بعد وقت الوقوف
# كطواف ورمي وحلق
# وفيه أيضا نظر
# لأنه يقتضي وجوبه من نصف الليل
# إلا أن يراد التشبيه بها ms1035 في تأخر وقتها عن وقت الوقوف في الجملة
# ( ويأتي وقت ذبحه ) في باب الهدي والأضاحي ( ويلزم القارن أيضا دم نسك
~~إذا لم يكن من حاضري المسجد الحرام ) نص عليه
# واحتج له جماعة بالآية
# ولأنه ترفه بسقوط أحد السفرين كالمتمتع
# ( ولا يسقط دم تمتع وقران بفساد لنسكهما ) نص عليه
# لأن ما وجب الإتيان به في الصحيح وجب في الفاسد
# كالطواف وغيره
# ( ولا ) يسقط دم تمتع وقران أيضا ( بفواته ) أي الحج كما لو فسد ( وإذا
~~قضى القارن قارنا لزمه دمان دم لقرانه الأول ودم لقرانه الثاني
# وإن قضى ) القارن ( مفردا لم يلزمه شيء ) لقرانه الأول
# لأنه أتى بنسك أفضل
# ( وجزم غير واحد ) ب ( أنه يلزمه دم لقرانه الأول ) لأن القضاء كالأداء
# قال في الفروع وهو ممنوع
# ( فإذا فرغ ) من قضى مفردا من الحج ( أحرم بالعمرة من ) الميقات ( الأبعد
~~) أي أبعد الميقاتين اللذين أحرم في أحدهما بالقران وفي الآخر بالحج ( كمن
~~فسد حجه ) ثم قضاه يحرم من أبعد الميقاتين
# ( وإلا ) أي وإن لم يحرم بالعمرة من أبعد الميقاتين ( لزمه دم ) لتركه
~~واجبا
# ( وإن قضى ) القارن ( متمتعا فإذا تحلل من PageV02P414 العمرة أحرم بالحج
~~من أبعد الموضعين الميقات الأصلي والموضع الذي أحرم منه ) الإحرام ( الأول
~~) الذي أفسده
# قلت والظاهر أنه لا دم عليه إذن
# لفوات الشرط الرابع
# ( ويسن لمن كان قارنا أو مفردا فسخ نيتهما بالحج
# وينويان ) بإحرامهما ذلك ( عمرة مفردة فإذا فرغا منها ) أي العمرة ( وحلا
# أحرما بالحج
# ليصيرا متمتعين ما لم يكونا ساقا هديا ) لأنه صح أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم أمر أصحابه الذين أفردوا الحج وقرنوا أن يحلوا كلهم ويجعلوها عمرة إلا
~~من كان معه هدي متفق عليه
# وقال سلمة بن شبيب لأحمد كل شيء منك حسن جميل إلا خصلة واحدة
# فقال وما هي قال تقول بفسخ الحج
# قال كنت أرى لك عقلا عندي ثمانية عشر حديثا جيادا صحاحا كلها في فسخ الحج
~~أتركها لقولك
# وقد روى فسخ الحج إلى العمرة ابن عمر وابن عباس وجابر وعائشة وأحاديثهم
~~متفق عليها ورواه ms1036 غيرهم من وجوه صحاح
# وفي الانتصار وعيون المسائل لو ادعى مدع وجوب الفسخ لم يبعد مع أنه قول
~~ابن عباس وجماعة
# واختاره ابن حزم وجوابه أنه صلى الله عليه وسلم لما قدم لأربع مضين من ذي
~~الحجة فصلى الصبح بالبطحاء ثم قال من شاء منكم أن يجعلها عمرة فليجعلها
~~واحتج المخالف بقوله تعالى @QB@ ولا تبطلوا أعمالكم @QE@ ورد بأن الفسخ
~~نقله إلى غيره لا إبطاله من أصله ولو سلم فهو محمول على غير مسألتنا قاله
~~القاضي
# فإن قيل هل يصح وإن لم يعتقد فعل الحج من عامه قيل منعه ابن عقيل وغيره
# ونقل ابن منصور لا بد أن يهل بالحج من عامه ليستفيد فضيلة التمتع
# ولأنه على الفور
# فلا يؤخره لو لم يحرم به فكيف وقد أحرم به
# واختلف كلام القاضي وقدم الصحة لأنه بالفسخ حصل على صفة يصح منه التمتع
# ولأن العمرة لا تصير حجا
# والحج يصير عمرة كمن حصر عن عرفة أو فاته الحج
# فإن كان المفرد والقارن ساقا الهدي لم يفسخا لما تقدم من قوله إلا من كان
~~معه هدي
# ( أو ) يكونا ( وقفا بعرفة ) فلا يفسخان فإن من وقف بها أتى بمعظم الحج
~~وأمن من فوته بخلاف غيره
# ( فلو فسخا في الحالتين ) أي فيما إذا ساقا هديا أو وقفا بعرفة ( فلغو )
~~لما سبق وهما باقيان على نسكهما الذي أحرما به
# ( ولو ساق المتمتع هديا لم يكن له أن يحل ) من عمرته ( فيحرم PageV02P415
~~بحج إذا طاف وسعى لعمرته قبل تحلله بالحلق
# فإذا ذبحه يوم النحر حل منهما ) أي من الحج والعمرة معا
# لقول ابن عمر تمتع الناس مع النبي صلى الله عليه وسلم بالعمرة إلى الحج
# فقال من كان معه هدي فإنه لا يحل من شيء حرم عليه حتى يقضي حجه
# ولأن التمتع أحد نوعي الجمع بين الإحرامين كالقران
# ( والمعتمر غير المتمتع يحل بكل حال ) إذا فرغ من عمرته ( في أشهر الحج
~~وغيرها
# ولو كان معه هدي ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم اعتمر ثلاث عمر سوى
~~عمرته التي ms1037 مع حجته بعضهن في ذي القعدة فكان يحل ( فإن كان معه ) هدي (
~~نحره عند المروة وحيث نحره من الحرم جاز ) لأنه كله منحر له
# ( والمرأة إذا دخلت ) مكة ( متمتعة فحاضت قبل طواف العمرة لم يكن لها أن
~~تدخل المسجد الحرام وتطوف بالبيت ) لما تقدم في الحيض
# ( فإن خشيت فوات الحج أو خافه ) أي فوات الحج ( غيرها أحرم بالحج وصار
~~قارنا ) نص عليه في الحائض
# لما روى مسلم عن عائشة كانت متمتعة فحاضت فقال لها النبي صلى الله عليه
~~وسلم أهلي بالحج ولأن إدخال الحج على العمرة يجوز من غير خشية الفوات فمعها
~~أولى لكونها ممنوعة من دخول المسجد
# ( ولم يقض طواف القدوم ) لفوات محله كتحية المسجد
# ( ويجب دم قران ) كدم متعة ( وتسقط عنه العمرة ) أي تندرج أفعالها في
~~أفعال الحج كسائر القارنين
# وتجزىء عن عمرة الإسلام كما يأتي
#
# | فصل ( ومن أحرم مطلقا بأن نوى نفس الإحرام ) أي الدخول في النسك
# ( ولم يعين نسكا صح ) إحرامه نص عليه
# كإحرامه بمثل ما أحرم فلان
# وحيث صح مع الإبهام صح مع الإطلاق
# ( وله صرفه ) أي الإحرام ( إلى ما شاء ) من الإنساك
# نص عليه
# ( بالنية ) لا باللفظ
# لأن له أن يبتدىء الإحرام بأيها شاء فكان له صرف المطلق إلى ذلك
# ( ولا يجزئه العمل ) من طواف وغيره ( قبل النية ) أي بالتعيين
# لحديث وإنما لكل امرىء ما نوى
# فإن طاف قبله لم تجزئه
# لوجوده لا في حج ولا في عمرة
# ( والأولى صرفه إلى العمرة ) لأن التمتع أفضل
# ( وإن أحرم بهما كإحرامه بمثل ما أحرم به فلان أو ) أحرم ( بما أحرم به
~~فلان وعلم ) ما أحرم به فلان ( انعقد إحرامه بمثله ) PageV02P416 لحديث
~~جابر أن عليا قدم من اليمن فقال له النبي صلى الله عليه وسلم بم أهللت فقال
~~بما أهل به النبي صلى الله عليه وسلم قال فاهد وامكث حراما وعن أبي موسى
~~نحوه متفق عليهما
# ( فإن كان الأول أحرم مطلقا
# كان له ) أي الثاني ( صرفه إلى ما شاء ) كما لو أحرم مطلقا
# ولا يتعين عليه صرفه ms1038 لما صرفه إليه الأول
# قال في المبدع فظاهر كلامهم يعمل بقوله لا بما وقع في نفسه
# ( ولوجهل إحرام الأول فكمن أحرم بنسك ونسيه على ما يأتي ) بيانه قريبا (
~~وإن شك هل أحرم الأول فكمن لم يحرم
# فيكون إحرامه مطلقا يصرفه إلى ما شاء ) كما لو أحرم ابتداء مطلقا
# ( فإن صرفه قبل طوافه أوقع طوافه ) بعد ذلك ( عما صرفه إليه
# وإن طاف قبل صرفه ) إلى نسك معين ( لم يعتد بطوافه ) لأنه لا في حج ولا
~~عمرة
# ( ولو كان إحرام الأول فاسدا ) بأن وطىء فيه ( فيتوجه كنذره عبادة فاسدة
~~) هذا معنى كلامه في الفروع والمبدع فينعقد إحرامه ويأتي بحجة صحيحة على ما
~~يأتي في النذر
# ( وإن أحرم بحجتين أو عمرتين انعقد إحرامه بأحدهما ولغت الأخرى ) لأن
~~الزمان لا يصلح لهما مجتمعتين فيصح بواحدة منهما مفردة
# كتفريق الصفقة ولا ينعقد بهما معا
# كبقية أفعالهما
# وكنذرهما في عام واحد
# فإنه يجب عليه إحداهما في ذلك العام
# لأن الوقت لا يصلح لهما
# قال القاضي وغيره هو كنية صوم يومين في يوم
# ولو فسدت هذه المنعقدة لم يلزمه إلا قضاؤها
# ( وإن أحرم بنسك ) ونسيه ( أو نذره ونسيه وكان ) نسيانه ( قبل الطواف
# جعله عمرة استحبابا ) لأنها اليقين
# وله صرف الحج والقران إليها مع العلم
# فمع الإبهام أولى
# ( ويجوز صرفه إلى غيرها ) أي غير العمرة لعدم تعينها
# ( وإن جعله قرانا أو إفرادا
# صح حجا فقط ) أي دون العمرة فيما إذا صرفه إلى قران
# لأنه يحتمل أن يكون المنسي حجا مفردا لا يصح إدخال العمرة عليه
# فصحة العمرة مشكوك فيها
# فلا تسقط بالشك
# ( ولا دم عليه ) لأنه لم يتحقق أنه قارن
# ولا وجوب مع الشك
# ( وإن جعله ) أي المنسي ( عمرة فكفسخ حج إلى عمرة ) فيصح
# و ( يلزمه دم المتعة ويجزئه ) النسك ( عنهما ) لصحتهما على كل تقدير (
~~وإن كان شكه بعد الطواف صرفه إلى العمرة ولا يجعله حجا ولا قرانا
# لاحتمال أن يكون المنسي عمرة
# لأنه لا يجوز إدخال الحج على العمرة بعد الطواف لمن لا هدي معه
# فيسعى ويحلق ms1039 ثم يحرم بالحج مع بقاء وقته ويتمه
# ويسقط عنه فرضه )
# لتأديته PageV02P417 إياه
# ( ويلزمه دم بكل حال
# لأنه إن كان المنسي حجا أو قرانا
# فقد حلق فيه في غير أوانه )
# أي الحلق ( وفيه ) أي الحلق قبل أوانه ( دم ) جبران
# و ( إن كان معتمرا فقد تحلل ثم حج وعليه دم المتعة ) بشروطه
# ( وإن جعله حجا أو قرانا
# لم يصح ) لاحتمال أن يكون المنسي عمرة
# ولا يصح إدخال الحج عليها بعد الطواف لمن لا هدي معه
# ( ويتحلل بفعل الحج ) لاحتمال أن يكون حجا
# ( ولم يجزئه ) ما فعله ( عن واحد منهما للشك
# ولا دم ولا قضاء ) عليه ( للشك في سببهما ) الموجب لهما
# والأصل براءته
# ويصح أحرمت يوما أو بنصف نسك ونحوه
# لا إن أحرم زيد فأنا محرم
# ( وإن أحرم عن اثنين ) استناباه في حج أو عمرة وقع عن نفسه
# لأنه لا يمكن وقوعه عنهما
# وليس أحدهما أولى بوقوعه عنه من الآخر
# ( أو ) أحرم ( عن أحدهما لا بعينه ) وقع عن نفسه دونهما
# لما تقدم ( أو ) أحرم ( عن نفسه وغيره
# وقع عن نفسه ) لأنه إذا وقع عن نفسه فيما سبق ولم ينوهما
# فمع نيته أولى
# ( ويضمن ) ما أخذه منهما ليحج به عنهما
# فيرد لهما بدله
# ( ويؤدب من أخذ من اثنين حجتين ليحج عنهما في عام واحد ) لفعله محرما نص
~~عليه
# ( ويؤدب من أخذ اثنين حجتين ليحج عنهما في عام واحد ) لفعله محرما نص
~~عليه
# ( وإن استنابه اثنان في عام في نسك فأحرم عن أحدهما بعينه ولم ينسه صح
# ولم يصح إحرامه للآخر بعده ) نص عليه
# ولو طاف للزيارة بعد نصف ليلة النحر ورمى
# لا إن علق الإحرام من المبيت ليالي منى ورمى الجمار أيامها باقية فلا يصح
~~إدخال الإحرام على الإحرام
# ( فإن نسي عمن أحرم عنهما وتعذرت معرفته
# فإن فرط ) النائب ( أعاد الحج عنهما ) لأنه لا يكون لأحدهما
# لعدم أولويته ( وإن فرط الموصي إليه بذلك ) بأن لم يسمه للنائب ( غرم )
~~الموصي إليه ( ذلك ) أي نفقة الحج عنهما ( وإلا ) أي وإن لم يكن ذلك بتفريط
~~من النائب ms1040 ولا الموصي إليه بأن سماه الموصي إليه للنائب وعينه ابتداء ولم
~~يحصل منه تفريط في نسيانه لكنه نسيه والنفقة للحج عنهما ( فمن تركة
~~الموصيين ) المستناب عنهما
# لعدم التفريط ( إن كان النائب غير مستأجر لذلك ) أي للحج عنهما
# لأنه أمين
# ( وإلا ) بأن كان مستأجرا له إن قلنا تصح الإجارة للحج ( لزماه ) أي لزم
~~النائب الأجير أن يحج عنهما ليوفي بما استؤجر له
# PageV02P418
# | فصل ( والتلبية سنة )
# لفعله صلى الله عليه وسلم وأمره بها وهي ذكر فيه
# فلم تجب كسائر الأذكار
# ( ويسن ابتداؤها ) أي التلبية ( عقب إحرامه ) على الأصح
# وقيل إذا استوى على راحلته
# وجزم به في المقنع وغيره
# وتبعهم في المختصر
# ( و ) يسن ( ذكر نسكه فيها
# و ) يسن ( ذكر العمرة قبل الحج للقارن
# فيقول لبيك عمرة وحجا ) لحديث أنس قال سمعت رسول لله صلى الله عليه وسلم
~~يقول لبيك عمرة وحجا
# وقال جابر قدمنا مع رسول الله صلى الله عليه وسلم ونحن نقول لبيك بالحج
# وقال ابن عباس قدم النبي صلى الله عليه وسلم وأصحابه وهم يلبون بالحج
# وقال ابن عمر بدأ النبي صلى الله عليه وسلم بالعمرة ثم أهل بالحج متفق
~~عليهما
# ومعنى أهل رفع صوته بالتلبية من قولهم استهل الصبي إذا صاح
# ( و ) يسن ( الإكثار منها ) أي من التلبية لخبر سهل بن سعد ما من مسلم
~~يلبي إلا لبى ما عن يمينه وشماله من شجر أو حجر أو مدر حتى تنقطع الأرض من
~~ههنا وههنا رواه الترمذي بإسناد جيد وابن ماجه
# ( و ) يسن ( رفع الصوت بها ) لقول أنس سمعتهم يصرخون بها صراخا رواه
~~البخاري
# ( ولكن لا يجهد نفسه في رفعه زيادة عن الطاقة ) خشية ضرر يصيبه
# ( ولا يستحب إظهارها ) أي التلبية ( في مساجد الحل وأمصاره ) قال أحمد
~~إذا أحرم في مصره لا يعجبني أن يلبي حتى يبرز
# لقول ابن عباس لمن سمعه يلبي بالمدينة إن هذا لمجنون إنما التلبية إذا
~~برزت واحتج القاضي وأصحابه بأن إخفاء التطوع أولى
# خوف الرياء على من لا يشاركه في تلك العبادة بخلاف البراري وعرفات ms1041 والحرم
~~ومكة
# ( ولا ) يستحب إظهارها ( في طواف القدوم والسعي ) بعده خوف اشتغال
~~الطائفين والساعين عن أذكارهم
# وعلم منه أنه لا بأس بها فيهما سرا
# لأنه زمن التلبية
# ( ويكره رفع الصوت بها حول البيت ) وإن لم يكن طائفا ( لئلا يشغل
~~الطائفين عن طوافهم وأذكارهم ) المشروعة لهم
# ( ويستحب أن يلبى عن أخرس ومريض وصغير ومجنون ومغمى عليه ) تكميلا لنسكهم
# وكالأفعال التي يعجزون عنها
# ( ويسن الدعاء بعدها ) أي التلبية PageV02P419 ( فيسأل الله الجنة
# ويعوذ به من النار ) لما روى الدارقطني بإسناده عن خزيمة بن ثابت أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم كان إذا فرغ من تلبيته سأل لله مغفرته ورضوانه
# واستعاذ برحمته من النار
# ( ويدعو بما أحب ) لأنه مظنة إجابة الدعاء
# ( و ) يسن عقبها ( الصلاة على النبي صلى الله عليه وسلم ) لأنه موضع يشرع
~~فيه ذكر الله تعالى
# فشرعت فيه الصلاة عليه صلى الله عليه وسلم كالصلاة
# أو فشرع فيه ذكر رسوله
# كالأذان ( ولا يرفع بذلك ) أي بالدعاء والصلاة عليه صلى الله عليه وسلم
~~عقب التلبية ( صوته ) لعدم وروده ( وصفة التلبية لبيك اللهم لبيك لبيك لا
~~شريك لك لبيك
# إن الحمد والنعمة لك والملك لا شريك لك ) قال الطحاوي والقرطبي أجمع
~~العلماء على هذه التلبية
# وهي مأخوذة من لب بالمكان إذا لزمه فكأنه قال أنا مقيم على طاعتك وكرره
~~لأنه أراد إقامة بعد إقامة ولم يرد حقيقة التثنية
# وإنما هو التكثير كحنانيك والحنان الرحمة
# وقيل معنى التلبية
# إجابة دعوة إبراهيم حين نادى بالحج وقيل محمد صلى الله عليه وسلم
# والأشهر أنه الله تعالى
# وكسر همزة إن أولى عند الجماهير
# وحكي الفتح عن آخرين قال ثعلب من كسر فقد عم يعني فقد حمد الله على كل
~~حال
# ومن فتح فقد خص
# أي لبيك لأن الحمد لك
# ( ولا تستحب الزيادة عليها ) لأنه صلى الله عليه وسلم لزمه تلبيته
# فكررها ولم يزد عليها ( ولا يكره ) نص عليه
# لأن ابن عمر كان يلبي تلبية الرسول صلى الله عليه وسلم ويزيد مع هذا لبيك
~~لبيك وسعديك والخير بيديك والرغباء ms1042 إليك والعمل متفق عليه
# وزاد عمر لبيك ذا النعماء والفضل
# لبيك لبيك مرغوبا ومرهوبا إليك لبيك رواه الأثرم
# وروي أن أنسا كان يزيد لبيك حقا حقا تعبدا ورقا
# ( ولا يستحب تكرارها في حالة واحدة ) قاله أحمد قال في المستوعب وغيره
~~وقال له الأثرم ما شيء تفعله العامة يلبون دبر الصلاة ثلاثا فتبسم
# وقال لا أدري من أين جاءوا به
# قلت أليس يجزئه مرة قال بلى لأن المروي التلبية مطلقا من غير تقييد
# وذلك يحصل بمرة
# ( وقال الموفق والشارح تكرارها ثلاثا في دبر الصلاة حسن ) فإن الله وتر
~~يحب الوتر
# ( ولا تشرع ) التلبية ( بغير العربية لقادر ) على التلبية بالعربية لأنه
~~ذكر مشروع
# فلم تشرع بغير العربية مع القدرة كالأذان والأذكار المشروعة في الصلاة (
~~وإلا ) أي وإن لم يكن قادرا على العربية لبى ( بلغته ) كالتكبير
~~PageV02P420 في الصلاة
# ( ويتأكد استحبابها إذا علا نشزا
# أو هبط واديا
# وفي دبر الصلوات المكتوبات ولو في غير جماعة و ) عند ( إقبال الليل
# و ) إقبال ( النهار وبالأسحار
# وإذا التقت الرفاق وإذا سمع ملبيا أو أتى محظورا ناسيا إذا ذكره أو ركب
~~دابته أو أنزل عنها أو رأى البيت ) لما روى جابر قال كان النبي صلى الله
~~عليه وسلم يلبي في حجته إذا لقي راكبا أو علا أكمة أو هبط واديا
# وفي أدبار الصلوات المكتوبة
# وفي آخر الليل
# وقال إبراهيم النخعي كانوا يستحبون التلبية دبر الصلاة المكتوبة
# وإذا هبط واديا وإذا علا نشزا
# وإذا لقي الركبان
# وإذا استوت به راحلته
# وأما فيما إذا فعل محظورا ناسيا ثم ذكره فلتدارك الحج
# واستشعار إقامته عليه ورجوعه إليه
# وفي المستوعب تستحب عند تنقل الأحوال به
# ( ويستحب ) التلبية ( في مكة والبيت ) الحرام ( وسائر مساجد الحرم
# كمسجد منى وفي عرفات أيضا و ) سائر ( بقاع الحرم ) لعموم ما سبق
# ولأنها مواضع النسك
# ( ولا بأس أن يلبي الحلال ) لأنها ذكر مستحب للمحرم
# فلم تكره لغيره كسائر الأذكار
# ( وتلبي المرأة ) استحبابا لدخولها في العمومات ( ويعتبر أن تسمع نفسها )
~~التلبية لأنها لا تكون متلفظة بذلك إلا كذلك
# ( ويكره ms1043 جهرها ) بها ( أكثر من سماع رفيقتها ) قال ابن المنذر أجمع
~~العلماء على أن السنة في المرأة أن لا ترفع صوتها ا
# ه
# وإنما كره لها رفع الصوت مخافة الفتنة بها
# لكن يعتبر أن تسمع نفسها التلبية وفاقا
# قلت وخنثى مشكل كأنثى
# ( ويأتي ) محل ( قطعها آخر باب دخول مكة ) مفصلا
#
# | باب محظورات الإحرام
# أي الممنوع فعلهن في الإحرام شرعا
# ( وهي ما يحرم على المحرم فعله ) بسبب الإحرام ( وهي تسعة
# أحدها إزالة الشعر من جميع بدنه ) ولو من أنفه ( بحلق أو غيره ) لقوله
~~تعالى @QB@ ولا تحلقوا رؤوسكم حتى يبلغ الهدي محله @QE@ نص على حلق الرأس
# وعدي إلى سائر شعر البدن
# لأنه في معناه إذ حلقه يؤذن بالرفاهية
# PageV02P421 وهو ينافي الإحرام لكون أن المحرم أشعث أغبر
# وقيس على الحلق النتف والقلع
# لأنهما في معناه
# وإنما عبر به في النص لأنه الغالب
# ( فإن كان له ) أي المحرم ( عذر مرض أو قمل أو قروح أو صداع أو شدة حر
# لكثرته مما يتضرر بإبقاء الشعر
# أزاله ) أي الشعر ( وفدي ) لقوله تعالى @QB@ فمن كان منكم مريضا أو به
~~أذى من رأسه ففدية من صيام أو صدقة أو نسك @QE@ ولما روى كعب بن عجرة قال
~~كان بي أذى من رأسي فحملت إلى رسول الله صلى الله عليه وسلم والقمل يتناثر
~~على وجهي
# فقال ما كنت أرى الجهد يبلغ بك ما أرى
# أتجد شاة قلت بلى
# فنزلت @QB@ ففدية من صيام أو صدقة أو نسك @QE@ قال هو صوم ثلاثة أيام أو
~~طعام ستة مساكين نصف صاع طعاما لكل مسكين متفق عليه ( كأكل صيد لضرورة )
~~إلى أكله فيأكله وعليه الجزاء ( الثاني تقليم الأظفار ) لأنه يحصل به
~~الرفاهية
# فأشبه إزالة الشعر
# ( إلا من عذر ) فيباح عند العذر كالحلق
# ( فمن حلق ثلاث شعرات فصاعدا أو قلم ثلاثة أظفار فصاعدا ولو مخطئا أو
~~ناسيا
# فعليه دم ) يعني شاة أو صيام ثلاثة أيام أو إطعام ستة مساكين
# كما يأتي في الفدية
# أما في الحلق فلما تقدم
# وخصت بالثلاث
# لأنها جمع
# واعتبرت في مواضع بخلاف ربع ms1044 الرأس
# وألحقت حالة عدم العذر بحالة وجوده لأنها أولى بوجوب الفدية
# وأما التقليم فبالقياس على الحلق
# لأنه في معناه في حصول الرفاهية
# ( وفيما دون ذلك ) أي الثلاث من الشعرات أو الأظفار
# ( في كل واحد طعام مسكين ) ففي شعرة طعام مسكين
# وفي شعرتين طعاما مسكينين
# وفي تقليم ظفر واحد طعام مسكين
# وفي ظفرين طعاما مسكينين
# لأنه أقل ما وجب شرعا فدية
# ( وفي قص بعض الظفر ما في جميعه
# وكذا قطع بعض الشعر ) فيه ما في جميعها
# ففي بعض الشعرة أو بعض الظفر طعام مسكين
# وفي شعرتين وبعض أخرى وظفرين وبعض آخر فدية كاملة لأنه غير مقدر بمساحة
# وهو يجب فيهما سواء طالا أو قصرا
# كالموضحة يجب مع كبرها وصغرها
# ( وإن حلق رأسه بإذنه ) فالفدية على المحلوق رأسه دون الحالق ( أو ) حلق
~~رأسه بلا إذنه لكنه ( سكت ولم ينهه ) أي الحالق ( ولو كان الحالق محرما
# فالفدية عليه ) أي على المحلوق رأسه
# لأن الله تعالى أوجب الفدية بحلق الرأس مع PageV02P422 علمه أن غيره
~~يحلقه
# ولأن الشعر أمانة عنده كوديعة
# فإذا سكت ولم ينه الحالق فقد فرط فيه فيضمنه
# ( كما لو أكره ) المحرم ( على حلقه ) أي الشعر فحلقه ( بيده ) فالفدية
~~عليه
# لأنه إتلاف وهو يستوي فيه من باشره طائعا أو مكرها
# ( ولا شيء على الحالق ) ولو محرما
# لأنه محظور واحد
# فلا يوجب فديتين
# ( وإن كان ) المحرم المحلوق رأسه ( مكرها ) وحلقت رأسه ( بيد غيره أو )
~~كان ( نائما ) وحلقت رأسه ( ف ) الفدية ( على الحالق ) نص عليه
# لأنه أزال ما منع من إزالته كحلق محرم رأس نفسه ( ومن طيب غيره ) والغير
~~محرم ( فكحالق ) فإن كان بإذنه أو سكت ولم ينهه فالفدية على المفعول به
# وإن كان مكرها أو نائما فعلى الفاعل
# ويأتي أنه لا فدية على من تطيب مكرها
# ( وإن حلق محرم حلالا ) يعني أزال شعره ( أو قلم ) المحرم ( أظفاره ) أي
~~الحلال ( فلا فدية عليه ) أي هدر
# نص عليه
# لأنه شعر أو ظفر مباح الإتلاف
# فلم يجب بإتلافه جزاء كبهيمة الأنعام
# ( وحكم الرأس والبدن في إزالة الشعر ms1045 و ) في ( الطيب و ) في ( اللبس واحد
~~) لأنه جنس واحد
# لم يختلف إلا موضعه
# ( فإن حلق شعر رأسه وبدنه ) ففدية واحدة
# وكما لو لبس قميصا وسراويل
# ( أو تطيب ) في رأسه وبدنه ( أو لبس فيهما
# ف ) عليه ( فدية واحدة ) لأن الحلق إتلاف فهو آكد من ذلك
# ومع ذلك ففيه فدية واحدة فهنا أولى
# ( وإن حلق من رأسه شعرتين ومن بدنه شعرة أو بالعكس ) بأن حلق من بدنه
~~شعرتين ومن رأسه واحدة
# ( فعليه دم ) أو صيام ثلاثة أيام أو إطعام ستة مساكين
# كما لو كانت من موضع واحد
# ( وإن خرج في عينيه شعر فقلعه ) فلا شيء عليه
# ( أو نزل شعر حاجبيه فغطى عينيه فأزاله
# فلا شيء عليه ) لأن الشعر آذاه
# فكان له إزالته من غير فدية كقتل الصيد الصائل
# بخلاف ما إذا حلق شعره لقمل أو صداع أو شدة حر
# فتجب الفدية
# لأن الأذى من غير الشعر
# ( وكذا إن انكسر ظفره فقصه ) لأنه يؤذيه بقاؤه وكذا إن وقع بظفره مرض
~~فأزاله
# قاله في المبدع
# ( أو قطع إصبعا بظفرها ) فهدر
# لأنه زال تبعا
# وإن لم يمكن مداواة مرضه إلا بقصه قصه وفدى ( أو قلع جلدا عليه شعر )
~~فهدر
# لما تقدم ( أو افتصد فزال شعر ) فهدر
# ولو قطع أشفار عين لم يضمن الهدب
# ( وإن خلل لحيته أو مشطها أو ) خلل ( رأسه ) أو مشطها ( فسقط شعر ميت فلا
~~شيء عليه نصا ) قال أحمد إن خللها فسقط إن كانت شعرا ميتا فلا شيء عليه (
~~وإن تيقن أنه ) أي الشعر ( بان بالمشط أو التخليل فدى ) PageV02P423 لدخوله
~~في عموم ما سبق ( وتستحب الفدية مع الشك ) في كونه بأن بمشط أو كان ميتا
# احتياطا لبراءة ذمته
# ولا يجب لأن الأصل عدمه
# ( وله ) أي المحرم ( حك بدنه ورأسه برفق ) نص عليه ( ما لم يقطع شعرا )
~~فيحرم عليه
# ( وله ) أي المحرم ( غسله ) أي غسل رأسه وبدنه
# فعل ذلك عمر وابنه
# وأرخص فيه علي وجابر
# ( في حمام وغيره بلا تسريح ) لأن تسريحه تعريض لقطعه ( و ) للمحرم ( غسله
~~بسدر وخطمي ونحوها ) كصابون وأشنان ms1046 لقوله صلى الله عليه وسلم في المحرم
~~الذي وقصته راحلته اغسلوه بماء وسدر مع بقاء الإحرام
# وقيس على السدر ما يشبهه
# ( وإن وقع في أظفاره مرض فأزالها لذلك المرض فلا شيء عليه ) لأنها تابعة
~~فلا تضمن كما تقدم
# ( وإن انكسر ظفره فأزال أكثر مما انكسر فعليه الفدية ) أي فدية ما زاد
~~على المنكسر
# لعدم الحاجة إلى إزالته بخلاف المنكسر
#
# | فصل الثالث ( تغطية الرأس )
# إجماعا
# لنهيه صلى الله عليه وسلم المحرم عن لبس العمائم وقوله في المحرم الذي
~~وقصته راحلته ولا تخمروا رأسه فإنه يبعث يوم القيامة ملبيا متفق عليهما
# وكان ابن عمر يقول إحرام الرجل في رأسه وذكره القاضي مرفوعا
# ( والأذنان منه ) لما في حديث ابن ماجه من قوله صلى الله عليه وسلم
~~الأذنان من الرأس
# ( وتقدم ذلك في ) باب ( الوضوء ) ومنه أيضا النزعتان والصدغ والتحذيف
~~والبياض فوق الأذنين ( فما كان منه ) أي الرأس ( حرم على ذكر تغطيته ) لما
~~تقدم
# ( فإن غطاه ) أي الرأس ( أو ) غطى ( بعضه حتى أذنيه بلاصق معتاد أو لا )
~~أي أو بلاصق غير معتاد ( كعمامة وخرقة وقرطاس فيه دواء
# أو غيره أو لا دواء فيه وكعصابة لصداع ونحوه ) كرمد ( ولو يسير أو طين
~~طلاه به أو بحناء أو غيره ولو بنورة لعذره أو غيره فعليه الفدية ) لأنه فعل
~~محرما في الإحرام يقصد به الترفه
# أشبه حلق الرأس
# ( وإن استظل في محمل ) ضبطه الجوهري كالمجلس وعكس ابن مالك ( ونحوه من
~~هودج وعمارية ومحارة حرم وفدى ) لأن ابن عمر رأى على رجل محرم عودا يستره
~~من الشمس فنهاه عن ذلك رواه الأثرم
# واحتج PageV02P424 به أحمد
# ولأنه قصد بستره بما يقصد به الترفه لتغطيته أو يقال لأنه ستر رأسه بما
~~يستدام ويلزمه
# ( وكذا لو استظل بثوب ونحوه راكبا ونازلا ) كالمحمل
# ( ولا أثر للقصد وعدمه فيما فيه فدية وما لا فدية فيه ) لكن يأتي إذا
~~فعله ناسيا ( ويجوز تلبيد رأسه بعسل وصمغ ونحوه
# لئلا يدخله غبار أو دبيب أو يصيبه شعث ) لحديث ابن عمر رأيت النبي صلى
~~الله عليه وسلم ms1047 يهل ملبدا متفق عليه
# ( ولا شيء عليه ) لأنه لم يفعل محظورا
# ولو كان في رأسه طيب مما فعله قبل الإحرام
# لحديث ابن عباس كأني أنظر إلى وبيص المسك في رأس النبي صلى الله عليه
~~وسلم وهو محرم
# ( وكذا إن حمل على رأسه شيئا أو وضع يده عليه ) لأنه لا يستدام ( أو نصب
~~حياله ثوبا لحر أو برد أمسكه إنسان أو رفعه على عود ) لما روت أم الحصين
~~قالت حججت مع النبي صلى الله عليه وسلم حجة الوداع فرأيت بلالا وأسامة
~~وأحدهما آخذ بخطام ناقته
# والآخر رافع ثوبه يستره من الحر حتى رمى جمرة العقبة رواه مسلم وأجاب
~~أحمد وعليه اعتمد القاضي وغيره
# فإنه يسير لا يراد للاستدامة بخلاف الاستظلال بالمحمل
# ( أو استظل بخيمة أو شجرة ولو طرح عليها شيئا يستظل به أو ) استظل ب (
~~سقف أو جدار ولو قصد به الستر ) فلا شيء عليه
# لحديث جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم ضربت له قبة بنمرة فنزلها رواه
~~مسلم
# ولأنه لا يقصد به الترفه في البدن عادة
# بل جمع الرحل وحفظه
# وفيه شيء ( وكذا لو غطى ) المحرم الذكر ( وجهه ) فيجوز
# روي عن عثمان وزيد بن ثابت وابن عباس وابن الزبير وغيرهم
# ولأنه لم تتعلق به سنة التقصير من الرجل
# فلم تتعلق به حرمة التخمير كباقي بدنه
#
# | فصل ( الرابع لبس الذكر المخيط قل أو كثر في بدنه أو بعضه
# مما عمل على قدره ) أي قدر الملبوس فيه من بدن أو بعضه ( من قميص وعمامة
~~وسراويل وبرنس ونحوها
# ولو درعا منسوجا
# أو لبدا معقودا ونحوه ) مما يعمل على قدر شيء من البدن
# ( كالخفين أو أحدهما للرجلين وكالقفازين ) تثنية قفاز كتفاح شيء يعمل (
~~لليدين ) كما يعمل للبزاة
# ( وقال القاضي وغيره ولو كان ) المخيط ( غير معتاد PageV02P425 كجورب في
~~كف وخف في رأس فعليه الفدية انتهى )
# للعمومات ( وران ) شيء يلبس تحت الخف ( كخف ) لما روى ابن عمر أن رجلا
~~سأل النبي صلى الله عليه وسلم ما يلبس المحرم من الثياب فقال لا يلبس
~~القميص
# ولا ms1048 العمامة ولا البرنس ولا السراويل ولا ثوبا مسه زعفران أو ورس ولا
~~الخفين إلا أن يجد نعلين فليقطعهما أسفل من الكعبين
# متفق عليه
# فتنصيصه على القميص يلحق به ما في معناه من الجبة والدراعة والعمامة يلحق
~~بها كل ساتر ملاصق أو ساتر معتاد
# والسراويل يلحق به التبان وما في معناه
# ولا فرق بين قليل اللبس وكثيره
# لظاهر الخبر ولأنه استمتاع
# فاعتبر فيه مجرد الفعل كالوطء في الفرج ( فإن لم يجد إزارا لبس سراويل )
~~لقول ابن عباس سمعت الرسول صلى الله عليه وسلم يخطب بعرفات يقول السراويل
~~لمن لا يجد الإزار والخفان لمن لا يجد النعلين متفق عليه
# ورواه الأثبات وليس فيه بعرفات
# وقال مسلم انفرد بها شعبة
# وقال البخاري تابعه ابن عيينة عن عمر ( ومثله ) أي السراويل ( لو شق
~~إزاره وشد كل نصف على ساق ) لأنه في معناه
# ( ومتى وجد إزارا خلعه ) أي السراويل كالمتيمم يجد الماء
# ( وإن اتزر ) المحرم ( بقميص فلا بأس ) به لأنه ليس لبسا للمخيط المصنوع
~~لمثله ( وإن عدم نعلين أو ) وجدهما و ( لم يمكن لبسهما ) لضيق أو غيره (
~~لبس خفين ونحوهما من ران وغيره ) كسرموزة وزربول
# لحديث ابن عباس السابق
# ( بلا فدية ) لظاهر الخبر
# ولو وجبت لبينها
# لأن تأخير البيان عن وقت الحاجة لا يجوز ( ويحرم قطعهما ) أي الخفين
# لحديث ابن عباس السابق ولمسلم عن جابر مرفوعا مثله
# وليس فيه يخطب بعرفات
# ولم يذكر في هذين الحديثين قطع الخفين
# ولقول علي قطع الخفين فساد
# ولأن الخف ملبوس أبيح لعدم غيره
# أشبه لبس السراويل من غير فتق ولنهي النبي صلى الله عليه وسلم عن إضاعة
~~المال
# وقال أبو الشعثاء لابن عباس لم يقل ليقطعهما قال لا رواه أحمد
# وروى أيضا عن عمر الخفان نعلان لمن لا نعل له
# ( وعنه يقطعهما ) أي الخفين ونحوهما ( حتى يكونا أسفل من الكعبين وجوزه
~~جمع
# قال الموفق وغيره والأولى قطعهما عملا بالحديث الصحيح ) أي حديث ابن عمر
~~وخروجا من الخلاف وأخذا بالاحتياط
# قال PageV02P426 الشارح وما قاله صحيح
# وأجيب بأن زيادة القطع لم ms1049 يذكرها جماعة
# وروي أنها من قول ابن عمر ولو سلم صحة رفعها فهي بالمدينة وخبر ابن عباس
~~بعرفات
# فلو كان القطع واجبا لبينه للجمع العظيم الذي لم يحضر كثير منهم كلامه في
~~المدينة في موضع البيان
# وقت الحاجة
# لا يقال اكتفى بما سبق
# لأنه يقال فلم ذكر لبسهما والمفهوم من إطلاقه لبسهما بلا قطع
# ويجاب عن قول المخالف بأن المقيد يقضي على المطلق أن محله إذا لم يمكن
~~تأويله
# وعن قوله إن حديث ابن عمر فيه زيادة لفظ بأن خبر ابن عباس وجابر فيهما
~~زيادة حكم جواز اللبس بلا قطع
# يعني أن هذا الحكم لم يشرع بالمدينة
# وهذا أولى من دعوى النسخ وبهذا يجاب عن قول الخطابي العجب من أحمد في هذا
~~أي قوله بعدم القطع فإنه لا يخالف سنة تبلغه
# وفيه شيء
# فإنه قد يخالف لمعارض راجح كما هو عادة المتبحرين في العلم الذين أيدهم
~~الله بمعونته في جمعهم بين الأخبار
# ( وإن لبس مقطوعا ) من خف وغيره ( دون الكعبين مع وجود نعل
# حرم ) كلبس الصحيح
# لأن قطعه كذلك لا يخرجه عن كونه مخيطا
# ( وفدى ) للبسه كذلك ( ويباح ) للمحرم ( النعل ) لمفهوم ما سبق
# وهي الحذاء وهي مؤنثة وتطلق على التاسومة قاله في الحاشية
# ( ولو كانت ) النعل ( بعقب وقيد وهو السير المعترض على الزمام ) للعمومات
~~( ولا يعقد ) المحرم ( عليه شيئا من منطقة ولا رداء ولا غيرهما ) لقول ابن
~~عمر ولا يعقد عليه شيئا رواه الشافعي
# وروى هو ومالك أنه يكره لبس المنطقة للمحرم
# ولأنه يترفه بذلك أشبه اللباس
# ( وليس له أن يجعل لذلك ) أي المنطقة والرداء ونحوهما ( زرا وعروة
# ولا يخله بشوكة أو إبرة أو خيط
# ولا يغرز أطرافه في إزاره
# فإن فعل ) من غير حاجة ( أثم وفدى
# لأنه كمخيط ويجوز له ) أي المحرم ( شد وسطه بمنديل وحبل ونحوهما إذا لم
~~يعقده
# قال ) الإمام ( أحمد في محرم حزم عمامته على وسطه لا يعقدها
# ويدخل بعضها في بعض ) لاندفاع الحاجة بذلك
# قال طاووس فعله ابن عمر ( إلا إزاره ) فله عقده
# ( لحاجة ستر ms1050 العورة و ) إلا ( هميانه ومنطقته اللذين فيهما نفقته إذا لم
~~يثبت ) الهميان أو المنطقة
# ( إلا بالعقد ) لقول عائشة أوثق عليك نفقتك وروي عن ابن عباس وابن عمر
~~معناه
# بل رفعه بعضهم ولأن الحاجة تدعو إلى عقده فجاز كعقد الإزار
# فإن ثبت بغير العقد كما لو أدخل السيور بعضها في بعض
# لم يجز عقده PageV02P427 لعدم الحاجة وكما لو لم يكن فيه نفقة
# ( وإن لبس المنطقة لوجع ظهر أو حاجة ) غيره ( أو لا ) لحاجة ( فدى ) كما
~~لو لبس مخيطا لحر أو برد
# ( وله أن يلتحف بقميص ) أي يتغطى به
# ( ويرتدي به وبرداء موصل ) لأن ذلك كله ليس بلبس المخيط المصنوع لمثله
# ( ولا يعقده ) أي الرداء
# وتقدم ( ويفدي بطرح قباء ونحوه على كتفيه ) مطلقا
# نص عليه
# لما روى ابن المنذر مرفوعا أنه نهى عن لبس الأقبية للمحرم ورواه البخاري
~~عن علي
# ولأنه مخيط
# وهو عادة لبسه كمخيط
# ( ومن به شيء ) من قروح أو غيرها ( لا يحب أن يطلع عليه أحد ) لبس وفدى
# نص عليه
# ( أو خاف ) المحرم ( من برد لبس وفدى ) كما لو اضطر إلى أكل صيد
# ( ولا تحرم دلالة على طيب ولباس ) لأنه لا يحرم على المحرم تحصيلهما بل
~~استعمالهما بخلاف الصيد
# ( ويأتي قريبا ويتقلد ) المحرم ( بسيف للحاجة ) لما روى البراء بن عازب
~~قال لما صالح رسول الله صلى الله عليه وسلم أهل الحديبية صالحهم أن لا
~~يدخلها إلا بجلبان السلاح القراب بما فيه متفق عليه
# وهذا ظاهر في إباحته عند الحاجة
# لأنهم لم يكونوا يأمنون أهل مكة أن ينقضوا العهد
# ( ولا يجوز ) أن يتقلد بالسيف ( لغيرها ) أي غير حاجة
# لقول ابن عمر لا يحل لمحرم السلاح في الحرم
# قال الموفق والقياس يقتضي إباحته
# لأنه ليس في معنى اللبس كما لو حمل قربة في عنقه
# ( ولا يجوز حمل السلاح بمكة لغير حاجة ) لما روى مسلم عن جابر مرفوعا لا
~~يحل أن يحمل السلاح بمكة وإنما منع أحمد من تقلد السيف
# لأنه في معنى اللبس
# ( وله حمل جراب وقربة الماء في عنقه ولا ms1051 فدية ) عليه ( ولا يدخله ) أي
~~حبلها ( في صدره ) نص عليه
# ( والخنثى المشكل إن لبس المخيط ) ولم يغط وجهه
# فلا فدية عليه
# لاحتمال كونه امرأة
# ( أو غطى وجهه وجسده من غير لبس للمخيط
# فلا فدية ) لاحتمال كونه رجلا
# ( وإن غطى وجهه ورأسه ) فدى
# لأنه إن كان أنثى فقد غطى وجهه وإن كان رجلا فقد غطى رأسه
# فوجبت بكل حال
# ( أو غطى وجهه ولبس المخيط
# فدى ) لأنه إن كان أنثى فعليه الفدية لتغطية وجهه وإن كان ذكرا فللبسه
~~المخيط
# PageV02P428
# | فصل ( الخامس الطيب )
# إجماعا
# لأن النبي صلى الله عليه وسلم أمر يعلى بن أمية بغسل الطيب
# وقال في المحرم الذي وقصته ناقته لا تحنطوه متفق عليهما ولمسلم لا تمسوه
~~بطيب
# ( فيحرم عليه ) أي المحرم
# ( بعد إحرامه تطييب بدنه وثيابه ) أي شيء من بدنه
# نص عليه أو شيء من ثوبه لحديث ابن عمر
# ولأنه يعد متطيبا بكل واحد منهما
# ( ولو ) كان التطيب له ( من غيره بإذنه ) وكذا لو سكت ولم ينهه كما تقدم
~~وسبق حكم ما لو تطيب قبل إحرامه ثم استدامه
# يحرم عليه ( لبس ما صبغ بزعفران أو ورس ) لما تقدم في حديث ابن عمر من
~~قوله صلى الله عليه وسلم ولا ثوبا مسه زعفران أو ورس وهو نبت أصفر يكون
~~باليمن تتخذ منه الحمرة للوجه
# قاله الجوهري وفي القاموس الورس نبات كالسمسم ليس إلا باليمن يزرع فيبقى
~~عشرين سنة
# نافع للكلف طلاء
# وللبهق شربا ( أو ) أي ويحرم على المحرم لبس ( ما غمس في ماء ورد أو بخر
~~بعود ونحوه ) كعنبر لأنه مطيب ( و ) يحرم عليه أيضا ( الجلوس والنوم عليه )
~~أي على ما صبغ بزعفران أو ورس أو غمس في ماء ورد بخر بعود ونحوه
# ( فإن فرش فوق الطيب ثوبا صفيقا يمنع الرائحة والمباشرة غير ثياب بدنه
~~فلا فدية بالنوم عليه ) ولا بالجلوس عليه لأنه لا يعد مستعملا له بخلاف
~~ثياب بدنه ولو ضيقة
# ( ويحرم ) على المحرم ( الاكتحال ) بمطيب ( والاستعاط والاحتقان بمطيب )
~~لأنه استعمال للطيب
# أشبه شمه ( و ) يحرم على المحرم ( شم الأدهان ms1052 المطيبة
# كدهن ورد و ) دهن ( بنفسج ) بفتح الباء والنون والسين معرب
# ( و ) دهن ( خيري ) وهو المنثور
# ويأتي ( و ) دهن ( زنبق ) بوزن جعفر
# يقال هو الياسمين
# قاله في الحاشية
# والمعروف أنه غيره لكنه قريب منه في طبعه
# ( و ) يحرم على المحرم ( الادهان بها ) أي الأدهان المطيبة لأنها تقصد
~~رائحتها وتتخذ للطيب
# أشبهت ماء الورد ( و ) يحرم على المحرم ( شم مسك وكافور وعنبر وغالية
~~وماء ورد وزعفران وورس وتبخر بعود ونحوه ) كعنبر
# لأنها هكذا تستعمل ( و ) يحرم على المحرم ( أكل وشرب ما فيه طيب يظهر
~~طعمه أو ريحه ولو مطبوخا أو PageV02P429 مسته النار حتى ولو ذهبت رائحته
~~وبقي طعمه ) لأن الطعم مستلزم الرائحة ولبقاء المقصود منه ( فإن بقي اللون
~~فقط ) دون الطعم والرائحة ( فلا بأس بأكله ) لذهاب المقصود منه
# ( وإن مس من الطيب ما لا يعلق بيده كمسك غير مسحوق وقطع كافور و ) قطع (
~~عنبر ونحوه ) كقطع عود ( فلا فدية ) عليه بذلك
# لأنه غير مستعمل للطيب
# ( فإن شمه ) أي المسك وقطع الكافور والعنبر ونحوه
# ( فدى ) كما سبق ( وإن علق الطيب بيده كالسحوق ) من مسك وكافور وعنبر ( و
~~) كا ( لغالية وماء الورد
# فدى ) لأنه مستعمل للطيب ( وله شم العود
# لأنه لا يتطيب به إلا بالتبخير
# و ) له شم ( الفواكه كلها من الأترنج والتفاح والسفرجل وغيرها
# وكذا نبات الصحراء كشيح وخزامي وقيصوم وإذخر ونحوها مما لا يتخذ طيبا )
~~لأنه ليس بطيب
# ولا يتخذ منه طيب
# ولا يسمى متطيبا عادة
# ( و ) كذا ( ما ينبته الآدمي لغير قصد الطيب كحناء وعصفر وقرنفل ودارصيني
~~ونحوه ) كالزرنب ( أو ينبته لطيب ولا يتخذ منه طيب كريحان فارسي ومحل
~~الخلاف أي الروايتين فيه وهو الحبق
# معروف بالشام والعراق ومكة وغيرها )
# قال في القاموس نبات طيب الرائحة فارسيته الفوتنج يشبه النمام
# وحبق الماء وحبق التمساح الفوتنج النهري
# ( وخصه ) أي الريحان الفارسي ( بعض العلماء بالصنمران وهو صنف منه ) أي
~~من الريحان الفارسي
# ( قال بعضهم هو العنبج المعروف بالشام بالريحان الجمام لاستدارته على أصل
~~واحد انتهى
# وماء ريحان ونحوه ) كماء الفواكه والعصفر ونحوها ms1053 مما تقدم ( كهو ) فيحل
~~للمحرم لما تقدم
# ( والريحان عند العرب هو الآس ) أي المرسين ( ولا فدية في شمه ) قطعا
# قال في المبدع ( وكذا نرجس ) بفتح النون وكسرها أعجمي معرب
# ( ونمام ) قال في القاموس نبت طيب مدر يخرج الجنين الميت والدود
# ( وبرم
# وهو ثمر العضاه
# كأم غيلان ونحوها ومرزنجوش ) قال في القاموس بالفتح المردقوش معرب
~~مرزنكوش
# وعربيته السمسق نافع لعسر البول والمغص ولسعة العقرب
# ( ويفدي ) المحرم ( بشم ما ينبته ) الآدمي ( لطيب
# ويتخذ منه طيب
# كورد وبنفسج وخيري ) بكسر الخاء وتشديد الياء آخره
# ( وهو المنثور ولينوفر وياسمين ونحوه ) كالبان والزنبق لقول جابر لا يشمه
~~رواه الشافعي وكرهه ابن عمر قال أحمد
# لأنه يتخذ للطيب كماء الورد
# ( ولا فدية بإدهان ) ه ( بدهن غير مطيب كزيت وشيرج وسمن ) PageV02P430
~~حتى في رأسه
# لأن النبي صلى الله عليه وسلم فعله
# رواه أحمد والترمذي وغيرهما من حديث ابن عمر مرفوعا ومن رواية فرقد
~~السبخي
# وهو ضعيف عندهم
# وذكره البخاري عن ابن عباس
# ولعدم الدليل ( و ) للمحرم الأدهان ب ( دهن البان والساذج ) أي الخالي عن
~~الطيب
# ( ونحوها في رأسه وبدنه ) لما تقدم ( فإن جلس عند عطار أو ) جلس ( في
~~موضع ليشم الطيب
# فشمه مثل من قصد الكعبة حال تجميرها أو حمل عقدة فيها مسك ليجد ريحها
# فدى ) إن شمه
# نص عليه لأنه شمه قاصدا
# أشبه ما لو باشره
# ( فإن لم يقصد شمه كالجالس عند عطار لحاجة
# وكداخل السوق ) لا لشم الطيب ( أو داخل الكعبة ليتبرك بها ومن يشتري طيبا
~~لا لنفسه أو للتجارة ولا يمسه فغير ممنوع ) لأنه لا يمكن الاحتراز منه (
~~ولمشتريه حمله وتقليبه إذا لم يمسه ولو ظهر ريحه
# لأنه لم يقصد الطيب ) ولم يستعمله ( وقليل الطيب وكثيره سواء ) للعمومات
~~( وإذا تطيب ناسيا أو عامدا لزمه إزالته بما أمكن من الماء وغيره من
~~المائعات ) لأن القصد الإزالة ( فإن لم يجد ) مائعا يزيل به الطيب ( ف )
~~بإنه يزيله ( بما أمكنه من الجامدات
# كحكه بخرقة وتراب وورق شجر ونحوه ) كحجر وخشب لأن الواجب إزالته حسب
~~الإمكان وقد فعل ms1054
# ( وله غسله بنفسه ولا شيء عليه لملاقاة الطيب بيده ) لأنه تدارك (
~~والأفضل الاستعانة على غسله بحلال ) لئلا يباشره وتقدم أنه تقدم غسله على
~~غسل نجاسة وحدث
# لكن إن قدر على قطع رائحته بغير الماء فعل وتوضأ بالماء
# لأن المقصود من إزالة الطيب قطع رائحته
#
# | فصل ( السادس قتل صيد البر المأكول وذبحه )
# إجماعا لقوله تعالى @QB@ يا أيها الذين آمنوا لا تقتلوا الصيد وأنتم حرم
~~@QE@ واصطياده لقوله تعالى @QB@ وحرم عليكم صيد البر ما دمتم حرما @QE@
~~وأذاه ولو لم يقتله أو يجرحه في الاصطياد أو الأذى
# ( وهو ) أي صيد البر ( ما كان وحشيا أصلا لا وصفا
# لو تأهل وحشي ) كحمام وبط ( ضمنه ) اعتبارا بأصله PageV02P431 و ( لا )
~~ضمان ( إن توحش أهلي ) من إبل أو بقر أو غيرهما
# فلا يحرم قتله للأكل ولا جزاء فيه قال أحمد في بقرة صارت وحشية لا شيء
~~فيها
# لأن الأصل فيها الإنسية
# ( ويحرم ) قتل واصطياد متولد من المأكول وغيره تغليبا للتحريم
# كما غلبوا تحريم أكله
# ( ويفدى متولد من المأكول وغيره ) إذا قتله لتحريم قتله ( كمتولد بين
~~وحشي وأهلي ) فإنه يحرم قتله واصطياده لما تقدم
# ويفدي تغليبا للحظر
# ( و ) كذا المتولد ( بين وحشي وغير مأكول ) فيحرم قتله واصطياده لما تقدم
# ( ويأتي حكم غير الوحشي ) وحكم غير المأكول ( كحمام وبط وحشيان وإن تأهلا
~~) اعتبارا بأصلهما
# ( وبقر وجواميس أهلية
# وإن توحشت ) لأن الأصل فيهما الإنسية وتقدم
# ( فمن أتلف صيدا ) أو بعضه فعليه جزاؤه ( أو تلف ) الصيد ( في يده أو )
~~تلف ( بعضه ) في يده ( بمباشرة ) لإتلافه ( أو سبب
# ولو ) كان ( بجناية دابة ) هو ( متصرف فيها ) بأن كان راكبا أو سائقا أو
~~قائدا بخلاف ما لو انفلتت منه فأتلفته ( فعليه جزاؤه إن كان ) الإتلاف (
~~بيدها أو فمها ) و ( لا ) يضمنه إن كان ب ( رجلها ) نفحا لا وطئا
# كما يعلم من الغصب
# ( ويأتي آخر جزاء الصيد ) أما كونه يضمنه بالجزاء إذا أتلفه فبالإجماع
# لقوله تعالى @QB@ ومن قتله منكم متعمدا فجزاء مثل ما قتل من النعم @QE@
~~وأما ضمانه إذا تلف في يده
# فلأنه تلف تحت يد ms1055 عادية
# أشبه ما لو أتلفه إذ الواجب إما إرساله أو رده على مالكه
# وإما ضمان جزائه بالإتلاف والتلف فلأن جملته مضمونة فضمنت أبعاضه كالآدمي
~~والمال
# ( ويحرم عليه ) أي المحرم ( الدلالة عليه ) أي الصيد ( والإشارة والإعانة
~~ولو بإعارة سلاح ليقتله ) أي الصيد ( أو ليذبحه به سواء كان معه ) أي
~~الصائد ( ما يقتله به أو لا أو يناوله سلاحه أو سوطه أو يدفع إليه فرسا لا
~~يقدر على أخذ الصيد إلا به ) لأنه وسيلة إلى الحرام فكان حراما كسائر
~~الوسائل
# ولحديث أبي قتادة لما صاد الحمار الوحشي وأصحابه محرمون قال النبي صلى
~~الله عليه وسلم هل أشار إليه إنسان منكم أو أمره بشيء قالوا لا
# وفيه أبصروا حمارا وحشيا فلم يدلوني وأحبوا لو أني أبصرته
# فالتفت فأبصرته ثم ركبت ونسيت السوط أو الرمح فقلت لهم ناولوني فقالوا لا
~~والله لا نعينك عليه بشيء إنا محرمون فتناولته فأخذته ثم أتيت الحمار من
~~وراء أكمة فعقرته فأتيت به أصحابي PageV02P432 فقال بعضهم كلوا
# وقال بعضهم لا تأكلوا فأتيت النبي صلى الله عليه وسلم فسألته فقال كلوه
~~وهو حلال متفق عليه
# ولفظه للبخاري
# ( ويضمنه بذلك ) أي يضمن المحرم الصيد بالدلالة عليه والإشارة إليه
~~والإعانة عليه بشيء مما تقدم
# كما يضمن المودع بالدلالة
# لكن لو دله
# فكذبه فلا ضمان عليه
# قاله في المبدع
# ( ولا ضمان على دال ولا مشير بعد أن رآه من يريد صيده ) لأنه لم يكن سببا
~~في تلفه
# ( وكذا لو وجد من المحرم عند رؤية الصيد ضحك أو استشراف ) نفس ( ففطن له
~~غيره ) أي غير المحرم فلا تحريم ولا ضمان
# لما تقدم من حديث أبي قتادة ( وكذا لو أعاره آلة لغير الصيد فاستعملها
~~فيه ) أي الصيد ( لأن ذلك غير محرم ) فلا يترتب عليه ضمان
# ( ولا تحرم دلالة على طيب ولباس ) لعدم ضمانهما بالسبب ولأنه لا يتعلق
~~بهما حكم يختص بالدال عليهما
# بخلاف الدلالة على الصيد فإنه يتعلق بها حكم يختص بالدال
# وهو تحريم الأكل منه ووجوب الجزاء إذا كان من دله المحرم حلالا
# ( ولا ms1056 ) تحرم ( دلالة حلال محرم على صيد ) بغير الحرم
# لأن صيد الحلال حلال فدلالته أولى
# ( ويضمنه المحرم ) إذا قتله لقوله تعالى @QB@ ومن قتله منكم متعمدا فجزاء
~~مثل ما قتل من النعم @QE@ إلا أن يكون الصيد ( في الحرم فيشتركان ) أي
~~الحلال والمحرم
# ( في الجزاء كالمحرمين ) لتحريم صيد الحرم على الحلال والمحرم
# ( فإن اشترك في قتل صيد حلال ومحرم أو ) اشترك فيه ( سبع ومحرم في الحل )
~~متعلق باشتراك ( فعلى المحرم الجزاء جميعه ) لأنه اجتمع موجب ومسقط
# فغلب الإيجاب كما لو قتل صيدا بعضه في الحرم
# وقال القاضي في المجرد مقتضى الفقه عندي أنه يلزمه نصف الجزاء
# وقاسه على مشاركة من لا ضمان عليه في إتلاف النفوس والأموال والفرق واضح
~~إذ الإذن هناك منتف وههنا موجود
# نعم إن قصد المحل إعانة المحرم ومساعدته على قتل الصيد
# توجه ما قاله القاضي فإنه يكره له ذلك أو يحرم عليه
# كما إذا باع من لا جمعة عليه لمن عليه الجمعة بعد النداء
# قاله في القواعد الفقهية في التاسعة والعشرين
# ( ثم إن كان جرح أحدهما ) أي الحلال والمحرم ( قبل صاحبه والسابق )
~~بالجرح ( الحلال أو السبع فعلى المحرم جزاؤه مجروحا ) اعتبارا بحال جنايته
~~عليه
# لأنه وقت الضمان ( وإن PageV02P433 سبقه المحرم ) فجرحه ( وقتله أحدهما )
~~أي الحلال أو السبع ( فعلى المحرم أرش جرحه ) فقط لأنه لم يوجد منه سوى
~~الجرح
# ( وإن كان جرحهما في حالة واحدة أو جرحاه ) أحدهما بعد الآخر
# ( ومات منهما فالجزاء كله على المحرم ) تغليبا للوجوب
# كما سبق
# وإن جرحه محرم ثم قتله محرم
# فعلى الأول أرش جرحه وعلى الثاني تتمة الجزاء
# ( وإذا دل محرم محرما على صيد ثم دل الآخر محرما آخر ) ثم ( كذلك إلى
~~عشرة فقتله العاشر
# فالجزاء على جميعهم ) لاشتراكهم في الإثم والتسبب
# ( وإن قتله الأول فلا شيء ) على غيره
# لأن الغير لم يقتل ولم يتسبب في القتل
# ( ولو دل حلال حلالا على صيد في الحرم
# فكدلالة محرم محرما عليه ) أي على الصيد فيكون جزاؤه بينهما
# نص عليه ( وإن ) نصب حلال ( شبكة ونحوها ) كفخ ( ثم ms1057 أحرم )
# لم يضمن ما تلف بذلك ما لم يكن حيلة ( أو أحرم ثم حفر بئرا بحق ك ) ان
~~حفرها في ( داره ونحوها ) من ملكه أوموات ( أو ) حفر البئر ( للمسلمين
~~بطريق واسع
# لم يضمن ما تلف بذلك ) لعدم تحريمه ( ما لم يكن حيلة ) على الاصطياد فإن
~~كان حيلة ضمن لأن الله تعالى عاقب اليهود على نصب الشبك يوم الجمع وأخذ ما
~~سقط فيها يوم الأحد
# وهذا في معناه وشرع من قبلنا شرع لنا ما لم يرد في شرعنا ما ينسخه
# ( وإلا ) أي وإن لم يكن حفر البئر بحق كحفرها بطريق ضيق ونحوه ( ضمن ) ما
~~تلف بها من الصيد ( كالآدمي إذا تلف في هذه المسألة )
# قال ابن عقيل لو باع فخا أو شبكة منصوبتين
# فوقع فيهما صيد في الحرم أو مملوكا للغير
# لم يسقط عنه ضمانه
# ذكره عنه في القواعد الفقهية ( ويحرم على المحرم أكل صيد صاده ) هو أو
~~غيره من المحرمين
# ( أو ذبحه أو دل عليه حلالا أو أعانه عليه أو أشار إليه ) لما تقدم في
~~حديث أبي قتادة من قول النبي صلى الله عليه وسلم هل منكم أحد أمره أن يحمل
~~عليه أو أشار إليه قالوا لا
# قال كلوا ما بقي من لحمها متفق عليه
# ( وكذا ) يحرم على المحرم ( أكل ما صيد لأجله ) نقله الجماعة لما في
~~الصحيحين من حديث الصعب بن جثامة أنه أهدى للنبي صلى الله عليه وسلم حمارا
~~وحشيا فرده عليه
# فلما رأى ما في وجهه قال إنا لم نرده عليك إلا أنا حرم وروى الشافعي
~~وأحمد من حديث جابر مرفوعا لحم الصيد للمحرم حلال ما لم تصيدوه أو يصاد لكم
~~فيه المطلب بن حنطب
# قال الترمذي لا يعرف PageV02P434 له سماع من جابر وعن عثمان أنه أتي بلحم
~~صيد فقال لأصحابه كلوا فقالوا ألا تأكل أنت فقال أني لست كهيئتكم إنما صيد
~~لأجلي رواه مالك والشافعي
# ( وعليه ) أي المحرم ( الجزاء إن أكله ) أي ما صيد لأجله
# لأنه إتلاف منع منه بسبب الإحرام
# فوجب عليه به الجزاء كقتل ms1058 الصيد
# بخلاف قتل المحرم صيدا
# ثم يأكله
# فإنه يضمنه لقتله لا لأكله
# نص عليه
# لأنه مضمون بالجزاء
# فلم يتكرر كإتلافه بغير أكله وكصيد الحرم إذا قتله حلال وأكله
# ولأنه ميتة وهي لا تضمن
# ولهذا لا يضمنه بأكله محرم غيره
# ( وإن أكل ) المحرم ( بعضه ) أي بعض ما صيد لأجله ( ضمنه بمثله من اللحم
~~) من النعم ( كضمان أصله ) لو أكله كله ( بمثله من النعم )
# والفرع يتبع الأصل ( ولا مشقة فيه ) أي في ضمان البعض بمثله من اللحم (
~~لجواز عدوله ) أي المحرم ( إلى عدله ) أي البعض ( من طعام أو صوم ) فلا
~~يفضي إلى التشقيص
# ( ولا يحرم عليه ) أي المحرم ( أكل غيره ) أي غير ما صيد أو ذبح له إذا
~~لم يدل ونحوه عليه لما تقدم
# ( فلو ذبح محل صيدا لغيره من المحرمين حرم على المذبوح له ) لما سبق ( لا
~~) يحرم ( على غيره من المحرمين ) لما مر
# ( وما حرم على المحرم لدلالة أو إعانة صياد له ) أو ذبح له ( لا يحرم على
~~محرم غيره ) أي غير الدال أو المعين أو الذي صيد أو ذبح له ( كحلال ) أي
~~كما لا يحرم على الحلال
# ( وإن قتل المحرم صيدا ثم أكله
# ضمنه قتله لا لأكله
# لأنه ميتة يحرم أكله على جميع الناس )
# والميتة غير متمولة فلا تضمن
# ( وكذا إن حرم ) صيد ( عليه ) أي على المحرم ( بالدلالة أو الإعانة عليه
~~أو الإشارة ) إليه ( فأكل منه لم يضمن ) ما أكله ( للآكل ) بل للسبب من
~~الدلالة ونحوها
# لأنه مضمون بالسبب
# فلم يتكرر ضمانه كما تقدم ( وبيض الصيد ولبنه مثله فيما سبق ) لأنه كجزئه
# ( ويحرم تنفير الصيد ) لأنه إيذاء وكصيد الحرم ( فإن نفره فتلف أو نقص في
~~حال نفوره ضمن ) التالف بمثله أو قيمته
# وما نقص بأرشه لتسببه فيه
# ( وإن أتلف ) المحرم ( بيضه ) أي الصيد ( ولو ) كان إتلافه ( بنقله ) من
~~مكانه ( فجعله تحت صيد آخر ) أو لا ( أو ترك مع بيضه بيضا آخر ) فنفر ( أو
~~) جعل مع بيضه ( شيئا فنفر ) الصيد ( عن بيضه حتى فسد ) البيض ( ضمنه
~~بقيمته مكانه ) لقول ابن ms1059 عباس في بيض النعام قيمته
# ولأن البيض لا مثل له فتجب فيه القيمة كصغار الطير
# وإطلاق الثمن في خبر PageV02P435 أبي هريرة مرفوعا في بيض النعام ثمنه
~~رواه ابن ماجه يدل على ذلك إذ غالب الأشياء يعدل ثمنها قيمتها
# ( وكلبنه ) فيضمن بقيمته
# لأنه لا مثل له من بهيمة الأنعام
# و ( لا ) يضمن البيض ( المذر و ) لا ( ما فيه فرخ ميت ) لأنه لا قيمة له
# ( سوى بيض النعام
# فإن لقشره قيمة فيضمنه ) بقيمته
# وإن كان مذرا أو فيه فرخ ميت
# ( وإن باض على فراشه أو متاعه ) صيد ( فنقله ) أي البيض ( برفق ففسد )
~~البيض بنقله
# ( فكجراد تفرش في طريقه ) فيضمنه على ما يأتي
# لأنه أتلفه لمنفعته ( وإن كسر بيضه فخرج منها فرخ فعاش فلا شيء عليه )
~~وقال ابن عقيل يحتمل أن يضمنه إلا أن يحفظه إلى أن ينهض ويطير ويحتمل عدمه
# لأنه لم يجعله غير ممتنع كما لو أمسك طائرا أعرج ثم تركه
# ( وإن مات ) بعد خروجه ( ففيه ما في صغار أولاد المتلف بيضه
# ففي فرخ الحمام صغير أولاد الغنم
# وفي فرخ النعامة حوار ) بضم الحاء المهملة أي صغير أولاد الإبل
# ( وفيما عداهما قيمته ) لأن غيرهما من الطيور يضمن بقيمته
# ( ولا يحل لمحرم أكل بيض الصيد إذا كسره هو ) أي الآكل ( أو محرم غيره )
~~لأنه جزء من الصيد
# أشبه سائر أجزائه
# وكذا شرب لبنه
# ( ويحل ) بيض الصيد الذي كسره محرم ولبنه الذي حلبه محرم ( للحلال ) لأن
~~حله على المحل لا يتوقف على الكسر أو الحلب
# ولا يعتبر لواحد منهما أهلية الفاعل
# فلو كسره حلبه مجوسي أو بغير تسمية حل
# ( وإن كسره ) أي بيض الصيد وكذا لو حلب لبنه ( حلال فكلحم صيد إن كان
~~أخذه لأجل المحرم لم يبح ) للمحرم ( أكله ) كالصيد الذي ذبح لأجله ( وإلا )
~~أي وإن لم يكن الحلال أخذه لأجل المحرم ( أبيح ) للمحرم كصيد ذبحه حلال لا
~~لقصد المحرم
# ( ولو كان الصيد مملوكا ) وأتلفه المحرم أو تلف بيده أو بيضه أو لبنه (
~~ضمنه جزاء ) لمساكين الحرم ( وقيمته ) لمالكه
# لأنهما سببان مختلفان ms1060
# ( ولا يملك ) المحرم ( الصيد ابتداء بشراء ولو بوكيله ولا باتهاب ولا
~~باصطياد ) لخبر الصعب السابق
# فليس محلا للتمليك له
# لأن الله حرمه عليه كالخمر
# ( فإن أخذه ) أي الصيد محرم ( بأحد هذه الأسباب ) أي الشراء والاتهاب
~~والاصطياد ( ثم تلف ) الصيد ( فعليه ) أي المحرم الآخذ له ( جزاؤه ) لما
~~تقدم من الآية
# ( وإن كان ) الصيد ( مبيعا ) وتلف بيد المحرم المشتري ( فعليه القيمة
~~لمالكه ) لأنه مقبوض ببيع فاسد فيضمنه كصحيحه
# ( و ) عليه ( الجزاء ) لمساكين الحرم
# لعموم @QB@ ومن قتله منكم متعمدا فجزاء مثل ما قتل من النعم @QE@
~~PageV02P436
# ( وإن أخذه ) أي الصيد محرم ( رهنا ) لم يصح
# وإن تلف في يده ( فعليه الجزاء فقط ) لمساكين الحرم لما سبق
# ولا يضمنه لمالكه
# لأن صحيح الرهن لا ضمان فيه
# ففاسده كذلك
# ( وإن لم يتلف ) الصيد الذي أخذه المحرم بشراء أو اتهاب أو ارتهان (
~~فعليه رده إلى مالكه ) لفساد العقد وعدوان يده
# ( فإن أرسله ) أي الصيد المحرم القابض له ( فعليه ضمانه لمالكه ) لأنه
~~أحال بينه وبينه
# ( ولا جزاء ) فيه لأنه لم يتلفه
# ( وعليه ) أي المحرم المشتري للصيد ( رد ) الصيد ( المبيع أيضا ) لمالكه
~~لفساد العقد
# ( ولا يسترد ) المحرم ( الصيد الذي باعه وهو حلال بخيار ) مجلس أو شرط (
~~ولا عيب في ثمنه ) المعين ( ولا غير ذلك ) كالاختلاف في الثمن والتقايل
~~لأنه ابتداء تملك
# وهو ممنوع منه
# ( وإن رده ) أي الصيد ( المشتري عليه ) أي على البائع المحرم ( بعيب ) في
~~الصيد ( أو خيار فله ) أي المشتري ( ذلك ) لقيام سبب الرد
# ( ثم لا يدخل في ملك المحرم ) لعدم أهليته لتملكه
# وعلى هذا يكون أحق به فيملكه إذا حل كالعصير يتخمر ثم يتخلل ( ويلزمه )
~~أي المحرم ( إرساله ) أي الصيد لئلا تثبت يده المشاهدة عليه
# ( ويملك ) المحرم ( الصيد بإرث ) لأنه أقوى من غيره ولا فعل منه بدليل
~~أنه يدخل في ملك الصبي والمجنون
# ويملك به الكافر العبد المسلم
# فجرى مجرى الاستدامة ومثله لو أصدق امرأته صيدا وهو حلال ثم طلقها قبل
~~الدخول وهو محرم عاد نصفه إليه قهرا كما يأتي في الصداق
# ومثله لو ارتد ونحوه قبل ms1061 الدخول
# فيعود إليه كله
# ( وإن أمسك ) المحرم ( صيدا حتى تحلل ) من إحرامه ( لزمه إرساله ) لعدوان
~~يده عليه ( فإن تلف ) الصيد قبل إرساله ( أو ذبحه ) بعد تحلله ( أو أمسك )
~~محرم أو حلال ( صيد حرم وخرج به إلى الحل ) ضمنه
# لأنه تلف بسبب كان في الإحرام أو الحرم
# ( أو ذبح محل صيد حرم ) مكة ( ضمنه ) لما يأتي
# ( وكان ) الصيد ( ميتة ) في الصور المتقدمة
# لأنه صيد يلزمه ضمانه فلم يبح بذبحه
# كحالة الإحرام
# ( وإن أحرم ) وفي يده صيد ( أو دخل الحرم ) المكي أو المدني ( بصيد لم
~~يزل ملكه عنه فيرده من أخذه ) لاستدامة ملكه عليه
# ( ويضمنه من قتله ) كسائر الأموال المحترمة ( ويلزمه ) أي من أحرم وفي
~~يده صيد أو دخل الحرم المكي وفي يده صيد
# ( إرساله في موضع يمتنع فيه ) لأن في عدم ذلك إمساكا للصيد
# فلم يجز كحالة الابتداء بدليل اليمين
# ( و ) يلزمه ( إزالة يده المشاهدة عنه مثل ما إذا كان في قبضته أو رحله
~~أو خيمته أو قفصه أو ) كان ( مربوطا بحبل معه ونحوه ) PageV02P437 لما سبق
~~( دون يده الحكمية ) فلا يلزمه إزالتها ( مثل أن يكون ) الصيد ( في بيته أو
~~بلده أو يد نائبه ) الحلال ( في غير مكانه )
# لأنه لم يفعل في الصيد فعلا
# فلم يلزمه شيء كما لو كان في ملك غيره
# وعكس هذا إذا كان في يده المشاهدة
# لأنه فعل الإمساك
# ( ولا يضمنه ) إذا تلف بيده الحكمية
# لأنه لا تلزمه إزالتها ولم يوجد منه سبب في تلفه
# ( وله ) أي المحرم ( نقل الملك فيه ) أي في الصيد الذي بيده الحكمية ببيع
~~وغيره كسائر أملاكه
# ( ومن غصبه ) أي الصيد ( لزمه رده ) إلى مالكه لاستمرار ملكه عليه ( فلو
~~تلف ) الصيد ( في يده ) أي المحرم ( المشاهدة قبل التمكن من إرساله ) بأن
~~نفره ليذهب فلم يذهب
# ( لم يضمنه ) لعدم ما يقتضيه من تعد وتقصيرا وإلا أي وإن تمكن من إرساله
~~فلم يرسله ضمنه لأنه تلف تحت يده العادية فلزمه الضمان كمال الآدمي
# ( وإن أرسله ) أي الصيد ( إنسان من يده ) أي المحرم ( المشاهدة قهرا لم
~~يضمنه ms1062 )
# لأنه فعل ما يتعين على المحرم فعله في هذه العين خاصة كالمعضوب
# ولأن اليد قد زال حكمها وحرمتها
# فلو أمسكه حتى تحلل فملكه باق عليه
# واعتبره في المغني والشرح كعصير تخمر ثم تخلل قبل إراقته
# وفي الكافي وجزم به الرعاية يرسله بعد حله كما لو صاده
# ( ومن أمسك صيدا في الحل
# فأدخله الحرم ) لزمه إرساله لأنه صار صيدا حرم بحلوله فيه
# ( أو أمسكه في الحرم فأخرجه إلى الحل لزمه ) إرساله اعتبارا بحال السبب
# ( فإن تلف في يده ضمنه ) كصيد الحل في حق المحرم إذا أمسكه حتى تحلل
# ( وإن قتل صيدا صائلا عليه دفعا عن نفسه خشية تلفها أو ) خشية ( مضرة
~~كجرحه أو إتلاف ما له أو بعض حيواناته ) لم يضمنه لأنه قتله لدفع شره
# فلم يضمنه كآدمي مع أن الشارع أذن في قتل الفواسق لدفع أذى متوهم
# فالمحقق أولى
# ( أو تلف ) الصيد ( ب ) سبب ( تخليصه من سبع أو شبكة ونحوها ليطلقه أو
~~أخذه ) أي الصيد محرم ( ليخلص من رجله خيطا أو نحوه فتلف بذلك لم يضمنه )
# لأنه فعل أبيح لحاجة الحيوان فلم يضمنه كمداواة الولي موليه
# ( ولو أخذه ) أي الصيد محرم ( ليداويه ف ) هو ( وديعة ) عنده فلا ضمان
~~عليه إن تلف بلا تعد ولا تفريط
# لأنه محسن
# ( وله ) أي المحرم ( أخذ ما لا يضره ) أي الصيد ( كيد ) ونحوها ( متآكلة
~~) لأنه لمصلحة الحيوان
# فإن مات بذلك لم يضمنه ( وإن أزمنه ) أي المحرم الصيد ( ف ) عليه ( جزاؤه
~~) لأنه كتالف وكجرح يتقين به موته
# ( ولا تأثير لحرم ولا إحرام في تحريم حيوان إنسي ) إجماعا ( كبهيمة
~~الأنعام والخيل والدجاج ) بتثليث الدال
# لأنه ليس بصيد والمحرم إنما هو الصيد
# بدليل أنه صلى الله عليه وسلم كان يتقرب إلى الله بذبح الهدايا في إحرامه
~~وقال أفضل الحج العج والثج قال PageV02P438 في الشرح حديث غريب
# والعج رفع الصوت بالتلبية
# والثج إسالة الدماء بالذبح والنحر
# ( ولا ) تأثير لحرم ولا إحرام ( في محرم الأكل غير المتولد ) بين مأكول
~~وغيره وتغليبا للحظر كما تقدم
# وهو ثلاثة أقسام
# الأول ما أشار ms1063 إليه بقوله ( كالفواسق وهي الحدأة ) بالهمز بوزن عنبة
~~والجمع حداء بحذف الهاء وحدآن أيضا مثل غزلان قاله في حاشيته
# ( والغراب الأبقع وغراب البين والفأرة والحية والعقرب والكلب العقور )
~~لحديث عائشة قالت أمر الرسول صلى الله عليه وسلم بقتل خمس فواسق في الحرم
~~الحدأة والغراب والفأرة والعقرب والكلب العقور
# وعن ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم قال خمس من الدواب ليس على
~~المحرم جناح في قتلهن وذكر مثله متفق عليه
# وفي بعض ألفاظ الحديث الحية بدل العقرب
# وما يباح أكله من الغربان لا يباح قتله لأنه من الصيد
# ( بل يستحب قتلها ) أي المذكورات لحديث عائشة والمراد في الجملة
# ويأتي في الصيد أن الكلب العقور يجب قتله
# ( و ) القسم الثاني ما أشار إليه بقوله ويستحب أيضا ( قتل كل ما كان طبعه
~~الأذى وإن لم يوجد منه أذى ) قياسا على ما تقدم ( كالأسد والنمر والذئب
~~والفهد وما في معناه ) مما فيه أذى للناس في أنفسهم وأموالهم ( والبازي
~~والصقر والشاهين والعقاب والحشرات المؤذية ) كالحية والعقرب ( والزنبور
~~والبق والبعوض والبراغيث ) والطبوع قاله في المستوعب
# ( و ) القسم الثالث ما لا يؤذي بطبعه ( كالرخم والبوم والديدان ) فلا
~~تأثير للحرم ولا للإحرام فيه ( ولا جزاء في ذلك ) لأن الله تعالى إنما أوجب
~~الجزاء في الصيد وليس شيء من ذلك بصيد
# قال في المبدع ويجوز قتله
# وقيل يكره
# وجزم به في المحرر وغيره وقيل يحرم انتهى
# وكلام المصنف يوهم أنه يستحب قتله
# وفيه ما علمت
# قال في الآداب ويكره قتل النمل إلا من أذية شديدة فإنه يجوز قتلهن
# وقتل القمل بغير النار ويكره قتلهما بالنار
# ويكره قتل الضفادع ذكر ذلك في المستوعب
# وفي الرعاية يكره قتل ما لا يضر من نمل ونحوه وهدهد وصرد
# ويجوز تدخين الزنابير وتشميس القز
# ولا يقتل بنار نمل ولا قمل ولا برغوث ولا غيرها ولا يقتل ضفدع بحال
# قال وظاهره التحريم
# وقال صاحب النظم إلا أنه يحرم إحراق كل ذي روح بالنار
# وإنه يجوز إحراق ما يؤذيه بلا كراهة
# إذا PageV02P439 لم يزل ms1064 ضرره دون مشقة غالبة إلا بالنار
# وقال إنه سأل عما ترجح عند الشيخ شمس الدين صاحب الشرح فقال ما هو ببعيد
# ( ولا بأس أن يقرد بعيره وهو نزع القراد عنه ) روي عن ابن عمر وابن عباس
~~كسائر المؤذي
# ( ويحرم على المحرم لا على الحلال ولو في الحرم ) قال في المبدع بغير
~~خلاف
# لأنه إنما حرم في حق المحرم لما فيه من الرفاهية فأبيح في الحرم كغيره
# ( قتل قمل ) لأنه يترفه بإزالته كإزالة الشعر ( و ) قتل ( صئبانه ) لأنه
~~بيضه ( من رأسه وبدنه ) وباطن ثوبه
# ويجوز من ظاهره
# قاله القاضي وابن عقيل
# وظاهر كلام الموفق وصاحب المنتهى وغيرهما للعموم
# ( ولو ) كان قتله للقمل وصئبانه ( بزئبق ونحوه ) فيحرم في الإحرام فقط
# ( وكذا رميه ) لما فيه من الترفه
# ( ولا جزاء فيه ) أي القمل وصئبانه إذا قتله أو رماه لأنه ليس بصيد
# ولا قيمة له أشبه البعوض والبراغيث
# ( ولا يحرم ) بالإحرام ( صيد البحر والأنهار والآبار والعيون ولو كان مما
~~يعيش في البر والبحر كالسلحفاة والسرطان ونحوهما ) لقوله تعالى @QB@ أحل
~~لكم صيد البحر وطعامه متاعا لكم وللسيارة @QE@
# ( إلا في الحرم
# ولو للحلال ) كصيد من آبار الحرم وبرك مائه لأنه حرمي
# أشبه صيد الحرم
# ولأن حرمة الصيد للمكان فلا فرق ( وطير الماء ) بري
# لأنه يفرخ ويبيض فيه
# فيضمن بقيمته
# ( والجراد من صيد البر فيضمن ) لأنه طير بري
# أشبه العصافير ( بقيمته ) في مكانه
# لأنه متلف غير مثلي
# وعنه يتصدق بتمرة عن جرادة وروي عن ابن عمر
# ( فإن انفرش ) الجراد ( في طريقه فقتله بمشية أو أتلف بيض طير لحاجة
~~كالمشي ) عليه ( فعليه جزاؤه ) لأنه أتلفه لمنفعته
# أشبه ما لو اضطر إلى أكله بخلاف ما لو وقع من شجر على عين إنسان فدفعها
~~فانكسرت فلا ضمان عليه
# وكذا لو أشرفت سفينة على الغرق فألفى متابع غيره فخشي عليه أن يهلكه
~~فدفعه فوقع في الماء لم يضمنه
# ( وإذا ذبح المحرم الصيد وكان مضطرا فله أكله ) لقوله تعالى @QB@ ولا
~~تلقوا بأيديكم إلى التهلكة @QE@
# ( ولمن به مثل ضرورته ) أي ضرورة الذبح ( لحاجة الآكل ms1065 ) لماتقدم ( وهو )
~~أي ما ذبحه المحرم من الصيد ( ميتة ) لعدم أهلية المزكي للزكاة ( في حق
~~غيره ) أي المضطر
# قال في المبدع فإذا ذبحه كان ميتة
# ذكره القاضي PageV02P440 واحتج بقول أحمد كل ما صاده المحرم أو قتله
~~فإنما هو قتله
# قال في الفروع ويتوجه حله لحل فعله انتهى
# وكلام المصنف كالمنتهي يقتضي أنه ميتة في حق غير المضطر
# ومذكي في حق المضطر
# فيكون نجسا طاهرا بالنسبة إليهما
# وفيه نظر
# ( ويقدم ) المحرم المضطر ( عليه ) أي على الصيد ( الميتة ) لأنه لا جزاء
~~فيها
# ( ويأتي في ) كتاب ( الأطعمة
# وإن احتاج ) المحرم ( إلى فعل محظور فله فعله
# وعليه الفداء ) لأن كعب بن عجرة لما احتاج إلى الحلق أباحه الشارع له
~~وأوجب عليه الفدية
# والباقي في معناه
# ولأن أكل الصيد إتلاف
# فوجب ضمانه
# كما لو اضطره إلى طعام غيره
#
# | فصل السابع عقد النكاح
# فلا يتزوج ) المحرم
# ( ولا يزوج غيره بولاية ولا وكالة ولا يقبل له ) أي للمحرم ( النكاح
~~وكيله الحلال
# ولا تزوج المحرمة
# والنكاح في ذلك كله باطل
# تعمده أو لا ) لما روى مسلم عن عثمان مرفوعا لا ينكح المحرم ولا ينكح ولا
~~يخطب وعن ابن عمر أنه كان يقول لا ينكح المحرم ولا ينكح ولا يخطب على نفسه
~~ولا على غيره رواه الشافعي ورفعه الدارقطني
# وأجازه ابن عباس لروايته أنه صلى الله عليه وسلم تزوج ميمونة وهو محرم
~~متفق عليه
# ولأحمد والنسائي وهما محرمان
# ولأنه عقد يملك به الاستمتاع فلم يحرمه الإحرام
# كشراء الإماء
# وجوابه ما روى مسلم عن يزيد بن الأصم عن ميمونة أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم تزوجها وهو حلال قال وكانت خالتي وخالة ابن عباس
# ولأبي داود وتزوجني ونحن حلالان بسرف
# وعن ربيعة بن أبي عبد الرحمن عن سليمان بن يسار عن أبي رافع أن رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم تزوج ميمونة حلالا
# وبنى بها حلالا وكنت الرسول بينهما إسناده جيد رواه أحمد والترمذي وحسنه
# وقال ابن المسيب إن ابن عباس وهم
# وقال أيضا أوهم
# رواهما الشافعي أي ذهب وهمه ms1066 إلى ذلك
# وللبخاري وأبي داود هذا المعنى عن ابن عباس
# قاله في الفروع وهذا يدل على أن حديث ابن عباس خطأ
# وكذا نقل أبو PageV02P441 الحارث عن أحمد أنه خطأ
# ثم قصة ميمونة مختلفة
# كما سبق فيتعارض ذلك
# وما سبق لا معارض له
# ثم رواية الحل أولى
# لأنها أكثر
# وفيها صاحب القصة والسفير فيها
# ولا مطعن فيها
# يوافقها ما سبق
# وفيها زيادة مع صغر ابن عباس إذن
# ويمكن الجمع بأنه أظهر تزويجها وهو محرم أو فعله خاص به صلى الله عليه
~~وسلم فعلى هذا يكون من خصائصه
# فلهذا قال تبعا للتنقيح كالمنتهي ( إلا في حق النبي صلى الله عليه وسلم )
~~فلا يكون محظورا بخلاف أمته لما تقدم
# وروى مالك والشافعي أن رجلا تزوج امرأة وهو محرم
# فرد عمر نكاحه
# وعن علي وزيد معناه
# رواهما أبو بكر النيسابوري ولأن الإحرام يمنع الوطء ودواعيه
# فمنع عقد النكاح كالعدة
# ( والاعتبار بحالة العقد ) أي عقد النكاح لا بحالة الوكالة ( فلو وكل
~~محرم حلالا ) في عقد النكاح ( فعقده بعد حله ) من إحرامه ( صح ) عقده
~~لوقوعه حال حل الوكيل والموكل
# ( ولو وكل حلال حلالا فعقده ) الوكيل ( بعد أن أحرم ) هو أو موكله فيه (
~~لم يصح ) العقد
# لما تقدم
# ( ولو وكله ) أي الحلال ( ثم أحرم ) الموكل ( لم ينعزل وكيله ) بإحرامه (
~~فإذا أحل ) الموكل ( كان لوكيله عقده ) لزوال المانع ( ولو وكل حلال حلالا
~~) في عقد النكاح ( فعقده وأحرم الموكل
# فقالت الزوجة وقع في الإحرام وقال الزوج ) وقع ( قبله
# فالقول قوله ) أي الزوج
# لأنه يدعي صحة العقد وهي الظاهر
# ( وإن كان بالعكس ) بأن قالت الزوجة وقع قبل الإحرام وقال الزوج في
~~الإحرام ( ف ) القول ( قوله أيضا ) لأنه يملك فسخه فقبل إقراره به
# ( ولها نصف الصداق ) لأن قوله لا يقبل عليها في إسقاطه لأنه خلاف الظاهر
# ( ويصح ) النكاح ( مع جهلهما ) أي الزوجين ( وقوعه ) أي وقوع النكاح هل
~~كان قبل الإحرام أو فيه لأن الظاهر من العقود الصحة
# وإن قال تزوجتك وقد حللت وقالت بل كنت محرمة
# صدق وتصدق هي في نظيرتها ms1067
# في العدة ( وإن أحرم الإمام الأعظم
# لم يجز أن يتزوج ) لنفسه ولا لغيره بالولاية العامة ولا الخاصة
# لعموم ما سبق
# ( ولا ) أن ( يزوج أقاربه ) بالولاية الخاصة ( ولا ) أن يزوج ( غيرهم )
~~ممن لا ولي له ( بالولاية العامة ) كالخاصة ( و ) يجوز أن ( يزوج خلفاؤه )
~~من لا ولي له أو لها
# لأنه يجوز بولاية الحكم ما لا يجوز بولاية النسب بدليل تزويج الكافرة
# وأما وكلاؤه في تزويج نحو بنته فلا لما سبق
# ( وإن أحرم نائبه فكهو ) أي فكإحرام الإمام
# فلا يجوز له أن يتزوج PageV02P442 ولا أن يزوج أقاربه ولا غيرهم بالولاية
~~العامة ويزوج نوابه
# ( وتكره خطبة محرم ) بكسر الخاء
# ( امرأة على نفسه وعلى غيره وخطبة محل محرمة كخطبة عقده ) بضم الخاء أي
~~عقد النكاح
# لما تقدم في حديث عثمان ولا يخطب
# ( و ) يكره ( حضوره ) أي المحرم ( وشهادته فيه ) أي في النكاح
# نقل حنبل لا يخطب
# قال معناه لا يشهد النكاح وما روي فيه ولا يشهد فلا يصح
# ( وتباح الرجعة للمحرم
# وتصح ) لأنها إمساك ولأنها مباحة قبل الرجعة
# فلا إحلال ( كشراء أمة لوطء وغيره ) لورود عقد النكاح على منفعة البضع
~~خاصة
# بخلاف شراء الأمة
# ولذلك لم يصح نكاح المجوسية
# ولا الأخت من الرضاع ونحوها
# وصح شراؤها
# ( ويصح اختيار من أسلم على أكثر من أربع نسوة لبعضهن في حال الإحرام )
~~لأنه إمساك واستدامة
# لا ابتداء النكاح كالرجعة وأولى
# ( ولا فدية عليه في شيء من ذلك كله ) أي جميع ما تقدم من صور النكاح لأنه
~~عقد فسد لأجل الإحرام
# فلم تجب به فدية ( كشراء الصيد ) ولا فرق فيه بين الإحرام الصحيح والفاسد
# قاله في الشرح
#
# | فصل ( الثامن الجماع في فرج أصلي )
# لقوله تعالى @QB@ فمن فرض فيهن الحج فلا رفث @QE@ قال ابن عباس هو الجماع
~~بدليل قوله تعالى @QB@ أحل لكم ليلة الصيام الرفث إلى نسائكم @QE@ يعني
~~الجماع ( قبلا كان ) الفرج ( أو دبرا من آدمي أو غيره ) حي أو ميت لوجوب
~~الحد والغسل
# ( فمن فعل ذلك ) أي جامع في فرج أصلي ( قبل التحلل الأول ولو بعد الوقوف
~~) بعرفة ms1068 نقله الجماعة عن أحمد خلافا لأبي حنيفة
# ( فسد نسكهما ) حكى ابن المنذر إجماع العلماء أنه لا يفسد النسك إلا به
# وفي الموطأ بلغني أن عمر وعليا وأبا هريرة سئلوا عن رجل أصاب أهله وهو
~~محرم
# فقالوا ينفذان لوجههما حتى يقضيا حجهما ثم عليهما حج من قابل والهدي ولم
~~يعرف لهم مخالف
# ( ولو ) كان المجامع ( ساهيا أو جاهلا أو مكرها نصا أو نائمة ) نقله
~~الجماعة لأن PageV02P443 من تقدم من الصحابة قضوا بفساد النسك ولم يستفصلوا
~~( ويجب به ) أي بالجماع قبل التحلل الأول في الحج ( بدنة )
# لقول ابن عباس اهد ناقة ولتهد ناقة
# ( ولا يفسد ) الإحرام ( ب ) شيء من المحظورات ( غير الجماع ) لعدم النص
~~فيه والإجماع ( وعليهما ) أي الواطىء والموطوءة ( المضي في فاسده
# وحكمه ) أي الإحرام الذي أفسده بالجماع ( حكم الإحرام الصحيح فيفعل بعد
~~الإفساد كما كان يفعل قبله من الوقوف وغيره ويجتنب ما يجتنب قبله ) أي
~~الفساد ( من الوطء وغيره وعليه الفدية إذا فعل محظورا بعده ) لما روى
~~الدارقطني بإسناد جيد إلى عمرو بن شعيب عن أبيه أن رجلا أتى عبد الله بن
~~عمرو فسأله عن محرم وقع بامرأته فأشار إلى عبد الله بن عمر فقال اذهب إلى
~~ذلك واسأله
# قال شعيب فلم يعرفه الرجل فذهبت معه
# فسأل ابن عمر فقال بطل حجك
# فقال الرجل أفأقعد قال لا بل تخرج مع الناس وتصنع ما يصنعون فإذا أدركت
~~قابلا فحج وأهد
# فرجع إلى عبد الله بن عمرو فأخبره
# ثم قال اذهب إلى ابن عباس فاسأله قال شعيب فذهبت معه فسأله
# فقال له مثل ما قال ابن عمر
# فرجع إلى عبد الله بن عمرو فأخبره ثم قال ما تقول أنت قال أقول مثل ما
~~قالا ورواه الأثرم
# وزاد وحل إذا حلوا فإذا كان العام المقبل فاحجج أنت وامرأتك وأهديا
# فإن لم تجدا فصوما ثلاثة أيام في الحج وسبعة إذا رجعتما
# وعمرو بن شعيب حديثه حسن
# قال البخاري رأيت عليا وأحمد والحميدي وإسحاق يحتجون به
# قيل له فمن تكلم فيه ماذا يقول قال يقولون ms1069 أكثر عمرو بن شعيب ونحو هذا (
~~و ) عليهما ( القضاء على الفور
# ولو نذرا أو نفلا ) لأنه لزم بالدخول فيه
# ولأن من تقدم من الصحابة لم يستفصلوا ( إن كانا ) أي الواطيء والموطوأة (
~~مكلفين ) لأنهما لا عذر لهما في التأخير مع القدرة على القضاء
# ( وإلا ) أي وإن لم يكونا مكلفين حال الإفساد قضياه ( بعده ) أي بعد
~~التكليف ( بعد حجة الإسلام ) وتقدم ( على الفور ) حيث لا عذر في التأخير
# وتقدم حكم ما لو بلغ في الحجة الفاسدة في أوائل كتاب الحج
# ( ويصح قضاء عبد في رقه ) وكذا قضاء أمة في رقها
# لتكليفهما ( وتقدم حكم إفساد حجه ) أي القن ( و ) حكم إفساد ( حج الصبي )
~~في أوائل كتاب الحج
# ويكون إحرام الواطيء والموطوأة في PageV02P444 القضاء ( من حيث أحرما أو
~~لا من الميقات أو قبله ) لأن الحرمات قصاص بخلاف المحصر إذا قضي لا يلزمه
~~الإحرام إلا من الميقات نص عليه
# لأن المحصر فيه لم يلزمه إتمامه
# وذكره في القواعد الفقهية في الحادية والثلاثين
# ( وإلا ) أي وإن لم يكونا أحرما قبل الميقات ( لزمهما ) الإحرام ( من
~~الميقات ) لأنه لا يحل تجاوزه بلا إحرام
# ( وإن أفسد القضاء قضي الواجب لا القضاء ) كالصوم والصلاة
# ولأن الواجب لا يزداد بفواته
# وإنما يبقى ما كان واجبا في الذمة على ما كان عليه
# ( ونفقة المرأة في القضاء عليها إن طاوعت ) لقول ابن عمر أهديا هديا أضاف
~~الفعل إليهما
# وقول ابن عباس أهد ناقة ولتهد ناقة ولأنها بمطاوعتها أفسدت نسكها
# فكانت النفقة عليها كالرجل
# ( وإن أكرهت ) المرأة ( ف ) النفقة ( على الزوج ) لأنه المفسد لنسكها
# فكانت عليه نفقتها كنفقة نسكه ( وتستحب تفرقتهما في القضاء من الموضع
~~الذي أصابها فيه ) لما روى ابن وهب بإسناده عن سعيد بن المسيب إن رجلا جامع
~~امرأة وهما محرمان
# فسأل النبي صلى الله عليه وسلم فقال لهما أتما حجكما
# ثم ارجعا وعليكما حجة أخرى من قابل
# حتى إذا كنتما في المكان الذي أصبتها فأحرما وتفرقا
# ولا يواكل أحدكما صاحبه ثم أتما مناسككما واهديا وروى الأثرم عن ابن عمر
~~وابن عباس ms1070 معناه ( إلى أن يحلا ) من إحرامهما
# لأن التفريق خوف المحظور
# ويحصل التفريق
# ( بأن لا يركب معها على بعير ولا يجلس معها في خبائها
# وما أشبه ذلك بل يكون قريبا منها فيراعي أحوالها
# لأنه محرمها ) ونقل ابن الحكم يعتبر أن يكون معها محرم غيره و ( العمرة
~~في ذلك كالحج ) لأنها أحد النسكين ف ( يفسدها الوطء قبل الفراغ من السعي )
~~كالحج قبل التحلل الأول
# و ( لا ) يفسدها الوطء ( بعده ) أي بعد الفراغ من السعي ( وقبل حلق )
~~كالوطء في الحج بعد التحلل الأول ( ويجب المضي في فاسدها ) أي العمرة (
~~ويجب القضاء ) فورا كالحج ( والدم وهو شاة ) لنقص العمرة عن الحج ( لكن إن
~~كان ) المفسد لعمرته ( مكيا أو حصل بها ) أي بمكة ( مجاورا أحرم للقضاء من
~~الحل سواء كان قد أحرم بها ) أي بالعمرة التي أفسدها ( منه أو من الحرم )
~~لأن الحل هو ميقاتها ( وإن أفسد المتمتع عمرته ومضى في فاسدها وأتمها خرج
~~إلى الميقات فأحرم منه بعمرة ) مكان التي أفسدها
# لأن الحرمات قصاص ( فإن خاف فوت الحج أحرم به من مكة
# وعليه PageV02P445 دم
# فإن فرغ من حجه خرج فأحرم من الميقات بعمرة مكان التي أفسدها
# وعليه هدي يذبحه إذا قدم مكة لما أفسد من عمرته ) نص عليه ( وإن أفسد
~~المفرد حجته وأتمها
# فله الإحرام بالعمرة من أدنى الحل ) لأنه ميقاتها ( وإن أفسد القارن نسكه
# فعليه فداء واحد ) لما تقدم أن عمل القارن كعمل المفرد ( وإن جامع )
~~المحرم ( بعد التحلل الأول وقبل ) التحلل ( الثاني ) بأن رمى جمرة العقبة
~~وحلق مثلا ثم جامع قبل الطواف ( لم يفسد حجه قارنا كان أو مفردا ) أو
~~متمتعا
# لقول ابن عباس في رجل أصاب أهله قبل أن يفيض يوم النحر ينحران جزورا
~~بينهما
# وليس عليه الحج من قابل
# رواه مالك
# ولا يعرف له مخالف في الصحابة
# ( لكن فسد إحرامه ) بالوطء ( فيمضي إلى الحل ) التنعيم أو غيره ليجمع بين
~~الحل والحرم ( فيحرم منه ليطوف للزيارة في إحرام صحيح
# ويسعى إن لم يكن سعى وتحلل
# لأن الذي بقي عليه بقية أفعال ms1071 الحج
# وليس هذا عمرة حقيقية ) والإحرام إنما وجب ليأتي بما بقي من الحج هذا
~~ظاهر كلام جماعة
# منهم الخرقي
# فقول أحمد ومن وافقه من الأئمة إنه يعتمر يحتمل أنهم أرادوا عمرة حقيقة
# فيلزمه سعي وتقصير
# وعلى هذا نصوص أحمد
# وجزم به القاضي وابن عقيل وابن الجوزي لما سبق عن ابن عباس
# ولأنه إحرام مستأنف
# فكان فيه طواف وسعي وتقصير كالعمرة المفردة تجري مجرى الحج بدليل القران
~~بينهما
# قاله في المبدع
# ( ويلزمه شاة ) لعدم إفساده للحج كوطء دون فرج بلا إنزال ولخفة الجناية
~~فيه
# ( والقارن كالمفرد لأن الترتيب للحج لا للعمرة ) بدليل تأخير الحلق إلى
~~يوم ا لنحر
# ( فإن طاف للزيارة ) أي وحلق ( ولم يرم ) جمرة العقبة ( ثم وطىء ففي
~~المغني والشرح لا يلزمه إحرام من الحل
# ولا دم عليه
# لوجود أركان الحج
# وقال في الفروع فظاهر كلام جماعة كما سبق ) لوجود الوطء قبل ما يتم به
~~التحلل
# ( وهو بعد التحلل الأول محرم لبقاء تحريم الوطء المنافي وجود صحة الإحرام
~~) فيفسد إحرامه بالوطء بعد جمرة العقبة قال في المبدع والمراد فساد ما بقي
~~منه لا ما مضى
# إذ لو فسد كله لوقع الوقوف في غير إحرام
# PageV02P446
# | فصل ( التاسع المباشرة فيما دون الفرج
# لشهوة بوطء أو قبلة أو لمس
# وكذا نظرة لشهوة ) لأنه وسيلة إلى الوطء المحرم
# فكان حراما ( فإن فعل فأنزل فعليه بدنة ) نقله الجماعة
# لأنها مباشرة اقترن بها الإنزال فأوجبتها
# كالجماع في الفرج
# ( ولم يفسد نسكه ) لعدم الدليل
# ولأنه استمتاع لم يجب بنوعه الحد
# فلم يفسده
# ( كما لو لم ينزل
# وكما لو لم يكن ) الإنزال ( لشهوة ) والفرق بينه وبين الصوم أنه يفسده كل
~~واحد من محظوراته
# بخلاف الحج لا يفسده إلا الجماع
# والرفث مختلف فيه
# فلم نقل بجميعه مع أنه يلزم القول به في الفسوق والجدال
# ( وتأتي تتمة في الباب بعده )
#
# | فصل ( والمرأة إحرامها في وجهها فيحرم
# عليها تغطيته ببرقع أو نقاب أو غيره ) لحديث ابن عمر لا تتنقب المرأة ولا
~~تلبس القفازين رواه البخاري
# وقال ابن عمر إحرام المرأة ms1072 في وجهها وإحرام الرجل في رأسه رواه الدارقطني
~~بإسناد جيد
# ( فإن غطته ) أي الوجه ( لغير حاجة فدت ) كما لو غطى الرجل رأسه (
~~والحاجة كمرور رجال قريبا منها تسدل الثوب من فوق رأسها على وجهها ) لفعل
~~عائشة
# رواه أحمد وأبو داود وغيرهما ( ولو مس ) الثوب ( وجهها ) وشرط القاضي في
~~الساتر أن لا يصيب بشرتها
# فإن أصابها ثم ارتفع بسرعة فلا شيء عليها
# وإلا فدت لاستدامة الستر
# ورده الموفق بأن هذا الشرط ليس هو عن أحمد
# ولا هو في الخبر بل الظاهر منه خلافه
# فإنه لا يكاد يسلم المسدول من إصابة البشرة
# فلو كان شرطا لبين ويجب عليها تغطية رأسها كله
# ( ولا يمكنها تغطية جميع الرأس إلا بجزء من الوجه
# ولا كشف جميع الوجه إلا بجزء من الرأس
# فستر الرأس كله أولى ) لأنه آكد لوجوب ستره مطلقا
# ( ولا تحرم تغطية كفيها ) خلافا لأبي الفرج حيث ألحقها بالوجه ( ويحرم
~~عليها ما يحرم على PageV02P447 الرجل ) من إزالة الشعر وتقليم الأظفار وقتل
~~الصيد ونحوها
# لدخولها في عموم الخطاب
# ( إلا لبس المخيط وتظليل المحمل وغيره ) كالهودج والمحفة
# لحاجتها إلى الستر
# وحكاه ابن المنذر إجماعا
# وكعقد الإزار للرجل
# ( ويحرم عليها وعلى رجل لبس قفازين أو قفازا واحدا
# وهما كل ما يعمل لليدين إلى الكوعين يدخلهما فيه لسترهما من الحر
~~كالجوارب للرجلين كما يعمل للبزاة ) لحديث ابن عمر مرفوعا لا تتنقب المرأة
~~ولا تلبس القفازين رواه البخاري
# والرجل أولى
# ولا يلزم من جواز تغطيتهما بكمهما لمشقة التحرز جوازه بهما
# بدليل جواز تغطية الرجل قدمه بإزاره لا بخف
# وإنما جاز تغطية قدميها بكل شيء
# لأنهما عورة في الصلاة
# ( وفيه ) أي ليس القفازين أو أحدهما ( الفدية كالنقاب
# قال القاضي ومثلهما لو لفت على يديها خرقة أو خرقا وشدتها على حناء أو لا
~~كشده ) أي الرجل ( على جسده شيئا ) وذكره في الفصول عن أحمد وجزم بمعناه في
~~المنتهى وشرحه
# ( وظاهر كلام الأكثر لا يحرم وإن لفتها بلا شد
# فلا بأس ) لأن المحرم اللبس لا التغطية كيدي الرجل
# ولا بأس أن تطوف ms1073 منتقبة إن لم تكن محرمة فعلته عائشة
# ( ويباح لها خلخال ونحوه من حلي كسوار ونحوه ) كدملج
# نقله الجماعة
# قال نافع كن نساء ابن عمر يلبسن الحلي والمعصفر وهن محرمات رواه الشافعي
# وفي خبر ابن عمر ويلبسن بعد ذلك ما أحببن
# ولا دليل للمنع ( ولا يحرم عليها لباس زينة
# وفي الرعاية وغيرها يكره ) أي لباس الزينة
# قال أحمد المحرمة والمتوفى عنها زوجها يتركان الطيب والزينة ولهما سوى
~~ذلك
# وفي التبصرة يحرم
# ( ويكره لهما ) أي للمحرم والمحرمة ( كحل بإثمد ونحوه ) من كل كحل أسود
~~غير مطيب ( لزينة لا لغيرها ) رواه الشافعي
# عن ابن عمر
# والأصل عدم الكراهة
# ( ولا يكره غيره ) أي الإثمد ونحوه
# لأنه لا زينة به ( إذا لم يكن مطيبا ) فإن كان مطيبا حرم
# ( ويكره لها خضاب ) لأنه من الزينة كالكحل بالإثمد
# و ( لا ) يكره لها الخضاب بالحناء ( عند ) إرادة ( الإحرام ) بل يستحب
# ( وتقدم ) أول باب الإحرام ولا بأس بذلك للرجل فيما لا تشبه فيه بالنساء
~~لأن الأصل الإباحة
# ولا دليل للمنع
# ( ويجوز لهما لبس المعصفر والكحلي وغيرهما من الأصباغ ) لقوله صلى الله
~~عليه وسلم في حديث ابن عمر في حق المحرمة ولتلبس بعد ذلك ما أحبت من معصفر
~~أو خز أو كحلي رواه أبو داود عن PageV02P448 عائشة وأسماء أنهما كانا
~~يحرمان في المعصفر ولأنه ليس بطيب
# فلم يكره المصبوغ به كالسواد
# ( إلا أنه يكره للرجل لبس المعصفر ) لأنه سبق أنه يكره في غير الإحرام
# ففيه أولى
# هكذا في الإنصاف هنا ومعناه في الشرح
# وتقدم في باب ستر العورة أنه لا يكره في الإحرام
# كما في المبدع والتنقيح وغيرهما
# ذكره نصا
# ( ولهما قطع رائحة كريهة بغير طيب ) لأنه ليس من المحظورات بل مطلوب فعله
# ( والنظر في المرآة ) جائز ( لهما جميعا لحاجة كمداواة جرح وإزالة شعر
~~بعينه ) لأنه ليس بزينة
# ( ويكره ) نظرهما في المرآة ( لزينة ) كالاكتحال بالإثمد
# ( وله ) أي المحرم ( لبس خاتم ) من فضة أو عقيق ونحوهما
# لما روى الدارقطني عن ابن عباس لا بأس بالهميان والخاتم للمحرم
# ( و ) له ( ربط جرح ms1074
# و ) له ( ختان ) نصا ( وقطع عضو عند الحاجة ) إليه ( وأن يحتجم ) لأنه لا
~~رفاهية فيه
# ولحديث ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم احتجم وهو محرم متفق عليه
# ( فإن احتاج ) المحرم ( في الحجامة إلى قطع شعر فله قطعه وعليه الفدية )
~~لما قطعه من الشعر كما لو احتاج لحلق رأسه
# ( ويجتنب المحرم ) ذكرا كان أو أنثى ( ما نهى الله ) تعالى ( عنه من
~~الرفث
# وهو الجماع ) روي عن ابن عباس وابن عمر
# وقال الأزهري الرفث كلمة جامعة لكل ما يريده الرجل من المرأة
# ( وكذا التقبيل والغمز وأن يعرض لها بالفحش من الكلام ) روي أيضا عن ابن
~~عباس
# ( والفسوق وهو السباب ) وقيل المعاصي
# ( والجدال وهو المراء فيما لا يعني ) أي يهم
# قال الموفق المحرم ممنوع من ذلك كله
# وقال في الفصول يجب اجتناب الجدال وهو المماراة فيما لا يعني
# وفي المستوعب يحرم عليه الفسوق
# وهو السباب والجدال وهو المماراة فيما لا يعني
# وقدم في الرعاية يكره كل جدال ومراء فيما لا يعنيه
# ( ويستحب له قلة الكلام إلا فيما ينفع ) لحديث أبي هريرة مرفوعا من كان
~~يؤمن بالله واليوم الآخر فليقل خيرا أو ليصمت متفق عليه
# وعنه مرفوعا من حسن إسلام المرء تركه ما لا يعنيه حديث حسن رواه الترمذي
~~وغيره
# ولأحمد من حديث الحسين بن علي مثله
# وله أيضا في لفظ قلة الكلام فيما لا يعنيه
# ( و ) يستحب للمحرم ( أن يشتغل بالتلبية وذكر الله وقراءة القرآن والأمر
~~بالمعروف والنهي عن المنكر
# وتعليم الجاهل ونحو ذلك ) من المطلوبات ( ويباح له أن يتجر
# و ) أن ( يصنع الصانع ما لم يشغله ) ذلك ( عن واجب أو مستحب )
# قال ابن عباس كانت عكاظ ومجنة وذو المجاز أسواقا في الجاهلية
# فتأثموا أن يتجروا في المواسم PageV02P449 فنزلت @QB@ ليس عليكم جناح أن
~~تبتغوا فضلا من ربكم @QE@ في مواسم الحج
# رواه البخاري
# ولأبي داود عنأبي أمامة التيمي قال كنت رجلا أكرى في هذا الوجه
# وكان ناس يقولون ليس لك حج فلقيت ابن عمر فقلت إني أكرى في هذا الوجه وإن
~~أناسا ms1075 يقولون ليس لك حج
# فقال ابن عمر أليس تحرم وتلبي وتطوف بالبيت وتفيض من عرفات وترمي الجمار
~~فقلت بلى
# قال فإن لك حجا جاء رجل إلى النبي صلى الله عليه وسلم فسأله مثل ما
~~سألتني
# فسكت عنه رسول الله صلى الله عليه وسلم فلم يجبه حتى نزلت الآية @QB@ ليس
~~عليكم جناح أن تبتغوا فضلا من ربكم @QE@
# فأرسل إليه النبي صلى الله عليه وسلم وقرأ عليه هذه الآية وقال لك حج
~~إسناده جيد
# ورواه الدارقطني وأحمد
# وعنده إنا نكرى فهل لنا من حج وفيه
# وتحلقون رؤوسكم
# وفيه فقال أنتم حجاج
#
# | باب الفدية
# مصدر فداه يقال فداه وأفداه أعطي فداءه
# ويقال فداه إذا قال له جعلت فداك
# والفدية والفداء والفدى بمعنى إذا كسر أوله يمد ويقصر
# وإذا فتح أوله قصر
# وحكى صاحب المطالع عن يعقوب فداءك ممدودا مهموزا مثلث الفاء
# ( وهي ما ) أي دم أو صوم أو طعام ( يجب بسبب نسك ) كدم تمتع وقران وما
~~وجب لترك واجب أو إحصار أو لفعل محظور
# ( أو ) تجب بسبب ( حرم ) مكي
# كالواحب في صيده ونباته ( وله تقديمها ) أي الفدية ( على الفعل المحظور )
~~إذا احتاج إلى فعله ( لعذر ك ) أن يحتاج إلى ( حلق ولبس وتطيب ) أو اضطر
~~إلى أكل صيد ( بعد وجود السبب ) أي العذر ( المبيح ) لفعل المحظور فعله
~~عليه ولأنها كفارة فجاز تقديمها على وقت الوجوب ( ككفارة يمين ) له تقديمها
~~على الحنث بعد عقد اليمين PageV02P450 وكتعجيل الزكاة لحول أو حولين بعد
~~ملك النصاب الزكوي ( ويأتي ) ذلك ( وهي ) أي الفدية ( على ثلاثة أضرب )
~~لكنها في التحقيق ضربان كما ستقف عليه
# ( أحدها ) ما يجب ( على التخيير
# وهو نوعان
# أحدهما يخير فيه ) المخرج ( بين صيام ثلاثة أيام أو إطعام ستة مساكين لكل
~~مسكين مد من بر أو نصف صاع من تمر أو زبيب أو شعير ) كفطرة ( أو ذبح شاة
# فلا يجزي الخبز ) كالفطرة والكفارة على المذهب
# ( واختار الشيخ الإجزاء ) أي إجزاء الخبز كاختياره في الفطرة والكفارة (
~~ويكون ) الخبز لكل مسكين بناء على إجزائه ( رطلين عراقية ) كما قيل في ms1076
~~الكفارة
# ( وينبغي أن يكون ) ما يخرجه ( بأدم ) ليكفي المساكين المؤنة على قياس
~~الكفارة
# ( و ) إخراج الفدية ( مما يأكل أفضل من بر وشعير ) وغيرهما كالكفارة
~~وخروجا من خلاف من أوجبه
# لظاهر قوله تعالى @QB@ من أوسط ما تطعمون أهليكم @QE@ وهي أي الفدية التي
~~يخير فيها بين ما ذكر ( فدية حلق الشعر ) أي أكثر من شعرتين
# ( وتقليم الأظافر ) أي أكثر من ظفرين
# وتقدم حكم الشعرتين والظفرين وما دونهما
# ( و ) فدية ( تغطية الرأس ) من الذكر أو الوجه من المرأة ( و ) فدية (
~~اللبس والتطيب ولو حلق ونحوه ) بأن قلم أو لبس أو تطيب ( لعذر أو غيره )
# لقوله تعالى @QB@ فمن كان منكم مريضا أو به أذى من رأسه ففدية من صيام أو
~~صدقة أو نسك @QE@ وقال النبي صلى الله عليه وسلم لكعب بن عجرة لعلك آذاك
~~هوام رأسك قال نعم يا رسول الله
# فقال صلى الله عليه وسلم احلق رأسك وصم ثلاثة أيام أو أطعم ستة مساكين أو
~~انسك شاة متفق عليه
# وفي لفظ أو أطعم ستة مساكين لكل مسكين نصف صاع تمر فدلت الآية والخبر على
~~وجوب الفدية على صفة التخيير
# لأنه مدلول في حلق الرأس
# وقيس عليه تقليم الأظفار واللبس والطيب لأنه يحرم في الإحرام لأجل الترفه
~~فأشبه حلق الرأس
# وثبت الحكم في غير المعذور بطريق التنبيه تبعا له ولأن كل كفارة ثبت
~~التخيير فيها مع العذر ثبت مع عدمه كجزاء الصيد
# وإنما الشرط لجواز الحلق لا للتخيير
# والحديث ذكر فيه التمر
# وفي بعض طرقه الزبيب
# وقيس عليها البر والشعير والأقط PageV02P451 كالفطرة والكفارة ( النوع
~~الثاني ) من الضرب الذي على التخيير ( جزاء الصيد يخير فيه بين ) إخراج (
~~المثل
# فإن اختاره ذبحه وتصدق به على مساكين الحرم
# ولا يجزئه أن يتصدق به حيا ) لأن الله تعالى سماه هديا
# والهدي يجب ذبحه
# ( وله ذبحه أي وقت شاء
# فلا يختص بأيام ) النحر لأن الأمر به مطلق
# ( أو تقويم المثل بدراهم ) ويكون التقويم ( بالموضع الذي أتلفه ) أي
~~الصيد ( فيه وبقرب ) ه أي قرب محل تلف الصيد
# نقله ابن القاسم ms1077 وسندي ( ليشتري بها ) أي الدارهم ( طعاما يجزي في الفطرة
~~) كواجب في فدية أذى وكفارة
# ( وإن أحب أخرج من طعام ) مجزىء ( يملكه بقدر القيمة ) متحريا العدل
~~لحصول المقصود من الشراء ولا يجوز أن يتصدق بالدارهم
# لأن الله تعالى ذكر في الآية التخيير بين ثلاثة أشياء
# وهذا ليس منها
# ( فيطعم كل مسكين ) من مساكين الحرم لأنه بدل الهدي الواجب لهم ( مدا من
~~حنطة أو نصف صاع من غيره ) وتقدم بيان المد والصاع في الغسل ( أو يصوم عن
~~طعام كل مسكين يوما ) لقوله تعالى @QB@ ومن قتله منكم متعمدا فجزاء مثل ما
~~قتل من النعم يحكم به ذوا عدل منكم هديا بالغ الكعبة أو كفارة طعام مساكين
~~أو عدل ذلك صياما @QE@ فعطف بأو وهي للتخيير كما تقدم
# ( وإن بقي ) من الطعام ( ما لا يعدل يوما ) بأن كان دون طعام مسكين ( صام
~~يوما ) كاملا
# لأن الصوم لا يتبعض
# ( ولا يجب التتابع في هذا الصوم ) لعدم الدليل عليه والأمر به مطلق
# فتناول الحالين
# ( ولا يجوز أن يصوم عن بعض الجزاء ويطعم عن بعضه ) نص عليه
# لأنها كفارة واحدة فلم يجز فيها ذلك كسائر الكفارات
# ( وإن كان ) الصيد ( مما لا مثل له خير بين أن يشتري بقيمته طعاما )
~~يجزىء في الفطرة وإن أحب أخرج من طعام يملكه بقدر القيمة
# كما تقدم ( فيطعمه للمساكين ) كل مسكين مد بر أو نصف صاع من غيره
# ( وبين أن يصوم عن كإطعام مسكين يوما ) لتعذر المثل
# فيخير فيما عداه
# وهو ثلاثة أنواع
# أحدها دم متعة وقران
# فيجب الهدي ) لقوله تعالى @QB@ فمن تمتع بالعمرة إلى الحج فما استيسر
~~@QE@ PageV02P452
# | فصل ( الضرب الثاني ) من أضرب الفدية
# ( على الترتيب من الهدي وقيس القارن عليه
# لما تقدم ( فإن عدمه ) أي عدم المتمتع والقارن الهدي ( موضعه أو وجده )
~~يباع ( ولا ثمن معه إلا في بلده
# فصيام ثلاثة أيام في الحج ) قيل معناه في أشهر الحج
# وقيل معناه في وقت الحج
# لأنه لا بد من إضمار لأن الحج أفعال لا يصام فيها
# وإنما يصام في أشهرها أو وقتها
# وذلك ms1078 كقوله تعالى @QB@ الحج أشهر معلومات @QE@ أي في أشهر
# ( ولا يلزمه أن يقترض ) ثمن الهدي ( ولو وجد من يقرضه ) لأن الظاهر
~~استمرار إعساره
# ( ويعمل بظنه في عجزه ) عن الهدي ( فإن الظاهر من المعسر استمرار إعساره
# فلهذا جاز ) للمعسر ( الانتقال إلى الصوم قبل زمان الوجوب ) أي وجوب
~~الصوم
# لأنه يجب بطلوع فجر يوم النحر
# ( والأفضل أن يكون آخر الثلاثة يوم عرفة ) نص عليه ( فيصومه ) أي يوم
~~عرفة هنا استحبابا ( للحاجة ) إلى صومه
# ( ويقدم الإحرام بالحج قبل يوم التروية
# فيكون اليوم السابع من ) ذي ( الحجة محرما ) فيحرم قبل طلوع فجره ( وهو
~~أولها ) ليصومها كلها وهو محرم بالحج
# ( وله تقديمها ) أي الأيام الثلاثة ( قبل إحرامه بالحج بعد أن يحرم
~~بالعمرة ) لا قبله
# وأن يصومها في إحرام العمرة
# لأن إحرام العمرة أحد إحرامي التمتع
# فجاز الصوم فيه وبعده كالإحرام بالحج
# ولأنه نحوه تقديم الواجب على وقت وجوبه
# إذا وجد سبب الوجوب
# وهو هنا إحرامه بالعمرة في أشهر الحج كتقديم الكفارة على الحنث بعد
~~اليمين
# و ( لا ) يجوز تقديم صومها ( قبله ) أي قبل إحرام العمرة لعدم وجود سبب
~~الوجوب
# كتقديم الكفارة على اليمين ( ووقت وجوب صوم الأيام الثلاثة وقت وجوب
~~الهدي ) وهو طلوع فجر يوم النحر على ما تقدم لأنها بدله ( وتقدم ) @QB@ فمن
~~لم يجد فصيام ثلاثة أيام في الحج وسبعة إذا رجعتم تلك عشرة @QE@ وقت وجوبه
~~( و ) صيام ( سبعة ) أيام ( إذا رجع إلى أهله ) لقوله PageV02P453 تعالى
~~كاملة ولا يصح صومها أي السبعة ( بعد إحرامه بالحج قبل فراغه منه ) قالوا
~~لأن المراد بقوله تعالى @QB@ إذا رجعتم @QE@ يعني من عمل الحج
# لأنه المذكور ( ولا ) يصح صومها ( في أيام منى لبقاء أعمال من الحج كرمي
~~الجمار ولا ) يصح صوم السبعة ( بعدها ) أي بعد أيام منى ( قبل طواف الزيارة
~~) لأنه قبل ذلك لم يرجع من عمل الحج
# قلت وكذا بعد الطواف وقبل السعي
# ( و ) إن صام السبعة ( بعده ) أي بعد الطواف
# ولعل المراد والسعي
# ( يصح ) لأنه رجع من عمل الحج
# ( والاختيار ) أن يصومها ( إذا رجع إلى أهله ) لحديث ابن ms1079 عمر أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم قال فمن لم يجد فليصم ثلاثة أيام في الحج وسبعة إذا رجع
~~إلى أهله متفق عليه
# ( فإن لم يصم الثلاثة قبل يوم النحر صام أيام منى ) وهي أيام التشريق
# لقول ابن عمر وعائشة لم يرخص في أيام التشريق أن يصمن إلا لمن لم يجد
~~الهدي رواه البخاري
# ولأن الله تعالى أمر بصيام الأيام الثلاثة في الحج ولم يبق من الحج إلا
~~هذه الأيام
# فتعين فيها الصوم
# ( ولا دم عليه ) إذا صامها أيام منى لأنه صامها في الحج
# ( فإن لم يصمها ) أي الثلاثة أيام ( فيها ) أي في أيام منى ولا قبلها (
~~ولو لعذر ) كمرض ( صام بعد ذلك عشرة أيام ) كاملة استدراكا للواجب ( وعليه
~~دم ) لتأخيره واجبا من مناسك الحج عن وقته
# ( وكذا إن أخر الهدي عن أيام النحر لغير عذر ) فعليه دم لتأخير الهدي
~~الواجب عن وقته
# فإن كان لعذر كأن ضاعت نفقته
# فلا دم عليه
# ( ولا يجب تتابع ولا تفريق في صوم الثلاثة
# ولا ) في صوم ( السبعة
# ولا بين الثلاثة والسبعة إذا قضى ) الثلاثة أو صامها أيام منى
# لأن الأمر ورد بها مطلقا
# وذلك لا يقتضي جمعا ولا تفريقا ( ومتى وجب عليه الصوم ) لعجزه عن الهدي
~~وقت وجوبه ( فشرع فيه ) أي الصوم ( أو لم يشرع ) فيه ( ثم قدر على الهدي
# لم يلزمه الانتقال إليه ) اعتبارا بوقت الوجوب كسائر الكفارات
# ( وإن شاء انتقل ) عن الصوم إلى الهدي
# لأنه الأصل
# وإن صام قبل الوجوب ثم قدر على الهدي وقت الوجوب فصرح ابن الزاغوني بأنه
~~لا يجزئه الصوم
# وإطلاق الأكثرين يخالفه
# وفي كلام بعضهم تصريح به قاله في القاعدة الخامسة واقتصر PageV02P454
~~عليه في الإنصاف ( ومن لزمه صوم المتعة فمات قبل أن يأتي به ) كله أو بعضه
~~( لغير عذر أطعم عنه لكل يوم مسكين ) من تركته إن كانت وإلا استحب لوليه
~~كقضاء رمضان
# ولا يصام عنه لوجوبه بأصل الشرع بخلاف النذر
# ( وإلا ) أي وإن لم يكن عدم إتيانه به لغير عذر بأن كان لعذر ( فلا )
~~إطعام عنه ms1080 لعدم تقصيره
# النوع ( الثاني ) من الضرب الثاني ( المحصر
# يلزمه الهدي ) لقوله تعالى @QB@ فإن أحصرتم فما استيسر من الهدي @QE@
# ( ينحره بنية التحلل ) لقوله صلى الله عليه وسلم وإنما لكل امرىء ما نوى
~~( مكانه ) أي الإحصار ( كما يأتي في بابه ) موضحا ( فإن لم يجد ) المحصر
~~الهدي ( صام عشرة أيام ) قياسا على هدي التمتع ( بالنية ) أي نية التحلل
# لما تقدم
# ( ثم حل ) وليس له التحلل قبل ذلك
# ( ولا إطعام فيه ) أي في هذا النوع
# ويأتي إيضاحه في بابه
# النوع ( الثالث فدية الوطء تجب به بدنة ) في حج قبل التحلل الأول
# ( قارنا كان أو مفردا
# فإن لم يجدها ) أي البدنة ( صام عشرة أيام
# ثلاثة في الحج وسبعة إذا رجع ) أي فرغ من عمل الحج ( كدم المتعة لقضاء
~~الصحابة به ) قاله ابن عمر وابن عباس وعبد الله بن عمرو
# رواه عنهم الأثرم
# ولم يظهر لهم مخالف في الصحابة
# فيكون إجماعا
# فيكون بدله مقيسا على بدل دم المتعة
# ( و ) تجب ( شاة إن كان ) الوطء ( في العمرة ) وتقدم في الباب قبله
~~مستوفى
# ( ويجب على المرأة المطاوعة مثل ذلك ) المذكور في الحج والعمرة و ( لا )
~~تجب فدية الوطء على ( المكرهة والنائمة ) لقوله صلى الله عليه وسلم عفي
~~لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه
# ( ولا يجب على الواطىء أن يفدي عنها
# وتقدم ذلك ) في الباب قبله
#
# | فصل ( الضرب الثالث ) من أضرب الفدية
# ( الدماء الواجبة ) لغير ما تقدم
# كدم وجب ( لفوات الحج بعدم وقوفه بعرفة لعذر حصر أو غيره ) حتى طلع فجر
~~يوم النحر ( ولم يشترط أن محلي حيث حبستني ) فإن كان اشترط فلا دم عليه (
~~أو وجب ) الدم ( لترك واجب
# كترك الإحرام من PageV02P455 الميقات أو الوقوف بعرفة إلى الليل ) لمن
~~وقف نهارا ( وسائر الواجبات ) كالمبيت بمزدلفة أو ليالي منى أو رمي الجمار
~~أو طواف الوداع
# ( فيلزمه من الهدي ما تيسر كدم المتعة ) على ما ( تقدم في حكمه وحكم
~~الصيام ) بدله
# يعني أنه يجب عليه دم كدم المتعة
# فإن عدمه صام ثلاثة أيام في الحج وسبعة إذا رجع
# لكن ms1081 في مسألة الفوات لا يتصور صوم الثلاثة قبل يوم النحر
# لأن الفوات إنما يتحقق بطلوع فجره
# وإنما ألحق بدم التمتع لتركه بعض ما اقتضاه إحرامه فصار كالمترفه بترك
~~أحد السفرين
# ولم يلحق بالإحصار مع أنه أشبه به إذ هو إحلال من إحرامه قبل إتمامه
# لأن البدل في الإحصار ليس منصوصا عليه وإنما ثبت قياسا
# وقياسه على الأصل المنصوص عليه أولى
# على أن الهدي هنا كهدي الإحصار والصيام مثل الصيام عن دم الإحصار إلا أن
~~التحلل في الإحصار لا يجوز إلا بعد ذبح الهدي أو الصيام بنية ا لتحلل
# وهذا يجوز قبل الحل وبعده
# ( وما وجب ) من الدماء ( للمباشرة في غير الفرج ) كالقبلة واللمس والنظر
~~لشهوة
# ( فما أوجب منه بدنة ) وهو الذي فيه إنزال وكان قبل التحلل الأول من الحج
# ( فحكمهما حكم البدنة الواجبة بالوطء في الفرج ) فتجب البدنة
# فإن لم يجدها صام عشرة أيام
# ثلاثة في الحج وسبعة إذا رجع
# لأنه دم وجب بسبب المباشرة
# أشبه الواجب بالوطء في الفرج ( وما عدا ما يوجب بدنة بل ) أوجب ( دما
~~كاستمتاع لم ينزل فيه ) وكالوطء في العمرة وبعد التحلل الأول في الحج
# قاله في الشرح
# ( فإنه يوجب شاة
# وحكمها حكم فدية الأذى ) لما في ذلك من الترفه
# وقد قال ابن عباس فمن وقع على امرأته في العمرة قبل التقصير عليه فدية من
~~صيام أو صدقة أو نسك رواه الأثرم
# ( وإن كرر النظر ) فأمنى ( أو قبل ) فأمنى ( أو لمس لشهوة فأمنى أو
~~استمنى فأمنى
# فعليه بدنة ) قياسا على الوطء ( وإن أمذى بذلك ) فعليه شاة
# لأنه يحصل به التذاذ كاللمس
# ( أو أمنى بنظرة واحدة ف ) عليه ( شاة ) أو صيام ثلاثة أيام أو إطعام ستة
~~مساكين
# كفدية أذى
# لأنه فعل يحصل به اللذة
# أوجب الإنزال
# أشبه اللمس
# ( وإن لم ينزل ) بالنظر فلا شيء عليه لأنه لا يمكن التحرز منه ولو كرره
# وأما الاستمتاع بلا إنزال فتجب به شاة كما تقدم
# ( أو أنزل عن فكر ) غلبه فلا شيء عليه لقوله صلى الله عليه وسلم عفي
~~لأمتي ms1082 عن الخطأ والنسيان وما حدثت به أنفسها ما لم تعمل به أو تتكلم متفق
~~عليه
# ولأنه لا نص فيه ولا إجماع
# ولا يصح قياسه على تكرار PageV02P456 النظر
# لأنه دونه في استدعاء الشهوة
# وإفضائه إلى الإنزال
# ويخالفه في التحريم إذا تعلق بأجنبية أو في الكراهة إذا تعلق بمباحة
# فيبقى على الأصل
# ( أو أمذى بنظرة بغير تكرار ) للنظر فلا شيء عليه لمشقة الاحتراز منه
# ( أو احتلم فلا شيء عليه ) لأنه لا يمكن الاحتراز منه
# ( وخطأ كعمد في الكل ) أي كل ما تقدم من المباشرة دون الفرج وتكرار النظر
~~والتقبيل واللمس لشهوة
# فلا تختلف للفدية بالخطأ والعمد فيه كالوطء ( والمرأة كالرجل مع شهوة )
~~فيجب عليها مع الشهوة ما يجب عليه
# لاشتراكهما في اللذة
# فإن لم توجد منها شهوة فلا شيء عليها
#
# | فصل ( وإن كرر محظورا من جنس غير ) قتل ( الصيد
# مثل إن حلق ) ثم أعاد ( أو قلم ) ثم أعاد ( أو لبس ) مخيطا ثم أعاد ( أو
~~تطيب ) ثم أعاد ( أو وطىء ) ثم أعاد ( أو ) فعل ( غيرها من المحظورات ) كأن
~~باشر دون الفرج ( ثم أعاد ) ذلك ( ثانيا ولو غير الموطوءة ) أو لا ( أو )
~~كان تكريره للمحظور ( بلبس مخيط في رأسه ) فعليه فدية واحدة
# قالا في الشرح فإن لبس قميصا وسراويل وعمامة وخفين كفاه فدية واحدة
# لأن الجميع لبس
# فأشبه الطيب في رأسه وبدنه
# ( أو بدواء مطيب ) ذكره في الإنصاف المذهب وأن عليه الأصحاب
# وبناه في المستوعب على رواية أن الحكم يختلف باختلاف الأسباب لا باختلاف
~~الأوقات والأجناس
# وهو ظاهر
# إذ الطيب وتغطية الرأس جنسان كما تقدم
# ويمكن حمل كلامه على تكرار الطيب فقط
# بأن تطيب أولا ثم أعاده بدواء مطيبب
# فهذا جنس واحد لا لبس معه ولا تغطية رأس
# بخلاف ما لو غطى رأسه ثم أعاده بدواء مطيب فإنه على مقتضى كلامه يلزمه
~~فديتان لتغطية الرأس فدية
# وللطيب فدية
# قوله ( قبل التكفير عن الأول ) متعلق بأعاد ( ف ) عليه ( كفارة واحدة
~~تابع الفعل أو فرقه ) لأن الله تعالى أوجب في حلق الرأس فدية واحدة
# ولم يفرق ms1083 بين ما وقع في دفعة أو دفعات
# ( فلو قلم ثلاثة أظفار أو قطع ثلاث شعرات في أوقات قبل PageV02P457
~~التكفير
# لزمه دم ) أو صيام ثلاثة أيام أو إطعام ستة مساكين ولم تلزمه ثانية لما
~~تقدم
# ( وإن كفر عن ) الفعل ( الأول لزمه عن الثاني كفارة ) ثانية
# لأن السبب الموجب للكفارة الثانية غير عين السبب الموجب للكفارة الأولى
# أشبه ما لو حلف ثم حنث وكفر ثم حلف وحنث
# ( وتتعدد كفارة الصيد ) أي جزاؤه ( بتعدده ) أي الصيد ولو قتلت الصيود
~~معا
# لقوله تعالى @QB@ فجزاء مثل ما قتل من النعم @QE@ وجزاء مثل الاثنين
~~فأكثر لا يكون ذلك مثل أحدهما
# ( وإن فعل محظورا من أجناس
# فعليه لكل ) جنس ( واحد فداء ) سواء فعل ذلك مجتمعا أو متفرقا اتحدت
~~فديتها أو اختلفت
# لأنها محظورات مختلفة الأجناس فلم يتداخل موجبها
# كالحدود المختلفة
# ( وإن حلق أو قلم ) أظفاره ( أو وطىء أو قتل صيدا عامدا أو ناسيا أو
~~مخطئا أو مكرها ولو نائما
# قلع شعره أو صوب رأسه إلى تنور فأحرق اللهب شعره فعليه الكفارة ) لأن هذه
~~أتلاف فاستوى عمدها وسهوها وجهلها
# كإتلاف مال الآدمي
# لأنه تعالى أوجب الفدية على من حلق رأسه لأذى به
# وهو معذور
# فكان ذلك تنبيها على وجوبها على غير المعذور
# ودليلا على وجوبها على المعذور بنوع آخر كالمحتجم يحلق موضع محاجمه
# ومثل ذلك المباشرة دون الفرج كما تقدم قريبا
# ( وإن لبس ) مخيطا ناسيا أو جاهلا أو مكرها ( أو تطيب ) ناسيا أو جاهلا
~~أو مكرها
# ( أو غطى رأسه ناسيا أو جاهلا أو مكرها فلا كفارة ) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه
# قال أحمد إذا جامع أهله بطل حجه لأنه شيء لا يقدر على رده
# والصيد إذا قتله فقد ذهب لا يقدر على رده
# والشعر إذا حلقه فقد ذهب
# فهذه الثلاثة العمد والخطأ والنسيان فيها سواء
# وكل شيء من النسيان بعد هذه الثلاثة فهو يقدر على رده مثل ما إذا غطى
~~المحرم رأسه ثم ذكر ألقاه عن رأسه
# وليس عليه شيء ms1084 أو لبس خفا نزعه
# وليس عليه شيء
# ويلحق بالحلق التقليم بجامع الإتلاف
# ( ويلزمه غسل الطيب وخلع اللباس في الحال ) أي بمجرد زوال العذر من
~~النسيان والجهل والإكراه لخبر يعلى بن أمية أن رجلا أتى النبي صلى الله
~~عليه وسلم وهو بالجعرانة وعليه جبة وعليه أثر خلوق أو قال أثر صفرة فقال يا
~~رسول الله كيف تأمرني أن PageV02P458 أصنع في عمرتي قال اخلع عنك هذه الجبة
~~واغسل عنك أثر الخلوق أو قال أثر الصفرة
# واصنع في عمرتك كما تصنع في حجك
# متفق عليه
# فلم يأمره بالفدية مع سؤاله عما يصنع
# وتأخير البيان عن وقت الحاجة غير جائز
# فدل ذلك على أنه عذره لجهله
# والناسي والمكره في معناه
# ( ومتى أخره ) أي غسل الطيب وخلع اللباس ( عن زمن الإمكان فعليه الفدية )
~~لاستدامة المحظور من غير عذر
# ( وتقدم ) حكم ( غسل الطيب ) في الباب قبله
# ( ومن رفض إحرامه لم يفسد ) إحرامه بذلك
# لأنه عبادة لا يخرج منها بالفساد فلم يخرج منها برفضها
# بخلاف سائر العبادات
# ( ولم يلزمه دم لرفضه ) لأنه مجرد نية قال في الإنصاف وهو ظاهر كلام كثير
~~من الأصحاب
# ومشى عليه في المنتهى وشرحه
# وقيل يلزمه وذكره في الترغيب وغيره وقدمه في الفروع
# ( وحكم إحرامه باق ) لأن التحلل من الحج لا يحصل إلا بأحد ثلاثة أشياء
~~إما بكمال أفعاله أو التحلل منه عند الحصر أو بالعذر
# إذا شرط في ابتداء إحرامه أن محلي حيث حبستني
# ( فإن فعل محظورا ) بعد رفضه إحرامه ( فعليه فداؤه ) لبقاء إحرامه ( ومن
~~تطيب قبل إحرامه في بدنه فله استدامة ذلك في إحرامه )
# لما تقدم من حديث عائشة فإنه كان في حجة الوداع سنة عشر
# وحديث يعلى بن أمية كان في عام حنين بالجعرانة سنة ثمان
# ذكره ابن عبد البر اتفاق أهل العلم بالسير والآثار ( وتقدم ) في الباب
~~قبله ( وليس له ) أي المحرم ( لبس ثوب مطيب بعد إحرامه ) لقوله صلى الله
~~عليه وسلم لا تلبسوا من الثياب شيئا مسه الزعفران ولا الورس متفق عليه
# ( وتقدم ) في الباب قبله
# وتقدم أيضا ms1085 حكم استدامة ثوب مطيب أحرم فيه
# ( وإن أحرم وعليه قميص ونحوه خلعه ) باتفاق أهل العلم بالسير والآثار (
~~ولم يشقه ) ولا فدية عليه لأن محظورات الإحرام إنما تترتب على المحرم لا
~~على المحل
#
# لا يقال إنه بإقدامه على إنشاء الإحرام وهو متلبس بمحظوراته متسبب إلى
~~مصاحبة اللبس في الإحرام كما لا يقال مثل ذلك في الحالف والناذر فإنه كان
~~يمكنه أن لا يحلف حتى يترك التلبس بما يحلف عليه
# فظهر من ذلك أنه يجوز له الإحرام وعليه المخيط
# ثم يخلعه إلا على الرواية التي ذكرها في الرعاية أن عليه الفدية
# فإن مقتضاها أنه لا يجوز قاله في القاعدة السابعة والأربعين
# ( فإن استدام لبسه ) أي المخيط ( ولو لحظة فوق المعتاد من خلعه
# فدى ) لاستدامة المحظور بلا PageV02P459 عذر ( فإن لبس بعد إحرامه ثوبا
~~كان مطيبا أو انقطع ريحه ) إذا رش فيه ماء فاح ريحه فدى ( أو افترشه ولو
~~تحت حائل غير ثيابه لا يمنع ريحه أو مباشرته إذا رش فيه ماء فاح ريحه فدى )
~~لأنه مطيب بدليل أن رائحته تظهر عند رش الماء
# والماء لا رائحة له
# وإنما هو من الطيب الذي فيه
# أشبه ما لو ظهرت الرائحة بنفسها
# فإن كان الحائل غير ثيابه صفيقا يمنع ريحه ومباشرته فلا فدية عليه
# لأنه لا يعد مستعملا له
#
# | فصل ( وكل هدي أو إطعام يتعلق بحرم أو إحرام
# كجزاء صيد وما وجب لترك واجب أو ) وجب ل ( فوات أو بفعل محظور في الحرم
~~وهدي تمتع وقران ومنذور ونحوهما ) فهو لمساكين الحرم
# أما الهدي فلقوله تعالى @QB@ ثم محلها إلى البيت العتيق @QE@ وأما جزاء
~~الصيد فلقوله تعالى @QB@ هديا بالغ الكعبة @QE@ وأما ما وجب لترك واجب أو
~~فوات الحج فلأنه هدي وجب لترك نسك
# أشبه دم القران
# والإطعام في معنى الهدي
# قال ابن عباس الهدي والإطعام بمكة
# ولأنه نسك ينفعهم كالهدي
# وكل هدي قلنا إنه لمساكين الحرم فإنه ( يلزم ) ه ( ذبحه في الحرم )
~~ويجزئه الذبح في جميع الحرم
# لما روي عن جابر مرفوعا كل فجاج مكة طريق ومنحر رواه ms1086 أحمد وأبو داود
~~ولكنه في مسلم عنه مرفوعا منى كلها منحر
# وإنما أراد الحرم
# لأنه كله طريق إليها
# والفج الطريق
# وقوله @QB@ هديا بالغ الكعبة @QE@ وقوله @QB@ ثم محلها إلى البيت العتيق
~~@QE@ لا يمنع الذبح في غيرها
# كما لم يمنعه بمنى ( و ) يلزمه ( تفرقة لحمه فيه أو إطلاقه بعد ذبحه
~~لمساكينه من المسلمين إن قدر على إيصاله إليهم بنفسه أو بمن يرسله معه )
~~لأن المقصود من ذبحه بالحرم التوسعة على مساكينه
# ولا يحصل بإعطاء غيرهم
# ( وهم ) أي مساكين الحرم ( من كان ) مقيما PageV02P460 ( به أو واردا
~~إليه من حاج وغيره ممن له أخذ زكاة لحاجة ) كالفقير والمسكين والمكاتب
~~والغارم لنفسه
# ( فإن دفع ) من الهدي أو الإطعام ( إلى فقير في ظنه
# فبان غنيا أجزأه ) كالزكاة ( ويجزىء نحره في أي نواحي الحرم كان ) الذبح
# ( قال ) الإمام ( أحمد مكة ومنى واحد
# ومراده في الإجزاء
# لا في التساوي ) في الفضيلة
# ( ومنى كلها منحر ) لما تقدم من حديث مسلم
# ( والأفضل أن ينحر في الحج بمنى وفي العمرة بالمروة ) خروجا من خلاف مالك
~~رحمه الله
# ( وإن سلمه ) أي الهدي حيا ( إليهم ) أي إلى مساكين الحرم ( فنحروه )
~~بالحرم ( أجزأ ) لحصول المقصود ( وإلا ) أي وإن لم ينحروه ( استرده ) منهم
~~( ونحره ) لوجوب نحره ( فإن أبى ) أن يسترده ( أو عجز ) عن استرداده ( ضمنه
~~) لمساكين الحرم لعدم خروجه من عهدة الواجب
# ( فإن لم يقدر على إيصاله إليهم ) أي إلى مساكين الحرم ( جاز نحره في غير
~~الحرم ) كالهدي إذا عطب
# لقوله تعالى @QB@ لا يكلف الله نفسا إلا وسعها @QE@ و جاز ( تفرقته هو )
~~أي الهدي الذي عجز عن إيصاله ( و ) تفرقة ( الطعام ) إذا عجز عن إيصاله
~~بنفسه أو بمن يرسله معه ( حيث نحره ) أي بالمكان الذي نحره فيه
# لما تقدم ( فدية الأذى واللبس ونحوهما كطيب
# ودم المباشرة دون الفرج إذا لم ينزل
# وما وجب بفعل محظور خارج الحرم ولو لغير عذر
# غير جزاء صيد فله تفرقتها ) أي الفدية دما كانت أو طعاما ( حيث وجد سببها
~~) لأنه صلى الله عليه وسلم أمر كعب بن عجرة بالفدية بالحديبية ms1087 وهي من الحل
# واشتكى الحسين بن علي رأسه فحلقه علي
# ونحر عنه جزورا بالسقيا رواه مالك والأثرم وغيرهما
# ( و ) له تفرقتها ( في الحرم أيضا ) كسائر الهدايا ( ووقت ذبح فدية الأذى
~~) أي حلق الرأس ( و ) فدية ( اللبس ونحوهما ) كتغطية الرأس والطيب ( وما
~~ألحق به ) أي بما ذكر من المحظورات ( حين فعله ) أي المحظور ( وله الذبح
~~قبله ) إذا أراد فعله ( لعذر ) ككفارة اليمين ونحوها
# وتقدم أول الباب
# ( وكذلك ما وجب لترك واجب ) أي يكون وقته من ترك ذلك الواجب ( ولو أمسك
~~صيدا أو جرحه ثم أخرج جزاءه ثم تلف المجروح أو الممسك أو قدم من أبيح له
~~الحلق فديته قبل الحلق ثم حلق
# أجزأ ) ه
# ولا يخلو عن نوع تكرار مع ما قيله
# نص عليه
# لأن النبي صلى الله عليه وسلم نحر هديه في موضعه بالحديبية وهي من الحل
# ودل على ذلك قوله تعالى @QB@ وصدوكم عن المسجد الحرام والهدي معكوفا @QE@
~~( ودم الإحصار يخرجه حيث PageV02P461 أحصر ) من حل أو حرم @QB@ أن يبلغ
~~محله @QE@ ولأنه موضع حله
# فكان موضع نحره كالحرم ( وأما الصيام والحلق ) فيجزئه بكل مكان
# لقول ابن عباس الهدي والإطعام بمكة والصوم حيث شاء
# ولأنه لا يتعدى نفعه إلى أحد
# فلا معنى لتخصيصه بمكان بخلاف الهدي والإطعام
# ولعدم الدليل على التخصيص
# ( و ) أما ( هدي التطوع وما يسمى نسكا فيجزئه بكل مكان
# كأضحيته ) ذكره في الفروع
# قال في تصحيح الفروع وفيه نظر
# فإن هدي التطوع لأهل الحرم
# وكذا ما كان نسكا
# فلعل أن يكون هنا نقص
# ويدل عليه قوله بعد ذلك لعدم نفعه
# ولا معنى لتخصيصه بمكانه
# وهذا التعليل ينافي هدي التطوع وما يسمى نسكا فإن فيهما نفعا لمساكين
~~الحرم
# ( وكل دم ذكر ) ولم يقيد ( يجزىء فيه شاة كأضحية
# فيجزىء الجذع من الضأن والثني من المعز أو سبع بدنة أو سبع بقرة ) لقوله
~~تعالى في المتمتع @QB@ فما استيسر من الهدي @QE@ قال ابن عباس شاة أو شرك
~~في دم وقوله تعالى في فدية الأذى @QB@ ففدية من صيام أو صدقة أو نسك @QE@
# وفسره صلى الله ms1088 عليه وسلم في حديث كعب بن عجرة بذبح شاة
# وما سوى هذين مقيس عليهما
# ( وإن ذبح بدنة أو بقرة فهو أفضل
# وتكون كلها واجبة ) لأنه اختار الأعلى لأداء فرضه
# فكان كله واجبا
# كما لو اختار الأعلى من خصال الكفارة ( ومن وجبت عليه بدنة أجزأته ) عنها
~~( بقرة ) لقول جابر كنا ننحر البدنة عن سبعة
# فقيل له والبقرة فقال وهل هي إلا من البدن رواه مسلم
# ( كعكسه ) أي إجزاء البدنة عن بقرة ( ولو ) كان ذبح البقرة عن البدنة أو
~~بالعكس ( في جزاء صيد ونذر ) مطلق
# فإن نوى شيئا بعينه لزمه ما نواه
# قاله ابن عقيل
# ( ويجزئه عن كل واحدة منهما ) أي من البدنة والبقرة ( سبع شياه ) ولو في
~~نذر أو جزاء صيد
# قدمه في الشرح
# ( ويجزئه عن سبع شياه بدنة أو بقرة ) سواء وجد الشياه أو عدمها لأن أصحاب
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم كانوا يتمتعون
# PageV02P462 فيذبحون البقرة عن سبعة
# قال جابر أمرنا رسول الله صلى الله عليه وسلم أن نشترك في الإبل والبقر
# كل سبعة منا في بدنة رواه مسلم
# ( وذكر جماعة إلا في جزاء صيد ) فلا تجزىء بدنة عن بقرة
# ولا عن سبع شياه
#
# | باب جزاء الصيد على طريق التفصيل
# ( جزاؤه ما يستحق بدله ) أي الصيد على من أتلفه بمباشرة أو سبب ( من مثله
~~) أي الصيد
# ( ومقاربه وشبهه ) لعله عطف تفسير للمراد من المثل دفعا لما يتوهم من
~~إرادة المماثلة اللغوية وهي اتحاد الاثنين في النوع
# كما ذكرته في الحاشية عن المطالع
# والجزاء بالمد والهمز مصدر
# جزيته بما صنع ثم أطلق بمعنى المفعول
# قاله أبو عثمان في أفعاله جزا الشيء عنك وأجزا إذا قام مقامك وقد يهمز
# ( ويجتمع الضمان ) لمالكه ( والجزاء ) لمساكين الحرم ( إذا كان ) الصيد (
~~ملكا للغير ) أي غير متلفه
# لأنه حيوان مضمون بالكفارة
# فجاز أن يجتمع التقويم والتكفير في ضمانه كالعبد
# ( وتقدم ) في السادس من المحظورات
# ( ويجوز إخراج الجزاء بعد الجرح وقبل الموت ) ككفارة قتل الآدمي وتقدم
# ( وهو ) أي الصيد ( ضربان
# أحدهما له مثل ) أي شبيه ( من ms1089 النعم
# خلقة لا قيمة
# فيجب فيه مثله ) نص عليه للآية
# ( وهو ) أي الذي له مثل ( نوعان
# أحدهما ما قضت فيه الصحابة ) أي ولو البعض لا كلهم ( ففيه ما قضت به )
~~الصحابة
# وتقدم تعريف الصحابي في الخطبة
# لقوله صلى الله عليه وسلم أصحابي كالنجوم بأيهم اقتديتم اهتديتم
# ولقوله عليكم بسنتي وسنة الخلفاء الراشدين المهديين عضوا عليها بالنواجذ
~~رواه أحمد والترمذي وحسنه
# ولأنهم أقرب إلى الصواب وأعرف بمواقع الخطاب كان حكمهم حجة على غيرهم
# كالعالم مع العامي
# ( ففي النعامة بدنة ) حكم به عمر وعثمان وعلي وزيد وأكثر العلماء
# لأنها تشبه البعير في خلقته
# فكان مثلا لها
# فيدخل في عموم النص وجعلها الخرقي من أقسام الطير
# لأن لها جناحين PageV02P463 فيعايى بها
# فيقال طائر يجب فيه بدنة
# ( و ) يجب ( في كل واحد من حمار الوحش ) بقرة قضى بها عمر
# وقاله عروة ومجاهد
# لأنها شبيهة به
# ( وبقرته ) أي الوحش بقرة
# قضى به ابن مسعود
# وقاله عطاء وقتادة
# ( والوعل ) بفتح الواو مع فتح العين وكسرها وسكونها تيس الجبل
# قاله في القاموس
# ( وهو الأروى بقر ) قال في الصحاح يروى عن ابن عمر أنه قال في الأروى
~~بقرة ( يقال لذكره الأيل ) على وزن قتب وخلب وسيد
# وفيه بقرة
# لقول ابن عباس ( وللمسن منه التيتل ) بوزن جعفر ( بقرة ) لما تقدم عن ابن
~~عمر
# ( وفي الضبع كبش ) لقول جابر سألت النبي صلى الله عليه وسلم عن الضبع
~~فقال هو صيد وفيه كبش إذا صاده المحرم رواه أبو داود وروى أيضا ابن ماجه
~~والدارقطني عن جابر نحوه مرفوعا وقضى به عمر وابن عباس
# ( وهو ) أي الكبش ( فحل الضأن
# وفي الظبي وهو الغزال عنز ) قضى به عمر وابن عباس وروي عن علي وقاله عطاء
# قال ابن المنذر ولا يحفظ عن غيرهم خلافه
# لأن فيه شبها بالعنز
# لأنه أجرد الشعر متقلص الذنب
# ( وهو الأنثى من المعز
# ولا شيء في الثعلب لأنه سبع ) أي مفترس بنابه فيحرم أكله فليس صيدا
# ( وفي الوبر ) بسكون الباء والأنثى وبرة
# قال في القاموس وهو دويبة كحلاء دون السنور ms1090 لا ذنب لها
# ( و ) في ( الضب جدي ) قضى به عمر وأربد
# والوبر مقيس على الضب والجدي ( مما بلغ من أولاد المعز ستة أشهر
# وفي اليربوع جفرة من المعز
# لها أربعة أشهر ) قضى به عمر وابن مسعود وجابر
# ( وفي الأرنب عناق ) قضى به عمر
# وعن جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم قال في الأرنب عناق وفي اليربوع
~~جفرة رواه الدارقطني
# والعناق ( أنثى من أولاد المعز أصغر من الجفرة
# قاله في الشرح والفروع ) وشرح المنتهى
# ( وفي واحد الحمام وهو كل ما عب وهدر شاة ) قضى به عمر وابنه وعثمان وابن
~~عباس في حمام الحرم
# وروي عن ابن عباس أيضا في حال الإحرام
# وليس ذلك على وجه القيمة لما سبق
# لاختلاف القيمة بالزمان والمكان وقوله كل ما عب بالعين المهملة أي وضع
~~منقاره في الماء
# فيكرع كما تكرع الشاة
# ولا يأخذ قطرة قطرة كالدجاج والعصافير
# وهدر أي صوت
# وإنما أوجبوا فيه شاة لشبهه بها في كرع الماء
# ومن هنا قال أحمد في رواية ابن القاسم وسندي كل طير يعب الماء كالحمام
~~فيه شاة
# ( فيدخل فيه القط والفواخت والوراشين والقمارى والدباس ) PageV02P464 جمع
~~دبسي بالضم ضرب من الفواخت
# قاله في حاشيته
# وفي شرح المنتهى هو طائر لونه بين السواد والحمرة يقرقر
# والأنثى دبسية ( ونحوها ) كالسفانين جمع سفنة بكسر العين وفتح الفاء
~~والنون مشددة
# قاله في القاموس طائر بمصر لا يقع على شجرة إلا أكل جميع ورقها
# لأن العرب تسميه حماما
# وقال الكسائي كل مطوق حمام
# فيدخل فيه الحجل
# لأنه مطوق
# ( النوع الثاني ما لم تقض فيه الصحابة
# فيرجع فيه إلى قول عدلين لقوله تعالى @QB@ يحكم به ذوا عدل منكم @QE@ )
~~الآية
# فلا يكفي واحد ( من أهل الخبرة ) لأنه لا يتمكن من الحكم بالمثل إلا بهما
# فيعتبر أن الشبه خلقة لا قيمة لفعل الصحابة
# ( ويجوز أن يكون القاتل أحدهما ) نص عليه
# لظاهر الآية
# وروي أن عمر أمر كعب الأحبار أن يحكم على نفسه في الجرادتين اللتين
~~صادهما وهو محرم وأمر أيضا أربد بذلك حين وطىء الضب ms1091 فحكم على نفسه بجدي
# فأقره
# وكتقويمه عرض التجارة لإخراج زكاته
# ( و ) يجوز ( أن يكونا ) أي الحاكمان بمثل الصيد المقتول ( القاتلين )
~~لما تقدم
# ( وحمله ابن عقيل على ما إذا قتله خطأ أو جاهلا بتحريمه ) لعدم فسقه
# قاله في الشرح ( وعلى قياسه إذا قتله لحاجة أكله ) لأنه قتل مباح لكن يجب
~~فيه الجزاء
# قال في التنقيح وهو قوي
# ولعله مرادهم لأن قتل العمد ينافي العدالة ( ويضمن كل واحد من الكبير
~~والصغير والصحيح والمعيب والذكر والأنثى والحائل والحامل بمثله ) للآية
~~ولأن ما يضمن باليد والجناية يختلف ضمانه بذلك كالبهيمة
# ( وتقدم بعضه
# وإن فدى الصغير بكبير و ) فدى ( الذكر بأنثى ) والمعيب بصحيح ( فهو أفضل
~~) لأنه زاد خيرا ( ولو جنى على الحامل فألقت جنينها ميتا
# ضمن نقص الأم فقط
# كما لو جرحها ) لأن الحمل في البهائم زيادة
# ( وإن ألقته ) أي الجنين ( حيا لوقت يعيش لمثله ثم مات ففيه جزاؤه ) وإن
~~كان لوقت لا يعيش لمثله فكالميت
# جزم به في المغني والشرح
# ( ويجوز فداء أعور من عين و ) فداء ( أعرج من قائمة بأعور وأعرج من أخرى
~~) لأن الاختلاف يسير ونوع العيب واحد
# و ( لا ) يجوز ( فداء أعور بأعرج
# و ) لا ( عكسه ) كفداء أعرج بأعور لاختلاف نوع العيب
# ( ويجزىء فداء أنثى بذكر كعكسه ) أي فداء ذكر بأنثى
# لأن لحمه أوفر وهي أطيب فيتساويان
# PageV02P465
# | فصل ( الضرب الثاني ما لا مثل له ) من النعم
# ( فيجب فيه قيمته مكانه ) أي مكان إتلافه كمال الآدمي غير المثلي
# ( وهو سائر الطيور ولو أكبر من الحمام
# كالإوز ) بكسر الهمزة وفتح الواو وتشديد الزاي جمع إوزة
# ويقال وز جمع وزة كتمر وتمرة
# ذكره في حاشيته
# ( والحباري والحجل والكبير من طير الماء والكركي وغير ذلك ) لأنه قياس
# تركناه في الحمام لقضاء الصحابة
# ( وإن أتلف جزءا من صيد واندمل ) أو تلف في يده جزء منه ثم اندمل ( وهو )
~~أي الصيد ( ممتنع وله مثل ) من النعم ( ضمنه ) أي الجزء ( بمثله لحما من
~~مثله ) من النعم
# لأن ما وجب ضمان جملته بالمثل وجب في بعضه مثله كالمكيلات
# والمشقة ms1092 مدفوعة بجواز عدوله إلى عدله طعاما أو صياما كما سبق
# ( وما لا مثل له ) إذا تلف جزؤه أو تلف في يده ثم اندمل وهو ممتنع
# يضمن ( ما نقص من قيمته ) لأن جملته مضمونة بالقيمة فكذلك أبعاضه فيقوم
~~الصيد سليما
# ثم مجنيا عليه فيجب ما بينهما ليشتري به طعاما كما تقدم
# ( وإن نفر ) المحرم ( صيدا فتلف بشيء ولو بآفة سماوية أو نقص في حال
~~نفوره
# ضمنه ) لأن عمر دخل دار الندوة فعلق رداءه فوقع عليه حمام فأطاره فوقع
~~على واقف في البيت فخرجت حية فقتلته
# فسأل من معه فحكم عليه عثمان بشاة رواه الشافعي وكذا إن جرحه فتحامل فوقع
~~في شيء تلف به
# لأنه تلف بسببه
# و ( لا ) يضمنه ( إن تلف بعد نفوره في مكانه بعد أمنه ) قال في المبدع
~~أما إن نفره إلى مكان فأكربه ثم تلف
# فلا ضمان في الأشهر
# ( وإن رمى ) المحرم ( صيدا فأصابه ثم سقط ) المرمي ( على آخر فماتا
~~ضمنهما ) لتلفهما بجنايته ( فلو مشى المجروح قليلا
# ثم سقط على آخر ) فماتا ( ضمن المجروح ) لموته بجنايته ( فقط ) أي دون ما
~~سقط عليه
# لأن سقوطه ليس من فعله ( وإن جرحه ) المحرم ( جرحا غير موح فغاب ولم يعلم
~~خبره
# فعليه ما نقصه
# فيقوم صحيحا وجريحا غير مندمل
# ثم يخرج بقسطه من مثله ) إن كان مثليا
# وإلا ما نقصه كما تقدم
# ( وكذا إن وجده ميتا ) بعد جرحه غير موح ( ولم يعلم موته بجرحه ) لأنا لا
~~نعلم حصول التلف بفعله
# ( وإن PageV02P466 وقع ) بعد جرحه ( في ماء أو تردى ) من علو ( فمات ضمنه
~~) لتلفه بسببه
# ( وإن اندمل ) الجرح وصار الصيد ( غير ممتنع ) فعليه جزاء جميعه لأنه
~~عطله فصار كالتالف
# ( أو جرحه جرحا موحيا ) أي لا تبقى معه الحياة غالبا ( فعليه جزاء جميعه
~~) كقتله
# لأنه سبب للموت
# ( وكل ما يضمن به الآدمي يضمن به الصيد ) في الإحرام والحرم
# ( من مباشرة أو سبب ) كدلالة وإشارة وإعانة
# ( وذلك ما جنت دابته بيدها أو فمها فأتلفت صيدا
# فالضمان على راكبها أو قائدها أو سائقها ) المتصرف فيها
# كما ms1093 لو كان المتلف آدميا
# ( وما جنته ) فأتلفت ( برجلها ) أي نفحت بها ( فلا ضمان عليها ) فيه
~~كذنبها
# بخلاف وطئها بها
# ( وتقدم ) في السادس من المحظورات
# ( وإن انفلتت ) الدابة ( فأتلفت صيدا لم يضمنه كالآدمي ) إذا أتلفته إذن
# لأن يده ليست عليها إلا الضارية كما يأتي في الغصب
# ( وإن نصب ) المحرم ( شبكة ) أو نحوها فوقع فيها صيد ضمنه ( أو حفر )
~~المحرم ( بئرا بغير حق ) بأن حفرها في غصب أو طريق ولو واسعا لنفع نفسه (
~~فوقع فيها صيد ضمنه ) لعدوانه بحفرها
# ( وإن نصب شبكة ونحوها ) كشرك وفخ
# ( قبل إحرامه فوقع فيها صيد بعد إحرامه لم يضمنه ) إن لم يتحيل ( كما لو
~~صاده قبل إحرامه وتركه في منزله
# فتلف بعد إحرامه )
# وكذا إن حفر بئرا بحق فتلف بها صيد
# وتقدم ( وإن نتف ) المحرم ( ريشه ) أي الصيد ( أو شعره أو وبره فعاد ) ما
~~نتفه ( فلا شيء عليه ) لأن النقص زال
# أشبه ما لو اندمل الجرح
# ( فإن صار ) الصيد ( غير ممتنع ) بنتف ريشه ونحوه ( فكالجرح ) أي فكما لو
~~جرحه جرحا صار به غير ممتنع
# وإن نتفه فغاب ولم يعلم خبره فعليه ما نقصه
# ( وإن اشترك جماعة في قتل صيد ولو كان بعضهم ممسكا ) للصيد والآخر قاتلا
~~( أو ) كان بعضهم ( متسببا ) كالمشير والدال والمعين ( والآخر قاتلا
# فعليهم جزاء واحد
# وإن كفروا بالصوم ) لأن الله تعالى أوجب المثل أو عدله من الطعام أو
~~الصيام بقتله
# فلا يجب غيره وهو ظاهر في الواحد والجماعة
# والقتل هو الفعل المؤدي إلى خروج الروح
# وهو فعل الجماعة لا كل واحد
# كقوله من جاء بعبدي فله درهم فجاء به جماعة
# ولأنه صلى الله عليه وسلم جعل في الضبع كبشا ولم يفرق
# وهذا قول عمر وابنه وابن عباس
# ولم يعرف لهم مخالف
# ولأنه جزاء عن مقتول يختلف باختلافه ويحتمل التبعيض فكان واحدا
# كقيم المتلفات والدية بخلاف كفارة القتل
# ( وإن PageV02P467 اشترك حلال ومحرم في قتل صيد حرمي
# فالجزاء عليهما نصفين ) لاشتراكهما في القتل
# وإن تعددت جهة التحريم في أحدهما واتحدت في الآخر
# ( وهذا الاشتراك الذي هذا ms1094 حكمه هو الذي يقع ) فيه ( الفعل منهما معا أو
~~جرحه أحدهما وقتل الآخر ) ويموت ( منهما ) أي من الجرحين بالسراية ( فإن
~~جرحه أحدهما وقتله الآخر فعلى الجارح ما نقصه ) أي أرش نقصه
# لأنه لم يشارك في القتل
# ( وعلى القاتل جزاؤه مجروحا ) لأنه قتله كذلك
# ( وإذا قتل القارن صيدا فعليه جزاء واحد ) لعموم الآية
# وكذا لو تطيب أو لبس
# وكذا المحرم يقتل صيدا في الحرم
# وكلما قتل صيدا حكم عليه
# لأن الجزاء كفارة قتل الصيد
# فاستوى فيه المبتدىء والعائد
# كقتل الآدمي
# والآية اقتضت الجزاء على العائد لعمومها
# وذكر العقوبة في العائد لا يمنع الوجوب
#
# | باب صيد الحرمين ونبتهما
# أي حرم مكة والمدينة
# ( ويحرم صيد حرم مكة على الحلال والمحرم ) إجماعا
# روى ابن عباس مرفوعا أنه قال يوم فتح مكة إن هذا البلد حرمه الله يوم خلق
~~السموات والأرض
# فهو حرام بحرمة الله إلى يوم القيامة
# لا يختلى خلاها
# ولا يعضد شوكها
# ولا ينفر صيدها
# ولا يلتقط لقطتها إلا من عرفها
# فقال العباس إلا الإذخر فإنه لقينهم وبيوتهم
# قال إلا الإذخر متفق عليه
# وعلم منه أن مكة كانت حراما قبل إبراهيم
# وعليه أكثر العلماء
# وقيل إنما حرمت بسؤال إبراهيم وفي الصحيحين من غير وجه إن إبراهيم حرمها
~~أي أظهر تحريمها
# ( فمن أتلف منه ) أي من صيد حرم مكة ( شيئا ولو كان المتلف كافرا أو
~~صغيرا أو عبدا ) لأن ضمانه كالمال وهم يضمنونه
# ( فعليه ما على المحرم في مثله ) نص عليه
# لأنه كصيد الإحرام ولاستوائهما في التحريم فوجب أن يستويا في الجزاء
# فإن كان الصيد مثليا ضمنه بمثله وإلا فبقيمته
# ( ولا يلزم المحرم ) بقتل صيد الحرم ( جزاآن ) نص عليه
# لعموم الآية ( وحكم صيده ) أي حرم مكة ( حكم صيد الإحرام مطلقا ) أي في
~~التحريم ووجوب PageV02P468 الجزاء الصوم وتملكه وضمانه بالدلالة ونحوها
# سواء كان الدال في الحل أو الحرم
# وقال القاضي لا جزاء على الدال إذا كان في الحل
# والجزاء على المدلول
# فكل ما يضمن في الإحرام يضمن في الحرم ( إلا القمل
# فإنه لا يضمن ) في ms1095 الحرم
# ولا ( يكره قتله فيه ) قال في المبدع بغير خلاف نعلمه
# لأنه حرم في حق المحرم لأجل الترفه وهو مباح في الحرم كالطيب ونحوه
# ( وإن رمى الحلال من الحل صيدا في الحرم ) كله ( أو بعض قوائمه فيه ) أي
~~الحرم ضمنه
# وكذا إن كان جزء منه فيه غير قوائمه إن لم يكن قائما تغليبا لجانب الحظر
# فإن كانت قوائمه الأربع بالحل وهو قائم ورأسه أو ذنبه بالحرم لم يكن من
~~صيد الحرم كالشجرة إذا كانت بالحل وأغصانها بالحرم ( أو أرسل كلبه عليه )
~~أي على صيد الحرم فقتله ضمنه ( أو قتل صيدا على غصن في الحرم أصله ) أي
~~الغصن ( في الحل ) ضمنه لأن الهواء تابع للقرار
# فهو من صيد الحرم
# ( أو أمسك طائرا في الحل
# فهلك فراخه ) وكذا لو أمسك وحشا فهلك أولاده ( في الحرم ضمنه ) أي
~~المذكور لعموم قوله صلى الله عليه وسلم لا ينفر صيدها
# وقد أجمعوا على تحريم صيد الحرم
# وهذا منه
# ولأنه أتلف صيدا حرميا
# فضمنه كما لو كان في الحرم
# و ( لا ) يضمن ( أمه ) لأنها من صيد الحل
# وهو حلال
# ( ولو رمى الحلال صيدا ثم أحرم قبل أن يصيبه ضمنه ) اعتبارا بحالة
~~الإصابة
# ( ولو رمى المحرم صيدا ثم حل قبل الإصابة لم يضمن ) الصيد ( اعتبارا
~~بحالة الإصابة
# وإن قتل ) الحلال ( من الحرم صيدا في الحل بسهمه أو كلبه ) فلا جزاء فيه
# لأنه ليس من صيد الحرم فليس معصوما ( أو ) قتل ( صيدا على غصن في الحل
~~أصله في الحرم ) فلا جزاء فيه لتبعية الهواء للقرار وقراره حل
# فلا يكون صيده معصوما
# ( أو أمسك حمامة ) مثلا ( في الحرم فهلك فراخها في الحل
# لم يضمن ) لأن الأصل الإباحة
# وليس من صيد الحرم فليس بمعصوم
# ( وإن كان الصيد والصائد ) له ( في الحل فرماه بسهمه أو أرسل كلبه عليه )
~~في الحل ( فدخل الحرم ثم خرج فقتله في الحل
# فلا جزاء فيه ) لأنه ليس بحرمي ( وإن أرسل كلبه من الحل على صيد في الحل
# فقتله أو غيره في الحرم أو فعل ذلك بسهمه ms1096 بأن شطح السهم فدخل الحرم
# لم يضمن ) لأنه لم يرسله على صيد الحرم بل دخل باختياره
# أشبه ما لو استرسل بنفسه وكذا شطوح السهم بغير اختياره
# ( ولا يؤكل ) صيد وجد سبب موته بالحرم
# وإن PageV02P469 لم يضمن ( كما لو ضمنه
# ولو جرح ) محل ( من الصيد في الحل
# فمات ) الصيد ( في الحرم حل
# ولم يضمن ) لأن الزكاة وجدت بالحل
#
# | فصل ( ويحرم قطع شجر الحرم ) المكي
# ( حتى ما فيه مضرة كشوك وعوسج ) والعوسج بفتح العين والسين المهملتين نبت
~~معروف ذو شوك
# لعموم قوله صلى الله عليه وسلم ولا يعضد شجرها وقال أكثر أصحابنا لا يحرم
~~ما فيه مضرة كشوك وعوسج لأنه مؤذ بطبعه
# كالسباع
# ذكره في المبدع
# ( و ) يحرم قطع ( حشيش ) الحرم لقوله صلى الله عليه وسلم لا يختلى خلاها
# ( حتى شوك وورق وسواك
# ونحوه ) لعموم ما سبق ( ويضمنه ) أي شجر الحرم وحشيشه حتى شوك وورق وسواك
~~ونحوه
# ويأتي كيفية ضمانه ( إلا اليابس ) من شجر وحشيش وورق ونحوها لأنه بمنزلة
~~الميت
# ( و ) إلا ( ما زال بفعل غير آدمي ) فيجوز الانتفاع به نص عليه
# لأن الخبر في القطع ( و ) إلا ما ( انكسر ) و ( لم يبن ) فإنه كظفر منكسر
# ( و ) إلا ( الإذخر ) لقوله صلى الله عليه وسلم إلا الإذخر وهو بكسر
~~الخاء والهمزة
# قاله في حاشيته
# ( و ) إلا ( الكمأة والنقع ) لأنهما لا أصل لهما
# فليسا بشجر ولا حشيش
# فائدة قال القزويني في عجائب المخلوقات العرب تقول إن الكمأة تبقى في
~~الأرض فيمطر عليها مطر الصيف فتستحيل أفاعي
# وكذا أخبر بها غير واحد
# قاله في حاشيته
# ( و ) إلا ( الثمرة ) لأنها تستخلف ( و ) إلا ( ما زرعه آدمي من بقل
~~ورياحين وزروع وشجر غرس من غير شجر الحرم
# فيباح أخذه والانتفاع به )
# لأنه مملوك الأصل كالأنعام
# والنهي عن شجر الحرم
# وهو ما أضيف إليه لا يملكه أحد
# وهذا يضاف إلى مالكه
# فلا يعمه الخبر
# ( و ) يباح الانتفاع ( بما انكسر من الأغصان
# و ) بما ( انقلع من الشجر بغير فعل آدمي )
# وتقدم آنفا ( وكذا الورق الساقط ) يجوز الانتفاع به
# ( ويجوز ms1097 رعي حشيش ) الحرم
# لأن الهدايا كانت تدخل فتكثر فيه
# ولم ينقل سد أفواهها
# وللحاجة إليه كالإذخر
# وفي تعليق القاضي الخلاف إن أدخلها للرعي
# فإن أدخلها لحاجته فلا ضمان ( ولا يجوز الاحتشاش للبهائم ) لعموم
~~PageV02P470 قوله صلى الله عليه وسلم لا يختلى خلاها
# ( وإذا قطع ) الآدمي ( ما يحرم قطعه ) من شجر الحرم وحشيشه ونحوه ( حرم
~~انتفاعه ) به ( و ) حرم ( انتفاع غيره به ) لأنه ممنوع من إتلافه
# لحرمة الحرم فإذا قطعه من يحرم عليه قطعه لم ينتفع به
# ( كصيد ذبحه محرم ) لا يحل له ولا لغيره
# ( ومن قطعه ) أي شجر الحرم وحشيشه ونحوه ( ضمن الشجرة الكبيرة والمتوسطة
~~) عرفا
# ( ببقرة
# و ) ضمن ( الصغيرة ) عرفا ( بشاة ) لما روى عن ابن عباس في الدوحة بقرة
~~وفي الجزلة شاة وقاله عطاء
# والدوحة الشجرة العظيمة
# والجزلة الصغيرة ( و ) يضمن ( الحشيش والورقة بقيمته ) نص عليه
# لأن الأصل وجوب القيمة
# ويفعل بالقيمة كما سبق لقضاء الصحابة
# فيبقى ما عداه على مقتضى الأصل
# ( و ) يضمن ( الغصن بما نقص ) أصله
# لأنه نقص بفعله
# فوجب فيه ما نقصه
# كما لو جنى على مال آدمي فنقصه
# ( وإن استخلف الغصن والحشيش
# سقط الضمان ) كما لو قطع شعر آدمي ثم نبت
# ( وكذا لو رد شجرة ) قلعها من الحرم إليه
# ( فنبتت ) فلا ضمان عليه
# لأنه لم يتلفها ( ويضمن نقصها إن نبتت ناقصة ) لتسببه فيه
# ( وإن قلع شجرا من الحرم فغرسه في الحل
# لزمه رده ) إلى الحرم لإزالة حرمتها
# ( فإن تعذر ) ردها ( أو يبست ) ضمنها
# لأنه أتلفها ( أو قلعها من الحرم فغرسها في الحرم
# فيبست ضمنها ) لما مر ( فإن قلعها غيره من الحل بعد أن غرسها هو ) أي
~~قالعها من الحرم ( ضمنها قالعها ) من الحل
# لأنه أتلفها ( بخلاف من نفر صيدا فخرج إلى الحل ) فقتله غيره فيه ( لم
~~يضمنه منفر لا قاتل ) لتفويته حرمته بإخراجه
# والفرق أن الشجر لا ينتقل بنفسه ولا تزول حرمته بإخراجه
# ولهذا وجب على مخرجه رده
# فكان جزاؤه على متلفه
# والصيد تارة يكون في الحرم ومرة في الحل
# فمن نفره فقد فوت حرمته بإخراجه ms1098
# فلزمه جزاؤه
# ( ويخير ) من وجب عليه جزاء شجر الحرم وحشيشه وصيده ( بين الجزاء ) أي
~~ذبحه وعطائه لمساكين الحرم إن كان من بهيمة الأنعام ( وبين تقويمه ويفعل
~~بثمنه ) أي قيمته
# ( كجزاء صيد ) الإحرام بأن يشتري به طعاما
# فيطعمه للمساكين كل مسكين مد من بر أو نصف صاع من غيره
# وما لا مثل له كقيمة الحشيش
# يتخير فيها
# كجزاء صيد لا مثل له على ما سبق
# ( وإن قطع غصنا في الحل أصله أو بعضه في الحرم ضمنه ) لأنه تابع لأصله
~~وتغليبا للحرمة كالصيد و ( لا ) يضمن الغصن ( إن قطعه في الحرم
# وأصله كله في الحل ) PageV02P471 لتبعيته لأصله ( قال ) الإمام ( أحمد لا
~~يخرج من تراب الحرم
# ولا يدخل إليه من الحل ) كذلك قال ابن عمر وابن عباس
# ( ولا يخرج من حجارة مكة إلى الحل
# والخروج أشد يعني في الكراهة )
# واقتصر في الشرح على الكراهة
# وقال بعض أصحابنا
# يكره إخراجه إلى الحل
# وفي إدخاله في الحرم روايتان
# وفي الفصول يكره في تراب المسجد كتراب الحرم
# وظاهر كلام جماعة يحرم لأن في تراب المسجد انتفاعا بالموقوف في غير جهته
# ولهذا قال أحمد فإن أراد أن يستشفي بطيب الكعبة لم يأخذ منه شيئا
# ويلزق عليها طيبا من عنده
# ثم يأخذه
# قال في المنتهى لا وضع الحصا في المساجد أي لا يكره ويحرم إخراج ترابها
~~وطيبها
# ( ولا يكره إخراج ماء زمزم لأنه يستخلف فهو كالثمرة ) قال أحمد أخرجه كعب
~~ا ه
# وروي عن عائشة أنها كانت تحمل من ماء زمزم وتخبر أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم كان يحمله
# رواه الترمذي وقال حسن غريب
# ( ومكة أفضل من المدينة ) لحديث عبد الله بن عدي بن الحمراء أنه سمع
~~النبي صلى الله عليه وسلم يقول وهو واقف بالحزورة في سوق مكة والله إنك
~~لخير أرض الله وأحب أرض الله إلى الله
# ولولا أني أخرجت منك ما خرجت رواه أحمد والنسائي وابن ماجه والترمذي وقال
~~حسن صحيح
# ولمضاعفة الصلاة فيه أكثر
# وأما حديث المدينة خير من مكة فلم يصح
# وعلى ms1099 فرض صحته فيحمل على ما قبل الفتح ونحوه حديث اللهم إنهم أخرجوني من
~~أحب البقاع إلي
# فأسكني في أحب البقاع إليك يرد أيضا بأنه لا يعرف وعلى تقدير صحته
# فمعناه أحب البقاع إليك بعد مكة
# ( وتستحب المجاورة بها ) أي بمكة لما سبق من أفضليتها
# وجزم في المغني وغيره بأن مكة أفضل وأن المجاورة بالمدينة أفضل
# وذكر قول أحمد المقام بالمدينة أحب إلي من المقام بمكة لمن قوي عليه
~~لأنها مهاجر المسلمين
# وقال صلى الله عليه وسلم لا يصبر أحد على لأوائها وشدتها إلا كنت له
~~شفيعا يوم القيامة رواه مسلم من حديث ابن عمر ومن حديث أبي هريرة وأبي سعيد
~~وسعد
# وفيهن أو شهيدا
# وتضاعف الحسنة والسيئة بمكان وزمان فاضلين
# ( ولمن هاجر منها ) أي مكة ( المجاورة بها ) كغيره ( وما خلق الله خلقا
~~أكرم عليه من ) نبينا ( محمد صلى الله عليه وسلم ) كما دلت عليه البراهين
# ( وأما نفس تراب تربته ) صلى الله عليه وسلم ( فليس هو أفضل من الكعبة بل
~~الكعبة أفضل منه ) قال في الفنون الكعبة أفضل من مجرد الحجرة
# فأما والنبي PageV02P472 صلى الله عليه وسلم فيها فلا والله ولا العرش
~~وحملته
# والجنة لأن بالحجرة جسدا لو وزن به لرجح
# قال في الفروع فدل كلام أحمد والأصحاب على أن التربة على الخلاف
# ( ولا يعرف أحد من العلماء فضل تراب القبر على الكعبة إلا القاضي عياض
# ولم يسبقه أحد إليه ولا وافقه أحد قط عليه ) هذا معنى كلام الشيخ تقي
~~الدين
# وقال المجاورة بمكان يكثر فيه إيمانه وتقواه أفضل حيث كان
# ( وحد الحرم ) المكي ( من طريق المدينة ثلاثة أميال عند بيوت السقيا )
~~ويقال لها بيوت نفار بكسر النون وبالفاء وهي دون التنعيم ويعرف الآن بمساجد
~~عائشة
# ( و ) حده ( من ) طريق ( اليمن سبعة ) أميال ( عند أضاة لبن ) أما أضاة
~~فبالضاد المعجمة بوزن قتاة وأما لبن فبكسر اللام وسكون الباء الموحدة
# قال في الفروع وهذا هو المعروف اه
# وفي الهداية عند إضاحة لبن ( و ) حده ( من ) طريق ( العراق كذلك ) أي
~~سبعة أميال ( على ms1100 ثنية خل ) بخاء معجمة مفتوحة ولام مشددة
# هكذا في ضبط المصنف بالقلم
# وفي المنتهى والمبدع وغيرهما رجل أي بكسر الراء وسكون الجيم ( وهو جبل
~~بالمقطع ) بقاف ساكنة وطاء مفتوحة
# هكذا ضبطه المصنف بالقلم وعبارة المنتهى وغيره بالمنقطع ( ومن الجعرانة )
~~بسكون العين وتخفيف الراء على المشهور ( تسعة أميال في شعب عبد الله بن
~~خالد و ) حده ( من ) طريق ( جدة عشرة أميال عند منقطع الأعشاش ) أي منتهى
~~طرفها
# جمع عش بضم العين المهملة
# ( و ) حده ( من ) طريق ( الطائف على عرفات من بطن نمرة سبعة ) أميال (
~~عند طرف عرفة و ) حده ( من بطن عرفة أحد عشر ميلا )
#
# | فصل ( ويحرم صيد المدينة )
# لحديث عامر بن سعد عن أبيه مرفوعا إني أحرم ما بين لابتي المدينة أن يقطع
~~عضاها PageV02P473 أو يقتل صيدها رواه مسلم
# والمدينة من الدين بمعنى الطاعة
# لأن المقام بها طاعة أو بمعنى الملك لأنها دين أهلها أي ملكهم
# يقال فلان في دين فلان أي في ملكه وطاعته
# وتسمى أيضا طابة وطيبة
# ( والأولى أن لا تسمى بيثرب ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم غيره لما فيه
~~من التثريب وهو التعيير والاستقصاء في اللوم
# وما وقع في القرآن فهو حكاية لمقالة المنافقين
# ويثرب في الأصل اسم رجل من العمالقة بنى المدينة فسميت به
# وقيل يثرب اسم أرضها
# ذكره في حاشيته
# ( فلو صاد ) من حرم المدينة ( وذبح ) صيدها ( صحت تذكيته ) قال القاضي
~~تحريم صيدها يدل على أنه لا تصح ذكاته
# وإن قلنا تصح فلعدم تأثير هذه الحرمة في زوال ملك الصيد نص عليه
# مع أنه ذكر في الصحة احتمالين
# ( ويحرم قطع شجرها ) أي المدينة ( وحشيشها ) لما روى أنس أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم قال المدينة حرم من كذا إلى كذا لا يقطع شجرها متفق عليه
# ولمسلملا يختلي خلاها فمن فعل ذلك فعليه لعنة الله والملائكة والناس
~~أجمعين
# ( ويجوز أخذ ما تدعو الحاجة إليه من شجرها للرحل ) أي رحل البعير
# وهو أصغر من القتب
# ( والقتب وعوارضه وآلة الحرث ونحو ذلك ) كآلة الدياس والجذاذ والحصاد
# ( والعارضة ms1101 لسقف المحمل والمساند من القائمتين اللتين تنصب البكرة عليهما
~~والعارضة بين القائمتين ونحو ذلك ) كعود البكرة لما روى جابر أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم لما حرم المدينة قالوا يا رسول الله إنا أصحاب عمل وأصحاب
~~نضح وإنا لا نستطيع أرضا غير أرضنا فرخص لنا
# فقال القائمتان والوسادة والعارضة والمسند فأما غير ذلك فلا يعضد رواه
~~أحمد
# فاستثنى الشارح ذلك
# وجعله مباحا
# والمسند عود البكرة
# ( و ) يجوز أخذ ما تدعو الحاجة إليه ( من حشيشها للعلف ) لقول صلى الله
~~عليه وسلم في حديث علي ولا يصلح أن يقطع منها شجرة إلا أن يعلف رجل بعيره
~~رواه أبو داود
# ولأن المدينة يقرب منها شجر وزرع فلو منعنا من احتشاشها أفضى إلى الضرر
~~بخلاف مكة
# ( ومن أدخل إليها صيدا فله إمساكه وذبحه ) نص عليه
# لقول أنس كان النبي صلى الله عليه وسلم أحسن الناس خلقا وكان لي أخ يقال
~~له أبو عمير
# قال أحسبه فطيما وكان إذا جاء قال يا أبا عمير ما فعل النغير بالغين
~~المعجمة وهو طائر صغير كان يلعب به متفق عليه
# ( ولا جزاء في صيدها ) وشجرها PageV02P474 ( وحشيشها ) قال في المنتهى
~~ولا جزاء فيما حرم من ذلك
# قال أحمد في رواية بكر بن محمد لم يبلغنا أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~ولا أحدا من أصحابه حكموا فيه بجزاء
# لأنه يجوز دخول حرمها بغير إحرام
# ولا تصلح لأداء النسك ولا لذبح الهدايا
# فكانت كغيرها من البلدان
# ولا يلزم من الحرمة الضمان ولا لعدمها عدمه
# ( وحد حرمها ما بين ثور إلى عير ) لحديث علي مرفوعا حرم المدينة ما بين
~~ثور إلى عير متفق عليه
# ( وهو ما بين لابتيها ) لقول أبي هريرة قال الرسول صلى الله عليه وسلم ما
~~بين لابتيها حرام متفق عليه
# واللآبة الحرة وهي أرض تركبها حجارة سود فلا تعارض بين الحديثين
# قال في فتح الباري رواية ما بين لابتيها أرجح لتوارد الرواة عليها
# ورواية جبليها لا تنافيها
# فيكون عند كل جبل لابة أو لابتيها من جهة الجنوب والشمال ms1102 وجبليها من جهة
~~المشرق والمغرب
# وعاكسه في المطلع
# ( وقدره
# بريد في بريد نصا ) قال أحمد ما بين لابتيها حرام بريد في بريد
# كذا فسره مالك بن أنس
# ( وهما ) أي ثور وعير ( جبلان بالمدينة فثور ) أنكره جماعة من العلماء
~~واعتقدوا أنه خطأ من بعض رواة الحديث لعدم معرفتهم إياه
# وليس كذلك
# بل هو ( جبل صغير ) لونه يضرب ( إلى الحمرة بتدوير ) ليس بمستطيل ( خلف
~~أحد من جهة الشمال ) قال في فتح الباري نقلا عن شيخه أبي بكر بن حسين
~~المراغي إن خلف أهل المدينة ينقلون عن سلفهم أن خلف أحد من جهة الشمال جبلا
~~صغيرا إلى الحمرة بتدوير يسمى ثورا
# قال وقد تحققته بالمشاهدة
# ( وعير ) جبل ( مشهور بها ) أي بالمدينة
# قال في المطلع وقد أنكره بعضهم
# وجعل النبي صلى الله عليه وسلم حول المدينة اثني عشرة ميلا حمى رواه مسلم
~~عن أبي هريرة
# ( ولا يحرم على المحل صيد وج وشجره ) وحشيشه ( وهو واد بالطائف ) كغيره
~~من الحل
# أما حديث محمد بن عبد الله بن سنان عن أبيه عن عروة بن الزبير عن أبيه
~~مرفوعا أن صيد وج وعضاهه حرم محرم لله رواه أحمد وأبو داود
# وذلك قبل نزوله الطائف وحصاره ثقيفا فقد ضعفه أحمد
# وقال أبو حاتم محمد ليس بقوي في حديثه نظر
# وقال البخاري لا يتابع عليه
# وقال ابن حبان والأزدي لم يصح حديثه
# وحمل القاضي ذلك على الاستحباب للخروج من الخلاف PageV02P475
# | باب دخول مكة وما يتعلق به من الطواف والسعي وغيره
# ( يسن الاغتسال لدخولها ) ولو كان بالحرم ولدخول حرمها
# ( ولو لحائض ) ومثلها النفساء فتغتسل لدخول مكة وتقدم في الغسل
# ( و ) يسن ( أن يدخلها نهارا ) لفعله صلى الله عليه وسلم قال في الفروع
~~وقيل وليلا
# نقل ابن هانىء لا بأس به
# وإنما كرهه من السراق انتهى
# وأخرج النسائي أنه صلى الله عليه وسلم دخلها ليلا ونهارا
# ( من أعلاها ) أي مكة ( من ثنية كداء ) بفتح الكاف ممدود مهموز مصروف
~~وغير مصروف
# ذكره في المطالع ويعرف الآن بباب المعلاة ( و ) يسن ( أن يخرج ms1103 من كدى )
~~بضم الكاف وتنوين الدال عند ذي طوى بقرب شعب الشافعيين ( من الثنية السفلى
~~) ويقال لها باب شبكة لقول ابن عمر كان النبي صلى الله عليه وسلم يدخل من
~~الثنية العليا التي بالبطحاء ويخرج من الثنية السفلى متفق عليه
# وأما كدى مصغرا فأباحه لمن خرج من مكة إلى اليمن
# وليس من هذين الطريقين في شيء
# ( و ) يسن ( أن يدخل المسجد ) الحرام ( من باب بني شيبة ) وبإزائه الآن
~~الباب المعروف بباب السلام
# لحديث جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم دخل مكة ارتفاع الضحى وأناخ
~~راحلته عند باب بني شيبة ثم دخل رواه مسلم وغيره
# ويقول عند دخوله المسجد ما تقدم في باب المشي إلى الصلاة
# وقال في أسباب الهداية يسن أن يقول عند دخوله بسم الله وبالله ومن الله
~~وإلى الله اللهم افتح لي أبواب رحمتك
# ( فإذا رأى البيت رفع يديه ) رواه الشافعي عن ابن جريج مرفوعا
# وقول جابر ما كنت أظن أحدا يفعل هذا إلا اليهود الحديث رواه النسائي رد
~~بأنه قول جابر عن ظنه
# وخالفه ابن عمر وابن عباس
# ( وكثير ) للحديث رواه البيهقي في السنن وحكاه في الفروع بقيل
# ولم يذكره في المنتهى وغيره وقيل ويهلل
# ( وقال اللهم أنت السلام ومنك السلام حينا ربنا بالسلام ) كان ابن عمر
~~يقول ذلك
# رواه الشافعي
# والسلام الأول اسم الله والثاني من أكرمته بالسلام
# والثالث سلمنا بتحيتك إيانا من جميع الآفات
# ذكر ذلك الأزهري
# ( اللهم زد هذا البيت تعظيما ) أي تبجيلا ( وتشريفا ) أي رفعة وإعلاء (
~~وتكريم ومهابة ) أي توقيرا ( وبرا ) بكسر الباء PageV02P476 اسم جامع للخير
~~( وزد من عظمه وشرفه ممن حجه واعتمره تعظيما وتشريفا وتكريما ومهابة وبرا )
~~رواه الشافعي بإسناده عن جريج مرفوعا ( الحمد لله رب العالمين كثيرا كما هو
~~أهله وكما ينبغي لكريم وجهه وعز جلاله والحمد لله الذي بلغني بيته ورآني
~~لذلك أهلا
# والحمد لله على كل حال
# اللهم إنك دعوت إلى حج بيتك الحرام ) سمي بذلك لأن حرمته انتشرت وأريد
~~بتحريم البيت سائر الحرم قاله العلماء
# ( وقد جئتك ms1104 لذلك اللهم تقبل مني واعف عني
# واصلح لي شأني كله
# لا إله إلا أنت ) ذكر ذلك الأثرم وإبراهيم الحربي
# قال في الفروع وكان النبي صلى الله عليه وسلم إذا رأى ما يحب قال الحمد
~~لله الذي بنعمته تتم الصالحات وإذا رأى ما يكره قال الحمد لله على كل حال
# ( يرفع بذلك ) الدعاء ( صوته إن كان رجلا ) لأنه ذكر مشروع فاستحب رفع
~~الصوت به كالتلبية
# ( وما زاد من الدعاء فحسن ) لأن تلك البقاع مظنة الإجابة
# ( ثم يبدأ بطواف العمرة إن كان معتمرا ) أي محرما بالعمرة متمتعا أو غيره
~~( ولم يحتج أن يطوف لها طواف قدوم ) كمن دخل المسجد وقد أقيمت الصلاة فإنه
~~يكتفي بها عن تحية المسجد ( و ) يبتدىء ( بطواف القدوم ويسمى طواف الورود
~~إن كان مفردا أو قارنا وهو تحية الكعبة )
# فاستحبت البداءة به
# ولقول عائشة إن النبي صلى الله عليه وسلم حين قدم مكة توضأ ثم طاف بالبيت
~~متفق عليه
# وروي عن أبي بكر وعمر وابنه وعثمان وغيرهم
# ( وتحية المسجد ) الحرام ( الصلاة وتجزىء عنها الركعتان بعد الطواف )
~~وهذا لا ينافي أن تحية المسجد الحرام الطواف لأنه مجمل
# وهذا تفصيله
# ( فيكون أول ما يبدأ به الطواف ) لما تقدم
# ( إلا إذا أقيمت الصلاة أو ذكر فريضة فائتة أو خاف فوات ركعتي الفجر أو
~~الوتر أو حضرت جنازة فيقدمها عليه )
# أي الطواف لاتساع وقته وأمن فواته
# ( ثم يطوف ) إذا فرغ من صلاته تلك
# ( والأولى للمرأة تأخيره ) أي الطواف ( إلى الليل ) لأنه أستر ( إن أمنت
~~الحيض أو النفاس
# ولا تزاحم الرجال لتستلم الحجر ) الأسود ولا لغيره خوف المحظور
# ( لكن تشير ) المرأة ( إليه ) أي الحجر ( ك ) الرجل ( الذي لا يمكنه
~~الوصول إليه ) إلا بمشقة ( ويضطبع بردائه في طواف القدوم و ) في ( طواف
~~العمرة للمتمتع ومن في معناه غير حامل معذور )
# بحمله برادئه ( في جميع أسبوعه
# فيجعل وسطه ) أي الرداء ( تحت عاتقه الأيمن
# و ) يجعل ( طرفيه على عاتقه الأيسر ) PageV02P477 مأخوذ من الضبع وهو عضد
~~الإنسان
# وذلك لحديث يعلى بن أمية أن النبي صلى الله عليه ms1105 وسلم طاف مضطبعا وعليه
~~برد صححه الترمذي
# وعن ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم وأصحابه اعتمروا من الجعرانة
~~فرملوا بالبيت وجعلوا أرديتهم تحت آباطهم ثم قذفوها على عواتقهم اليسرى
~~رواه أبو داود وابن ماجه
# ( فإذا فرغ من الطواف سواه ) أي الرداء
# فجعله على عاتقه
# ( ولا يضطبع في السعي ) لعدم وروده وقال أحمد ما سمعنا فيه شيئا ولا يصح
~~القياس إلا فيما عقل معناه
# وهذا تعبدي محض
# ( ويبتدىء الطواف من الحجر الأسود ) لأنه صلى الله عليه وسلم كان يبتدىء
~~به وقال خذوا عني مناسككم
# ( وهو جهة المشرق فيحاذيه ) أي الحجر ( أو ) يحاذي ( بعضه بجميع بدنه )
~~لأن ما لزم استقباله لزم بجميع البدن كالقبلة
# ( فإن لم يفعل ) أي يحاذي الحجر أو بعضه بكل بدنه بأن ابتدأ بالطواف عن
~~جانب الركن من جهة الباب بحيث خرج شيء من بدنه عن محاذاة الحجر ( أو بدأ
~~بالطواف من دون الركن ) الذي به الحجر ( كالباب ونحوه ) كالملتزم ( لم
~~يحتسب بذلك الشوط ) لعدم محاذاة بدنه للحجر ويحتسب له بالثاني وما بعده
# ويصير الثاني أولا
# لأنه يحاذي فيه الحجر بجميع بدنه
# ( ثم يستلمه ) أي الحجر ( أي يمسحه بيده اليمنى ) لقول جابر إن الرسول
~~صلى الله عليه وسلم لما قدم مكة أتى الحجر فاستلمه الحديث رواه مسلم
# والاستلام افتعال من السلام وهو التحية
# وأهل اليمن يسمون الحجر الأسود المحيا
# لأن الناس يحيونه بالاستلام
# وقد ثبت عن النبي صلى الله عليه وسلم أنه نزل من الجنة أشد بياضا من
~~اللبن رواه الترمذي وقال حسن صحيح وعن علي قال لما أخذ الله عز وجل الميثاق
~~على الذرية كتب كتابا فألقمه الحجر
# فهو يشهد للمؤمن بالوفاء وعلى الكافر بالجحود وذكره الحافظ أبو الفرج
# ( ويقبله ) أي الحجر ( من غير صوت يظهر للقبلة ) لحديث ابن عمر أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم استقبل الحجر ووضع شفتيه عليه يبكي طويلا
# ثم التفت فإذا هو بعمر بن الخطاب يبكي
# فقال يا عمر ها هنا تسكب العبرات رواه ابن ماجه
# وفي الصحيحين أن أسلم قال ms1106 رأيت عمر بن الخطاب قبل الحجر وقال إني لأعلم
~~أنك حجر لا تضر ولا تنفع ولولا أني رأيت رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~يقبلك ما قبلتك
# ( ونص ) أحمد في رواية الأثرم ( ويسجد عليه ) فعله ابن عمر
# وابن عباس ( فإن شق ) استلامه وتقبيله لم يزاحم واستلمه بيده PageV02P478
~~( وقبل يده ) لحديث ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم استلمه وقبل يده
~~وروي عن ابن عمر وجابر وأبي هريرة وأبي سعيد وابن عباس
# ( فإن شق ) استلامه بيده ( استلمه بشيء وقبله ) روي عن ابن عباس موقوفا
# ( فإن شق ) استلامه بشيء ( أشار إليه بيده أو بشيء واستقبله بوجهه ولا
~~يقبل المشار به ) لعدم وروده ( ولا يزاحم ) لاستلام الحجر أو تقبيله أو
~~السجود عليه
# ( فيؤذي أحدا ) من الطائفين ( ويقول ) عند استلام الحجر أو استقباله
~~بوجهه إذا شق استلامه ( بسم الله والله أكبر
# اللهم إيمانا بك وتصديقا بكتابك ووفاء بعهدك واتباعا لسنة نبيك محمد صلى
~~الله عليه وسلم ويقول ذلك كلما استلمه ) لحديث عبد الله بن السائب أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم كان يقول ذلك عند استلامه
# ( وزاد جماعة الله أكبر الله أكبر لا إله إلا الله
# والله أكبر الله أكبر ولله الحمد
# فإن لم يكن الحجر موجودا ) والعياذ بالله ( وقف مقابلا لمكانه ) كما تقدم
~~في استقبال الكعبة إذا هدمت
# ( واستلم الركن وقبله
# فإن شق استلمه وقبل يده ) لحديث إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم
# ( ثم يأخذ على يمينه مما يلي باب البيت ) لحديث جابر أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم لما قدم مكة أتى الحجر فاستلمه ثم مشى على يمينه فرمل ثلاثا ومشى
~~أربعا رواه مسلم
# ( ويجعله ) أي البيت ( على يساره ) لفعله صلى الله عليه وسلم مع قوله
~~لتأخذوا عني مناسككم
# ( ليقرب جانبه الأيسر ) الذي هو مقرب القلب ( إليه ) أي إلى البيت ( فأول
~~ركن يمر به ) الطائف ( يسمى الشامي والعراقي
# وهو جهة الشام ثم يليه الركن الغربي والشامي
# وهو جهة المغرب
# ثم اليماني جهة اليمن
# فإذا أتى عليه ) أي على الركن اليماني ms1107 ( استلمه ولم يقبله ) وحديث مجاهد
~~عن ابن عباس قال رأيت رسول الله إذا استلم الركن استلمه ووضع خده الأيمن
~~عليه
# فقال ابن عبد البر هذا لا يصح
# وإنما يعرف التقبيل في الحجر الأسود
# ( ولا يستلم ولا يقبل الركنين الآخرين ) أي الشامي والغربي
# لقول ابن عمر لم أر النبي صلى الله عليه وسلم يمسح من الأركان إلا
~~اليمانيين متفق عليه
# وقال ابن عمر ما أراه يعني النبي صلى الله عليه وسلم لم يستلم الركنين
~~اللذين يليان الحجر إلا لأن البيت لم يتم على قواعد إبراهيم ولا طاف الناس
~~من وراء الحجر إلا لذلك
# وطاف معاوية فجعل يستلم الأركان كلها
# فقال ابن عباس لم تستلم هذين الركنين ولم يكن النبي صلى الله عليه وسلم
~~يستلمهما فقال معاوية ليس شيء من البيت مهجورا
# فقال ابن عباس لقد كان لكم في رسول الله أسوة حسنة
# فقال معاوية صدقت PageV02P479 ( ولا ) يستلم ولا يقبل ( صخرة بيت المقدس
~~ولا غيرها من المساجد والمدافن التي فيها الأنبياء والصالحون ) لما تقدم عن
~~ابن عباس لمعاوية بل هذه أولى
# ( ويطوف سبعا يرمل في الثلاثة الأول منها ماش ) لما تقدم من حديث جابر
# وكذلك رواه ابن عمر وابن عباس متفق عليهما
# وقال ابن عباس رمل النبي صلى الله عليه وسلم في عمره كلها وفي حجه وأبو
~~بكر وعمر وعثمان والخلفاء من بعده رواه أحمد
# وإن كان أصل الرمل لإظهار الجلد للمشركين
# فبقي الحكم بعد زوال علته
# لما تقدم ( غير راكب و ) غير ( حامل معذور و ) غير ( نفساء و ) غير (
~~محرم من مكة أو من قربها
# فلا يسن هو ) أي الرمل ( ولا الاضطباع لهم ) لعدم وجود المعنى الذي لأجله
~~شرع الرمل وهو إظهار الجلد والقوة لأهل البلد
# وكان ابن عمر إذا أحرم من مكة لم يرمل
# ومن لا يشرع له الرمل لا يشرع له الاضطباع
# ( ولا ) يسن رمل ولا اضطباع ( في غير هذا الطواف ) لأن النبي صلى الله
~~عليه وسلم وأصحابه إنما اضطبعوا ورملوا فيه
# ( ولا يقضيه ) أي ما ذكره من الاضطباع ms1108 والرمل
# ( ولا ) يقضي ( بعضه ) إذا فاته ( في ) طواف ( غيره ) خلافا للقاضي كمن
~~ترك الجهر في صلاة الفجر لا يقضيه في صلاة الظهر
# ولا يقتضي القياس أن تقضي هيئة عبادة في عبادة أخرى
# ( وهو ) أي الرمل ( إسراع المشي مع تقارب الخطى في غير وثب
# والرمل أولى من الدنو من البيت بدونه ) أي دون رمل
# لعدم تمكنه منه مع القرب للزحام
# لأن المحافظة على فضيلة تتعلق بنفس العبادة أولى من المحافظة على فضيلة
~~تتعلق بمكانها أو زمانها
# ( وإن كان لا يتمكن من الرمل أيضا ) أي مع البعد من البيت لقوة الزحام (
~~ولو ) كان إذا تأخر في حاشية القوم للرمل
# ( يختلط بالنساء فالدنو ) من البيت مع ترك الرمل ( أولى ) من البعد لخلوه
~~عن المعارض
# ( ويطوف ) مع الزحام ( كيفما أمكنه ) بحيث لا يؤذي أحدا
# ( فإذا وجد فرجة رمل فيها ) ما دام في الثلاثة الأول لبقاء محله
# ( وتأخير الطواف ) حتى يزول الزحام ( له ) أي الرمل ( وللدنو ) من البيت
~~( أو لأحدهما أولى ) من تقديمه مع فواتهما أو فوات أحدهما
# ليأتي بالطواف على الوجه الأكمل
# ( ويمشي الأربعة الأشواط الباقية ) من الطواف للأخبار المتفق عليها التي
~~تقدمت الإشارة إليها ( وكلما حاذى الحجر الأسود والركن اليماني استلمهما )
~~استحبابا
# لما روى ابن عمر قال نافع وكان ابن عمر يفعله
# رواه أبو داود
# ( وإن شق ) أي استلامهما للزحام PageV02P480 ( أشار إليهما ) لما مر
# ( ويقول كلما حاذى الحجر الأسود الله أكبر فقط ) لحديث البخاري عن ابن
~~عباس قال طاف النبي صلى الله عليه وسلم على بعير كلما أتى الركن أشار بيده
~~وكبر
# ( وله القراءة في الطواف
# فتستحب ) القراءة فيه نص عليه
# قال القاضي وغيره ولأنه صلاة وفيها قراءة ودعاء فيجب كونه مثلها
# و ( لا ) يستحب ( الجهر بها ) أي بالقراءة في الطواف ( ويكره ) الجهر
~~بالقراءة ( إن غلط المصلين ) قلت أو الطائفين
# ( و ) يقول ( بين ) الركن الذي به الحجر ( الأسود و ) الركن ( اليماني
~~@QB@ ربنا آتنا في الدنيا حسنة وفي الآخرة حسنة وقنا عذاب النار @QE@ )
~~رواه أحمد في المناسك عن عبد الله بن السائب أنه سمع ms1109 النبي صلى الله عليه
~~وسلم يقول
# وعن أبي هريرة مرفوعا قال وكل به أي الركن اليماني سبعون ألف ملك
# فمن قال اللهم إني أسألك العفو والعافية في الدنيا والآخرة ربنا آتنا في
~~الدنيا حسنة
# وفي الآخرة حسنة وقنا عذاب النار قالوا آمين ( ويكثر في بقية طوافه من
~~الذكر والدعاء
# ومنه اللهم اجعله حجا مبرورا وسعيا مشكورا ) أي عملا متقبلا يزكو لصاحبه
~~ثوابه ومساعي الرجل أعماله الصالحة
# وأحدها مسعاة
# قاله في حاشيته
# ( وذنبا مغفورا
# رب اغفر وارحم وتجاوز عما تعلم
# وأنت الأعز الأكرم
# ويدعو بما أحب
# ويصلي على النبي صلى الله عليه وسلم )
# لأن ذلك مستحب في جميع الأحوال
# ففي حال تلبسه بهذه العبادة أولى
# ( ويدع الحديث
# إلا الذكر والقراءة والأمر بالمعروف والنهي عن المنكر وما لا بد منه )
# لقوله صلى الله عليه وسلم الطواف بالبيت صلاة
# فمن تكلم فلا يتكلم إلا بخير ( ومن طاف أو سعى راكبا أو محمولا لغير عذر
# لم يجزئه ) الطواف ولا السعي
# لقوله صلى الله عليه وسلم الطواف بالبيت صلاة ولأنه عبادة تتعلق بالبيت
# فلم يجز فعلها راكبا كالصلاة
# والسعي كالطواف
# ( و ) الطواف أو السعي راكبا أو محمولا ( لعذر يجزىء ) لحديث ابن عباس أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم طاف في حجة الوداع على بعير يستلم الركن بمحجن
# وعن أم سلمة قالت فشكوت إلى النبي صلى الله عليه وسلم أني أشتكي فقال
~~طوفي من وراء الناس وأنت راكبة متفق عليهما
# وكان طوافه صلى الله عليه وسلم راكبا لعذر كما يشير إليه قول ابن عباس
~~كثر عليه الناس يقولون هذا محمد هذا محمد حتى خرج العواتق من البيوت
# وكان PageV02P481 النبي صلى الله عليه وسلم لا تضرب الناس بين يديه
# فلما كثروا عليه ركب رواه مسلم
# واختار الموفق والشارح يجزىء السعي راكبا ولو لغير عذر
# ( ويقع الطواف ) أو السعي ( عن المحمول إن نويا ) أي الحامل والمحمول (
~~عنه أو نوى كل منهما عن نفسه ) لأن المقصود هنا الفعل وهو واحد فلا يقع عن
~~شخصين
# ووقوعه عن المحمول أولى
# لأنه ms1110 لم ينوه بطوافه إلا لنفسه
# والحامل لم يخلص قصده بالطواف لنفسه
# ولأن الطواف عبادة أدى بها الحامل فرض غيره
# فلم تقع عن فرضه كالصلاة وصحة أخذ الحامل عن المحمول الأجرة يدل على أنه
~~قصده به لأنه لا يصح أخذه عن شيء يفعله لنفسه
# ذكره القاضي وغيره
# ( وإن نويا ) أي الحامل والمحمول الطواف ( عن الحامل وقع ) الطواف ( عنه
~~) أي الحامل لخلوص كل منهما بالنية للحامل
# ( وإن نوى أحدهما ) الطواف ( عن نفسه والآخر لم ينو ) الطواف ( وقع لمن
~~نوى ) لحديث وإنما لكل امرىء ما نوى ( وإن عدمت النية منهما أو نوى كل
~~منهما عن الآخر لم يصح ) الطواف ( لواحد منهما ) لخلو طواف كل منهما عن نية
~~منه
# ( وإن حمله بعرفات ) لعذر أو لا ( أجزأ ) الوقوف ( عنهما ) لأن المقصود
~~الحصول بعرفة وهو موجود
# ( وإن طاف منكسا بأن جعل البيت عن يمينه ) لم يجزئه
# لقوله صلى الله عليه وسلم خذوا عني مناسككم
# وقد جعل البيت في طوافه على يساره
# وكذا لو طاف القهقرى
# ( أو ) طاف ( على جدار الحجر ) بكسر الحاء المهملة لم يجزئه لقوله تعالى
~~@QB@ وليطوفوا بالبيت العتيق @QE@ والحجر منه
# ولقوله صلى الله عليه وسلم في حديث عائشة هو من البيت رواه مسلم
# فمن لم يطف به لم يعتد بطوافه
# ( أو ) طاف على ( شاذروان الكعبة بفتح الذال ) المعجمة ( وهو القدر الذي
~~ترك خارجا عن عرض الجدار مرتفعا من الأرض قدر ثلثي ذراع ) لم يجزئه ( لأنه
~~) أي الشاذروان ( منها ) أي من الكعبة
# ( أو ترك شيئا من الطواف وإن قل ) لم يجزئه
# لأنه لم يطف بجميع البيت ( أو لم ينو ) الطواف لم يجزئه
# لحديث إنما الأعمال بالنيات ولأنه صلاة للخبر
# والصلاة من شرطها النية
# ( أو ) طاف ( خارج المسجد ) لم يجزئه لأنه لم يرد به الشرع
# ولا يحنث به من حلف لا يطوف
# ( أو طاف ) أو ( محدثا ولو حائضا ) لقوله صلى الله عليه وسلم الطواف
~~بالبيت صلاة إلا أنكم تتكلمون فيه رواه الترمذي والأثرم من حديث ابن عباس
# وقال صلى الله عليه وسلم لعائشة حين حاضت افعلي ms1111 ما يفعل PageV02P482
~~الحاج غير أن لا تطوفي بالبيت ( ويلزم الناس انتظارها ) أي الحائض
# ( لأجله فقط
# إن أمكن ) لتطوف طواف الإفاضة
# وظاهره أنه لا يلزمهم انتظارها للنفاس
# لطول مدته ( أو ) طاف ( نجسا ) ثوبه أو بدنه أو بقعته لم يجزئه كالمحدث
# ( أو ) طاف ( شاكا فيه ) أي في الطواف ( في طهارته ) وقد تيقن الحدث لم
~~يجزئه استصحابا للأصل
# و ( لا ) يضره شكه في طهارته ( بعد فراغه منه ) أي الطواف لأن الظاهر
~~صحته كشكه في الصلاة أو في غيرها بعد الفراغ
# ( أو ) طاف ( عريانا ) لم يجزئه
# لحديث أبي هريرة أن أبا بكر بعثه في الحجة التي أمر أبا بكر عليها قبل
~~حجة الوداع يؤذن يوم النحر لا يحج بعد العام مشرك
# ولا يطوف بالبيت عريان متفق عليه
# ( أو قطعه ) أي الطواف ( بفصل طويل عرفا ولو سهوا لعذر ) لم يجزئه لأنه
~~صلى الله عليه وسلم والى بين طوافه وقال خذوا عني مناسككم ولأنه صلاة
# فاعتبرت فيه الموالاة كسائر الصلوات
# ( أو أحدث في بعضه لا يجزئه ) لأن الطهارة شرط فيه وإذا وجد الحدث بطلت
~~فيبطل كالصلاة
# ( فتشترط الموالاة فيه وفي سعي ) لما مر
# ( وعند الشيخ الشاذروان ليس من الكعبة
# بل جعل عمادا للبيت ) فيصح الطواف عليه ( وعلى الأول لو مس الجدار بيده
~~في موازاة الشاذروان صح طوافه ) اعتبارا بجملته
# كما لا يضر التفات المصلي بوجهه
# وعلى قياسه ولو مس أعلى جدار الحجر
# ( وإن طاف في المسجد من وراء حائل من قبة وغيرها أجزأ ) ه الطواف
# لأنه في المسجد
# ( وإن طاف على سطحه ) أي المسجد ( توجه الإجزاء ) كصلاته عليها
# ( قاله في الفروع ) وإن قصد في طوافه غريما وقصد معه طوافا بنية حقيقية
~~لا حكمية
# توجه الإجزاء في قياس قولهم
# ويتوجه احتمال كعاطس قصد بحمده قراءة وفي الإجزاء عن فرض القراءة وجهان
# قاله في الفروع
# ( وإن شك في عدد الأشواط أخذ باليقين ) ليخرج من العهدة بيقين
# ( ويقبل قول عدلين ) في عدد الأشواط كعدد الركعات في الصلاة
# ( ويسن فعل سائر المناسك ) من السعي والوقوف والرمي وغيرها ( على طهارة )
# وتقدم ms1112 في الوضوء ( وإن قطع الطواف بفصل يسير ) بنى من الحجر لعدم فوات
~~الموالاة بذلك
# ( أو أقيمت صلاة مكتوبة ) صلى وبنى
# لحديث إذا أقيمت الصلاة فلا صلاة إلا المكتوبة
# والطواف صلاة
# فتدخل في العموم
# ( أو حضرت جنازة صلى وبنى ) لأنها تفوت بالتشاغل عنها ( ويكون البناء من
~~الحجر ) الأسود ( ولو كان القطع من أثناء الشوط ) لأنه لا يعتد PageV02P483
~~ببعض شوط قطع فيه
# وحكم السعي في ذلك كطواف ( ثم ) بعد تمام الطواف ( يصلي ركعتين
# والأفضل ) كونهما ( خلف المقام ) أي مقام إبراهيم
# لقول جابر في صفة حج النبي صلى الله عليه وسلم حتى أتينا البيت معه استلم
~~الركن فرمل ثلاثا ومشى أربعا
# ثم تقدم إلى مقام إبراهيم
# فقرأ @QB@ واتخذوا من مقام إبراهيم مصلى @QE@ فجعل المقام بينه وبين
~~البيت
# ( وحيث ركعهما
# من المسجد أو غيره جاز ) لعموم جعلت لي الأرض مسجدا وتربتها طهورا
~~وصلاهما عمر بذي طوى
# ( ولا شيء عليه ) لترك صلاتهما خلف المقام
# ( وهما سنة مؤكدة يقرأ فيهما بعد الفاتحة في الأولى @QB@ قل يا أيها
~~الكافرون @QE@ و ) يقرأ ( في الثانية @QB@ قل هو الله أحد @QE@ ) لحديث
~~جابر فصلى ركعتين فقرأ فاتحة الكتاب وقل يا أيها الكافرون وقل هو الله أحد
~~ثم عاد إلى الركن فاستلمه ثم خرج إلى الصفا رواه مسلم
# ( ولا بأس أن يصليهما إلى غير سترة ويمر بين يديه الطائفون من الرجال
~~والنساء ) فإن النبي صلى الله عليه وسلم صلاهما والطواف بين يديه
# ليس بينهما شيء
# وكان ابن الزبير يصلي والطواف بين يديه فتمر المرأة بين يديه
# ينتظرها حتى ترفع رجلها ثم يسجد
# وكذا سائر الصلوات بمكة لا يعتبر لها سترة قاله في الشرح
# ( وتقدم ) في الصلاة موضحا
# ( ويكفي عنهما ) أي عن ركعتي الطواف ( مكتوبة وسنة راتبة ) كركعتي
~~الإحرام وتحية المسجد
# ( ويسن الإكثار من الطواف كل وقت ) وتقدم نص الإمام أن الطواف لغريب أفضل
~~من الصلاة بالمسجد الحرام
# ( وله جمع أسابيع ) من الطواف ( فإذا فرغ منها ركع لكل أسبوع ركعتين )
~~لفعل عائشة والمسور بن مخرمة
# ( والأولى ) أن يصلي ( لكل أسبوع عقبه ) لفعله صلى ms1113 الله عليه وسلم
# ( ولا يشرع تقبيل المقام ولا مسحه ) لعدم وروده
# فرع ( إذا فرغ المتمتع ) من العمرة والحج
# ( ثم علم أنه كان على غير طهارة في أحد الطوافين وجهله ) أي الطواف الذي
~~كان فيه على غير طهارة ( لزمه الأشد ) ليبرىء ذمته بيقين
# ( وهو ) أي الأشد ( كونه ) بلا طهارة ( في طواف العمرة
# فلم تصح ) لفساد طوافها
# ( ولم يحل منها ) بالحلق
# لفساد الطواف ( فيلزمه دم للحلق ) لبقاء إحرامه
# ( ويكون قد أدخل الحج على العمرة فيصير قارنا
# ويجزئه الطواف للحج ) أي طواف الإفاضة ( عن النسكين ) أي الحج والعمرة
# كالقارن في ابتداء إحرامه
# قلت الذي PageV02P484 يظهر لزوم إعادة الطواف لاحتمال أن يكون المتروك
~~فيه الطهارة هو طواف الحج
# فلا يبرأ بيقين إلا بإعادته
# ( ولو قدرناه ) أي الطواف بغير طهارة ( من الحج لزمه إعادة الطواف )
~~لوقوعه غير صحيح
# ( ويلزمه إعادة السعي على التقديرين
# لأنه وجد بعد طواف غير معتد به ) لأنا قدرنا كونه وقع بغير طهارة
# ( وإن كان وطىء بعد حله من العمرة ) وقد فرضنا طوافها بلا طهارة ( حكمنا
~~بأنه أدخل حجا على عمرة فاسدة
# فلا يصح ) إدخال الحج عليها ( ويلغو ما فعله من أفعال الحج ) لعدم صحة
~~الإحرام به
# ( ويتحلل بالطواف الذي قصده للحج من عمرته الفاسدة وعليه ) دمان ( دم
~~للحلق ودم للوطء في عمرته
# ولا يحصل له حج ولا عمرة ) لفساد العمرة بالوطء فيها
# وعدم صحة إدخال الحج عليها إذن
# ( ولو قدرناه ) أي الطواف بلا طهارة ( من الحج
# لم يلزمه أكثر من إعادة الطواف والسعي ) للحج ( ويحصل له الحج والعمرة )
~~لحصول الوطء زمن الإحلال
#
# | فصل ( ويشترط لصحة الطواف ثلاثة عشر شيئا
# الإسلام والعقل والنية ) كسائر العبادات ( وستر العورة ) لما تقدم (
~~وطهارة الحدث ) لأنه صلاة
# و ( لا ) تشترط طهارة الحدث ( لطفل دون التمييز ) لعدم إمكانها منه
# ( وطهارة الخبث )
# وظاهره حتى للطفل ( وتكميل السبع وجعل البيت عن يساره والطواف بجميعه )
~~أي البيت بأن لا يطوف على جدار الحجر أو شاذروان الكعبة
# ( وأن يطوف ماشيا مع القدرة ) على المشي ( وأن يوالي بينه ) إلا إذا حضرت
~~جنازة ms1114 أو أقيمت صلاة
# وتقدم ( وأن لا يخرج من المسجد ) يعني أن يطوف في المسجد
# ( وأن يبتدىء من الحجر الأسود
# فيحاذيه ) بكل بدنه
# وتقدم ذلك كله موضحا
# ( وسننه ) أي الطواف ( عشر استلام الركن ) يعني به الحجر الأسود (
~~وتقبيله أو ما يقوم مقامه من الإشارة ) عند تعذر الاستلام ( واستلام الركن
~~اليماني والاضطباع والرمل والمشي في مواضعه ) على ما تقدم بيانه مفصلا (
~~والدعاء والذكر والدنو من البيت وركعتا الطواف ) وتقدمت أدلة ذلك كله
# ( وإذا فرغ من ركعتي الطواف وأراد السعي
# سن عوده إلى الحجر فيستلمه ) لحديث جابر
# وتقدم قريبا ( ثم يخرج إلى الصفا من بابه ) PageV02P485 أي باب المسجد
~~المعروف بباب الصفا ( وهو ) أي الصفا ( طرف جبل أبي قبيس وعليه درج وفوقها
~~أزج كإيوان فيرقى عليه ندبا حتى يرى البيت إن أمكنه
# فيستقبله ) لحديث أبي هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم لما فرغ من
~~طوافه أتى الصفا فعلا عليه حتى نظر إلى البيت ورفع يديه فجعل يحمد الله
~~ويدعو ما شاء أن يدعو رواه مسلم
# وفي حديث جابر فبدأ بالصفا فرقى عليه حتى رأى البيت فاستقبل القبلة
~~الحديث رواه مسلم
# ( ويكبر ثلاثا ويقول ثلاثا لا إله إلا الله وحده لا شريك له له الملك وله
~~الحمد يحيي ويميت وهو حي لا يموت بيده الخير وهو على كل شيء قدير
# لا إله إلا الله وحده لا شريك له صدق وعده ونصر عبده وهزم الأحزاب وحده )
~~أي الذين تحزبوا على النبي صلى الله عليه وسلم في غزوة الخندق وهم قريش
~~وغطفان واليهود
# ( ويقول لا إله إلا الله ولا نعبد إلا إياه مخلصين له الدين ولو كره
~~الكافرون
# اللهم اعصمني بدينك وطواعيتك وطواعية رسولك اللهم جنبني حدودك ) أي
~~محارمك ( اللهم اجعلني ممن يحبك ويحب ملائكتك وأنبياءك ورسلك وعبادك
~~الصالحين
# اللهم حببني إليك وإلى ملائكتك وإلى رسلك وإلى عبادك الصالحين
# اللهم يسر لي اليسرى وجنبني العسرى واغفر لي في الآخرة والأولى
# واجعلني من أئمة المتقين
# واجعلني من ورثة جنة النعيم
# واغفر لي خطيئتي يوم الدين
# اللهم قلت ms1115 ادعوني أستجب لكم وإنك لا تخلف الميعاد
# اللهم إذ هديتني للإسلام فلا تنزعني منه ولا تنزعه مني حتى تتوفاني على
~~الإسلام
# اللهم لا تقدمني للعذاب ولا تؤخرني لسوء الفتن )
# هذا دعاء ابن عمر قال أحمد يدعو به
# قال نافع بعده ويدعو دعاء كثيرا حتى إنه ليملنا ونحن شباب
# ( ولا يلبي ) على الصفا لعدم وروده
# ويأتي حكم التلبية في السعي
# ( ثم ينزل من الصفا ويمشي حتى يحاذي العلم وهو الميل الأخضر المعلق بركن
~~المسجد على يساره نحو ستة أذرع ) يعني يمشي من الصفا حتى يبقى بينه وبين
~~العلم المذكور نحو ستة أذرع
# ( فيسعى ماشيا سعيا شديدا ندبا بشرط أن لا يؤذي ولا يؤذى حتى يتوسط بين
~~الميلين الأخضرين وهما العلم الآخر أحدهما بركن المسجد والآخر بالموضع
~~المعروف بدار العباس
# فيترك شدة السعي ثم يمشي حتى يأتي المروة وهي أنف ) جبل ( قعيقعان
~~فيرقاها ندبا ويستقبل القبلة PageV02P486 ويقول عليها ما قال على الصفا )
# لما في حديث جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم لما دنا من الصفا قرأ @QB@
~~إن الصفا والمروة من شعائر الله @QE@ أبدأ بما بدأ الله به
# فبدأ بالصفا
# فرقي عليه حتى رأى البيت
# فاستقبل القبلة
# فوحد الله وكبره وقال لا إله إلا الله وحده أنجز وعده ونصر عبده وهزم
~~الأحزاب وحده ثم دعا بين ذلك
# فقال مثل هذا ثلاث مرات ثم نزل إلى المروة حتى انصبت قدماه في بطن الوادي
~~سعى حتى إذا صعدنا مشى حتى أتى المروة ففعل على المروة كما فعل على الصفا
~~رواه مسلم
# ( ويجب استيعاب ما بينهما ) أي الصفا والمروة
# لفعله صلى الله عليه وسلم وقوله خذوا عني مناسككم ( فإن لم يرقهما ألصق
~~عقب رجليه بأسفل الصفا و ) ألصق ( أصابعهما بأسفل المروة ) ليستوعب ما
~~بينهما
# وإن كان راكبا لعذر فعل ذلك بدابته
# لكن قد حصل علو في الأرض من الأتربة والأمطار بحيث تغطى عدة من درجهما
# فكل من لم يتحقق قدر المغطى يحتاط ليخرج من عهدة الواجب بيقين
# ( ثم ينقلب ) فينزل عن المروة ( إلى الصفا فيمشي ms1116 في موضع مشيه ويسعى في
~~موضع سعيه إلى الصفا يفعل ) الساعي ( ذلك سبعا يحتسب بالذهاب سعية
# و ) يحتسب ( بالرجوع سعية
# يفتتح بالصفا ويختم بالمروة ) لخبر جابر
# وسبق ( فإن بدأ بالمروة لم يحتسب بذلك الشوط ) لمخالفته لقوله صلى الله
~~عليه وسلم خذوا عني مناسككم
# ( ويكثر من الدعاء والذكر فيما بين ذلك ) أي الصفا والمروة ( ومنه ) أي
~~من الدعاء ما ورد عن ابن مسعود أنه كان إذا سعى بين الصفا والمروة قال ( رب
~~اغفر وارحم واعف عما تعلم وأنت الأعز الأكرم ) وقال صلى الله عليه وسلم
~~إنما جعل رمي الجمار والسعي بين الصفا والمروة لإقامة ذكر الله تعالى
# قال الترمذي حديث حسن صحيح
# ( ولا يسن السعي بينهما ) أي بين الصفا والمروة ( إلا في حج أو عمرة )
~~فهو ركن فيهما كما يأتي
# فليس السعي كالطواف في أنه يسن كل وقت
# لعدم ورود التطوع به مفردا
# ( ويستحب أن يسعى طاهرا من الحدث ) الأكبر والأصغر
# ( و ) من ( النجاسة ) في بدنه وثوبه ( مستترا ) أي ساترا لعورته بمعنى
~~أنه لو سعى عريانا أجزأه
# وإلا فكشف العورة غير جائز
# ( وتشترط ) للسعي ( النية ) لحديث إنما الأعمال بالنيات
# ( والموالاة ) قياسا على الطواف
# قاله القاضي PageV02P487 ( والمرأة لا ترقى ) الصفا ولا المروة
# ( ولا تسعى ) بين الميلين سعيا ( شديدا ) لقول ابن عمر ليس على النساء
~~رمل بالبيت ولا بين الصفا والمروة
# وقال لا تصعد المرأة فوق الصفا والمروة ولا ترفع صوتها بالتلبية رواه
~~الدارقطني
# ولأن المطلوب منها الستر
# وفي ذلك تعرض للانكشاف
# والقصد بشدة السعي إظهار الجلد
# وليس ذلك مطلوبا في حقها
# ( وإن سعى على غير طهارة ) بأن سعى محدثا أو نجسا ( كره ) له ذلك
# وأجزأه لأنه عبادة لا تتعلق بالبيت أشبه الوقوف
# ( ويشترط تقدم الطواف عليه
# ولو ) كان الطواف الذي تقدم عليه
# ( مسنونا
# كطواف القدوم ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم إنما سعى بعد الطواف
# وقال لتأخذوا عني مناسككم ( فإن سعى بعد طوافه ) الواجب أو المسنون ( ثم
~~علم أنه طاف غير متطهر
# لم يجزئه السعي ) لبطلان الطواف الذي تقدمه
# فوجوده كعدمه ( وله ms1117 ) أي للساعي ( تأخيره ) أي السعي ( عن طوافه بطواف أو
~~غيره فلا تجب الموالاة بينهما ) أي بين الطواف والسعي ( فلا بأس أن يطوف
~~أول النهار
# ويسعى آخره ) أو بعد ذلك
# لكن تسن الموالاة بينهما ( ولا تسن عقبه ) أي السعي ( صلاة ) لعدم الورود
~~( وإن سعى ) المفرد أو القارن ( مع طواف القدوم لم يعده ) أي السعي ( مع
~~طواف الزيارة ) لأنه لم يشرع تكراره
# ( وإلا ) أي وإن لم يكن سعي مع طواف القدوم أو كان متمتعا ( سعى متمتعا
~~بلا هدي ) أي ليس معه هدي ( حلق أو قصر من جميع شعره
# وقد حل
# ولو كان ملبدا رأسه
# فيستبيح جميع محظورات الإحرام والأفضل هنا التقصير ليتوفر الحلق للحج
# ولا يسن تأخير التحلل ) لحديث ابن عمر قال تمتع الناس مع رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم بالعمرة إلى الحج
# فلما قدم صلى الله عليه وسلم مكة قال من كان معه هدي فإنه لا يحل من شيء
~~حرم منه حتى يقضي حجه
# ومن لم يكن معه هدي فليطف بالبيت وبالصفا والمروة وليقصر وليحلل متفق
~~عليه
# فإن ترك التقصير والحلق فعليه دم
# فإن وطىء قبله فعمرته صحيحة وعليه دم روي عن ابن عباس
# ذكره في الشرح
# ( وإن كان معه ) أي المتمتع هدي ( أدخل الحج على العمرة ) ويصير قارنا
# وتقدم
# ( وليس له أن يحل
# ولا ) أن ( يحلق حتى يحج فيحرم به ) أي بالحج ( بعد طوافه وسعيه لعمرته
~~كما يأتي PageV02P488 ويحل منهما ) أي من الحج والعمرة ( يوم النحر ) نص
~~عليه لما تقدم
# لحديث حفصة قالت يا رسول الله ما شأن الناس حلوا من العمرة ولم تحل أنت
~~من عمرتك فقال إني لبدت رأسي وقلدت هديي
# فلا أحل حتى أنحر متفق عليه
# ( وإن كان ) الذي طاف وسعى لعمرته ( معتمرا غير متمتع فإنه يحل ) أي يحلق
~~أو يقصر
# وقد حل ( ولو كان معه هدي ) سواء كان ( في أشهر الحج ) ولم يقصد الحج من
~~عامه ( أو ) كان ( في غيرها ) أي غير أشهر الحج
# ولو قصده من عامه
# لأن النبي صلى الله عليه وسلم اعتمر ms1118 ثلاث عمر سوى عمرته التي مع حجته
~~بعضهن في ذي القعدة وقيل كلهن
# وكان يحل منها
# ومتى كان معه هدي نحره عند المروة
# وحيث نحره من الحرم جاز لما تقدم
# ( وإن كان ) الذي طاف وسعى ( حاجا ) مفردا أو قارنا ( بقي على إحرامه )
~~حتى يتحلل يوم النحر
# لفعله صلى الله عليه وسلم
# ( ومن كان متمتعا أو معتمرا قطع التلبية إذا شرع في الطواف ) لحديث ابن
~~عباس يرفعه كان يمسك عن التلبية في العمرة إذا استلم الحجر قال الترمذي حسن
~~صحيح
# وروى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن النبي صلى الله عليه وسلم اعتمر
~~ثلاث عمر
# ولم يزل يلبي حتى استلم الحجر
# ولشروعه في التحلل كالحاج يقطعها إذا شرع في رمي جمرة العقبة
# ( ولا بأس بها في طواف القدوم ) نص عليه ( سرا ) ومعنى كلام القاضي يكره
~~أي الجهر بها فيه
# وكذا السعي بعده يتوجه أن حكمه كذلك
# وهو مراد أصحابنا لأنه تبع له قاله في الفروع
#
# | باب صفة الحج والعمرة وما يتعلق بذلك
# ( يستحب لمتمتع حل من عمرته ولغيره من المحلين بمكة ) وقربها ( الإحرام
~~بالحج يوم التروية ) لقول جابر في صفة حج النبي صلى الله عليه وسلم فحل
~~الناس كلهم وقصروا إلا النبي صلى الله عليه وسلم ومن كان معه هدي
# فلما كان يوم التروية توجهوا إلى منى فأهلوا بالحج
# ( وهو ) أي يوم التروية ( الثامن من ذي الحجة ) PageV02P489 قال ابن
~~رسلان إعلم أن أيام المناسك سبعة
# أولها سابع ذي الحجة
# وآخرها ثالث عشر
# فالسابع ذكر مكي بن أبي طالب في باب عمل الحج أن اسمه يوم الزينة أي
~~لأنهم كانوا يزينون محاملهم وهوادجهم للخروج
# وأما يوم الثامن فاسمه يوم التروية بالتاء المثناة وسمي بذلك لترويتهم
~~فيه الماء
# وسمي يوم النقلة لانتقالهم فيه من مكة إلى منى
# والتاسع يوم عرفة والعاشر يوم النحر
# والحادي عشر يوم القر بفتح القاف وتشديد الراء لأنهم قارون فيه بمنى
~~والثاني عشر يوم النفر الأول بفتح النون وسكون الفاء والثالث عشر يوم النفر
~~الثاني
# ( إلا لمن ms1119 ) أي متمتع ( لم يجد هديا تمتع ف ) يستحب له أن ( يحرم يوم
~~السابع ) من ذي الحجة ( ليكون آخر تلك الثلاثة ) يعني أن يكون محرما فيه
# فيقدم الإحرام عليه كما يعلم من باب الفدية ( ليكون ) صوم الثلاثة أيام
~~في إحرامه بالحج
# ويكون ( آخر ) تلك ( الثلاثة يوم عرفة ) فيصوم السابع والثامن والتاسع
# ( و ) يستحب ( أن يفعل عند إحرامه ) من مكة أو قربها ( ما يفعله عند
~~إحرامه من الميقات من غسل وغيره ) أي تنظيف وتطيب في بدنه وتجرد ذكر من
~~مخيط
# ولبس إزار ورداء أبيضين نظيفين ونعلين
# ( ثم ) بعد ذلك ( يطوف أسبوعا ويصلي ركعتين ثم يحرم بالحج من المسجد )
~~الحرام
# والأفضل أن يكون من تحت الميزاب
# ذكره في المبهج والإيضاح
# وكان عطاء يستلم الركن ثم ينطلق مهلا بالحج
# ( وتقدم في ) باب ( المواقيت
# ولا يطوف بعده ) أي بعد إحرامه بالحج قبل خروجه من مكة ( لوداع البيت )
~~نص عليه
# لقول ابن عباس لا أرى لأهل مكة أن يطوفوا بعد أن يحرموا بالحج ولا أن
~~يطوفوا بين الصفا والمروة حتى يرجعوا
# ( فلو طاف وسعى بعده لم يجزئه ) سعيه ( عن السعي الواجب قبل خروجه ) من
~~مكة
# لأنه لم يسبقه طواف واجب ولا مسنون
# ( ولا يخطب يوم السابع بعد صلاة الظهر بمكة ) لعدم وروده ( ثم يخرج إلى
~~منى قبل الزوال فيصلي بها PageV02P490 الظهر مع الإمام ويبيت بها ) أي بمنى
~~( إلى أن يصلي معه ) أي الإمام ( الفجر ) لقول جابر وركب رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم إلى منى فصلى بها الظهر والعصر والمغرب والعشاء والفجر ثم
~~مكث قليلا حتى طلعت الشمس
# ( وليس ذلك واجبا ) بل سنة
# لأن عائشة تخلفت ليلة التروية حتى ذهب ثلثا الليل
# وصلى ابن الزبير بمكة قاله في الشرح
# ( ولو صادف يوم جمعة وهو مقيم بمكة ممن تجب عليه وزالت الشمس ) وهو بمكة
~~( فلا يخرج قبل صلاتها ) أي الجمعة لوجوبها بالزوال
# ( وقبل الزوال إن شاء خرج ) إلى منى ( وإن شاء أقام ) بمكة ( حتى يصليها
~~) أي الجمعة
# ( فإن خرج الإمام أمر من يصلي بالناس ) الجمعة إن اجتمع ms1120 معه العدد لئلا
~~تفوتهم
# ( فإذا أطلعت الشمس ) من يوم عرفة ( سار من منى إلى عرفة فأقام بنمرة
~~ندبا حتى تزول الشمس
# ونمرة موضع بعرفة )
# وقيل بقربها وهو خارج عنها
# ( وهو الجبل الذي عليه نصاب ) أي علامات ( الحرم على يمينك إذا خرجت من
~~مأزمي عرفة تريد الموقف فإذا زالت الشمس استحب للإمام أو نائبه أن يخطب
~~خطبة واحدة يقصرها ) لقول سالم للحجاج بن يوسف يوم عرفة إن كنت تريد أن
~~تصيب السنة فقصر الخطبة وعجل الصلاة
# فقال ابن عمر صدق
# رواه البخاري
# ( ويفتتحها بالتكبير يعلم الناس فيها مناسكهم من الوقوف ووقته والدفع من
~~عرفات والمبيت بمزدلفة وغير ذلك ) من الحلق والنحر ( فإذا فرغ من خطبته نزل
~~فصلى الظهر والعصر جمعا إن جاز له ) الجمع كالمسافر سفر قصر
# ( وتقدم ) في الجمع ( بأذان ) للأولى ( وإقامتين ) لكل صلاة إقامة
# لقول جابر وأمر بقبة من شعر فضربت له بنمرة فسار رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم ولا تشك قريش إلا أنه واقف عند المشعر الحرام كما كانت قريش تصنع في
~~الجاهلية
# فأجاز صلى الله عليه وسلم حتى إذا أتى عرفة فوجد القبة قد ضربت له بنمرة
~~فنزل بها حتى إذا زالت الشمس أمر بالقصوى فرحلت له
# فأتى بطن الوادي
# فخطب الناس وقال إن دماءكم وأموالكم حرام عليكم كحرمة يومكم هذا في شهركم
~~هذا في بلدكم هذا
# ألا إن كل شيء من أمر الجاهلية تحت قدمي موضوع ودماء الجاهلية موضوعة
# وإن أول دم أضعه من دمائنا دم ابن أبي ربيعة بن الحرث كان مسترضعا في بني
~~سعد فقتلته هذيل
# ورباء الجاهلية موضوع وأول ربا أضع ربانا ربا عباس بن عبد المطلب فإنه
~~PageV02P491 موضوع كله
# فاتقوا الله في النساء فإنكم أخذتموهن بأمانة الله واستحللتم فروجهن
~~بكلمة الله ولكم عليهن أن لا يوطئن فراشكم أحدا تكرهونه
# فإن فعلن ذلك فاضربوهن ضربا غير مبرح
# ولهن عليكم رزقهن وكسوتهن بالمعروف
# وقد تركت فيكم ما لن تضلوا بعده إن اعتصمتم به كتاب الله
# وأنتم تسألون عني فما أنتم قائلون قالوا نشهد ms1121 أنك قد بلغت وأديت ونصحت
# فقال بإصبعه السبابة يرفعها إلى السماء وينكثها إلى الناس اللهم اشهد
~~اللهم اشهد ثلاث مرات ثم أذن ثم أقام فصلى الظهر ثم أقام فصلى العصر ولم
~~يصل بينهما شيئا
# ( وإن لم يؤذن ) للصلاة ( فلا بأس ) أي لا كراهة
# قال أحمد لأن كلا مروي عن رسول الله صلى الله عليه وسلم والأذان أولى
# ( وكذا يجمع غيره ) أي غير الإمام
# ( ولو منفردا ) لأن الجماعة ليست شرطا للجمع كما تقدم في محله
# ( ثم يأتي موقف عرفة ويغتسل له ) أي للوقوف استحبابا
# لفعل ابن مسعود ويروى عن علي
# وتقدم
# ( وكلها ) أي عرفة ( موقف إلا بطن عرنة فإنه لا يجزئه الوقوف به ) لأنه
~~لم يقف بعرنة ولقوله صلى الله عليه وسلم كل عرفة موقف وارفعوا عن بطن عرنة
~~ورواه ابن ماجه
# ( وحد عرفات من الجبل المشرف على عرنة إلى الجبال المقابلة له إلى ما يلي
~~حوائط بني عامر
# ويسن أن يقف عند الصخرات وجبل الرحمة
# واسمه إلال على وزن هلال ولا يشرع صعوده )
# قال الشيخ تقي الدين إجماعا
# ويقال لجبل الرحمة جبل الدعاء
# ( ويقف مستقبلا القبلة راكبا ) لقول جابر ثم ركب النبي صلى الله عليه
~~وسلم حتى أتى الموقف
# فجعل بطن ناقته القصوى إلى الصخرات وجعل حبل المشاة بين يديه واستقبل
~~القبلة فلم يزل واقفا حتى غربت الشمس وذهبت الصفرة قليلا حتى غاب القرص
# ( بخلاف سائر المناسك والعبادات ف ) إنه يفعلها ( راجلا ) وفي الانتصار
~~ومفردات أبي يعلى الصغير أفضلية المشي في الحج على الركوب وهو ظاهر كلام
~~ابن الجوزي في مثير العزم الساكن فإنه ذكر الأخبار في ذلك عن جماعة من
~~العباد
# وأن الحسن بن علي حج خمس عشرة حجة ماشيا وذكره غيره خمسا وعشرين والجنائب
~~تقاد معه وقال في أسباب الهداية فصل في فضل الماشي عن ابن عباس مرفوعا من
~~حج من مكة ماشيا حتى يرجع إلى مكة كتب الله له بكل خطوة سبعمائة حسنة من
~~PageV02P492 حسنات الحرم قيل له وما حسنات الحرم قال بكل حسنة مائة ألف
~~حسنة ms1122 قال وعن عائشة مرفوعا إن الملائكة لتصافح ركبان الحاج وتعانق المشاة
~~كذا ذكر هذين الخبرين
# ( ويكثر ) بعرفة ( من الدعاء ومن قول لا إله إلا الله وحده لا شريك له له
~~الملك وله الحمد يحيي ويميت وهو حي لا يموت بيده الخير وهو على كل شيء قدير
# اللهم اجعل في قلبي نورا وفي بصري نورا وفي سمعي نورا ويسر لي أمري ويدعو
~~بما أحب )
# لما في الموطأ عن طلحة بن عبد الله بن كريز بفتح الكاف وآخره زاي أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم قال أفضل الدعاء يوم عرفة وأفضل ما قلت أنا
~~والنبيون من قبلي لا إله إلا الله وحده لا شريك له له الملك وله الحمد يحيي
~~ويميت وهو حي لا يموت بيده الخير وهو على كل شيء قدير
# ولما روى الترمذي عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال كان أكثر دعاء
~~النبي صلى الله عليه وسلم يوم عرفة لا إله إلا الله وحده لا شريك له
# له الملك وله الحمد وهو على كل شيء قدير
# وسئل سفيان بن عيينة عن أفضل الدعاء يوم عرفة فقال لا إله إلا الله وحده
~~لا شريك له
# له الملك وله الحمد وهو على كل شيء قدير قيل له هذا ثناء وليس بدعاء
# فقال أما سمعت قول الشاعر أأذكر حاجتي أم قد كفاني حياؤك إن شيمتك الحياء
~~إذا أثنى عليك المرء يوما كفاه من تعرضه الثناء وما في المتن مأثور عن علي
# وفي الوجيز يدعو بما ورد
# ومنه ما روي عنه صلى الله عليه وسلم أنه دعا فقال اللهم إنك ترى مكاني
~~وتسمع كلامي وتعلم سري وعلانيتي ولا يخفى عليك شيء من أمري
# أنا البائس الفقير المستغيث المستجير الوجل المشفق المقر المعترف بذنبه
# أسألك مسألة المسكين
# وأبتهل إليك ابتهال المذنب الذليل
# وأدعوك دعاء الخائف الضرير من خشعت لك رقبته وذل لك جسده
# وفاضت لك عيناه ورغم لك أنفه
# وكان عبد الله بن عمر يقول الله أكبر الله أكبر ولله الحمد الله ms1123 أكبر
~~الله أكبر ولله الحمد الله أكبر الله أكبر ولله الحمد لا إله إلا الله وحده
~~لا شريك له له الملك وله الحمد اللهم اهدني بالهدى وقني بالتقوى
# واغفر لي في الآخرة والأولى
# ويرد يديه ويسكت قدر ما كان إنسان قارئا فاتحة الكتاب
# ثم يعود فيرفع يديه
# ويقول PageV02P493 مثل ذلك
# ولم يزل يفعل ذلك حتى أفاض
# ( ووقت الوقوف من طلوع الفجر يوم عرفة ) لحديث عروة بن مضرس الطائي قال
~~أتيت النبي صلى الله عليه وسلم بالمزدلفة حين خرج إلى الصلاة
# فقلت يا رسول الله أني جئت من جبلي طيىء أكلت راحلتي وأتعبت نفسي والله
~~ما تركت من جبل إلا وقفت عليه
# فهل لي من حج فقال النبي صلى الله عليه وسلم من شهد صلاتيا هذه
# ووقف معنا حتى ندفع وقد وقف قبل ذلك بعرفة ليلا أو نهارا فقد تم حجه
# وقضى تفثه رواه الخمسة
# وصححه الترمذي
# ولفظه له ورواه الحاكم وقال صحيح على شرط كافة أئمة الحديث
# ولأن ما قبل الزوال من يوم عرفة
# فكان وقتا للوقوف كما بعد الزوال
# وتركه صلى الله عليه وسلم الوقوف فيه لا يمنع كونه وقتا للوقوف كما بعد
~~العشاء
# وإنما وقف النبي صلى الله عليه وسلم وقت الفضيلة
# ( واختار الشيخ وغيره ) كأبي حفص العكبري
# ( وحكي إجماعا ) أن وقت الوقوف ( من الزوال يوم عرفة ) وهو قول مالك
~~والشافعي وأكثر الفقهاء لأن النبي صلى الله عليه وسلم إنما وقف بعد الزوال
~~( إلى طلوع فجر يوم النحر ) لقول جابر لا يفوت الحج حتى يطلع الفجر من ليلة
~~جمع
# فقال أبو الزبير فقلت له أقال رسول الله ذلك قال نعم
# ( فمن حصل بعرفة في هذا الوقت ولو لحظة ولو مارا بها أو نائما أو جاهلا
~~بها ) أي بأنها عرفة ( وهو من أهل الوقوف ) بأن يكون مسلما عاقلا محرما
~~بالحج
# ( صح حجه ) وأجزأه عن حجة الإسلام
# إن كان حرا بالغا
# وإلا فنفل
# لعموم قوله صلى الله عليه وسلم وقد أتى عرفة قبل ذلك ليلا أو نهارا
# و ( لا ) يصح ms1124 الوقوف من ( مجنون ومغمى عليه وسكران ) لعدم عقله ( إلا أن
~~يفيقوا وهم بها قبل خروج وقت الوقوف ) وكذا لو أفاقوا بعد الدفع منها
~~وعادوا فوقفوا بها في الوقت
# ( ومن فاته ذلك ) أي الوقوف بعرفة قبل طلوع فجر يوم النحر ( فاته الحج )
~~لما تقدم عن جابر
# ( ويستحب أن يقف طاهرا من الحدثين ) قلت ومن نجاسة ببدنه وثوبه كسائر
~~المناسك
# ( ويصح وقوف الحائض إجماعا ووقفت عائشة ) الصديقة بنت الصديق ( رضي الله
~~عنها ) وعن أبيها وعن بقية الصحابة والتابعين لهم ( حائضا بأمر النبي صلى
~~الله عليه وسلم )
# وتقدم في دخول مكة ( ولا يشترط ) للوقوف ( ستارة ولا استقبال ) القبلة (
~~ولا نية ) بخلاف الطواف لأنه صلاة وغيره ليس كذلك PageV02P494 ( ويجب أن
~~يجمع في الوقوف بين الليل والنهار من وقف نهارا ) لفعله صلى الله عليه وسلم
~~مع قوله لتأخذوا عني مناسككم
# ( فإن دفع ) من عرفة ( قبل غروب الشمس فعليه دم إن لم يعد قبله ) لأنه
~~ترك واجبا لا يفسد الحج بتركه
# أشبه الإحرام من الميقات وإن عاد إليها ليلا
# فلا شيء عليه
# لأنه أتى بالواجب وهو الجمع بين الليل والنهار
# ( وإن وافاها ) أي عرفة ( ليلا
# فوقف بها فلا دم عليه
# وإن خاف فوت وقت الوقوف ) بعرفة إن صلى صلاة أمن ( صلى صلاة خائف إن رجا
~~إدراكه ) لما في فوت الحج من الضرر العظيم
# ( ووقفة الجمعة في آخر يومها ساعة الإجابة ) للخبر ( فإذا اجتمع فضل يوم
~~الجمعة ويوم عرفة كان لها مزية على سائر الأيام )
# قيل ولهذا اشتهر وصف الحج بالأكبر
# إذا كانت الوقفة يوم الجمعة
# ولأن فيها موافقة حجة النبي صلى الله عليه وسلم
# فإن وقفة حجة الوداع كانت يوم الجمعة
# وللحديثين الآتيين
# ( قال ) ابن القيم ( في الهدى ) النبوي ( وأما ما استفاض على ألسنة
~~العوام من أنها تعدل ثنتين وسبعين حجة فباطل
# لا أصل له )
# لكن أخرج رزين مرفوعا يوم الجمعة أفضل الأيام إلا يوم عرفة
# وإن وافق يوم الجمعة فهو أفضل من سبعين حجة في غير يوم جمعة
# ذكره ابن جماعة في مناسكه والكازروني في ms1125 تفسيره المعروف بالأخوين
# والشيح نور الدين على الزيادي في حاشيته
# وحديث إذا كان يوم عرفة يوم جمعة غفر الله لجميع أهل الموقف قد يستشكل
~~بأنه قد ورد مثله في مطلق الحج
# ويمكن حمل هذا على مغفرته لهم بلا واسطة
# وحمل غيره على أنه يهب قوما لقوم
# ذكره الكازروني وهو معنى كلام ابن جماعة في مناسكه عن أبيه
#
# | فصل ( ثم يدفع بعد غروب ) من عرفة
# ( بسكينة ) لقوله صلى الله عليه وسلم في عشية عرفة غداة جمع للناس حين
~~دفعوا PageV02P495 عليكم بالسكينة
# رواه مسلم من حديث الفضل بن عباس
# ( قال أبو حكيم ) إبراهيم بن دينار النهرواني ويكون ( مستغفرا ) حال دفعه
~~من عرفة ( إلى مزدلفة ) سميت بذلك من الزلف وهو التقرب
# لأن الحاج إذا أفاضوا من عرفات ازدلفوا إليها أي تقربوا ومضوا إليها
# وتسمى أيضا جمعا
# لاجتماع الناس بها
# ( على طريق المأزمين ) لأنه روي أنه صلى الله عليه وسلم سلكها
# وهما جبلان صغيران
# ( مع إمام ونائبه
# وهو أمير الحاج فإن دفع قبله
# كره ) لقول أحمد ما يعجبني أن يدفع إلا مع الإمام
# ( ولا شيء عليه ) في الدفع قبل الإمام
# ( يسرع في الفجوة ) لقول أسامة كان النبي صلى الله عليه وسلم يسير العنق
~~فإذا وجد فجوة نص متفق عليه
# والعنق انبساط السير
# والنص فوقه
# ( ويلبي في الطريق ) لقول الفضل بن عباس إن النبي صلى الله عليه وسلم لم
~~يزل يلبي حتى رمى جمرة العقبة متفق عليه
# ( ويذكر الله تعالى ) لأنه في زمن السعي إلى شعائره
# ( فإذا وصلها ) أي مزدلفة ( صلى المغرب والعشاء جمعا ) إن كان ممن يباح
~~له الجمع
# ( قبل حط رحله بإقامة لكل صلاة بلا أذان ) هذا اختيار الخرقي
# قال ابن المنذر هو آخر قول أحمد
# لأنه رواية أسامة
# وهو أعلم بحال رسول الله صلى الله عليه وسلم
# فإنه كان رديفه
# وإنما لم يؤذن للأولى كما تقدم في باب الأذان ولقول جابر حتى أتى
~~المزدلفة فصلى بها المغرب والعشاء بأذان واحد وإقامتين
# ( وإن أذن وأقام للأولى فقط ) أي ولم يقم للثانية
# ( فحسن ) لحديث ms1126 مسلم عن ابن عمر قال جمع رسول الله بين المغرب والعشاء
~~بجمع فصلى المغرب ثلاثا والعشاء ركعتين بإقامة واحدة
# لكن السنة أن يقيم لها لما تقدم ( ولا يتطوع بينهما ) أي بين المغرب
~~والعشاء المجموعتين لقول أسامة وابن عمر إن النبي صلى الله عليه وسلم لم
~~يصل بينهما
# لكن لم يبطل جمع التأخير بالتطوع بين المجموعتين بخلاف جمع التقدم
# كما تقدم في الجمع
# ( فإن صلى المغرب في الطريق ترك السنة وأجزأته ) لأن كل صلاتين جاز الجمع
~~بينهما جاز التفريق بينهما
# كالظهر والعصر بعرفة
# وفعل النبي صلى الله عليه وسلم محمول على الأفضل
# ( وإن فاتته الصلاة مع الإمام بها ) أي بمزدلفة ( أو بعرفة جمع وحده )
~~لفعل ابن عمر ( ثم يبيت بها حتى يصبح ويصلي الفجر ) لقول جابر ثم اضطجع
~~رسول الله حتى طلع الفجر فصلى الفجر حين تبين له الصبح بأذان PageV02P496
~~وإقامة
# ( وله الدفع قبل الإمام
# وليس له الدفع قبل نصف الليل
# ويباح ) الدفع من مزلفة ( بعده ) أي بعد نصف الليل ( ولا شيء عليه
# كما لو وافاه بعده ) أي بعد نصف الليل
# لقول ابن عباس إنا بمن قدم النبي صلى الله عليه وسلم ليلة المزدلفة في
~~ضعفة أهله متفق عليه
# وعن عائشة قالت أرسل رسول الله صلى الله عليه وسلم أم سلمة ليلة النحر
# فرمت الجمرة قبل الفجر
# ثم مضت فأفاضت رواه أبو داود
# ( وإن جاء ) مزدلفة ( بعد الفجر
# فعليه دم ) لتركه نسكا واجبا
# ( وإن دفع غير رعاة وسقاة قبل نصفه ) أي الليل ( فعليه دم إن لم يعد
~~إليها ) قبل الفجر عالما كان أو جاهلا ذاكرا أو ناسيا
# لأنه ترك نسكا واجبا والنسيان إنما يؤثر في جعل الموجود كالمعدوم
# لا في جعل المعدوم كالموجود فإن عاد إليها ( ولو بعد نصفه ) فلا دم عليه
# وأما الرعاة والسقاة فلا دم عليهم بالدفع قبله
# لأن النبي صلى الله عليه وسلم رخص للرعاة في ترك البيتوتة لحديث عدي
# ورخص للعباس في ترك البيتوتة لأجل سقايته
# ولأن عليهم مشقة لحاجتهم إلى حفظ مواشيهم وسقي الحاج
# فكان لهم ms1127 ترك المبيت بمزدلفة كليالي منى
# ( وحد المزدلفة ما بين المأزمين ) بكسر الزاي ( ووادي محسر ) بالحاء
~~المهملة والسين المهملة المشددة
# وليس من مزدلفة
# لقوله صلى الله عليه وسلم وارفعوا عن بطن محسر قال في الشرح
# ( فإذا أصبح ) بمزدلفة ( صلى الصبح بغلس أول وقتها ) لما تقدم في حديث
~~جابر
# وليتسع وقت الموقوف عند المشعر الحرام ( ثم يأتي المشعر الحرام ) سمي
~~بذلك لأنه من علامات الحج
# وتسمى أيضا المزدلفة بذلك تسمية للكل باسم البعض
# واسمه في الأصل قزح وهو جبل صغير بالمزدلفة
# ( فيرقى عليه إن أمكنه وإلا وقف عنده ويحمد الله تعالى ويهلله ويكبره
~~ويدعو ويقول اللهم كما وفقتنا فيه وأريتنا إياه فوفقنا لذكرك كما هديتنا
~~واغفر لنا وارحمنا
# كما وعدتنا بقولك وقولك الحق @QB@ فإذا أفضتم من عرفات فاذكروا الله عند
~~المشعر الحرام واذكروه كما هداكم وإن كنتم من قبله لمن الضالين ثم أفيضوا
~~من حيث أفاض الناس واستغفروا الله إن الله غفور رحيم @QE@ ثم لا يزال يدعو
~~إلى أن يسفر جدا ) لقول جابر ثم ركب القصوى حتى أتى المشعر فاستقبل القبلة
~~ودعاه وكبره وهلله ووحده فلم يزل واقفا حتى أسفر جدا
# ( ولا بأس بتقديم PageV02P497 الضعفة والنساء ) في الدفع من مزدلفة إلى
~~منى بعد نصف الليل لما تقدم من حديث ابن عباس وعائشة
#
# | فصل ( ثم يدفع قبل طلوع الشمس إلى منى )
# لقول عمر كان أهل الجاهلية لا يفيضون من جمع حتى تطلع الشمس
# ويقولون أشرق ثبير كيما نغير
# وإن رسول الله صلى الله عليه وسلم خالفهم فاض قبل أن تطلع الشمس رواه
~~البخاري
# ( وعليه السكينة ) لقول ابن عباس ثم أردف النبي صلى الله عليه وسلم الفضل
~~بن العباس وقال يا أيها الناس إن البر ليس بإيجاف الخيل والإبل فعليكم
~~السكينة
# ( فإذا بلغ وادي محسر ) بين مزدلفة ومنى سمي بذلك لأنه يحسر سالكه
# ( أسرع راكبا كان ) فيحرك دابته ( أو ماشيا قدر رمية حجر ) لقول جابر حتى
~~أتى بطن محسر حرك قليلا وروي أن ابن عمر لما أتى محسر أسرع وقال إليك تعدو
~~قلقا وضينها ms1128 مخالفا دين النصارى دينها معترضا في بطنها جنينها
# ( ويكون ملبيا إلى أن يرمي جمرة العقبة ) لقول الفضل بن العباس لم يزل
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم ملبيا حتى رمى الجمرة رواه مسلم مختصرا
# ( وهي ) أي جمرة العقبة ( آخر الجمرات مما يلى منى وأولها مما يلي مكة
~~ويأخذ حصى الجمار من طريقه قبل أن يصل إلى منى أو ) يأخذه ( من مزدلفة ومن
~~حيث أخذه ) أي الحصا ( جاز ) لقول ابن عباس قال لي رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم غداة العقبة وهو على ناقته القط لي حصا
# فلقطت له سبع حصيات هن حصا الحذف فجعل يقبضهن في كفه ويقول أمثال هؤلاء
~~فارموا ثم قال أيها الناس إياكم والغلو في الدين فإنما أهلك من كان قبلكم
~~الغلو في الدين رواه ابن ماجه
# وكان ذلك بمنى
# قال في الشرح وفي شرح المنتهى وكان ابن عمر يأخذ الحصا من جمع وفعله سعيد
~~بن جبير
# وقال كانوا يتزودون الحصا من جمع وذلك لئلا يشتغل عند قدومه منى بشيء قبل
~~الرمي
# لأن الرمي تحية منى كما يأتي
# فلا يبدأ بشيء قبله ( ويكره ) أخذ الحصا ( من منى وسائر الحرم ) هذا معنى
~~كلامه في PageV02P498 الفروع والإنصاف والتنقيح والمنتهى بعد أن قدم في
~~الإنصاف أنه يجوز أخذه من طريقه ومن مزدلفة ومن حيث شاء
# وأنه المذهب
# وعليه الأصحاب
# وهو معنى ما تقدم في قوله ومن حيث أخذه جاز
# قال أحمد خذ الحصى من حيث شئت
# وفي حديث الفضل بن العباس حين دخل محسرا قال عليكم بحصى الخذف ترمى به
~~الجمرة رواه مسلم
# ولما تقدم من حديث ابن عباس وفعل ابن عمر
# وقول سعيد بن جبير
# ولذلك قال في تصحيح الفروع عما في الفروع إنه سهو
# وقال لعله أراد حرم الكعبة
# وفي معناه قوة انتهى
# أي أراد بالحرم المسجد الحرام
# ويؤيده قوله في المستوعب وإن أخذه من غيرها جاز إلا من المسجد لما ذكرنا
~~أنه يكره إخراج شيء من حصى الحرم وترابه انتهى
# وقول ابن جماعة في مناسكه الكبرى وقال ms1129 الحنابلة إنه يكره من المسجد ومن
~~الحل
# انتهى
# وما أجيب به عن الفروع لا يتأتى الجواب به عن كلام المصنف
# ( و ) يكره ( تكسيره ) أي الحصى لئلا يطير إلى وجهه شيء فيؤذيه
# وكره أخذه من الخشن
# ( ويكون ) حصى الجمار ( أكبر من الحمص ودون البندق كحصى الخذف ) لما تقدم
~~من حديث ابن عباس وأخيه الفضل ( فلا يجزىء صغير جدا ولا كبير ) لأمره صلى
~~الله عليه وسلم بالرمي بمثل حصى الخذف
# فلا يتناول ما لا يسمى حصى ولا كبيرة تسمى حجرا
# ( ويجزىء مع الكراهة ) الرمي بحصى ( نجس ) أما إجزاأه فلعموم الأمر
# وأما الكراهة فخروجا من الخلاف
# ( فإن غسله ) أي النجس ( زالت ) الكراهة لزوال علتها
# ( و ) تجزىء ( حصاة في خاتم إن قصدها ) بالرمي كغيرها
# فإن لم يقصدها لم تجزئه
# لحديث وإنما لكل امرىء ما نوى ( ولا فرق بين كون الحصى أبيض أو أسود أو
~~كدانا أو أحمر من مرمر وبرام ومرو وهو حجر الصوان ورخام وسن وغيرها ) لعموم
~~الأخبار
# ( وعدد الحصى سبعون حصاة
# ولا يستحب غسله ) قال أحمد لم يبلغنا أن النبي صلى الله عليه وسلم فعله (
~~إلا أن يعلم نجاسته ) فيغسله خروجا من الخلاف في إجزائه
# ( فإذا وصل إلى منى وحدها من وادي محسر إلى جمرة العقبة ) ووادي محسر
~~وجمرة العقبة ليسا من منى
# ويستحب سلوك الطريق الوسطى التي تخرج على الجمرة الكبرى
# لأن النبي صلى الله عليه وسلم سلكها
# كذا في حديث جابر
# قاله في الشرح
# ( بدأ بها راكبا إن كان ) راكبا
# لحديث ابن مسعود إنه انتهى إلى جمرة العقبة
# فرماها من بطن الوادي PageV02P499 بسبع حصيات وهو راكب يكبر مع كل حصاة
~~وقال اللهم اجعله حجا مبرورا وذنبا مغفورا
# ثم قال ههنا كان يقوم الذي أنزلت عليه سورة البقرة رواه أحمد
# وظاهر كلام الأكثر ماشيا
# ( وإلا ) أي وإن لم يكن راكبا رماها ( ماشيا ) وقوله ( لأنها تحية منى )
~~تعليل لبداءته بها
# كما أن الطواف تحية المسجد
# فلا يبدأ بشيء قلبه ( فرماها ) أي جمرة العقبة ( بسبع ) حصيات ( واحدة
~~بعد واحدة ) أي حصاة بعد حصاة ms1130
# ( بعد طلوع الشمس ندبا ) لقول جابر رأيت رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~يرمي الجمرة ضحى يوم النحر وحده أخرجه مسلم
# ( فإن رمى بعد نصف ليلة النحر أجزأ ) الرمي
# قلت إن كان وقف وإلا فبعده
# كطواف الإفاضة
# لما روى أبو داود عن عائشة أن النبي صلى الله عليه وسلم أمر أم سلمة ليلة
~~النحر فرمت جمرة العقبة قبل الفجر ثم مضت فأفاضت وروي أنه أمرها أن تعجل
~~الإفاضة وتوافي مكة مع صلاة الفجر
# احتج به أحمد ولأنه وقت للدفع من مزدلفة
# فكان وقتا للرمي كما بعد طلوع الشمس
# وحديث أحمد عن ابن عباس مرفوعا لا ترموا الجمرة حتى تطلع الشمس محمول على
~~وقت الفضيلة جمعا بين الأخبار
# ( وإن غربت الشمس ) قبل رمي الجمرة ( ف ) إنه يرميها ( بعد الزوال من
~~الغد ) لقول ابن عمر من فاته الرمى حتى تغيب الشمس فلا يرم حتى تزول الشمس
~~من الغد
# ( فإن رماها ) أي السبع ( دفعة واحدة لم يجزئه ) الرمي ( إلا عن ) حصاة (
~~واحدة )
# لأن النبي صلى الله عليه وسلم رمى سبع رميات وقال خذوا عني مناسككم
# ( ويؤدب نصا ) نقله الأثرم
# ( ويشترط علمه بحصولها ) أي السبع حصيات ( في المرمى ) في جمرة العقبة (
~~وفي سائر الجمرات ) لأن الأصل بقاء الرمي في ذمته
# فلا يزول عنه بالظن
# ولا بالشك فيه
# ( ولا يجزىء وضعها ) أي الحصيات في المرمى لأنه ليس برمي
# ( بل ) يعتبر ( طرحها ) لفعله صلى الله عليه وسلم وقوله خذوا عني مناسككم
# ( ولو أصابت ) الحصاة ( مكانا صلبا ) بفتح الصاد وسكون اللام
# ( في غير المرمى ثم تدحرجت إلى المرمى أو أصابت ثوب إنسان ثم طارت فوقعت
~~في المرمى أجزأته ) لأن الرامي انفرد برميها
# ( وكذا لو نفضها ) أي الحصاة ( من وقعت على ثوبه فوقعت في المرمى )
~~أجزأته ( نصا ) لحصولها في المرمى
# ( وقال ابن عقيل لا تجزئه
# لأن حصولها في المرمى بفعل الثاني ) دون الأول PageV02P500 ( قال في
~~الفروع وهو أظهر
# قال في الإنصاف قلت وهو الصواب ) وهو كما قال
# تنبيه قد علمت مما سبق أن المرمى مجتمع الحصى كما قال ms1131 الشافعي لا نفس
~~الشاخص ولا مسيله
# ( وإن رماها ) أي الحصاة ( فاختطفها طائر قبل حصولها فيه ) أي المرمى (
~~أو ذهب بها ) الريح ( عن المرمى
# لم يجزئه ) أي لم يعتد له بها
# لعدم حصولها في المرمى
# ( ويكبر مع كل حصاة ) لفعله صلى الله عليه وسلم رواه مسلم في حديث جابر
# ( ويستبطن الوادي ) لفعله صلى الله عليه وسلم متفق عليه من حديث ابن عمر
# ( ويقول ) مع كل حصاة ( اللهم اجعله حجا مبرورا ) أي مقبولا
# يقال بر الله حجه أي تقبله ( وذنبا مغفورا وعملا مشكورا ) لحديث ابن عمر
~~مرفوعا
# رواه حنبل
# وكذا كان ابن عباس يقوله
# ( ويرفع الرامي ) للجمار ( يمناه حتى يرى ) بالبناء للمفعول ( بياض إبطه
~~) لأن في ذلك معونة على الرمي
# ( ويومئها على حاجبه الأيمن ) لقول عبد الله بن يزيد لما أتى عبد الله
~~جمرة العقبة استبطن الوادي واستقبل القبلة وجعل يرمي الجمرة على حاجبه
~~الأيمن ثم رمى بسبع حصيات ثم قال والذي لا إله غيره من ههنا رمى الذي أنزلت
~~عليه سورة البقرة قال الترمذي حديث صحيح
# ( وله رميها ) أي جمرة العقبة ( من فوقها ) لفعل عمر
# ( ولا يقف ) الرامي ( عندها ) أي جمرة العقبة ( بل يرميها وهو ماش ) يعني
~~بلا وقوف عندها
# لقول ابن عمر وابن عباس إن النبي صلى الله عليه وسلم كان إذا رمى جمرة
~~العقبة انصرف ولم يقف
# رواه ابن ماجه وروى البخاري معناه من حديث ابن عمر
# ولضيق المكان
# ( ويقطع التلبية مع رمي أول حصاة منها ) لما تقدم من حديث الفضل بن
~~العباس
# وفي بعض ألفاظه حتى رمى جمرة العقبة قطع عند أول حصاة رواه حنبل في
~~مناسكه
# ( فإن رمى بذهب أو فضة أو ) يرمي ب ( غير الحصا من الجواهر المنطبعة
~~والفيروزج والياقوت والطين والمدر ) وهو التراب الملبد ( أو ) رمى ( بغير
~~جنس الأرض ) كالحديد والنحاس والرصاص والخشب لم يجزئه
# لأنه صلى الله عليه وسلم رمى بالحصى وقال خذوا عني مناسككم
# ( أو ) يرمي ( بحجر ) أي حصاة ( رمى به
# لم يجزئه ) نصا
# لأنه استعمل في عبادة
# فلا يستعمل فيها ثانيا
# كماء ms1132 الوضوء
# ولأن ابن عباس قال ما تقبل منه رفع
# ( ثم ينحر هديا إن كان معه واجبا كان أو تطوعا ) PageV02P501 لقول جابر
~~في صفة حجه صلى الله عليه وسلم أنه رمى من بطن الوادي ثم انصرف إلى المنحر
# فنحر ثلاثا وستين بدنة بيده ثم أعطى عليا فنحر ما غير وأشركه في هديه
# ( فإن لم يكن معه هدي وكان عليه هدي واجب ) لتمتع أو قران أو نحوهما
# ( اشتراه ) وذبحه ( وإن أحب أن يضحي اشترى ما يضحي به )
# وكذا إن أحب أن يتطوع بهدي
# ( ثم يحلق رأسه ) لحديث ابن عمر أن رسول الله صلى الله عليه وسلم حلق
~~رأسه في حجه الوداع متفق عليه
# ( ويبدأ بأيمنه ) أي شق رأسه الأيمن
# لحديث أنس أن رسول الله صلى الله عليه وسلم أتى منى
# فأتى الجمرة فرماها
# ثم أتى منزلة بمنى ونحر ثم قال للحلاق خذ وأشار إلى جانبه الأيمن ثم
~~الأيسر ثم جعل يعطيه الناس رواه مسلم
# ( ويستقبل القبلة فيه ) أي في الحلق لأنه نسك
# أشبه سائر المناسك
# ( ويكبر وقت الحلق ) كالرمي ( والأولى أن لا يشارط الحلاق على أجرة ) قال
~~أبو حكيم ثم يصلي ركعتين
# ( وإن قصر فمن جميع شعر رأسه ) نص عليه ( لا من كل شعرة بعينها ) لأن ذلك
~~لا يعلم إلا بحلقة
# والأصل في ذلك قوله تعالى @QB@ محلقين رؤوسكم ومقصرين @QE@ وهو عام في
~~جميع شعر الرأس
# وقد حلق صلى الله عليه وسلم جميع رأسه فكان ذلك تفسيرا لمطلق الأمر
~~بالحلق أو التقصير فيجب الرجوع إليه
# ومن لبد رأسه أو ضفره أو عقصه فكغيره
# ( والمرأة تقصر من شعرها على أي صفة كان من ضفر وعقص وغيرهما
# قدر أنملة فأقل من رؤوس الضفائر ) لحديث ابن عباس مرفوعا ليس على النساء
~~حلق إنما على النساء التقصير رواه أبو داود
# ولأنه مثلة في حقهن
# ( وكذا عبد ) يقصر ( ولا يحلق إلا بإذن سيده لأن الحلق ينقص قيمته
# ويسن أخذ أظفاره ) أي الحاج ( وشاربه ونحوه ) كعانته وإبطه
# قال ابن المنذر ثبت أن رسول الله صلى الله عليه وسلم لما ms1133 حلق رأسه قلم
~~أظفاره
# وكان ابن عمر يأخذ من شاربه وأظفاره
# ويستحب إذا حلق أن يبلغ العظم الذي عند منقطع الصدغ من الوجه
# لقول ابن عمر للحالق أبلغ العظمين افصل الرأس من اللحية
# وكان عطاء يقول من السنة إذا حلق أن يبلغ العظمين
# ( ومن عدم الشعر استحب أن يمر الموسى على رأسه )
# روي عن ابن عمر
# ولا يجب خلافا لأبي حنيفة
# ( ثم قد حل له كل شيء من الطيب وغيره إلا النساء )
# نص PageV02P502 عليه في رواية الجماعة
# ( من الوطء والقبلة واللمس لشهوة وعقد النكاح ) لحديث عائشة مرفوعا قال
~~إذا رميتم وحلقتم فقد حل لكم الطيب والثياب وكل شيء إلا النساء رواه سعيد
# وقالت عائشة طيبت رسول الله صلى الله عليه وسلم لإحرامه حين أحرم ولحله
~~قبل أن يطوف بالبيت متفق عليه
#
# | فصل ( ويحصل التحلل الأول باثنين من ثلاثة رمي ) لجمرة العقبة
# ( وحلق ) أو تقصير ( وطواف ) إفاضة
# لحديث سعيد عن عائشة السابق
# وقيس على الحلق والرمي الباقي
# فلو حلق وطاف ثم واقع أهله قبل الرمي فحجه صحيح وعليه دم
# ( و ) يحصل التحلل ( الثاني بالثالث منها ) أي من الحلق والرمي والطواف
~~مع السعي إن كان متمتعا أو كان مفردا أو قارنا ولم يسع مع طواف القدوم
# ( فالحلق والتقصير ) الواو بمعنى أو ( نسك ) لقوله تعالى @QB@ لتدخلن
~~المسجد الحرام إن شاء الله آمنين محلقين رؤوسكم ومقصرين @QE@ فوصفهم وامتن
~~عليهم بذلك
# فدل أنه من العبادة
# لا إطلاق من محظور
# ولقوله صلى الله عليه وسلم فليقصر ثم ليحل
# ولو لم يكن نسكا لم يتوقف الحل عليه
# ودعا صلى الله عليه وسلم للمحلقين والمقصرين وفاضل بينهم
# فلولا أنه نسك لما استحقوا لأجله الدعاء ولما وقع التفاضل فيه
# إذ لا مفاضلة في المباح ففي تركهما دم
# ( وإن أخره عن أيام منى فلا دم عليه ) لأنه لا آخر لوقته
# ( وإن قدم الحلق على الرمي أو ) على ( النحر أو طاف للزيارة ) قبل رميه (
~~أو نحر قبل رميه جاهلا أو ناسيا
# فلا شيء عليه
# وكذا لو كان عالما )
# لحديث عطاء أن ms1134 النبي صلى الله عليه وسلم قال له رجل أفضت قبل أن أرمي قال
~~ارم ولا حرج وعنه أن النبي صلى الله عليه وسلم قال من قدم شيئا قبل شيء فلا
~~حرج رواهما سعيد في سننه
# وعن عبد الله بن عمر قال قال رجل يا رسول الله حلقت قبل أن أذبح قال اذبح
~~PageV02P503 ولا حرج
# فقال آخر ذبحت قبل أن أرمي قال ارم ولا حرج متفق عليه
# وفي لفظ قال فجاء رجل فقال يا رسول الله لم أشعر فحلقت قبل أن أذبح وذكر
~~الحديث قال فما سمعته يسئل يومئذ عن أمر مما ينسى المرء أو يجهل من تقديم
~~بعض الأمور على بعض وأشباهها إلا قال افعلوا ولا حرج رواه مسلم
# وعن ابن عباس معناه مرفوعا
# متفق عليه
# ( لكن يكره ) ذلك للعالم خروجا من الخلاف
# ( وإن قدم ) طواف ( الإفاضة على الرمي أجزأه طوافه ) لما تقدم ( ثم يخطب
~~الإمام يوم النحر بكرة النهار بمنى خطبة مفتتحة بالتكبير يعلمهم فيها النحر
~~والإفاضة والرمي ) نص عليه
# لحديث ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم خطب الناس يوم النحر
# يعني بمنى أخرجه البخاري
# ولأنه يوم تكثر فيه أفعال الحج من الوقوف بالمشعر الحرام والدفع منه إلى
~~منى والرمي والنحر والحلق والإفاضة والرجوع إلى منى ليبيت بها
# وليس في غيره مثله
# فلذلك يسمى يوم الحج الأكبر
# ولهذا قال صلى الله عليه وسلم في خطبة يوم النحر هذا يوم الحج الأكبر
~~رواه البخاري
# ( ثم يفيض إلى مكة فيطوف متمتعا لقدومه ) كطوافه ل ( عمرته ) السابق في
~~دخول مكة
# ( نصا ) هكذا في الإنصاف وبعض النسخ
# وفي بعضها لعمرته
# والمعنى على ما ذكرته
# ( بلا رمل ) ثم يطوف للزيارة
# واحتج الإمام بحديث عائشة قالت فطاف الذين أهلوا بالعمرة بين الصفا
~~والمروة
# ثم حلقوا ثم طافوا طوافا آخر بعد أن رجعوا من منى لحجهم
# وأما الذين جمعوا الحج والعمرة فإنما طافوا طوافا واحدا
# فحمل أحمد قول عائشة على أن طوافهم لحجهم هو طواف القدوم
# ولأنه قد ثبت أن طواف القدوم مشروع
# فلم ms1135 يكن الطواف طواف الزيارة مسقطا له
# كتحية المسجد عند دخوله قبل التلبس بالفرض
# واختار ذلك الخرقي وأكثر الأصحاب ( وكذا يطوفه ) أي طواف القدوم ( برمل
~~مفرد وقارن لم يكونا دخلا مكة قبل يوم النحر ولا طافاه نصا ) لما تقدم
# ( وقيل لا يطوف للقدوم أحد منهم
# اختاره الشيخ والموفق ورده ) الموفق ( الأول
# وقال ) الموفق ( لا نعلم أحدا وافق أبا عبد الله على ذلك ) بل المشروع
~~طواف واحد للزيارة
# كمن دخل المسجد وأقيمت الصلاة
# فإنه يكتفي بها عن تحية المسجد
# ولأنه لم ينقل عن النبي صلى الله عليه وسلم ولا عن أصحابه PageV02P504
~~الذين تمتعوا معه في حجة الوداع
# ولا أمر به النبي صلى الله عليه وسلم أحدا
# وحديث عائشة دليل على هذا
# فإنها قالت طافوا طوافا واحدا بعد أن رجعوا من منى لحجهم وهذا هو طواف
~~الزيارة
# ولم تذكر طوافا آخر
# ولو كان هذا الذي ذكرته طواف القدوم لكانت قد أخلت بذكر طواف الزيارة
~~الذي هو ركن الحج
# لا يتم إلا به
# وذكرت ما يستغنى عنه
# وعلى كل حال فما ذكرت إلا طوافا واحدا
# فمن أين يستدل به على طوافين
# ( قال ) أبو الفرج عبد الرحمن زين الدين ( ابن رجب وهو الأصح ثم يطوف
~~للزيارة ) سمي بذلك لأنه يأتي من منى فيزور البيت
# ولا يقيم بمكة
# بل يرجع إلى منى
# ( ويسمى الإفاضة ) لأنه يفعل بعدها ( و ) يسمى ( الصدر ) بفتح الصاد
~~والدال المهملة
# وهو رجوع المسافر من مقصده لأنه يفعل بعده أيضا
# وما ذكره من أنه يسمى طواف الصدر
# قاله في المطلع والرعاية والمستوعب
# وقدمه الزركشي
# وصحح في الإنصاف أن طواف الصدر هو طواف الوداع
# وتبعه في المنتهى
# ( ويعينه ) أي طواف الزيارة ( بنيته ) لحديث إنما الأعمال بالنيات
~~وكالصلاة ويكون ( بعد وقوفه بعرفة ) لأنه صلى الله عليه وسلم طاف كذلك وقال
~~لتأخذوا عني مناسككم
# ( وهو الطواف الواجب الذي به تمام الحج ) فهو ركن من أركانه إجماعا
# قاله ابن عبد البر لقوله تعالى @QB@ ثم ليقضوا تفثهم وليوفوا نذورهم
~~وليطوفوا بالبيت العتيق @QE@
# وعن عائشة قالت حججنا مع رسول ms1136 الله صلى الله عليه وسلم فأفضنا يوم النحر
~~فحاضت صفية
# فأراد النبي صلى الله عليه وسلم منها ما يريد الرجل من أهله
# فقلت يا رسول الله إنها حائض
# قال أحابستنا هي قالوا يا رسول الله إنها قد أفاضت يوم النحر
# قال اخرجوا متفق عليه
# فعلم منه أنها لو لم تكن أفاضت يوم النحر كانت حابستهم
# فيكون الطواف حابسا لمن لم يأت به
# ( فإن رجع إلى بلده قبله ) أي قبل طواف الزيارة ( رجع منها ) أي من بلده
~~( محرما ) أي باقيا على إحرامه بمعنى بقاء تحريم النساء عليه لا الطيب ولبس
~~المخيط ونحوه
# لحصول التحلل الأول إن كان رمى وحلق
# ( فطافه ) أي طواف الإفاضة
# وحل بعده
# وتقدم حكم ما لو وطىء وحل
# ويحرم بعمرة إذا وصل الميقات فإذا حل منها طاف للإفاضة
# ( ولا يجزىء عنه ) PageV02P505 أي عن طواف الإفاضة ( غيره ) من طواف
~~الوداع أو غيره
# لحديث وإنما لكل امرىء ما نوى
# ( وأول وقت طواف الزيارة بعد نصف ليلة النحر ) لما تقدم من حديث أبي داود
~~عن عائشة
# ( والأفضل فعله يوم النحر ) لقول ابن عمر أفاض رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم يوم النحر متفق عليه
# ( فإن أخره إلى الليل فلا بأس ) بذلك ( وإن أخره عنه ) أي عن يوم النحر (
~~و ) أخره ( عن أيام منى جاز كالسعي
# ولا شيء عليه ) لأن آخر وقته غير محدود
# ( ثم يسعى بين الصفا والمروة إن كان متمتعا
# ولا يكتفي بسعي عمرته ) لأنها نسك آخر بل يسعى لحجه
# ( أو ) كان ( غير متمتع
# ولم يكن سعي مع طواف القدوم ) مفردا كان أو قارنا ( فإن كان قد سعى ) بعد
~~طواف القدوم ( لم يسع ) لأنه لا يستحب التطوع بالسعي كسائر الأنساك
# قال في الشرح ولا نعلم فيه خلافا
# ( والسعي ركن في الحج فلا يتحلل ) التحلل الثاني
# ( إلا بفعله كما تقدم ) لحديث حبيبة بنت أبي تجراة قالت رأيت رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم يطوف بين الصفا والمروة
# والناس بين يديه وهو وراءهم وهو يسعى حتى أرى ركبتيه من شدة السعي يدور ms1137
~~به إزاره
# وهو يقول اسعوا فإن الله كتب عليكم السعي رواه أحمد
# وعن عائشة ما أتم الله حج امرىء ولا عمرته لم يطف بين الصفا والمروة متفق
~~عليه مختصر
# ( فإن فعله ) أي السعي ( قبل الطواف عالما أو ناسيا أو جاهلا أعاده ) لما
~~تقدم من أن شرطه وقوعه بعد الطواف
# ( ثم قد حل له كل شيء ) حتى النساء ( ويستحب التطيب عند الإحلال ) الأول
# لما تقدم من حديث عائشة
# ( ثم يأتي زمزم فيشرب منها لما أحب ) لحديث جابر مرفوعا ماء زمزم لما شرب
~~له رواه ابن ماجه
# وعن ابن عباس معناه مرفوعا
# رواه الدارقطني
# ( ويتضلع ) منه
# لقوله صلى الله عليه وسلم إن آية ما بيننا وبين المنافقين أن لا يتضلعون
~~من زمزم رواه ابن ماجه
# ( زاد في التبصرة ويرش على بدنه وثوبه ويقول بسم الله
# اللهم اجعله لنا علما نافعا ورزقا واسعا وريا ) بفتح الراء وكسرها مع
~~تشديد الياء وكرضا
# ( وشبعا ) بكسر الشين وفتح الباء وكسرها وسكونها مصدر شبع
# ( وشفاء من كل داء واغسل به قلبي واملأه من خشيتك ) زاد بعضهم وحكمتك
# لأن هذا الدعاء لائق بهذا الفعل
# وهو شامل لخيري الدنيا والآخرة وعن عكرمة قال كان ابن عباس PageV02P506
~~إذا شرب من ماء زمزم قال اللهم إني أسألك علما نافعا ورزقا واسعا وشفاء من
~~كل داء رواه الدارقطني
# ( ويسن أن يدخل البيت والحجر منه ) أي من البيت
# لحديث عائشة
# وتقدم في استقبال القبلة ( ويكون ) حال دخول البيت والحجر ( حافيا بلا خف
~~ولا نعل ) لما روى الأزرقي عن الواقدي عن أشياخه أول من خلع الخف والنعل
~~فلم يدخلها أي الكعبة بهما الوليد بن المغيرة إعظاما لها فجرى ذلك سنة
# ( بغير سلاح نصا
# ويكبر ) في نواحيه ( ويدعو في نواحيه
# ويصلي فيه ركعتين ) لقول ابن عمر دخل النبي صلى الله عليه وسلم وبلال
~~وأسامة بن زيد
# فقلت لبلال هل صلى فيه رسول الله صلى الله عليه وسلم قال نعم قلت أين قال
~~بين العمودين تلقاء وجهه
# قال ونسيت أن أسأله كم صلى متفق عليه
# ( ويكثر ms1138 النظر إليه ) أي البيت ( لأنه ) أي النظر إليه ( عبادة فإن لم
~~يدخله فلا بأس ) لحديث عائشة أن النبي صلى الله عليه وسلم خرج من عندها وهو
~~مسرور
# ثم رجع وهو كئيب
# فقال إني دخلت الكعبة
# ولو استقبلت من أمري ما استدبرت ما دخلتها إني أخاف أن أكون قد شققت على
~~أمتي
# ( ويتصدق بثياب الكعبة إذا نزعت نصا ) لفعل عمر
# رواه مسلم عن أبي نجيح عنه فهو مرسل
# وروى الثوري أن شيبة كان يدفع خلقان البيت إلى المساكين
# وقياسا على الوقف المنقطع بجامع انقطاع المصرف
# ( ومن أراد أن يستشفي بشيء من طيبها ) أي الكعبة ( فليأت بطيب من عنده
~~فليرقه على البيت ثم يأخذه
# ولا يأخذ من طيب الكعبة شيئا ) أي يحرم ذلك
# لأنه صرف للموقوف في غير ما وقف عليه
# PageV02P507
# | فصل ( ثم يرجع ) من أفاض إلى مكة بعد الطواف والسعي
# على ما تقدم ( إلى منى فيبيت بها ) وجوبا لحديث ابن عباس قال لم يرخص
~~النبي صلى الله عليه وسلم لأحد يبيت بمكة إلا للعباس
# لأجل سقايته رواه ابن ماجه
# ( ثلاث ليال ) إن لم يتعجل في يومين وليلتين إن تعجل ( ويصلي بها ظهر يوم
~~النحر ) نصا
# نقله أبو طالب
# لحديث ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم أفاض يوم النحر ثم رجع فصلى
~~الظهر بمنى متفق عليه
# ( ويرمي الجمرات بها في أيام التشريق ) وهي أيام منى الثلاثة التي تلي
~~يوم النحر
# ( كل يوم بعد الزوال ) لقول جابر رأيت النبي صلى الله عليه وسلم يرمي
~~الجمرة ضحى يوم النحر
# ورمى بعد ذلك بعد زوال الشمس وقد قال صلى الله عليه وسلم لتأخذوا عني
~~مناسككم
# وقال ابن عمر كنا نتحين إذا زالت الشمس رمينا
# وأي وقت رمى بعد الزوال أجزأه
# إلا أن المستحب المبادرة إليها حين الزوال
# لقول ابن عمر ( إلا السقاة والرعاة
# فلهم الرمي ليلا ونهارا ) للعذر ( ولو ) كان رميهم ( في يوم واحد أو في
~~ليلة واحدة من أيام التشريق
# وإن رمى غيرهم ) أي غير السقاة والرعاة ( قبل الزوال ) أو ليلا ( لم ms1139
~~يجزئه ) الرمي ( فيعيده ) لما تقدم
# ( وآخر وقت رمي كل يوم ) من أيام الرمي الأربعة ( إلى المغرب ) لأنه آخر
~~النهار
# ( ويستحب ) الرمي أيام منى ( قبل صلاة الظهر ) لقول ابن عباس كان النبي
~~صلى الله عليه وسلم يرمي الجمار إذا زالت الشمس قدر ما إذا فرغ من رميه صلى
~~الظهر
# رواه ابن ماجه
# ( و ) يستحب ( أن لا يدع الصلاة مع الإمام في مسجد منى
# وهو مسجد الخيف ) لفعله صلى الله عليه وسلم وفعل أصحابه
# ( فإن كان الإمام غير مرضى ) لفسق أو نحوه ( صلى المرء برفقته ) محافظة
~~على الجماعة
# ( ويرمي كل جمرة ) من الثلاث ( بسبع حصيات واحدة بعد واحدة ) كما تقدم في
~~رمي جمرة العقبة
# ( فيبدأ بالجمرة الأولى وهي أبعدهن من مكة وتلي مسجد الخيف
# فيجعلها عن يساره ويرميها ) بالسبع حصيات
# ( ثم يتقدم قليلا
# لئلا يصيبه الحصى
# فيقف فيدعو الله رافعا يديه
# ويطيل
# ثم يأتي الوسطى فيجعلها عن يمينه
# ويرميها كذلك ) بسبع حصيات ( ويقف PageV02P508 عندها ) أي بعد أن يتقدم
~~قليلا
# لئلا يصيبه الحصى
# ( ويدعو ) الله ( ويرفع يديه ) ويطيل
# ( ثم ) يأتي لرمي ( جمرة العقبة كذلك
# ويجعلها عن يمينه
# ويستبطن الوادي ) عند رمي جمرة العقبة
# ( ولا يقف عندها ) لما تقدم
# ( ويستقبل القبلة في الجمرات كلها ) لحديث عائشة قالت أفاض الرسول صلى
~~الله عليه وسلم من آخر يومه حين صلى الظهر ثم رجع إلى منى
# فمكث بها ليالي أيام التشريق يرمي الجمرة إذا زالت الشمس كل جمرة بسبع
~~حصيات يكبر مع كل حصاة
# ويقف عند الأولى والثانية
# ويتضرع ويرمي الثالثة ولا يقف عندها رواه أبو داود
# وعن ابن عمر أنه كان يرمي الجمرة الأولى بسبع حصيات
# يكبر على أثر كل حصاة ثم يتقدم حتى يسهل
# ويقوم مستقبل القبلة
# طويلا ثم يدعو فيرفع يديه ثم يرمي الوسطى ثم يأخذ بذات الشمال فيسهل
~~ويقوم مستقبل القبلة ثم يدفع فيرفع يديه ويقوم طويلا
# ثم يرمي حجرة ذات العقبة من بطن الوادي ولا يقف عندها
# ثم ينصرف فيقول هكذا رأيت رسول الله صلى الله عليه وسلم يفعله رواه
~~البخاري
# وروى ms1140 أبو داود أن ابن عمر كان يدعو بدعائه الذي دعا به بعرفة ويزيد وأصلح
~~أو أتم لنا مناسكنا
# وقال ابن المنذر كان عمر وابن مسعود يقولان عند الرمي اللهم اجعله حجا
~~مبرورا وذنبا مغفورا
# ( وترتيبها ) أي الجمرات ( شرط
# بأن يرمي أولا ) الجمرة ( التي تلي مسجد الخيف ثم الوسطى ثم العقبة
# فإن نسكه ) أي الرمي
# بأن قدم على الأولى غيرها ( لم يجزئه ) ما قدمه على الأولى
# نص عليه
# لأن النبي صلى الله عليه وسلم رتبها في الرمي
# وقال خذوا عني مناسككم ولأنه نسك متكرر فاشترط الترتيب فيه كالسعي
# ( وإن أخل بحصاة من الأولى
# لم يصح رمي الثانية )
# وكذا لو أخل بحصاة من الثانية
# لم يصح رمي الثالثة لإخلاله بالترتيب
# ( وإن جهل ) الرامي ( محلها ) بأن جهل من أي جمرة ترك الحصاة ( بنى على
~~اليقين ) فإن شك أمن الأولى أو ما بعدها جعله من الأولى
# أو شك في كونه من الثانية أو الثالثة جعله من الثانية لتبرأ ذمته بيقين
# كما لو تيقن ترك ركن وجهل محله
# ( ثم يرمي في اليوم الثاني ) الثلاث الجمرات مرتبة على صفة ما تقدم
# ( و ) يرمي في اليوم ( الثالث كذلك ) إن لم يكن تعجل في اليوم الثاني
# ( وعدد الحصى ) لكل جمرة ( سبع ) لما تقدم
# وأما مجموع حصى الجمار فسبعون يرمي منها جمرة العقبة بسبعة PageV02P509
~~يوم النحر
# وباقيها في أيام التشريق
# كل يوم أحدا وعشرين حصاة في الجمرات الثلاث
# كل جمرة بسبعة كما تقدم
# ( وإن أخر الرمي كله مع رمي يوم النحر ) بأن أخر رمي جمرة العقبة يوم
~~النحر ورمى اليوم الأول والثاني من أيام التشريق
# ( فرماه آخر أيام التشريق أجزأه أداء
# لأن أيام الرمي كلها بمثابة اليوم الواحد ) لأنها كلها وقت للرمي
# فإذا أخره من أول وقته إلى آخره أجزأه كما لو أخر الوقوف بعرفة إلى آخر
~~وقته
# ( وكان ) بتأخير الرمي إلى آخرها
# ( تاركا للأفضل ) وهو الإتيان بالرمي في مواضعه السابقة
# ( ويجب ترتيبه بنية ) كالمجموعتين والفوائت من الصلاة
# ( وكذا لو أخر رمي يوم ) واحد ( أو ) رمي ( يومين ) ثم رماه ms1141 فيما بعد قبل
~~مضي أيام التشريق
# فإنه يكون أداء لما سبق
# ( وإن أخر الرمي كله ) عن أيام التشريق ( أو ) أخر ( جمرة العقبة عن أيام
~~التشريق أو ترك المبيت بمنى ليلة أو أكثر ) من ليالي أيام التشريق ( فعليه
~~دم ) لقول ابن عباس من ترك نسكا أو نسيه فإنه يهريق دما
# وعلم منه أنه لو ترك دون ليلة فلا شيء عليه
# وظاهره ولو أكثرها
# ( ولا يأتي به ) أي بالرمي بعد أيام التشريق
# ( كالبيتوتة ) بمنى لياليها إذا تركها
# لا يأتي بها لفوات وقته
# واستقرار الفداء الواجب فيه
# ( وفي ترك حصاة ) واحدة ( ما في ) حلق ( شعرة
# وفي ) ترك ( حصاتين ما في ) حلق ( شعرتين ) وفي أكثر من ذلك دم لما تقدم
~~في حلق الرأس
# ( وليس على أهل سقاية الحاج ) وهم سقاة زمزم على ما في المطلع والمستوعب
~~والمبدع
# ( و ) لا على ( الرعاة مبيت بمنى ولا بمزدلفة )
# لما روى ابن عمر أن العباس استأذن النبي صلى الله عليه وسلم أن يبيت بمكة
~~ليالي منى من أجل سقايته فأذن له متفق عليه
# وعن عاصم قال رخص رسول الله صلى الله عليه وسلم لرعاة الإبل في البيتوتة
~~أن يرموا يوم النحر ثم يجمعوا رمي يومين بعد النحر فيرمونه في أحدهما رواه
~~أحمد
# وأخرج الترمذي نحوه وقال حديث صحيح
# ( فإن غربت الشمس وهم ) أي أهل سقاية الحج والرعاة ( بمنى لزم الرعاة
~~المبيت ) لانقضاء وقت الرعي وهو النهار
# ( دون أهل السقاية ) فلا يلزمهم المبيت ولو غربت وهم بمنى
# لأنهم يسقون بالليل
# ( وقيل أهل الأعذار من غير الرعاة كالمرضى ومن له مال يخاف ضياعه ونحوه
~~حكمهم حكم الرعاة في ترك البيتوتة ) جزم به الموفق والشارح وابن تميم
# ( ومن كان مريضا أو محبوسا أو له عذر
# PageV02P510 جاز أن يستنيب من يرمي عنه ) كالمعضوب يستنيب في الحج كله
~~إذا عجز عنه
# ( والأولى أن يشهده إن قدر ) على الحضور ليتحقق الرمي
# ( ويستحب أن يضع ) المريض ونحوه ( الحصا في يد النائب ليكون له عمل ) في
~~الرمي ولو أغمي على المستنيب لم تنقطع النيابة ) بذلك كما ms1142 لو نام
# ( ويستحب خطبة إمام ) أو نائبه ( في اليوم الثاني من أيام التشريق بعد
~~الزوال ) خطبة ( يعلمهم فيها حكم التعجيل والتأخير والتوديع ) لحديث سراء
~~بنت نبهان قالت خطبنا رسول الله صلى الله عليه وسلم يوم الرؤوس
# فقال أي يوم هذا قلنا الله ورسوله أعلم
# قال أليس أوسط أيام التشريق رواه أبو داود
# ولأن بالناس حاجة إلى تعليم ما ذكر
# ( ولكل حاج ولو أراد الإقامة بمكة التعجيل إن أحب ) لقوله تعالى @QB@ فمن
~~تعجل في يومين فلا إثم عليه ومن تأخر فلا إثم عليه @QE@ قال عطاء هي للناس
~~عامة
# يعني أهل مكة وغيرهم
# ولقوله صلى الله عليه وسلم أيام منى ثلاثة فمن تعجل في يومين فلا إثم
~~عليه ومن تأخر فلا إثم عليه
# رواه أبو داود وابن ماجه
# ( إلا الإمام المقيم للمناسك فليس له التعجيل
# لأجل من يتأخر ) من الناس ( فإن أحب ) غير الإمام ( أن يتعجل في ثاني )
~~أيام ( التشريق وهو النفر الأول
# خرج ) من منى ( قبل غروب الشمس ) لظاهر الآية والخبر
# ( ولا يضره رجوعه ) إلى منى بعد ذلك
# لحصول الرخصة
# ( وليس عليه ) أي المتعجل ( في اليوم الثالث رمي ) نص عليه
# ( ويدفن بقية الحصى ) وهو حصى اليوم الثالث
# قال في الفروع في الأشهر زاد بعضهم ( في المرمى ) وفي منسك ابن الزاغوني
~~أو يرمي بهن كفعله في اللواتي قبلهن
# ( وإن غربت ) الشمس ( وهو بها )
# أي بمنى
# ( لزم المبيت والرمي من الغد بعد الزوال )
# قال ابن المنذر وثبت عن عمر أنه قال من أدركه المساء في اليوم الثاني
~~فليقم إلى الغد ولينفر مع الناس
# ( ثم ينفر ) الإمام ومن لم ينفر في اليوم الثاني ( وهو النفر الثاني ) في
~~اليوم الثالث
# ( ويسن إذا نفر من منى نزوله بالأبطح وهو المحصب ) والخيف والبطحاء
~~والحصبة ( وحده ما بين الجبلين إلى المقبرة فيصلي به الظهرين والعشاءين
~~ويهجع يسيرا
# ثم يدخل مكة )
# قال نافع كان ابن عمر يصلي بها الظهر والعصر والمغرب والعشاء ويهجع هجعة
# وذكر ذلك عن رسول الله صلى الله عليه وسلم متفق عليه
# وقال ابن عمر PageV02P511 كان ms1143 رسول الله صلى الله عليه وسلم وأبو بكر
~~وعثمان ينزلون الأبطح
# قال الترمزي هذا حديث حسن غريب
# وقال ابن عباس التحصيب ليس بشيء إنما هو منزل نزله رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم
# وعن عائشة إن نزول الأبطح ليس بسنة
# إنما نزله رسول الله صلى الله عليه وسلم ليكون أسمح بخروجه إذا خرج متفق
~~عليهما
#
# | فصل ( فإذا أراد الخروج ) من مكة
# ( لم يخرج حتى يودع البيت بالطواف إذا فرغ من جميع أموره إن لم يقم بمكة
~~أو حرمها )
# لما روى ابن عباس قال أمر الناس أن يكون آخر عهدهم بالبيت
# إلا أنه خفف عن المرأة الحائض متفق عليه
# وفي لفظ مسلم قال كان الناس ينصرفون في كل وجه فقال النبي صلى الله عليه
~~وسلم لا ينفرن أحد حتى يكون آخر عهده بالبيت
# ولأبي داود حتى يكون آخر عهده الطواف بالبيت
# ( ومن كان خارجه ) أي خارج الحرم ثم أراد الخروج من مكة ( فعليه الوداع )
~~سواء أراد الرجوع إلى بلده أو غيرها
# لما تقدم ( وهو على كل خارج من مكة ) قال القاضي والأصحاب إنما يستحق
~~عليه عند العزم على الخروج
# واحتج به الشيخ تقي الدين على أنه ليس من الحج
# ( ثم يصلي ركعتين خلف المقام ) كسائر الطوافات
# ( ويأتي الحطيم
# وهو تحت الميزاب
# فيدعو ثم يأتي زمزم فيشرب منها ثم يستلم الحجر ويقبله ويدعو في الملتزم
~~بما يأتي ) من الدعاء
# ( فإن ودع ثم اشتغل بغير شد رحل أو اتجر أو أقام
# أعاد الوداع ) وجوبا
# لأن طواف الوداع إنما يكون عند خروجه ليكون آخر عهده بالبيت
# و ( لا ) يعيد الوداع ( إن اشترى حاجة في طريقه ) أو اشترى زادا أو شيئا
~~لنفسه
# ( أو صلى ) لأن ذلك لا يمنع أن آخر عهده بالبيت الطواف
# ( فإن خرج قبله ) أي قبل الوداع ( فعليه الرجوع إليه ) أي إلى الوداع (
~~لفعله إن كان قريبا ) دون مسافة القصر ( ولم يخف على نفسه أو ماله أو فوات
~~رفقته أو غير ذلك ) من الأعذار ( ولا شيء عليه إذا رجع ) قريبا سواء كان
~~ممن ms1144 له عذر يسقط عنه الرجوع أو لا لأن الدم لم PageV02P512 يستقر عليه
~~لكونه في حكم الحاضر
# ( فإن لم يمكنه الرجوع ) لعذر مما تقدم أو لغيره ( أو أمكنه ) الرجوع
~~للوداع ( ولم يرجع أو بعد مسافة قصر ) عن مكة ( فعليه
# دم رجع ) إلى مكة وطاف للوداع أو لا
# لأنه قد استقر عليه ببلوغه مسافة القصر
# فلم يسقط برجوعه كمن تجاوز الميقات بغير إحرام
# ثم أحرم ثم رجع إلى الميقات
# ( وسواء تركه ) أي طواف الوداع ( عمدا أو خطأ أو نسيانا ) لعذر أو غيره
# لأنه من واجبات الحج فاستوى عمده وخطؤه والمعذور وغيره كسائر واجبات الحج
# ( ومتى رجع مع القرب لم يلزمه إحرام ) لأنه في حكم الحاضر
# ( ويلزمه مع البعد الإحرام بعمرة يأتي بها ) فيطوف ويسعى ويحلق أو يقصر
# ( ثم يطوف للوداع ) إذا فرغ من أموره
# ( وإن أخر طواف الزيارة ) ونصه ( أو القدوم
# فطافه عند الخروج
# كفاه ) ذلك الطواف ( عنهما ) لأن المأمور به أن يكون آخر عهده بالبيت
~~الطواف
# وقد فعل ولأن ما شرع مثل تحية المسجد يجزىء عنه الواجب من جنسه كإجزاء
~~المكتوبة عن تحية المسجد
# وكإجزاء المكتوبة أيضا عن ركعتي الطواف وعن ركعتي الإحرام
# فإن نوى بطوافه الوداع لم يجزئه عن طواف الزيارة
# لقوله صلى الله عليه وسلم وإنما لكل امرىء ما نوى ( ولا وداع على حائض
~~ونفساء ) لحديث ابن عباس إلا أنه خفف عن الحائض والنفساء في معناها
# ( ولا فدية ) على الحائض أو النفساء لظاهر حديث صفية
# فإنه صلى الله عليه وسلم لم يأمرها بفدية
# ( إلا أن تطهر قبل مفارقة البنيان فترجع وتغتسل ) للحيض أو النفاس
# ( وتودع ) لأنها في حكم الحاضرة ( فإن لم تفعل ) أي ترجع للوداع مع طهرها
~~قبل مفارقة البنيان
# ( ولو لعذر فعليها دم ) لتركها نسكا واجبا
# ( فإذا فرغ من الوداع واستلم الحجر وقبله
# وقف في الملتزم ) وهو ( ما بين ) الركن الذي به ( الحجر الأسود وباب
~~الكعبة ) وذرعه أربعة أذرع ( فيلتزمه ) أي الملتزم ( ملصقا به صدره ووجهه
~~وبطنه ويبسط يديه عليه
# ويجعل يمينه نحو الباب ويساره نحو الحجر )
# لما ms1145 روى عمرو بن شعيب عن أبيه قال طفت مع عبد الله فلما جاء دبر الكعبة
~~قلت ألا تتعوذ قال نعوذ بالله من النار
# ثم استلم الحجر
# فقام بين الركن والباب فوضع صدره وذراعيه وكفيه هكذا وبسطهما بسطا
# وقال هكذا رأيت النبي صلى الله عليه وسلم يفعل رواه أبو داود
# ( ويدعو بما أحب من خيري الدنيا والآخرة
# ومنه اللهم هذا بيتك وأنا عبدك وابن عبدك وابن PageV02P513 أمتك حملتني
~~على ما سخرت لي من خلقك وسيرتني في بلادك حتى بلغتني بنعمتك إلى بيتك
~~وأعنتني على أداء نسكي
# فإن كنت رضيت عني فازدد عني رضا
# وإلا فمن ) الوجه فيه ضم الميم وتشديد النون على أنه صيغة أمر من من يمن
~~مقصودا به الدعاء
# ويجوز كسر الميم وفتح النون على أنه حرف جر لابتداء الغاية
# ( الآن ) أي هذا الوقت الحاضر
# وجمعه آونة كزمان وأزمنة
# ( قبل أن تنأى ) أي تبعد ( عن بيتك داري
# فهذا أوان انصرافي ) أي زمنه
# ( إن أذنت لي غير مستبدل بك ولا ببيتك ولا راغب عنك
# ولا عن بيتك
# اللهم فأصحبني ) بقطع الهمزة
# ( العافية في بدني والصحة في جسمي والعصمة في ديني ) وهي المنع من
~~المعاصي
# ( وأحسن ) بقطع الهمزة ( منقلبي وارزقني طاعتك ما أبقيتني
# واجمع لي بين خيري الدنيا والآخرة
# إنك على كل شيء قدير وإن أحب دعا بغير ذلك ويصلي على النبي صلى الله عليه
~~وسلم فإذا خرج ولاها ظهره ولا يلتفت )
# قال أحمد فإذا ولى لا يقف ولا يلتفت ( فإن فعل ) أي التفت ( أعاد الوداع
~~)
# نص عليه يعني ( استحبابا )
# قال في الشرح إذ لا نعلم لإيجاب ذلك عليه دليلا ( وقد قال مجاهد إذا كدت
~~تخرج من المسجد فالتفت ثم انظر إلى الكعبة
# فقل اللهم لا تجعله آخر العهد )
# وروى حنبل عن المهاجر قال قلت لجابر بن عبد الله الرجل يطوف بالبيت ويصلي
# فإذا انصرف خرج ثم استقبل القبلة فقال جابر ما كنت أحسب يصنع هذا إلا
~~اليهود والنصارى
# قال أبو عبد الله أكره ذلك
# ( والحائض ) أو النفساء ( تقف على باب ms1146 المسجد ) الحرام ( وتدعو بذلك )
~~الدعاء استحبابا لتعذر دخوله
#
# | فصل
# ( وإذا فرغ من الحج استحب له زيارة النبي صلى الله عليه وسلم وقبري
~~صاحبيه ) أبي بكر وعمر ( رضي الله ) تعالى ( عنهما )
# لحديث PageV02P514 الدارقطني عن ابن عمر قال قال رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم من حج فزار قبري بعد وفاتي فكأنما زارني في حياتي
# وفي رواية من زار قبري وجبت له شفاعتي رواه باللفظ الأول سعيد
# تنبيه قال ابن نصر الله لازم استحباب زيارة قبره صلى الله عليه وسلم
~~استحباب شد الرحال إليها
# لأن زيارته للحاج بعد حجه لا تمكن بدون شد الرحل
# فهذا كالتصريح باستحباب شد الرحل لزيارته صلى الله عليه وسلم
# ( قال ) الإمام ( أحمد إذا حج الذي لم يحج قط يعني من غير طريق الشام لا
~~يأخذ على طريق المدينة
# لأنه إن حدث به حدث الموت كان في سبيل الحج ) وهو من سبيبل الله
# فيكون شهيدا على ما تقدم بحثه عن صاحب الفروع
# وعبارة الشرح وشرح المنتهى لا يأخذ على طريق المدينة
# لأني أخاف أن يحدث به حدث
# فينبغي أن يقصد مكة من أقصر الطريق
# ولا يتشاغل بغيره
# ( وإن كان ) الحج ( تطوعا بدأ بالمدينة ) قال ابن نصر الله في هذا إن
~~الزيارة أفضل من حج التطوع
# وإن حج الفرض أفضل منها انتهى
# قلت قد يتوقف في ذلك وإنما أراد الإمام أن ينضم إلى قصد الحج قصد الزيارة
~~فيثاب عليهما بخلاف حج الفرض فيمحض النية له
# ( فإذا دخل مسجدها ) أي مسجد المدينة ( سن له أن يقول ) عند دخوله ( ما
~~يقول في دخول غيره من المساجد ) وتقدم في صفة الصلاة ( ثم يصلي تحية المسجد
~~) لعموم الأوامر
# ( ثم يأتي القبر الشريف فيقف قبالة وجهه صلى الله عليه وسلم مستدبرا
~~القبلة ويستقبل جدار الحجرة
# و ) يستقبل ( المسمار الفضة في الرخامة الحمراء ) ويسمى الآن بالكوكب
~~الدري
# ( فيسلم عليه ) صلى الله عليه وسلم ( فيقول السلام عليك يا رسول الله
# كان ) عبد الله ( ابن عمر رضي الله عنه ) وعن أبيه وعن سائر الصحابة ( لا
~~يزيد عن ms1147 ذلك
# وإن زاد ) عليه ( فحسن )
# قال في الشرح وشرح المنتهى ويقول السلام عليك أيها النبي ورحمة الله
~~وبركاته السلام عليك يا نبي الله وخيرته من خلقه وعباده أشهد أن لا إله إلا
~~الله وحده لا شريك له
# وأشهد أن محمدا عبده ورسوله أشهد أنك بلغت رسالات ربك ونصحت لأمتك
# PageV02P515 ودعوت إلى سبيل ربك بالحكمة والموعظة الحسنة
# وعبدت الله حتى أتاك اليقين
# صلى الله عليك كثيرا كما يحب ربنا ويرضى
# اللهم أجز عنا نبينا أفضل ما جزيت أحدا من النبين والمرسلين
# وابعثه مقاما محمودا الذي وعدته يغبطه به الأولون والآخرون
# اللهم صل على محمد وعلى آل محمد كما صليت على إبراهيم وعلى آل إبراهيم
~~إنك حميد مجيد
# وبارك على محمد وعلى آل محمد كما باركت على إبراهيم وعلى آل إبراهيم إنك
~~حميد مجيد اللهم إنك قلت وقولك الحق @QB@ ولو أنهم إذ ظلموا أنفسهم جاؤوك
~~فاستغفروا الله واستغفر لهم الرسول لوجدوا الله توابا رحيما @QE@ وقد أتيتك
~~مستغفرا من ذنوبي مستشفعا بك إلى ربك
# فأسألك يا رب أن توجب لي المغفرة كما أوجبتها لمن أتاه في حياته
# اللهم اجعله أول الشافعين وأنجح السائلين وأكرم الأولين والآخرين برحمتك
~~يا أرحم الراحمين ثم يدعو لوالديه ولإخوانه وللمسلمين أجمعين
# فائدة يروى عن العتبي قال كنت جالسا عند قبر النبي صلى الله عليه وسلم
~~فجاء أعرابي فقال السلام عليك يا رسول الله سمعت الله يقول @QB@ ولو أنهم
~~إذ ظلموا أنفسهم جاؤوك فاستغفروا الله واستغفر لهم الرسول لوجدوا الله
~~توابا رحيما @QE@ وقد جئتك مستغفرا من ذنوبي مستشفعا بك إلى ربي
# ثم أنشأ يقول يا خير من دفنت بالقاع أعظمه فطاب من طيبهن القاع والأكم
~~نفسي الفداء لقبر أنت ساكنه فيه العفاف وفيه الجود والكرم ثم انصرف
~~الأعرابي فحملتني عيني فرأيت النبي صلى الله عليه وسلم في النوم فقال يا
~~عتبي الحق الأعرابي فبشره أن الله تعالى قد غفر له
# ( ولا يرفع صوته ) لقوله تعالى @QB@ لا ترفعوا أصواتكم فوق صوت النبي ولا
~~تجهروا له بالقول كجهر بعضكم لبعض @QE@ PageV02P516 وحرمته ms1148 ميتا كحرمته حيا
~~( ثم يستقبل القبلة و ) يجعل ( الحجرة عن يساره قريبا
# لئلا يستدبر قبره صلى الله عليه وسلم ويدعو ) بما أحب ( ثم يتقدم قليلا
~~من مقام سلامه ) عليه صلى الله عليه وسلم ( نحو ذراع على يمينه فيسلم على
~~أبي بكر ) الصديق ( رضي الله عنه ) فيقول السلام عليك يا أبا بكر الصديق (
~~ثم يتقدم نحو ذراع على يمينه فيسلم على عمر ) بن الخطاب ( رضي الله عنه )
~~فيقول السلام عليك يا عمر الفاروق ويقول السلام عليكما يا صاحبي رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم وضجيعيه ووزيريه
# اللهم اجزهما عن نبيهما وعن الإسلام خيرا سلام عليكم بما صبرتم فنعم عقبى
~~الدار
# اللهم لا تجعله آخر العهد من قبر نبيك صلى الله عليه وسلم ومن حرم مسجدك
~~يا أرحم الراحمين
# قال في الشرح وشرح المنتهى ( ولا يتمسح ولا يمس قبر النبي صلى الله عليه
~~وسلم ولا حائطه ولا يلصق به صدره ولا يقبله ) أي يكره ذلك لما فيه من إساءة
~~الأدب والابتداع
# قال الأثرم رأيت أهل العلم من أهل المدينة لا يمسون قبر النبي صلى الله
~~عليه وسلم بل يقومون من ناحية فيسلمون قال أبو عبد الله وهكذا كان ابن عمر
~~يفعل
# وأما المنبر فروي عن ابن عمر أنه كان يضع يده على مقعد النبي صلى الله
~~عليه وسلم من المنبر ثم يضعها على وجهه
# ( قال الشيخ ويحرم طوافه بغير البيت العتيق اتفاقا ) وقال واتفقوا على
~~أنه لا يقبله ولا يتمسح به فإنه من الشرك
# وقال والشرك لا يغفره الله
# ولو كان أصغر
# ( قال ) أبو الوفاء علي ( ابن عقيل و ) أبو الفرج عبد الرحمن ( بن الجوزي
~~يكره قصد القبور للدعاء ) فعليه لا يترخص من سافر له
# ( قال الشيخ و ) يكره ( وقوفه عندها ) أي القبور ( له ) أي للدعاء ( أيضا
~~وتستحب الصلاة بمسجده صلى الله عليه وسلم وهي بألف صلاة و ) الصلاة (
~~بالمسجد الحرام بمائة ألف ) صلاة ( و ) الصلاة ( في ) المسجد ( الأقصى
~~بخمسمائة ) صلاة
# وتقدم ذلك في الاعتكاف مستوفى بأدلته
# ( وحسنات الحرم ) في المضاعفة ( كصلاته ms1149 ) لما تقدم عن ابن عباس
~~PageV02P517 مرفوعا من حج من مكة ماشيا حتى يرجع إلى مكة كتب الله له بكل
~~خطوة سبعمائة حسنة من حسنات الحرم
# قيل له وما حسنات الحرم قال بكل حسنة مائة ألف حسنة
# ( وتعظم السيئآت به ) سئل أحمد في رواية ابن منصور هل تكتب السيئة أكثر
~~من واحدة قال لا إلا بمكة لتعظيم البلد ولو أن رجلا بعدن وهم أن يقتل عند
~~البيت
# أذاقه الله من العذاب الأليم انتهى
# وظاهر كلامه أن المضاعفة في الكيف لا الكم
# وهو ظاهر كلام الشيخ تقي الدين
# وظاهر كلامه في المنتهى تبعا للقاضي وغيره أن التضاعف في الكم كما هو
~~ظاهر نص الإمام
# وكلام ابن عباس ما لي وبلد تتضاعف فيه السيآت كما تتضاعف الحسنات وهو خاص
# فلا يعارضه عموم الآيات بل تخصص به
# لأن مثله لا يقال من قبل الرأي فهو بمنزلة المرفوع
# ( ويسن أن يأتي مسجد قبا ) بضم القاف يقصر ويمد ويصرف ولا يصرف على ميلين
~~من المدينة من جهة الجنوب
# قال في الحاشية ( فيصلي فيه ) لما في الصحيحين أنه صلى الله عليه وسلم
~~كان يأتيه راكبا وماشيا
# فيصلي فيه ركعتين
# وفيهما كان يأتيه كل سبت راكبا وماشيا وكان ابن عمر يفعله
# ( وإذا أراد الخروج ) من المدينة ليعود إلى وطنه بعد فعل ما تقدم وزيارة
~~البقيع ومن فيه من الصحابة والتابعين والعلماء والصالحين
# ( عاد إلى المسجد ) النبوي ( فيصلي فيه ركعتين وعاد إلى قبر رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم فودع
# وأعاد الدعاء
# قاله في المستوعب وقال ويعزم على أن لا يعود إلى ما كان عليه قبل حجه من
~~عمل لا يرضي )
# ففي الحديث أنه يعود كيوم ولدته أمه ويستجاب دعاؤه إلى أربعين يوما
# قاله في المستوعب
# وروى أبو الشيخ الاصفهاني وغيره من رواية ليث عن مجاهد قال قال عمر يغفر
~~للحاج ولمن استغفر له الحاج بقية ذي الحجة ومحرم وصفر وعشر من ربيع الأول
~~اقتصر عليه في اللطائف
# ( ويسن أن يقول عند منصرفه من حجه متوجها ) إلى بلده ( لا ms1150 إله إلا الله
~~وحده لا شريك له له الملك وله الحمد وهو على كل شيء قدير آيبون ) أي راجعون
~~( تائبون عابدون لربنا حامدون
# صدق الله وعده ونصر عبده PageV02P518 وهزم الأحزاب وحده )
# لما روى البخاري عن ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم كان إذا قفل من
~~غزو أو حج أو عمرة يكبر على كل شرف من الأرض ثم يقول فذكره
# ( ولا بأس أن يقال للحاج إذا قدم تقبل الله نسكك وأعظم أجرك وأخلف نفقتك
~~)
# رواه سعيد عن ابن عمر
# ( قال في المستوعب وكانوا ) أي السلف ( يغتنمون أدعية الحاج قبل أن
~~يتلطخوا بالذنوب )
# وفي الخبر اللهم اغفر للحاج ولمن استغفر له الحاج
#
# | فصل ( في صفة العمرة ) وما يتعلق بذلك
# ( من كان في الحرم من مكي وغيره )
# وأراد العمرة ( خرج إلى الحل فأحرم من أدناه ) أي أقربه إلى الحرم
# ( و ) إحرامه ( من التنعيم أفضل ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم أمر عبد
~~الرحمن بن أبي بكر أن يعمر عائشة من التنعيم
# وقال ابن سيرين بلغني أن النبي صلى الله عليه وسلم وقت لأهل مكة التنعيم
# وإنما لزم الإحرام من الحل ليجمع في النسك بين الحل والحرم ثم يلي
~~الإحرام من التنعيم في الأفضلية الإحرام ( من الجعرانة ) بكسر الجيم وإسكان
~~العين
# وقد تكسر العين وتشدد الراء
# وقال الشافعي التشديد خطأ
# وهي موضع بين مكة والطائف خارج من حدود الحرم يعتمر منه سمي بريطة بنت
~~سعد
# وكانت تلقب بالجعرانة قال في القاموس وهي المراد في قوله تعالى @QB@
~~كالتي نقضت غزلها @QE@ ثم يلي الإحرام من الجعرانة
# في الأفضلية الإحرام من ( الحديبية ) مصغرة وقد تشدد بئر قرب مكة أو شجرة
~~حدباء كانت هناك
# ( ثم ) يلي ما سبق ( ما بعد ) عن الحرم وعنه في المكي كلما تباعد في
~~العمرة فهو أعظم للأجر
# ( ومن كان خارج الحرم ) أي حرم مكة ( دون الميقات ) أي المواقيت التي
~~سبقت فميقات إحرامه بالحج أو العمرة
# ( من دويرة أهله ) كما تقدم في باب المواقيت
# لحديث ابن عباس السابق هناك
# ( وإن كان في ms1151 قرية ) وأراد الإحرام ( ف ) إنه يحرم ( من الجانب الأقرب من
~~البيت ) أي الحرم ( و ) إحرامه PageV02P519 ( من ) الجانب ( الأبعد أفضل )
~~كمن بال
# فإن إحرامه من الجانب الأبعد عن الحرم أفضل ( وتقدم ) في المواقيت (
~~وتباح ) العمرة ( كل وقت ) من أوقات السنة في أشهر الحج وغيرها ( فلا يكره
~~الإحرام بها يوم عرفة
# و ) لا يوم ( النحر
# و ) لا أيام ( التشريق ) لأن الأصل الإباحة
# ولا دليل على الكراهة
# ( ولا بأس أن يعتمر في السنة مرارا ) روي عن علي وابن عمر وابن عباس وأنس
~~وعائشة
# لأن عائشة اعتمرت في شهر مرتين بأمر النبي صلى الله عليه وسلم عمرة مع
~~قرانها وعمرة بعد حجها
# وقال صلى الله عليه وسلم العمرة إلى العمرة كفارة لما بينهما متفق عليه
# وقال علي في كل شهر مرة
# وكان أنس إذا حجم رأسه خرج فاعتمر
# رواهما الشافعي في مسنده
# ( ويكره الإكثار منها والموالاة بينها
# نصا ) باتفاق السلف
# قاله في الفروع قال أحمد إن شاء كل شهر وقال لا بد أن يحلق أو يقصر وفي
~~عشرة أيام يمكنه
# واستحبه جماعة
# ( وهي ) أي العمرة ( في غير أشهر الحج أفضل ) منها في أشهر الحج نقله
~~الأثرم وابن إبراهيم عن أحمد
# واختار في الهدي أن العمرة في أشهر الحج أفضل
# وظاهر كلام جماعة التسوية
# ( وأفضلها في رمضان
# ويستحب تكرارها فيه ) أي في رمضان ( لأنها تعدل حجة ) لحديث ابن عباس
~~مرفوعا عمرة في رمضان تعدل حجة متفق عليه
# قال أحمد من أدرك يوما من رمضان فقد أدرك عمرة رمضان
# قال إسحاق معنى هذا الحديث مثل ما روي عن النبي صلى الله عليه وسلم من
~~قرأ قل هو الله أحد فقد قرأ ثلث القرآن
# وقال أنس حج النبي صلى الله عليه وسلم حجة واحدة واعتمر أربع عمر واحدة
~~في ذي القعدة وعمرة الحديبية وعمرة مع حجته وعمرة الجعرانة إذ قسم غنائم
~~حنين متفق عليه
# ( وتسمى العمرة حجا أصغر ) لمشاركتها للحج في الإحرام والطواف والسعي
~~والحلق أو التقصير وانفراده بالوقوف بعرفة وغيره
# مما تقدم
# ( وإن أحرم ) بالعمرة ( من ms1152 الحرم لم يجز ) له ذلك لتركه ميقاته وهو الحل
# ( وينعقد ) إحرامه
# ( وعليه دم ) لتركه نسكا واجبا
# ( ثم ) بعد الإحرام بالعمرة ( يطوف ) لعمرته ( ويسعى ثم يحلق أو يقصر ولا
~~يحل قبل ذلك ) أي قبل الحلق أو التقصير
# فإن وطىء قبله فعليه دم كما روي عن ابن عباس وتقدم
# ( وتجزىء عمرة القارن ) عن عمرة الإسلام ( و ) تجزىء ( عمرة ) من (
~~التنعيم عن عمرة الإسلام ) لحديث عائشة حين قرنت الحج والعمرة
# فقال لها PageV02P520 النبي صلى الله عليه وسلم حين حلت منهما قد حللت من
~~حجك وعمرتك وإنما أعمرها من التنعيم قصدا لتطيب خاطرها وإجابة مسألتها
# لا أنها كانت واجبة عليها
#
# | فصل ( أركان الحج ) أربعة
# ( الوقوف بعرفة ) لحديث الحج عرفة فمن جاء قبل صلاة الفجر ليلة جمعة فقد
~~تم حجه رواه أبو داود
# ( وطواف الزيارة ) قال ابن عبد البر هو من فرائض الحج
# لا خلاف في ذلك بين العلماء
# لقوله تعالى @QB@ وليطوفوا بالبيت العتيق @QE@ والسعي بين الصفا والمروة
~~لما تقدم في موضوعه
# ( والإحرام وهو النية ) أي نية النسك
# وإن لم يتجرد من ثيابه المحرمة على المحرم
# لقوله صلى الله عليه وسلم إنما الأعمال بالنيات ( وواجباته ) أي الحج (
~~سبعة الإحرام من الميقات ) المعتبر له إنشاء ودواما
# قال في التلخيص والإنشاء أولى
# لأنه صلى الله عليه وسلم ذكر المواقيت
# وقال هن لهن ولمن مر عليهن من غير أهلهن ممن أراد الحج والعمرة
# ( والوقوف بعرفة إلى الليل ) على من وقف نهارا لما تقدم
# ( والمبيت بمزدلفة إلى ) ما ( بعد نصفه ) أي الليل إن وافاها قبله
# ( والمبيت بمنى ) ليالي أيام التشريق على ما تقدم تفصيله
# ( والرمي ) للجمار ( مرتبا ) على ما سبق في الباب ( والحلاق أو التقصير
~~وطواف الوداع
# قال الشيخ وطواف الوداع ليس من الحج وإنما هو لكل من أراد الخروج من مكة
~~) كما تقدمت الإشارة إليه
# ( وما عداهن ) أي المذكورات من الأركان والواجبات كالمبيت بمنى ليلة عرفة
~~وطواف القدوم والرمل والاضطباع ونحوها ( سنن ) للحج
# ( وأركان العمرة ) ثلاثة ( الإحرام والطواف والسعي ) لما تقدم في الحج (
~~وواجباتها ) أي العمرة شيئان ( الإحرام ms1153 من الحل والحلق أو التقصير ) فمن
~~أتى بواحد منهما فقد أتى بالواجب
# ( فمن ترك ركنا أو ) ترك ( النية له ) إن اعتبرت فيه كالطواف والسعي
# ( ولم يتم نسكه إلا به ) PageV02P521 أي بذلك الركن بنيته
# ( لكن لا ينعقد نسك بلا إحرام ) حجا كان أو عمرة
# لحديث إنما الأعمال بالنيات
# ( ويأتي ) في الباب بعده ( إذا فاته الوقوف ) بعرفة ( ومن ترك واجبا )
~~لحج أو عمرة ( ولو سهوا فعليه دم ) لما تقدم عن ابن عباس
# ( فإن عدمه
# فكصوم متعة ) وتقدم ( والإطعام عنه على ما تقدم ) فعلى المذهب لا إطعام (
~~ومن ترك سنة فلا شيء عليه ) قال في الفصول وغيره ولم يشرع الدم عنها
# لأن جبران الصلاة أدخل فيتعدى إلى صلاته من صلاة غيره
# ومن ترك طواف الإفاضة رجع إلى مكة معتمرا فأتى به لأنه بقية إحرامه وتقدم
# فإن وطىء أحرم من التنعيم على حديث ابن عباس
# وعليه دم
# ( قال ) أبو الوفاء علي ( ابن عقيل وتكره تسمية من لم يحج صرورة ) لقوله
~~صلى الله عليه وسلم لا صرورة في الإسلام
# و ( لأنه اسم جاهلي
# و ) يكره ( أن يقال حجة الوداع
# لأنه اسم على أن لا يعود )
# قال وأن يقال شوط بل طوفة وطوفتان
# ( ويعتبر في ولاية تسيير الحاج ) أي في أمير الحاج ( كونه مطاعا ذا رأي
~~وشجاعة وهداية
# وعليه جمعهم وترتيبهم وحراستهم في المسير والنزول والرفق بهم والنصح )
~~لهم ( ويلزمهم طاعته في ذلك
# ويصلح بين الخصمين ولا يحكم إلا أن يفوض إليه ) الحكم ( فيعتبر كونه من
~~أهله )
# وقال الآجري يلزمه علم خطب الحج والعمل بها
# قال الشيخ تقي الدين ومن جرد معهم وجمع له من الجند المنقطعين ما يعينه
~~على كلفة الطريق أبيح له ولا ينقص أجره
# وله أجرة الحج والجهاد
# وهذا كأخذ بعض الإقطاع ليصرفه في المصالح
# وليس في هذا اختلاف
# ويلزم المعطي بذل ما أمر به
# ( وشهر السلاح عند قدوم ) الحاج الشامي ( تبوك بدعة
# زاد الشيخ محرمة ) ومثله ما يفعله الحاج المصري ليلة بدر في المحل
~~المعروف بجبل الزينة قال وما يذكره الجهال من ms1154 حصار تبوك كذب
# فلم يكن بها حصن ولا مقاتلة فإن مغازي النبي صلى الله عليه وسلم إنما
~~كانت بضعا وعشرين لم يقاتل فيها إلا في تسع بدر وأحد والخندق وبني المصطلق
~~والغابة وفتح خيبر وفتح مكة وفتح حنين وطائف
# ( وقال ومن اعتقد أن الحج يسقط ما عليه من الصلاة والزكاة
# فإنه يستتاب بعد تعريفه إن كان جاهلا
# فإن تاب وإلا قتل
# ولا يسقط حق الآدمي من مال أو عرض أو دم بالحج إجماعا ) اه
# وقال الدميري في الحديث الصحيح PageV02P522 من حج فلم يرفث ولم يفسق خرج
~~من ذنوبه كيوم ولدته أمه وهو مخصوص بالمعاصي المتعلقة بحقوق الله تعالى
~~خاصة دون العباد
# ولا يسقط الحقوق أنفسها
# فمن كان عليه صلاة أو كفارة ونحوها من حقوق الله تعالى لا تسقط عنه
# لأنها حقوق لا ذنوب
# إنما الذنب تأخيرها فنفس التأخير يسقط بالحج لا هي نفسها
# فلو أخرها بعده تجدد إثم آخر فالحج المبرور يسقط إثم المخالفة لا الحقوق
# قاله في المواهب
#
# | باب الفوات والإحصار
# الفوات مصدر فاته يفوته فواتا وفوتا
# وهو ( سبق لا يدرك
# والإحصار ) مصدر أحصره أي حبسه فهو ( الحبس ) أي المنع ( من طلع عليه فجر
~~يوم النحر
# ولم يقف بعرفة ولو لعذر
# فاته الحج ) في ذلك العام لانقضاء زمن الوقوف
# لقول جابر لا يفوت الحج حتى يطلع الفجر من ليلة جمع
# قال أبو الزبير فقلت له أقال رسول الله صلى الله عليه وسلم ذلك قال نعم
~~رواه الأثرم
# ولمفهوم ما سبق من قوله صلى الله عليه وسلم الحج عرفة فمن جاء قبل صلاة
~~الفجر ليلة جمع فقد تم حجه
# فإنه يدل على فوات الحج بخروج ليلة جمع
# ( وسقط عنه توابع الوقوف كمبيت بمزدلفة ومنى ورمي جمار ) كفوات متبوعها
# كمن عجز عن السجود بالجبهة لم يلزمه بغيرها
# ( وانقلب إحرامه عمرة نصا
# فيطوف ويسعى ويحلق أو يقصر ) لقول عمر لأبي أيوب لما فاته الحج اصنع ما
~~يصنع المعتمر ثم قد حللت فإن أدركت الحج قابلا فحج واهد ما استيسر من الهدي
~~رواه ms1155 الشافعي
# وروى البخاري بإسناده عن عطاء مرفوعا نحوه ولأنه يجوز فسخ الحج إلى
~~العمرة من غير فوات فمع الفوات أولى
# ( وسواء كان قارنا أو غيره ) لأن عمرة القارن لا يلزمه أفعالها
# وإنما يمنع من عمرة على عمرة إذا لزمه المضي في كل منهما
# ومحل انقلاب إحرامه عمرة
# ( إن لم يختر البقاء على إحرامه ليحج من قابل ) من غير إحرام PageV02P523
~~متجدد فإن اختار ذلك فله استدامة الإحرام
# لأنه رضي بالمشقة على نفسه
# ( ولا تجزىء ) هذه العمرة التي انقلب إحرامه إليها ( عن عمرة الإسلام )
~~نصا
# لوجوبها كمنذورة
# ( وعليه القضاء
# ولو ) كان الحج الفائت ( نفلا ) لما روى الدارقطني بإسناده عن ابن مسعود
~~قال قال رسول الله صلى الله عليه وسلم من فاته عرفات فقد فاته الحج وليتحلل
~~بعمرة وعليه الحج من قابل وعمومه شامل للفرض والنفل
# وكذا ما سبق عن عمر
# ولأن الحج يلزم بالشروع فيه
# فيصير كالمنذور بخلاف سائر التطوعات
# وأما قوله صلى الله عليه وسلم الحج مرة فالمراد به الواجب بأصل الشرع
# وهذا إنما وجب بإيجابه له بالشروع فيه كالمنذور
# وأما المحصر فإنه غير منسوب إلى تفريط بخلاف من فاته الحج
# ومحله إذا لم يشترط أن محلي حيث حبستني
# فإن اشترط فلا قضاء
# ( ويلزمه ) أيضا ( إن لم يكن اشترط أولا ) أن محلي حيث حبستني ( هدي شاة
~~أو سبع بدنة ) أو سبع بقرة ( من حين الفوات ساقه ) أي الهدي ( أو لا ) نص
~~عليه ( يؤخره إلى القضاء يذبحه فيه ) لأنه حل من إحرامه قبل تمامه
# فلزمه كالمحصر
# ( فإن كان الذي فاته الحج قارنا قضى قارنا ) أي لزمه في العام الثاني مثل
~~ما أهل به أولا
# نص عليه
# لأن القضاء يجب على حسب الأداء في صورته ومعناه فيجب أن يكون هنا كذلك
~~قلت والظاهر أنه يلزمه قضاء النسكين لا أن يكون قارنا كما يعلم مما سبق في
~~الإحرام
# قال في الشرح ويلزمه دمان لقرانه وفواته
# ( فإن عدم الهدي زمن الوجوب ) وهو وقت الفوات ( صام عشرة أيام ثلاثة في
~~الحج أي حج القضاء وسبعة إذا ms1156 رجع ) أي فرغ من حجة القضاء كتمتع
# لما روى الأثرم بإسناده أن هبار بن الأسود حج من الشام فقدم يوم النحر
~~فقال له عمر ما حبسك قال حسبت أن اليوم يوم عرفة
# قال فانطلق إلى البيت فطف به سبعا وإن كان معك هدية فانحرها
# ثم إذا كان قابل فاحجج
# فإن وجدت سعة فأهد فإن لم تجد فصم ثلاثة أيام في الحج وسبعة إذا رجعت إن
~~شاء الله
# والمكي وغيره في ذلك سواء
# ( ثم حل
# والعبد لا يهدي ولو أذن له سيده لأنه لا مال له ) لأنه لا يملك
# ولو ملك غير المكاتب
# ( ويجب عليه الصوم المذكور بدل الهدي
# وعلى قياس هذا كل دم لزمه في الإحرام ) لفعل محظور أو غيره ( لا يجزئه
~~عنه إلا الصيام ) لما تقدم ( وإذا صام ) العبد ( فإنه يصوم عن كل
~~PageV02P524 مد من قيمة الشاة يوما حيث يصوم الحر ثم حل ) ذكره الخرقي
# والصحيح الذي عليه جماهير الأصحاب أنه يصوم عشرة أيام ثلاث في حجة القضاء
~~وسبعة إذا رجع
# كما قدمه في قوله ويجب عليه الصوم المذكور بدل الهدي
# وقوله هنا وفيما تقدم ثم حل يقتضي أنه لا يحل حتى يصوم
# وليس بظاهر
# لأنه ليس كالمحصر بل يحصل التحلل بنفس إتمام النسك على ما تقدم في صفة
~~الحج إذ لم يفرقوا بين القضاء وغيره
# ولم يذكر ثم حل في المنتهى وغيره فيمن فاته الحج بل في المحصر
# ( وإن أخطأ الناس 3 فوقفوا في غير يوم عرفة ) بأن وقفوا الثامن أو العاشر
~~( ظنا منهم أنه يوم عرفة أجزأهم ) نصا
# لما روى الدارقطني بإسناده عن عبد العزيز بن جابر بن أسيد قال قال رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم يوم عرفة اليوم الذي يعرف الناس فيه وقد روى أبو
~~هريرة أن رسول الله صلى الله عليه وسلم قال فطركم يوم تفطرون وأضحاكم يوم
~~تضحون رواه الدارقطني وغيره
# قال الشيخ تقي الدين وهل هو يوم عرفة باطنا فيه خلاف في مذهب أحمد بناء
~~على أن الهلال اسم لما يطلع في ms1157 السماء أو لما يراه الناس ويعلمونه وفيه
~~خلاف مشهور في مذهب أحمد وغيره
# قال والثاني هو الصواب
# وقال نعلم أنه يوم عرفة باطنا وظاهرا
# يوضحه أنه لو كان هنا خطأ وصواب لاستحب الوقوف مرتين وهو بدعة لم يفعله
~~السلف فعلم أنه لا خطأ
# وقال فلو رآه طائفة قليلة لم ينفردوا بالوقوف بل الوقوف مع الجمهور
# وقال في الفروع ويتوجه وقوف مرتين إن وقف بعضهم لا سيما من رآه
# وصرح جماعة إن أخطأ أو غلط في العدد أو في الرؤية أو في الاجتهاد مع
~~الغيم أجزأ
# وهو ظاهر كلام الإمام وغيره
# ( وإن أخطأ بعضهم
# فاته الحج ) هذه عبارة غالب الأصحاب
# وفي الانتصار وإن أخطأ عدد يسير
# وفي الكافي والمجرد إن أخطأ نفر منهم
# قال ابن قتيبة يقال إن النفر ما بين الثلاثة إلى العشر
# ولذلك قال في المنتهى وإن وقف الناس أو إلا يسيرا
# الثامن أو العاشر خطأ أجزأهم ( ومن أحرم فحصره عدو في حج أو عمرة عن
~~الوصول إلى البيت ) أي الحرم ( بالبلد ) متعلق بحصره ( أو الطريق قبل
~~الوقوف أو بعده أو منع ) من دخول الحرم ( ظلما أو جن أو أغمي عليه
# ولم يكن له طريق آمن إلى الحج ) ولو بعدت ( وفات ) أي خشي فوات ( الحج
~~PageV02P525 ذبح هديا شاة أو سبع بدنة ) أو سبع بقرة
# لقوله تعالى @QB@ فإن أحصرتم فما استيسر من الهدي @QE@ ولأنه صلى الله
~~عليه وسلم أمر أصحابه حين أحصروا في الحديبية أن ينحروا ويحلوا
# قال الشافعي لا خلاف بين أهل التفسير أن هذه الآية نزلت في حصر الحديبية
~~ولأنه أبيح له التحلل قبل إتمام نسكه فوجب الهدي في صورة ما لو حصر بعد
~~الوقوف كما لو أحصر قبله
# تنبيه إنما قدرت ولو بعدت وأولت فات بخشية الفوات
# ليوافق كلام الأصحاب
# إذ فوت الحج ليس شرطا لتحلل المحصر
# كما تدل عليه الآية والخبر وكلام الأصحاب
# ويكون محل ذبح الهدي
# ( في موضع حصره حلا كان أو حرما ) لذبحه صلى الله عليه وسلم وأصحابه
~~بالحديبية
# وهي من الحل
# وتقدم
# ( وينوي ms1158 ) المحصر ( به ) أي بذبح الهدي ( التحلل وجوبا ) لحديث إنما
~~الأعمال بالنيات ( أو حلق أو قصر ) وجوبا
# قدمه في الرعاية واختاره القاضي في التعليق وغيره
# وقدم في المحرر وشرح ابن رزين عدم الوجوب
# وهو ظاهر الخرقي والمنتهى
# لعدم ذكره في الآية
# ولأنه مباح ليس بنسك خارج الحرم لأنه من توابع الوقوف كالرمي
# ( ثم حل ) من إحرامه ( فإن أمكن المحصر الوصول ) إلى الحرم ( من طريق
~~أخرى ) غير التي أحصر فيها ( لم يبح له التحلل ) لقدرته على الوصول إلى
~~الحرم فليس بمحصر
# ( ولزمه سلوكها ) ليتم نسكه
# لأن ما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب
# ( بعدت ) الطريق ( أو قربت خشي الفوات ) أي فوات الحج ( أو لم يخشه
# فإن لم يجد ) المحصر هديا ( صام عشرة أيام بالنية ) أي بنية التحلل (
~~كمبدله ) أي الصوم
# وهو ذبح الهدي
# فإنه يذبحه بنية التحلل
# كما تقدم
# ( ثم حل ولا إطعام فيه ) أي الإحصار لعدم وروده
# وقال الآجري إن عدم الهدي مكان إحصاره قومه طعاما وصام عن كل مد يوما وحل
# وأوجب أن لا يحل حتى يصوم إن قدر فإن صعب عليه حل ثم صام
# ( بل يجب مع الهدي ) على المحصر ( حلق أو تقصير ) وتقدم ما فيه
# ( ولا فرق ) فيما تقدم ( بين الحصر العام في كل الحاج وبين ) الحصر (
~~الخاص في شخص واحد
# مثل أن يحبس بغير حق أو يأخذه اللصوص ) لعموم النص ووجود المعنى في الكل
# ( ومن حبس بحق أو دين حال ) وهو ( قادر على PageV02P526 أدائه
# فليس له التحلل ) لأنه ليس بمعذور
# فإن كان عاجزا عن أدائه فحبس بغير حق
# فله التحلل لما مر
# ( وإذا كان العدو الذي حصر الحاج مسلمين جاز قتالهم ) للحاجة إليه ( وإن
~~أمكن الانصراف من غير قتال
# فهو أولى ) لصون دماء المسلمين
# ( وإن كانوا مشركين
# لم يجب قتالهم إلا إذا بدأوا بالقتال أو وقع النفير ) ممن له الاستنفار
~~فيتعين إذن لما يأتي في الجهاد
# ( فإن غلب على ظن المسلمين الظفر ) بالمشركين ( استحب قتالهم ) حيث لم
~~يجب لإعلاء كلمة الدين
# ( ولهم ) أي الحاج ( لبس ما ms1159 تجب فيه الفدية إن احتاجوا إليه ) في القتال
~~( ويفدون ) للبسه كما تقدم في حلق الرأس وتغطيته ( وإلا ) أي وإن لم يقو
~~على ظن المسلمين الظفر ( فتركه ) أي القتال ( أولى ) لئلا يغروا بالمسلمين
# ( فإن أذن العدو لهم ) أي للحاج ( في العبور فلم يثقوا بهم فلهم الانصراف
~~) والتحلل كما تقدم
# ( وإن وثقوا بهم لزمهم المضي على الإحرام ) لإتمام النسك
# إذ لا عذر لهم إذن ( وإن طلب العدو خفارة على تخلية الطريق ) للحاج (
~~وكان ) العدو ( ممن لا يوثق بأمانه ) لعادته بالغدر ( لم يلزم بذله ) أي
~~المال المطلوب خفارة لأنه إضاعة من غير وصول للمقصود
# ( وإن وثق ) بأمانه ( والخفارة كثيرة
# فكذلك ) لا يجب بذلها للضرر ( بل يكره بذلها ) أي الخفارة ( إن كان العدو
~~كافرا ) لما فيه من الذل والهوان وتقوية الكفار
# ( وإن كانت ) الخفارة ( يسيرة فقياس المذهب وجوب بذله ) أي مال الخفارة
# قاله الموفق والشارح وصححه في تصحيح الفروع لأنه ضرر يسير كماء الوضوء
# وقال جماعة من الأصحاب لا يجب بذل خفارة بحال كما في ابتداء الحج لا
~~يلزمه إذا لم يجد طريقا آمنا من غير خفارة
# وفي المنتهى يباح تحلل لحاجة قتال أو بذل مال لا يسير لمسلم
# ( ولو نوى ) المحصر ( التحلل قبل ذبح هدي ) إن وجده ( أو ) قبل ( صوم )
~~إن عدم الهدي ( ورفض إحرامه لم يحل ولزمه دم لتحلله
# ولكل محظور فعله بعده ) أي بعد التحلل
# هكذا في المقنع
# قال في الإنصاف وهذا المذهب
# وعليه أكثر الأصحاب
# وقدمه في الفروع وقيل لا يلزمه دم لذلك
# جزم به في المغني والشرح اه
# وسبق في كلام المصنف تبعا لما صححه في الإنصاف وأيضا في باب الإحرام أنه
~~لا شيء عليه لرفض إحرامه
# لأنه مجرد نية
# فانظر هل هما مسألتان فيحمل التحلل ه على لبس المخيط مثلا أو مسألة واحدة
~~تناقض التصحيح فيها ( ولا قضاء على PageV02P527 محصر إن كان ) حجه ( نفلا )
~~لظاهر الآية
# وذكر في الإنصاف أنه المذهب
# وقيده في المستوعب والمنتهى بما إذا تحلل قبل فوات الحج
# ومفهومهما أنه لو تحلل بعد فوات الحج ms1160 يلزمه القضاء وهو إحدى روايتين
~~أطلقهما في الشرح وغيره
# وهو ظاهر كلامه في أول الباب
# وإن زال الحصر بعد تحلله وأمكنه فعل الحج الواجب في ذلك العام لزمه فعله
# ( ومن أحصر عن واجب ) كرمي الجمار ( لم يتحلل
# وعليه له ) أي لتركه ذلك الواجب ( دم ) كما لو تركه اختيارا
# ( وحجه صحيح ) لتمام أركانه
# ( وإن صد ) المحرم ( عن عرفة دون البيت ) أي الحرم ( تحلل ب ) أفعال (
~~عمرة ولا شيء عليه ) لأن قلب الحج إلى العمرة مباح بلا حصر فمعه أولى
# فإن كان قد طاف وسعى للقدوم ثم أحصر أو مرض أو فاته الحج تحلل بطواف وسعي
~~آخرين
# لأن الأولين لم يقصد بهما طواف العمرة ولا سعيها
# وليس عليه أن يجدد إحراما في الأصح
# قاله في شرح المنتهى
# ومن أحصر عن طواف الإفاضة وقد رمى وحلق
# لم يتحلل حتى يطوف
# ( ومن أحصر بمرض أو ذهاب نفقة ) أو ضل الطريق ( لم يكن له التحلل وهو على
~~إحرامه حتى يقدر على البيت ) لأنه لا يستفيد بالإحلال الانتقال من حال إلى
~~حال خير منها ولا التخلص من الأذى الذي به بخلاف حصر العدو
# ولأن النبي صلى الله عليه وسلم دخل على ضباعة بنت الزبير فقالت إني أريد
~~الحج وأنا شاكية
# فقال حجي واشترطي أن محلي حيث حبستني فلو كان المرض يبيح التحلل ما
~~احتاجت إلى شرط
# لحديث من كسر أو عرج فقد حل متروك الظاهر
# فإن مجرد الكسر والعرج لا يصير به حلالا
# فإن حملوه على أنه يبيح له التحلل
# حملناه على ما إذا اشترط الحل على أن في الحديث كلام ابن عباس يرويه
~~ومذهبه بخلافه ( وإن فاته الحج ) بطلوع فجر يوم النحر قبل وقوفه ( تحلل
~~بعمرة ) نقله الجماعة
# ( كغير المرض ) أي كما لو فاته الحج لغير مرض ( ولا ينحر ) من أحصر بمرض
~~أو ذهاب نفقة
# ( هديا معه إلا بالحرم
# فيبعث به ) أي الهدي ( ليذبح فيه ) أي الحرم بخلاف من حصره العدو
# ونص أحمد على التفرقة بينهما
# ومثل المريض من ضل الطريق
# ذكره في المستوعب
# وتبعه ms1161 في المنتهى
# ومثله أيضا حائض تعذر مقامها أو رجعت ولم تطف لجهلها بوجوب طواف الزيارة
~~أو لعجزها عنه أو لذهاب الرفقة
# PageV02P528 قاله في شرح المنتهى
# ( والحكم في القضاء والهدي كما تقدم ) تفصيله ( ويقضي عبد ) مكلف حيث وجب
~~عليه القضاء
# بأن كان نذرا أو فاته الحج ( في رقه كحر ) لأنه أهل لأداء الواجب
# ( وصغير ) في فوات وإحصار ( كبالغ
# ولا يصح ) قضاؤه حيث وجب ( إلا بعد البلوغ ) كما لو أفسد نسكه بالوطء
# ( ولو أحصر في حج فاسد
# فله التحلل ) منه بذبح الهدي إن وجده
# أو الصوم إن عدمه كالصحيح
# ( فإن حل ) من الحج الفاسد ( ثم زال الحصر وفي الوقت سعة ) للقضاء ( فله
~~أن يقضي في ذلك العام ) ذكره في الإنصاف وغيره
# ولعل المراد يجب لوجوب القضاء على الفور كما تقدم
# وإنما قالوه في مقابلة المنع
# وليس يتصور القضاء في العام الذي أفسده فيه الحج في غير هذه المسألة
# قاله الموفق والشارح وجماعة
# ولا يصح ممن أحرم بالحج ووقف بعرفة ثم طاف وسعى ورمى جمرة العقبة وحلق في
~~نصف الليل الثاني أن يحرم بحجة أخرى ويقف بعرفة قبل الفجر
# لأن رمي أيام التشريق عمل واجب بالإحرام السابق
# فلا يجوز مع بقائه أن يحرم بغيره هذا معنى كلام القاضي
# وسلم الإجماع على أنه لا يجوز حجتين في عام
# ( ومن شرط في ابتداء إحرامه أن يحل متى مرض أو ضاعت نفقته أو نفدت ونحوه
~~) كمتى ضل الطريق ( أو قال إن حبسني حابس فمحلي حيث حبستني
# فله التحلل بجميع ذلك )
# لحديث ضباعة بنت الزبير السابق
# وقوله صلى الله عليه وسلم فإن لك على ربك ما اشترطت ولأن للشرط تأثيرا في
~~العبادات
# بدليل إن شفى الله مريضي صمت شهرا ونحوه
# ( وليس عليه هدي ولا صوم ولا قضاء ولا غيره ) لظاهر حديث ضباعة
# ولأنه إذا شرط شرطا كان إحرامه الذي فعله إلى حين وجود الشرط
# فصار بمنزلة من أكمل أفعال الحج
# ( وله البقاء على إحرامه ) حتى يزول عذره ويتم نسكه
# ( فإن قال إن مرضت ونحوه فأنا حلال
# فمتى ms1162 وجد الشرط حل بوجوده ) لأنه شرط صحيح فكان على ما شرط
#
# | باب الهدي والأضاحي والعقيقة وما يتعلق بها
# ( الهدي ) أصله التشديد من هديت الشيء أهديه
# ويقال أيضا أهديت PageV02P529 الهدي إهداء
# وهو ( ما يهدى إلى الحرم من النعم وغيرها ) وقال ابن المنجا ما يذبح بمنى
# سمي بذلك لأنه يهدى لله تعالى
# ( والأضحية ) بضم الهمزة وكسرها وتشديد الياء وتخفيفها
# ويقال ضحية كسرية
# والجمع ضحايا
# ويقال أضحاة
# والجمع أضحي كأرطاة وأرطى
# نقله الجوهري عن الأزهري
# وهي ( ما يذبح من بهيمة الأنعام ) أي الإبل والبقر والغنم الأهلية ( أيام
~~النحر ) الثلاثة وليلتي يومي التشريق على ما يأتي
# ( بسبب العيد ) بخلاف ما يذبح بسبب نسك أو إحرام
# ( تقربا إلى الله تعالى )
# ولا يجزىء غيرها احترازا عما يذبح للبيع ونحوه
# ( ويسن لمن أتى مكة أن يهدي هديا ) لفعله صلى الله عليه وسلم
# قال جابر في صفة حج النبي صلى الله عليه وسلم وكان جماعة الهدي الذي قدم
~~به علي من اليمن
# والذي أتى به النبي صلى الله عليه وسلم مائة
# وقد كان النبي صلى الله عليه وسلم يبعث بالهدي إلى مكة ويقيم هو بالمدينة
# ( والأفضل فيهما ) أي في الهدي والأضحية ( إبل ثم بقر إن أخرج كاملا ثم
~~غنم ) لحديث أبي هريرة قال قال رسول الله صلى الله عليه وسلم من اغتسل يوم
~~الجمعة غسل الجنابة ثم راح في الساعة الأولى فكأنما قرب بدنة
# ومن راح في الساعة الثانية فكأنما قرب بقرة
# ومن راح في الساعة الثالثة فكأنما قرب كبشا أملح
# ومن راح في الساعة الرابعة فكأنما قرب دجاجة
# ومن راح في الساعة الخامسة فكأنما قرب بيضة متفق عليه
# ولأن البدن أكثر ثمنا ولحما وأنفع للفقراء
# وسئل صلى الله عليه وسلم أي الرقاب أفضل فقال أغلاها ثمنا وأنفسها عند
~~أهلها
# والإبل أغلى ثمنا وأنفس من البقر والغنم
# ( ثم شرك ) سبع فأكثر ( في بدنة ثم شرك في بقرة ) لأن إراقة الدم مقصودة
~~في الأضحية
# والمنفرد تقرب بإراقته كله
# ( ولا يجزىء في الأضحية الوحشي ) إذ لا يحصل المقصود به مع ms1163 الورود ( ولا
~~) يجزىء أيضا في الأضحية ( من أحد أبويه وحشي ) تغليبا لجانب المنع
# ( وأفضلها ) أي الأجناس أي أفضل كل جنس ( أسمن ثم أغلى ثمنا ) لقوله
~~تعالى @QB@ ومن يعظم شعائر الله فإنها من تقوى القلوب @QE@ قال ابن عباس
~~تعظيمها استسمانها واستحسانها
# ولأن ذلك أعظم لأجراها وأكثر لنفعها
# ( وذكر وأنثى سواء ) لقوله تعالى @QB@ ليذكروا اسم الله على ما رزقهم من
~~بهيمة الأنعام @QE@ PageV02P530
# وقوله تعالى @QB@ والبدن جعلناها لكم من شعائر الله لكم فيها خير @QE@
~~ولم يقل ذكرا ولا أنثى وقد ثبت أن النبي صلى الله عليه وسلم أهدى جملا كان
~~لأبي جهل في أنفه برة من فضة رواه أبو داود وابن ماجه
# قال أحمد الخصي أحب إلينا من النعجة
# لأن لحمه أوفر وأطيب
# وقال الموفق الكبش في الأضحية أفضل النعم
# لأنها أضحية النبي صلى الله عليه وسلم ( وأقرن أفضل ) لأنه صلى الله عليه
~~وسلم ضحى بكبشين أملحين أقرنين
# ( ويسن استسمانها واستحسانها ) لما تقدم من قوله تعالى @QB@ ومن يعظم
~~شعائر الله فإنها من تقوى القلوب @QE@ وأفضلها لونا
# الأشهب وهو الأملح وهو الأبيض النقي البياض قاله ابن الإعرابي
# ( أو ما بياضه أكثر من سواده
# قاله الكسائي ) لما روى عن مولاة ابن ورقة بن سعيد قالت قال رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم دم عفراء أزكى عند الله من دم سوداوين رواه أحمد بمعناه
# وقال أبو هريرة دم بيضاء أحب إلى الله من دم سوداوين
# ولأنه لون أضحية النبي صلى الله عليه وسلم
# ( ثم أصفر ثم أسود ) يعني أن كل ما كان أحسن لونا فهو أفضل
# ( قال ) الإمام ( أحمد يعجبني البياض
# وقال أكره السواد
# ولا يجزىء ) في الأضحية وكذا دم تمتع ونحوه
# ( إلا الجذع من الضأن
# وهو ما له ستة أشهر ) ويدل لإجزائه ما روت أم بلال بنت هلال عن أبيها أن
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم قال يجزىء الجذع من الضأن أضحية رواه ابن
~~ماجه
# والهدي مثله
# والفرق بين جذع الضأن والمعز أن جذع الضأن ينزو فيلقح بخلاف الجذع من
~~المعز قاله إبراهيم الحربي ms1164
# ويعرف كونه قد أجزع بنوم الصوف على ظهره
# قال الخرقي سمعت أبي يقول سألت بعض أهل البادية كيف تعرفون الضأن إذا
~~أجذع قالوا لا تزال الصوفة قائمة على ظهره ما دام حملا
# فإذا نامت الصوفة على ظهره علم أنه أجذع
# ( و ) لا يجزىء إلا ( الثني مما سواه ) أي الضأن ( فثني الإبل ما كمل له
~~خمس سنين ) قال الأصمعي وأبو زيد الكلابي وأبو زيد الأنصاري إذا مضت السنة
~~الخامسة على البعير ودخل في السادسة وألقى ثنيته فهو حينئذ ثني
# ونرى أنه إنما سمي PageV02P531 ثنيا لأنه ألقى ثنيته
# ( و ) ثني ( بقر ) ما له ( سنتان ) كاملتان ( و ) ثني ( معز ) ما له (
~~سنة ) كاملة
# لحديث لا تذبحوا إلا مسنة
# فإن عسر عليكم فاذبحوا الجذع من الضأن لأنه قبل ذلك لا يلقح
# ( ويجزىء أعلى سنا مما ذكر ) لأنه أولى
# والحصر فيما تقدم إضافي
# فالمعنى لا يجزىء أدون مما تقدم
# ( وجذع ضأن أفضل من ثني معز ) قال أحمد لا تعجبني الأضحية إلا الضأن
# ولأن جذع الضأن أطيب لحما من ثني المعز
# ( وكل منهما ) أي من جذع الضأن وثني المعز ( أفضل من سبع بدنة أو ) سبع (
~~بقرة ) لما تقدم لأن المقصود إراقة الدم
# ( وسبع شاة أفضل من بدنة
# أو بقرة وزيادة عدد في جنس أفضل من المغالات مع عدمه ) أي عدم التعدد
# ( فبدنتان ) سمينتان ( بتسعة أفضل من بدنة بعشرة ) لما فيه من كثرة إراقة
~~الدم
# ( ورجح الشيخ البدنة ) التي بعشرة على البدنتين بتسعة
# لأنها أنفس
# ( والخصي راجح على النعجة ) لأن لحمه أوفر وأطيب
# ( ورجح الموفق الكبش ) في الأضحية ( على سائر النعم ) لأنه أضحية النبي
~~صلى الله عليه وسلم
# ( وتجزىء الشاة عن واحد ) ونص الإمام
# ( وعن أهل بيته وعياله مثل امرأته وأولاده ومماليكه ) قال صالح قلت لأبي
~~يضحي بالشاة عن أهل البيت قال نعم
# لا بأس
# قد ذبح النبي صلى الله عليه وسلم كبشين فقال بسم الله هذا عن محمد وأهل
~~بيته
# وقرب الآخر
# وقال بسم الله اللهم منك ولك عمن وحدك من أمتي
# ويدل له أيضا ما ms1165 روى أبو أيوب قال كان الرجل في عهد رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم يضحي بالشاة عنه وعن أهل بيته فيأكلون ويطعمون قال في الشرح حديث
~~صحيح
# ( و ) تجزىء كل من ( البدنة والبقرة عن سبعة ) روي ذلك عن علي وابن مسعود
~~وابن عباس وعائشة لحديث جابر قال نحرنا بالحديبية مع النبي صلى الله عليه
~~وسلم البدنة عن سبعة والبقرة عن سبعة
# وفي لفظ أمرنا رسول الله صلى الله عليه وسلم أن نشترك في الإبل والبقر كل
~~سبعة منا في بدنة رواهما مسلم
# ( فأقل ) أي وتجزىء البدنة والبقرة عن سبعة بطريق الأولى
# ( قال الزركشي الاعتبار ) أي في إجزاء البدنة أو البقرة عن سبعة فأقل (
~~أن يشترك الجميع ) أي في البدنة أو البقرة ( دفعة
# فلو اشترك ثلاثة في ) بدنة أو ( بقرة أضحية
# وقالوا من جاء يريد أضحية شاركناه
# فجاء قوم فشاركوهم
# PageV02P532 لم تجز ) البدنة أو البقرة ( إلا عن الثلاثة
# قاله الشيرازي
# انتهى
# والمراد إذا أوجبوها ) أي الثلاثة ( على أنفسهم
# نص عليه ) لأنهم إذا لم يوجبوها فلا مانع من الاشتراك قبل الذبح لعدم
~~التعيين
# ( والجواميس فيهما ) أي في الهدي والأضحية ( كالبقر ) في الإجزاء والسن
~~وإجزاء الواحدة عن سبعة لأنها نوع منها ( وسواء أراد جميعهم ) أي جميع
~~الشركاء في البدنة أو البقرة ( القربة أو ) أراد ( بعضهم القربة و ) أراد (
~~الباقون اللحم ) لأن الجزء المجزىء لا ينقص أجره بإرادة الشريك غير القربة
~~كما لو اختلفت جهات القربة بأن أراد بعضهم المتعة والآخر القران
# والآخر ترك واجب
# وهكذا
# ولأن القسمة هنا إفراز حق
# وليست بيعا
# وفي أمر النبي صلى الله عليه وسلم بالاشتراك مع أن سنة الهدي والأضحية
~~الأكل والإهداء دليل على تجويز القسمة
# إذ بها يتمكن من ذلك
# ( ويجزىء الاشتراك ) في البدن والبقر ( ولو كان بعضهم ) أي الشركاء (
~~ذميا في قياس قوله ) أي الإمام ( قاله القاضي )
# وجزم بمعناه في المنتهى ( ويعتبر ذبحها ) أي البدنة أو البقرة ( عنهم )
~~أي السبعة فأقل
# نص عليه
# ( ويجوز أن يقتسموا اللحم لأن القسمة ) في المثليات ونحوها ( ليست بيعا )
~~بل إقرار ms1166 حق
# ( ولو ذبحوها ) أي البدنة أو البقرة ( على أنهم سبعة فبانوا ثمانية ذبحوا
~~شاة
# وأجزأتهم ) الشاة مع البدنة أو البقرة
# فإن بانوا تسعة ذبحوا شاتين وهكذا ( ولو اشترك اثنان في شاتين على الشيوع
~~أجزأ ) ذلك عنهما
# كما لو ذبح كل منهما شاة
# ( ولو اشترى سبع بقرة ) أو بدنة ( ذبحت للحم
# فهو لحم اشتراه
# وليست ) الحصة التي اشتراها ( أضحية ) لعدم ذبحها عنهم وكذا لو اشترى
~~إنسان شاة ذبحت للحم
# وأما ما ذبح هديا أو أضحية فلا يصح بيعه كما يأتي ولو تطوعا لتعينه
~~بالذبح PageV02P533
# | فصل ( ولا يجزىء ) فيهما أي في الهدي والأضحية
# ( العوراء ) البينة العور
# وهي ( التي انخسفت عينها
# فإن كان عليها ) أي العين ( بياض وهي قائمة لم تذهب أجزأت ) لمفهوم ما
~~يأتي
# ولأن ذلك لا ينقص لحمها ( ولا تجزىء ) فيهما ( عمياء وإن لم يكن عماها
~~بينا ) كقائمة العينين مع ذهاب إبصارهما
# لأن العمي يمنع مشيها مع رفيقتها
# ويمنع مشاركتها في العلف
# ولأن في النهي عن العوراء تنبيها على النهي عن العمياء
# ( ولا عجفاء لا تنقي ) بضم التاء وكسر القاف من أنقت الإبل إذا سمنت وصار
~~فيها نقي وهو مخ العظم وشحم العين من السمن
# قاله في المطلع
# ( وهي ) أي العجفاء ( الهزيلة التي لا مخ فيها ولا ) تجزىء ( عرجاء بين
~~ضلعها ) بفتح اللام وسكونها أي غمزها
# وصوابه بالظاء المشالة كما يعلم من الصحاح وغيره
# ( وهي التي لا تقدر على المشي مع جنسها ) الصحيح ( إلى المرعى ولا )
~~تجزىء ( كسيرة ولا مريضة بين مرضها
# وهو المفسد للحمها كجرب أو غيره ) لحديث البراء بن عازب قال قام فينا
~~النبي صلى الله عليه وسلم فقال أربع لا تجوز في الأضاحي العوراء البين
~~عورها
# والمريضة البين مرضها
# والعرجاء البين ظلعها
# والعجفاء التي لا تنقي رواه أبو داود والنسائي
# ( ولا ) تجزىء ( عضباء ) بالعين المهملة والضاد المعجمة ( وهي التي ذهب
~~أكثر أذنها PageV03P005 أو قرنها )
# لحديث علي قال نهى النبي صلى الله عليه وسلم أن يضحى بأعضب الأذن والقرن
# قال قتادة فذكرت ذلك لسعيد بن المسيب فقال العضب النصف ms1167 أو أكثر من ذلك
~~رواه الخمسة وصححه الترمذي
# وقال أحمد العضباء ما ذهب أكثر أذنها أو قرنها
# نقله حنبل
# لأن الأكثر كالكل
# ( وتكره معيبة أذن بخرق أو شق أو قطع ل ) نصف أو ( أقل من النصف
# وكذا ) معيبة ( قرن ) بواحد من هذه لحديث علي قال أمرنا النبي صلى الله
~~عليه وسلم أن نستشرف العين والأذن
# وأن لا نضحي بمقابلة ولا مدابرة ولا خرقاء ولا شرقاء قال زهير قلت لأبي
~~إسحاق ما المقابلة قال يقطع من طرف الأذن قلت فما المدابرة قال يقطع من
~~مؤخر الأذن
# قلت فما الخرقاء قال تشق الأذن
# قلت فما الشرقاء قال تشق أذنها للسمة رواه أبو داود
# وقال القاضي الخرقاء التي قد انتقبت أذنها والشرقاء التي تشق أذنها
# وتبقى كالشاختين
# وهذا نهي تنزيه
# ويحصل الإجزاء بها
# لأن اشتراط السلامة من ذلك يشق إذ لا يكاد يوجد سالم من هذا كله
# ( ولا تجزىء الجداء وهي جافة الضرع ) أي الجدباء التي شاب ونشف ضرعها
# لأن هذا أبلغ الإخلال بالمقصود من ذهاب شحمة العين ( ولا ) تجزىء ( هتماء
~~وهي التي ذهبت ثناياها من أصلها ) قال في التلخيص وهو قياس المذهب
# ( ولا عصماء وهي التي انكسر غلاف قرنها ) قاله في المستوعب والتلخيص
# ( ويجزىء ما ذهب دون نصف أليتها ) وكذا ما ذهب نصفها كما في المنتهى
# وقياس ما تقدم في الأذن وتكره بل هنا أولى
# ( و ) تجزىء ( الجماء وهي التي خلقت بلا قرن والصمعاء وهي الصغيرة الأذن
~~وما خلقت بلا أذن والبتراء التي لا ذنب لها خلقة أو مقطوعا ) لأن ذلك لا
~~يخل بالمقصود
# ( و ) تجزىء ( التي بعينها بياض لا يمنع النظر ) لعدم فوات المقصود من
~~البصر ( و ) يجزىء ( الخصي التي قطعت خصيتاه أو سلتا أو رضتا ) لأن النبي
~~صلى الله عليه وسلم ضحى بكبشين موجوأين
# والوجاء رض الخصيتين ولأن الخصاء إذهاب عضو غير مستطاب يطيب اللحم بذهابه
# ويسمن قال الشعبي ما زاد في لحمه وشحمه أكثر مما ذهب منه
# ( فإن قطع ذكره مع ذلك ) أي مع قطع الخصيتين أو سلهما أو ms1168 رضهما ( وهو
~~الخصي المجبوب التي لم يجز ) نص عليه
# وجزم به في التلخيص وقدمه في الرعاية الكبرى ( وتجزىء الحامل ) من الإبل
~~والبقر والغنم كالحائل PageV03P006
# | فصل ( والسنة نحر الإبل قائمة معقولة يدها اليسرى
# فيطعنها بالحربة في الوهدة التي هي بين أصل العنق والصدر ) لما روى زياد
~~بن جبير قال رأيت ابن عمر أتى على رجا أناخ بدنة لينحرها
# فقال أبعثها قائمة مقيدة سنة محمد صلى الله عليه وسلم متفق عليه
# وروى أبو داود بإسناده عن عبد الرحمن بن سابط أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم وأصحابه كانوا ينحرون البدنة معقولة اليسرى قائمة على ما بقي من
~~قوائمها
# وفي قوله تعالى @QB@ فإذا وجبت جنوبها @QE@ دليل على أنها تنحر قائمة
# وقيل في تفسير قوله تعالى @QB@ فاذكروا اسم الله عليها صواف @QE@ أي
~~قياما لكن إن خشي عليها أن تنفر أناخها ( و ) السنة ( ذبح بقر وغنم ) لقوله
~~تعالى @QB@ إن الله يأمركم أن تذبحوا بقرة @QE@ ولحديث أنس أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم ضحى بكبشين ذبحهما بيده ( ويجوز عكسه ) أي ذبح الإبل ونحر
~~البقر والغنم
# لأنه لم يتجاوز محل الذكاة
# ولعموم قوله صلى الله عليه وسلم ما أنهر الدم وذكر اسم الله عليه فكل
# ( ويأتي ) ذلك ( ويقول بعد توجيهها ) أي الذبيحة ( إلى القبلة على جنبها
~~الأيسر ) إن كانت من البقر والغنم ( حين يحرك يده بالذبح بسم الله والله
~~أكبر اللهم هذا منك ولك ) لما روى ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم ذبح
~~يوم العيد كبشين ثم قال حين وجههما وجهت وجهي للذي فطر السموات والأرض
~~حنيفا وما أنا من المشركين إن صلاتي ونسكي ومحياي ومماتي لله رب العالمين
~~لا شريك له
# وبذلك أمرت وأنا أول المسلمين
# بسم الله والله أكبر اللهم هذا منك ولك رواه أبو داود
# وإن اقتصر على التسمية فقد ترك الأفضل
# وكذا يقول عند تحريك يده PageV03P007 بالنحر ( وإن قال قبل ذلك ) أي بسم
~~الله والله أكبر إلخ ( و ) قال ( قبل تحريك يده ) بالذبح بأن قال عند توجيه
~~الذبيحة إلى القبلة ( وجهت ms1169 وجهي للذي فطر السموات والأرض حنيفا وما أنا من
~~المشركين إن صلاتي ونسكي ومحياي ومماتي لله رب العالمين لا شريك له
# وبذلك أمرت وأنا من المسلمين ) فحسن لما تقدم في حديث ابن عمر لكن بإسقاط
~~أول لمناسبة المعنى
# أو قال بعد هذا منك ولك
# ( اللهم تقبل مني كما تقبلت من إبراهيم خليلك فحسن ) لمناسبة الحال وفي
~~حديث لمسلم أن النبي صلى الله عليه وسلم قال اللهم تقبل من محمد وآل محمد
~~وكره ابن عمر وابن سيرين الأكل من الذبيحة
# إذا وجهت لغير القبلة
# ( والأفضل تولي صاحبها ) أي الذبيحة هدايا كانت أو أضحية ( ذبحها بنفسه )
~~لأن النبي صلى الله عليه وسلم ضحى بكبشين أقرنين أملحين ذبحهما بيده وسمى
~~وكبر ووضع رجله على صفاحهما ونحر البدنات الست بيده ونحر من البدن التي
~~أهداها في حجة الوداع ثلاثا وستين بدنة بيده
# ولأن فعل الذبح قربة
# وتولي القربة بنفسه أولى من الاستنابة فيها
# ( وإن وكل من يصح ذبحه ولو ذميا ) كتابيا أبواه كتابيان ( جاز ومسلم أفضل
~~) من ذمي لأنه استناب عليا في نحر ما بقي من بدنه
# ( ويكره أن يوكل ) في ذبح أضحيته ( ذميا ) كتابيا
# لقول علي وابن عباس وجابر
# ولحديث ابن عباس الطويل مرفوعا لا يذبح ضحاياكم إلا طاهر
# ( ويشهدها ) أي الأضحية ربها ( ندبا إن وكل ) في تذكيتها لأن في حديث ابن
~~عباس الطويل واحضروها إذا ذبحتم فإنه يغفر لكم عند أول قطرة من دمها
# وروي أنه صلى الله عليه وسلم قال لفاطمة احضري أضحيتك يغفر لك بأول قطرة
~~من دمها
# ( ولا بأس أن يقول الوكيل اللهم تقبل من فلان ) أي الموكل له
# ( وتعتبر النية ) أي نية كونها أضحية ( من الموكل إذن ) أي وقت التوكيل
~~في الذبح ( وفي الرعاية ينوي ) الموكل كونها أضحية ( عند الذكاة أو الدفع
~~إلى الوكيل ) ليذكيها ( إلا مع التعيين ) أي تعيين الأضحية
# بأن تكون معينة فلا تعتبر النية
# ( ولا تعتبر تسمية المضحى عنه ) اكتفاء بالنية
# ووقت ابتداء ذبح أضحية وهدي ونذر أو تطوع
# ( و ) دم ( متعة وقران يوم العيد ms1170 بعد الصلاة ) أي صلاة العيد
# لحديث جندب بن عبد الله البجلي أن النبي صلى الله عليه وسلم قال
~~PageV03P008 من ذبح قبل أن يصلي فليعد مكانها أخرى
# وعن البراء بن عازب قال قال رسول الله صلى الله عليه وسلم من صلى صلاتنا
~~ونسك نسكنا فقد أصاب النسك
# ومن ذبح قبل أن يصلي فليعد مكانها أخرى متفق عليه
# ( ولو ) كان ( قبل الخطبة ) لظاهر ما سبق ( والأفضل ) أن يكون الذبح بعد
~~الصلاة و ( بعدها ) أي الخطبة وذبح الإمام إن كان خروجا من الخلاف
# ( ولو سبقت صلاة إمام في البلد ) الذي تتعدد فيه العيد ( جاز الذبح )
~~لتقدم الصلاة عليه ( أو بعد ) مضي ( قدرها ) أي قدر زمن صلاة العيد ( بعد
~~حلها ) أي دخول وقتها ( في حق من ) لا ( صلاة في موضعه كأهل البوادي من أهل
~~الخيام والخركاوات ونحوهم ) ممن لا عيد عليه
# فدخول وقت ذبح ما ذكر في حقهم بمضي قدر ما تفعل فيه الصلاة بعد دخول
~~وقتها
# لأنه لا صلاة في حقهم تعتبر
# فوجب الاعتبار بقدرها
# وأطلق الأصحاب قدر الصلاة فقال الزركشي يحتمل أن يعتبر ذلك بمتوسط الناس
~~وأبو محمد الموفق اعتبر قدر صلاة وخطبة تامتين في أخف ما يكون انتهى
# وقوله وخطبة مبني على اعتبارها
# والمذهب لا تعتبر كما تقدم
# ( فإن فاتت الصلاة ) أي صلاة العيد ( بالزوال ) بأن زالت الشمس في موضع
~~تصلي فيه كالأمصار والقرى قبل أن يصلوا لعذر أو غيره ( ضحى إذن ) أي عند
~~الزوال فما بعده لفوات التبعية بخروج وقت الصلاة ( وأخره ) أي أخر وقت ذبح
~~أضحية وهدي نذر أو تطوع أو متعة أو قران ( آخر اليوم الثاني من أيام
~~التشريق ) فأيام النحر ثلاثة يوم العيد ويومان بعده
# وهو قول عمر وابنه وابن عباس وأبو هريرة وأنس وروي أيضا عن علي
# قال أحمد أيام النحر ثلاثة عن غير واحد من أصحاب رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم وفي رواية عن خمسة من أصحاب رسول الله صلى الله عليه وسلم لأنه صلى
~~الله عليه وسلم نهى عن ادخار لحوم الأضاحي فوق ms1171 ثلاث
# ويستحيل أن يباح ذبحها في وقت يحرم أكلها فيه
# ونسخ أحد الحكمين وهو الادخار لا يلزمه رفع الآخر
# وهو إجزاء الذبح فيما زاد على الثلاثة
# وفي الإيضاح إلى آخر أيام التشريق
# ( وأفضله ) أي ذبح ما ذكر ( أول يوم من ) دخول ( وقته ) وهو مضي الصلاة
~~أو قدرها
# والأفضل أن يكون بعد الخطبتين أيضا
# وبعد ذبح الإمام إن كان كما تقدم
# لما فيه من المبادرة والخروج من الخلاف
# ( ويجزىء ) ذبح ما ذكر ( في PageV03P009 ليلتهما ) أي ليلة يومي التشريق
~~الأولين
# لأن الليل زمن يصح فيه الرمي أي الجملة كالسقاة والرعاة وداخل في مدة
~~الذبح
# فجاز فيه كالأيام
# ( مع الكراهة ) للخروج من الخلاف
# وظاهر المنتهى لا يكره
# ( ووقت ما وجب ) من الدماء ( بفعل محذور ) كلبس وطيب وحلق رأس ونحوه
# ( من حين وجوبه ) أي من حين فعل المحذور ( وإن فعله ) أي أراد فعل
~~المحذور ( لعذر فله ذبحه قبله ) أي قبل المحذور
# ( وتقدم ) في باب الفدية ( وكذا ما وجب ) من الدماء ( لترك واجب ) يدخل
~~وقته من ترك الواجب
# ( وإن ذبح ) هديا أو أضحية ( قبل وقته لم يجزئه ) كالصلاة قبل الوقت (
~~وصنع به ما شاء ) لأنه لحم ( وعليه بدل الواجب ) لبقائه في ذمته
# ( وإن فات الوقت ) قبل ذبح هدي أو أضحية ( ذبح الواجب قضاء ) لأن الذبح
~~أحد مقصودي الأضحية فلا يسقط بفوات وقته كما لو ذبحها في الوقت
# ولم يفرقها حتى خرج الوقت
# ( وسقط التطوع ) بخروج وقت الذبح لأن المحصل للفضيلة الزمان
# وقد فات
# فلو ذبحه وتصدق به كان لحما تصدق به لا أضحية في الأصح
# قاله في التبصرة
#
# | فصل ( ويتعين الهدي بقوله هذا هدي )
# لأنه لفظ يقتضي الإيجاب لوضعه له شرعا
# فوجب أن يترتب عليه مقتضاه
# ( أو بتقليده ) أي ويتعين الهدي أيضا بتقليده مع النية
# ( أو إشعاره مع النية ) أي نية الهدي لأن الفعل مع النية يقوم مقام اللفظ
# إذا كان الفعل يدل على المقصود كمن بنى مسجدا وأذن للناس في الصلاة فيه
# و ( لا ) يتعين الهدي ( بشرائه ولا بسوقه مع النية فيهما ) لأن الشراء ms1172
~~والسوق لا يختصان بالهدي والتعيين إزالة ملك على وجه القربة
# فلم تؤثر فيه النية المقارنة لهما
# كالعتق والوقف لا يحصلان بالنية حال الشراء وكإخراجه مالا للصدقة به
# ( و ) تتعين ( الأضحية بقوله هذه أضحية ) فتصير واجبة بذلك كما يعتق
~~العبد بقول سيده هذا حر لوضع هذه الصيغة لذلك شرعا
# ( أو لله فيهما ) PageV03P010 أي يتعين كل من الهدي والأضحية بقوله هذه
~~لله
# لأن هذه الصيغ خبر أريد به الإنشاء
# كصيغ العقود
# ( ونحوه ) أي نحو هذه لله
# ( من ألفاظ النذر ) كقوله هذه صدقة
# قال في الموجز والتبصرة إذا أوجبها الذبح نحو لله علي ذبحها
# لزمه تفريقه على الفقراء
# وهو معنى قوله في عيون المسائل لو قال لله علي ذبح هذه الشاة ثم أتلفها
# ضمنها لبقاء المستحق لها
# ( ولو أوجبها ناقصة نقصا يمنع الإجزاء ) كالعوراء البين عورها والعرجاء
~~البين عرجها
# ( لزمه ذبحها ) كما لو نذره ( ولم تجزئه عن الأضحية الشرعية ) لما تقدم
~~من الخبر
# ( ولكن يثاب على ما يتصدق به منها ) لحما منذورا لا أضحية
# قال في المستوعب وإن حدث بها أي بالمعينة أضحية عيب كالعمى والعرج ونحوه
# أجزأه ذبحها
# وكانت أضحية
# ( فإن زال عيبها المانع من الإجزاء كبرء المريضة
# و ) برء ( العرجاء
# وزوال الهزال
# أجزأت ) لعدم المانع
# كالعبد المنذور عتقه والمال المنذور الصدقة به
# ( وإذا تعينا لم يزل ملكه وجاز له نقل الملك فيهما ) أي في الهدي
~~والأضحية المعينين
# ( بإبدال وغيره وشراء خير منهما ) بأن يبيعهما بخير منهما أو بنقد أو
~~غيره ثم يشتري به خيرا منهما
# نقله الجماعة عن أحمد لحصول المقصود مع نفع الفقراء بالزيادة
# وأما حديث أنه صلى الله عليه وسلم ساق في حجته مائة بدنة وقدم علي من
~~اليمن فأشركه في بدنه رواه مسلم فيحتمل أنه أشرك عليا فيها قبل إيجابها
~~ويحتمل أنه أشركه فيها بمعنى أن عليا جاء ببدن فاشتركا في الجميع
# فكان بمعنى الإبدال لا بمعنى البيع
# ويجوز أن يكون أشركه في ثوابها وأجرها
# قاله في الشرح
# ( و ) جاز ( إبدال لحم ) ما تعين من هدي وأضحية ( بخير ms1173 منه ) لنفع
~~الفقراء و ( لا ) يجوز إبدال ما تعين من هدي أو أضحية أو لحمها ( بمثل ذلك
~~ولا ) بما ( دونه ) إذ لاحظ في ذلك للفقراء
# ( وإن ) اشترى أضحية أو هديا وعينها لذلك ثم ( علم عيبها بعد التعيين ملك
~~الرد ) واسترجاع الثمن
# قلت ويشتري به بدلها بدليل ما يأتي
# ( وإن أخذ الأرش فكفاضل عن القيمة ما يأتي ) فيشتري به شاة أو سبع بدنة
~~أو بقرة أو يتصدق به أو بلحم يشتري به
# ( وإن ) اشترى أضحية أو هديا وعينها ثم ( بانت مستحقة بعده ) أي بعد
~~التعيين ( لزمه بدلها ) نصا نقله علي بن سعيد
# قاله في الفروع
# ويتوجه فيه كإرش
# وعلم منه إنها PageV03P011 لو بانت مستحقة قبل التعيين لم يلزمه بدلها
# لعدم صحة التعين إذن
# ( وإن مات بعد تعيينها ) أي الأضحية أو الهدي
# ( لم يجز بيعها في دينه
# ولو لم يكن وفاء إلا منها ) لتعلق حق الله بها
# وتعين ذبحها وكما لو كان حيا
# ( ولزم الورثة ذبحها
# ويقومون مقامه في الأكل والصدقة والهدية ) كسائر الحقوق له وعليه
# ( وإن أتلفها متلف ) ربها أو غيره ( وأخذت منه القيمة أو باعها من أوجبها
~~ثم اشترى بالقيمة ) في الأولى ( أو ) اشترى ب ( الثمن ) في الثانية ( مثلها
~~صارت ) المشتراة ( معينة بنفس الشراء ) كبدل رهن أو وقف أتلف ونحوه لقيام
~~البدل مقام مبدله
# ( وله ) أي لمن عين هديا أو أضحية ( الركوب لحاجة فقط
# بلا ضرر ) قال أحمد لا يركبها إلا عند الضرورة
# لأن النبي صلى الله عليه وسلم قال اركبها بالمعروف إذا ألجئت إليها حتى
~~تجد ظهرا رواه أبو داود
# ولأنه تعلق بها حق المساكين
# فلم يجز ركوبها من غير ضرورة كملكهم
# فإن تضررت بركوبه لم يجز
# لأن الضرر لا يزال بالضرر ( ويضمن نقصها ) الحاصل بركوبه
# لأنه تعلق بها حق غيره ( وإن ولدت ) التي عينت هديا أو أضحية ابتداء أو
~~عن واجب في الذمة
# ( ذبح ولدها معها ) سواء ( عينها حاملا أو حدث ) الحمل ( بعده ) أي بعد
~~التعيين
# لأن استحقاق المساكين الوالد حكم ثبت بطريق السراية من الأم
# فيثبت للولد ms1174 ما يثبت لأمه
# كولد أم الولد والمدبرة
# ( إن أمكن حمله ) أي الولد على ظهرها أو ظهر غيرها ( أو ) أمكن ( سوقه
~~إلى محله ) أي محل ذبح الهدي
# وتقدم في باب الفدية ( وإلا ) أي وإن لم يمكن حمل الولد ولا سوقه إلى
~~محله
# ( فكهدي عطب ) على ما يأتي بيانه
# وكذا ولد معينة عن واجب في الذمة لأنه تبع لها
# ( ولا يشرب من لبنها ) أي لبن المعينة أضحية أو هديا
# ( إلا ما فضل عن ولدها ) فيجوز شربه
# لقول علي لا يحلبها إلا ما فضل عن تيسير ولدها ولأنه انتفاع لا يضر بها
~~ولا بولدها
# والصدقة به أفضل خروجا من الخلاف
# ( فإن خالف ) وشرب ما يضر بولدها ( حرم ) عليه ذلك
# وكذا لو كان الحلب يضر بها أو ينقص لحمها
# ( وضمنه ) أي اللبن المأخوذ إذن لتعديه بأخذه ( ويجز صوفها ووبرها وشعرها
~~لمصلحة ) كما لو كانت تسمن به ( وله أن ينتفع به كلبنها أو يتصدق به ) قال
~~القاضي له الصدقة بالشعر
# وله الانتفاع به وذكر ابن الزاغوني أن اللبن والصوف لا يدخلان في الإيجاب
# وله الانتفاع بهما إذا لم يضر بالهدي وكذلك قال PageV03P012 صاحب التلخيص
~~في اللبن ( وإن كان بقاؤه ) أي الصوف أو الوبر أو الشعر ( أنفع لها لكونه
~~يقيها الحر والبرد
# لم يجز جزه كما لا يجوز أخذ بعض أعضائها ) لتعلق حق الغير بها
# ( ولا يعطي الجازر شيئا منها أجرة ) للخبر
# ولأنه بيع لبعض لحمها
# ولا يصح ( بل ) يعطيه منها ( هدية وصدقة ) لأنه في ذلك كغيره بل هو أولى
# لأنه باشرها وتاقت نفسه إليها
# ( وله أن ينتفع بجلدها وجلها ) قال في الشرح لا خلاف في جواز الانتفاع
~~بجلودها وجلالها لأن الجلد جزء منها
# فجاز للمضحي الانتفاع كاللحم
# وكان علقمة ومسروق يدبغان جلد أضحيتهما ويصليان عليه
# وعن عائشة قالت قلت يا رسول الله قد كانوا ينتفعون من ضحاياهم يجملون
~~منها الودك ويتخذون منها الأسقية
# قال وما ذلك قالت نهيت عن إمساك لحوم الأضاحي بعد ثلاث
# قال إنما نهيتكم للدافة التي دفت فزودوا وتصدقوا حديث صحيح
# ولأنه ms1175 انتفاع به
# فجاز كلحمها
# ( أو يتصدق بهما ) أي بالجلد والجل
# ( ويحرم بيعهما ) أي بيع الجلد والجل
# لحديث علي قال أمرني رسول الله صلى الله عليه وسلم أن أقوم على بدنه وأن
~~أقسم جلودها وجلها وأن لا أعطي الجازر منها شيئا
# وقال نحن نعطيه من عندنا
# متفق عليه
# ( و ) يحرم ( بيع شيء منها ) أي الذبيحة هديا كانت أو أضحية
# ( ولو كانت تطوعا لأنها تعينت بالذبح ) لقوله صلى الله عليه وسلم في حديث
~~قتادة بن النعمان ولا تبيعوا لحوم الأضاحي والهدي وتصدقوا واستمتعوا
~~بجلودها
# قال الميموني قالوا لأبي عبد الله فجلود الأضحية نعطيها السلاخ قال لا
~~وحكى قول النبي صلى الله عليه وسلم لا تعط في جزارتها شيئا منها قال إسناده
~~جيد
# ( وإن عين أضحية أو هديا فسرق بعد الذبح
# فلا شيء عليه وكذا إن عينه عن واجب في الذمة
# ولو ) كان وجوبه في الذمة ( بالنذر ) بأنه نذر هديا أو أضحية ثم عين عنه
~~ما يجزىء
# ثم ذبحه فسرق
# فلا شيء عليه لأنه أمانة في يده ولم يتعد
# ولم يفرط فلم يضمن كالوديعة
# ( وإن تلفت ) المعينة هديا كانت أو أضحية
# ( ولو قبل الذبح أو سرقت أو ضلت قبله ) أي الذبح ( فلا بدل عليه إن لم
~~يفرط ) لأنه أمين ( وإن عين عن واجب في الذمة ) ما يجزىء فيه كالمتمتع يعين
~~دم التمتع شاة أو بقرة أو بدنة أو عين هديا بنذره في ذمته
# ( وتعيب ) PageV03P013 ما عينه عن ذلك ( أو تلف أو ضل أو عطب أو سرق
~~ونحوه ) كما لو غصب ( لم يجزئه ) لأن الذمة لم تبرأ من الواجب بمجرد
~~التعيين عنه كالدين يضمنه ضامن أو يرهن به رهنا
# فإنه يتعلق الحق بالضامن والرهن مع بقائه في ذمة المدين متى تعذر
~~استيفاؤه من الضامن أو تلف الرهن بقي الحق في الذمة بحالة
# ( ولزمه بدل ) ه أي بدل ما تعيب وتلف أو ضل أو عطب أو سرق ونحوه إذا كان
~~عينه عن واجب في ذمته
# ( ويكون أفضل مما في الذمة إن كان تلفه بتفريطه ) هذا ms1176 معنى كلامه في
~~الفروع والإنصاف وشرح المنتهى
# قال في تصحيح الفروع ظاهره مشكل
# ومعناه إذا عين عما في الذمة أزيد مما في الذمة
# ثم تلف بتفريط فإنه يلزمه مثل الذي تلف
# وإن كان أفضل مما في الذمة لأن الواجب تعلق بما عينه عما في الذمة وهو
~~أزيد فيلزمه مثله
# وهو أزيد مما في الذمة
# صرح به في المغني والشرح وغيرهما
# تتمة لو ضحى اثنان كل بأضحية الآخر عن نفسه غلطا كفتهما
# ولا ضمان استحسانا والقياس ضمانهما
# ذكره القاضي وغيره
# ونقل الأثرم وغيره في اثنين ضحى هذا بأضحية هذا يترادان اللحم إن كان
~~موجودا
# ويجزىء
# ولو فرق أكل منهما لحم ما ذبحه أجزأ لإذن الشرع في ذلك
# ( وإن ذبحها ) أي المعينة هديا أو أضحية ( ذابح في وقتها بغير إذن ) ربها
~~أو وليه ( ونواها عن ربها أو أطلق
# أجزأت ) عن ربها ( ولا ضمان على الذابح ) لأن الذبح فعل لا يفتقر إلى
~~النية
# فإذا فعله غير صاحبه أجزأ عن صاحبه كغسل ثوبه من النجاسة
# ولأنها وقعت موقعها بذبحها في وقتها
# فلم يضمن ذابحها
# حيث لم يكن متعديا
# ولأن الذبح إراقة دم تعين إراقته لحق الله تعالى
# فلم يضمن مريقه
# كقاتل المرتد بغير إذن الإمام
# ( وإن نواها ) أي نوى الذابح الأضحية ( عن نفسه مع علمه أنها أضحية الغير
# لم تجز عن مالكها ) سواء فرق الذابح اللحم أو لا ويضمن الذابح قيمتها إن
~~فرق لحمها وأرش الذبح إن لم يفرقه
# لغصبه واستيلائه على مال الغير
# وإتلافه أو تنقيصه عدوانا
# ( وإلا ) أي وإن ذبحها عن نفسه ولم يعلم أنها أضحية الغير لاشتباهها عليه
~~مثلا ( أجزأت عن ربها إن لم يفرق الذابح لحمها ) لما تقدم من أن الذبح لا
~~يفتقر إلى نية
# كإزالة النجاسة
# فإن فرق اللحم إذن ضمن لأن الإتلاف يستوي فيه العمد وغيره
# ( وإن أتلفها ) أي PageV03P014 المعينة من هدي أو أضحية ( صاحبها
# ضمنها بقيمتها يوم التلف ) في محله كسائر المتقومات
# ( تصرف في مثلها كإتلاف أجنبي ) غير مالكها لها
# لبقاء المستحق لها
# وهم الفقراء بخلاف قن ms1177 نذر عتقه
# فلا يلزم صرف قيمته في مثله إذا تلف
# لأن القصد من العتق تكميل الأحكام
# وهو حق للرقيق الميت
# ( وإن فضل عن القيمة ) أي قيمة الأضحية المعينة أو الهدي المعين ( شيء عن
~~شراء المثل ) لنحو رخص عوض ( اشترى به شاة إن اتسع ) لذلك أو سبع بدنة أو
~~بقرة لما فيه من إراقة الدم المقصود في ذلك اليوم
# ( وإلا ) أي وإن لم يتسع لشاة أو شرك في بدنة أو بقرة
# ( اشترى به لحما فتصدق به أو تصدق بالفضل ) لفوات إراقة الدم ( وإن فقأ
~~عينه ) أي الحيوان المعين هديا أو أضحية مالكه أو غيره
# ( تصدق بالأرش ) أو بلحم يشتريه إن لم يتسع لشاة أو سبع بدنة أو بقرة
# ( وإن عطب في الطريق قبل محله أو ) عطب ( في الحرم هدي واجب أو تطوع بأن
~~ينويه هديا ولا يوجبه بلسانه ولا بتقليده وإشعاره
# وتدوم نيته فيه قبل ذبحه أو عجز ) الهدي ( عن المشي ) إلى محله ( لزمه
~~نحره ) أي تذكية الهدي ( موضعه مجزئا
# وصبغ نعله ) أي نعل الهدي ( التي في عنقه في دمه وضرب ) به ( صفحته
~~ليعرفه الفقراء فيأخذوه
# ويحرم عليه وعلى خاصة رفقته ولو كانوا فقراء الأكل منه ) أي من الهدي
~~العاطب
# ( ما لم يبلغ محله ) لحديث ابن عباس إن ذؤيبا أبا قبيصة حدثه أن رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم كان يبعث معه بالبدن ثم يقول إن عطب منها شيء
~~فخشيت عليها فانحرها ثم اغمس نعلها في دمها
# ثم اضرب به صفحتها
# ولا تطعمها لا أنت ولا أحد من أهل رفقتك رواه مسلم وفي لفظ يخليها والناس
~~ولا يأكل منها هو ولا أحد من أصحابه رواه أحمد
# ولا يصح قياس رفقته على غيرهم
# لأن الإنسان يشفق على رفقته ويحب التوسعة عليهم
# وربما وسع عليهم من مؤنته
# وإنما منع السائق ورفقته الأكل منه لئلا يقصر في حفظه ليعطبه ليأكل هو
~~ورفقته منه فتلحقه التهمة لنفسه ورفقته
# ( فإن أكل ) السائق ( منه ) أي من الهدي العاطب
# ( أو باع ) منه لأحد ( أو أطعم غنيا أو ) أطعم ms1178 ( رفقته
# ضمنه ) لتعديه ( بمثله لحما ) لأنه مثلي ( وإن أتلفه ) أي الهدي ( أو تلف
~~) الهدي ( بتفريطه ) أو تعديه ( أو خاف عطبه فلم ينحره حتى هلك
# فعليه ضمانه ) كسائر الودائع إذا فرط فيها أو PageV03P015 تعدى ( يوصله )
~~أي بدل الهدي ( إلى فقراء الحرم ) لأنهم مستحقوه ( وإن فسخ في التطوع نيته
~~قبل ذبحه صنع به ما شاء ) من بيع وأكل وإطعام لرفقته لأنه لحم ( وإن ساقه
~~عن واجب في ذمته ) لتمتع أو فعل محذور ونحوه
# ( ولم يعينه بقوله هذا هدي ونحوه لم يتعين ) بالسوق مع النية لأن السوق
~~لا يختص بالهدي والنية وحدها ضعيفة لا يحصل التعيين بها
# ( وله التصرف فيه بما شاء ) من بيع وأكل وغيره
# ( فإن بلغ ) الهدي الذي ساقه عما في ذمته من الواجب
# ( محله سالما فنحره ) في محله ( أجزأ عما عينه عنه ) لصلاحيته لذلك وعدم
~~المانع
# ( وإن عطب ) ما ساقه عن واجب في ذمته ( دون محله
# صنع به ما شاء ) من أكل وغيره
# لأنه لحم ( وعليه إخراج ما في ذمته ) في محله لعدم سقوطه
# ( وإن تعيب هو ) أي الهدي ( أو ) تعيبت ( أضحية ) بغير فعله ( ذبحه ) أي
~~ما ذكر من الهدي أو الأضحية
# ( وأجزأ إن كان واجبا بنفس التعيين ) بأن قال ابتداء هذا هدي أو أضحية
# ولم يكن عن شيء في ذمته
# لما روى أبو سعيد قال ابتعنا كبشا نضحي به فأصاب الذئب من أليته
# فسألنا النبي صلى الله عليه وسلم فأمرنا أن نضحي به رواه ابن ماجه
# ولأنها أمانة عنده فلم يضمن تعيبها
# ولم يمنع من الإجزاء
# ( وإن تعيب ) الهدي المعين أو اوضحية المعينة ( بفعله ) أي تعديه أو
~~تفريطه ( فعليه بدله )
# كالوديعة يفرط فيها
# و ( إن كان واجبا قبل التعيين بأن ) وفي نسخة فإن لكن الأولى أولى
# ( عينه عن واجب في الذمة كالفدية والمنذور في الذمة ) وتعيب عنده عيبا
~~يمنع الإجزاء ( لم يجزئه ) لأن الواجب في ذمته دم صحيح فلا يجزىء عنه دم
~~معيب
# والوجوب متعلق بالذمة كالدين به رهن ويتلف لا يسقط بذلك
# ( وعليه بدله ) أي بدل ما عينه ms1179 عن الواجب في ذمته
# ( كما لو أتلفه أو تلف بتفريطه
# ولو كان ) ما عينه عما في ذمته ( زائدا عما في ذمته )
# كما لو كان الذي في ذمته شاة فعين عنها بدنة أو بقرة فتعيبت يلزمه بدنة
~~أو بقرة بدل التي عينها وإن كان بغير تفريطه ففي المغني لا يلزمه أكثر مما
~~كان في ذمته
# لأن الزيادة وجبت بتعيينه
# وقد تلفت بغير تفريطه فسقطت كما لو عين هديا تطوعا ثم تلف
# قاله في القاعدة الحادية والثلاثين ومعناه في الشرح
# ( وكذا لو سرق ) ما عينه هديا أو أضحية ابتداء أو عن واجب في الذمة على
~~ما سبق من التفصيل
# ( أو ضل ونحوه ) كما لو عصب ( وتقدم ) قريبا ( ويذبح واجبا قبل نفل ) من
~~هدي وأضحية
# ولعل PageV03P016 المراد استحبابا مع سعة الوقت
# وقد تقدم لمن عليه زكاة الصدقة تطوعا قبل إخراجها
# ولا يكاد يتحقق الفرق
# ( وليس له ) أي لمن نحر بدل ما عطب من أضحية أو هدي أو تعيب أو ضل ونحوه
~~( استرجاع عاطب ومعيب وضال ونحوه ) كمغصوب قدر عليه ( بعد ذبح بدله ) وقوله
~~( إلى ملكه ) متعلق باسترجاع ( بل يذبحه ) لما روي عن عائشة أنها أهدت
~~هديين فأضلتهما
# فبعث إليها ابن الزبير بهديين فنحرتهما
# ثم عاد الضالان فنحرتهما وقالت هذه سنة الهدي رواه الدارقطني
# وهذا ينصرف إلى سنة رسول الله صلى الله عليه وسلم ولأنه تعلق حق الله
~~تعالى بهما بإيجابهما على نفسه فلم يسقط بذبح بدلهما
# ( وإن غصب شاة فذبحها عما في ذمته ) من دم فدية أو تمتع أو نذر ونحوه (
~~لم يجزئه
# وإن رضي مالكها ) لأنه لم يكن قربة في ابتدائه فلم يصر قربة في أثنائه
~~كما لو ذبحها للأكل ثم نواها للتقرب ( ولا يبرأ من الهدي ) الواجب عليه (
~~إلا بذبحه ونحوه ) في وقته ومحله إذ المقصود إراقة الدم كالتوسعة على
~~الفقراء
# ( ويباح للفقراء الأخذ من الهدي إذا لم يدفعه إليهم بالإذن
# كقوله ) أي المالك ( من شاء اقتطع أو بالتخلية بينهم وبينه ) لأنه صلى
~~الله عليه وسلم نحر خمس بدنات وقال من ms1180 شاء فليقتطع وقال لسائق البدن اصبغ
~~نعلها في دمها واضرب به صفحتها وفيه دليل على اكتفاء الفقراء بذلك من غير
~~لفظ
# وإلا لم يكن مفيدا
#
# | فصل ( سوق الهدي من الحل مسنون )
# لأن النبي صلى الله عليه وسلم فعله
# فساق في حجة الوداع مائة بدنة وكان يبعث بهديه إلى الحرم وهو بالمدينة
# ( ولا يجب ) سوق الهدي
# لأنه صلى الله عليه وسلم لم يأمر به
# والأصل عدم الوجوب
# ( إلا بالنذر ) لحديث من نذر أن يطيع الله فليطعه
# ( ويستحب أن يقفه ) أي الهدي ( بعرفة ) روي عن ابن عباس
# وكان ابن عمر لا يرى هديا إلا ما وقفه بعرفة
# ولنا أن المراد نحره
# ونفع المساكين بلحمه
# وهذا لا يتوقف على وقوفه بعرفة
# ولم يرد بذلك دليل يوجبه
# ( و ) يسن أن ( يجمع فيه ) أي الهدي ( بين PageV03P017 الحل والحرم ) لما
~~تقدم ( ويسن إشعار البدن ) بضم الباء جمع بدنة
# ( فيشق صفحة سنامها ) بفتح السين ( اليمنى أو ) يشق ( محله ) أي السنام (
~~مما لا سنام له من إبل وبقر حتى يسيل الدم
# وتقلد هي ) أي البدن
# ( و ) تقلد ( بقر وغنم نعلا أو أذان القرب أو العري ) بضم العين جمع عروة
# لحديث عائشة قالت فتلت قلائد هدي رسول الله صلى الله عليه وسلم
# ثم أشعرها وقلدها متفق عليه
# وفعله الصحابة أيضا
# وعن ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم صلى بذي الحليفة ثم دعا ببدنه
~~فأشعرها من صفحة سنامها الأيمن وسلت الدم عنها بيده رواه مسلم
# لا يقال إنه إيلام لأنه لغرض صحيح
# فجاز كالكي والوسم والحجامة
# وفائدته أن لا تختلط بغيرها
# وأن يتوقاها اللص
# ولا يحصل ذلك بالتقليد بمفرده لأنه يحتمل أن يحل ويذهب
# ( ولا يسن إشعار الغنم ) لأنها ضعيفة ولأن صوفها وشعرها يستر موضع
~~إشعارها لو أشعرت
# ( وإذا ساق الهدي ) من ( قبل الميقات استحب إشعاره وتقليده من الميقات )
~~لحديث ابن عباس
# ( وإذا نذر هديا مطلقا فأقل ما يجزىء شاة أو سبع بدنة أو سبع بقرة )
~~كالواجب بأصل الشرع المطلق
# ( فإن ذبح ) من نذر هديا وأطلق ( البدنة أو ms1181 البقرة
# كانت كلها واجبة ) لتعينها عما في ذمته بذبحها عنه
# ( وإن نذر بدنة أجزأته بقرة إن أطلق البدنة ) لمساواتها لها
# ( وإلا ) أي وإن لم يطلق بل نوى معينا من الإبل ( لزمه ما نواه ) كما لو
~~نوى كونها أو من البقر وكما لو عينه باللفظ
# ( فإن عين ) شيئا ( بنذره ) بأن قال هذا هدي أو لله علي هذا هديا ونحوه
# ( أجزأه ما عينه صغيرا كان أو كبيرا من حيوان ولو معيبا
# وغير حيوان كدرهم وعقار وغيرهما ) لأنه إنما وجب بإيجابه على نفسه
# ولو لم يوجب سوى هذا
# فأجزأه كيف كان
# ( والأفضل ) كون الهدي ( من بهيمة الأنعام ) لفعله صلى الله عليه وسلم
# ( وإن قال إن لبست ثوبا من غزلك فهو هدي فلبسه
# أهداه ) وجوبا إلى مساكين الحرم لوجود شرط النذر
# ( وعليه إيصاله ) أي الهدي مطلقا ( إلى فقراء الحرم ) لقوله تعالى @QB@
~~ثم محلها إلى البيت العتيق @QE@ ولأن النذر يحمل على المعهود شرعا
# والمعهود في الهدي الواجب بالشرع كهدي المتعة يذبحه بالحرم
# فكذا يكون المنذور
# ( ويبيع غير المنقول كالعقار
# ويبعث ثمنه إلى الحرم ) PageV03P018 لتعذر إهدائه بعينه فانصرف إلى بدله
# يؤيده ما روى عن ابن عمر أن رجلا سأله عن امرأة نذرت أن تهدي دارا
# قال تبيعها وتتصدق بثمنها على فقراء الحرم
# ( وقال ) أبو الوفاء علي ( بن عقيل أو يقومه ) أي العقار ( ويبعث القيمة
~~) إلى فقراء الحرم
# لأن الغرض القيمة التي هي بدله
# لا نفس البيع
# ( إلا أن يعينه ) أي المنذور ( لموضع سوى الحرم
# فيلزمه ذبحه فيه ) أي في الموضع الذي عينه
# ( وتفرقة لحمه على مساكينه ) أي مساكين ذلك الموضع
# ( أو إطلاقه لهم ) أي لمساكينه ( إلا أن يكون الموضع ) الذي عينه ( به
~~صنم أو شيء من أمر الكفر أو المعاصي كبيوت النار والكنائس ونحوها فلا يوف
~~به ) أي بنذره روى أبو داود أن رجلا سأل النبي صلى الله عليه وسلم فقال إني
~~نذرت أن أذبح بالأبواء
# قال أبها صنم قال لا
# قال أوف بنذرك ( ويستحب أن يأكل من هديه التطوع ويهدي ويتصدق أثلاثا )
~~لقوله تعالى @QB@ فكلوا ms1182 منها @QE@ وأقل أحوال الأمر الاستحباب ولأن النبي
~~صلى الله عليه وسلم أكل من بدنه
# وقال جابر كنا لا نأكل من بدننا فوق ثلاث
# فرخص لنا النبي صلى الله عليه وسلم فقال كلوا وتزودوا فأكلنا وتزودنا
~~رواه البخاري
# وعن ابن عمر الضحايا والهدايا ثلث لك وثلث لأهلك وثلث للمساكين
# قال في الشرح وشرح المنتهى والمستحب أن يكون أي المأكول اليسير لما روى
~~جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم أمر من كل بدنة ببضعة فجعلت في قدر
~~فأكلنا منها وحسينا من مرقها ولأنه نسك
# فاستحب الأكل منه كال ( أضحية )
# وله التزود والأكل كثيرا
# لحديث جابر
# ( فإن أكلها ) أي الذبيحة هديا تطوعا ( كلها
# ضمن المشروع للصدقة منها كأضحية ) أكلها كلها
# فإنه يضمن أقل ما يقع عليه الاسم ويأتي
# ( وإن فرق أجنبي PageV03P019 نذرا بلا إذن ) مالكه ( لم يضمن ) لوقوعه (
~~ولا يأكل من كل واجب ) من الهدايا ( ولو ) كان إيجابه ( بالنذر أو بالتعيين
~~إلا من دم متعة وقران ) نص على ذلك لأن سببهما غير محظور
# فأشبها هدي التطوع ولأن أزواج النبي صلى الله عليه وسلم تمتعن معه في حجة
~~الوداع وأدخلت عائشة الحج على العمرة فصارت قارنة
# ثم ذبح عنهن النبي صلى الله عليه وسلم البقر فأكلن من لحومها
# قال أحمد قد أكل من البقر أزواج النبي صلى الله عليه وسلم في حديث عائشة
~~خاصة
# ( وما جاز له أكله ) كأكثر هدي التطوع ( فله هديته ) لغيره لقيام المهدي
~~له مقامه
# ( وما لا ) يملك أكله كالهدي الواجب غير دم تمتع وقران ( فلا ) يملك
~~هديته بل يجب صرفه لفقراء الحرم
# لتعلق حقهم به
# ( فإن فعل ) أي أكل مما لا يجوز له الأكل منه أو أهدى منه ( ضمنه بمثله
~~لحما ) لأن الجميع مضمون عليه بمثله
# فكذلك أبعاضه
# وكذلك إن أعطى الجزار بأجرته شيئا منها ( كبيعه وإتلافه ) أي كما لو باع
~~شيئا من الهدي أو أتلفه
# فإنه يضمنه بمثله لحما
# وإن أطعم منه غنيا على سبيل الهدية
# جاز كالأضحية
# ( ويضمنه ) أي المتلف من الهدي ( أجنبي بقيمته ) قال في الشرح ms1183 لأن اللحم
~~من غير ذوات الأمثال
# فضمنه بقيمته كما لو أتلف لحما لآدمي معين ا ه
# وفيه نظر
# لأنه موزون لا صناعة فيه يصح فيه السلم فهو مثلي
# ( وفي الفصول لو منعه الفقراء حتى أنتن
# فعليه قيمته ) أي إن لم يبق فيه نفع
# وإلا ضمن نقصه
# كما في المنتهى
#
# | فصل ( والأضحية ) مشروعة إجماعا
# وسنده قوله تعالى @QB@ فصل لربك وانحر @QE@ قال جماعة من المفسرين المراد
~~بذلك التضحية بعد صلاة العيد
# وما روي أن النبي صلى الله عليه وسلم ضحى بكبشين أملحين أقرنين ذبحهما
~~بيده وسمى وكبر ووضع رجله PageV03P020 على صفاحهما متفق عليه
# وهي ( سنة مؤكدة لمسلم ) تام الملك
# لحديث ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم قال ثلاث كتبت علي وهن لكم
~~تطوع وفي رواية الوتر والنحر وركعتا الفجر رواه الدارقطني
# وقوله صلى الله عليه وسلم من أراد أن يضحي فدخل العشر
# فلا يأخذ من شعره ولا بشرته شيئا رواه مسلم
# فعلقه على الإرادة والواجب لا يعلق عليها
# ولأن الأضحية ذبيحة لا يجب تفريق لحمها
# فلم تكن واجبة كالعقيقة
# وأما حديث أبي هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال من كان له سعة ولم
~~يضح فلا يقربن مصلانا
# وحديث يا أيها الناس إن على أهل كل عام أضحاة وعتيرة فقد ضعفه أصحاب
~~الحديث
# ثم يحمل على تأكد الاستحباب جمعا بين الأحاديث
# كحديث غسل الجمعة واجب على كل محتلم
# و من أكل من هاتين الشجرتين فلا يقربن مصلانا
# ( ولو ) كان المسلم ( مكاتبا بإذن سيده ) لأن منعه من التبرع لحق سيده
~~فإذا أذن فقد أسقط حقه
# ( وبغير إذنه ) أي سيد المكاتب ( فلا ) تسن للمكاتب ( لنقصان ملكه
# ويكره تركها ) أي الأضحية ( لقادر عليها ) لحديث أبي هريرة السابق
# ومن عدم ما يضحي به اقترض وضحى مع القدرة على الوفاء
# ذكره في الاختيارات
# وهو قياس ما يأتي في العقيقة
# ( وليست ) الأضحية ( واجبة ) لما سبق ( إلا أن ينذرها ) فتجب بالنذر
# لحديث من نذر أن يطيع الله فليطعه ( وكانت ) الأضحية ( واجبة على النبي
~~صلى الله عليه ms1184 وسلم ) لحديث ابن عباس السابق ( وذبحها ) أي الأضحية ( ولو
~~عن ميت ) ويفعل بها كعن حي ( وذبح العقيقة أفضل من الصدقة بثمنها ) وكذا
~~الهدي
# صرح به ابن القيم في تحفة الودود
# وابن نصر الله في حواشيه لأن النبي صلى الله عليه وسلم ضحى والخلفاء
# ولو كانت الصدقة أفضل لعدلوا إليها
# ولحديث عائشة مرفوعا ما عمل ابن آدم يوم النحر عملا أحب إلى الله من
~~إراقة دم
# وأنها لتأتي يوم القيامة بقرونها وأظلافها وأشعارها
# وإن الدم ليقع من الله عز وجل بمكان قبل أن يقع على الأرض فطيبوا بها
~~نفسا رواه ابن ماجه
# ولأن إيثار الصدقة على الأضحية يفضي إلى ترك سنة رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم
# قال في الشرح وشرح المنتهى وما روي عن عائشة من قولها لأن أتصدق بخاتمي
~~PageV03P021 هذا أحب إلي من أن أهدي إلى البيت ألفا فهو في الهدي لا في
~~الأضحية ا ه
# وفيه نظر
# إذ الهدي كالأضحية
# كما تقدم عن ابن القيم وغيره
# فالأولى أن يجاب عن الأثر بأن الموقوف لا يعارض المرفوع
# ( ولا يضحي عما في البطن ) روي عن ابن عمر لأنه لا تثبت له أحكام الدنيا
~~إلا في الإرث والوصية
# لكن يقال قد تقدم أنه قد يسن إخراج الفطرة عنه إلا أن يقال ذلك لفعل
~~عثمان
# ولأن القصد من زكاة الفطرة الطهرة
# وما هنا على الأصل
# ( ومن بعضه حر إذا ملك بجزئه الحر ) ما يضحي به ( فله أن يضحي بغير إذن
~~سيده ) لأن ملكه تام على ملكه بجزئه الحر
# ( والسنة أكل ثلثها
# وإهداء ثلثها
# ولو لغني
# ولا يجبان ) أي الأكل والإهداء لأن النبي صلى الله عليه وسلم نحر خمس
~~بدنات وقال من شاء فليقتطع ولم يأكل منهن شيئا ولأنها ذبيحة يتقرب بها إلى
~~الله
# فلم يجب الأكل منها
# كالعقيقة
# فيكون الأمر للاستحباب
# ( ويجوز الإهداء منها ) أي الأضحية
# ( لكافر إن كانت تطوعا ) قال أحمد نحن نذهب إلى حديث عبد الله يأكل هو
~~الثلث ويطعم من أراد الثلث ويتصدق بالثلث على المساكين
# قال علقمة بعث ms1185 معي عبد الله بهدية
# فأمرني أن آكل ثلثا إلى أهل أخيه
# وأن أتصدق بثلث
# فإن كانت واجبة لم يعط منها الكافر شيئا كالزكاة والكفارة ( والصدقة
~~بثلثها ولو كانت ) الأضحية ( منذورة أو معينة ) لحديث ابن عباس في صفة
~~أضحية النبي صلى الله عليه وسلم قال ويطعم أهل بيته الثلث ويطعم فقراء
~~جيرانه الثلث ويتصدق على السؤال بالثلث رواه الحافظ أبو موسى في الوظائف
# وقال حديث حسن
# وهو قول ابن مسعود وابن عمر
# ولا يعرف لهما مخالف من الصحابة
# ولقوله تعالى @QB@ فكلوا منها وأطعموا القانع والمعتر @QE@ والقانع
~~السائل يقال قنع قنوعا إذا سأل
# والمعتر الذي يعتر بك أي يتعرض لك لتطعمه
# ولا يسأل
# فذكر ثلاثة أصناف
# ومطلق الإضافة يقتضي التسوية
# فينبغي أن يقسم بينهم أثلاثا
# ( ويستحب أن يتصدق بأفضلها ) لقوله تعالى @QB@ ولا تيمموا الخبيث منه
~~تنفقون @QE@
# ( و ) أن ( يهدي الوسط و ) أن ( يأكل الأدون ) PageV03P022 ذكره بعضهم (
~~وكان من شعار الصالحين تناول لقمة من الأضحية من كبدها أو غيرها تبركا )
~~وخروجا من الخلاف من واجب الأكل
# ( وإن كانت ) الأضحية ( ليتيم فلا يتصدق الولي عنه ) منها بشيء
# ( ولا يهدي منها شيئا
# ويأتي في الحجر
# ويوفرها له ) لأنه ممنوع من التبرع من ماله
# ( وكذا المكاتب لا يتبرع منها بشيء ) إلا بإذن سيده
# لما سبق
# ( فإن أكل أكثر ) الأضحية ( أو أهدى أكثر ) ها ( أو أكلها كلها إلا أوقية
~~تصدق بها جاز
# أو أهداها كلها إلا أوقية تصدق بها جاز
# لأنه يجب الصدقة ببعضها ) نيئا ( على فقير مسلم ) لعموم @QB@ وأطعموا
~~القانع والمعتر @QE@ فإن لم يتصدق بشيء نيىء منها ( ضمن أقل ما يقع عليه
~~الاسم ) كالأوقية ( بمثله لحما ) لأن ما أبيح له أكله لا تلزمه غرامته
~~ويلزمه غرم ما وجبت الصدقة به
# لأنه حق يجب عليه أداؤه مع بقائه
# فلزمته غرامته إذا أتلفه كالوديعة
# ( ويعتبر تمليك الفقير ) كالزكاة الكفارة ( فلا يكفي إطعامه ) لأنه إباحة
# ( ومن أراد التضحية ) أي ذبح الأضحية
# ( فدخل العشر حرم عليه وعلى من يضحي عنه أخذ شيء من شعره وظفره وبشرته
~~إلى الذبح ولو بواحدة ms1186 لمن يضحي بأكثر )
# لحديث أم سلمة مرفوعا إذا دخل العشر وأراد أحدكم أن يضحي فلا يأخذ من
~~شعره ولا من أظفاره شيئا حتى يضحي رواه مسلم
# وفي رواية له ولا من بشره
# وأما حديث عائشة كنت أفتل قلائد هدي رسول الله صلى الله عليه وسلم ثم
~~يقلدها بيده ثم يبعث بها
# ولا يحرم عليه شيء أحله الله له حتى ينحر الهدي متفق عليه
# فأجيب عنه بأنه في إرسال الهدي لا في التضحية
# وأيضا فحديث عائشة عام وحديث أم سلمة خاص فيحمل العام عليه
# وأيضا فحديث أم سلمة من قوله
# وحديث عائشة من فعله
# وقوله مقدم على فعله
# لاحتمال الخصوصية
# ( فإن فعل ) أي أخذ شيئا من شعره أو ظفره أو بشرته ( تاب ) إلى الله
~~تعالى لوجوب التوبة من كل ذنب
# قلت وهذا إذا كان لغير ضرورة وإلا فلا إثم كالمحرم وأولى
# ( ولا فدية عليه ) إجماعا سواء فعله عمدا أو سهوا
# ( ويستحب حلقه بعد الذبح ) قال أحمد على ما فعل ابن عمر تعظيما لذلك
~~اليوم
# ولأنه كان ممنوعا من ذلك قبل أن يضحي
# فاستحب له ذلك بعده كالمحرم
# ( ولو أوجبها ) بنذر أو تعيين ( ثم مات قبل الذبح أو بعده قام وارثه
~~مقامه ) في الأكل والإهداء والصدقة كسائر حقوقه
# ( ولا تباع في دينه PageV03P023 وتقدم قريبا
# ونسخ تحريم ادخار لحمها ) أي الأضحية ( فوق ثلاث
# فيدخر ما شاء ) لحديث مسلم كنت نهيتكم عن ادخار لحوم الأضاحي فوق ثلاث
~~فامسكوا ما بدا لكم وحديث عائشة إنما نهيتكم للدافة التي دفت فكلوا وتزودوا
~~وتصدقوا وادخروا
# ولم يجز ذلك علي وابن عمر
# لأنه لم تبلغهما الرخصة
# ( قال الشيخ إلا زمن مجاعة ) لأنه سبب تحريم الادخار
# ( وقال الأضحية من النفقة بالمعروف
# فتضحي المرأة من مال زوجها عن أهل البيت بلا إذنه ) عند غيبته أو امتناعه
# كالنفقة عليهم
# ( و ) يضحي ( مدين لم يطالبه رب الدين ) ولعل المراد إذا لم يضر به
# ( ولا يعتبر التمليك في العقيقة ) لأنها لسرور حادث فتشبه الوليمة
# بخلاف الهدي والأضحية
#
# | فصل ( والعقيقة وهي النسيكة وهي التي ms1187 تذبح عن المولود )
# قال أبو عبيد الأصل في العقيقة الشعر الذي على المولود وجمعها عقائق
# ثم إن العرب سمت الذبيحة عند حلق شعر المولود عقيقة على عادتهم في تسمية
~~الشيء باسم سببه أو ما يجاوره
# ثم اشتهر ذلك حتى صار من الأسماء العرفية بحيث لا يفهم من العقيقة عند
~~الإطلاق إلا الذبيحة
# وقال ابن عبد البر أنكر أحمد هذا التفسير
# وقال إنما العقيقة الذبح نفسه
# ووجهه أن أصل العق القطع
# ومنه عق والديه إذا قطعهما
# والذبح قطع الحلقوم والمريء والودجين ا ه
# وقيل العقيقة الطعام الذي يصنع ويدعي إليه من أجل المولود ( سنة مؤكدة
~~على الأب غنيا كان الوالد أو فقيرا ) قال أحمد العقيقة سنة عن رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم قد عق عن الحسن والحسين وفعله أصحابه
# وقال صلى الله عليه وسلم الغلام مرتهن بعقيقته
# وهو إسناد جيد عن أبي هريرة مرفوعا
# ومن جعلها من أمر الجاهلية فلأنه لم يبلغه ما ورد فيهما من الأحاديث
# ( عن الغلام شاتان متقاربتان سنا وشبها ) لما روت أم كرز الكعبية قالت
~~سمعت النبي صلى الله عليه وسلم يقول عن الغلام شاتان متكافئتان وعن الجارية
~~شاة وفي لفظ عن الغلام شاتان مثلان
# وعن الجارية PageV03P024 شاة رواه أبو داود
# ( وإن تعذرتا ) أي الشاتان عن الغلام ( ف ) شاة ( واحدة ) لحديث إذا
~~أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم
# ( فإن لم يكن عنده ما يعق اقترض ) وعق ( قال ) الإمام ( أحمد أرجو أن
~~يخلف الله عليه ) أحيي سنة قال ابن المنذر صدق أحمد إحياء السنن واتباعها
~~أفضل
# ( قال الشيخ محله لمن له وفاء ) وإلا فلا يقترض لأنه إضرار بنفسه وغريمه
# ( ولا يعق غير الأب ) قال الحافظ ابن الحجر في شرح البخاري وعن الحنابلة
~~يتعين الأب إلا أن يتعذر بموت أو امتناع ا ه
# قلت وما تقدم أنه صلى الله عليه وسلم عق عن الحسن والحسين
# فلأنه أولى بالمؤمنين من أنفسهم
# ( ولا ) يعق ( المولود عن نفسه إذا كبر ) نص عليه
# لأنها مشروعة في حق الأب فلا يفعلها غيره كالأجنبي ms1188
# ( فإن فعل ) أي عق غير الأب والمولود عن نفسه بعد أن كبر ( لم يكره ) ذلك
~~( فيهما ) لعدم الدليل عليها
# قلت لكن ليس لها حكم العقيقة
# و ( اختار جمع يعق عن نفسه ) استحبابا إذا لم يعق عنه أبوه منهم صاحب
~~المستوعب والروضة والرعايتين والحاويين والنظم
# قال في الرعاية تأسيا بالنبي صلى الله عليه وسلم ومعناه في المستوعب
# وهو قول عطاء والحسن لأنها مشروعة عنه
# ولأنه مرتهن بها
# فينبغي أن يشرع له فكاك نفسه
# ( وقال الشيخ يعق عن اليتيم ) أي من ماله
# ( كالأضحية وأولى ) لأنه مرتهن بها بخلاف الأضحية
# ( وعن الجارية شاة ) لما تقدم ( تذبح يوم سابعه من ميلاده ) لحديث سمرة
~~قال قال النبي صلى الله عليه وسلم كل غلام رهينة بعقيقته تذبح عنه يوم
~~سابعه ويسمى فيه ويحلق رأسه رواه أهل السنن كلهم
# وقال الترمذي حسن صحيح
# ( قال في المستوعب وعيون المسائل ضحوة النهار ) لعله تفاؤلا
# ( ويجوز ذبحها قبل السابع ) قال في تحفة الودود في أحكام المولود والظاهر
~~أن التقييد بذلك أي بالسابع ونحوه استحبابا وإلا فلو ذبح عنه في الرابع أو
~~الثامن أو العاشر أو ما بعدة أجزأته
# والاعتبار بالذبح لا بيوم الطبخ والأكل
# ( ولا تجوز قبل الولادة ) كالكفارة قبل اليمين لتقدمها على سببها
# ( وإن عق ببدنة أو بقرة لم تجزئه إلا كاملة
# فلا يجزىء فيها شرك في دم ) أي في بدنة أو بقرة نص عليه
# لعدم وروده قال في النهاية وأفضله شاة
# ( وينوي بها عقيقة ) لحديث إنما الأعمال بالنيات
# ( ويسمي ) المولود ( فيه ) أي في يوم السابع لحديث سمرة
# وتقدم ( والتسمية للأب ) فلا PageV03P025 يسميه غيره مع وجوده ( وفي
~~الرعاية يسمي يوم الولادة ) لحديث مسلم في قصة ولادة إبراهيم ابنه عليه
~~السلام ولد لي الليلة مولود فسميته إبراهيم باسم أبي إبراهيم
# ( ويسن أن يحسن اسمه ) لقوله صلى الله عليه وسلم إنكم تدعون يوم القيامة
~~بأسمائكم وأسماء آبائكم فأحسنوا أسماءكم رواه أبو داود
# ( وأحب الأسماء إلى الله
# عبد الله وعبد الرحمن ) رواه مسلم مرفوعا
# ( وكل ما أضيف إلى ) اسم من أسماء ( الله ms1189 ) تعالى ( فحسن ) كعبد الرحيم
~~وعبد الرزاق وعبد الخالق ونحوه
# ( وكذا أسماء الأنبياء ) كإبراهيم ونوح ومحمد وصالح وشبهها
# لحديث تسموا باسمي ولا تكنوا بكنيتي رواه أبو نعيم
# قال الله تعالى وعزتي وجلالي لا عذبت أحدا تسمى باسمك في النار
# ( ويجوز التسمية بأكثر من اسم واحد كما يوضع اسم )
# وهو ما ليس كنية ولا لقبا
# ( وكنية ) وهي ما صدرت بأب وأم ( ولقب ) وهو ما أشعر بمدح كزين العابدين
~~أو ذم كبطة ( والاقتصار على اسم واحد أولى ) لفعله صلى الله عليه وسلم في
~~أولاده
# ( ويكره ) من الأسماء ( حرب ومرة وحزن ونافع ويسار وأفلح ونجيح وبركة
~~ويعلى ومقبل ورافع ورباح والعاصي وشهاب والمضطجع ونبي ونحوها ) كرسول (
~~وكذا ما فيه تزكية
# كالتقي والزكي والأشرف والأفضل وبرة
# قال القاضي وكل ما فيه تفخيم أو تعظيم ) قال ابن هبيرة في حديث سمرة لا
~~تسم غلامك يسارا ولا رباحا ولا نجيحا ولا أفلح
# فإنك تقول أثم هو فلا يكون فتقول لا
# فربما كان طريقا إلى التشاؤم والتطير
# فالنهي يتناول ما يطرق إلى الطيرة إلا أن ذلك لا يحرم
# لحديث عمر أن الآذن على مشربة رسول الله صلى الله عليه وسلم عبد يقال له
~~رباح
# ( ويحرم ) التسمية ( بملك الأملاك ونحوه ) مما يوازي أسماء الله
# كسلطان السلاطين وشاهنشاه لما روى أحمد اشتد غضب الله على رجل تسمى ملك
~~الأملاك
# لا ملك إلا الله
# ( و ) يحرم أيضا التسمية ( بما لا يليق إلا بالله
# كقدوس والبر
# وخالق PageV03P026 ورحمان ) لأن معنى ذلك لا يليق بغيره تعالى
# ( ولا يكره ) أن يسمى ( بجبريل ) ونحوه من أسماء الملائكة ( وياسين )
# قلت ومثله طه خلافا لمالك
# فقد كره التسمية بهما
# وقال ابن القيم في التحفة
# ومما يمنع التسمية بأسماء القرآن وسوره مثل طه ويس وحم
# وقد نص مالك على كراهة التسمية بيس
# ذكره السهيلي
# وأما ما يذكره العوام من أن يس وطه من أسماء النبي صلى الله عليه وسلم
~~فغير صحيح
# ليس ذلك في حديث صحيح ولا حسن ولا مرسل ولا أثر عن صاحب
# وإنما هذه الحروف مثل ms1190 الم وحم والر ونحوها ا ه
# لكن قال العلائي في تفسيره في سورة طه وقيل هو اسم من أسماء النبي صلى
~~الله عليه وسلم سماه الله به كما سماه محمدا
# وروي عن النبي صلى الله عليه وسلم أنه قال لي عشرة أسماء فذكر أن منها طه
~~ويس ا ه
# وعليه فلا تمتنع التسمية بهما
# وقال ابن القيم أيضا لا تجوز تسمية الملوك بالقاهر والظاهر
# ( قال ابن حزم اتفقوا على تحريم كل اسم معبد لغير الله ) تعالى ( كعبد
~~العزى وعبد عمرو وعبد علي وعبد الكعبة
# وما أشبه ذلك ) ا ه
# ( ومثله عبد النبي وعبد الحسين كعبد المسيح
# قال ابن القيم و ) أما ( قوله صلى الله عليه وسلم أنا ابن عبد المطلب
# فليس من باب إنشاء التسمية بل من باب الإخبار بالاسم الذي عرف به المسمى
# والإخبار بمثل ذلك على وجه تعريف المسمى لا يحرم فباب الإخبار أوسع من
~~باب الإنشاء
# قال وقد كان جماعة من أهل الدين يتورعون عن إطلاق قاضي القضاة
# وحاكم الحكام ) قياسا على ما يبغضه الله ورسوله من التسمية بملك الأملاك
# ( وهذا محض القياس
# قال وكذلك تحريم التسمية بسيد الناس
# وسيد الكل
# كما يحرم بسيد ولد آدم
# انتهى ) لأنه لا يليق إلا به صلى الله عليه وسلم
# ( ومن لقب بما يصدق ) ه ( فعله ) بأن يكون فعله موافقا للقبه ( جاز ويحرم
~~) من الألقاب ( ما لم يقع على مخرج صحيح ) لأنه كذب ( على أن التأويل في
~~كمال الدين وشرف الدين أن الدين كمله وشرفه
# قاله ) يحيى ( بن هبيرة
# ولا يكره التكني بأبي القاسم بعد موت النبي صلى الله عليه وسلم ) وصوبه
~~في تصحيح الفروع
# قال وقد وقع فعل ذلك من الأعيان ورضاهم به يدل على الإباحة PageV03P027
~~وقال في الهدي والصواب أن التكني بكنيته ممنوع
# والمنع في حياته أشد
# والجمع بينهما ممنوع ا ه
# فظاهره التحريم
# ويؤيده حديث لا تجمعوا بين اسمي وكنيتي
# ( وتجوز تكنيته أبا فلان وأبا فلانة وتكنيتها أم فلان كأم فلانة ) لعدم
~~المحذور ( و ) تباح ( تكنيته الصغير ) ذكرا ms1191 كان أو أنثى لما تقدم من قوله
~~صلى الله عليه وسلم يا أبا عمير ما فعل النغير
# ( ويحرم أن يقال لمنافق أو كافر يا سيدي ) كبداءته بالسلام
# لما فيه من تعظيمه
# ( ولا يسمى الغلام ) أي العبد ( بيسار ولا رباح ولا نجيح ولا أفلح )
# لما تقدم عن ابن هبيرة
# ( قال ابن القيم قلت وفي معنى هذا مبارك ومفلح وخير وسرور ونعمة
# وما أشبه ذلك ) لما تقدم من أنه ربما كان طريقا للتشاؤم والتطير
# ( ومن ) الأسماء ( المكروهة التسمية بأسماء الشياطين كخنزب ) بالخاء
~~المعجمة والنون والزاي والباء الموحدة
# ( وولهان والأعور والأجدع
# و ) من التسمية المكروهة التسمية ب ( أسماء الفراعنة والجبابرة كفرعون
~~وقارون وهامان والوليد
# ويستحب تغيير الاسم القبيح ) قال أبو داود وغير النبي صلى الله عليه وسلم
~~اسم العاص وعزيرة وعفرة وشيطان
# والحكم وغراب وحباب وشهاب فسماه هشاما
# وسمى حربا سلما
# وسمى المضطجع المنبعث
# وأرض عفرة سماها خضرة
# وشعب الضلالة شعب الهدى
# وبنو الزنية سماهم بني الرشدة
# وسمى بني مغوية بني مرشدة
# قال وتركت أسانيدها للاختصار
# ( قال ) ابن عقيل ( في الفصول ولا بأس بتسمية النجوم بالأسماء العربية
~~كالحمل والثور والجدي لأنها أسماء أعلام واللغة وضع )
# أي جعل لفظ دليلا على المعنى
# فليس معناها أنها هذه الحيوانات حتى يكون كذبا
# ( فلا يكره ) وضع هذه الألفاظ لتلك المعاني
# ( كتسمية الجبال والأودية والشجر بما وضعوه لها
# وليس من حيث تسميتهم ) أي العرب ( لها ) أي النجوم ( بأسماء الحيوان )
~~السابقة ( كان ) الظاهر زيادتها ( كذبا ) أي ليس الوضع كذبا من حيث التسمية
# ( وإنما ذلك توسع ومجاز
# كما سموا الكريم بحرا ) لكن استعمال البحر للكريم مجاز
# بخلاف استعمال تلك الأسماء في النجوم فإنه حقيقة
# والتوسع في التسمية فقط
# ( و ) سن أن ( يؤذن في أذن المولود اليمنى ) ذكرا كان أو أنثى ( حين يولد
~~و ) أن ( يقيم في اليسرى ) لحديث أبي رافع قال رأيت رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم أذن في PageV03P028 أذن الحسن بن علي حين ولدته فاطمة رواه أبو
~~داود والترمذي وصححاه
# وعن الحسن بن علي مرفوعا من ولد له ms1192 مولود فأذن في أذنه اليمنى وأقام في
~~أذنه اليسرى رفعت عنه أم الصبيان
# وعن ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم أذن في أذن الحسن بن علي يوم
~~ولد وأقام في أذنه اليسرى
# رواهما البيهقي في الشعب وقال وفي إسنادهما ضعف
# ( و ) سن أن ( يحنك ) المولود ( بتمرة بأن تمضغ ويدلك بها داخل فمه ويفتح
~~فمه حتى ينزل إلى جوفه منها شيء )
# لما في الصحيحين عن أبي موسى قال ولد لي غلام فأتيت به النبي صلى الله
~~عليه وسلم فسماه إبراهيم وحنكه بتمرة زاد البخاري ودعا له بالبركة ودفعه
~~إلي وكان أكبر ولد أبي موسى
# ( ويحلق رأس ذكر
# لا ) رأس ( أنثى يوم سابعه ويتصدق بوزنه ورقا ) أي فضة
# لحديث سمرة وتقدم وقوله صلى الله عليه وسلم لفاطمة لما ولدت الحسن احلقي
~~رأسه وتصدقي بوزن شعره فضة على المساكين والأوقاص يعني أهل الصفة رواه أحمد
# ( فإن فات ) يوم السابع من غير عقيقة ولا تسمية ولا حلق رأس ذكر ( ف ) إن
~~ذلك يفعل ( في أربعة عشر ) أي في اليوم الرابع عشر
# ( فإن فات ففي أحد وعشرين ) روي عن عائشة
# ومثله لا يقال من قبل الرأي
# ( ولا تعتبر الأسابيع بعد ذلك
# فيعق بعد ذلك ) اليوم الحادي والعشرين
# ( في أي يوم أراد ) لأنه قضاء دم فائت
# فلم يتوقف على يوم كقضاء الأضحية
# ( ولا تختص العقيقة بالصغير ) فيعق الأب عن المولود ولو بعد بلوغه لأنه
~~لا آخر لوقتها
# ( ولو اجتمع عقيقة وأضحية ونوى الذبيحة عنهما ) أي عن العقيقة والأضحية (
~~أجزأت عنهما نصا )
# وقال في المنتهى وإن اتفق وقت عقيقة وأضحية فعق أو ضحى
# أجزأ عن الأخرى ا ه
# ومقتضاه
# إجزاء إحداهما عن الأخرى
# وإن لم ينوها
# لكن تعبير المصنف موافق لما عبر به في تحفة الودود آخرا
# ( قال ) الشيخ شمس الدين محمد ( ابن القيم في ) كتابه ( تحفة الودود في
~~أحكام المولود كما لو صلى ركعتين ينوي بهما تحية المسجد وسنة المكتوبة أو
~~صلى بعد الطواف فرضا أو سنة مكتوبة
# وقع ) أي ما صلاه ( عنه ) أي ms1193 عن فرضه ( وعن PageV03P029 ركعتي الطواف
# وكذلك لو ذبح المتمتع والقارن شاة يوم النحر
# أجزأ عن دم المتعة ) أي أو القران
# ( وعن الأضحية ا ه
# وفي معناه لو اجتمع هدي وأضحية ) فتجزىء ذبيحة عنهما لحصول المقصود منهما
~~بالذبح
# وهو معنى قول ابن القيم وكذلك لو ذبح المتمتع إلخ
# ( واختار الشيخ لا تضحية بمكة
# إنما هو الهدي ) لظاهر الأخبار
# ( ويكره لطخه ) أي المولود ( من دمها ) لقوله صلى الله عليه وسلم مع
~~الغلام عقيقة فهريقوا عنه دما
# وأميطوا عنه الأذى رواه أبو داود
# وهذا يقتضي أن لا يمس بدم
# لأنه أذى
# وعن يزيد بن عبد المزني عن أبيه أن النبي صلى الله عليه وسلم قال يعق عن
~~الغلام ولا يمس رأسه بدم رواه ابن ماجه
# ولم يقل عن أبيه
# قال مهنا ذكرت هذا الحديث لأحمد
# فقال ما أظرفه وأما من روي ويدمي فقال أبو داود ويسمي يعني مكان يدمي أصح
# هكذا قال سلام بن أبي مطيع عن قتادة وإياس بن دغفل عن الحسن ووهم همام
~~فقال ويدمي قال أحمد قال فيه عن أبي عروبة يسمى وقال همام يدمي وما أراه
~~إلا خطأ
# ( وإن لطخ رأسه بزعفران فلا بأس ) لقول بريدة كنا في الجاهلية إذا ولد
~~لأحدنا غلام ذبح عنه شاة ويلطخ رأسه بدمها
# فلما جاء الإسلام كنا نذبح شاة ونحلق رأسه ونلطخه بزعفران رواه أبو داود
# ( وقال ) شمس الدين محمد ( ابن القيم ) لطخ رأسه بزعفران ( سنة ) لما مر
~~( وينزعها أعضاء
# ولا يكسر عظمها ) لقول عائشة السنة شاتان مكافئتان عن الغلام وعن الجارية
~~شاة تطبخ جدولا
# لا يكسر لها عظم أي عضو وهو الجدل بدال مهملة
# والأرب والشلو والعضو والوصل
# كله واحد
# والحكمة فيه أنها أول ذبيحة عن المولود فاستحب فيها ذلك تفاؤلا بالسلامة
# كذلك قالت عائشة رضي الله عنها
# ( وطبخها أفضل من إخراج لحمها نيئا فيطبخ بماء وملح نصا عليه
# ثم يطعم منها الأولاد والمساكين والجيران
# قيل ل ) لإمام ( أحمد فإن طبخت بشيء آخر غير الماء والملح فقال ما ضر ذلك
# قال جماعة ms1194 ) منهم صاحب المستوعب والمنتهى ( ويكون منه بحلو )
# قال في المستوعب ويستحب أن يطبخ منها طبيخ حلو تفاؤلا بحلاوة أخلاقه
# وجزم به في الرعايتين والحاويين وتجريد العناية
# ( قال أبو بكر ) في التنبيه ( ويستحب أن يعطي القابلة منها فخذا ) لما في
~~مراسيل أبي داود عن جعفر PageV03P030 بن محمد عن أبيه أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم قال في العقيقة التي عقتها فاطمة عن الحسن والحسين أن يبعثوا إلى
~~القابلة برجل وكلوا وأطعموا ولا تكسروا منها عظما
# ( وحكمها ) أي العقيقة ( حكم الأضحية في أكثر أحكامها كالأكل والهدية
~~والصدقة ) قال في رواية الحارث وصالح ابنه يأكل ويطعم جيرانه
# وقال له ابنه عبد الله كم يقسم من العقيقة قال ما أحب
# وقال الميموني سألت أبا عبد الله يؤكل من العقيقة قال نعم يأكل منها
# قلت كم قال لا أدري
# أما الأضاحي فحديث ابن مسعود وابن عمر ثم قال لي ولكن العقيقة يؤكل منها
# قلت يشبهان في أكل الأضحية قال نعم
# يؤكل منها
# ( والضمان ) إذا أتلفها أو أمسك اللحم حتى أنتن ولم ينتفع به
# ( والولد ) فيذبح معها ( واللبن والصوف ) أو الشعر أو الوبر فتستحب
~~الصدقة به
# ( والذكاة ) فلا يجزىء إخراجها حية ( والركوب وما يجوز من الحيوان وغير
~~ذلك ) مما تقدم في الهدي والأضحية كاستحباب استحسانها واستسمانها وأن أفضل
~~ألوانها البياض
# لاشتراكهما في تعلق الفقراء بهما
# ( ويجتنب فيها ) أي العقيقة ( من العيب ما يجتنب في الأضحية ) فلا تجزىء
~~فيها العوراء البين عورها
# والمريضة البين مرضها ونحوها
# ( ويباع جلدها ورأسها وسواقطها ويتصدق بثمنها بخلاف الأضحية لأن الأضحية
~~أدخل منها في التعبد )
# والذكر أفضل في العقيقة لأن النبي صلى الله عليه وسلم عق عن الحسن
~~والحسين بكبش كبش
# ( ويقول عند ذبحها بسم الله اللهم لك وإليك هذه عقيقة فلان ابن فلان )
~~لحديث عائشة قالت قال النبي صلى الله عليه وسلم اذبحوا على اسمه فقولوا بسم
~~الله لك وإليك
# اللهم هذه عقيقة فلان رواه ابن المنذر بإسناده
# وقال هذا حسن
# تتمة قال في الشرح وروينا أن رجلا قال لرجل عند ms1195 الحسن يهنيه بابن ليهنأك
~~الفارس فقال الحسن وما يدريك أفارس هو أم حمار فقال كيف نقول قال قل بورك
~~في الموهوب وشكرت الواهب وبلغ أشده ورزقت به بره
# ( ولا تسن الفرعة ) بفتح الفاء والراء وتسمى أيضا الفرع
# ( وهي ذبح أول ولد الناقة ) كانوا في الجاهلية يأكلون لحمه ويلقون جلده
~~على شجرة
# ( ولا العتيرة وهي ذبيحة رجب ) أي شاة كانت العرب تذبحها في العشر الأول
~~من رجب لطواغيتهم وأصنامهم
# PageV03P031 ويأكلون لحمها ويلقون جلدها على شجرة
# قاله في المستوعب لحديث أبي هريرة لا فرع ولا عتيرة متفق عليه
# وأما حديث عائشة أمرنا رسول الله صلى الله عليه وسلم بالفرعة من كل خمسين
~~واحدة قال ابن المنذر حديث ثابت
# فهو منسوخ لتأخر إسلام أبي هريرة
# فإنه كان في فتح خيبر في السنة السابعة من الهجرة
# ولأن الفرع والعتيرة كان فعلهما أمرا متقدما على الإسلام
# فالظاهر بقاؤهم عليه إلى حين نسخه
# واستمرار النسخ من غير رفع له
# ( ولا يكرهان ) أي الفرعة والعتيرة
# لأن المراد بالخبر نفي كونهما سنة لا تحريم فعلهما
# ولا كراهته ولكن إذا لم يكن على وجه التشبيه بما كان في الجاهلية وهذا
~~واضح
# لحديث من تشبه بقوم فهو منهم
#
# | كتاب الجهاد
# ختم به العبادات لأنه أفضل تطوع البدن
# وهو مشروع بالإجماع لقوله تعالى @QB@ كتب عليكم القتال @QE@ إلى غير ذلك
~~ولفعله صلى الله عليه وسلم وأمره به
# وأخرج مسلم من مات ولم يغز ولم يحدث نفسه بالغزو مات على شعبة من النفاق
# ( وهو ) أي الجهاد مصدر جاهد جهادا ومجاهدة من جهد إذا بالغ في قتل عدوه
# فهو لغة بذل الطاقة والوسع
# وشرعا ( قتال الكفار ) خاصة بخلاف المسلمين من البغاة وقطاع الطريق
~~وغيرهم
# فبينه وبين القتال عموم مطلق
# ( وهو فرض كفاية إذا قام به من يكفي سقط وجوبه عن غيرهم ) وإن لم يقم به
~~من يكفي أثم الناس كلهم
# فالخطاب في ابتدائه يتناول الجميع كفرض الأعيان
# ثم يختلفان بأن فرض الكفاية يسقط بفعل البعض وفروض الأعيان لا تسقط عن
~~أحد بفعل غيره
# والدليل ms1196 على أنه فرض كفاية قوله تعالى @QB@ فضل الله المجاهدين بأموالهم
~~وأنفسهم على القاعدين درجة وكلا وعد الله الحسنى @QE@ PageV03P032 فهذا يدل
~~على أن القاعدين غير آثمين مع جهاد غيرهم
# وقال تعالى @QB@ وما كان المؤمنون لينفروا كافة @QE@ الآية ولأن النبي
~~صلى الله عليه وسلم كان يبعث السرايا ويقيم هو وأصحابه
# وأما قوله تعالى @QB@ إلا تنفروا يعذبكم عذابا أليما @QE@ فقد قال ابن
~~عباس نسخها قوله تعالى @QB@ وما كان المؤمنون لينفروا كافة @QE@ رواه
~~الأثرم وأبو داود
# ويحتمل أنه حين استنفرهم النبي صلى الله عليه وسلم إلى غزوة تبوك وحينئذ
~~يتعين كما يأتي
# ولذلك هجر النبي صلى الله عليه وسلم كعب بن مالك وأصحابه
# لما تخلفوا حتى تاب الله عليهم
# ( و ) ي ( سن في حقهم ) أي حق غير الكافين فيه ( بتأكد ) لحديث أبي داود
~~عن أنس مرفوعا ثلاث من أصل الإيمان الكف عمن قال لا إله إلا الله لا نكفره
~~بذنب ولا نخرجه عن الإسلام بعمله
# والجهاد ماض منذ بعثني الله حتى يقاتل آخر أمتي الدجال لا يبطله جور جائر
~~ولا عدل عادل والإيمان بالأقدار ومعنى الكفاية في الجهاد أن ينهض إليه قوم
~~يكفون في جهادهم إما أن يكونوا جندا لهم دواوين من أجل ذلك أو يكونوا أعدوا
~~أنفسهم له تبرعا بحيث إذا قصدهم العدو حصلت المنعة بهم
# ويكون في الثغور من يدفع العدو عنها
# ويبعث في كل سنة جيشا يغيرون على العدو في بلادهم
# ( وفرض الكفاية ما قصد حصوله من غير شخص معين
# فإن لم يوجد إلا واحد تعين عليه ) كرد السلام والصلاة على جنازة المسلمين
# ( فمن ذلك دفع ضرر المسلمين كستر العاري وإشباع الجائع ) وفك الأسرى
# ( على القادرين عليه إن عجز بيت المال عن ذلك أو تعذر أخذه منه ) لمنع أو
~~نحوه ( و ) من ذلك ( الصنائع المباحة المحتاج إليها لمصالح الناس غالبا
~~الدينية والدنيوية البدنية والمالية كالزرع والغرس ونحوهما ) لأن أمر
~~المعاد والمعاش لا ينتظم إلا بذلك
# فإذا قام بذلك أهله بنية التقرب
# كان طاعة وإلا فلا ( و ) من ذلك ( إقامة الدعوى ) إلى ms1197 دين الإسلام
# ( ودفع الشبه بالحجة والسيف ) لمن عاند لقوله تعالى @QB@ وجادلهم بالتي
~~هي أحسن @QE@ و من ذلك ( سد البثوق ) بتقديم الموحدة PageV03P033 وهو ما
~~انفتح من جانب النهر ( و ) من ذلك ( حفر الآبار والأنهار وكريها
# وهو تنظيفها
# وعمل القناطر والجسور والأسوار وإصلاحها ) أي القناطر والجسور والأسوار
# ( وإصلاح الطرق والمساجد ) لعموم حاجة الناس إلى ذلك ( و ) من ذلك (
~~الفتوى وتعليم الكتاب والسنة وسائر العلوم الشرعية ) كالفقه وأصوله
~~والتفسير والفرائض
# ( وما يتعلق بها من حساب ونحوه ولغة ونحو وتصريف وقراءات
# وعكس العلوم الشرعية علوم محرمة أو مكروهة فالمحرمة كعلم الكلام ) إذا
~~تكلم فيه بالمعقول المحض أو المخالف للمنقول الصريح الصحيح
# فإن تكلم فيه بالنقل فقط أو بالنقل والعقل الموافق له فهو أصل الدين
~~وطريقة أهل السنة
# وهذا معنى كلام الشيخ تقي الدين وفي حاشيته ما فيه كفاية في ذلك
# ( و ) كعلم ( الفلسفة والشعبذة والتنجيم والضرب بالرمل والشعير وبالحصا و
~~) كعلم ( الكيمياء وعلوم علم الطبائعيين إلا الطب فإنه فرض كفاية في قول )
# قال في الآداب الكبرى ذكر ابن هبيرة أن علم الطب فرض كفاية
# وهذا غريب في المذهب
# ( ومن المحرم السحر والطلسمات ) بغير العربية لمن لا يعرف معناها
# كما يأتي في آخر الردة
# ( و ) من المحرم ( التلبيسات وعلم اختلاج الأعضاء والكلام عليه
# ونسبته إلى جعفر الصادق ) بن محمد الباقر بن علي زين العابدين بن الحسين
~~بن علي بن أبي طالب ( كذب
# كما نص عليه الشيخ و ) من المحرم ( حساب اسم الشخص واسم أمه بالجمل وأن
~~طالعه كذا ونجمه كذا
# والحكم على ذلك بفقر أو غنى
# أو غير ذلك من الدلائل الفلكية على الأحوال السفلية
# كما يصنع الآن ) في التقاويم المشهورة ( وأما علم النجوم الذي يستدل به
~~على الجهات والقبلة وأوقات الصلوات ومعرفة أسماء الكواكب لأجل ذلك
# فمستحب كالأدب )
# وقد يجب إذا دخل الوقت وخفيت القبلة كما تقدم في باب استقبال القبلة
# ( و ) العلم ( المكروه كالمنطق والأشعار المشتملة على الغزل والبطالة
~~والمباح منها ) أي الأشعار ( ما لا سخف فيه وما لا يكره ولا ينشط على ms1198 الشر
~~ولا يثبط عن الخير ) ويأتي أن الشعر كالكلام حسنه حسن وقبيحه قبيح
# ( ومن ) العلم ( المباح علم الهيئة والهندسة والعروض ) ومثله القوافي ( و
~~) منه علم ( المعاني والبيان )
# قلت لو قيل بأنه فرض كفاية لكان له وجه وجيه إذ هو كالنحو في الإعانة على
~~الكتاب والسنة
# ( ومن فروض الكفايات الأمر بالمعروف والنهي عن المنكر ) والمعروف كل ما
~~PageV03P034 أمر به شرعا
# والمنكر كل ما نهى عنه شرعا
# فيجب على من علمه جزما وشاهده وعرف من ينكره ولم يخف أذى
# قال القاضي ولا يسقط فرضه بالتوهم
# فلو قيل له لا تأمر على فلان بالمعروف
# فإنه يقتلك
# لم يسقط عنه لذلك
# وقال ابن عقيل في آخر الإرشاد من شروط الإنكار أن يعلم أو يغلب على ظنه
~~أنه لا يفضي إلى مفسدة
# قال أحمد في رواية الجماعة إذا أمرت ونهيت فلم ينته فلا ترفعه إلى
~~السلطان ليعدى عليه
# وقال أيضا من شرطه أن يأمن على نفسه وماله خوف التلف وكذا قال جمهور
~~العلماء
# ومن شرطه أيضا رجاء حصول المقصود وعدم قيام غيره به
# نقله في الآداب عن الأصحاب
# وعلى الناس إعانة المنكر
# ونصره على الإنكار
# وأعلاه باليد ثم باللسان ثم بالقلب وهو أضعف الإيمان
# قال في رواية صالح التغيير باليد ليس بالسيف والسلاح
# قال القاضي ويجب فعل الكراهة للمنكر كما يجب إنكاره
# وفي الحاشية ما يغني عن الإطالة
# ( وذكرنا في الكتاب جملة من فروض الكفايات كثيرا في أبوابه
# فلا حاجة إلى إعادته ) لما فيها من التكرار على أن بعض المذكورات مذكور
~~أيضا في مواضعه
# ( ولا يجب الجهاد إلا على ذكر ) لحديث عائشة قالت قلت يا رسول الله هل
~~على النساء جهاد فقال جهاد لا قتال فيه الحج والعمرة ولأنها ليست من أهل
~~القتال لضعفها وخورها
# ولذلك لا يسهم لها ومثلها الختثى المشكل
# لأنه لا تعلم ذكوريته
# ( حر ) فلا يجب على عبد
# لما روي أنه صلى الله عليه وسلم كان يبايع الحر على الإسلام والجهاد
~~والعبد على الإسلام دون الجهاد
# ولأنه عبادة تتعلق بقطع مسافة
# فلم ms1199 تجب على العبد كالحج
# وفرض الكفاية لا يلزم رقيقا
# وظاهره ولو مبعضا ومكاتبا رعاية لحق السيد ( مكلف ) لحديث رفع القلم عن
~~ثلاث والكافر غير مأمون على الجهاد ( مستطيع ) لأن غير المستطيع عاجز
~~والعجز ينفي الوجوب ( وهو ) PageV03P035 أي المستطيع ( الصحيح ) في بدنه من
~~المرض والعمي والعرج
# لقوله تعالى @QB@ ليس على الأعمى حرج ولا على الأعرج حرج ولا على المريض
~~حرج @QE@ ولأن هذه الأعذار تمنع من الجهاد
# ( الواجد بملك أو بذل إمام أو نائبه لمراده وما يحمله إذا كان ) السفر (
~~مسافة قصر
# ولما يكفي أهله في غيبته ) لقوله تعالى @QB@ ليس على الضعفاء ولا على
~~المرضى ولا على الذين لا يجدون ما ينفقون حرج إذا نصحوا لله ورسوله ما على
~~المحسنين من سبيل والله غفور رحيم ولا على الذين إذا ما أتوك لتحملهم قلت
~~لا أجد ما أحملكم عليه تولوا @QE@ الآية ولأنه لا يمكن القدرة عليه إلا
~~بآلة فاعتبرت القدرة عليها كالحج
# ولا تعتبر الراحلة مع قرب المسافة
# كالحج
# ويعتبر أن يكون ذلك فاضلا عن قضاء دينه وأجرة مسكنه وحوائجه كالحج
# وإن بذل له غير الإمام ونائبه ما يجاهد به لم يصر مستطيعا
# كما تقدم في الحج
# ( ولا يجب ) الجهاد ( على أنثى ولا خنثى ولا عبد ولو أذن له سيده ولا صبي
~~ولا مجنون ولا ضعيف ولا مريض مرضا شديدا ) لما تقدم
# و ( لا ) يسقط وجوبه بالمرض إن كان ( يسيرا لا يمنعه ) أي الجهاد ( كوجع
~~ضرس وصداع خفيف ونحوهما ) كالعور ( ولا ) يجب ( على فقير ولا كافر ولا أعمى
~~ولا أعرج ولا أشل ولا أقطع اليد أو الرجل ولا من أكثر أصابعه ذاهبة أو
~~إبهام يده ) ذاهبة ( أو ) قطع منه ( ما يذهب بذهابه نفع اليد أو الرجل )
~~لأنه ليس بصحيح
# ويؤخذ بيان ذلك من الكفارة
# ( ويلزم ) الجهاد ( الأعور والأعشى
# وهو الذي يبصر بالنهار فقط ) أي دون الليل
# لأنه لا يمنع الجهاد
# ( قال الشيخ الأمر بالجهاد ) أعني الجهاد المأمور به ( منه ما يكون
~~بالقلب ) كالعزم عليه ( والدعوة ) إلى الإسلام وشرائعه ( والحجة ) أي
~~إقامتها على المبطل ms1200 ( والبيان ) أي بيان الحق وإزالة الشبهة ( والرأي
~~والتدبير ) فيما فيه نفع المسلمين ( والبدن ) أي القتال بنفسه ( فيجب )
~~الجهاد ( بغاية ما يمكنه ) من هذه الأمور
# قلت ومنه هجو الكفار
# كما كان حسان رضي الله تعالى عنه يهجو أعداء النبي صلى الله عليه وسلم
# ( وأقل ما يفعل ) الجهاد ( مع القدرة عليه كل عام مرة ) لأن الجزية تجب
~~على أهل الذمة مرة في العام
# وهو بدل PageV03P036 النصرة
# فكذا مبدلها ( إلا أن تدعو حاجة إلى تأخيره لضعف المسلمين ) من عدد أو
~~عدة ( أو قلة علف ) في الطريق ( أو ) قلة ( ماء في الطريق أو انتطار مدد )
~~يستعين به إمام ( فيجوز تركه ) أي الجهاد ( بهدنة وبغيرها ) لأنه صلى الله
~~عليه وسلم صالح قريشا عشر سنين وأخر قتالهم حتى نقضوا العهد وأخر قتال
~~قبائل العرب بغير هدنة
# و ( لا ) يجوز تأخيره ( إن رجى إسلامهم ) أي الكفار خلافا للموفق ومن
~~تابعه
# ( ولا يعتبر أمن الطريق ) لأن وضعه على الخوف ( وتحريم القتال في الأشهر
~~الحرم ) وهي رجب وذو الحجة والمحرم ( منسوخ نصا ) وهو قول الأكثرين بقوله
~~تعالى @QB@ فاقتلوا المشركين حيث وجدتموهم @QE@ وبغزوه صلى الله عليه وسلم
~~الطائف
# واختار في الهدي لا
# وأجاب بأنه لا حجة في غزوة الطائف
# وإن كانت في ذي القعدة
# لأنها كانت من تمام غزوة هوازن وهم بدأوا النبي صلى الله عليه وسلم
~~بالقتال
# قال ويجوز القتال في الشهر الحرام دفعا إجماعا
# وأطال في الفروع فيه في كتاب الحدود
# ( وإن دعت الحاجة إلى القتال في عام أكثر من مرة
# وجب ) لأنه فرض كفاية فوجب منه ما تدعو إليه الحاجة
# ( ومن حضر الصف من أهل فرض الجهاد ) وهو الذكر الحر المكلف المستطيع
~~المسلم ( أو ) من ( عبد أو مبعض أو مكاتب
# أو حصره ) عدو ( أو ) حصر ( بلده عدو أو احتاج إليه بعيد ) في الجهاد (
~~أو تقابل الزحفان ) المسلمون والكفار ( أو استنفره من له استنفاره ولا عذر
~~تعين عليه ) أي صار الجهاد فرض عين عليه
# لقوله تعالى @QB@ إذا لقيتم فئة فاثبتوا @QE@ وقوله تعالى @QB@ ما لكم
~~إذا قيل لكم انفروا ms1201 في سبيل الله اثاقلتم إلى الأرض @QE@ ولحديث عائشة وابن
~~عباس مرفوعا إذا استنفرتم فانفروا متفق عليه
# ( ولم يجز لأحد أن يتخلف عن النفير
# لما تقدم إلا ) لحاجة ل ( من يحتاج إليه لحفظ أهل أو مال أو مكان
# ومن منعه الإمام من الخروج
# ذكره في البلغة
# وإن نوى بالصلاة والنفير معا صلى ثم نفر مع البعد ) أي بعد العدو ( ومع
~~قرب العدو ينفر ويصلي راكبا
# وذلك أفضل ) نص عليه
# ( ولا ينفر في خطبة الجمعة
# ولا بعد الإقامة لها ) عبارة المبدع والمنتهى ولا بعد الإقامة
# فعمومه يتناول PageV03P037 الجمعة وغيرها ( ولا يقطع الصلاة إذا كان فيها
~~) لأجل النفير ( ولا تنفر الخيل إلا على حقيقة ) دفعا للضرر
# ( ولا ينفر على غلام إذا آبق ) لئلا يهلك الناس بسببه ( ولا بأس أن يشتري
~~الرجلان فرسا بينهما يغزوان عليها يركب هذا عقبة وهذا عقبة
# ويأتي في باب قسمة الغنيمة
# ولو نادى الإمام الصلاة جامعة
# لحادثة شاورهم فيها
# لم يتأخر أحد ) عن الحضور ( بلا عذر ) لوجوب الجهاد بغاية ما يمكن من
~~البدن والرأي والتدبير
# والحرب خدعة
# ( ومنع النبي صلى الله عليه وسلم من نزع لأمة الحرب إذا لبسها حتى يلقى
~~العدو ) للخبر
# علقه البخاري
# وأسنده أحمد وحسنه البيهقي
# واللأمة كتمرة بالهمزة ويجوز تخفيفها
# وهي الدرع
# وجمعها لأم كتمرة وتمر ولؤم كصرد على غير قياس
# ( كما منع ) صلى الله عليه وسلم ( من الرمز بالعين والإشارة بها ) لحديث
~~ما ينبغي لنبي أن تكون له خائنة الأعين رواه أبو داود وصححه الحاكم على شرط
~~مسلم
# وهي الإيماء إلى مباح من نحو ضرب أو قتل على خلاف ما هو ظاهر
# وسمي خائنة الأعين لشبهه بالخيانة بإخفائه
# ولا يحرم ذلك على غيره إلا في محظور
# ( و ) منع صلى الله عليه وسلم ( من الشعر والخط وتعلمهما ) لقوله تعالى
~~@QB@ وما علمناه الشعر وما ينبغي له @QE@
# وقوله @QB@ ولا تخطه بيمينك @QE@ ويأتي في الخصائص له تتمة
# ( وأفضل ما يتطوع به الجهاد ) قال أحمد لا أعلم شيئا من العمل بعد
~~الفرائض أفضل من الجهاد
# والأحاديث متظاهرة بذلك
# فمنها ms1202 حديث ابن مسعود وحديث ابن هريرة
# وروى أبو سعيد قال قيل يا رسول الله أي الناس أفضل قال مؤمن مجاهد في
~~سبيل الله بنفسه وماله متفق عليه ( وغزو البحر أفضل من غزو البر ) لحديث أم
~~حرام أن النبي صلى الله عليه وسلم نام عندها
# ثم استيقظ وهو يضحك
# قالت فقلت ما أضحكك يا رسول الله قال ناس من أمتي عرضوا علي غزاة في سبيل
~~الله يركبون ثبج هذا البحر ملوك على الأسرة أو مثل الملوك على الأسرة متفق
~~عليه
# قال ابن عبد البر أم حرام بنت ملحان أخت أم سليم خالة رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم من الرضاعة
# أرضعته أخت لهما ثالثة
# وروى ابن ماجه بإسناده عن أبي أمامة مرفوعا شهيد البحر مثل شهيدي البر
~~والمائد في البحر كالمتشحط في دمه في البر
# وما بين الموجتين كقاطع الدنيا في طاعة الله تعالى
# وإن الله تعالى قد وكل ملك الموت يقبض الأرواح إلا شهيد البحر فإن الله
~~يتولى قبض PageV03P038 أرواحهم وشهيد البر يغفر له كل شيء إلا الدين وشهيد
~~البحر يغفر له كل شيء والدين وإسناده ضعيف
# ولأنه أعظم خطرا ومشقة
# لكونه بين خطر العدو والغرق
# ولا يتمكن من الفرار إلا مع أصحابه
# فكان أفضل من غيره ( والجهاد من السياحة ) المرغوب فيها ( وأما السياحة
~~في الأرض لا لمقصود ) شرعي ( ولا إلى مكان معروف
# فمكروهة ) لأنها من العبث
# ( ويغزي مع كل أمير بر وفاجر يحفظان المسلمين ) لحديث أبي هريرة مرفوعا
~~الجهاد واجب عليكم مع كل أمير برا أو فاجرا رواه أبو داود
# وفي الصحيح إن الله ليؤيد هذا الدين بالرجل الفاجر ولأن تركه مع الفاجر
~~يفضي إلى تركه وظهور الكفار على المسلمين واستئصالهم وإعلاء كلمة الكفر (
~~ولا يكون ) الأمير ( مخذلا ولا مرجفا ولا معروفا بالهزيمة
# وتضييع المسلمين ) لعدم المقصود من حفظه المسلمين ( ولو عرف بالغلول وشرب
~~الخمر إنما ذلك في نفسه ) أي إثمه عليه لا يتعداه إلى غيره
# فلا يمنع الغزو معه
# ( ويقدم القوي منهما ) أي من الأميرين نص عليه
# لأنه ms1203 أنفع للمسلمين
# ( ويستحب تشييع غاز ماشيا إذا خرج ) إلى الغزو ( ولا بأس بخلع نعله ) أي
~~المشيع ( لتغبر قدماه في سبيل الله
# فعله أحمد ) فشيع أبا الحرث الصائغ ونعلاه في يده
# لما روي عن أبي بكر الصديق أنه شيع يزيد بن أبي سفيان حين بعثه إلى الشام
~~ويزيد راكب وأبو بكر يمشي
# فقال له ما تريد يا خليفة رسول الله إما أن تركب وإما أن أنزل أنا فأمشي
~~معك
# فقال لا أركب ولا تنزل إني أحتسب خطاي هذه في سبيل الله
# وشيع علي رسول الله صلى الله عليه وسلم في غزوة تبوك ولم يتلقه
# وفي الخبر من اغبرت قدماه في سبيل الله حرمه الله على النار
# ( ولا يستحب تلقيه ) أي الغازي لأنه تهنئة له بالسلامة من الشهادة
# قال في الفروع ويتوجه مثله حج وأنه يقصده للسلام
# ( وفي الفنون تحسن التهنئة بالقدوم للمسافر ) كالمرضى تحسن تهنئة كل منهم
~~بسلامته
# ( وفي شرح الهداية لأبي المعالي ) أسعد
# ويسمى محمد وجيه الدين ابن المنجا بن بركات ( تستحب زيارة القادم
~~ومعانقته والسلام عليه ) ونقل عن الإمام في حج لا
# إلا إن كان قصده أو ذا علم أو هاشميا أو يخاف شره
# ونقل ابناه أنه قال لهما اكتبا لي اسم من سلم علينا ممن حج حتى إذا قدم
~~سلمنا عليه
# قال القاضي جعله مقابلة
# ولم يستحب أن يبدأهم
# قال ابن عقيل محمول على صيانة العلم لا على الكبر
# ( وذكر ) أبو بكر ( الآجري استحباب PageV03P039 تشييع الحاج ووداعه
~~ومسألته أن يدعو له )
# وشيع أحمد أمه لحج
# ( ويتعين أن يقاتل كل قوم من يليهم من العدو ) لقوله تعالى @QB@ قاتلوا
~~الذين يلونكم من الكفار @QE@ ولأن الاشتغال بالعدو البعيد يمكن القريب من
~~انتهاز الفرصة في المسلمين لاشتغالهم عنه
# ( إلا لحاجة ) إلى قتال الأبعد
# ( كأن يكون ) العدو ( الأبعد أخوف أو ) لمصلحة في البداءة بالأبعد (
~~لغرته ) بكسر الغين المعجمة
# ( وإمكان الفرصة منه أو يكون الأقرب مهادنا ويمنع مانع من قتاله ) أي
~~الأقرب ( فيبدأ بالأبعد ) للحاجة ( ومع التساوي ) أي تساوي العدو في البعد
~~والقرب ( قتال ms1204 أهل الكتاب أفضل ) لأنهم يقاتلون عن دين
# قاله ابن المبارك وكان يأتي من مرو لغزو الروم
# واستبعده أحمد من حيث ترك العدو القريب والمجيء إلى البعيد
# وحمل على أنه متبرع بالجهاد والكفاية حاصلة بغيره لكن يؤيده حديث أم خلاد
~~من قوله صلى الله عليه وسلم لها إن ابنك له أجر شهيدين
# قالت ولم ذاك يا رسول الله قال لأنه قتله أهل الكتاب رواه أبو داود
# ( ويقاتل من تقبل منهم الجزية ) وهم أهل الكتاب والمجوس ( حتى يسلموا )
~~لحديث أمرت أن أقاتل الناس حتى يشهدوا أن لا إله إلا الله
# ( أو يبذلوا الجزية ) بشرطه لقوله تعالى @QB@ قاتلوا الذين لا يؤمنون
~~بالله ولا باليوم الآخر @QE@ الآية ( و ) يقاتل ( من لا تقبل منهم ) الجزية
~~( حتى يسلموا ) للحديث السابق خص منه أهل الكتاب للآية والمجوس لأخذه صلى
~~الله عليه وسلم الجزية من مجوس هجر
# وبقي من عداهم ( فإن امتنعوا من ذلك ) أي من بذل الجزية حيث تقبل منهم
~~ومن الإسلام ( وضعف المسلمون عن قتالهم انصرفوا ) عن الكفار بلا قتال
# لما تقدم من مصالحته صلى الله عليه وسلم قريشا على ترك القتال عشر سنين
# ( إلا إن خيف على من يليهم ) أي الكفار ( من المسلمين ) فلا ينصرفون عنهم
~~لئلا يسلطوهم على المسلمين
# ( وتسن الدعوة ) أي دعوة الكفار إلى الإسلام
# ( قبل القتال لمن بلغته ) أي الدعوة قطعا لحجته
# ( ويحرم ) القتال ( قبلها ) أي الدعوة ( لمن لم تبلغه ) الدعوة لحديث
~~بريدة قال كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا بعث أميرا على سرية أو جيش
# أمره بتقوى الله تعالى في خاصة نفسه وبمن معه من المسلمين
# وقال إذا لقيت PageV03P040 تؤخرعدوك من المشركين فادعهم إلى إحدى ثلاث
~~فإن هم أجابوك إليها فاقبل منهم وكف عنهم ادعهم إلى الإسلام فإن أجابوك
~~فاقبل منهم وكف عنهم
# فإن هم أبوا فادعهم إلى إعطاء الجزية فإن أجابوك فاقبل منهم وكف عنهم فإن
~~أبوا فاستعن بالله وقاتلهم رواه مسلم
# ( وقيد ) أبو عبد الله محمد شمس الدين ( ابن القيم وجوبها ) أي الدعوة
~~لمن لم تبلغه ( واستحبابها ) لمن ms1205 بلغته ( بما إذا قصدهم ) أي الكفار (
~~المسلمون
# أما إذا كان الكفار قاصدين ) المسلمين بالقتال ( فللمسلمين قتالهم من غير
~~دعوة دفعا عن نفوسهم وحريمهم
# وأمر الجهاد موكول إلى الإمام واجتهاده ) لأنه أعرف بحال الناس وبحال
~~العدو
# ونكايتهم وقربهم وبعدهم
# ( ويلزم الرعية طاعته فيما يراه من ذلك ) لقوله تعالى @QB@ يا أيها الذين
~~آمنوا أطيعوا الله وأطيعوا الرسول وأولي الأمر منكم @QE@ وقوله @QB@ إنما
~~المؤمنون الذين آمنوا بالله ورسوله وإذا كانوا معه على أمر جامع لم يذهبوا
~~حتى يستأذنوه @QE@
# ( وينبغي أن يبتدىء ) الإمام ( بترتيب قوم في أطراف البلاد يكفون من
~~بإزائهم من المشركين ويأمر بعمل حصونهم وحفر خنادقهم وجميع مصالحهم ) لأن
~~أهم الأمور الأمن وهذا طريقه
# ( ويؤمر في كل ناحية أميرا يقلده أمر الحرب وتدبير الجهاد ويكون ) الأمير
~~( ممن له رأي وعقل وخبرة بالحرب ومكايد العدو ومع أمانة ورفق بالمسلمين
~~ونصح لهم ) ليحصل المقصود من إقامته ( ويوصيه ) أي يوصي الإمام الأمير إذا
~~ولاه بتقوى الله في نفسه و ( أن لا يحمل المسلمين على مهلكة ولا يأمرهم
~~بدخول مطمورة يخاف أن يقتلوا تحتها ) لحديث بريدة السابق ( فإن فعل ) أي
~~حملهم على مهلكة أو أمرهم بدخول مطمورة يخاف أن يقتلوا تحتها ( فقد أساء
~~ويستغفر الله ) أي يتوب إليه من ذلك لوجوب التوبة من كل معصية
# ( ولا عقل ) أي دية ( عليه ولا كفارة إذا أصيب أحد منهم بطاعته ) لأنه
~~فعل ذلك باختياره ( فإن عدم الإمام لم يؤخر الجهاد ) لئلا يستولي العدو على
~~المسلمين وتظهر كلمة الكفر
# ( وإن حصلت غنيمة قسموها على موجب الشرع ) كما يقسمها الإمام على ما يأتي
~~بيانه في باب قسمة الغنيمة
# ( قال القاضي PageV03P041 وتؤخر قسمة الإماء حتى يقوم إمام ) فيقسمها (
~~احتياطا للفروج فإن بعث الإمام جيشا ) أو سرية ( وأمر عليهم أميرا فقتل أو
~~مات ) الأمير ( فللجيش أن يؤمروا أحدهم ) كما فعل أصحاب النبي صلى الله
~~عليه وسلم في جيش مؤتة لما قتل أمراؤهم أمروا عليهم خالد بن الوليد فبلغ
~~النبي صلى الله عليه وسلم فرضي أمرهم وصوب رأيهم
# وسمى خالدا يومئذ سيف الله
# ( فإن ms1206 لم يقبل أحد منهم أن يتأمر عليهم دفعوا عن أنفسهم ) لقوله تعالى
~~@QB@ ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة @QE@ ولا يقيمون في أرض العدو إلا مع
~~أمير يقيمونه أو يبعثه الإمام إليهم
# ( ويسن الرباط ) نص عليه
# لحديث سلمان قال سمعت رسول الله صلى الله عليه وسلم يقول رباط ليلة في
~~سبيل الله خير من صيام شهر وقيامه
# فإن مات جرى عليه عمله الذي كان يعمل وأجري عليه رزقه وأمن الفتان رواه
~~مسلم
# وعن فضالة بن عبيد مرفوعا كل ميت يختم على عمله إلا المرابط في سبيل الله
~~فإنه ينمو له عمله إلى يوم القيامة ويأمن من فتان القبر رواه أبو داود
~~والترمذي وقال حسن صحيح
# ( وهو ) أي الرباط ( الإقامة بثغر تقوية للمسلمين ) مأخوذ من رباط الخيل
# لأن هؤلاء يربطون خيولهم وهؤلاء يربطون خيولهم كل يعد لصاحبه والثغر كل
~~مكان يخيف أهله العدو ويخيفهم أي الرباط
# ( وأقله ساعة ) قال أحمد يوم رباط وليلة رباط وساعة رباط
# ( وتمامه ) أي الرباط ( أربعون يوما ) قاله أحمد
# وروى عن ابن عمر
# لحديث تمام الرباط أربعون يوما رواه أبو الشيخ في كتاب الثواب
# وعن أبي هريرة رباط يوم في سبيل الله أحب إلي أن أوافق ليلة القدر في أحد
~~المسجدين مسجد الحرام ومسجد رسول الله صلى الله عليه وسلم
# ومن رابط أربعين يوما فقد استكمل الرباط رواه سعيد
# ( وإن زاد ) الرباط على أربعين يوما ( فله أجره ) كسائر أعمال البر
# ( وهو ) أي الرباط ( بأشد الثغور خوفا أفضل ) لأنهم أحوج والمقام به أنفع
# ( و ) الرباط ( أفضل من المقام بمكة ) ذكره الشيخ تقي الدين إجماعا
# ( والصلاة بها ) أي بمكة ( أفضل من الصلاة بالثغر ) قال أحمد فأما فضل
~~الصلاة فهذا شيء خاصة فضل لهذه المساجد
# ( ويكره لغير أهل الثغر نقل أهله من الذرية والنساء إليه ) أي إلى
~~PageV03P042 الثغر إن كان مخوفا لقول عمر لا تنزلوا المسلمين خيفة البحر
~~رواه الأثرم
# وقال أحمد كيف لا أخاف الإثم وهو يعرض ذريته للمشركين
# ولا يكره نقل أهله ( إلى غير مخوف ) للأمن ( كأهل الثغر ) أي كإقامة ms1207 أهل
~~الثغر بأهليهم
# فلا تكره
# فإنه لا بد لهم من السكنى بأهليهم وإلا لخربت الثغور وتعطلت
# ( والحرس في سبيل الله ثوابه عظيم ) لحديث ابن عباس مرفوعا عينان لا
~~تمسهما النار عين بكت من خشية الله تعالى وعين باتت تحرس في سبيل الله رواه
~~الترمذي وقال حسن غريب
# وعن عثمان مرفوعا حرس ليلة في سبيل الله أفضل من ألف ليلة قيام ليلها
~~وصيام نهارها رواه ابن سنجر
# ( وحكم هجرة باق لا ينقطع إلى يوم القيامة ) لحديث معاوية مرفوعا لا
~~تنقطع الهجرة حتى تنقطع التوبة
# ولا تنقطع التوبة حتى تطلع الشمس من مغربها رواه أبو داود
# وعنه صلى الله عليه وسلم لا تنقطع الهجرة ما كان الجهاد رواه سعيد وغيره
~~مع إطلاق الآيات والأخبار وتحقق المعنى المقتضي لها في كل زمان
# وأما حديث لا هجرة بعد الفتح يعني من مكة
# ( وكل بلد فتح لا تبقى منه هجرة إنما الهجرة إليه ) لأن الهجرة الخروج من
~~بلد الكفار فإذا فتح لم يبق بلد الكفار
# فلا تبقى منه هجرة ( وتجب ) الهجرة ( على من يعجز عن إظهار دينه بدار
~~الحرب وهي ما يغلب فيها حكم الكفر ) لقوله تعالى @QB@ إن الذين توفاهم
~~الملائكة ظالمي أنفسهم @QE@ الآية ولقوله صلى الله عليه وسلم أنا بريء من
~~مسلم بين المشركين
# لا تراآي ناراهما رواه أبو داود والنسائي والترمذي
# ومعناه لا يكون بموضع يرى نارهم ويرون ناره إذا أوقدت ولأن القيام بأمر
~~الدين واجب والهجرة من ضرورة الواجب وما لا يتم الواجب إلا به واجب
# ( زاد جماعة ) وقطع به في المنتهى
# ( أو بلد بغاة أو بدع مضلة كرفض واعتزال ) فيخرج منها إلى دار أهل أي على
~~الهجرة من أرض الكفر
# وما ألحق بها لقوله تعالى @QB@ إلا المستضعفين @QE@ ولو كان من يعجز عن
~~السنة PageV03P043 وجوبا إن عجز عن إظهار مذهب أهل السنة فيها ( وإن قدر
~~عليها ) إظهار دينه بما ذكر ( امرأة ) لدخولها في العمومات ( ولو ) كانت (
~~في عدة أو بلا راحلة ولا محرم ) بخلاف الحج
# وفي عيون المسائل والرعايتين إن أمنت على ms1208 نفسها من الفتنة في دينها
# لم تهاجر إلا بمحرم كالحج
# ومعناه في الشرح وشرح الهداية للمجد وزاد وأمنتهم على نفسها
# وإن لم تأمنهم فلها الخروج حتى وحدها بخلاف الحج ( وتسن ) الهجرة ( لقادر
~~على إظهاره ) أي دينه ليتخلص من تكثير الكفار ومخالطتهم ورؤية المنكر بينهم
~~ويتمكن من جهادهم وإعانة المسلمين ويكثرهم
# ولا تجب الهجرة من بين أهل المعاصي
# لكن روى سعيد بن جبير عن ابن عباس في قوله تعالى @QB@ ألم تكن أرض الله
~~واسعة @QE@ إن المعنى إذا عمل بالمعاصي في أرض فاخرجوا منها
# وقاله عطاء
# ويرده ظاهر قوله صلى الله عليه وسلم من رأى منكم منكرا فليغيره الخبر
# ( ولا يجاهد تطوعا من عليه دين ولو مؤجلا لآدمي لا وفاء له إلا بإذن
~~غريمه ) لأن الجهاد يقصد منه الشهادة وبها تفوت النفس فيفوت الحق بفواتها
# ( فإن أقام ضامنا مليئا أو رهنا محرزا أو وكيلا يقضيه متبرعا جاز ) وكذا
~~لو كان له وفاء نص عليه
# لأن عبد الله بن حرام والد جابر خرج إلى أحد وعليه ديون كثيرة فاستشهد
# وقضى عنه ابنه مع علمه صلى الله عليه وسلم من غير نكير ولعدم ضياع حق
~~الغريم إذن
# ( ولا ) يجاهد تطوعا ( من أبواه حران مسلمان عاقلان إلا بإذنهما وإن كان
~~أحدهما ) أي أحد أبويه ( كذلك ) أي حرا مسلما عاقلا
# لم يجاهد تطوعا ( إلا بإذنه ) لحديث عبد الله بن عمرو بن العاص قال جاء
~~رجل إلى النبي صلى الله عليه وسلم فقال يا رسول الله أجاهد فقال لك أبوان
~~قال نعم
# قال ففيهما فجاهد وروى البخاري معناه من حديث ابن عمر
# وروى أبو داود عن أبي سعيد أن رجلا هاجر إلى النبي صلى الله عليه وسلم من
~~اليمن فقال هل لك أحد باليمن فقال أبواي فقال أذنا لك قال
# لا قال فارجع فاستأذنهما PageV03P044 فإن أذنا لك فجاهد وإلا فبرهما
# ولأن برهما فرض عين والجهاد فرض كفاية والأول مقدم
# ( إلا أن يتعين عليه ) الجهاد لحضور الصف أو حصر العدو أو استنفار الإمام
~~له ونحوه
# ( فيسقط إذنهما وإذن ms1209 غريم ) لأنه يصير فرض عين وتركه معصية
# ( لكن يستحب للمديون أن لا يتعرض لمكان القتل من المبارزة والوقوف في أول
~~المقاتلة ) لأن فيه تغريرا بتفويت الحق ( ولا طاعة للوالدين في ترك فريضة
~~كتعلم علم واجب يقوم به دينه من طهارة وصلاة وصيام ونحو ذلك وإن لم يحصل
~~ذلك ) أي ما وجب عليه من العلم ( ببلده فله السفر لطلبه بلا إذنهما ) أي
~~أبويه لأنه لا طاعة لمخلوق في معصية الخالق
# ( ولا إذن لجد ولا جدة ) لظاهر الأخبار ولا للكافرين لفعل الصحابة ولا
~~لرقيقين لعدم الولاية ولا لمجنونين لأنه لا حكم لقولهما
# ( فإن خرج في جهاد تطوع بإذنهما ثم منعاه منه بعد سيره وقبل تعيينه عليه
# فعليه الرجوع ) لأنه معنى لو وجد في الابتداء منع فمنع إذا وجد في أثنائه
~~كسائر الموانع
# ( إلا أن يخاف على نفسه في الرجوع أو يحدث له عذر من مرض ونحوه
# فإن أمكنه الإقامة في الطريق ) أقام حتى يقدر على الرجوع فيرجع ( وإلا
~~مضى مع الجيش
# وإذا حضر الصف تعين عليه لحضوره وسقط إذنهما وإن كان رجوعهما عن الإذن
~~بعد تعيين الجهاد عليه
# لم يؤثر شيئا ) لعدم اعتبار الإذن إذن
# ( وإن كانا ) أي الأبوان ( كافرين فأسلما ثم منعاه
# كان كمنعهما بعد إذنهما ) على ما تقدم تفصيله ( وكذا حكم الغريم ) يأذن
~~ثم يرجع ( فإن عرض للمجاهد في نفسه مرض أو عمى أو عرج
# فله الانصراف ولو بعد التقاء الصفين ) لخروجه عن أهلية الوجوب ( وإن أذن
~~له أبواه في الجهاد وشرطا عليه أن لا يقاتل
# فحضر القتال تعين عليه وسقط شرطهما ) قلت وكذا لو استنفره من له استنفاره
~~ونحوه مما يتعين به الجهاد عليه
#
# | فصل ( ويحرم فرار مسلم من كافرين )
# ويحرم فرار ( جماعة من مثليهم ) لقوله تعالى @QB@ إن يكن منكم عشرون
~~صابرون يغلبوا مائتين @QE@ PageV03P045 قال ابن عباس من فر من اثنين فقد فر
~~ومن فر من ثلاثة فما فر
# ( ويلزمهم ) أي المسلمين ( الثبات وإن ظنوا التلف ) لقوله تعالى @QB@ إذا
~~لقيتم الذين كفروا زحفا فلا تولوهم الأدبار @QE@ ولأنه صلى الله ms1210 عليه وسلم
~~عد الفرار من الكبائر
# ( إلا متحرفين لقتال ) لقوله تعالى @QB@ ومن يولهم يومئذ دبره إلا متحرفا
~~لقتال أو متحيزا إلى فئة فقد باء بغضب من الله @QE@
# ( ومعنى التحرف ) لقتال ( أن ينحازوا إلى موضع يكون القتال فيه أمكن مثل
~~أن ينحازوا من ضيق إلى سعة أو من معطشة إلى ماء أو من نزول إلى علو أو من
~~استقبال شمس أو ريح إلى استدبارهما أو يفروا بين أيديهم لينقض صفهم أو تنفر
~~خيلهم من رجالتهم أو ليجدوا فيهم فرصة أو يستندوا إلى جبل ونحو ذلك ) مما
~~جرت به عادة أهل الحرب
# قال عمر يا سارية الجبل فانحازوا إليه وانتصروا على عدوهم
# ( أو متحيزين إلى فئة ناصرة تقاتل معهم ولو بعدت ) لعموم قوله تعالى @QB@
~~أو متحيزا إلى فئة @QE@ قال القاضي لو كانت الفئة بخراسان والفئة بالحجاز
# لجاز التحيز إليها لحديث ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم قال إني
~~فئة لكم وكانوا بمكان بعيد منه
# وقال عمر أنا فئة لكل مسلم
# وكان بالمدينة وجيوشه بالشام والعراق وخراسان
# رواهما سعيد
# ( وإن زادوا على مثليهم فلهم الفرار ) قال ابن عباس لما نزلت @QB@ إن يكن
~~منكم عشرون صابرون يغلبوا مائتين @QE@ شق ذلك على المسلمين حين فرض الله
~~عليهم أن لا يفر واحد من عشرة
# ثم جاء التخفيف فقال @QB@ الآن خفف الله عنكم @QE@ الآية فلما خفف عنهم
~~من العدد نقص من الصبر بقدر ما خفف من القدر رواه أبو داود
# وظاهره إنه يجوز لهم الفرار مع أدنى زيارة ( وهو ) أي الفرار ( أولى ) من
~~الثبات ( إن ظنوا التلف بتركه ) أي الفرار وأطلق ابن عقيل استحباب الثبات
~~للزائد لما في ذلك من المصلحة
# ( وإن ظنوا الظفر فالثبات أولى ) PageV03P046 من الفرار ( بل يستحب )
~~الثبات لإعلاء كلمة الله ولم يجب لأنهم لا يأمنون العطب
# ( كما لو ظنوا الهلاك فيهما ) أي في الفرار والثبات ( فيستحب الثبات وأن
~~يقاتلوا ولا يستأسروا
# قال ) الإمام ( أحمد ما يعجبني أن يستأسروا
# وقال يقاتل أحب إلي الأسر شديد ولا بد من الموت
# وقال يقاتل ولو ms1211 أعطوه الأمان قد لا يفوا
# وإن استأسروا جاز ) قال في البلغة وغيرها وقال عمار من استأسر برئت منه
~~الذمة
# فلهذا قال الآجري يأثم وأنه قول أحمد ( فإن جاء العدو بلدا فلأهله التحصن
~~منهم وإن كانوا ) أي أهل الحصن ( أكثر من نصفهم ليلحقهم مدد أو قوة ) ولا
~~يكون ذلك توليا ولا فرارا
# إنما التولي بعد اللقاء
# ( وإن لقوهم خارج الحصن فلهم التحيز إلى الحصن ) ليلحقهم مدد أو قوة
# لأنه بمنزلة التحرف للقتال أو التحيز لفئة
# ( وإن غزوا فذهبت دوابهم ) لشرود أو قتل ( فليس ذلك عذرا في الفرار ) إذ
~~القتال ممكن بدونها
# وإن تحيزوا إلى جبل ليقاتلوا فيه رجالة جاز ) لأنه من التحرف للقتال (
~~وإن فروا ) أي المسلمون ( قبل إحراز الغنيمة
# فلا شيء لهم إن أحرزها غيرهم ) لأن ملكها لمن أحرزها
# ( وإن قالوا ) أي الفارون ( أنهم فروا متحرفين للقتال
# فلا شيء لهم أيضا ) لأنهم لم يشهدوا الواقعة حال تقضي الحرب والاعتبار به
~~كما يأتي
# ( وإن ألقى في مركبهم ) أي المسلمين ( نار فاشتعلت فعلوا ما يرون فيه
~~السلامة ) لأن حفظ الروح واجب وغلبة الظن كاليقين في أكثر الأحكام
# فهنا كذلك
# ( من المقام أو الوقوع في الماء ) ليتخلصوا من النار ( فإن شكوا ) في
~~أيهما السلامة ( فعلوا ما شاءوا ) لأنهم ابتلوا بأمرين ولا مزية لأحدهما
~~على الآخر
# ( كما لو تيقنوا الهلاك فيهما أو ظنوه ظنا متساويا أو ظنوا السلامة )
~~فيهما ( ظنا متساويا ) قال أحمد كيف شاء صنع
# وقال الأوزاعي هما موتتان فاختر أيسرهما انتهى
# وهم ملجؤون إلى الإلقاء فلا ينسب إليهم الفعل بوجه فلا يقال ألقوا
~~بأنفسهم إلى التهلكة
#
# | فصل ( ويجوز تبييت الكفار
# وهو كبسهم ليلا وقتلهم وهم غارون ) أي مغرورون
# ( ولو قتل فيه ) أي في PageV03P047 التبييت ( من لا يجوز قتله من امرأة
~~وخنثى ) وغيرهما كمجنون وشيخ فان إذا لم يقصدوا
# لحديث الصعب بن جثامة قال سمعت النبي صلى الله عليه وسلم يسال عن ديار
~~المشركين يبيتون فيصاب من نسائهم وذراريهم فقال هم منهم متفق عليه
# ( وكذا قتلهم ) أي الكفار ( في مطمورة إذا لم يقصدهم ms1212 ) أي النساء
~~والصبيان ونحوهم ( و ) يجوز أيضا ( رميهم بالمنجنيق ) نص عليه
# لأنه صلى الله عليه وسلم نصب المنجنيق على أهل الطائف رواه الترمذي مرسلا
# ونصبه عمرو بن العاص على الإسكندرية
# ولأن الرمي به معتاد كالسهام وسواء مع الحاجة وعدمها
# ( و ) يجوز ( قطع المياه عنهم و ) قطع ( السابلة ) عنهم ( وإن تضمن ذلك
~~قتل الصبيان والنساء ) لأنه في معنى التبييت السابق فيه حديث الصعب بن
~~جثامة ولأن القصد إضعافهم وإرهابهم ليجيبوا داعي الله
# ( و ) يجوز ( الإغارة على علافيهم وحطابيهم ونحوه ) أي نحو ما ذكر مما
~~فيه إضعاف وإرهاب لهم ( ولا يجوز إحراق نحلهم ) بالمهملة ( ولا تغريقه )
~~لما روى مكحول أن النبي صلى الله عليه وسلم أوصى أبا هريرة بأشياء قال إذا
~~غزوت فلا تحرق نحلا ولا تغرقه
# وروى مالك أن أبا بكر قال ليزيد بن أبي سفيان ونحوه
# ولأن قتله فساد فيدخل في عموم قوله تعالى @QB@ وإذا تولى سعى في الأرض
~~ليفسد فيها @QE@ الآية ولأنه حيوان ذو روح فلم يجز إهلاكه ليغيظهم كنسائهم
~~( ويجوز أخذ العسل وأكله ) لأنه مباح ( و ) يجوز ( أخذ شهده كله بحيث لا
~~يترك للنحل شيئا فيه ) لأن الشهد من الطعام المباح وهلاك النحل بأخذ جميعه
~~يحصل ضمنا غير مقصود
# فأشبه قتل النساء والذراري في البيات
# ( والأولى أن يترك له ) أي للنحل ( شيئا ) من الشهد ليبقى به
# ( ولا يجوز عقر دوابهم ولو شاة ) لنهيه صلى الله عليه وسلم عن قتل
~~الحيوان صبرا
# وقول الصديق ليزيد بن أبي سفيان في وصيته ولا تعقرن شجرا مثمرا ولا دابة
~~عجماء ولا شاة إلا لمأكله
# ( أو من دواب قتالهم ) فلا يجوز عقرها لما تقدم
# ( إلا حال قتالهم ) فيجوز بلا خلاف لأن الحاجة تدعو إلى ذلك
# إذ قتل بهائمهم مما يتوصل به إلى قتلهم وهزيمتهم وهو المطلوب
# قاله في المبدع
# ( أو لأكل يحتاج إليه ) فيباح قتلها لذلك
# لما تقدم من قول الصديق إلا لمأكله
# ولأن الحاجة تبيح مال المعصوم PageV03P048 فغيره أولا ( ويرد الجلد في
~~الغنيمة ) لأنه ليس بطعام وإن لم تدع الحاجة إلى أكله ms1213
# وكان مما يحتاج إليه في القتال كالخيل لم يبح ذبحه للآكل
# ( وأما الذي لا يراد إلا للأكل كالدجاج والحمام وسائر الطيور والصيود
~~فحكمه حكم الطعام ) في قول الجميع
# ( ويجوز حرق شجرهم وزرعهم وقطعه إذا دعت الحاجة إلى إتلافه لو كان ) كائن
~~( لا يقدر عليهم ) أي الكفار ( إلا به ) كالذي يقرب من حصونهم ويمنع من
~~قتالهم أو يستترون به من المسلمين
# أو يحتاج إلى قطعه لتوسعة الطريق
# ( أو كانوا يفعلونه ) أي حرق الشجر والزرع وقطعهما ( بنا ) أي معاشر
~~المسلمين ( فيفعل بهم ذلك لينتهوا ) عنه وينزجروا
# ( وما تضرر المسلمون بقطعه ) من الشجر والزرع ( لكونهم ينتفعون ببقائه
~~لعلوفتهم أو يستظلون به أو يأكلون من ثمره أو تكون العادة لم تجر بيننا
~~وبين عدونا ) بقطعه ( حرم قطعه ) لما فيه من الإضرار بنا
# ( وما عدا هذين القسمين مما لا ضرر فيه من المسلمين ولا نفع لهم ) به (
~~سوى غيظ الكفار والإضرار بهم
# فيجوز إتلافه ) لقوله تعالى @QB@ ما قطعتم من لينة @QE@ الآية ولما روى
~~ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم حرق نخل بني النضير وقطع وهي البويرة
# فأنزل الله الآية
# ولها يقول حسان وهان على سراه بني لؤي حريق بالبويرة مستطير متفق عليه
# ( وكذلك يجوز رميهم ) أي الكفار ( بالنار والحيات والعقارب في كفات
~~المجانيق ويجوز تدخينهم في المطامير وفتح الماء ليغرقهم وفتح حصونهم
~~وعامرهم )
# أي هدمها عليهم لأنه في معنى التبييت
# ( فإذا قدر عليهم لم يجز تحريقهم ) لحديث إن الله كتب الإحسان على كل شيء
~~فإذا قتلتم فأحسنوا القتلة وإذا ذبحتهم فأحسنوا الذبحة ولقوله صلى الله
~~عليه وسلم فإنه لا يعذب بالنار إلا رب النار رواه أبو داود
# وكان أبو بكر يأمر بتحريق أهل الردة بالنار
# وفعله خالد بن الوليد بأمره
# ( ويجوز إتلاف كتبهم المبدلة ) وفي المنتهى يجب
# ( وإن أمكن الانتفاع بجلودها وورقها ) أي فيجوز إتلافها تبعا
# ( وإذا ظفر ) بالبناء للمفعول ( بهم ) أي بأهل الحرب ( حرم قتل صبي
~~وامرأة ) لقول ابن عمر إن النبي صلى الله عليه وسلم نهى عن قتل النساء
~~والصبيان متفق ms1214 عليه
# ولأنهم يصيرون أرقاء PageV03P049 بنفس السبي ففي قتلهم إتلاف المال
# فإن شك في بلوغ الصبي عول على شعر العانة قال في البلغة ( وخنثى )
~~لاحتمال أن يكون امرأة ( وراهب ولو خالط الناس )
# لقول عمر ستمرون على قوم في صوامع لهم احتبسوا أنفسهم فيها فدعوهم حتى
~~يبعثهم الله على ضلالهم
# ( وشيخ فان ) لأنه صلى الله عليه وسلم نهى عن قتله رواه أبو داود
# وروي عن ابن عباس في قوله تعالى @QB@ ولا تعتدوا @QE@ بقوله لا تقتلوا
~~النساء والصبيان والشيخ الكبير ولأنه ليس من أهل القتال
# أشبه المرأة ويحمل ما روي على قتل المقاتلة الذين فيهم قوة مع أنه عام
# وخبرنا خاص فيقدم عليه
# ( وزمن وأعمى ) لأنه ليس فيهما نكاية
# فأشبها الشيخ الفاني
# ( وفي المغني ) والشرح ( وعبد وفلاح ) لا يقاتل لقول عمر اتقوا الله في
~~الفلاحين الذين لا ينصبون لكم الحرب
# ولأن الصحابة رضي الله تعالى عنهم لم يقاتلوهم حين فتحوا البلاد ولأنهم
~~لا يقاتلون
# أشبهوا الشيوخ والرهبان
# وفي الإرشاد وحبر ( لا رأي لهم ) فمن كان من هؤلاء ذا رأي وخصه في الشرح
~~بالرجال وفيه شيء
# قاله في المبدع جاز قتله لأن دريد بن الصمة قتل يوم حنين وهو شيخ لا قتال
~~فيه لأجل استعانتهم برأيه فلم ينكر صلى الله عليه وسلم قتله
# ولأن الرأي من أعظم المعونة على الحرب
# وربما كان أبلغ في القتال
# قال المتنبي الرأي قبل شجاعة الشجعان هو أول وهي المحل الثاني فإذا هما
~~اجتمعا لنفس مرة بلغت من العلياء كل مكان ولربما طعن الفتى أقرانه بالرأي
~~قبل تطاعن الفرسان ( إلا أن يقاتلوا ) فيجوز قتلهم بغير خلاف
# لأن النبي صلى الله عليه وسلم قتل يوم قريظة امرأة ألقت رحى على محمود بن
~~سلمة
# وروى ابن عباس أن النبي مر على امرأة مقتولة يوم الخندق
# فقال من قتل هذه فقال رجل أنا نازعتني قائم سيفي فسكت
# ( أو يحرضوا عليه ) أي على القتال
# فإن حرض أحد منهم جاز قتله
# فإن تحريض النساء والذرية أبلغ من مباشرتهم القتال بأنفسهم
# ( ولا يقتل معتوه ) أي ms1215 مختل العقل ( مثله لا يقاتل ) لأنه لا نكاية فيه
# أشبه الصبي
# ( ويأتي ما يحصل به البلوغ ) في الحجر ( ويقتل المريض إذا كان ممن لو كان
~~صحيحا قاتل كالإجهاز على الجريح ) لأن في تركه حيا ضررا على المسلمين
~~PageV03P050 وتقوية للكفار ( وإن كان ) المريض ( مأيوسا من برئه فكزمن )
~~لعدم النكاية بقتله ( فإن تترسوا ) أي الكفار ( بهم ) أي بالصبي والمرأة
~~والخنثى ونحوهم ممن تقدم أنه لا يقتل ( جاز رميهم ) لأن كف المسلمين عنهم
~~حينئذ يفضي إلى تعطيل الجهاد وسواء كانت الحرب قائمة أو لا ( ويقصد )
~~الرامي لهم ( المقاتلة ) لأنهم المقصودون بالذات ( ولو وقفت امرأة في صف
~~الكفار أو على حصنهم فشتمت المسلمين أو تكشفت لهم
# جاز رميها والنظر إلى فرجها للحاجة إلى رميها ) ذكره في المغني والشرح
# قال في المبدع وظاهر نص الإمام والأصحاب خلافه ويتوجه أن حكم غيرها ممن
~~منعنا قتله كهي
# ( وكذلك يجوز لهم رميها إذا كانت تلتقط لهم السهام أو تسقيهم الماء )
~~كالتي تحرض على القتال
# وفيه شيء ( وإن تترسوا ) أي أهل الحرب ( بمسلمين لم يجز رميهم ) لأنه
~~يؤول إلى قتل المسلمين مع أن لهم مندوحة عنه ( فإن رماهم فأصاب مسلما فعليه
~~ضمانه ) لعدوانه ( إلا أن يخاف علينا ) من ترك رميهم ( فقط فيرميهم ) نص
~~عليه للضرورة ( ويقصد الكفار ) بالرمي
# لأنهم هم المقصودون بالذات
# فلو لم يخف على المسلمين لكن لا يقدر عليهم إلا بالرمي
# لم يجز رميهم لقوله تعالى @QB@ ولولا رجال مؤمنون ونساء مؤمنات @QE@
~~الآية قال الليث ترك فتح حصن يقدر على فتحه أفضل من قتل مسلم بغير حق
#
# | فصل ( ومن أسر أسيرا لم يجز قتله حتى يأتي به الإمام )
# فيرى فيه رأيه لأن الخيرة في أمر الأسير إليه ( إلا أن يمتنع ) الأسير (
~~من المسير معه
# ولا يمكنه إكراهه بضرب أو غيره أو يهرب منه أو يخاف هربه أو يخاف منه أو
~~يقاتله أو كان مريضا
# أو مرض معه ) أو كان جريحا فله قتله لأن تركه حيا ضرر على المسلمين
~~وتقوية للكفار وكجريحهم إذا لم يأسره ( ويحرم عليه قتل أسير ms1216 غيره قبل أن
~~يأتي الإمام ) ليرى فيه رأيه
# لأنه افتيات على الإمام ( إلا أن يصير ) الأسير ( في حالة يجوز فيها قتله
~~لمن أسره ) بأن يمتنع من المسير ولا يمكن إكراهه بضرب أو غيره أو بهرب
~~ونحوه مما مر ( فإن قتل أسيره أو ) قتل ( أسير غيره PageV03P051 قبل ذلك )
~~أي قبل أن يصير في حالة يجوز فيها قتله ( وكان ) الأسير ( المقتول رجلا
# فقد أساء ) القاتل لافتياته على الإمام ( ولا شيء عليه ) أي القاتل نص
~~عليه
# لأن عبد الرحمن بن عوف أسر أمية بن خلف وابنه عليا يوم بدر فرآهما بلال
~~فاستصرخ الأنصار عليهما حتى قتلوهما
# ولم يغرموا شيئا ولأنه أتلف ما ليس بمال ( وإن كان ) الأسير ( صغيرا أو
~~امرأة ولو راهبة عاقبه ) أي القاتل ( الأمير ) لافتياته ( وغرمه قيمة غنيمة
~~لأنه صار رقيقا بنفس السبي ) بخلاف الحر المقاتل ( ومن أسر فادعى أنه كان
~~مسلما
# لم يقبل قوله إلا ببينة ) لأنه خلاف الظاهر ( فإن شهد له ) أي للأسير رجل
~~( واحد وحلف معه
# خلي سبيله ) فيثبت بما يثبت به المال كالعتق والكتابة والتدبير
# واستدل الأصحاب بحديث عبد الله بن مسعود أن النبي صلى الله عليه وسلم قال
~~يوم بدر لا يبقى منهم أحد إلا أن يفدى أو يضرب عنقه
# فقال عبد الله بن مسعود إلا سهيل بن بيضاء فإني سمعته يذكر الإسلام فقال
~~النبي صلى الله عليه وسلم إلا سهيل بن بيضاء فقبل شهادة عبد الله وحده
# قلت هذا يقتضي أن يكون كهلال رمضان فيقبل فيه خبر عدل واحد إذ لم يذكر في
~~الخبر تحليف
# ( قال جماعة ويقتل المسلم أباه وابنه ونحوهما من ذوي القرابة في المعترك
~~) لأن أبا عبيد قتل أباه في الجهاد
# فأنزل الله تعالى @QB@ لا تجد قوما يؤمنون بالله واليوم الآخر يوادون من
~~حاد الله ورسوله @QE@
# الآية ( ويخير الأمير تخيير مصلحة واجتهاد ) في الأصلح ( لا تخيير شهوة
~~في الأسراء الأحرار المقاتلين
# والجاسوس ويأتي بين قتل ) لعموم قوله تعالى @QB@ فاقتلوا المشركين @QE@
~~ولأن النبي صلى الله عليه وسلم قال قتل رجال قريظة وهم بين ms1217 الستمائة
~~والسبعمائة وقتل يوم بدر عقبة بن أبي معيط
# والنضر بن الحرث
# وفيه تقول أخته ما كان ضرك لو مننت فربما من الفتى وهو المغيظ المحنق
~~فقال النبي صلى الله عليه وسلم لو سمعته ما قتلته
# ( واسترقاق ) لقول أبي هريرة لا أزال أحب بني تميم بعد ثلاث سمعتهن من
~~رسول الله صلى الله PageV03P052 عليه وسلم سمعته يقول هم أشد أمتي على
~~الدجال
# وجاءت صدقاتهم فقال النبي صلى الله عليه وسلم هذه صدقات قومنا
# قال وكانت سبية منهم عند عائشة فقال النبي صلى الله عليه وسلم اعتقيها
~~فإنها من ولد إسماعيل متفق عليه
# ولأنه يجوز إقرارهم على كفرهم بالجزية فبالرق أولى
# لأنه أبلغ في صغارهم ( ومن ) لقوله تعالى @QB@ فإما منا بعد وإما فداء
~~@QE@ ولأن النبي صلى الله عليه وسلم من على أبي عزة الشاعر يوم بدر وعلى
~~أبي العاص بن الربيع وعلى ثمامة بن أثال
# ( وفداء بمسلم ) للآية
# ولما روى عمران بن حصين أن النبي صلى الله عليه وسلم فدى رجلين من أصحابه
~~برجل من المشركين من بني عقيل
# رواه أحمد والترمذي وصححه
# ( أو ) فداء ( بمال ) للآية
# ولأن النبي صلى الله عليه وسلم فادى أهل بدر بالمال
# ( فما فعله ) الأمير من هذه الأربعة ( تعين ) ولم يكن لأحد نقضه
# ( ويجب عليه اختيار الأصلح للمسلمين ) لأنه يتصرف لهم على سبيل النظر
# فلم يجز له ما فيه الحظ
# كولي اليتيم
# لأن كل خصلة من هذه الخصال قد تكون أصلح في بعض الأسرى
# فإن منهم من له نخوة ونكاية في المسلمين فقتله أصلح
# ومنهم الضعيف ذو المال الكثير
# ففداؤه أصلح
# ومنهم حسن الرأي في المسلمين يرجى إسلامه فالمن عليه أولى
# ومن ينتفع بخدمته ويؤمن شره استرقاقه أصلح
# ( فمتى رأى المصلحة في خصلة لم يجز اختيار غيرها ) لما سبق ( ومتى رأى
~~قتله ضرب عنقه بالسيف ) لقوله تعالى @QB@ فضرب الرقاب @QE@ ولا يجوز
~~التمثيل به ولا التعذيب لقول النبي صلى الله عليه وسلم في حديث بريدة ولا
~~تعذبوا ولا تمثلوا
# ( وإن تردد رأيه ونظره ) في الأسرى ( فالقتل أولى ms1218 ) لكفاية الشر
# ( والجاسوس المسلم يعاقب ويأتي ) حكم الجاسوس ( الذمي ) في أحكام الذمة (
~~ومن استرق منهم ) أي الكفار ( أو فدي بمال كالرقيق والمال للغانمين حكمه
~~حكم الغنيمة ) على ما يأتي
# قال في المبدع والشرح بغير خلاف نعلمه
# لأن النبي صلى الله عليه وسلم قسم فداء أسارى بدر بين الغانمين ( وإن سأل
~~الأسارى من أهل الكتاب ) أو المجوس ( تخليتهم على إعطاء الجزية
# لم يجز ) ذلك ( في نسائهم PageV03P053 وصبيانهم ) لأنهم صاروا أرقاء بنفس
~~السبي
# ( ويجوز في الرجال ) ولا تجب إجابتهم إليه
# لأنهم صاروا في يد المسلمين بغير أمان ( ولا يزول التخير الثابت فيهم )
~~بمجرد بذل المال قبل إجابتهم لعدم لزومها لما سبق
# ( ولا يبطل الاسترقاق حقا لمسلم ) قاله ابن عقيل
# وفي الانتصار لا يسقط حق قود له أو عليه وفي سقوط دين في ذمته لضعفها
~~برقه كذمة مريض احتمالان
# وفي البلغة يتبع به بعد عتقه إلا أن يغنم بعد إرقاقه فيقضي منه دينه
~~فيكون رقه كموته
# وعليه يخرج حلوله برقه
# وإن غنما معا فهما للغانم ودينه في ذمته
# ( والصبيان والمجانين من كتابي وغيره والنساء ومن فيه نفع ممن لا يقتل
~~كأعمى ونحوه رقيق بنفس السبي ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم نهى عن قتل
~~النساء والولدان متفق عليه
# وكان يسترقهم إذا سباهم
# ( ويضمنهم قاتلهم بعد السبي ) بالقيمة وتكون غنيمة ( ولا ) يضمنهم قاتلهم
~~( قبله ) أي قبل السبي لأنهم لم يصيروا مالا ( وقن ) أهل الحرب ( غنيمة )
~~لأنه مال كفار استولى عليه فكان للغانمين كالبهيمة ( وله ) أي الأمير (
~~قتله ) أي القن ( لمصلحة ) كالمرتد ( ويجوز استرقاق من تقبل منه الجزية )
~~وهم أهل الكتاب والمجوس لما تقدم ( و ) يجوز استرقاق ( غيره ) أي غير من
~~تقبل منه الجزية
# كعبدة الأوثان وبني تغلب ونحوهم
# لأنه كافر أصلي
# أشبه أهل الكتاب
# ( ولو كان عليه ولاء لمسلم أو ذمي ) لأنه يجوز قتله
# فيجوز استرقاقه كغيره
# ( وإن أسلموا ) أي الأسرى الأحرار المقاتلون ( تعين رقهم في الحال وزال
~~التخيير ) فيهم ( وصار حكمهم حكم النساء ) وعليه الأكثر
# نص عليه
# لقوله صلى الله عليه وسلم لا ms1219 يحل دم امرىء مسلم إلا بإحدى ثلاث وهذا مسلم
# ولأنه أسير يحرم قتله
# فيجوز استرقاقه فصار رقيقا كالمرأة
# ( وقيل يحرم القتل ويخير ) فيهم الأمير ( بين رق ومن وفداء صححه الموفق
~~وجمع ) منهم الشارح وصاحب البلغة وقدمه في الفروع وجزم به في الكافي قال في
~~التنقيح وهو المذهب اه
# لأنه إذا جاز ذلك في حال كفره
# ففي إسلامه ولي ( فيجوز الفداء ليخلص من الرق ) وله أن يمن عليه لما سبق
~~( ويحرم رده ) أي الأسير المسلم ( إلى الكفار قاله الموفق ) والشارح ( إلا
~~أن يكون له ) أي الأسير المسلم ( من يمنعه ) من الكفار ( من عشيرة ونحوها )
~~فلا يمنع رده لأمنه ( ومن أسلم ) من الكفار ( قبل أسره لخوف أو غيره فلا
~~تخيير ) فيه ( وهو كمسلم أصلي ) لأنه لم يحصل PageV03P054 في أيدي الغانمين
~~( ومتى صار لنا رقيقا محكوما بكفره من ذكر وأنثى ) وخنثى ( وبالغ وصغير )
~~مميز أو دونه ( حرم مفاداته بمال وبيعه لكافر ذمي و ) كافر ( غيره ) أي غير
~~ذمي كمستأمن ومعاهد ( ولم يصح ) بيعه لهم
# قال أحمد ليس لأهل الذمة أن يشتروا مما سبى المسلمون
# قال وكتب عمر بن الخطاب ينهى عنه أمراء الأمصار
# هكذا حكى أهل الشام اه
# ولأن فيه تفويتا للإسلام الذي يظهر وجوده إذا بقي مخالطا للمسلمين بخلاف
~~ما إذا كان رقيقا لكافر
# ( وتجوز مفاداته ) أي المسترق منهم ( بمسلم ) لدعاء الحاجة لتخليص المسلم
# ( ويفدى الأسير المسلم من بيت المال ) لما روى سعيد بإسناده عن حبان بن
~~أبي جبلة أن رسول الله صلى الله عليه وسلم قال إن على المسلمين في فيئهم أن
~~يفادوا أسيرهم ويؤدوا عن غارمهم ولأنه موضوع لمصالح المسلمين
# وهذا من أهمها
# و ( إن تعذر ) فداؤه من بيت المال لمنع أو نحوه
# ( فمن مال المسلمين ) فهو فرض كفاية
# لحديث أطعموا الجائع وعودوا المريض وفكوا العاني ( ولا يرد ) الأسير
~~المسلم ( إلى بلاد العدو بحال ) لأنه تسليط لهم عليه
# ( ولا يفدى ) الأسير ( بخيل ولا سلاح ) لأنه إعانة علينا ( ولا بمكاتب
~~وأم ولد ) لانعقاد سبب الحرية فيهما ( بل ) يفادى ( بثياب ونحوها ) من ms1220
~~العروض والنقود
# ( وليس للإمام قتل من حكم حاكم برقه ) لأن القتل أشد من الرق
# وفيه إتلاف الغنيمة على الغانمين وكما لو حكم الإمام برق إنسان ليس له
~~قتله بعد
# ( ولا رق من حكم بقتله ) أي ليس للإمام رق من حكم حاكم بقتله
# لأنه قد يكون ممن يخاف من بقائه النكاية في المسلمين ودخول الضرر عليهم
# ( ولا رق ولا قتل من حكم بفدائه ) أي ليس للإمام أن يسترق ولا أن يقتل من
~~حكم حاكم بفدائه
# لأنه ليس له ذلك فيمن حكم هو بفدائه
# لأن القتل والرق أشد من الفداء
# ويكون نقضا للحكم بعد لزومه
# ( وله ) أي الإمام ( المن على الثلاثة المذكورين ) أي من حكم بقتله ورقه
~~ومفاداته
# لأن المن أخف من الثلاثة
# فإذا رآه الإمام مصلحة جاز له فعله
# لأنه أتم نظرا وكما لو رآه ابتداء
# ( وله ) أي للإمام ( قبول الفداء ممن حكم ) هو أو غيره ( بقتله أو رقه )
~~لأنه أخف منهما
# ولأنه نقض للحكم برضا المحكوم له
# ولأنهما حق الإمام
# فإذا رضي بتركهما إلى غيرهما جاز
# ( ومتى حكم ) إمام وغيره ( برق أو فداء ثم أسلم ) محكوم عليه ( فحكمه
~~بحاله لا ينقض ) لوقوعه لازما
# ( ولو اشتراه ) أي الأسير ( أحد من أهل دار الحرب ثم PageV03P055 أطلقه
~~أو أخرجه إلى دار الإسلام فله ) أي المشتري ( الرجوع عليه بما اشتراه ) أي
~~ببدله إن كان دفعه عنه ( بنية الرجوع ) على الأسير ( إذا كان ) الأسير (
~~حرا
# أذن ) الأسير ( في ذلك أو لم يأذن ) لما روى سعيد بإسناده عن الشعبي قال
~~أغار أهل ماه وأهل جلولاء على العرب فأصابوا سبايا من سبايا العرب فكتب
~~السائب إلى عمر في سبايا المسلمين ورقيقهم ومتاعهم فكتب عمر أيما رجل أصاب
~~رقيقه ومتاعه بعينه فهو أحق به من غيره وإن أصابه في أيدي التجار بعد ما
~~انقسم
# فلا سبيل إليه وأيما حر اشتراه التجار فإنه يرد إليهم رؤوس أموالهم
# فإن الحر لا يباع ولا يشترى ولأن الأسير يجب عليه فداء نفسه ليتخلص من
~~حكم الكفار فإذا أناب عنه غيره في ذلك ms1221 كان له الرجوع كما لو أدى عنه دينا
~~واجبا عليه
# فإن لم ينو الرجوع لم يرجع لأنه متبرع
# ( ويأتي ) ذلك ( في الباب بعده
# ومن سبي من أطفالهم ) أي الكفار ( أو مميزيهم منفردا ) عن أبويه فمسلم
~~لأن التبعية انقطعت فيصير تابعا لسابيه المسلم في دينه
# ( أو ) سبي ( مع أحد أبويه
# فمسلم ) لحديث أبي هريرة مرفوعا ما من مولود إلا يولد على الفطرة
# فأبواه يهودانه أو ينصرانه أو يمجسانه متفق عليه
# فجعل التبعية لأبويه
# فإذا لم يكن كذلك انقطعت التبعية ووجب بقاؤه على حكم الفطرة
# قال أحمد الفطرة التي فطر الناس عليها شقي أو سعيد
# وذكر الأثرم معنى الفطرة على الإقرار بالوحدانية حين أخذهم من صلب آدم
~~وأشهدهم على أنفسهم ألست بربكم قالوا بلى
# وبأن له صانعا ومدبرا وأن عبد شيئا غيره وسماه بغير اسمه وأنه ليس المراد
~~على الإسلام لأن اليهودي يرثه ولده الطفل إجماعا
# ( وإن كان السابي ) لغير البالغ منفردا أو مع أحد أبويه ( ذميا تبعه )
~~المسبي على دينه ( ك ) مسبي ( مسلم ) لانقطاع تبعيته لأبويه ( وإن سبي )
~~غير البالغ ( مع أبويه فهو على دينهما ) لبقاء التبعية ( وإن أسلم أبو حمل
~~أو طفل أو مميز ) فمسلم ( لا ) إن أسلم ( جد وجدة ) فلا يحكم بإسلامه بذلك
~~الخبر السابق ( أو ) أسلم ( أحدهما ) أي أحد أبوي الحمل أو الطفل أو المميز
~~فمسلم
# ( أو ماتا ) أي أبوي غير بالغ ( أو ) مات ( أحدهما في دارنا عدما ) أي
~~الأبوان ( أو ) عدم ( أحدهما بلا موت كزنا ذمية ولو بكافر أو اشتبه ولو
~~مسلم بكافر
# فمسلم في الجميع ) للخبر السابق وانقطاع التبعية
# ولا يقرع فيما إذا اشتبه خشية أن PageV03P056 يقع ولد المسلم للكافر (
~~وكذا إن بلغ ) ولد الكافر ( مجنونا ) فإنه يحكم بإسلامه في الحال الذي يحكم
~~فيه بإسلام غير البالغ
# كإسلام أحد أبويه أو موته بدارنا كما هو صريح الكافي وغيره
# وليس المراد أنه مسلم مطلقا
# إلا لما صح قولهم فيما سبق إن المسبي المجنون رقيق بالسبي وقولهم في باب
~~الذمة لا تؤخذ من مجنون وغير ذلك
# ( وإن بلغ ms1222 ) من حكم بإسلامه تبعا لأحد أبويه أو موته بدارنا ( عاقلا
~~ممسكا عن الإسلام والكفر قتل قاتله ) لأنه مسلم معصوم
# وليس المعنى أنه يكون مسلما مطلقا
# كما يدل عليه قوله ( ويرث ممن جعلناه مسلما بموته حتى ولو تصور موتهما )
~~أي أبويه ( معا يورثهما ) إذ الحكم بالإسلام يعقب الموت فحال الموت كان على
~~دين مورثه
# لكن الحمل لا يرث أباه إذا مات بدارنا
# كما يأتي في ميراث الحمل
# ( وإن ماتا ) أي أبوا غير البالغ ( بدار حرب لم يجعل مسلما ) بذلك لأنها
~~دار كفر لا إسلام
# ( ولا ينفسخ النكاح باسترقاق الزوجين ولو سبى كل واحد منهما رجل ) لأن
~~الرق معنى لا يمنع ابتداء النكاح فلا يقطع استدامته كالعتق
# ( ولا يحرم التفريق بينهما ) أي الزوجين ( في القسمة و ) لا في ( البيع )
~~لعدم ورود الشرع به ( وإن سبيت المرأة وحدها ) أي دون زوجها ( انفسخ نكاحها
~~وحلت لسابيها ) لحديث أبي سعيد الخدري قال أصبنا سبايا يوم أوطاس ولهن
~~أزواج في قومهن فذكر ذلك للنبي صلى الله عليه وسلم فنزل @QB@ والمحصنات
~~@QE@ الآية رواه الترمذي وحسنه
# والمراد تحل لسابيها بعد الاستبراء لما سيأتي في بابه
# ( وإن سبي الرجل وحده لم ينفسخ ) نكاحه لأنه لا نص فيه ولا يقتضيه القياس
# ( وليس بيع الزوجين القنين و ) بيع ( أحدهما طلاقا لقيامه ) أي المشتري (
~~مقام البائع ) وكذا هبتهما أو أحدهما ونحوها
# $ فصل ( ويحرم
# ولا يصح أن يفرق بين ذي رحم محرم ببيع ولا غيره ) $ من قسمة وهبة ونحوهما
~~( ولو رضوا به ) لأنهم قد يرضون بما فيه ضررهم ثم يتغير قلبهم فيندمون
# ( أو كان بعد البلوغ ) لعموم حديث أبي أيوب قال سمعت PageV03P057 رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم يقول من فرق بين والدة وولدها فرق الله بينه وبين
~~أحبته يوم القيامة رواه الترمذي وقال حسن غريب
# وعن علي قال وهب لي رسول الله صلى الله عليه وسلم غلامين أخوين فبعت
~~أحدهما فقال لي رسول الله صلى الله عليه وسلم ما فعل غلامك فأخبرته
# فقال رده رده رواه الترمذي وقال حسن غريب
# وقيس على ms1223 ذلك كل ذي رحم محرم ( إلا بعتق ) فيجوز أن يعتق أحدهما دون
~~الآخر
# ( أو افتداء أسير ) مسلم بكافر ( أو بيع فيما إذا ملك أختين ونحوهما على
~~ما يأتي ) في كتاب النكاح فإنه إذا وطىء إحداهما لم يجز له وطء الأخرى حتى
~~يحرم الموطوءة فيجوز التفريق بينهما بالبيع أو الهبة ونحوهما للضرورة
# ( ولو باعهم ) أي باع الإمام أو غيره السبايا ( على أن بينهم نسبا يمنع
~~التفريق ) من أخوة ونحوها ( ثم بان عدمه ) أي النسب المحرم للتفريق (
~~فللبائع الفسخ ) أي فسخ البيع واسترجاعهم ليبيعهم بثمنهم متفرقين إن كانوا
~~باقين
# فإن فاتوا رد المشتري الفضل الذي فيهم بالتفريق
# ويرد إلى المغنم إن كانوا غنيمة
# ( وإذا حضر الإمام حصنا ) للكفار ( لزمه عمل الأصلح ) للمسلمين ( من
~~مصابرته وهي ملازمته ) مهما أمكن ( أو انصرافه ) لانصرافه صلى الله عليه
~~وسلم عن حصن الطائف قبل فتحه
# ( فإن أسلموا ) قبل القدرة عليهم أحرزوا مالهم ودماءهم
# ( أو ) أحرز ( أسلم من أسلم منهم قبل القدرة عليه ) أحرز ماله ودمه
# ( أو أسلم حربي في دار الحرب
# أحرز دمه وماله
# ولو منفعة إجازة ) لقوله صلى الله عليه وسلم أمرت أن أقاتل الناس حتى
~~يقولوا لا إله إلا الله
# فإذا قالوها عصموا مني دماءهم وأموالهم
# ( و ) أحرز ( أولاده الصغار والمجانين ولو حملا في السبي كانوا أو في دار
~~الحرب ) للحكم بإسلامه تبعا له
# ولا يعصم أولاده الكبار لأنهم لا يتبعونه
# ( ولا يحرز امرأته إذا لم تسلم ) لعدم تبعيتها له ( وإن سبيت صارت رقيقة
~~) كغيرها من النساء ( ولا ينفسخ نكاحه برقها ) لأن منفعة النكاح لا تجري
~~مجرى الأموال
# بدليل أنها لا تضمن باليد ولا يجوز أخذ العوض عنها ( ويتوقف ) بقاء
~~النكاح ( على إسلامها في العدة ) إن كان دخل بها ولو كتابية
# لأن الأمة الكتابية لا تحل للمسلم
# كما يأتي
# ( وإن دخل ) كافر ( دار الإسلام فأسلم وله أولاد صغار في دار الحرب ) أو
~~حمل ( صاروا مسلمين ) تبعا له ( ولم يجز سبيهم ) لعصمتهم بالإسلام
# ( وإن سألوا الموادعة ) أي المهادنة ( بمال PageV03P058 أو غيره وجب ) أن
~~يجيبهم ( لأن فيه ms1224 مصلحة سواء أعطوه ) أي المال ( جملة أو جعلوها خراجا )
~~يؤخذ منهم ( مستمرا عليهم كل عام ) لأن الغرض إعلاء كلمة الإسلام وصغار
~~الكفرة وهو حاصل بالموادعة
# فيجب كالمن عليهم
# وشرط بعض الأصحاب في عقدها بغير مال عجز المسلمين أو استضرارهم بالمقام
# ليكون ذلك عذرا في الانصراف
# ( فإن بذلوا الجزية وكانوا ممن تقبل منهم ) الجزية ( لزم ) الإمام أو
~~نائبه ( قبولها
# وحرم قتالهم ) كغير المحاصرين ( وإن بذلوا ) أي أهل الحصن ( مالا على غير
~~وجه الجزية
# فرأى ) الإمام أو نائبه ( المصلحة في قبوله
# قبلها ) منهم
# لما فيه من المصلحة ( وإن استأجر أرضا من حربي ثم استولى عليها المسلمون
# فهي غنيمة ) كسائر أراضي الحرب ( ومنافعها للمستأجر ) إلى قضاء مدة
~~الإجارة لأنها مال مسلم معصوم
# ( وإذا أسلم رقيق الحربي وخرج إلينا ) أي إلى جيش المسلمين ( فهو حر )
~~لحديث ابن عباس قال كان رسول الله صلى الله عليه وسلم يعتق العبيد إذا
~~جاءوا مواليهم رواه سعيد
# ولا ولاء عليه لأحد
# كما يعلم من كلامه في الاختيارات في العتق
# ( وإن أسر ) عبد خرج إلينا مسلما ( سيده ) الكافر ( أو غيره ) من الكفار
~~( وأولاده ) أي أولاد سيده ( وخرج إلينا فهو حر
# ولهذا لا نرده في هدنة ) قاله في الترغيب وغيره
# لما روى الشعبي عن رجل من ثقيف قال سألنا النبي صلى الله عليه وسلم أن
~~يرد علينا أبا بكرة
# وكان عبدا لنا أتى رسول الله صلى الله عليه وسلم وهو محاصر ثقيفا
# فأسلم
# فأبى أن يرده علينا
# وقال هو طليق الله ثم طليق رسوله
# فلم يرده علينا
# ( والمال له والمسبي ) من سيده وأولاده وغيرهم ( رقيقه ) لاستيلائه عليه
# فانظر رحمك الله إلى عز الطاعة وذل المعصية ( وإن أسلم ) عبد ( وأقام
~~بدار الحرب ) مسلما ( فهو على رقه
# ولو ) لحق العبد بنا ثم ( جاء مولاه بعده لم يرد إليه ) لأنه صار حرا
# للحوقه بنا ( ولو جاء ) السيد ( قبله مسلما ثم جاء العبد مسلما
# فهو لسيده ) لحديث أبي سعيد الأعسم قال قضى رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~في العبد وسيده قضيتين
# قضى أن ms1225 العبد إذا خرج من دار الحرب قبل سيده أنه حر
# فإن خرج سيده بعد لم يرد عليه
# وقضى أن السيد إذا خرج قبل العبد ثم خرج العبد رد على سيده رواه سعيد
# ولأنه بإسلامه عصم ماله
# والعبد من جملته
# ( وإن خرج إلينا عبد بأمان ) فهو حر ( أو نزل ) إلينا عبد ( من حصن فهو
~~حر ) نص PageV03P059 عليه ( وإن نزلوا ) أي أهل الحصن ( على حكم حاكم عينوه
~~ورضيه الإمام جاز ) لأنه صلى الله عليه وسلم لما حاصر بني قريظة نزلوا على
~~حكم سعد بن معاذ فأجابهم إلى ذلك متفق عليه من حديث أبي سعيد
# ( إذا كان ) الذي نزلوا على حكمه ( مسلما حرا بالغا عاقلا ذكرا عدلا من
~~أهل الاجتهاد في الجهاد ) لأنه حاكم
# أشبه ولاية القضاء
# ولا يشترط أن يكون مجتهدا في جميع الأحكام التي لا تعلق لها في الجهاد
~~لعدم الحاجة إليه إذن
# ( ولو أعمى ) فلا يعتبر أن يكون بصيرا
# لأنه إنما اعتبر في القاضي ليعرف المدعي من المدعى عليه والشاهد من
~~المشهود عليه
# وهنا ليس كذلك ( ويعتبر له من الفقه ما يتعلق بهذا الحكم ) لدى الحاجة
~~إليه ( وإن كانا ) أي اللذان نزلوا على حكمهما ( اثنين جاز ) ذلك ( ويكون
~~الحك ما اجتمعا عليه ) دون ما انفرد به أحدهما ( وإن جعلوا الحكم إلى رجل
~~يعينه الإمام
# جاز ) لأنه إنما يختار الأصلح
# ( وإن نزلوا على حكم رجل منهم ) لم يجز لعدم نفوذ حكمه
# ( أو جعلوا التعيين إليهم لم يجز ) لأنهم ربما اختاروا غير الأصلح
# ( وإن مات من اتفقوا عليه ثم اتفقوا على غيره ممن يصلح قام مقامه ) كما
~~لو عينوه ابتداء
# ( وإن لم يتفقوا ) مع الإمام ( وطلبوا حكما لا يصلح ردوا إلى مأمنهم
# وكانوا على الحصار حتى يتفقوا ) مع الإمام على من يصلح لذلك ( وكذلك إن
~~رضوا باثنين ) ينزلون على حكمهما ( فمات أحدهما
# فاتفقوا على من يقوم مقامه جاز ) حيث كان أهلا
# ( وإلا ردوا إلى مأمنهم ) حتى يتفقوا على غيره ممن يصلح ( وكذلك إن رضوا
~~بتحكيم من لا تجتمع الشرائط فيه
# ووافقهم الإمام ms1226 عليه ) لعدم علمه بأنه لا يصلح
# ( ثم بان أنه لا يصلح ) لفقد شيء من الشروط السابقة
# ( لم يحكم ويردون إلى مأمنهم كما كانوا ) حتى يتفقوا على من يصلح ( ولا
~~يحكم ) من نزلوا على حكمه ( إلا بما فيه حظ للمسلمين ) لأنه نائب الإمام
# فقام مقامه في اختيار الأحظ
# كهو في الأسرى
# وحينئذ يلزمه ذلك
# وحكمه لازم ( من القتل والسبي ) لأن سعدا حكم في بني قريظة بقتلهم وسبي
~~ذراريهم
# فقال النبي صلى الله عليه وسلم لقد حكمت بحكم الله من فوق سبعة أرقعة
# ( والفداء ) لما سبق ( فإن حكم بالمن على غير الذرية
# لزم ) ه ( قبوله ) لأنه نائب الإمام
# فكان له المن كهو
# وظاهره ولو أباه الإمام ( وإن حكم بقتل أو سبي
# لزم ) ه ( قبوله ) لما تقدم في قضاء سعد على بني قريظة
# ( فإن أسلموا قبل الحكم عليهم ) بشيء مما سبق ( عصموا دماءهم وأموالهم
# PageV03P060 كما تقدم ) لخبر أمرت أن أقاتل الناس ( وإن كان ) إسلامهم (
~~بعد الحكم بالقتل عصموا دماءهم فقط ) لأن قتل المسلم حرام
# ولا يعصمون مالهم ولا ذريتهم لأنها صارت للمسلمين قبل إسلامهم ( ولا
~~يسترقون ) لأنهم أسلموا قبل استرقاقهم ( ويكون المال على ما حكم فيه )
~~كالأنفس ( وإن حكم بأنهم للمسلمين
# كان ) المال ( غنيمة ) للمسلمين ( وإن حكم عليهم بإعطاء الجزية لم يلزم
~~حكمه ) لأن عقد الجزية عقد معاوضة يتوقف على التراضي
# ( وإن سألوه ) أي أهل الحصن ( أن ينزلهم على حكم الله ) تعالى ( لزمه أن
~~ينزلهم
# ويخير فيهم كالأسرى ) لأن ذلك هو الحكم بحسب اجتهاده لهم
# لكن في حديث بريدة الذي أخرجه أحمد ومسلم مرفوعا وغيرهما وإذا حاصرت أهل
~~حصن فأرادوك أن تنزلهم على حكم الله فلا تنزلهم على حكم الله
# ولكن أنزلهم على حكمك
# فإنك لا تدري أتصيب فيهم أم لا وأجاب عنه النووي في شرح مسلم بأن المراد
~~أنه لا يأمن أن ينزل وحي عليه صلى الله عليه وسلم بخلاف ما حكم به
# وهذا الحكم منتف بعد النبي صلى الله عليه وسلم
# فلهذا قال في الواضح يكره
# وقال في المبهج لا ينزلهم ms1227
# لأنه كإنزالهم بحكمنا
# ولم يرضوا به
# وعلى الأول فيخير ( بين القتل والرق والمن والفداء ) لما تقدم في الإمام
# ( ويكره نقل رأس ) كافر من بلد إلى بلد ( ورميه بمنجنيق بلا مصلحة ) لما
~~روى عقبة بن عامر أنه قدم على أبي بكر الصديق برأس بنان البطريق
# فأنكر ذلك فقال يا خليفة رسول الله فإنهم يفعلون ذلك بنا
# قال فأذن بفارس والروم لا يحمل إلي رأس إنما يكفي الكتاب والخبر قال
~~الشيخ تقي الدين وهذا حيث لا يكون في التمثيل بهم زيادة في الجهاد
# ولا يكون نكالا لهم عن نظيرها
# فأما إن كان في التمثيل السائغ دعاء لهم إلى الإيمان أو زجر لهم عن
~~العدوان فإنه هنا من إقامة الحدود والجهاد المشروع
# ولم تكن القصة في أحد كذلك
# فلهذا كان الصبر أفضل
# ( ويحرم أخذه ) أي الأمير ( مالا ليدفعه ) أي الرأس ( إليهم ) أي إلى
~~الكفار
# لحديث ابن عباس إن المشركين أرادوا أن يشتروا جسد رجل من المشركين
# فأبى النبي صلى الله عليه وسلم أن يبيعهم وضعفه عبد الحق وابن القطان
# ورواه أحمد وفيه ادفعوا إليهم جيفته فإنه خبيث الجيفة خبيث الدية فلم
~~يقبل منهم شيئا
# وله في رواية حنبل فخلى بينهم وبينه PageV03P061
# | باب ما يلزم الإمام والجيش
# يلزم كل أحد إخلاص النية لله تعالى في الطاعات
# ويجتهد في ذلك
# ويستحب أن يدعو سرا بحضور قلب لما في حديث أنس قال كان النبي صلى الله
~~عليه وسلم إذا غزا قال اللهم أنت عضدي ونصيري بك أحول وبك أصول وبك أقاتل
~~رواه أبو داود بإسناد جيد
# وكان جماعة منهم الشيخ تقي الدين يقوله عند قصد مجلس العلم
# و ( يلزم الإمام أو الأمير إذا أراد الغزو أن يعرض جيشه ويتعاهد الخيل
~~والرجال ) لأن ذلك من مصالح الجيش
# فلزمه فعله كبقية المصالح
# فيختار من الرجال ما فيه غنى ومنفعة للحرب ومناصحة ومن الخيل ما فيه قوة
~~وصبر على الحرب
# ويمكن الانتفاع به في الركوب وحمل الأثقال
# و ( يمنع ما لا يصلح للحرب كفرس حطيم وهو الكسير و ) كفرس ms1228 ( قحم وهو
~~الشيخ الهرم
# والفرس المهزول الهرم
# وضرع وهو الرجل الضعيف والنحيف ونحو ذلك ) كالفرس الصغير
# وكل ما لا يصلح للحرب ( من دخوله أرض العدو ) لئلا ينقطع فيها
# ولأنه يكون كلا على الجيش ومضيقا عليهم
# وربما كان سببا للهزيمة
# ( ويمنع مخذلا للهزيمة
# فلا يصحبهم ولو لضرورة
# وهو الذي يصد غيره عن الغزو ) ويزهدهم في الخروج إليه
# ( و ) يمنع ( مرجفا
# وهو من يحدث بقوة الكفار وبضعفنا ) لقوله تعالى @QB@ ولكن كره الله
~~انبعاثهم فثبطهم وقيل اقعدوا مع القاعدين لو خرجوا فيكم @QE@ الآية ( و )
~~يمنع ( صبيا لم يشتد ومجنونا ) لأنه لا منفعة فيهما ( و ) يمنع ( مكاتبا
~~بأخبارنا وراميا بيننا العداوة وساعيا بالفساد ومعروفا بنفاق وزندقة ) لأن
~~هؤلاء مضرة على المسلمين
# فلزم منعهم إزالة للضرر
# ( و ) يمنع ( نساء ) للافتتان بهن مع أنهن لسن من أهل القتال
# لاستيلاء الخور والجبن عليهن
# ولأنه لا يؤمن ظفر العدو بهن فيستحلون منهن ما حرم الله تعالى
# قال بعضهم ( إلا PageV03P062 امرأة الأمير لحاجته ) لفعله صلى الله عليه
~~وسلم ( و ) إلا امرأة ( طاعنة في السن لمصلحة فقط
# كسقي الماء ومعالجة الجرحى ) لقول الربيع بنت معوذ كنا نغزو مع النبي صلى
~~الله عليه وسلم نسقي الماء ونخدمهم ونرد الجرحى والقتلى إلى المدينة رواه
~~البخاري
# وعن أنس معناه رواه مسلم
# ولأن الرجال يشتغلون بالحرب عن ذلك
# فيكون معونة للمسلمين وتوفيرا في المقاتلة
# ( ويحرم أن يستعين بكفار ) لحديث عائشة أن النبي صلى الله عليه وسلم خرج
~~إلى بدر فتبعه رجل من المشركين
# فقال له تؤمن بالله ورسوله قال لا
# قال فارجع فلن أستعين بمشرك متفق عليه
# ولأن الكافر لا يؤمن مكره وغائلته لخبث طويته
# والحرب يقتضي المناصحة
# والكافر ليس من أهلها
# ( إلا لضرورة ) لحديث الزهري أن النبي صلى الله عليه وسلم استعان بناس من
~~المشركين في حربه رواه سعيد
# وروى أيضا أن صفوان بن أمية شهد حنينا مع النبي صلى الله عليه وسلم
# وبهذا حصل التوفيق بين الأدلة
# والضرورة مثل كون الكفار أكثر عددا أو يخاف منهم وحيث جاز اشترط أن يكون
~~من ms1229 يستعان به حسن الرأي في المسلمين فإن كان غير مأمون عليهم لم يجز
~~كالمرجف وأولى
# ( و ) يحرم ( أن يعينهم ) المسلم ( على عدوهم إلا خوفا ) من شرهم
# لقوله تعالى @QB@ لا تجد قوما يؤمنون بالله واليوم الآخر يوادون من حاد
~~الله ورسوله @QE@ قال الشيخ ومن تولى منهم أي من الكفار ( ديوانا للمسلمين
~~انتقض عهده ) إن كان ( ويحرم أن يستعين ) مسلم ( بأهل الأهواء ) كالرافضة (
~~في شيء من أمور المسلمين من غزو وعمالة وكتابة وغير ذلك ) لأنه أعظم ضررا
~~لكونهم دعاة بخلاف اليهود والنصارى
# ( ويسن أن يخرج ) الإمام ( بهم ) أي بالجيش ( يوم الخميس ) لحديث كعب بن
~~مالك قال قلما كان رسول الله صلى الله عليه وسلم يخرج في السفر إلا يوم
~~الخميس رواه البخاري
# وعن صخر الغامدي عن النبي صلى الله عليه وسلم قال اللهم بارك لأمتي في
~~بكورها يوم الخميس
# وكان إذا بعث سرية أو جيشا بعثهم أول النهار رواه الترمذي وحسنه
# ( ويرفق بهم في السير بحيث يقدر عليه PageV03P063 الضعيف
# ولا يشق على القوي ) لقوله صلى الله عليه وسلم أمير القوم أقطعهم أي
~~أقلهم سيرا ولئلا ينقطع منهم أحد أو يشق عليهم
# ( فإن دعت الحاجة إلى الجد في السير جاز ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم
~~جد حين بلغه قول عبد الله بن أبي ليخرجن الأعز منها الأذل
# ليشتغل الناس عن الخوض فيه
# ( ويعد ) الإمام أو الأمير ( لهم ) أي لجيشه ( الزاد ) لأنه لا بد منه
~~وبه قواهم
# وربما طال سفرهم فيهلكون حيث لا زاد لهم
# ( ويقوي نفوسهم بما يخيل إليهم من أسباب النصر ) فيقول مثلا أنتم أكثر
~~عددا وعددا وأشد أبدانا وأقوى قلوبا
# ونحو ذلك
# لأنه مما تستعين به النفوس على المصابرة
# ويبعثها على القتال لطمعها في العدو
# ( ويعرف عليهم العرفاء ) جمع عريف ( وهو القائم بأمر القبيلة أو الجماعة
~~من الناس كالمقدم عليهم ينظر في رجالهم
# ويتفقدهم ويتعرف الأمير منه أحوالهم ) لأنه صلى الله عليه وسلم عرف عام
~~خيبر على كل عشرة عريفا ولأنه أقرب أيضا لجمعهم
# وقد ورد العرافة حق لأن فيها ms1230 مصلحة الناس
# وأما قوله العرفاء في النار فتحذير للتعرض للرياسة
# لما في ذلك من الفتنة
# ولأنه إذا لم يقم بأمرها استحق العقوبة
# ( ويستحب له ) أي الإمام أو الأمير ( عقد الألوية البيض
# وهي العصائب تعقد على قناة ونحوها ) قال صاحب المطالع اللواء راية لا
~~يحملها إلا صاحب جيش الحرب أو صاحب دعوة الجيش اه
# قال ابن عباس كانت راية النبي صلى الله عليه وسلم سوداء ولواؤه أبيض رواه
~~الترمذي
# وعن جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم دخل مكة ولواؤه أبيض رواه أبو داود
# وظاهر المقنع وصرح به في المحرر أنها تكون بأي لون شاء
# لاختلاف الروايات
# ( و ) يعقد لهم ( الرايات وهي أعلام مربعة
# ويغاير ألوانها
# ليعرف كل قوم رايتهم ) لقوله صلى الله عليه وسلم للعباس حين أسلم أبو
~~سفيان احبسه على الوادي حتى تمر به جنود الله تعالى فيراها
# قال فحبسته حيث أمرني رسول الله صلى الله عليه وسلم ومرت به القبائل على
~~راياتها ولأن الملائكة إذا نزلت بالنصر نزلت مسومة بها
# نقله حنبل ( ويجعل لكل طائفة شعارا يتداعون به عند الحرب ) لما روى سلمة
~~بن الأكوع قال غزونا مع أبي بكر زمن النبي صلى الله عليه وسلم وكان شعارنا
~~أمت أمت رواه أبو داود وقد ورد أيضا
# @QB@ ثم لا ينصرون @QE@ ولأن الإنسان ربما احتاج إلى نصرة صاحبه
# وربما PageV03P064 تهتدي بها إذا ضل
# قال في الشرح ولئلا يقع بعضهم على بعض
# ( ويتخير ) الإمام أو الأمير ( لهم من المنازل ) أي ( أصلحها لهم )
~~كالخصبة ( وأكثرها ماء ومرعى ) لأنها أرفق بهم
# وهو من مصلحتهم ( ويتبع مكامنها ) جمع مكمن وهو المكان الذي يحفظها (
~~فيحفظها ليأمنوا ) هجوم العدو عليهم ( ولا يغفل الحرس والطلائع ) لئلا
~~يأخذهم العدو بغتة
# والطلائع جمع طليعة
# وهي من يبعث ليطلع طلع العدو
# قاله الجوهري
# قال والطلع بالكسر الاسم من الاطلاع تقول منه اطلع طلع العدو ( ويبعث
~~العيون على العدو ممن له خبرة بالفجاج ) أي الطرق ( حتى لا يخفى عليه أمرهم
~~) أي أمر أعدائه
# لأنه صلى الله عليه وسلم بعث الزبير يوم ms1231 الأحزاب وحذيفة بن اليمان في
~~غزوة الخندق ودحية الكلبي في أخرى
# ( ويمنع جيشه من الفساد والمعاصي ) لأنها سبب الخذلان
# وتركها داع للنصر وسبب للظفر
# ( و ) يمنع جيشه أيضا من ( التشاغل بالتجارة المانعة لهم من القتال )
~~لأنه المقصود ( ويعد ) الأمير ( ذا الصبر بالأجر والنفل ) بفتح الفاء وهو
~~الزيادة على سهمه
# لأنه وسيلة إلى بذل جهده وزيادة صبره
# ( ويشاور أمير الجهاد والمسلمين ذا الرأي والدين ) لقوله تعالى @QB@
~~وشاورهم في الأمر @QE@ وعن أبي هريرة قال ما رأيت أحدا قط كان أكثر مشورة
~~لأصحابه من رسول الله صلى الله عليه وسلم رواه أحمد
# ولأن فيه تطبيبا لقلوبهم
# ( ويخفي من أمره ما أمكن إخفاؤه
# وإذا أراد غزوة ورى بغيرها ) متفق عليه من حديث كعب بن مالك مرفوعا
# ( لأن الحرب خدعة ) متفق عليه من حديث جابر
# ( ويصف جيشه ) لقوله تعالى @QB@ إن الله يحب الذين يقاتلون في سبيله صفا
~~@QE@ الآية قال الواقدي كان النبي صلى الله عليه وسلم يسوي الصفوف يوم بدر
# ولأن فيه ربط الجيش بعضه ببعض
# وسدا لثغورهم
# فيصيرون كالشيء الواحد
# ( ويجعل في كل جنبة كفؤا ) لحديث أبي هريرة قال كنت مع النبي صلى الله
~~عليه وسلم فجعل خالدا على إحدى الجنبتين
# والزبير على الأخرى وأبا عبيدة على الساقة
# ولأنه أحوط للحرب وأبلغ في إرهاب العدو
# و ( لا يميل ) الأمير ( مع قرابته وذي مذهبه على غيره لئلا تنكسر قلوبهم
~~) أي قلوب PageV03P065 الذين مال مع غيرهم ( فيخذلوه ) عند الحاجة
# ولأنه يفسد القلوب
# ويشتت الكلمة ( ويراعي أصحابه ويرزق كل واحد بقدر حاجته ) وحاجة من معه
#
# | فصل ( ويقاتل أهل الكتاب والمجوس حتى يسلموا أو يعطوا الجزية
# ولا يقبل من غيرهم إلا الإسلام ) وتقدم موضحا
# ( ويجوز أن يبذل ) الإمام أو الأمير ( جعلا لمن يعمل ما فيه غناء ) بفتح
~~الغين والمد أي كفاية أو نفع ( كمن يدله على ما فيه مصلحة للمسلمين كطريق
~~سهل أو ماء فيه مفازة
# أو قلعة يفتحها أو مال يأخذه أو عدو يغير عليه أو ثغرة يدخل منها
# و ) يجعله ( لمن ينقب نقبا أو يصعد هذا ms1232 المكان أو يجعل لمن جاء بكذا من
~~الغنيمة ) شيئا ( أو من الذي جاء به ونحوه ) لأنه صلى الله عليه وسلم وأبا
~~بكر استأجرا في الهجرة من دلهم على الطريق
# ولأنه من المصالح
# أشبه أجرة الوكيل ( ويستحق الجعل بفعل ما جعل له ) الجعل ( فيه ) كسائر
~~الجعالات ( مسلما كان ) المجاعل ( أو كافرا من الجيش أو غيره بشرط أ ) ن (
~~لا يجاوز ) الجعل ( ثلث الغنيمة بعد الخمس في هذا وفي النفل كله ) لأنه
~~أكثر ما جعله صلى الله عليه وسلم للسرية
# ( ويأتي في الباب بعده وله ) أي الأمير ( إعطاء ذلك ) العطاء لمن عمل ما
~~فيه غناء
# ( ولو بغير شرط ) تقوية لقلوبهم على فعل ما فيه المصلحة
# ( ويجب أن يكون الجعل معلوما إن كان من بيت المال ) كالجعل في المسابقة
~~والضالة وغيرهما
# ( وإن كان ) الجعل ( من مال الكفار جاز ) أن يكون ( مجهولا ) لأنه صلى
~~الله عليه وسلم جعل للسرية الثلث والربع مما غنموا
# وللقاتل سلب المقتول
# وهو مجهول
# لأن الغنيمة كلها مجهولة
# ولأنه مما تدعو الحاجة إليه
# ( وهو ) أي الجعل من مال الكفار ( له ) أي للمجاعل ( إذا فتح ) الحصن له
~~ذلك من غنيمته ( فإن احتيج إلى جعل أكثر من الثلث لمصلحة مثل أ ) ن ( لا
~~تنهض السرية ولا ترضى بدون النصف
# وهو محتاج إليها جعله من مال المصالح ) أي من مال الفيء المعد للمصالح
# ليحصل الغرض مع عدم مخالفة النص
# ( وإن جعل له امرأة منهم ) معينة ( أو ) جعل له ( رجلا ) منهم معينا (
~~مثل أن يقول بنت فلان من أهل الحصن أو القلعة ) لم يستحق شيئا حتى تفتح
~~القلعة
# فإن فتحت عنوة سلمت إليه ( و ) إن ( ماتت قبل الفتح أو PageV03P066 و
~~بعده أو لم يفتح ) ما ذكر من الحصن أو القلعة ( أو فتح ولم توجد ) الجارية
~~( فلا شيء له إن ماتت ) حرة كانت أو أمة
# لأن حقه متعلق بعينها
# فيسقط بفواتها من غير تفريط كالوديعة
# ( وإن أسلمت قبل الفتح عنوة وهي حرة فله قيمتها ) لأنها عصمت نفسه
~~بإسلامها
# فتعذر دفعها إليه فاستحق القيمة
# كما لو ms1233 أتلف مال غيره الذي لا مثل له
# ( وإن أسلمت بعده ) أي بعد الفتح عنوة سلمت إليه حرة كانت أو أمة إذا كان
~~مسلما
# لأنه أمكن الوفاء بشرطه
# فكان واجبا
# ولأن الإسلام بعد الأسر فكانت رقيقة ( أو ) أسلمت ( قبله ) أي قبل الفتح
~~( وهي أمة سلمت إليه ) وفاء بشرطه ( إلا أن يكون كافرا فله قيمتها ) لتعذر
~~تسليمها إليه لكفره
# ثم إن أسلم ففي أخذها احتمالان
# ( فإن فتحت صلحا ولم يشترطوا الجارية
# فله قيمتها ) إن رضي بها
# لأن تسليمها متعذر لدخولها تحت الصلح
# وحينئذ تتعين قيمتها لأنها بدلها
# فإن شرط في الصلح تسلمهم عينها
# لزم تسليم عينها لما فيه من الوفاء بالشرط
# ( فإن أبى إلا الجارية وامتنعوا من بذلها فسخ الصلح ) لتعذر إمضائه
# لأن حق صاحب الجعل سابق
# ولم يمكن الجمع بينهما
# فعلى هذا لصاحب القلعة أن يحصنها كما كانت من غير زيادة
# وظاهر ما نقله ابن هانىء أنها له لسبق حقه
# ولرب الحصن القيمة
# ( وإن بذلوها ) أي الجارية ( مجانا لزم أخذها ودفعها إليه ) وكذا لو
~~بذلوها بالقيمة
# كما في المبدع نقلا عن الأصحاب
# لأنه أمكن إيصال حقه إليه من غير ضرر
# ( قال في الفروع والمراد غير حرة الأصل وإلا ) وجبت ( قيمتها ) لأن حرة
~~الأصل غير مملوكة
# لأن الصلح جرى عليها
# فلا تملك كالذمية
# ولم يجز تسليمها كالمسلمة بخلاف الأمة
# فيأخذها لأنها مال
# كما لو شرط دابة أو متاعا
# هذا معنى كلام المجد كما حكاه عنه في المبدع
# قال وفيه نظر
# لأن الجارية لولا عقد الصلح
# لكانت أمة
# وجاز تسليمها إليه
# فإذا رضي أهل الحصن بإخراجها من الصلح بتسليمها إليه فتكون غنيمة
~~للمسلمين وتصير رقيقة
# ( وكل موضع أوجبنا القيمة ولم يغنم ) الجيش ( شيئا ) فإنها تعطى ( من بيت
~~المال ) لأنه مال المصالح ( وله ) أي للإمام أو الأمير ( أن ينفل ) من
~~النفل وهو الزيادة على السهم المستحق
# ومنه نفل الصلاة ( في البداءة الربع فأقل بعد الخمس
# وفي الرجعة الثلث فأقل بعده ) لحديث حبيب بن مسلمة الفهري قال شهدت النبي
~~صلى الله عليه وسلم نفل الربع ms1234 في PageV03P067 البداءة والثلث في الرجعة
~~رواه أبو داود
# وعن عبادة بن الصامت مرفوعا نحوه
# رواه الترمذي وقال حسن غريب
# وإنما زيد في الرجعة على البداءة لمشقة الرجعة
# لأن الجيش في البداءة ردء للسرية بخلاف الرجعة
# وقال أحمد لأنهم يشتاقون إلى أهليهم
# فهذا أكثر مشقة
# ولا يعدل شيء عند أحمد الخروج في السرية مع غلبة السلامة
# لأنه أنكى للعدو
# ( وذلك أنه ينبغي للإمام إذا غزا غزاة أن يبعث سرية أمامه تغير وإذا رجع
~~بعث ) سرية ( أخرى خلفه ) تغير ( فما أتت به ) السرية ( أخرج خمسه ) لقوله
~~تعالى @QB@ واعلموا أنما غنمتم من شيء @QE@ الآية ولحديث معن بن يزيد
~~مرفوعا لا نفل إلا بعد الخمس رواه أبو داود
# ( وأعطى السرية ما جعل لها ) من ربع فأقل أو ثلث فأقل
# ولا تجوز الزيادة على الثلث
# نص عليه ( وقسم الباقي في الجيش والسرية معا ) لأنها وصلت إلى ذلك بقوة
~~الجيش
# ( ولا تستحقه السرية إلا بشرط ) فإن لم يشترط لها شيئا لم تستحق سوى
~~المقاسمة كآحاد الجيش لكن للأمير إعطاؤها ذلك بلا شرط
# ( فإن شرط الإمام لهم أكثر من ذلك ) أي من الثلث في الرجعة أو الربع في
~~البداءة
# ( ردوا إليه ) أي إلى الثلث أو الربع ولم يستحقوا الزائد لمخالفة النص
#
# | فصل ( ويلزم الجيش طاعة الأمير )
# لقوله تعالى @QB@ أطيعوا الله وأطيعوا الرسول وأولي الأمر منكم @QE@
~~وقوله صلى الله عليه وسلم من أطاعني فقد أطاع الله ومن أطاع أميري فقد
~~أطاعني
# ومن عصاني فقد عصى الله ومن عصى أميري فقد عصاني رواه النسائي
# ( و ) يلزمهم ( النصح له ) لحديث الدين النصيحة
# ولأن نصحه نصح للمسلمين
# ولأنه يدفع عنهم
# فإذا نصحوه كثر دفعه
# وفي الأثر أن الله يزع بالسلطان ما لا يزع بالقرآن
# ومعناه يكف
# ( و ) يلزمهم ( الصبر معه في اللقاء وأرض العدو ) لقوله تعالى @QB@ يا
~~أيها الذين آمنوا اصبروا وصابروا @QE@ PageV03P068 ولأنه من أقوى أسباب
~~النصر والظفر ( و ) يلزمهم ( اتباع رأيه والرضا بقسمته للغنيمة وبتعديله
~~لها ) لأن ذلك من جملة طاعته ( وإن خفي عنه صواب عرفوه ونصحوه فلو أمرهم
~~بالصلاة ms1235 جماعة وقت لقاء العدو فأبوا عصوا ) قال الآجري لا نعلم فيه خلافا
# ولو قال سيروا وقت كذا دفعوا معه
# نص عليه
# قال ابن مسعود الخلاف شر ذكره ابن عبد البر
# وقال كان يقال لا خير مع الخلاف ولا شر مع الائتلاف
# ونقل المروذي لا يخالفوه يتشعث أمرهم
# ( ولا يجوز لأحد أن يتعلف ) وهو تحصيل العلف للدواب ( ولا يتحطب ) وهو
~~تحصيل الحطب ( ولا يبارز ) علجا ( ولا يخرج من العسكر ولا يحدث حدثا إلا
~~بإذنه ) أي الأمير
# لأنه أعرف بحال الناس وحال العدو ومكامنهم وقوتهم
# فإذا خرج إنسان أو بارز بغير إذنه
# لم يأمن أن يصادف كمينا للعدو فيأخذوه أو يرحل بالمسلمين ويتركه فيهلك أو
~~يكون ضعيفا لا يقوى على المبارزة فيظفر به العدو فتنكسر قلوب المسلمين
~~بخلاف ما إذا أذن
# فإنه لا يكون إلا مع انتفاء المفاسد
# ويؤيد ذلك قوله تعالى @QB@ إنما المؤمنون الذين آمنوا بالله ورسوله وإذا
~~كانوا معه على أمر جامع لم يذهبوا حتى يستأذنوه @QE@ ولا ينبغي أن يأذن في
~~موضع إذا علم أنه مخوف نص عليه
# لأنه تغرير بهم ( وإن دعا كافر إلى البراز ) بكسر الباء عبارة عن مبارزة
~~العدو وبفتحها اسم للفضاء الواسع
# ( استحب لمن يعلم من نفسه القوة والشجاعة مبارزته بإذن الأمير ) لمبارزة
~~الصحابة في زمن النبي صلى الله عليه وسلم ومن بعده
# قال قيس بن عباد سمعت أبا ذر يقسم قسما في قوله تعالى @QB@ هذان خصمان
~~اختصموا في ربهم @QE@ أنها نزلت في الذين بارزوا يوم بدر حمزة وعلي وعبيدة
~~بن الحارث وعتبة وشيبة ابني ربيعة والوليد بن عتبة متفق عليه
# قال علي نزلت في مبارزتنا يوم بدر رواه البخاري
# وكان ذلك بإذنه صلى الله عليه وسلم وبارز البراء بن مالك مرزبان الدارة
~~فقتله وأخذ سلبه فبلغ ثلاثين ألفا
# ولأن في الإجابة إليها إظهارا لقوة المسلمين وجلدهم على الحرب
# ( فإن لم يثق من نفسه ) القوة والشجاعة ( كره ) له أن يجيب PageV03P069
~~لما فيه من كسر قلوب المسلمين بقتله ظاهرا
# ( فإن كان الأمير لا رأي له
# فعلت المبارزة ms1236 بغير إذنه
# ذكره ) محمد ( بن تميم ) الحراني ( في صلاة الخوف ) لنكاية العدو (
~~والمبارزة التي يعتبر فيها إذن الإمام أن يبرز رجل بين الصفين قبل التحام
~~الحرب يدعو إلى المبارزة ) بخلاف الانغماس في الكفار فلا يتوقف على إذن
~~لأنه يطلب الشهادة ولا يترقب منه ظفر ولا مقاومة
# بخلاف المبارزة
# فإن قلوب الجيش تتعلق به وترتقب ظفره ( ويباح للرجل المسلم الشجاع طلبها
~~ابتداء ) لأنه غالب بحكم الظاهر ( ولا يستحب ) له ذلك
# لأنه لا يأمن أن يقتل
# فتنكسر قلوب المسلمين ف ( إن شرط الكافر ) المبارز ( أ ) ن ( لا يقاتله
~~غير الخارج إليه أو كان هو العادة
# لزمه ) الشرط لقوله صلى الله عليه وسلم المسلمون على شروطهم والعادة
~~بمنزلة الشرط ( ويجوز رميه وقتله قبل المبارزة ) لأنه كافر لا عهد له
# ولا أمان
# فأبيح قتله كغيره ( إلا أن تكون العادة جارية بينهما ) أي بين المسلمين
~~وأهل الحرب
# ( أن من يخرج بطلب المبارزة لا يعرض له
# فيجري ذلك مجرى الشرط ) ويعمل بالعادة ( وإن انهزم المسلم ) تاركا للقتال
~~( أو أثخن ) المسلم ( بالجراح
# جاز لكل مسلم الدفع عنه والرمي ) أي رمي الكافر وقتله
# لأن المسلم إذا صار إلى هذا الحال
# فقد انقضى قتاله وزال الأمان وزال القتال
# لأن حمزة وعليا أعانا عبيدة بن الحارث على قتل شيبة حين أثخن عبيدة
# وإن أعان الكفار صاحبهم فعلى المسلمين أن يعينوا صاحبهم ويقاتلوا من أعان
~~عليه لا المبارز
# لأنه ليس بسبب من جهته
# ( وتجوز الخدعة ) بفتح الخاء والدال
# وهي الاسم من الخداع أي إرادة المكروه به من حيث لا يعلم
# كالخديعة ( في الحرب للمبارزة وغيره ) لحديث الحرب خدعة وروي أن عمرو بن
~~عبد ود لما بارز عليا قال له علي ما برزت لأقاتل اثنين فالتفت عمرو فوثب
~~علي فضربه
# فقال عمرو خدعتني
# فقال الحرب خدعة
# ( وإن قتله ) أي الكافر المبارز ( المسلم أو أثخنه فله سلبه ) لحديث أنس
~~وسمرة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال من قتل قتيلا فله سلبه وفي حديث أبي
~~قتادة وله عليه بينة متفق عليه
# وعن أنس ms1237 مرفوعا قال صلى الله عليه وسلم يوم حنين من قتل قتيلا فله سلبه
# فقتل أبو طلحة يومئذ عشرين رجلا وأخذ أسلابهم رواه أبو داود
# وظاهره ولو كانت المبارزة بغير إذن PageV03P070 وقطع به في المغني لعموم
~~الأدلة
# وفي الإرشاد وإن بارز بغير إذن الإمام فلا يستحق السلب
# وجزم به ناظم المفردات ( غير مخموس ) لما روى عوف بن مالك وخالد بن
~~الوليد أن النبي صلى الله عليه وسلم قضى بالسلب للقاتل
# ولم يخمس السلب رواه أبو داود ( وهو ) أي السلب ( من أصل الغنيمة لا من
~~خمس الخمس ) لأنه لم ينقل عنه صلى الله عليه وسلم أنه احتسبه من الخمس
# ولأن سببه لا يفتقر إلى اجتهاد فلم يكن من خمس الخمس كسهم الفارس
# ( ولو ) كان القاتل للكافر ( عبدا بإذن سيده أو ) كان ( امرأة أو كافرا
~~بإذن ) الإمام ( أو صبيا ) لعموم ما سبق و ( لا ) يستحقه القاتل إن كان (
~~مخذلا ولا مرجفا ومعينا على المسلمين وكل عاص ) بسفره ( كمن دخل بغير إذن )
~~الأمير ( أو منع منه ) الأمير
# لأنه ليس من أهل الجهاد
# ويستحق السلب القاتل بشرطه ( ولو كان المقتول صبيا أو امرأة ونحوهما )
~~كالخنثى والشيخ الكبير ( إذا قاتلوا ) للعمومات ( وكذا كل من قتل قتيلا أو
~~أثخنه
# فصار في حكم المقتول
# فله سلبه إذا كان القاتل ممن يستحق السهم ) كالرجل الحر ( أو الرضخ )
~~كالعبد بإذن سيده والمرأة والكافر بإذن الأمير
# والصبي ( كما تقدم
# قال ذلك الإمام ) أي سواء قال الإمام من قتل قتيلا فله سلبه ( أو لم يقله
~~) الإمام
# لعموم الأدلة ( إذا قتله حال الحرب لا قبلها ولا بعدها ) لأن عبد الله بن
~~مسعود ذفف على أبي جهل
# وقضى النبي صلى الله عليه وسلم بسلبه لمعاذ بن عمرو بن الجموح لأنه أثبته
~~( منهمكا على القتال أي مجدا فيه مقبلا عليه ) فإن كان منهزما فلا سلب له
~~نص عليه
# لأنه لم يغرر بنفسه في قتله ( وغرر بنفسه في قتله كأن بارزه ) أو كانت
~~الحرب قائمة
# فلا سلب له ( لا إن رماه بسهم من صف المسلمين أو ms1238 قتله مشتغلا بأكل ونحوه
~~) لعدم التغرير
# وكذا إن أغرى عليه كلبا عقورا فقتله
# وإن عانق رجل رجلا فقتله آخر أو كان الكافر مقبلا على رجل يقاتله
# فجاء آخر من ورائه فضربه فقتله قطع به في المغني
# واستدل له ( أو ) قتله ( منهزما مثل أن ينهزم الكفار كلهم فيدرك إنسانا
~~منهزما فيقتله ) فلا سلب له لأنه لم يغرر بنفسه ( وإن كانت الحرب قائمة
~~وانهزم أحدهم متحيزا ) إلى فئة أو متحرفا لقتال ( فقتله إنسان فله سلبه )
~~ذكره في البلغة والترغيب ( ويشترط في استحقاق سلبه ) أي المقتول ( أن يكون
~~غير مثخن أي موهن بالجراح ) لما تقدم في قضية عبد الله بن مسعود ومعاذ بن
~~PageV03P071 عمرو بن الجموح ( وإن قطع أربعة ) إنسان ( ثم قتله آخر أو ضربه
~~اثنان وكانت ضربة أحدهما أبلغ فسلبه للقاطع ) لأربعته ( وللذي ضربته أبلغ )
~~لأنه كفى المسلمين شره ( وإن قتله اثنان فأكثر فسلبه غنيمة ) لأنه صلى الله
~~عليه وسلم لم يشرك بين اثنين في سلب ولأنه إنما يستحق بالتغرير في قتله
# ولا يحصل بالاشتراك ( وإن أسره فقتله الإمام أو استحياه ) أي أبقاه حيا
~~رقيقا أو بفداء أو من
# ( فسلبه ورقه إن رق
# وفداؤه إن فدى غنيمة ) لأن الذي أسره لم يقتله
# ولأنه قد أسر المسلمون يوم بدر أسرى
# فقتل النبي صلى الله عليه وسلم منهم واستبقى منهم
# ولم ينقل أنه أعطى أحدا ممن أسرهم سلبا ولا فداء
# ( وإن قطع يده أو رجله وقتله آخر فسلبه للقاتل ) لأن الأول لم يثخنه
# ( وإن قطع ) واحد ( يده ورجله أو قطع يديه أو رجليه ثم قتله آخر
# فسلبه غنيمة ) لأنه لم ينفرد أحدهما بقتله ولم يستحقه القاتل
# لأنه مثخن بالجراح ( ولا تقبل دعوى القتل ) لأخذ السلب ( إلا بشهادة
~~رجلين
# نصا ) لأن الشارح اعتبر البينة وإطلاقها ينصرف إلى شاهدين وكالقتل العمد
# ويأتي في أقسام المشهود به يقبل رجل وامرأتان ورجل ويمين كسائر الأموال
# ( والسلب ما كان عليه ) أي الكافر ( من ثياب وحلي وعمامة وقلنسوة ومنطقة
# ولو مذهبة ودرع ومعفر وبيضة وتاج وإسورة وران وخف بما في ms1239 ذلك من حلية
# و ) ما كان عليه من ( سلاح من سيف ورمح ولت وقوس ونشاب ونحوه )
# لأنه يستعين به في حربه فهو أولى بالأخذ من الثياب وسواء ( قل ) السلب (
~~أو كثر ) لما تقدم من أخذ البراء بن مالك سلب مرزبان الدارة
# وأنه بلغ الثلاثين ألفا ( ودابته التي قاتل عليها بآلتها من السلب إذا
~~قتل وهو عليها ) لحديث عوف بن مالك رواه الأثرم ولأن الدابة يستعان بها في
~~الحرب كالسلاح
# وآلتها كالسرج واللجام تبع لها
# ( ونفقته ورحله وخيمته وجنيبته غنيمة ) لأن ذلك ليس من اللبوس ولا مما
~~يستعان به في الحرب
# أشبه بقية الأموال ( ويجوز سلب القتلى وتركهم عراة غير مستوري العورة )
~~لأنهم غير معصومين وكرهه الثوري وغيره
# لما فيه من كشف عوراتهم
# ( ويحرم السفر بالمصحف إلى أرض العدو ) لنهيه صلى الله عليه وسلم عنه
~~خوفا من أن يستولوا عليه فيهان ( وتقدم في نواقض الطهارة
# ولا يجوز الغزو إلا بإذن الأمير ) لأنه أعرف بالحرب وأمره موكول إليه
# ولأنه إذا لم تجز المبارزة إلا PageV03P072 بإذنه فالغزو أولى
# ( إلا أن يفجأهم ) أي يطلع عليهم بغتة ( عدو يخافون كلبه ) بفتح الكاف
~~واللام أي شره وأذاه ( بالتوقف على الإذن ) لأن الحاجة تدعو إليه لما في
~~التأخير من الضرر
# وحينئذ لا يجوز التخلف لأحد إلا من يحتاج إلى تخلفه لحفظ المكان والأهل
~~والمال
# ومن لا قوة له على الخروج ومن يمنعه الإمام
# ( أو ) يجدون ( فرصة يخافون فوتها ) إن تركوها حتى يستأذنوا الأمير
# فإن لهم الخروج بغير إذنه لئلا تفوتهم
# ولأنه إذا حضر العدو صار الجهاد فرض عين
# فلا يجوز التخلف عنه
# ولذلك لما أغار الكفار على لقاح النبي صلى الله عليه وسلم وصادفهم سلمة
~~بن الأكوع خارج المدينة تبعهم وقاتلهم من غير إذن فمدحه النبي صلى الله
~~عليه وسلم وقال خير رجالتنا سلمة بن الأكوع وأعطاه سهم فارس وراجل
# ( وإذا قال الإمام لرجل أخرج عليك أن لا تصحبني فنادى ) الإمام ( بالنفير
~~لم يكن ) النفير ( إذنا له ) في الخروج لتقديم الخاص على العام ( ولا بأس
~~بالنهدة ) بكسر ms1240 النون وهو المناهدة ( في السفر ) فعله الصالحون
# كان الحسن إذا سافر ألقى معهم ويزيد أيضا بعد ما يلقي وفيه أيضا رفق
# ( ومعناه ) أي النهد ( أن يخرج كل واحد من الرفقة شيئا من النفقة يدفعونه
~~إلى رجل منهم ينفق عليهم
# ويأكلون منه جميعا
# ولو أكل بعضهم أكثر من بعض ) لجريان العادة بالمسامحة في مثل ذلك ( ولو
~~دخل قوم لا منعة ) بفتح الأحرف الثلاث وقد تسكن النون أي القوة والدفع (
~~لهم أو لهم منعة أو ) دخل ( واحد ولو عبدا ظاهرا كان ) الدخول ( أو خفية
~~دار حرب بغير إذن الأمير فغنيمتهم فيء لعصيانهم ) بافتياتهم على الإمام
~~لطلب الغنيمة
# فناسب حرمانهم كقتل الموروث ( ومن أخذ من دار الحرب ولو بلا حاجة ) إلى
~~المأخوذ ( ولا إذن ) الأمير ( طعاما مما يقتات أو يصلح به القوت من الأدم
~~أو غيره ولو سكرا ومعاجين وعقاقير ونحوه أو علفا
# فله أكله وإطعام سبي اشتراه وعلف دابته ولو كانا ) أي السبي والدابة (
~~لتجارة ) لقول ابن عمر كنا نصيب في مغازينا العسل والعنب فنأكله ولا نرفعه
~~رواه البخاري
# وعنه أن جيشا غنموا في زمان رسول الله صلى الله عليه وسلم طعاما وعسلا
# فلم يأخذ منهم الخمس رواه أبو داود
# ولأن الحاجة تدعو إليه إذ الحمل فيه مشقة
# فأبيح توسعة على الناس ( ما لم يحرز ) ما تقدم من الطعام والعلف
# ( أو يوكل الإمام من يحفظه
# فلا يجوز إذن ) PageV03P073 أن يأكله أو يعلفه دابته ( إلا لضرورة ) نص
~~عليه
# لأنه صار غنيمة للمسلمين
# وتم ملكهم عليه ( ولا يطعم منه ) أي من الطعام وإن لم يحرز ( فهدا و ) لا
~~( كلبا و ) لا ( جارحا
# فإن فعل ) أي أطعم ذلك ( غرم قيمته ) لأن هذا يراد للتفرج
# ولا حاجة إليه في الغزو ( ولا يبيعه ) أي الطعام والعلف
# لأنه لم ينقل
# لعدم الحاجة إليه بخلاف الأكل
# ( فإن ) كان ( باعه رد ثمنه في المغنم ) لما روى سعيد أن صاحب جيش الشام
~~كتب إلى عمر إنا أصبنا أرضا كثيرة الطعام والغلة وكرهت أن أتقدم في شيء من
~~ذلك
# فكتب إليه دع ms1241 الناس يعلفون ويأكلون فمن باع منهم شيئا بذهب أو فضة ففيه
~~خمس الله وسهام المسلمين قال في المبدع وظاهره أن البيع صحيح لأن المنع منه
~~إنما كان لأجل حق الغانمين وفي رد الثمن تحصيل لذلك ولأن له فيه حقا فصح
~~بيعه
# كما لو تحجر مواتا
# وفرق القاضي والمؤلف أي الموفق في الكافي إن باعه لغير غاز
# فهو باطل كبيعه الغنيمة بغير إذن فيرد المبيع إن كان باقيا أو قيمته أو
~~ثمنه إن كان تالفا
# وإن باعه لغاز فلا يخلو إما أن يبيعه بما يباح له الانتفاع به أو بغيره
# فإن كان الأول فليس بيعا في الحقيقة إنما دفع إليه مباحا وأخذ مثله ويبقى
~~أحق به لثبوت يده عليه
# فعلى هذا لو باع صاعا بصاعين وافترقا قبل القبض جاز إذ لا بيع
# وإن أقرضه إياه فهو أحق به فإن وفاه أورد إليه
# عادت يده كما كانت
# وإن كان الثاني فليس بصحيح
# ويصير المشتري أحق به لثبوت يده عليه
# ولا ثمن عليه
# ويتعين رده إليه
# ( والدهن المأكول كسائر الطعام ) لأنه طعام
# أشبه البر ( وله دهن بدنه ودابته منه ) لحاجة ونقل أبو داود دهنه بزيت
~~للتزين لا يعجبني
# ( و ) له دهن بدنه ودابته ( من دهن غير مأكول ) ظاهره ولو نجسا
# ولعله غير مراد
# وتقدم ما فيه في أول الجنائز
# ( و ) له ( أكل ما يتداوى به وشرب جلاب وسكنجبين ونحوهما لحاجة ) لأنه في
~~معنى الطعام ( ولا يغسل ثوبه بالصابون ) لأنه ليس بطعام
# فإن فعل رد قيمته في المغنم
# ( ولا يركب دابة من دواب المغنم ) لما روى رويفع بن ثابت الأنصاري مرفوعا
~~من كان يؤمن بالله واليوم الآخر فلا يركب دابة من فيء المسلمين حتى إذا
~~أعجفها ردها
# ومن كان يؤمن بالله واليوم الآخر فلا يلبس ثوبا من فيء المسلمين حتى إذا
~~أخلقه رده رواه سعيد
# ولأنها تتعرض للعطب غالبا
# وقيمتها كثيرة PageV03P074 بخلاف السلاح ( ولا يتخذ النعل والجرب ) جمع
~~جراب ( من جلودهم
# ولا الخيوط والحبال ) بل ترد على المغنم كسائر أموالهم
# ( وكتبهم المنتفع بها ك ms1242 ) كتب ( الطب واللغة والشعر ونحوها ) كالحساب
~~والهندسة ( غنيمة ) لاشتمالها على نفع مباح ( وإن كانت ) كتبهم ( مما لا
~~ينتفع به ككتب التوراة والإنجيل وأمكن الانتفاع بجلودها أو ورقها بعد غسله
~~غسل ) إزالة لما فيه من التغيير والتبديل
# ( وهو غنيمة ) كسائر ما ينتفع به ( وإلا ) أي وإن لم يمكن الانتفاع بها
~~بعد غسلها ( فلا ) تكون غنيمة
# بل يتلفها ( ولا يجوز بيعها ) ولو لإتلافها ككتب الزندقة ونحوها
# ( وجوارح الصيد كالفهود والبزاة غنيمة تقسم ) لأنها مال ينتفع به
# كباقي الأموال
# ( وإن كانت كلابا مباحة
# لم يجز بيعها ) لنهيه صلى الله عليه وسلم عن ثمن الكلب ( فإن لم يردها
~~أحد من الغانمين جاز إرسالها
# و ) جاز ( إعطاؤها غيرهم ) أي غير الغانمين ( وإن رغب فيها بعض الغانمين
~~دون بعض
# دفعت إليه ) لأنه أولى من غير الغانمين ( ولم تحتسب عليه ) من سهمه لأنها
~~ليست بمال ( وإن رغب فيها ) أي الكلاب المعلمة ( الجميع ) أي جميع الغانمين
~~( أو ) رغب فيها ( ناس كثير ) من الغانمين ( وأمكن ) قسمتها عددا ( قسمت
~~عددا من غير تقويم ) لأنه لا قيمة لها ( وإن تعذر ذلك ) أي قسمتها بالعدد (
~~أو تنازعوا في الجيد منها أقرع بينهم ) لأنه لا مرجح غير القرعة ( ويقتل
~~الخنزير ويكسر الصليب ويراق الخمر وتكسر أوعيته إن لم يكن فيهما نفع
~~للمسلمين ) وإلا أبقيت ( وإن فضل معه من الطعام ونحوه ) كالعلف ( شيء ولو
~~يسيرا
# فأدخله بلدة في دار الإسلام رده في الغنيمة ) لأنه إنما أبيح له ما يحتاج
~~إليه
# فما بقي تبينا أنه أخذ أكثر مما يحتاجه فبقي على أصل التحريم
# ( و ) إن فضل معه شيء ( قبل دخولها ) أي دخول بلده في دار الإسلام ( يرد
~~ما فضل معه ) وفي نسخ منه ( على المسلمين ) لما تقدم ( وإن أعطاه أحد من
~~أهل الجيش ما يحتاج إليه ) من طعام وعلف ( جاز له أخذه وصار أحق به من غيره
~~) كما لو أخذه هو ابتداء ( وله أخذ سلاح من الغنيمة ولو لم يكن محتاجا إليه
~~يقاتل به حتى تنقضي الحرب ثم يرده ) لقول ابن مسعود انتهيت إلى أبي ms1243 جهل
~~فوقع سيفه من يده فأخذته فضربته به حتى برد رواه الأثرم ولأن الحاجة إليه
~~أعظم من الطعام وضرر استعماله أقل من ضرر أكل الطعام لعدم زوال عينه
~~بالاستعمال ( ويجوز له أن يلتقط النشاب ثم يرمي به العدو ) PageV03P075
~~لأنه في معنى القتال بالسيف ( وليس له القتال على فرس من الغنيمة ) لما
~~تقدم في ركوب دابة من دوابها ( ولا لبس ثوب ) من الغنيمة لما تقدم ( وليس
~~لأجير لحفظ غنيمة ركوب دابة منها ) أي من الغنيمة
# لأنه استعمال لها بما لا يقتضيه العقد ( إلا بشرط ) بأن شرط له الأمير
~~ركوبها إذا كانت معينة وعينت المسافة
# بل ظاهره وإن لم يعينا ( ولا ) لأجير لحفظ الغنيمة ( ركوب دابة حبيس ) أي
~~موقوفة على الغزاة لوجوب صرف الوقف للجهة التي عينها الواقف
# وهذا ليس منها ( ولو بشرط ) أي ولو شرط الأمير للأجير ركوب الحبيس
# فلا يستبيحه بذلك
# لمخالفته لشرط الواقف
# ( فإن فعل ) أي ركب الأجير الفرس الحبيس ( ف ) عليه ( أجرة مثلها )
~~لتعديه بإتلاف المنفعة
# فيرد في الغنيمة إن كانت منها
# وتصرف في نفقة الحبيس إن كانت الدابة حبيسا ( ومن أخذ ما يستعين به في
~~غزاة معينة فالفاضل ) منه ( له ) لأنه أعطاه على سبيل المعاونة والنفقة
# فكان الفاضل له كما لو وصى أن يحج عنه فلان حجة بألف يصرف في حجة إلا إذا
~~كان من الزكاة ( وإلا ) أي إن لم يأخذه ليستعين به في غزاة معينة بل
~~ليستعين به في الغزو أو في سبيل الله ( أنفقه في الغزو ) لأنه أعطاه إياه
~~لينفقه في جهة قربة
# فلزمه إنفاق الجميع فيها
# كما لو وصى أن يحج عنه بألف
# فإنه يصرف في حجة بعد أخرى حتى ينفد ( وإن أعطيه ) أي المال ( ليستعين به
~~في الغزو لم يترك منه لأهله شيئا ) قبل خروجه ولا عنده لأنه لا يملكه ( إلا
~~أن يصير إلى رأس مغزاه ) فيكون كهيئة ماله ( فيبعث إلى عياله منه ) لأنه من
~~جملة حوائجه ( ولا يتصرف فيه ) أي فيما أعطيه ليستعين به في الغزو ( قبل
~~الخروج لئلا يتخلف عن الغزو ms1244 ) فلا يكون مستحقا لما أنفقه ( إلا أن يشتري
~~منه سلاحا وآلة الغزو ) كالترس والفرس ( ومن أعطى دابة ليغزو عليها غير
~~عارية ولا حبيس
# فغزا عليها ملكها ) بالغزو عليها
# لقول عمر حملت على فرس في سبيل الله فأضاعه صاحبه الذي كان عنده فأردت أن
~~أشتريه وظننت أنه بائعه برخص
# فسألت رسول الله صلى الله عليه وسلم فقال لا تشتره ولا تعد في صدقتك وإن
~~أعطاكه بدرهم فإن العائد في صدقته كالكلب يعود في قيئه متفق عليه
# وهذا يدل على أنه ملكه
# لأنه لولا ذلك ما باعه
# ويدل على أنه ملكه بعد الغزو ولأنه أقامه للبيع بالمدينة
# ولم يكن ليأخذه من عمر ثم يقيمه للبيع في الحال
# فدل على أنه أقامه للبيع بعد غزوه عليه PageV03P076 ذكر أحمد نحو هذا
~~الكلام
# وسئل متى تطيب له الفرس قال إذا غزا عليها
# قيل له فإن العدو جاءنا فخرج على هذا الفرس في الطلب إلى خمس فراسخ ثم
~~رجع قال لا
# حتى يكون غزوا
# ( ومثلها ) أي الدابة التي أعطيها ليغزو عليها ( سلاح ونفقة ) أعطيه
~~ليغزو به فيملكه بالغزو ( فإن باعه بعد الغزو فلا بأس
# ولا يشتريه من تصدق به ) مما تقدم ( ولا يركب دواب السبيل في حاجة ) نفسه
~~لأنه لم تسبل لذلك ( ويركبها ويستعملها في سبيل الله ) تعالى لأنها سبلت
~~لذلك ( ولا تركب في الأمصار والقرى ) لزينة ولا غيرها ( ولا بأس أن يركبها
~~ويعلفها ) أي لعلفها وسقيها
# لأنه لحاجتها ( وسهم الفرس الحبيس لمن غزا عليه ) يعطى منه نفقته والباقي
~~له
#
# | باب قسمة الغنيمة
# يقال غنم فلان الغنيمة يغنمها واشتقاقها من الغنم
# وأصلها الربح والفضل
# والمغنم مرادف للغنيمة
# والأصل فيها قوله تعالى @QB@ واعلموا أنما غنمتم من شيء فأن لله خمسه
~~وللرسول @QE@ الآية وقوله @QB@ فكلوا مما غنمتم حلالا طيبا @QE@ وقد اشتهر
~~وصح أنه صلى الله عليه وسلم قسم الغنائم
# وكانت في أول الإسلام خاصة لرسول الله صلى الله عليه وسلم لقوله تعالى
~~@QB@ يسألونك عن الأنفال @QE@ الآية ثم صارت أربعة أخماسها للغانمين وخمسها
~~لغيرهم
# ( وهي ما أخذ من مال ms1245 حربي ) خرج به ما يؤخذ من أموال أهل الذمة من جزية
~~وخراج ونحوه
# ( قهرا بقتال ) خرج به ما جلوا وتركوه فزعا وما يؤخذ منهم من العشر إذا
~~اتجروا إلينا ونحوه
# ( وما ألحق به ) أي بالمأخوذ بالقتال ( كهارب ) استولينا عليه ( وهدية
~~الأمير ونحوهما ) كالمأخوذ في فداء الأسرى وما يهدى لبعض قواد الأمير بدار
~~PageV03P077 حرب ( ولم تحل ) الغنائم ( لغير هذه الأمة ) لحديث أبي هريرة
~~قال قال رسول الله صلى الله عليه وسلم لم تحل الغنائم لقوم سود الرؤوس
~~غيركم كانت تنزل نار من السماء تأكلها متفق عليه
# ( وإن أخذ منهم ) أي من الحربيين ( مال مسلم أو ) مال ( معاهد ) ذمي أو
~~مستأمن ( فأدركه صاحبه قبل قسمه
# لم يقسم ورد إلى صاحبه بغير شيء ) لما روى ابن عمر أن غلاما له أبق إلى
~~العدو فظهر عليه المسلمون فرده النبي صلى الله عليه وسلم
# وذهب فرس له فأخذه المسلمون فرده عليه خالد بن الوليد بعد النبي صلى الله
~~عليه وسلم رواهما البخاري
# ( فإن قسم ) ما أخذه منهم من مال مسلم أو معاهد ( بعد العلم بأنه مال
~~مسلم أو معاهد
# لم تصح قسمته وصاحبه أحق به بغير شيء ) لأن قسمته كانت باطلة من أصلها
# فهو كما لو لم يقسم
# ( ثم إن كان ) مال المسلم أو المعاهد المأخوذ منهم ( أم ولد
# لزم السيد أخذها ) قبل القسمة مجانا ( وبعد القسمة بالثمن ) ولا يدعها
~~يستحل فرجها من لا تحل له
# ( وما سواها ) أي أم الولد ( ل ) رب ( ه ) أخذه قبل القسمة مجانا وبعدها
~~بالثمن
# ( و ) له ( تركه غنيمة ) للغانمين لأن الحق له
# فإن شاء استوفاه وإن شاء تركه
# ( فإن أخذه ) قبل القسمة ( أخذه مجانا ) لما تقدم
# ( وإن أبى أخذه ) قسم لأن ربه لم يملكه
# وإنما هو أحق به
# فإذا تركه سقط من التقديم
# ( أو غنم المسلمون شيئا عليه علامة المسلمين من مراكب أو غيرها ولم يعرف
~~صاحبه قسم وجاز التصرف فيه ) لأن الكفار قد ملكوه فصار كسائر أموالهم إذا
~~استولى عليها المسلمون
# وإنما لربه حق التملك إذا عرف
# ( وإن ms1246 كانت ) الأمة المأخوذة من الكفار ( جارية لمسلم أولدها أهل الحرب
~~فلسيدها أخذها ) إذا أدركها كما تقدم ( دون أولادها ومهرها ) للحوق النسب
~~لمالك لأنهم يملكونها بالاستيلاء كسائر أموالنا ( وإن أدركه ) أي أدرك
~~المسلم أو المعاهد ماله المأخوذ من أهل الحرب ( مقسوما ) فهو أحق به بثمنه
# لما روى ابن عباس أن رجلا وجد بعيرا له كان المشركون أصابوه فقال له
~~النبي صلى الله عليه وسلم إن أصبته قبل القسمة فهو لك
# وإن أصبته بعد ما قسم أخذته بالقيمة وإنما امتنع أخذه له بغير شيء لئلا
~~يفضي إلى حرمان آخذه بالغنيمة
# ولو لم يأخذه لأدى إلى ضياع حقه
# فالرجوع بشرط وزن القيمة جمع بين الحقين ( أو ) أدركه ربه ( بعد بيعه
# و ) بعد ( قسم ثمنه
# فهو أحق به بثمنه كأخذه ) PageV03P078 أي كما أن له أخذه ( من مشتريه من
~~العدو ) بثمنه
# لئلا يضيع الثمن على المشتري وحقه ينجبر بالثمن فرجوع صاحب المال في عينه
~~كأخذ الشقص المشفوع
# ( وإن وجده ) أي وجد رب المال ماله
# ( بيد مستول عليه ) من الحربيين ( وقد جاءنا بأمان أو ) جاءنا ( مسلما
# فلا حق له ) أي لربه ( فيه ) لحديث من أسلم على شيء فهو له قال في
~~الاختيارات وإذا أسلموا وفي أيديهم أموال المسلمين فهي لهم
# نص عليه الإمام أحمد
# وقال في رواية أبي طالب ليس بين المسلمين اختلاف في ذلك قال أبو العباس
~~وهذا يرجع إلى أن كل ما قبضه الكفار من الأموال قبضا يعتقدون جوازه
# فإنه يستقر لهم بالإسلام
# كالعقود الفاسدة والأنكحة والمواريث وغيرها
# ولهذا لا يضمنون ما أتلفوه على المسلمين بالإجماع انتهى
# وإن كان أخذه من المستولي عليه هبة أو سرقة أو شراء فكذلك
# لأنه استولى عليه حال كفره
# فأشبه ما لو استولى عليه بقهره المسلم
# ( وإن أخذه من الغنيمة بغير عوض أو سرقة أحد من الرعية من الكفار أو أخذه
~~) أحد ( هبة
# فصاحبه أحق به بغير شيء ) لحديث عمران بن حصين إن قوما أغاروا على سرح
~~النبي صلى الله عليه وسلم فأخذوا جارية وناقة من الأنصار
# فأقامت عندهم ms1247 أياما
# ثم خرجت فركبت الناقة ونذرت إن نجاها الله عليها لتنحرنها
# فلما قدمت المدينة أخذ النبي صلى الله عليه وسلم ناقته فأخبرت النبي صلى
~~الله عليه وسلم بنذرها فقال سبحان الله بئس ما جزيتيها نذرت لله إن نجاك
~~الله عليها لتنحرنها لا وفاء في معصية ولا فيما لا يملك العبد رواه مسلم
# ( وإن تصرف فيه من أخذه منهم ) أي من الحربيين ( صح تصرفه ) لأنه تصرف من
~~مالك فصح كما لو لم يؤخذ من الكفار
# ( مثل أن باعه المغتنم أو رهنه ويملك ربه انتزاعه من الثاني ) كما لو كان
~~بيد الأول
# وإن أوقفه أو أعتقه لزم وفات على ربه
# ( وتمنع المطالبة التصرف فيه كالشفعة ) أي كما أن الطلب بالشفعة يمنع
~~المشتري من التصرف في الشقص المشفوع
# ( وترد مسلمة سباها العدو إلى زوجها ) لأنهم لا يملكونها وكذا ذمية
# ( وولدها ) أي الحرة ( منهم ) أي من الحربيين ( ك ) ولد ( ملاعنة و ) ولد
~~( زنا ) لأنه لا ملك لهم ولا شبهة ملك
# وإن كانت مسلمة وأبى والدها الإسلام حبس وضرب حتى يسلم
# لأنه لا يقر على الكفر
# ( وما لم يملكوه ) كالوقف ( فلا يغنم بحال ويأخذه ربه إن وجده مجانا ولو
~~بعد إسلام من هو PageV03P079 معه أو ) بعد ( شرائه منهم ) لأنه ليس بمال
~~لهم
# ولم يزل ملك ربه عنه
# ( وإن جهل ربه ) أي رب ما لا يملكونه من أموالنا ( وقف ) حتى يعلم ربه
~~ولا يقسم لأنه ليس غنيمة ( ويملك أهل الحرب مال مسلم بأخذه ) لأن الاستيلاء
~~سبب يملك به المسلم مال الكافر فكذا عكسه كالبيع وكما يملكه بعضهم من بعض
~~وسواء اعتقدوا تحريمه أو لا
# ذكره في الانتصار
# ( ولو قبل حيازته إلى دار الكفر ) قدمه في الشرح وغيره لأن ما كان سببا
~~للملك أثبته حيث وجد كالبيع
# ( ولو كان ) أخذهم مال مسلم ( بغير قهر كأن أبق أو شرد إليهم ) مال مسلم
~~فأخذوه كعكسه ( حتى أم ولد ومكاتبا ) لأنهما يضمنان بقيمتهما على متلفهما
~~فملكوهما كالقن
# والأصح عند ابن عقيل أنها كوقف ( و ) مما يترتب على ملكهم مال المسلم ms1248
~~بأخذه ( لو بقي مال مسلم معهم ) أي الحربيين ( حولا أو أحوالا
# فلا زكاة فيه ) لأنه خرج من ملك المسلم ( و ) من ذلك أنه ( إن كان ) ما
~~أخذوه ( عبدا ) أو أمة ( وأعتقه سيده لم يعتق ) لأنه أعتق ما لا يملكه (
~~ولو كانت أمة مزوجة فقياس المذهب انفساخ نكاحها ) إذا سبوها وحدها كعكسه
# ومن ذلك إذا كان لمسلم أختان أمتان
# واستولى الكفار على إحداهما وكان وطئها فله وطء الثانية
# لأن ملكه قد زال عن أختها ( قال الشيخ الصواب أنهم يملكون أموال المسلمين
~~ملكا مقيدا لا يساوي أملاك المسلمين من كل وجه
# انتهى ) لما تقدم من أن ربه إذا أدركه أخذه إما مجانا أو بالثمن على
~~التفصيل السابق
# و ( لا يملكون حبيسا ووقفا ) لعدم تصور الملك فيهما فلم يملكا بالاستيلاء
~~كالحر ( و ) لا يملكون ( ذميا ) حرا ( و ) لا ( حرا ) مسلما ذكرا كان أو
~~أنثى لأنه لا يضمن بالقيمة فلا تثبت اليد عليه بحال
# فإذا قدر المسلمون بعد ذلك على أهل الذمة وجب ردهم إلى ذمتهم ولم يجز
~~استرقاقهم
# لأن ذمتهم باقية
# ولم يوجد منهم ما يوجب نقضها
# ( ومن اشتراه ) أي الأسير الحر مسلما كان أو ذميا ذكرا أو أنثى ( منهم )
~~أي الكفار ( وأطلقه أو أخرجه إلى دار الإسلام رجع بثمنه بنية الرجوع
# ولا يرد إلى بلاد العدو بحال
# وتقدم ) في الباب قبله بدليله
# ( فإن اختلفا ) أي المشتري والأسير ( في ) قدر ( ثمنه فقول أسير ) لأنه
~~منكر للزيادة والأصل براءته منها
# ( ويعمل بقول عبد ميسور أنه لفلان ) قيل لأحمد أصيب غلام في بلاد الروم
~~فقال أنا لفلان رجل بمصر قال إذا عرف الرجل لم يقسم ورد على صاحبه وقيل له
~~أصبنا مركبا في بلاد الروم فيها النواتية قالوا هذا لفلان قال هذا قد عرف
~~PageV03P080 صاحبه لا يقسم ( و ) يعمل ( بوسم على حبيس ) ونظيره كما يأتي
~~في آخر أقسام المشهود به العمل بما على أسكفة مدرسة ونحوها وكتب علم بخزانة
~~مدة طويلة
# لتعذر إقامة البينة على ذلك غالبا
# ( وما أخذه من دار الحرب من ) فاعل أخذ ms1249 ( هو مع الجيش وحده أو بجماعة لا
~~يقدر عليه ) أي المأخوذ ( بدونهم من ركاز أو مباح له قيمة في مكانه
~~كالدارصيني وسائر الأخشاب والأحجار والصموغ والصيود ولقطة حربي والعسل من
~~الأماكن المباحة ونحوه
# فهو غنيمة ) لأنه مال حصل الاستيلاء عليه قهرا بقوة الجيش
# فكان غنيمة كسائر أموالهم ( في الأكل منه ) إذا كان طعاما ( وغيره ) أي
~~غير الأكل
# فثبتت له أحكام الغنيمة كلها
# ( وإن لم يكن ) الأخذ لذلك ( مع الجيش كالمتلصص ونحوه
# فالركاز لواجده ) كما وجد بدار الإسلام
# ( وفيه ) أي الركاز ( الخمس ) كما تقدم في محله
# وما عدا الركاز من المباحات يكون أيضا لواجده غير مخموس حيث قدر عليه
~~وحده كسائر المباحات
# ( وإن لم يكن له ) أي للمأخوذ من مبارح دار الحرب ( قيمة بنقله كالأقلام
~~والمسن ) بكسر الميم
# ( والأدوية فهو لآخذه ) ولو وصل إليه بقوة الجيش
# ( ولو صار له قيمة بنقله ومعالجته ) لأن ذلك أمر طارىء ( وإن وجد لقطة في
~~دار الحرب من متاع المسلمين فكما لو وجدها في غير دار الحرب ) يعرفها حولا
# فإن لم يعرف ربها ملكها وإن كانت من متاع المشركين فهي غنيمة
# ( وإن شك هل هي من متاع المسلمين أو ) من متاع ( المشركين عرفها حولا )
~~لاحتمال أن تكون من متاع المسلمين
# ( ثم ) إن لم تعرف ( جعلها في الغنيمة ) لأن الظاهر أنها من متاع
~~المشركين
# قال في الشرح والمبدع نص عليه ولم يحكيا فيه خلافا
# ومحله إذا وصل إليها بقوة الجيش ( ويعرفها في بلاد المسلمين ) نص عليه أي
~~يتم تعريفها في بلادنا
# وأما الشروع فمن حين الوجدان
# كما نبه عليه في المغني
# ( وإن ترك صاحب القسم ) أي المفوض إليه أمره وهو الأمام أو الأمير أو
~~نائبه ( شيئا من الغنيمة عجزا عن حمله ولم يشتر ) ذلك المتروك ( فقال )
~~صاحب القسم ( من أخذ شيئا فهو له
# فمن أخذ شيئا ملكه ) كسائر المباحات ( وللأمير إحراقه ) حتى لا يعود إليه
~~الكفار فينتفعون به
# ( و ) للأمير ( أخذه لنفسه كغيره ) أي غير الأمير فإن له أخذه لما تقدم
# ( ولو أراد الأمير أن يشتري لنفسه ms1250 من الغنيمة
# فوكل من لا يعلم أنه وكيله صح البيع ) لانتفاء المانع وهو المحاباة
# ولعل المراد إذا كان البائع بعض الغانمين لحصته
# فإن كان البائع الأمير أو PageV03P081 وكيله لم يصح مطلقا
# كما هو مقتضى ما يأتي في الوكالة وهو ظاهر نص الإمام كما لا يجوز لأمير
~~الجيش أن يشتري من مغنم المسلمين شيئا
# لأنه يحابي
# ولأن عمر رد ما اشتراه ابنه في غزوة جلولاء
# وقال إنه يحابي
# احتج به أحمد
# قال في المغني ولأنه هو البائع أو وكيله فكأنه يشتري من نفسه أو وكيل
~~نفسه ( وإلا ) بأن اشترى بنفسه أو وكل من يعلم أنه وكيله ( حرم ) عليه ذلك
~~نص عليه
# واحتج بأن عمر رد ما اشتراه ابن عمر في قصة جلولاء للمحاباة وظاهره بطلان
~~البيع
# ( وتملك الغنيمة بالاستيلاء عليها في دار الحرب ) لأنها مال مباح فملكت
~~بالاستيلاء عليها
# كسائر المباحات
# ويؤيده أنه لا ينفذ عتقهم في رقيقهم الذين حصلوا في الغنيمة
# ولا يصح تصرفهم فيه
# وأنه لو أسلم عبد الحربي ولحق بجيش المسلمين صار حرا
# وفي الانتصار وعيون المسائل باستيلاء تام لا في فور الهزيمة للبس الأمر
# هل هو حيلة أو ضعف وفي البلغة كذلك
# وأنه ظاهر كلامه
# والمنصوص عن أحمد وعليه أكثر الأصحاب أن مجرد الاستيلاء وإزالة أيدي
~~الكفار عنها كاف
# ( ويجوز قسمها وتبايعها ) في دار الحرب
# قال أبو إسحاق الفزاري للأوزاعي هل قسم النبي صلى الله عليه وسلم شيئا من
~~الغنائم في المدينة قال لا أعلمه
# وقسم النبي صلى الله عليه وسلم غنائم بني المصطلق على مياههم وغنائم حنين
~~بأوطاس ولأنهم ملكوها بالاستيلاء فجاز قسمتها فيها وبيعها
# كما لو أحرزت بدار الإسلام
# ( وهي ) أي الغنيمة ( لمن شهد الوقعة ) لما روى الشافعي وسعيد بإسنادهما
~~عن طارق بن شهاب أن عمر قال الغنيمة لمن شهد الوقعة
# ( من أهل القتال إذا كان قصده الجهاد قاتل أو لم يقاتل من تجار العسكر
~~وأجير التجار ولو ) كان الأجير ( للخدمة ولمستأجر مع جندي كركابي وسايس
~~والمكاري والبيطار والحداد والإسكاف والخياط والصناع ) أي أرباب الصنائع ms1251 (
~~الذين يستعدون للقتال ومعهم السلاح ) لأنه ردء للمقاتل لاستعداده أشبه
~~المقاتل وحمل المجد إسهام النبي صلى الله عليه وسلم لمسلمة وكان أجيرا
~~لطلحة
# رواه مسلم على أجير قصد مع الخدمة الجهاد
# ( حتى من منع لدينه ) أي منعه الشرع الجهاد لدين عليه ( أو منعه أبواه )
~~من الجهاد فيسهم له ( لتعينه ) أي الجهاد ( بحضوره ) أي لصيرورة الجهاد فرض
~~عين بحضوره فلا يتوقف إذن على الإذن
# ويعطى أيضا لمن بعثهم الأمير لمصلحة كرسول مخوف وغزا إذن على الإذن ( و )
~~يعطى ( أيضا لمن بعثهم الأمير لمصلحة كرسول وجاسوس ودليل PageV03P082
~~وشبههم وإن لم يشهدوا
# ولمن خلفه الأمير في بلاد العدو ولو مرض بموضع مخوف وغزا ) الأمير ( ولم
~~يمر بهم فرجعوا نصا
# فكل هؤلاء يسهم لهم ) لأنهم في مصلحة الجيش أو خلفهم الأمير
# وهم أولى بالإسهام ممن شهد ولم يقاتل
# و ( لا ) يسهم ( لمريض عاجز عن القتال كالزمن والمفلوج والأشل ) لأنه لا
~~نفع فيهم ( لا ) إن كان المرض لا يمنع القتال ك ( المحموم ومن به صداع
~~ونحوه ) كوجع ضرس فيسهم له لأنه من أهل القتال ( ولا ) يسهم ( لكافر وعبد
~~لم يؤذن لهما ) لعصيانهما
# فإن أذن لهما أسهم للكافر ورضخ للعبد ( ولا ) يسهم ( لمن لم يستعد للقتال
~~من التجار وغيرهم ) كالخدم والصناع ( لأنه لا نفع فيهم ) للقتال ( ولا )
~~يسهم ( لمن نهى الإمام عن حضوره ) القتال ( أو ) غزا ( بلا إذنه ) لعصيانه
~~( ولا لطفل ومجنون ) لأنهما ليسا من أهل الجهاد ( و ) لا ( فرس عجيف ونحوه
~~) لخروجه عن أهلية الجهاد عليه ( ولا لمخذل ومرجف ولو تركا ذلك وقاتلا )
~~وكذا رام بيننا بفتن ونحوه ( ولا يرضخ لهم لعصيانهم
# وكذا من هرب من كافرين ) لا يسهم ولا يرضخ له لعصيانه ( ولا ) يسهم ولا
~~يرضخ ( لخيلهم ) تبعا لهم ( وإذا لحق المسلمين مدد ) هو ما مددت به قوما في
~~الحرب ( أو هرب من الكفار إلينا أسير أو أسلم كافر أو بلغ صبي أو عتق عبد
~~أو صار الفارس راجلا
# أو عكسه قبل تقضي الحرب
# أسهم لهم وجعلوا كمن حضر الوقعة كلها ) لقول عمر ولأنهم ms1252 شاركوا الغانمين
~~في السبب
# فشاركوهم في الاستحقاق كما لو كان ذلك قبل الحرب
# قال في المبدع وظاهره أنه يسهم لهم وإن لم يقاتلوا
# ( وإن كان ) لحوق المدد أو الأسير أو إسلام الكافر أو بلوغ الصبي أو عتق
~~العبد ( بعد التقضي ) للحرب ( ولو لم تحرز الغنيمة ) فلا يسهم لهم
# لحديث أبي هريرة أن أبان بن سعيد بن العاص وأصحابه قدموا على النبي صلى
~~الله عليه وسلم بخيبر بعد أن فتحها فقال أبان اقسم لنا يا رسول الله
# فقال رسول الله اجلس يا أبان
# ولم يقسم له رسول الله صلى الله عليه وسلم رواه أبو داود
# ولأنهم لم يشهدوا الوقعة
# أشبه ما لو أدركوا بعد القسمة
# فلو لحقهم عدو وقاتل المدد معهم حتى سلموا الغنيمة
# فلا شيء لهم فيها
# لأنهم إنما قاتلوا عن أصحابها
# لأن الغنيمة في أيديهم وحوزهم نقله الميموني وقال قيل له إن أهل المصيصة
~~غنموا ثم استنقذ منهم العدو
# فجاء أهل طرطوس فقاتلوا معهم حتى استنقذوهم فقال أحب إلي أن يصطلحوا
# أي لأن الأولين إذا PageV03P083 ملكوها بالحيازة لم يزل ملك الكفار
~~بأخذها
# ( أو مات أحد من العسكر أو انصرف قبل الإحراز ) للغنيمة ( فلا ) شيء له
# هذا مقتضى كلام الخرقي
# لأنه مات قبل ثبوت ملك المسلمين عليها
# واقتصر عليه الزركشي وقدمه في الشرح وجزم به في المغني ونصره
# وظاهر كلامه في المقنع أن الميت يستحق سهمه بمجرد انقضاء الحرب سواء
~~أحرزت الغنيمة أو لا ويقتضيه كلام القاضي
# قاله في الشرح وقدمه في الفروع وجزم به المصنف فيما يأتي ( وكذا لو أسر
~~في أثنائها ) أي أثناء الوقعة
# فلا شيء له لأنه لم يشهد الوقعة
#
# | فصل ( وإذا أراد القسمة بدأ بالأسلاب فدفعها إلى أهلها )
# لأن القاتل يستحقها غير مخموسة ( فإن كان في الغنيمة مال لمسلم أو ذمي
~~دفع إليه ) لأن صاحبه متعين ( ثم ) يبدأ ( بمؤنة الغنيمة من أجرة نقال
~~وحمال وحافظ ومخزن وحاسب ) لأنه من مصلحة الغنيمة ( وإعطاء جعل من دله على
~~مصلحة ) كطريق أو قلعة ( إن شرطه من ) مال ( العدو ) قال ms1253 في الشرح لأنه في
~~معنى السلب لكن يأتي في كلام المصنف أنه بعد الخمس ( ثم يخمس الباقي )
~~فيجعله خمسة أقسام متساوية
# ( فيقسم خمسه على خمسة أسهم ) نص عليه
# لقوله تعالى @QB@ واعلموا أنما غنمتم من شيء @QE@ الآية وإنما لم يقسم
~~على ستة أسهم لأن سهم الله ورسوله شيء واحد
# لقوله تعالى @QB@ والله ورسوله أحق أن يرضوه @QE@ وأن الجهة جهة مصلحة (
~~سهم الله ) تعالى ( ورسوله صلى الله عليه وسلم ) وذكر اسمه تعالى للتبرك
~~لأن الدنيا والآخرة له
# وكان النبي صلى الله عليه وسلم يصنع بهذا السهم ما شاء ذكره في المغني
~~والشرح
# ( ولم يسقط بموته ) صلى الله عليه وسلم بل هو باق
# ( يصرف مصرف الفيء ) للمصالح لقوله صلى الله عليه وسلم ليس لي من الفيء
~~إلا الخمس وهو مردود عليكم رواه سعيد
# ولا يكون مردودا علينا إلا إذا صرف في مصالحنا
# وفي الانتصار هو لمن يلي الخلافة بعده ( وخص ) النبي صلى الله عليه وسلم
~~( أيضا من المغنم PageV03P084 بالصفي وهو شيء يختاره قبل القسمة
# كجارية وعبد وثوب وسيف ونحوه ) ومنه كانت صفية أم المؤمنين رضي الله عنها
# قال في المبدع وانقطع ذلك بموته بغير خلاف نعلمه إلا أبا ثور فإنه زعم
~~أنه باق للأئمة بعده
# ( وسهم لذوي القربى ) للآية وهو ثابت بعد موته صلى الله عليه وسلم لم
~~ينقطع
# لأنه لم يأت ناسخ ولا مغير
# ( وهم بنو هاشم وبنو المطلب ابني عبد مناف ) لما روى جبير بن مطعم قال
~~قسم النبي صلى الله عليه وسلم سهم ذوي القربى بين هاشم وبني المطلب
# وقال إنما بنو هاشم وبنو المطلب شيء واحد وفي رواية لم يفارقوني في
~~جاهلية ولا إسلام رواه أحمد والبخاري بمعناه
# فرعى لهم نصرتهم وموافقتهم لبني هاشم ( ويجب تعميمهم وتفرقته بينهم للذكر
~~مثل حظ الأنثيين حيث كانوا حسب الإمكان ) لأنه مال مستحق بالقرابة
# فوجب فيه ذلك كالتركة
# ولأنه استحق بقرابة الأب ففضل فيه الذكر على الأنثى كالميراث ويسوى فيه
~~بين الكبير والصغير
# ( غنيهم وفقيرهم فيه سواء ) لأنه صلى الله عليه وسلم لم ms1254 يخص فقراء قرابته
~~بل أعطى الغني كالعباس وغيره مع أن شرط الفقر ينافي ظاهر الآية ولأنه يؤخذ
~~بالقرابة فاستويا فيه كالميراث
# ( جاهدوا أو لا ) لعموم الآية
# ( فيبعث الإمام إلى عماله في الأقاليم ينظروا ما حصل من ذلك ) أي من خمس
~~الخمس المتعلق بذوي القربى ( فإن استوت الأخماس ) المتحصلة من الأقاليم (
~~فرق كل خمس فيما قاربه ) أي في ذلك الإقليم الحاصل منه وما قاربه ( وإن
~~اختلفت ) الأخماس ( أمر بحمل الفاضل ليدفعه إلى مستحقه ) ليحصل التعديل
~~بينهم
# ( فإن لم يأخذوا ) أي بنو هاشم وبنو المطلب سهمهم ( رد في سلاح وكراع )
~~أي خيل عدة في سبيل الله لفعل أبي بكر وعمر رضي الله تعالى عنهما ذكره أبو
~~بكر
# ( ولا شيء لمواليهم ) لأنهم ليسوا منهم ( ولا ) شيء ( لأولاد بناتهم ) من
~~غيره لأنه صلى الله عليه وسلم لم يدفع إلى أقارب أمه من بني زهرة ولا إلى
~~بني عماته كالزبير
# ( ولا ) شيء ( لغيرهم ) أي غير بني هاشم وبني المطلب ( من قريش ) لما
~~تقدم
# ( وسهم لليتامى ) للآية ( الفقراء ) لأن اسم اليتيم في العرف للرحمة
# ومن أعطي لذلك اعتبرت فيه الحاجة بخلاف القرابة ( واليتيم من لا أب له
~~ولم يبلغ )
# لقوله صلى الله عليه وسلم لا يتم بعد احتلام ولا يدخل فيه ولد الزنا
~~ويأتي في الوصايا
# ( ولو كان له أم
# ويستوي فيه الذكر والأنثى ) لظاهر الآية
# ( وسهم للمساكين ) للآية وهم من لا يجد تمام كفايته ( فيدخل فيهم
~~PageV03P085 الفقراء فهما صنفان في الزكاة فقط
# وفي سائر الأحكام صنف واحد وسهم لأبناء السبيل ) للآية ( ويشترط في ذوي
~~قربى ويتامى ومساكين وأبناء سبيل كونهم مسلمين ) لأن الخمس عطية من الله
~~تعالى فلم يكن لكافر فيها حق كالزكاة
# ( و ) يجب ( أن يعطوا كالزكاة ) أي يعطى هؤلاء الخمس كما يعطون من الزكاة
~~فيعطى المسكين تمام كفايته مع عائلته سنة وكذا اليتيم ويعطى ابن السبيل ما
~~يوصله إلى بلده
# ( ويعم بسهامهم جميع البلاد حسب الإمكان ) لأن كل سهم منها مستحق بوصف
~~موجب دفعه إلى كل مستحقيه كالميراث
# فيبعث الإمام إلى عماله بالأقاليم ms1255 كما تقدم في ذوي القربى
# ( وإن اجتمع في واحد أسباب كالمسكين اليتيم ابن السبيل استحق بكل واحد
~~منها ) لأنها أسباب لأحكام فوجب أن تثبت أحكامها مع الاجتماع كالانفراد
# ( لكن لو أعطاه ليتمه فزال فقره ) بأن استغنى بما أعطيه ليتمه ( لم يعط
~~لفقره شيئا ) لأنه لم يبق فقيرا ( ولا حق في الخمس لكافر ) لما تقدم
# ( ولا لقن ) لأنه لو أعطى لكان لسيده لأن القن لا يملك
# ( وإن أسقط بعض الغانمين ولو مفلسا حقه ) من الغنيمة ( فهو للباقين ) من
~~أهل الغنيمة لضعف الملك
# ولأن اشتراكهم في الغنيمة اشتراك تزاحم فإذا أسقط أحدهم حقه كان للباقين
~~بخلاف الميراث لقوته
# ( وإن أسقط الكل ) أي كل الغانمين حقهم من الغنيمة ( ف ) هي ( فيء ) أي
~~صارت فيئا
# فتصرف مصرفه
# ( ثم يعطى الإمام ) أو الأمير ( النفل بعد ذلك ) أي بعد الخمس لما روى
~~معن بن زائدة مرفوعا لا نفل إلا بعد الخمس رواه أبو داود
# ولأنه مال استحق بالتحريض على القتال
# فكان ( من أربعة أخماس الغنيمة ) وقدم على القسمة لأنه حق ينفرد به بعض
~~الغانمين
# فأشبه الأسلاب ( وهو ) أي النفل ( الزيادة على السهم لمصلحة وهو المجعول
~~لمن عمل عملا كتنفيل السرايا بالثلث والربع ونحوه
# وقول الأمير من طلع حصنا أو نقبه ) فله كذا ( و ) قوله ( من جاء بأسير
~~ونحوه فله كذا ) وكذا من دل على قلعة أو ماء أو ما فيه غناء ( ويرضخ لمن لا
~~سهم له ) لأنه استحق بحضور الوقعة
# فكان بعد الخمس كسهام الغانمين ( وهم العبيد ) لحديث عمير مولى آبى اللحم
~~قال شهدت خيبر مع سادتي فكلموا رسول الله صلى الله عليه وسلم فأخبر أني
~~مملوك فأمر لي بشيء من خرثي المتاع رواه أحمد
# واحتج به وصححه الترمذي
# ولأنهم ليسوا من أهل PageV03P086 وجوب القتال كالصبي
# ( ولمعتق بعضه بحسابه من رضخ وإبهام ) كالحد ( والنساء ) لحديث ابن عباس
~~قال كان النبي صلى الله عليه وسلم يغزو بالنساء فيداوين الجرحى ويحذين من
~~الغنيمة
# ولم يضرب لهن بسهم رواه مسلم
# وما روي أنه أسهم لامرأة فيحتمل أن الراوي سمى ms1256 الرضخ سهما
# ( والصبيان المميزون ) لما روى سعيد بن المثيب قال كان الصبيان يحذون من
~~الغنيمة إذا حضروا الغزو ويكون الرضخ للمذكورين
# ( على ما يراه الإمام من التسوية بينهم والفضل على قدر غنائهم ونفعهم )
~~بخلاف السهم
# لأنه منصوص عليه غير موكول إلى اجتهاده
# فلم يختلف كالحدود بخلاف الرضخ
# ( ومدبر ومكاتب كقن وخنثى مشكل كامرأة ) لأنه المتيقن
# ( فإن انكشف حاله قبل تقضي الحرب والقسمة أو بعدهما
# فتبين أنه رجل أتم له سهم رجل ) كغيره من الرجال ( ويسهم لكافر أذن له
~~الإمام ) لما روى سعيد عن الزهري أن النبي صلى الله عليه وسلم استعان بناس
~~من اليهود فأسهم لهم ولأن الكفر نقص في الدين فلم يمنع استحقاق السهم
~~كالفسق بخلاف الرق فإنه نقص في الدنيا والأحكام
# ( ولا يبلغ برضخ الراجل سهم راجل ولا ) يرضخ ( الفارس سهم فارس ) لأن
~~السهم أكمل من الرضخ
# فلم يبلغ به إليه
# كما لا يبلغ بالتعزير الحد
# ولا بالحكومة دية العضو
# ( ويكون الرضخ له ولفرسه في ظاهر كلامهم ) قال في شرح المنتهى إن غزا
~~الصبي على فرس له والمرأة على فرس لها رضخ للفرس ولراكبها من غير إسهام
~~للفرس
# لأنه لو أسهم للفرس كان سهما لمالكها
# فإذا لم يستحق مالكها السهم بحضوره للقتال فبفرسه أولى بخلاف العبد إذا
~~غزا على فرس سيده
# فإن سهمها لغير راكبها وهو سيده
# ( فإن غزا العبد بغير إذن سيده لم يرضخ له ولا لفرسه ) لعصيانه
# ( وإن كان ) غزو العبد ( بإذنه ) أي بإذن سيده ( على فرس لسيده ) رضخ
~~للعبد وأسهم للفرس
# ( فيؤخذ للفرس ) العربي ( سهمان ) كفرس الحر
# لأنه فرس شهد الوقعة وقوتل عليه فأسهم له كما لو كان السيد راكبه
# وتقدم الفرق بينه وبين فرس الصبي ونحوه
# ( إن لم يكن مع سيده فرس غير فرس العبد
# فإن كان ) مع السيد فرس غير فرس العبد ( لم يسهم لفرس العبد )
# لأنه لا يقسم لأكثر من فرسين على ما يأتي وإن كان مع العبد فرسان قسم
~~لهما إذا لم يكن مع سيده غيرهما
# ورضخ للعبد وسهم الفرسين لمالكهما ms1257 ويعايى بها فيقال يستحق الرضخ والسهم
# ( وإن انفرد بالغنيمة من لا سهم له كعبيد وصبيان دخلوا دار الحرب )
~~بالإذن ( فغنموا أخذ ) الإمام ( خمسه وما بقي لهم ) PageV03P087 لعموم @QB@
~~واعلموا أنما غنمتم من شيء @QE@ الآية ( وهل يقسم بينهم للفارس ثلاثة أسهم
~~وللراجل سهم ) لأنهم تساووا كالأحرار البالغين ( أو ) يقسم ( على ما يراه
~~الإمام من المفاضلة ) كما لو كان معهم رجال أحرار ( احتمالان ) وأطلقهما في
~~المغني وغيره
# ( وإن كان فيهم رجل أعطي سهما
# وفضل عليهم ) لمزيته بالبلوغ والحرية ( ويقسم الباقي بين من بقي ) وهم
~~العبيد أو الصبيان ( على ما يراه الإمام من التفضيل ) لأن فيهم من له سهم
~~بخلاف التي قبلها
# ( وإن غزا جماعة الكفار وحدهم فغنموا فغنيمتهم لهم ) لأنهم الذين شهدوا
~~الوقعة ( وهل يؤخذ خمسها احتمالان )
#
# | فصل ( ثم يقسم باقي الغنيمة )
# لأن الله تعالى لما جعل لنفسه الخمس فهم منه أن الأربعة الأخماس للغانمين
# لأنه أضافه إليهم
# كقوله تعالى @QB@ وورثه أبواه فلأمه الثلث @QE@ فهم منه أن الباقي للأب (
~~للرجل الحر المكلف ) مسلما كان أو كافرا بإذن الإمام
# وتقدم ( سهم ) بغير خلاف ولأنه لا يحتاج إلى ما يحتاج إليه الفارس من
~~الكلفة
# ( والفرس العربي ويسمى ) العربي ( العتيق قاله في المطلع وغيره ) لخلوصه
~~ونفاسته ( سهمان فيكمل للفارس ثلاثة أسهم سهم له وسهمان لفرسه ) لما روى
~~ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم أسهم يوم خيبر للفارس ثلاثة أسهم
~~سهمان لفرسه وسهم له متفق عليه
# وقال خالد الحذاء لا يختلف فيه عن النبي صلى الله عليه وسلم أنه أسهم
~~للفرس سهمين ولصاحبه سهما وللراجل سهما
# ( وينبغي أن يقدم قسم الأربعة أخماس على قسم الخمس ) لأن الغانمين حاضرون
~~ورجوعهم إلى أوطانهم يقف على القسمة
# وأهل الخمس في أوطانهم
# ( وإن كان فرسه هجينا وهو ما أبوه عربي وأمه غير عربية أو ) كان فرسه (
~~مقرنا عكس الهجين ) فتكون أمه عربية وأبوه غير عربي ( أو ) كان فرسه (
~~برذونا ) بكسر أوله ( وهو ما أبواه نبطيان فله سهم ولفرسه PageV03P088 سهم
~~واحد ) قال الخلال تواترت الرواية عن أبي عبد الله بذلك ms1258
# لما روى مكحول أن النبي صلى الله عليه وسلم أعطى الفرس العربي سهمين
~~وأعطى الهجين سهما رواه سعيد وأبو داود في مراسيله وروي موصولا
# قال عبد الحق والمرسل أصح
# ولأن نفع العراب وأثرها في الحرب أفضل
# فيكون سهمه أرجح لتفاضل من يرضخ له
# ( وإن غزا اثنان على فرس لهما هذا عقبة وهذا عقبة والسهم ) أي سهم الفرس
~~( لهما ) على حسب ملكيهما ( فلا بأس ) نص عليه
# ( ولا يسهم لأكثر من فرسين ) نص عليه لما روى الأوزاعي أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم كان يسهم للخيل وكان لا يسهم للرجل فوق فرسين
# وإن كان معه عشرة أفراس ولأن به حاجة إلى الثاني بخلاف الثالث
# ( ولا ) يسهم ( لغير الخيل كفيل وبعير وبغل ونحوها
# ولو عظم غناؤها ) بفتح الغين أي نفعها ( وقامت مقام الخيل ) لأنه لم ينقل
~~عنه صلى الله عليه وسلم أنه أسهم لغير الخيل وقد كان معه يوم بدر سبعون
~~بعيرا
# ولم تخل غزاة من غزواته من الإبل
# بل هي غالب دوابهم وكذا أصحابه من بعده فلم يعلم أنهم أسهموا لغير الخيل
~~ولو أسهم لها لنقل
# ولأن غير الخيل لا يلحق بها في التأثير في الحرب
# ولا يصلح للكر والفر فلم يلحق بها في الإسهام ( ومن استعار فرسا أو
~~استأجره أو كان ) الفرس ( حبيسا وشهد به الوقعة فله سهمه ) لأنه يستحق نفعه
~~فاستحق سهمه
# ويعطى راكب الحبيس نفقة الحبيس من سهمه لأنه نماؤه
# ( وإن غصبه ) أي الفرس فغزا عليه ( ولو ) كان الغاصب للفرس ( من أهل
~~الرضخ ) كالعبد والمرأة
# لأن الجناية من راكبه فيختص المنع به ( فقاتل ) الغاصب ( عليه
# فسهم الفرس لمالكه ) لأن استحقاق نفع الفرس مرتب على نفعه وهو لمالكه
~~فكذا السهم ( ومن دخل دار الحرب راجلا ثم ملك فرسا أو استعاره أو استأجره
~~وشهد به الوقعة فله سهم فارس ولو صار بعد الوقعة راجلا ) لأن العبرة
~~باستحقاق سهم الفرس أن يشهد به الوقعة لا حال دخول دار الحرب
# ولا ما بعد الوقعة
# ولأن الفرس حيوان يسهم له فاعتبر وجوده حالة القتال ms1259 كالآدمي
# ( وإن دخلها ) أي دار الحرب ( فارسا ثم حضر الوقعة راجلا حتى فرغ الحرب
~~لموت فرسه أو شروده أو غير ذلك ) كمرضه ( فله سهم راجل
# ولو صار فارسا بعد الوقعة ) اعتبارا بحال شهودها كما تقدم ( ويحرم قول
~~الإمام من أخذ شيئا فهو له ) لأنه صلى الله عليه وسلم والخلفاء بعده كانوا
~~يقسمون الغنائم لأن ذلك يفضي إلى PageV03P089 اشتغالهم بالنهب عن القتال
~~وإلى ظفر العدو بهم
# ولأن الغزاة اشتركوا في الغنيمة على سبيل التسوية
# ( ولا يستحقه ) أي لا يستحق الشيء آخذه بل يأتي به المغنم ليقسم
# ( وقيل يجوز لمصلحة ) لقوله صلى الله عليه وسلم يوم بدر من أخذ شيئا فهو
~~له ورد بأن قضية بدر لما اختلف فيها نسخت بقوله تعالى @QB@ يسألونك عن
~~الأنفال @QE@ الآية
# تتمة قال في السياسة الشرعية فإن ترك الإمام الجمع والقسمة وأذن في الأخذ
~~إذنا جائزا
# فمن أخذ شيئا بلا عدوان حل له بعد تخميس
# وكل ما دل على الإذن فهو إذن
# وأما إذا لم يأذن أو أذن إذنا غير جائز جاز للإنسان أن يأخذ مقدار ما
~~يصيبه بالقسمة متحريا للعدل في ذلك
# ( ويجوز تفضيل بعض الغانمين على بعض لغناء ) بفتح المعجمة أي نفع ( فيه
~~كشجاعة ونحوها ) كالرأي والتدبير لأنه يجوز له أن ينفل ويعطي السلب
# فجاز التفضيل لذلك ( وإلا ) أي وإن لم يكن التفضيل لغناء فيه ( حرم )
~~عليه
# لأن الغانمين اشتركوا في الغنيمة على سبيل التسوية
# فوجب التعديل بينهم كسائر الشركاء
# ( ولا تصح الإجارة على الجهاد
# ولو كان ) الأجير ( ممن لا يلزمه ) الجهاد كالعبد والمرأة
# لأنه عمل يختص فاعله أن يكون من أهل القربة
# أشبه الصلاة ( فيرد ) الأجير ( الأجرة ) لبطلان الإجارة ( وله سهمه ) إن
~~كان من أهل الإسهام ( أو رضخه ) إن لم يكن من أهل الإسهام
# ( ومن أجر نفسه بعد أن غنموا على حفظ الغنيمة أو حملها وسوق الدواب
~~ورعيها ونحوه
# أبيح له أخذ الأجرة على ذلك ولم يسقط من سهمه شيء ) لأن ذلك من مؤنة
~~الغنيمة
# فهو كعلف الدواب وإطعام السبي يجوز للإمام بذله ويباح ms1260 للأجير أخذ الأجرة
~~عليه
# لأنه قد أجر نفسه لفعل للمسلمين إليه حاجة فحلت له الأجرة
# كالدليل على الطريق
# ( ولو أجر نفسه ) لذلك ( بدابة معينة من المغنم أو جعلت أجرته ركوب دابة
~~منها صح ) ذلك كما لو أجر بنقد منها ( ومن مات بعد انقضاء الحرب فسهمه
~~لوارثه لاستحقاق الميت له بانقضاء الحرب ولو قبل إحراز الغنيمة ) لأنه
~~أدركها في حال لو قسمت فيه صحت قسمتها
# وكان له سهمه منها
# فيجب أن يستحق سهمه فيها كما لو مات بعد بعد إحرازها في دار الإسلام
~~PageV03P090 ولقول عمر الغنيمة لمن شهد الوقعة وهذا قد شهدها
# ( ويشارك الجيش سراياه فيما غنمت وتشاركه فيما غنم ) أي أيهما غنم شاركه
~~الآخر
# نص عليه
# لأنه صلى الله عليه وسلم لما غزا هوازن بعث سرية من الجيش قبل أوطاس
~~فغنمت فشارك بينها وبين الجيش
# ولأن الجميع جيش واحد
# وكل منهما ردء لصاحبه
# فلم يختص بعضهم بالغنيمة
# كأحد جانبي الجيش
# وهذه الشركة بعد النفل
# ( وتقدم في الباب قبله
# وإن أقام الأمير ببلاد الإسلام وبعث سرية فما غنمت فهو لها ) بعد الخمس
~~لانفرادها بالغزو
# والمقيم بدار الإسلام ليس بمجاهد
# ( وإن أنفذ ) الإمام ( جيشين أو سريتين
# فكل واحدة منفردة بما غنمته ) لانفرادها بالقتال عليه
# ( وإن قسمت الغنيمة في أرض الحرب فتبايعوها أو تبايعوا غيرها
# ثم غلب عليها العدو فهي من ضمان مشتر ) لأنها مال مقبوض يجوز له التصرف
~~فيه
# أشبه سائر أمواله
# ( وكذا لو تبايعوا شيئا في دار الإسلام زمن خوف ونهب ونحوه ) فاستولى
~~عليه العدو فإنه من مال المشتري
# ( وللإمام البيع من الغنيمة قبل القسمة لمصلحة ) لأن ولايته ثابتة عليه
# أشبه ولي اليتيم وسواء كان البيع للغانمين أو غيرهم
# ( ومن وطىء جارية من المغنم قبل قسمة ممن له فيها حق أو لولده أدب ) لأنه
~~وطء حرام لكونه في ملك مشترك
# ( ولم يبلغ به الحد ) لأن له في الغنيمة ملكا أو شبهة ملك
# فيدرأ عنه الحد للشبهة ( وعليه مهرها يطرح في المقسم ) لأنها ليست مملوكة
~~له
# أشبه وطء أمة الغير
# ولا يسقط ms1261 عنه من المهر بقدر ملكه كالمشتركة خلافا للقاضي
# لأن مقدار حقه يعسر العلم به ولا ضرر عليه بوضع المهر في الغنيمة
# فيعود إليه حقه
# ( إلا أن تلد منه فيكون عليه قيمتها ) لأنه فوتها على الغانمين
# كما لو أتلفها وحينئذ تطرح في الغنيمة
# فإن كان معسرا كانت في ذمته ( فقط ) أي دون مهرها وقيمة الولد لأنه ملكها
~~حين علقت
# فلم يكن للغانمين سوى قيمتها
# ( وتصير أم ولد له ) ولو كان معسرا
# لأنه استيلاد صير بعضها أو ولد
# فيجعل جميعها كذلك
# كاستيلاد جارية ابنه وهو أقوى من العتق لكونه فعلا
# وينفذ من المجنون
# ( والولد حر ثابت النسب ) للشبهة ( ولا يتزوج في أرض العدو ) لئلا يسترق
~~ولده ( ويأتي في النكاح ) مفصلا ( وإذا أعتق بعض الغانمين أسيرا من الغنيمة
~~أو كان يعتق عليه ) كأبيه وابنه وأخيه ( عتق عليه إن كان قدر حقه ) لأن
~~ملكه ثبت عليه في شركة الغانمين باستيلائهم عليه
# أشبه المملوك بالإرث ( وإلا ) أي إن لم يكن قدر حقه بأن زاد (
~~PageV03P091 فكمعتق شقصا ) من مشترك يعتق قدر ما يملكه
# وباقيه بالسراية إن كان موسرا بقيمة الباقي وإلا فبقدر ما هو موسر به
~~منها
# ( وقطع في المغني وغيره ) كالشرح ( لا يعتق رجل ) حر مقاتل أسر بالإعتاق
# ( قبل خيرة الإمام ) لأن العباس عم النبي صلى الله عليه وسلم وعم علي
~~وعقيلا أخا علي كانا في أسرى بدر
# ولم يعتقا عليهما
# ولأنه إنما يصير رقيقا بالاسترقاق
# فيحمل الكلام على من استرق منهم أو يصير رقيقا بنفس السبي
# كالنساء والصبيان
# ( ويحرم الغلول وهو كبيرة ) للوعيد عليه بقوله تعالى @QB@ ومن يغلل يأت
~~بما غل يوم القيامة @QE@ والغال من الغنيمة وهو من كتم ما غنمه أو كتم (
~~بعضه يجب حرق رحله كله ) لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم وأبا بكر وعمر حرقوا متاع الغال رواه أبو داود
# ولحديث عمر بن الخطاب أن النبي صلى الله عليه وسلم أمره بذلك رواه سعيد
~~والأثرم
# واختار جماعة أن ذلك من باب التعزير ms1262 لا الحد الواجب فيجتهد الإمام بحسب
~~المصلحة
# قال في الفروع وهو أظهر
# ( ما لم يكن باعه أو وهبه ) فلا يحرق لأنه عقوبة لغير الجاني
# ( إذا كان ) الغال ( حيا ) فإن مات قبل إحراقه لم يحرق نص عليه لأنه
~~عقوبة فتسقط بالموت كالحدود
# ( حرا ) فإن كان رقيقا لم يحرق رحله
# لأنه لسيده ولا يعاقب بجناية عبده
# ( مكلفا ) لأن الإحراق عقوبة وغير المكلف ليس من أهلها
# ( ولو ) كان الغال ( أنثى أو ذميا ) لأنهما من أهل العقوبة
# ولذلك يقطعان في السرقة
# وغير الملتزم لأحكامنا لا يحرق متاعه
# ( إلا سلاحا ) لأنه يحتاج إليه في القتال
# ( ومصحفا ) وجلده وكيسه وما يتبعه لحرمته
# ( وكتب علم ) لأنه ليس القصد الإضرار به في دينه بل في بعض دنياه
# ( وحيوانا بآلته من سرج ولجام وحبل ورحل ونحوه وعلفه ) لأنه يحتاج إليه
# ولنهيه صلى الله عليه وسلم أن يعذب بالنار إلا ربها
# ( وثياب الغال التي عليه ) فلا تحرق تبعا له ( ونفقته ) لأنها لا تحرق
~~عادة
# ( وسهمه ) لأنه لم يكن من رحله حال الغلول
# ( وما غله ) لأنه للغانمين
# ( ولا يحرم ) الغال ( سهمه ) من الغنيمة
# لأن سبب الاستحقاق موجود فيستحق كما لو لم يغل
# ولم يثبت حرمان سهمه في خبر
# ولا يدل عليه قياس فبقي بحاله
# ( وما لم تأكله النار ) كالحديد ( أو استثني من التحريق فهو له ) أي
~~الغال ( ويعزر ) الغال ( مع ذلك بالضرب PageV03P092 ونحوه ) لأنه فعل محرما
~~وهو الغلول ( ولا ينفي ) لعدم وروده ( ويؤخذ ما غل للمغنم ) لأنه حق
~~للغانمين
# فتعين رده إليهم
# ( فإن تاب قبل القسمة رد ما أخذه في المغنم ) لما سبق
# ( وإن تاب ) الغال ( بعدها ) أي القسمة ( أعطى الإمام خمسه وتصدق ببقيته
~~على مستحقه ) لأنه مال لا يعرف مستحقوه
# وهذا قول ابن مسعود ومعاوية
# ولم يعرف لهما مخالف في عصرهما
# ( ومن سرق من الغنيمة أو ستر على الغال أو أخذ منه ) أي من الغال ( ما
~~أهدى له منها ) أي من الغنيمة أي مما غله منها ( أو باعه إمام أو حاباه
~~فليس بغال ) لعدم صدق حده عليه
# ( ولا يحرق رحله ms1263 ) لأنه ليس بغال
# ( وإن لم يحرق رحل الغال حتى استحدث متاعا آخر ورجع إلى بلده ) أو لم
~~يرجع ( أحرق ما كان معه حال الغلول ) دون المستحدث اعتبارا بوقت الجناية
# ( ولو غل عبد أو صبي لم يحرق رحله ) لما تقدم
# ( وإن استهلك العبد ما غله فهو في رقبته ) كأرش جنايته
# ( ومن أنكر الغلول وذكر أنه ابتاع ما بيده لم يحرق متاعه ) لأن الأصل عدم
~~الغلول
# والحدود تدرأ بالشبهات
# ( حتى يثبت ) الغلول ( ببينة أو إقرار ولا يقبل في بينة إلا ) رجلان (
~~عدلان ) لأنه مما يطلع عليه الرجال غالبا ويوجب عقوبة
# أشبه سائر ما يوجب التعزير
# ( وما أخذ من الفدية ) أي فدية الأسارى فغنيمة بغير خلاف نعلمه
# لأنه صلى الله عليه وسلم قسم فداء أسارى بدر بين الغانمين
# ولأنه مال حصل بقوة الجيش
# أشبه السلاح ( أو أهداه الكفار لأمير الجيش أو لبعض قواده ) جمع قائد وهو
~~نائبه
# ( أو ) أهداه الكفار ل ( بعض الغانمين في دار الحرب ف ) هو ( غنيمة )
~~للجيش لأن ذلك فعل خوفا من الجيش
# فيكون غنيمة كما لو أخذه بغيرها
# فلو كانت الهدية بدارنا فهي لمن أهديت له
# لأنه صلى الله عليه وسلم قبل هدية المقوقس واختص بها
# ( ولنا قطع شجرنا المثمر إن خفنا أن يأخذوه
# وليس لنا قتل نسائنا وصغارنا إن خفنا أن يأخذوهم قاله في الرعاية ) لعصمة
~~النساء والذرية
# وأما الشجر فمال وإتلافه لمصلحة جائز PageV03P093
# | باب حكم الأرضين المغنومة
# يعني المأخوذة من الكفار بقتال أو غيره ( وهي ) أي الأرضون ( على ثلاثة
~~أضرب ) للاستقراء ( أحدها ما فتح عنوة ) أي قهرا أو غلبة من عنا يعنو إذا
~~ذل وخضع ( وهي ) شرعا ( ما أجلي عنها أهلها بالسيف فيخير الإمام تخيير
~~مصلحة ) كالتخيير في الأسارى
# فيلزمه أن يفعل ما يراه أصلح ( لا ) تخيير ( تشبيه ) لأنه نائب المسلمين
~~فلا يفعل إلا ما فيه صلاحهم ( بين قسمتها ) على الغانمين ( كمنقول ) لأنه
~~صلى الله عليه وسلم قسم نصف خيبر ووقف نصفها لنوائبه وحوائجه
# رواه أبو داود من حديث سهل بن أبي حثمة
# ( فتملك ) الأرض التي فتحت ms1264 عنوة وقسمت بين الغانمين ( به ) أي بقسمها (
~~ولا خراج عليها ) لأنها ملك الغانمين ( ولا ) خراج أيضا ( على ما أسلم أهله
~~عليه كالمدينة أو صولح أهله على أن الأرض لهم كأرض اليمن والحيرة ) بكسر
~~الحاء المهملة
# مدينة قرب الكوفة
# ( وبانقيا ) بالباء الموحدة وكسر النون وسكون القاف بعدها ياء مثناة تحت
# ( أو أحياه المسلمون كأرض البصرة ) بتثليث الباء ( وبين وقفها للمسلمين )
~~كما وقف عمر الشام ومصر والعراق وسائر ما فتحه
# وأقره الصحابة على ذلك
# وعن عمر قال أما والذي نفسي بيده لولا أن أترك آخر الناس ببانا أي لا شيء
~~لهم ما فتحت علي قرية إلا قسمتها كما قسم رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~خيبر
# ولكني أتركها لهم خزانة يقتسمونها رواه البخاري
# ( بلفظ يحصل به الوقف )
# لأن الوقف لا يثبت
# بنفسه فحكمها قبل الوقف حكم المنقول
# وقال في أحكام الذمة
# معنى وقفها تركها على حالها لم يقسهما بين الغانمين لا أنه أنشأ تحبيسها
~~وتسبيلها على المسلمين
# هذا لم يفعله رسول الله صلى الله عليه وسلم ولا عمر ولا أحد من الأئمة
~~بعده
# ( ويمتنع بيعها ونحوه ) كهبتها بعد وقفها
# كسائر الوقوف
# ويأتي ما فيه في أول البيع
# ( ويضرب عليها ) الإمام بعد وقفها ( خراجا مستمرا يؤخذ ممن هي في يده من
~~مسلم ومعاهد
# يكون أجرة لها ) لما PageV03P094 روى أبو عبيد في كتاب الأموال عن
~~الماجشون قال قال بلال لعمر بن الخطاب في القرى التي افتتحوها عنوة اقسمها
~~بيننا وخذ خمسها
# فقال عمر لا ولكني أحبسه فيجري عليهم وعلى المسلمين
# فقال بلال وأصحابه اقسمها فقال عمر اللهم اكفني بلالا وذويه
# فما حال الحول ومنهم عين تطرف
# قال القاضي ولم ينقل عن النبي صلى الله عليه وسلم ولا عن أحد من الخلفاء
~~أنه قسم أرضا أخذت عنوة إلا خيبر
# وفي المحرر أو يملكها لأهلها أو غيرهم بخراج
# فدل كلامهم أنه لو ملكها بغير خراج كما فعل النبي صلى الله عليه وسلم في
~~مكة
# لم يجز
# وقاله أبو عبيد لأنها مسجد لجماعة المسلمين وهي مناخ من ms1265 سبق بخلاف بقية
~~البلدان
# قاله في المبدع
# ( ويلزمه ) أي الإمام ( فعل الأصلح ) للمسلمين من القسمة أو الوقف لما
~~تقدم
# ( وليس لأحد نقضه ) لأنه حكم ( ولا نقض ما فعله النبي صلى الله عليه وسلم
~~من وقف أو قسمة أو فعله الأئمة بعده ولا تغييره ) أي تغيير ما تقدم ذكره
~~لأنه نقض للحكم اللازم
# وإنما التخيير والاختلاف فيما استؤنف فتحه
# الضرب ( الثاني ) من الأضرب الثلاثة ( ما جلا عنها أهلها خوفا ) وفزعا
~~منا ( وظهرنا عليها
# فتصير وقفا بنفس الظهور عليها ) قدمه في المقنع وغيره
# قال في الإنصاف هذا المذهب وعليه الأصحاب وجزم به في الوجيز وغيره
# وقدمه في المغني والمحرر والشرح والفروع وغيرهم انتهى
# لأنها ليست غنيمة فتقسم
# فيكون حكمها حكم الفيء أي للمسلمين كلهم وعنه حكمها حكم العنوة قياسا
~~عليها
# فلا تصير وقفا حتى يقفها الإمام
# وقطع بها في التنقيح وتبعه في المنتهى
# قال في المبدع لكن لا تصير وقفا إلا بوقف الإمام لها صرح به الجماعة
# لأن الوقف لا يثبت بنفسه
# فعلى هذا حكمها قبل وقف الإمام كالمنقول يجوز بيعها والمعارضة بها
# وعلى الأولى يمتنع
# الضرب ( الثالث ما صولحوا عليه ) من الأرض ( وهو ضربان
# أحدهما أن يصالحهم ) الإمام أو نائبه ( على أن الأرض لنا ونقرها معهم
~~بالخراج فهذه ) الأرض ( تصير وقفا بنفس ملكنا لها كالتي قبلها ) على الخلاف
~~السابق بلا فرق ( وهما ) أي المصالح على أنها لنا ونقرها معهم بالخراج وما
~~جلوا عنها خوفا منا
# ( دار إسلام وسواء سكنها المسلمون أو أقر أهلها عليها ) كأرض العنوة (
~~ولا يجوز إقرار كافر بها سنة إلا بجزية ولا إقرارهم ) أي الكفار ( بها على
~~وجه الملك لهم ) لأنها دار الإسلام كأرض العنوة
# ( ويكون خراجها أجرة ) لها ( لا يسقط بإسلامهم
# ويؤخذ ) الخراج ( منهم وممن انتقلت إليه من مسلم PageV03P095 ومعاهد )
~~كسائر الأجر ( وما كان فيها ) أي في أرض الخراج ( من شجر وقت الوقف
# فثمره المستقبل لمن تقر بيده ) الأرض ( فيه عشر الزكاة ) قال في الإنصاف
~~هذا الصحيح من المذهب قدمه في الفروع والمحرر والحاويين وقيل هو للمسلمين ms1266
~~بلا عشر جزم به في الترغيب
# ( ك ) الشجر ( المتجدد فيها ) أي في الأرض الخراجية
# فإن ثمرته لمن جدده
# وفيها عشر الزكاة بشرطه ( الضرب الثاني ) مما صولحوا عليه ( أن يصالحهم )
~~الإمام أو نائبه ( على أنها ) أي الأرض ( لهم ولنا الخراج عنها ) فهو صلح
~~صحيح لا مفسدة فيه ( فهذه ملك لهم ) أي لأربابها وتصير دار عهد ( خراجها
~~كالجزية ) التي تؤخذ على رؤوسهم ما دامت بأيديهم ( إن أسلموا سقط عنهم )
~~لأن الخراج الذي ضرب عليها إنما كان لأجل كفرهم
# فيسقط بإسلامهم كالجزية
# وتبقى الأرض ملكا لهم بغير خراج يتصرفون فيها كيف شاءوا
# ( كما لو انتقلت ) هذه الأرض ( إلى مسلم ) فإنه لا خراج عليه
# لأنه قد قصد بوضعه الصغار فوجب سقوطه بالإسلام كالجزية
# و ( لا ) يسقط خراجها إن انتقلت ( إلى ذمي من غير أهل الصلح ) لأنه
~~بالشراء رضي بدخوله فيما دخل عليه البائع
# فكأنه التزمه ( ويقرون فيها ) أي في الأرض التي صولحوا على أنها ( بغير
~~جزية ما أقاموا على الصلح
# لأنها دار عهد بخلاف ما قبلها ) من أرض العنوة وما جلوا عنها خوفا منا
~~وما صولحوا على أنه لنا
# فلا يقرون فيها إلا بجزية
# لأنها دار إسلام
#
# | فصل ( والمرجع في الخراج والجزية
# إلى اجتهاد الإمام في نقص وزيادة ) قال الخلال رواه الجماعة وعليه
~~مشايخنا
# لأنه مصروف في المصالح
# فكان مفوضا إلى اجتهاد الإمام
# ( ويعتبر الخراج بقدر ما تحتمله الأرض ) التي يضعه عليها
# لأنه أجرة لها
# ويختلف باختلافها
# وهذا في ابتداء الوضع
# وأما ما وضعه إمام فلا يغيره آخر ما لم يتغير السبب كما يدل عليه كلام
~~القاضي في الأحكام السلطانية
# وكلام الأصحاب أيضا في نظائره
# وقد أوضحته في حاشية المنتهى
# ( وعنه يرجع إلى ما ضربه ) أمير المؤمنين ( عمر ) بن الخطاب ( رضي الله
~~عنه ) PageV03P096 ف ( لا يزاد ) عليه ( ولا ينقص ) عنه
# لأن اجتهاد عمر أولى من قول غيره كيف كان
# ولم ينكره أحد من الصحابة مع شهرته
# فكان كالإجماع
# ( وقد روي عنه ) أي عمر رضي الله تعالى عنه ( في الخراج روايات مختلفة
# قال في المحرر ms1267 والأشهر عنه أنه جعل على جريب الزرع درهما وقفيزا من طعامه
# وعلى جريب النخل ثمانية دراهم وعلى جريب الكرم عشرة ) دراهم ( وعلى جريب
~~الرطب ستة ) دراهم
# قال في المبدع هذا هو الذي وظفه عمر في أصح الروايات عنه ( وظاهر ذلك أن
~~جريب الزرع والحنطة وغيرها سواء في ذلك ) لإطلاق قوله على جريب الزرع درهما
~~وقفيزا من طعامه وقال في المقنع قال أحمد وأبو عبيد القاسم بن سلام أعلى
~~وأصح حديث في أرض السواد حديث عمرو بن ميمون أن عمر وضع على كل جريب درهما
~~وقفيزا انتهى وجزم بمعناه في المنتهى
# لكن حمله في المبدع على ما ذكره المصنف
# ( وفي ) الهداية لأبي خطاب و ( الرعايتين خراج عمر رضي الله عنه على جريب
~~الشعير درهم والحنطة أربعة ) دراهم ( والرطبة ستة ) دراهم ( والنخل ثمانية
~~) دراهم ( والكرم عشرة ) دراهم ( والزيتون اثنا عشر ) درهما
# وهذا رواه أبو عبيد عن عمر أنه بعث عثمان بن حنيف لمساحة أرض السواد
~~فضربه والروايات مختلفة في ذلك
# فالأخذ بالأعلى والأصح
# وهو حديث عمرو بن ميمون أولى
# ( ويأتي ما ضربه ) عمر ( في الجزية والقفيز ثمانية أرطال
# قال القاضي وجمع بالمكي ) لأن الرطل العراقي لم يكن
# وإنما كان المكي ( و ) قال ( المجد وجمع بالعراقي ) لأنه هو الذي كان
~~معروفا بالعراق
# وهو المسمى بالقفيز الحجاجي قال في المبدع وينبغي أن يكون من جنس ما
~~تخرجه الأرض حنطة أو شعيرا
# ذكره في الكافي والشرح
# ( فعلى الأول يكون ) القفيز ( ستة عشر رطلا بالعراقي
# وهو الصحيح ) قال في الإنصاف هذا الصحيح قدمه في الشرح
# وقال نص عليه انتهى
# وقطع به في المقنع
# ( و ) القفيز على القول ( الثاني وهو قفيز الحجاج وهو صاع عمر نصا
# والقفيز الهاشمي مكوكان
# وهو ثلاثون رطلا عراقية ) وحكاه أبو بكر هنا قولا
# ( والجريب عشر قصبات في عشر قصبات ) أي مائة قصبة مكسرة
# ومعنى الكسر ضرب أحد العددين في الآخر
# فيصير أحدهما كسرا للآخر
# ( والقصبة ) ما يسمح به الزراع كالذراع للبز
# واختير القصب غيره
# لأنه لا يطول ولا يقصر وهو أحق وهو ms1268 أخف من الخشب PageV03P097 وهي ( ستة
~~أذرع بذراع عمر ) قال في المبدع والمعروف بالذراع الهاشمية سماه المنصور به
~~( وهو ذراع وسط ) أي بيد الرجل المتوسط الطول
# ( وقبضة وإبهام قائمة ) وهو معروف بين الناس ( فيكون الجريب ثلاثة آلاف
~~ذراع وستمائة ذراع مكسرا ) لأن القصبة ستة أذرع في مثلها فتكون ستة وثلاثين
~~ذراعا مكسرة تضربها في مكسر الجريب وهو مائة ذراع يخرج ما ذكر
# فعلم أن الجريب ربع فدان بعرف مصر
# ( وما بين الشجر من بياض الأرض ) وهي الخالي من الشجر ( تبع لها ) أي
~~للشجر فلا يؤخذ سوى خراج الشجر
# ( والخراج على المزارع دون المساكن ) لما تقدم عن عمر رضي الله عنه ( حتى
~~مساكن مكة ) فلا خراج عليها ( ولا خراج على مزارعها ) أي مكة
# ولا على مزارع الحرم
# لأن النبي صلى الله عليه وسلم لم يضرب عليها شيئا
# ولأن الخراج جزية الأرض
# ولا يجوز إعطاؤها عن أرض مكة
# ( وإنما كان ) الإمام ( أحمد يمسح داره ) ببغداد ( ويخرج عنها ) الخراج
~~فيتصدق به ( لأن بغداد كانت حين فتحت مزارع ) ومقتضى ذلك أن ما كان مزارع
~~حين فتحه وجعل مساكن يجب فيه الخراج وظاهر كلامهم خلافه
# ويحمل فعل الإمام أحمد على الورع
# بدليل أنه لم يأمر به أهل بغداد عامة
# ( ويجب خراج على ما له ماء يسقي به إن زرع ) نبت أو لم ينبت لاستيفاء
~~المنفعة
# ( وإن لم يزرع فخراجه خراج أقل ما يزرع ) على ما تقدم بيانه ( ولا خراج
~~على ما لا يناله الماء إذا لم يمكن زرعه ) لأن الخراج أجرة الأرض وما لا
~~منفعة فيه لا أجرة له
# وعبارة المنتهى لا على ما يناله ماء
# ولو أمكن زرعه إحياؤه ولم يفعل
# ( وإن أمكن زرعه عاما ويراح عاما عادة
# وجب نصف خراجه في كل عام ) لأن نفع الأرض على النصف
# فكذا الخراج لكونه في مقابلة النفع
# ( قال الشيخ ولو يبست الكروم بجراد أو غيره
# سقط من الخراج حسبما تعطل من النفع ) لأن الخراج في نظير النفع
# كما تقدم ( وإذا لم يمكن النفع به ببيع أو إجارة ms1269 أو عمارة أو غيره
# لم يجز المطالبة بالخراج ) انتهى
# لأن ما لا منفعة فيه لا خراج له
# ( والخراج ) يجب ( على المالك دون المستأجر والمستعير ) لأنه على الرقبة
~~وهي للمالك
# كفطرة العبد
# بخلاف العشر
# ( وتقدم في ) باب ( زكاة الخارج من الأرض
# وهو ) أي الخراج ( كالدين ) قال أحمد يؤديه ثم يزكي ما بقي
# ( يحبس به الموسر ) لأنه حق عليه
# أشبه أجرة المساكن PageV03P098 ( وينظر به المعسر ) لقوله تعالى @QB@ وإن
~~كان ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة @QE@ ومن كان في يده أرض خراجية ( فهو أحق بها
~~بالخراج كالمستأجر ) إلا أن مدة الإجارة لم تقدر للحاجة ( وتنتقل ) الأرض
~~الخراجية عمن مات ( إلى وارثه من بعده على الوجه الذي كانت ) عليه ( في يد
~~مورثه ) كسائر حقوقه ( فإن آثر ) الذي بيده أرض خراجية ( بها أحدا ببيع أو
~~غيره صار الثاني أحق بها ) من غيره لقيامه مقام الأول
# ( ومعنى البيع هنا بذلها بما عليها من خراج إن منعنا بيعها الحقيقي ) كما
~~هو المذهب
# لما تقدم من أن عمر وقفها
# وأقرها بأيدي أربابها بالخراج
# والوقف لا يباع إلا إذا تعطلت مصالحه على ما يأتي
# ( وإن عجز من هي ) أي الأرض الخراجية ( في يده عن عمارتها و ) عن ( أداء
~~خراجها أجبر على إيجارها أو رفع يده عنها
# لتدفع إلى من يعمرها ويقوم بخراجها ) لأن الأرض للمسلمين فلا يجوز
~~تعطيلها عليهم
# ( ويجوز شراء أرض الخراج استنقاذا كاستنقاذ الأسير
# ومعنى الشراء أن تنتقل الأرض ) إليه ( بما عليها من خراجها ) لامتناع
~~الشراء الحقيقي لما تقدم ( ويكره شراؤها ) أي الخراجية ( للمسلم ) لما في
~~دفع الخراج من الذل والهوان
# تتمة إن اختلف العامل ورب الأرض في كونها خراجية أو عشرية وأمكن قول كل
~~منهما فقول رب الأرض فإن اتهم استحلف ويجوز أن يعتمد في مثل هذا على
~~الشواهد الديوانية السلطانية إذا علم صحتها ووثق بكتابتها ولم يتطرق إليها
~~تهمة
# ( ويجوز لصاحب الأرض ) الخراجية ( أن يرشو العامل ) القابض لخراجها (
~~ويهدي له لدفع ظلمه في خراجه ) لأنه يتوصل بذلك إلى كف اليد العادية عنه
# و ( لا ) يجوز له ms1270 أن يرشوه أو يهديه ( ليدع له منه ) أي الخراج ( شيئا )
~~لأنه يتوصل به إلى إبطال حق فهو كرشوة الحاكم ليحكم له بغير الحق ( فالرشوة
~~) بتثليث الراء ( ما يعطى ) للمرتشي ( بعد طلبه والهدية والدفع إليه ابتداء
~~) أي بغير طلب ( ويحرم على العامل الأخذ PageV03P099 فيهما ) لحديث هدايا
~~العمال غلول ( ويأتي في ) باب ( أدب القاضي ) بأوسع من هذا ( ومن ظلم في
~~خراجه لم يحتسبه من عشره ) الواجب عليه في زرعه أو ثمره
# قال أحمد لأنه غصب
# وعنه بلى اختاره أبو بكر
# ( وإن رأى الإمام المصلحة في إسقاط الخراج عن إنسان أو ) في ( تخفيفه جاز
~~) لأنه لو أخذ الخراج وصار في يده جاز له أن يخص به شخصا إذا رأى المصلحة
~~فيه فجاز له تركه بطريق الأولى
# ( ويجوز للإمام إقطاع الأراضي والمعادن والدور ) التي لبيت المال ( ويأتي
~~بعضه في ) باب ( إحياء الموات ) موضحا ( والكلف التي تطلب من البلد بحق أو
~~غيره يحرم توفير بعضهم وجعل قسطه على غيره
# ومن قام فيها بنية العدل وتقليل الظلم مهما أمكن لله ) تعالى ( فكالمجاهد
~~في سبيل الله ) تعالى ( ذكره الشيخ ) لقيامه بالقسط والإنصاف
# ( ويأتي في ) باب ( المساقاة بعضه ) وليس لأحد تفرقة خراج عليه بنفسه
~~ومصرف الخراج كفيء لأنه منه كما يأتي
#
# | باب الفيء
# أصله من الرجوع
# يقال فاء الظل إذا رجع نحو المشرق
# وسمي المال الحاصل على ما يذكره فيئا لأنه رجع من المشركين إليهم
# والأصل فيه قوله تعالى @QB@ وما أفاء الله على رسوله منهم فما أوجفتم
~~عليه من خيل ولا ركاب @QE@ الآيتين ( وهو ما أخذ من مال كافر بحق الكفر )
~~احترازا عما أخذ من ذمي غصبا ونحوه أو بيع ونحوه ( بلا قتال ) خرج الغنيمة
~~( كجزية وخراج وزكاة تغلبي وعشر مال تجارة حربي ) اتجر به إلينا
# ( ونصفه ) أي نصف عشر مال تجارة ( من ذمي ) اتجر إلى غير بلده ( وما
~~تركوه ) فزعا ( وهربوا أو بذلوه فزعا منا في الهدنة وغيرها وخمس خمس
~~الغنيمة ومال من مات منهم ولا وارث له )
# يستغرق ( ومال المرتد إذا مات على ردته ) بقتل أو ms1271 غيره ( فيصرف في مصالح
~~) أهل ( الإسلام ) للآيتين
# ولهذا لما قرأ عمر @QB@ ما أفاء الله على رسوله من أهل القرى فلله @QE@
~~حتى بلغ @QB@ والذين جاؤوا من بعدهم @QE@ قال هذه استوعبت المسلمين وقال
~~أيضا ما من أحد من المسلمين PageV03P100 إلا له في هذا المال نصيب إلا
~~العبيد
# وذكر أحمد الفيء فقال فيه حق لكل المسلمين وهو بين الغني والفقير ولأن
~~المصالح نفعها عام والحاجة داعية إلى فعلها تحصيلا لها
# ( ويبدأ بالأهم فالأهم ) من المصالح العامة لأهل الدار التي بها حفظ
~~المسلمين فيبدأ ( لجند المسلمين ) الذين يدبون عنهم ( ثم بالأهم فالأهم من
~~عمارة الثغور بمن فيه كفاية )
# وهم أهل القوة من الرجال الذين لهم منعة وأسلحة
# ( وكفاية أهلها ) أي القيام بكفاية أهل الثغور ( وما يحتاج إليه من يدفع
~~عن المسلمين من غير أهل السلاح والكراع ) أي الخيل ( ثم الأهم فالأهم من سد
~~البثوق جمع بثق ) بتقديم الموحدة ( وهو الخرق في أحد حافتي النهر ) وهو حرف
~~الجسور لحصول النفع بعلو الماء بسبب ذلك
# ( وكري الأنهار أي حفرها وتنظيفها وعمل القناطر أي الجسور و ) إصلاح (
~~الطريق والمساجد وأرزاق القضاة والأئمة والمؤذنين والفقهاء ومن يحتاج إليه
~~المسلمون
# وكل ما يعود نفعه على المسلمين ) لأن ذلك من المصالح العامة أشبه الأول
# ( ولا يخمس ) لأن الله تعالى أضافه إلى أهل الخمس كما أضاف خمس الغنيمة
# فإيجاب الخمس فيه لأهله دون باقيه منع لما جعله الله تعالى لهم بغير دليل
~~ولو أريد الخمس منه لذكره الله تعالى
# كما ذكره في خمس الغنيمة فلما لم يذكره ظهر إرادة الاستيعاب
# ( وإن فضل عن المصالح منه ) أي من الفيء ( فضل قسم بين المسلمين غنيهم
~~وفقيرهم ) للآية
# ولأنه مال فضل عن حاجتهم فقسم بينهم كذلك ويستوون فيه كالميراث
# ( إلا عبيدهم فلا يفرد العبد بالعطاء ) نص عليه لأنه مال فلا حظ له فيه
~~كالبهائم
# ( بل يزاد سيده ) لأجله
# ذكر الخطابي أن الصديق أعطى العبيد
# ( وعنه يقدم المحتاج قال الشيخ وهو أصح عن أحمد ) لقوله تعالى @QB@
~~للفقراء @QE@ ولأن المصلحة في حقه أعظم منها في حق ms1272 غيره لأنه لا يتمكن من
~~حفظ نفسه من العدو بالعدة ولا بالهرب لفقره بخلاف الغني
# ( واختار أبو حكيم والشيخ لا حظ للرافضة فيه وذكره في الهدي عن مالك
~~وأحمد ) وقيل يختص بالمقاتلة لأنه كان لرسول الله صلى الله عليه وسلم في
~~حياته لحصول النصرة فلما مات صارت بالخيل ومن يحتاج إليه المسلمون
# ( ويكون العطاء كل عام مرة أو مرتين ) ولا يجعل في أقل من ذلك لئلا
~~يشغلهم عن الغزو
# ( ويفرض للمقاتلة قدر كفايتهم وكفاية عيالهم ) ليتفرغوا للجهاد
# ( وتسن البداءة بأولاد المهاجرين ) جمع مهاجر اسم فاعل من هاجر بمعنى هجر
~~ثم غلب على الخروج من أرض إلى PageV03P101 أخرى وتطلق الهجرة بأن يترك
~~الرجل أهله وماله وينقطع بنفسه إلى مهاجرة
# ولا يرجع من ذلك بشيء وهجرة الأعراب وهي أن يدع البادية ويغزو مع
~~المسلمين وهي دون الأول في الأجر والمراد هنا أولا المهاجرين الذين هجروا
~~أوطانهم وخرجوا إلى رسول الله صلى الله عليه وسلم وهم جماعة مخصوصون
# فيقدم منهم ( الأقرب فالأقرب من رسول الله صلى الله عليه وسلم ) لما روى
~~أبو هريرة قال قدمت على عمر ثمانية آلاف درهم فلما أصبح أرسل إلى نفر من
~~أصحاب رسول الله صلى الله عليه وسلم فقال لهم قد جاء الناس ما لم يأتهم
~~مثله مذ كان الإسلام أشيروا علي بمن أبدأ قالوا بك يا أمير المؤمنين إنك
~~ولي ذلك
# قال لا ولكن أبدأ برسول الله صلى الله عليه وسلم الأقرب فالأقرب
# فوضع الديوان على ذلك
# ( فيبدأ من قريش ببني هاشم ) لأنهم أقربهم إلى رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم ( ثم بني المطلب ) لقوله عليه الصلاة والسلام إنما بنو هاشم وبنو
~~المطلب شيء واحد وشبك بين أصابعه
# ( ثم بني عبد شمس ) لأنه هو وهاشم أخوان لأب وأم
# ( ثم بني نوفل ) لأنه أخو هاشم لأبيه ( ثم يعطي بنو عبد العزى ) لأن فيهم
~~أصهار رسول الله صلى الله عليه وسلم فإن خديجة منهم
# ( ثم بنو عبد الدار ) ثم الأقرب فالأقرب
# ( حتى تنقضي قريش ) لما تقدم عن عمر ( وقريش ms1273 بنو النضر بن كنانة وقيل بنو
~~فهر بن مالك بن النضر ) بن كنانة قاله في الشرح واقتصر عليه في المبدع
# وقال الموفق في التبيين هم بنو النضر بن كنانة على ما قال صلى الله عليه
~~وسلم نحن بنو النضر بن كنانة وأطلق القولين في المنتهى
# ( ثم بأولاد الأنصار ) وهم الحيان الأوس والخزرج وقدموا على غيرهم
~~لسابقتهم وآثارهم الجميلة
# ( ثم سائر العرب ) لفضلهم على من سواهم ( ثم العجم ثم الموالي ) أي
~~العتقاء ليحصل التعميم بالدفع
# ( وللإمام أن يفاضل بينهم بحسب المسابقة ) في الإسلام ( ونحوها )
~~كالشجاعة وحسن الرأي
# وهذا قول عمر وعثمان
# قال عمر لا أجعل من قاتل على الإسلام كمن قوتل عليه
# ولأنه صلى الله عليه وسلم قسم النفل بين أهله متفاضلا على قدر غنائهم
# وهذا معناه وقد فرض عمر لكل واحد من المهاجرين من أهل بدر خمسة آلاف
~~ولأهل بدر من الأنصار أربعة آلاف أربعة آلاف وفرض لأهل الحديبية ثلاثة آلاف
~~ثلاثة آلاف ولأهل الفتح ألفين ألفين
# ولم يفضل أبو بكر وعلي PageV03P102 ( وإن استوى اثنان من أهل الفيء )
~~فيما تقدم
# و ( في درجة قدم أسبقهما إسلاما ) فإن استويا فيه ( فأسن ) فإن استويا
~~فيه ( فأقدم هجرة وسابقة ثم ) إن استووا في جميع ذلك ف ( ولي الأمر مخير إن
~~شاء أقرع بينهما وإن شاء رتبهما على رأيه ) أي اجتهاده
# ( وينبغي للإمام أن يضع ديوانا يكتب فيه أسماء المقاتلة و ) يكتب فيه (
~~قدر أرزاقهم ) ضبطا لهم ولما قدر لهم
# ( ويجعل لكل طائفة عريفا يقوم بأمرهم ويجمعهم وقت العطاء ووقت الغزو )
~~ليسهل الأمر على الإمام
# ( والعطاء الواجب لا يكون إلا لبالغ عاقل حر بصير صحيح يطيق القتال )
~~ويتعرف قدر حاجة أهل العطاء وكفايتهم ويزيد ذا الولد من أجل ولده وذا الفرس
~~من أجل فرسه
# وإن كان له عبيد في مصالح الحرب حسب مؤنتهم في كفايته وإن كانوا لتجارة
~~أو زينة لم يحتسب مؤنتهم
# وينظر في أسعار بلادهم لأن الأسعار تختلف والغرض الكفاية ولهذا تعتبر
~~الذرية
# قال الشيخ وهذا والله أعلم على قول من رأى ms1274 التسوية فأما من رأى التفضيل
~~فإنه يفضل أهل السوابق والغناء في الإسلام على غيرهم بحسب ما يراه كما فعل
~~عمر رضي الله عنه ولم يقدر ذلك بالكفاية
# ( فإن مرض مرضا غير مرجو الزوال كزمانة ونحوها ) كالسل والفالج
# ( خرج من المقاتلة وسقط سهمه ) لخروجه عن أهلية القتال بخلاف ما يرجى
~~زواله كالحمى والصداع
# ( ومن مات بعد حلول وقت العطاء دفع إلى ورثته حقه ) لأنه مات بعد
~~الاستحقاق فانتقل حقه إلى ورثته كسائر الحقوق
# قلت وقياسه جهات الأوقاف إذا مات بعد مضي زمن استحقاقه يعطى لورثته
# ( ومن مات من أجناد المسلمين دفع إلى امرأته وأولاده الصغار قدر كفايتهم
~~) لتطيب قلوب المجاهدين لأنهم إذا علموا أن عيالهم يكفون المؤنة بعد موتهم
~~توفروا على الجهاد بخلاف عكسه
# ( وإذا بلغ ذكورهم أهلا للقتال واختاروا أن يكونوا مقاتلة فرض لهم بطلبهم
~~) لأهليتهم لذلك كآبائهم وفي الأحكام السلطانية مع الحاجة إليهم
# ( وإلا ) أي وإن لم يبلغوا أهلا للقتال أو بلغوا كذلك ولم يختاروا أن
~~يكونوا مقاتلة
# ( قطع فرضهم ) لعدم أهليتهم في الأول وعدم اختيارهم في الثاني
# ( ويسقط فرض المرأة والبنات بالتزويج ) لحصول الغنى به ( وبيت المال ملك
~~للمسلمين يضمنه متلفه ويحرم الأخذ منه ) والتصرف فيه ( بلا إذن الإمام )
~~ذكره في عيون المسائل والانتصار
# وذكر القاضي وابنه أن المالك غير معين ( ويأتي ) في باب ذوي الأرحام (
~~أنه غير وارث ) وإنما هو جهة ومصلحة PageV03P103
# | باب الأمان
# ( وهو ضد الخوف )
# مصدر أمن أمنا وأمانا
# والأصل فيه قوله تعالى @QB@ وإن أحد من المشركين استجارك فأجره @QE@
~~الآية وقوله صلى الله عليه وسلم ذمة المسلمين واحدة يسعى بها أدناهم متفق
~~عليه من حديث علي
# ( ويحرم به ) أي الأمان ( قتل ورق وأسر وأخذ مال ) والتعرض لهم لعصمتهم
~~به ( ويشترط أن يكون ) الأمان ( من مسلم ) فلا يصح من كافر ولو ذميا للخبر
~~ولأنه متهم على الإسلام وأهله
# فلم يصح منه كالحربي
# ( عاقل ) لا طفل ومجنون لأن كلامه غير معتبر فلا يثبت به حكم
# ( مختار ) فلا يصح من مكره عليه ( ولو ) كان القاتل ( مميزا ) لعموم
~~الخبر ms1275
# ولأنه عاقل فصح منه كالبالغ
# ( حتى من عبد ) لقول عمر العبد المسلم رجل من المسلمين يجوز أمانه رواه
~~سعيد
# ولقوله صلى الله عليه وسلم يسعى بها أدناهم فإن كان كذلك صح أمانا للحديث
~~وإن كان غيره أدنى منه صح من باب أولى
# ولأنه مسلم عاقل أشبه الحر
# ( و ) حتى من ( أنثى ) نص عليه لقوله صلى الله عليه وسلم قد أجرنا من
~~أجرت يا أم هانىء رواه البخاري
# وأجارت زينب بنت رسول الله صلى الله عليه وسلم أبا العاص بن الربيع
~~وأجازه النبي صلى الله عليه وسلم
# ( وهرم وسفيه ) لعموم ما سبق
# و ( لا ) يصح الأمان ( من كافر ولو ذميا ) لما تقدم ( ولا من مجنون
~~وسكران وطفل ونحوه ومغمى عليه ) لأنهم لا يعرفون المصلحة من غيرها
# ( و ) يشترط للأمان ( عدم الضرر علينا ) بتأمين الكفار ( و ) يشترط أيضا
~~( أ ) ن ( لا تزيد مدته ) أي الأمان ( على عشر سنين ) فإن زادت لم يصح لكن
~~هل يبطل ما زاد كتفريق الصفقة أو كله
# ( ويصح ) الأمان ( منجزا ) كقوله أنت آمن
# ( و ) يصح ( معلقا ) بشرط كقوله من فعل كذا فهو آمن
# لقول النبي صلى الله عليه وسلم يوم فتح مكة من دخل دار أبي سفيان فهو آمن
# ( ويصح )
# الأمان ( من إمام وأمير لأسير كافر بعد الاستيلاء عليه وليس ذلك لآحاد
~~الرعية إلا أن يجيزه الإمام ) PageV03P104 لأن أمر الأسير مفوض إلى الإمام
# فلم يجز الافتيات عليه فيما يمنعه ذلك كقتله
# جزم به في المغني والشرح
# واختاره القاضي
# وقال في الإنصاف يصح أمان غير الإمام للأسير الكافر
# نص عليه في رواية أبي طالب
# وقدمه في المحرر والرعايتين والنظم والحاويين ه
# وقطع به في المنتهى وقدمه في المبدع لقصة زينب في أمانها زوجها
# وأجاب عنه في المغني والشرح
# بأنه إنما صح بإجازة النبي صلى الله عليه وسلم
# تنبيه قال الجوهري الرعية العامة ( ويصح ) الأمان ( من إمام لجميع
~~المشركين ) لأن ولايته عامة
# ( و ) يصح ( أمان أمير لأهل بلدة جعل بإزائهم ) أي ولي قتالهم لأن له
~~الولاية عليهم فقط
# ( وأما في ms1276 حق غيرهم فهو كآحاد ) الرعية ( المسلمين لأن ولايته على قتال
~~أولئك دون غيرهم ويصح أمان أحد الرعية لواحد وعشرة وقافلة وحصن صغيرين عرفا
~~) لأن عمر أجاز أمان العبد لأهل الحصن
# ( كمائة فأقل ) هكذا في شرح المنتهى ومقتضى كلام الفروع أنهما قولان
# أحدهما أن يكونا صغيرين عرفا وهو ظاهر كلام كثير من الأصحاب
# قال في تصحيح الفروع وهو الصواب وقدمه في الرعايتين والحاويين
# والثاني أن يكونا مائة فأقل كما اختاره ابن البناء
# ولا يصح أمان أحد الرعية لأهل بلدة كبيرة ولا رستاق ولا جمع كبير
# لأنه يفضي إلى تعطيل الجهاد والافتيات على الإمام
# ( و ) يصح ( أمان أسير بدار حرب إذا عقده غير مكره ) نص عليه للعمومات
# ( وكذا أمان أجير وتاجر في دار الحرب ) لقول النبي صلى الله عليه وسلم
~~ذمة المسلمين واحدة يسعى بها أدناهم ( ومن صح أمانه ) ممن تقدم ( صح إخباره
~~به إذا كان عدلا كالمرضعة على فعلها ) والقاسم ونحوه
# ( ولا ينقض الإمام أمان ) ال ( مسلم ) حيث صح لوقوعه لازما ( إلا أن يخاف
~~خيانة من أعطيته ) فينقضه لفوات شرطه وهو عدم الضرر
# ( ويصح ) الإمام ( بكل ما يدل عليه من قول ) وتأتي أمثلته
# ( وإشارة مفهومة ) حتى مع القدرة على النطق لقول عمر والله لو أن أحدكم
~~أشار بإصبعه إلى السماء إلى مشرك فنزل بأمانه فقتله لقتلته به رواه سعيد
~~بخلاف البيع والطلاق تغليبا لحقن الدم مع أن الحاجة داعية إلى الإشارة
# لأن الغالب فيهم عدم فهم كلام المسلمين كالعكس
# ( ورسالة ) بأن يراسله بالأمان ( وكتاب ) بأن يكتب له بالأمان كالإشارة
~~وأولى
# ( فإذا قال لكافر أنت آمن ) فقد أمنه لقوله صلى الله عليه وسلم يوم فتح
~~مكة من دخل دار أبي سفيان فهو آمن PageV03P105 ( أو ) قال لكافر ( لا بأس
~~عليك ) فقد أمنه
# لأن عمر لما قال للهرمزان تكلم ولا بأس عليك ثم أراد قتله قال له أنس
~~والزبير قد أمنته لا سبيل لك عليه رواه سعيد
# ( أو آجرتك ) لقوله صلى الله عليه وسلم قد أجرنا من أجرت يا أم هانىء (
~~أو ) قال له ms1277 ( قف أو قم ) أ ( و لا تخف أو لا تخش أو لا خوف عليك أو لا
~~تذهل أو ألق سلاحك ) فقد أمنه لدلالة ذلك عليه
# ( أو ) قال له ( مترس بالفارسية ) ومعناه لا تخف
# وهو بفتح الميم والتاء وسكون الراء آخره سين مهملة
# ويجوز سكون التاء وفتح الراء
# قال ابن مسعود إن الله يعلم بكل لسان فمن كان منكم أعجميا فقال مترس فقد
~~أمنه ( أو سلم عليه ) فقد أمنه لأن السلام معناه الأمان ( أو أمن يده أو
~~بعضه فقد أمنه ) لأنه لا يتبعض
# ( وكذا لو باعه الإمام ) وقال أحمد إذا اشتراه ليقتله فلا يقتله لأنه إذا
~~اشتراه فقد أمنه
# ( فإن أشار إليهم بما اعتقدوه أمانا وقال أردت به الأمان فهو أمان )
~~لصحته بالإشارة لما تقدم
# ( وإلا ) بأن قال لم أرد به الأمان
# ( فالقول قوله ) لأنه أعلم بمراده وإن خرج الكفار من حصنهم بناء على هذه
~~الإشارة لم يجز قتلهم ويردون إلى مأمنهم
# ( قال أحمد إذا أشير إليه بشيء غير الأمان فظنه أمانا
# فهو أمان ) وكل شيء يرى العلج أنه أمان فهو أمان
# ( وإن مات المسلم ) الذي وقعت منه تلك الإشارة المحتملة ( أو غاب ردوا
~~إلى مأمنهم ) لأن الأصل عدم الأمان
# ( وإذا قال لكافر أنت آمن فرد ) الكافر ( الأمان لم ينعقد ) أمانه أي
~~انتقض لأنه حق له يسقط بإسقاطه كالرق
# ( وإن قبله ) أي قبل الأمان ( ثم رده ولو بصوله على المسلم وطلبه نفسه أو
~~جرحه أو عضوا من أعضائه انتقض ) الأمان لفوات شرطه وهو عدم الضرر علينا
# ( وإن سبيت كافرة وجاء ابنها يطلبها وقال إن عندي أسيرا مسلما فأطلقوها
~~حتى أحضره
# فقال له الإمام أحضره فأحضره لزم إطلاقها ) لأن المفهوم من هذا إجابته
~~إلى ما سأل
# ( فإن قال الإمام لم أرد إجابته لم يجبر ) الكافر
# ( على ترك أسيره ورد إلى مأمنه ) لأن هذا يفهم منه الشرط فوجب الوفاء به
~~كما لو صرح به
# ولأن الكافر فهم منه ذلك وبني عليه
# فأشبه ما لو فهم الأمان من الإشارة
# ( ومن جاء بمشرك فادعى أنه ms1278 أسره أو اشتراه بماله
# وادعى المشرك عليه أنه أمنه فأنكر فالقول قول المسلم ) لأن الأصل عدم
~~الأمان
# ( ويكون ) PageV03P106 الأسير ( على ملكه ) لأن الأصل إباحة دم الحربي
# ( ومن طلب الأمان ليسمع كلام الله ويعرف شرائع الإسلام
# لزم إجابته ثم يرد إلى مأمنه ) لقوله تعالى @QB@ وإن أحد من المشركين
~~استجارك فأجره حتى يسمع كلام الله ثم أبلغه مأمنه @QE@ قال الأوزاعي هي إلى
~~يوم القيامة
# ( وإذا أمنه ) من يصح أمانه ( سرى ) الأمان ( إلى من معه ) أي المؤمن (
~~من أهل ومال إلا أن يقول ) مؤمنه ( أمنتك وحدك ونحوه ) مما يقتضي تخصيصه
~~بالأمان فيختص به
# ( ومن أعطى أمانا ليفتح حصنا ففتحه ) واشتبه ( أو أسلم واحد منهم ) قبل
~~الفتح ( ثم ادعوه ) أي أدعى كل واحد منهم أنه الذي أعطى الأمان أو أنه الذي
~~أسلم قبل
# ( واشتبه علينا ) الذي أمناه أو كان أسلم ( فيهم حرم قتلهم ) نص عليه
# لأن كل واحد منهم يحتمل صدقه
# واشتبه المباح بالمحرم فيما لا ضرورة إليه فوجب تغليب التحريم كما لو
~~اشتبه زان محصن بمعصومين
# ( و ) حرم ( استرقاقهم ) لأن استرقاق من لا يحل استرقاقه محرم
# قال في الفروع ويتوجه مثله لو نسي أو اشتبه من لزمه قود فلا قود
# وفي التسوية بقرعة الخلاف
# ( وإن قال ) كافر ( كف عني حتى أدلك على كذا فبعث معه قوما ليدلهم فامتنع
~~من الدلالة فلهم ضرب عنقه ) لأنه في معنى الأمان المعلق بشرط ولم يوجد شرطه
# ( قال ) الإمام ( أحمد إذا لقي علجا فطلب منه الأمان فلا يؤمنه لأنه يخاف
~~شره ) وشرط الأمان أمن شره
# ( وإن كانوا سرية فلهم أمانه ) لأمنهم شره ( وإن لقيت السرية أعلاجا
~~فادعوا أنهم جاءوا مستأمنين قبل منهم إن لم يكن معهم سلاح ) لأن ظاهر الحال
~~قرينة تدل على صدقهم
# ( ويجوز عقده ) أي الأمان ( لرسول ومستأمن ) أي طالب الأمان
# لقول ابن مسعود جاء ابن النواحة وابن أثال رسولا مسيلمة إلى النبي صلى
~~الله عليه وسلم فقال لهما أتشهدان أني رسول الله قالا إن مسيلمة رسول الله
# فقال النبي صلى الله عليه وسلم آمنت بالله ms1279 ورسوله لو كنت قاتلا رسولا
~~لقتلتكما
# قال عبد الله فمضت السنة أن الرسل لا تقتل رواه أحمد
# ولأبي داود نحوه من حديث نعيم بن مسعود الأشجعي ولأن الحاجة داعية إلى
~~ذلك إذ لو قتل لفاتت مصلحة المراسلة
# قال في المبدع فظاهره جواز عقد الأمان لكل منهما مطلقا ومقيدا بمدة قصيرة
~~وطويلة بخلاف الهدنة فإنها لا تجوز إلا مقيدة لأن في جوازها مطلقا تركا
~~للجهاد ( ويقيمون PageV03P107 الهدنة ) أي الأمان ( بغير جزية ) نص عليه
~~لأنه كافر أبيح له المقام في دارنا من غير التزام جزية فلم تلزمه كالنساء
# ( ومن دخل منا ) معاشر المسلمين ( دارهم ) أي الكفار ( بأمان حرمت عليهم
~~خيانتهم ) لأنهم إنما أعطوه الأمان بشرط عدم خيانتهم وإن لم يكن ذلك مذكورا
~~في اللفظ
# فهو معلوم في المعنى ولا يصلح في ديننا الغدر
# ( و ) حرمت عليه ( معاملتهم بالربا ) لعموم الأخبار
# ( فإن خانهم ) شيئا ( أو سرق منهم ) شيئا ( أو اقترض ) منهم ( شيئا وجب
~~رده إلى أربابه ) فإن جاءو ا إلى دار الإسلام أعطاه لهم وإلا بعثه إليهم
~~لأنه مال معصوم بالنسبة إليه
# ( ومن جاءنا منهم بأمان فخاننا كان ناقضا لأمانه ) لمنافاة الخيانة له
# ( ومن دخل ) منهم ( دار الإسلام بغير أمان وادعى أنه رسول أو تاجر ومعه
~~متاع يبيعه قبل منه إن صدقته عادة كدخول تجارهم إلينا ونحوه ) لأن ما ادعاه
~~ممكن فيكون شبهة في درء القتل
# ولأنه يتعذر إقامة البينة على ذلك فلا يتعرض له ولجريان العادة مجرى
~~الشرط
# ( وإلا ) فإن انتفت العادة وجب بقاؤه على ما كان عليه من عدم العصمة وكذا
~~إن لم يكن معه تجارة لم يقبل منه إذا قال جئت مستأنسا
# لأنه غير صادق وحينئذ ( ف ) يكون ( كأسير ) يخير فيه الإمام بين قتل ورق
~~ومن وفداء
# ( وإن كان جاسوسا ) وهو صاحب سر الشر وعكسه الناموس
# ( فكأسير ) يخير فيه الإمام لقصده نكاية المسلمين
# ( وإن كان ممن ضل الطريق أو حملته ريح في مركب إلينا أو شرد إلينا بعض
~~دوابهم أو أبق بعض رقيقهم فهو لمن أخذه غير مخموس )
# لأنه مباح ms1280 ظهر عليه بغير قتال دار الإسلام
# فكان لآخذه ذلك كالصيد
# ( ولا يدخل أحد منهم إلينا بلا إذن ولو رسولا وتاجرا ) أي يحرم ذلك كما
~~في المبدع
# ( وينتقض الأمان بردة وبالخيانة ) لأنه لا يصلح في ديننا الغدر
# ( وتقدم ) في الباب ( وإن أودع المستأمن ماله مسلما أو ذميا أو أقرضه )
~~المستأمن ( إياه ) أي ماله ( ثم عاد ) المستأمن ( إلى دار الحرب لتجارة أو
~~حاجة على عزم عوده إلينا فهو على أمانه ) لأنه لم يخرج عن نية الإقامة بدار
~~الإسلام
# ( وإن دخل إلى دار الحرب مستوطنا أو محاربا أو نقض ذمي عهده لحق بدار
~~الحرب أم لا
# انتقض عهده في نفسه وبقي في ماله ) لأنه لما دخل دار الإسلام بأمان ثبت
~~لماله فإذا بطل في نفسه بدخوله إليها وبقي في ماله الذي لم يدخل لاختصاص
~~المبطل بنفسه
# لا يقال إذا بطل في المتبوع فالتابع كذلك
# لأنه لم يثبت فيه تبعا
# وإنما ثبت فيهما جميعا
# فإذا بطل في أحدهما بقي الآخر
# ولو سلم فيجوز بقاء حكم التبع PageV03P108 وإن زال في المتبوع كولد أم
~~الولد بعد موتها حكم الاستيلاد باق
# ويأتي في آخر أحكام الذمة أن مال الذمي إذا انتقض عهده فيء
# وفي الإنصاف أنه المذهب انتهى
# قال في المبدع وظاهر كلام أحمد أنه ينتقض في مال الذمي دون مال الحربي
~~وصححه في المحرر لأن الأمان ثبت في مال الحربي بدخوله معه
# فإن الأمان فيه على وجه الأصالة كما لو بعثه مع وكيل أو مضارب بخلاف مال
~~الذمي فإنه يثبت له تبعا لأنه مكتسب بعد عقد ذمته
# ( فيبعث به ) أي بمال المعاهد الذمي على الأول
# ( إليه إن طلبه ) لأنه ملكه ( وإن تصرف ) المستأمن أو الذمي بعد نقضه
~~العهد ( ببيع أو هبة ونحوهما ) كشركة وإجارة ( صح تصرفه ) لبقاء ملكه عليه
# ( وإن مات فلوارثه ) كسائر أملاكه واختلاف الدارين ليس بمانع
# كما يأتي في كتاب الفرائض
# ( فإن عدم ) وارثه ( ف ) هو ( فيء ) لأنه مال كافر لا مستحق له كما لو
~~مات بدارنا
# ( وإن كان المال معه ) أي مع من ms1281 لحق بدار الحرب مستوطنا أو محاربا (
~~انتقض الأمان فيه ) أي في المال ( ك ) ما ينتقض الأمان في ( نفسه ) لوجود
~~المبطل فيهما
# ( وإن أسر المستأمن واسترق وقف ماله فإن عتق أخذه ) لأن مال المالك لم
~~يؤجد فيه سبب الانتقال فيوقف حتى يتحقق السبب
# ( وإن مات قنا ففيء ) لأن الرقيق لا يورث وإن لم يسترق بل من عليه الإمام
~~أو فودي بمال فماله له
# وإن قتله فماله لورثته
# ( وإن أخذ مسلم من حربي في دار الحرب مالا مضاربة أو وديعة ودخل به دار
~~الإسلام فهو ) أي المال ( في أمان ) بمقتضى العقد المذكور ( وإن أخذه ) أي
~~أخذ المسلم مال حربي في دار الحرب ( ببيع في الذمة أو قرض فالثمن في ذمته )
~~بمقتضى العقد ( عليه أداؤه إليه ) لعموم أد الأمانة إلى من ائتمنك ( وإن
~~اقترض حربي من حربي مالا ثم دخل إلينا فأسلم فعليه البدل )
# لاستقراره في ذمته ( كما لو تزوج حربية ثم أسلم لزمه رد مهرها ) إليها إن
~~كان دخل بها
# ( وإذا سرق المستأمن في دارنا أو قتل أو غصب ) أو لزمه مال بأي وجه كان (
~~ثم عاد إلى دار الحرب ثم خرج مستأمنا مرة ثانية
# استوفى منه ما لزمه في أمانة الأول ) لاستقراره عليه وعدم ما يسقطه
# ( وإن اشترى ) المستأمن ( عبدا مسلما فخرج به إلى دار الحرب ثم قدر عليه
~~) أي العبد ( لم يغنم لأنه لم يثبت ملكه عليه
# لكون الشراء باطلا ) فلا يترتب عليه أثره من انتقال الملك
# ( ويرد ) العبد ( إلى بائعه ويرد بائعه الثمن إلى الحربي ) إن كان باقيا
~~وبدله إن كان تالفا لأنه مقبوض بعقد فاسد
# ( فإن كان العبد تالفا فعلى الحربي قيمته ) PageV03P109 فرط فيه أو لم
~~يفرط لأن فاسد العقود كصحيحها في الضمان وعدمه كما يأتي
# ( ويترادان ) أي البائع والمشتري ( الفضل ) أي الزائد فيسقط من الأكثر
~~بقدر الأقل ويرجع رب الزائد به إن كان ( وإذا دخلت الحربية ) دار الإسلام (
~~بأمان فتزوجت ذميا في دارنا ثم أرادت الرجوع لم تمنع إذا رضي زوجها أو
~~فارقها )
# قلت وانقضت عدتها على ms1282 ما يأتي في العدد
# ( وإن أسر كفار مسلما فأطلقوه بشرط أن يقيم عندهم مدة أو أبدا لزمه
~~الوفاء ) لهم نص عليه لقوله تعالى @QB@ وأوفوا بعهد الله إذا عاهدتم @QE@
~~ولقوله صلى الله عليه وسلم المسلمون عند شروطهم فليس له أن يهرب ( قال
~~الشيخ ما ينبغي له أن يدخل معهم في التزام الإقامة أبدا لأن الهجرة واجبة
~~عليه انتهى ) أي حيث عجز عن إظهار دينه وإلا فهي مستحبة
# وتقدم ( وإن ) أطلقوه و ( لم يشترطوا شيئا أو شرطوا كونه رقيقا ولم
~~يؤمنوه فله أن يقتل ) أ ( و يسرق ويهرب ) نص عليه لأنه لم يصدر منه ما يثبت
~~به الأمان لأن الإطلاق من الوثاق لا يكون أمانا والرق حكم شرعي لا يثبت
~~عليه بقوله
# لكن قال أحمد إذا أطلقوه فقد أمنوه
# ( وإن أحلفوه على ذلك ) أي على كونه رقيقا ( وكان مكرها ) على الحلف ( لم
~~تنعقد يمينه ) لفوات شرطها وهو الاختيار
# ( وإن أمنوه فله الهرب فقط ) أي لا الخيانة
# ويرد ما أخذ منهم صاروا بأمانه في أمان منه
# فإذا خالف فهو غادر
# ( ويلزمه المضي إلى دار الإسلام إن أمكنه ) أي حيث عجز عن إظهار دينه
~~لوجوب الهجرة إذن وإلا سن له ذلك
# ( فإن تعذر عليه ) المضي إلى دار الإسلام ( أقام ) حتى يقدر عليه لقوله
~~تعالى @QB@ لا يكلف الله نفسا إلا وسعها @QE@ وكان حكمه حكم من أسلم في دار
~~الحرب في أداء الفرائض والاجتهاد لأوقاتها على ما سبق
# ( فإن خرج ) الأسير بعد أن أطلقوه وأمنوه ( وتبعوه فأدركوه قاتلهم وبطل
~~الأمان ) بقتالهم إياه ( وإن أطلقوه بشرط أن يبعث إليهم مالا باختياره فإن
~~عجز عاد إليهم لزمه الوفاء ) نص عليه لأن في الوفاء مصلحة للأسارى وفي
~~الغدر مفسدة في حقهم لكونهم لا يؤمنون بعده
# والحاجة داعية إليه
# ( إلا أن تكون امرأة فلا ترجع ) إليهم لقوله تعالى @QB@ فلا ترجعوهن إلى
~~الكفار @QE@
# ( ويجوز نبذ الأمان إليهم
# إن توقع شرهم ) لقوله تعالى @QB@ وإما تخافن من قوم خيانة فانبذ إليهم
~~@QE@ ولأن في رجوعها تسليطا لهم على وطئها حراما @QB@ على سواء @QE@
~~PageV03P110 وإذا أمن ms1283 العدو في دار الإسلام على مدة معلومة ( صح ) أمانه
~~بشرطه السابق ( فإذا بلغها واختار البقاء في دارنا أدى الجزية ) إن كان ممن
~~تعقد له الذمة
# ( وإن لم يختر ) البقاء في دار الإسلام أو كان ممن لا تقبل منه الجزية (
~~فهو على أمانه حتى يخرج إلى مأمنه ) أي حتى يفارق المحل الذي أمناه فيه
~~لبقاء أمانه
#
# | باب الهدنة
# ( وهي ) لغة السكون وشرعا ( العقد على ترك القتال مدة معلومة ) بقدر
~~الحاجة فإن زادت بطلت في الزيادة فقط
# والأصل فيها قوله تعالى @QB@ وإن جنحوا للسلم فاجنح لها @QE@ ومن السنة
~~ما روى مروان بن الحكم والمسور بن مخرمة أن النبي صلى الله عليه وسلم صالح
~~قريشا على وضع القتال عشر سنين والمعنى يقتضي ذلك
# لأنه يكون بالمسلمين ضعف فيهادنونهم حتى يقووا
# ( بعوض ) منهم أو منا عند الضرورة كما يأتي ( وبغير عوض ) بحسب المصلحة
~~لفعله صلى الله عليه وسلم
# ( وتسمى مهادنة وموادعة ) من الدعة وهي الترك
# ( ومعاهدة ) من العهد بمعنى الأمان
# ( ومسالمة ) من السلم بمعنى الصلح ( ولا يصح عقدها إلا من إمام أو نائبه
~~) لأنه يتعلق بنظر واجتهاد
# وليس غيرهما محلا لذلك لعدم ولايته
# ولو جوز ذلك للآحاد لزم تعطيل الجهاد
# ( ويكون العقد ) أي عقد الهدنة ( لازما ) لا يبطل بموت ( الإمام أو نائبه
~~) ولا عزله بل يلزم الثاني إمضاؤه لئلا ينقض الاجتهاد بالاجتهاد ويستمر ما
~~لم ينقضه الكفار بقتال أو غيره
# ( ويلزمه ) أي الإمام أو نائبه ( الوفاء بها ) أي بالهدنة للزومها ( فإن
~~هادنهم ) أي الكفار ( غيرهما ) أي غير الإمام أو نائبه ( لم تصح ) الهدنة
~~لما سبق ( ولا تصح ) الهدنة ( إلا حيث جاز PageV03P111 تأخير الجهاد )
~~لمصلحة ( فمتى رأى ) الإمام أو نائبه ( المصلحة في عقدها لضعف في المسلمين
~~عن القتال أو لمشقة الغزو أو لطمعه في إسلامهم أو في أدائهم الجزية أو غير
~~ذلك ) من المصالح ( جاز ) له عقدها
# لأنه صلى الله عليه وسلم هادن قريشا لكن قوله لطمعه في إسلامهم رواية قطع
~~بها في شرح المنتهى وغيره والثانية لا يجوز عقدها لذلك ويقتضي كلامه في
~~الإنصاف ms1284 أنها صحيحة لأنه صحح أنه لا يجوز عقدها إلا حيث يجوز تأخير الجهاد
~~كما هو صدر عبارة المصنف
# وقد تقدم أنه لا يجوز تأخير الجهاد لذلك على الصحيح ويجوز عقد الهدنة عند
~~المصلحة ( ولو بمال منا ضرورة ) مثل أن يخاف على المسلمين الهلاك أو الأسر
~~لأنه يجوز للأسير فداء نفسه بالمال فكذا هنا
# وجاز تحمل صغار دفعه لدفع صغار أعظم منه وهو القتل أو الأسر وسبي الذرية
~~المفضي إلى كفرهم
# وقد روى عبد الرزاق في المغازي عن الزهري قال أرسل رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم إلى عيينة بن حصن وهو مع أبي سفيان يعني يوم الأحزاب أرأيت إن
~~جعلت لك ثلث ثمر الأنصار أترجع بمن معك من غطفان أو تخذل بين الأحزاب فأرسل
~~إليه عيينة إن جعلت الشطر فعلت ولولا أن ذلك جائز لما بذله النبي صلى الله
~~عليه وسلم
# ( مدة معلومة ) لأن ما وجب تقديره
# وجب أن يكون معلوما كخيار الشرط
# ( ولو فوق عشر سنين ) لأنها تجوز في أقل من عشر فجازت في أكثر منها كمدة
~~الإجارة ولأنه إنما جاز عقدها للمصلحة فحيث وجدت جازت تحصيلا للمصلحة
# ( وإن هادنهم مطلقا ) بأن لم يقيد بمدة لم يصح لأن الإطلاق يقتضي التأييد
~~وذلك يفضي إلى ترك الجهاد بالكلية وهو غير جائز
# ( أو ) هادنهم ( معلقا بمشيئة
# كما شئنا أو شئتم أو شاء فلان أو ما أقركم الله عليه
# لم يصح ) كالإجارة ولجهالة المدة
# ( وإن نقضوا ) أي المهادنون ( العهد بقتال أو مظاهرة ) أي معاونة عدونا
~~علينا ( أو قتل مسلم أو أخذ مال انتقض عهدهم وحلت دماؤهم وأموالهم وسبي
~~ذراريهم ) لأنه صلى الله عليه وسلم قتل رجال بني قريظة حين نقضوا عهده وسبى
~~ذراريهم وأخذ أموالهم
# ولما هادن قريشا فنقضوا عهده حل له منهم ما كان حرم عليه منهم
# ( وإن نقض بعضهم ) العهد ( دون بعض فسكت باقيهم عن الناقض ) للعهد ( ولم
~~يوجد منهم إنكار ) على الناقض ( ولا مراسلة الإمام ) في شأنه ( ولا
~~PageV03P112 تبرؤ ) منه ( فالكل ناقضون ) للعهد لرضاهم بفعل أولئك وإقرارهم
~~لهم ( وإن ms1285 أنكر من لم ينقض على الباقين ) أي الناقضين ( بقول أو فعل ظاهرا
~~أو اعتزال ) بأن اعتزلوا الناقضين ( أو راسل الإمام بأني منكر ما فعله
~~الناقض مقيم على العهد لم ينتقض في حقه ) أي حق من أنكر وفعل ما سبق لعدم
~~ما يقتضي نقضه منه
# ( ويأمره الإمام بالتمييز ليأخذ الناقض وحده ) لنقض عهده ( فإن امتنع من
~~التمييز لم ينتقض عهده ) أي عهد المنكر
# لما فعله الناقض وفي الشرح فإن امتنع من التمييز أو إسلام الناقض صار
~~ناقضا
# لأنه منع من أخذ الناقض فصار بمنزلته وإن لم يمكنه التمييز لم ينتقض عهده
~~لأنه كالأسير
# وفي الإنصاف في آخر أحكام الذمة وكذا أي في نقض العهد من لم ينكر عليهم
~~أو لم يعتزلهم أو لم يعلم بهم الإمام
# وفي المنتهى وشرحه فإن أبوهما أي التسليم والتمييز حال كونهم قادرين على
~~واحد منها انتقض عهد الكل بذلك
# ( فإن أسر الإمام منهم ) أي ممن وقع النقض من بعضهم ( قوما فادعى الأسير
~~أنه لم ينقض ) العهد ( وأشكل ذلك عليه ) أي الإمام ( قبل قول الأسير ) لأنه
~~لا يتوصل إلى ذلك إلا منهم
# ( وإن شرط ) العاقد للهدنة ( فيها شرطا فاسدا كنقضها متى شاء أو رد
~~النساء المسلمات ) إليهم بطل الشرط فقط لمنافاته لمقتضى العقد
# ولقوله تعالى @QB@ فلا ترجعوهن إلى الكفار @QE@
# وقوله صلى الله عليه وسلم إن الله قد منع الصلح في النساء
# ولأنه لا يؤمن أن تفتن في دينها ولا يمكنها أن تفر
# ( أو ) رد ( صداقهن ) بطل الشرط لمنافاته مقتضى العقد
# وأما قوله تعالى @QB@ وآتوهم ما أنفقوا @QE@ فقال قتادة نسخ وقال عطاء
~~والزهري والثوري لا يعمل بها اليوم إنما نزلت في قضية الحديبية حين كان
~~النبي صلى الله عليه وسلم شرط رد من جاءه مسلما
# ( أو رد صبي عاقل ) لأنه بمنزلة المرأة في ضعف العقل والعجز عن التخلص
~~والهرب ( أو رد الرجال ) المسلمين ( مع عدم الحاجة إليه أو رد سلاحهم أو
~~إعطائهم شيئا من سلاحنا أو من آلات الحرب أو شرط لهم مالا ) منا ( في موضع
~~لا يجوز ms1286 بذله أو إدخالهم الحرم بطل الشرط ) في الكل لمنافاته مقتضى العقد
# ولقوله تعالى @QB@ إنما المشركون نجس فلا يقربوا المسجد الحرام بعد عامهم
~~هذا @QE@ فقط أي دون العقد فيصح وكذا عقد الذمة كالشروط الفاسدة في البيع
~~لكن في المغني والشرح PageV03P113 إذا شرط أن لكل واحد نقضها متى شاء فإنه
~~ينبغي أن لا تصح وجها واحدا لأن طائفة الكفار يبنون على هذا الشرط
# فلا يحصل إلا من الجهتين فيفوت معنى الهدنة
# ( فلا يجب الوفاء به ) أي بالشرط الفاسد ( ولا يجوز ) الوفاء به
# لما تقدم ( وأما الطفل الذي لا يصح إسلامه ) وهو من دون التمييز
# ( فيجوز شرط رده ) لأنه ليس بمسلم شرعا ( ومتى وقع العقد ) للهدنة (
~~باطلا فدخل ناس من الكفار ) العاقدين له ( دار الإسلام معتقدين الأمان
~~كانوا آمنين ويردون إلى دار الحرب ولا يقرون في دار الإسلام ) لبطلان
~~الأمان ( وإن شرط رد من جاء من الرجال مسلما جاز لحاجة ) لأنه صلى الله
~~عليه وسلم فعل ذلك في صلح الحديبية
# قال في المبدع وظاهره وإن لم تكن له عشيرة تحميه
# فإن لم تكن حاجة كظهور المسلمين وقوتهم
# فلا يصح اشتراطه
# ( فلا يمنعهم ) أي الكفار الإمام ( أخذه ) أي أخذ الرجل الذي جاء منهم
~~مسلما
# ( ولا يجبره على ذلك ) أي على العود معهم
# لأن أبا بصير جاء إلى النبي صلى الله عليه وسلم بعد صلح الحديبية فجاءوا
~~في طلبه
# فقال له النبي صلى الله عليه وسلم إنا لا يصلح في ديننا الغدر وقد علمت
~~ما عاهدناهم عليه
# ولعل الله أن يجعل لك فرجا ومخرجا
# فرجع مع الرجلين فقتل أحدهما ورجع فلم يلمه النبي صلى الله عليه وسلم
# ( وله ) أي الإمام ( أن يأمره سرا بقتالهم وبالهرب منهم ) لأنه رجوع إلى
~~باطل
# فكان له الأمر بعدمه كالمرأة إذا سمعت طلاقها وفي الترغيب يعرض له أن لا
~~يرجع
# ( وله ) أي لمن جاءنا منهم مسلما ( ولمن أسلم معه أن يتحيزوا ناحية
~~ويقتلوا من قدروا عليه من الكفار
# ويأخذوا أموالهم ولا يدخلون في الصلح
# فإن ضمهم الإمام إليه بإذن الكفار ms1287 دخلوا في الصلح ) وحرم عليهم قتال
~~الكفار وأخذ أموالهم
# لأن أبا بصير لما رجع إلى النبي صلى الله عليه وسلم
# فقال له يا رسول الله قد أوفى الله ذمتك قد رددتني إليهم وأنجاني الله
~~منهم
# فلم ينكر عليه النبي صلى الله عليه وسلم ولم يلمه بل قال ويل أمه مسعر
~~حرب لو كان معه رجال
# فلما سمع بذلك أبو بصير لحق بساحل البحر وانحاز إليه أبو جندل بن سهيل
~~ومن معه من المستضعفين بمكة فجعلوا لا يمر عليهم عير لقريش إلا عرضوا لها
~~وأخذوها وقتلوا من معها
# فأرسلت قريش إلى النبي صلى الله عليه وسلم تناشده الله والرحم أن يضمهم
~~إليه ولا يرد إليهم PageV03P114 أحدا جاءه ففعل رواه البخاري مختصرا
# ( وإذا عقدها ) أي عقد الإمام الهدنة ( من غير شرط لم يجز لنا رد من
~~جاءنا مسلما أو بأمان حرا كان أو عبدا رجلا أو امرأة ) لأنه رد لهم إلى
~~باطل ( ولا يجب رد مهر المرأة ) إليهم لأنها استحقته بما نيل منها فلا يرد
~~لغيرها ( وإذا طلبت امرأة ) مسلمة ( أو صبية مسلمة الخروج من عند الكفار
~~جاز لكل مسلم إخراجها ) لما روي أن النبي صلى الله عليه وسلم لما خرج من
~~مكة وقفت ابنة حمزة على الطريق
# فلما مر بها علي
# قالت يا ابن عم لمن تدعني فتناولها فدفعها إلى فاطمة حتى قدم بها المدينة
# ( وإن هرب منهم ) أي المهاجرين ابن ( عبد أسلم لم يرد إليهم وهو حر )
~~لأنه ملك نفسه بإسلامه و @QB@ ولن يجعل الله للكافرين على المؤمنين سبيلا
~~@QE@ ويضمنون أي أهل الهدنة ( لما أتلفوه لمسلم ) من مال ( ويحدون لقذفه
~~ويقادون لقتله ويقطعون بسرقة ماله ) لأن الهدنة تقتضي أمان المسلمين منهم
~~وأمانهم من المسلمين في النفس والمال والعرض
# فلزمهم ما يجب في ذلك
# ( ولا يحدون لحق الله تعالى ) لأنهم ليسوا بملزمين أحكامنا
#
# | فصل ( و ) يجب ( على الإمام حماية من هادنه من المسلمين
# وأهل الذمة ) لأنه أمنهم ممن هو في يده وتحت قبضته
# فلو أتلف أحد من المسلمين أو أهل الذمة ms1288 عليهم شيئا فعليه الضمان
# ( دون غيرهم كأهل حرب ) فلا يلزم الإمام حمايتهم ولا حماية بعضهم من بعض
~~لأن الهدنة التزام الكف عنهم فقط
# ( فلو أخذهم ) أي المهادنين غير المسلمين وأهل الذمة ( أو ) أخذ ( مالهم
~~غيرهما حرم أخذنا ) ذلك بشراء غيره
# لأنهم في عهدنا ( وإن سباهم كفار آخرون أو سبى بعضهم بعضا لم يجز لنا
~~شراؤهم ) لأن الأمان يقتضي رفع الأذى عنهم وفي استرقاقهم أذى لهم بالإذلال
~~بالرق فلم يجز كسبيهم والواحد كالكل
# ولا يلزم الإمام استنقاذهم ( وإن سبى بعضهم ولد بعض ثم باعه صح ) كبيع
~~عربي ولده ( ولنا شراء أولادهم PageV03P115 وأهليهم ) منهم أو ممن سباهم (
~~كحربي باع أهله وأولاده ) بخلاف الذمي
# وقد ذكرت كلام ابن نصر الله
# وإن ذلك ليس ببيع حقيقة لأنهم ليسوا أرقاء قبل وإنما يصيرون أرقاء
~~بالاستيلاء عليهم كالسبي ذكر ذلك في حاشية المنتهى ( وإن خاف ) الإمام (
~~نقض العهد منهم بأمارة تدل عليه جاز نبذه إليهم بخلاف ذمته ) فيقول لهم قد
~~نبذت عهدكم وصرتم حربيين
# لقوله تعالى @QB@ وإما تخافن من قوم خيانة فانبذ إليهم على سواء @QE@ أي
~~أعلمهم بنقض العهد حتى تصير أنت وهم سواء في العلم ( فيعلم بنقض عهدهم
~~وجوبا قبل الإغارة ) عليهم ( والقتال ) للآية ( ومتى نقضها ) أي نقض الإمام
~~الهدنة ( وفي دارنا منهم أحد
# وجب ردهم إلى مأمنهم ) لأنهم دخلوا بأمان فوجب أن يردوا آمنين ( وإن كان
~~عليهم حق استوفي منهم ) كغيرهم للعمومات ( وينتقض عهد نسائ ) هم ( وذريت )
~~هم ( بنقض عهد رجالهم تبعا ) لما تقدم من أن النبي صلى الله عليه وسلم قتل
~~رجال بني قريظة حين نقضوا عهده وسبى ذراريهم وأخذ أموالهم ولما هادن قريشا
~~فنقضوا عهده حل له منهم ما كان حرم عليه منهم ( ويجوز قتل رهائنهم إذا
~~قتلوا رهائننا ومتى مات إمام أو عزل لزم من بعده الوفاء ) بعقد الهدنة
~~للزومه كما تقدم
#
# | باب عقد الذمة
# قال أبو عبيد الذمة الأمان
# لقوله صلى الله عليه وسلم يسعى بذمتهم أدناهم والذمة الضمان والعهد وهي
~~فعلة من أذم يذم
# إذا جعل له عهدا
# ومعنى ms1289 عهد الذمة إقرار بعض الكفار على كفره بشرط بذل الجزية والتزام
~~أحكام الملة ( لا يصح عقدها إلا من إمام أو نائبه ) لأن ذلك يتعلق بنظر
~~الإمام وما يراه من المصلحة ولأنه عقد مؤبد
# فلا يجوز أن يفتات به على الإمام ( ويحرم ) عقد الذمة ( من غيرهما ) أي
~~غير الإمام ونائبه لأنه افتيات على الإمام ( ويجب عقدها إذا PageV03P116
~~اجتمعت الشروط ) السابق ذكرها وتأتي أيضا ( ما لم يخف غائلة منهم ) أي غدرا
~~بتمكينهم من الإقامة بدار الإسلام فلا يجوز عقدها لما فيه من الضرر علينا
# ( وصفة عقدها أقررتكم بجزية واستسلام ) أي انقياد والتزام لأحكام الإسلام
# ( أو يبذلون ذلك فيقول أقررتكم على ذلك ونحوهما ) أي هاتين الصيغتين
# كقوله عاهدتكم على أن تقيموا بدارنا بجزية والتزام حكمنا ولا يعتبر ذكر
~~قدر الجزية في العقد
# ( فالجزية ) مأخوذة من الجزاء ( مال يؤخذ منهم على وجه الصغار ) بفتح
~~الصاد المهملة
# أي الذلة والامتهان
# ( كل عام بدلا عن قتلهم وإقامتهم بدارنا ) فإنهم لو لم يبذلوها لم يكف
~~عنهم
# ( ولا يجوز عقد الذمة المؤبدة إلا بشرطين أحدهما التزام إعطاء الجزية كل
~~حول
# والثاني التزام أحكام الإسلام
# وهو قبول ما يحكم به عليهم من أداء
# حق أو ترك محرم ) فإن عقد على غير هذين الشرطين لم يصح
# لقوله تعالى @QB@ حتى يعطوا الجزية عن يد وهم صاغرون @QE@ قيل الصغار
~~جريان أحكام المسلمين عليهم
# ( ولا يجوز عقدها إلا لأهل الكتابين ) التوراة والإنجيل وهم اليهود
~~والنصارى
# ( ولمن وافقهما ) أي اليهود والنصارى ( في التدين بالتوراة والإنجيل
~~كالسامرة ) قبيلة من بني إسرائيل نسب إليهم السامري
# ويقال لهم في زمننا سمرة بوزن شجرة وهم طائفة من اليهود يتشددون في دينهم
~~ويخالفونهم في بعض الفروع ( والفرنج ) وهم الروم يقال لهم بنو الأصفر
# والأشبه أنها مولدة نسبة إلى فرنجة بفتح أوله وثانيه وسكون ثالثه وهي
~~جزيرة من جزائر البحر
# والنسبة إليها فرنجي
# ثم حذفت الياء
# والأصل في ذلك قوله تعالى @QB@ قاتلوا الذين لا يؤمنون بالله @QE@ إلى
~~قوله @QB@ حتى يعطوا الجزية عن يد وهم صاغرون @QE@ وقول المغيرة بن شعبة
~~لعامل ms1290 كسرى أمرنا نبينا صلى الله عليه وسلم أن نقاتلكم حتى تعبدوا الله
~~وحده
# أو تؤدوا الجزية رواه أحمد والبخاري
# والإجماع على قبول الجزية لمن بذلها من أهل الكتاب ومن يلحق بهم وإقرارهم
~~بذلك في دار الإسلام
# ( ولمن له شبهة كتاب كالمجوس ) لأن عمر لم يأخذها منهم حتى شهد عنده عبد
~~الرحمن بن عوف أن النبي صلى الله عليه وسلم أخذها من مجوس هجر رواه البخاري
# وفي رواية أنه PageV03P117 صلى الله عليه وسلم قال سنوا بهم سنة أهل
~~الكتاب رواه الشافعي وإنما قيل لهم شبهة كتاب لأنه روي أنه كان لهم كتاب
~~فرفع فصار لهم بذلك شبهة أوجبت حقن دمائهم وأخذ الجزية منهم ولا تنهض في
~~إباحة نسائهم وحل ذبائحهم
# ( و ) ك ( الصائبين وهم جنس من النصارى نصا ) وعنه أنهم يسبتون وروي عن
~~عمر
# فهم بمنزلة اليهود وقال مجاهدهم بين اليهود والنصارى وروي أنهم يقولون أن
~~الفلك حي ناطق وإن الكواكب السبعة آلهة وحينئذ فهم كعبدة الأوثان
# ( ومن عداهم ) أي عدا أهل الكتاب ومن وافقهم في التدين بالكتابين ومن له
~~شبهة كتاب كالمجوس
# ( فلا يقبل منهم إلا الإسلام أو القتل ) لحديث أمرت أن أقاتل الناس حتى
~~يشهدوا أن لا إله إلا الله خص منه أهل الكتاب ومن ألحق بهم لما تقدم وبقي
~~من عداهم على الأصل فأما أهل صحف إبراهيم وشيث وزبور داود فلا تقبل منهم
~~الجزية لأنهم غير أولئك ولأن هذه لم يكن فيها شرائع إنما هي مواعظ وأمثال
# كذلك وصف النبي صلى الله عليه وسلم صحف إبراهيم وزبور داود في حديث أبي
~~ذر
# ( وإذا عقد الإمام ) أو نائبه ( الذمة للكفار زعموا أنهم أهل كتاب ثم
~~تبين يقينا أنهم عبدة أوثان ) أو نحوهم ( فالعقد باطل ) لفوات شرطه ( ومن
~~انتقل إلى أحد الأديان الثلاثة من غير أهلها بأن تهود أو تنصر أو تمجس قبل
~~بعثة نبينا محمد صلى الله عليه وسلم ولو بعد التبديل فله حكم الدين الذي
~~انتقل إليه من إقراره بالجزية وغيره )
# كحل ذبيحته ومناكحته إذا تهود أو تنصر ms1291
# ( وكذا ) من تهود أو تنصر أو تمجس ( بعد بعثته ) صلى الله عليه وسلم لأنه
~~صلى الله عليه وسلم كان يقبلها منهم من غير سؤال ولو اختلف الحكم بذلك لسأل
~~عنه ولو وقع لنقل
# ( وكذا من ولد بين أبوين لا تقبل الجزية من أحدهما ) كمن ولد بين مجوسي
~~ووثنية
# ( إذا اختار دين من يقبل منه الجزية ) فتقبل منه لعموم النص فيهم ولأنه
~~اختار أفضل الدينين وأقلهما كفرا
# ( ويأتي إذا انتقل أحد أهل الأديان الثلاثة إلى غير دينه ) في الباب
~~مفصلا
# تتمة في تسمية اليهود بذلك أقوال إما لأنهم هادوا عن عبادة العجل أي
~~تابوا أو لأنهم مالوا عن دين الإسلام أو لأنهم يتهودون عند قراءة التوراة
~~أي يتحركون أو لنسبتهم إلى يهود بن يعقوب بالمعجمة ثم عرب بالمهملة
# والنصارى واحدهم نصراني والأنثى نصرانية نسبة إلى قرية بالشام يقال لها
~~نصران وناصرة
# PageV03P118
# | فصل ( ولا تؤخذ الجزية من نصارى بني تغلب )
# ابن وائل من العرب من ولد ربيعة بن نزار فإنهم انتقلوا في الجاهلية إلى
~~النصرانية فدعاهم عمر إلى بذل الجزية فأبوا وأنفوا وقالوا نحن عرب خذ منا
~~كما يأخذ بعضكم من بعض باسم الصدقة فقال لا آخذ من مشرك صدقة فلحق بعضهم
~~بالروم فقال النعمان بن زرعة يا أمير المؤمنين إن القوم لهم بأس وشدة وهم
~~عرب يأنفون من الجزية فلا تعن عليك عدوك بهم وخذ منهم الجزية باسم الصدقة
~~فبعث عمر في طلبهم وردهم وضعف عليهم الزكاة
# ( ولو بذلوها ) أي الجزية فلا تؤخذ منهم لأن عقد الذمة مؤبد وقد عقده
~~معهم عمر هكذا فليس لأحد نقضه
# ( بل ) تؤخذ الجزية ( من حربي منهم ) أي من بني تغلب ( لم يدخل في الصلح
~~إذا بذلها ) قطع به في الفروع
# لأنه ليس فيه نقض لفعل عمر لعدم دخوله فيه
# ( وليس للإمام نقض عهدهم ) أي بني تغلب ( وتجديد الجزية عليهم لأن عقد
~~الذمة مؤبد وقد عقده عمر رضي الله عنه هكذا فلا يغيره إلى الجزية ) أحد (
~~وإن سألوه ) لأن الاجتهاد لا ينقض الاجتهاد
# ( وتؤخذ الزكاة منهم ms1292 ) أي من بني تغلب ( عوضها ) أي الجزية ( من ماشية
~~وغيرها مما تجب فيه زكاة مثلي ما يؤخذ من المسلمين ) لأن تمام حديث عمر أنه
~~ضعف عليهم من الإبل في كل خمس شاتان وفي كل ثلاثين بقرة تبيعان وفي كل
~~عشرين دينارا دينار وفي كل مائتي درهم عشرة وفيما سقت السماء الخمس وفيما
~~سقى بنضج أو دولاب العشر واستقر ذلك من قوله ولم ينكر فكان كالإجماع وفي
~~عبارته تسامح
# والأولى أن يقال ويؤخذ عوض الجزية منهم مثلي زكاة المسلمين
# ( حتى ممن لا تلزمه جزية فيؤخذ من نسائهم وصغارهم ومجانينهم وزمناهم
~~ومكافيفهم ) أي العمي منهم ( وشيوخهم ونحوهم ) لأن اعتبارها بالأنفس سقط
~~وانتقل إلى الأموال بتقديرهم فتؤخذ من كل مال زكوي سواء كان صاحبه من أهل
~~الجزية أو لم يكن ولأن نساءهم وصبيانهم صينوا عن السبي بهذا الصلح ودخلوا
~~في حكمه فجاز أن يدخلوا في الواجب به كالرجال العقلاء
# ( و ) لهذا ( لا تؤخذ من فقير ) ولو معتملا ( ولا ممن له مال دون نصاب أو
~~) له مال ( غير زكوي ) كالخيل والرقيق ونحوه الذي لم يكن للتجارة ويكتفي
~~بما يؤخذ منهم PageV03P119 باسم الزكاة
# ( ولو كان المأخوذ من أحدهم أقل من جزية ذمي ) لعموم ما سبق
# ( ويلحق بهم ) أي ببني تغلب ( كل من أباها ) أي الجزية ( إلا باسم الصدقة
~~من العرب وخيف منهم الضرر كمن تنصر من تنوخ ) قبيلة سموا بذلك لأنهم
~~اجتمعوا فأقاموا في مواضعهم يقال تنخ بالمكان أقام به
# ( وبهراء ) بفتح الباء الموحدة وسكون الهاء وفتح الراء بعدها ألف وزان
~~حمراء قبيلة من قضاعة قاله في حاشيتيه
# ( أو تهود من كنانة ) بكسر الكاف ( وحمير ) بكسر الحاء المهملة ( أو تمجس
~~من بني تميم ومضر ) لأنهم من العرب أشبهوا بني تغلب ( ومصرف ما يؤخذ منهم
~~كجزية ) لأنه مأخوذ من مشرك فكان جزية وغايته أنه جزية مسماة بالصدقة ولهذا
~~قال عمر هؤلاء حمقاء رضوا بالمعنى وأبوا عن الاسم
# ( ولا جزية على من لا يجوز قتله إذا أسر ) لأن قتلهم ممتنع وتقدم أن
~~الجزية بدل عن قتلهم
# وكتب ms1293 عمر إلى أمراء الأجناد أن اضربوا الجزية ولا تضربوها على النساء
~~والصبيان رواه سعيد
# ( فلا تجب ) الجزية ( على صغير ولا امرأة ) لما مر ( ولا ) على ( خنثى )
~~مشكل لأنه لا يعلم كونه رجلا
# ( فإن بان ) الخنثى ( رجلا أخذ منه للمستقبل فقط ) أي دون الماضي
# ( ولا ) جزية ( على مجنون ولا زمن ولا أعمى ولا شيخ فان
# لا راهب بصومعة وهو الذي حبس نفسه وتخلى عن الناس في دينهم ودنياهم )
~~لأنهم لا يقتلون فلم تجب عليهم الجزية كالنساء والصبيان
# ( ولا يبقى بيده ) أي الراهب بصومعة ( مال إلا بلغته فقط ويؤخذ ما بيده )
~~زائدا على ذلك
# ( وأما الرهبان الذين يخالطون الناس ويتخذون المتاجر والمزارع فحكمهم
~~كسائر النصارى
# تؤخذ منهم الجزية باتفاق المسلمين قاله الشيخ
# وتؤخذ ) الجزية ( من الشماس كغيره ) لعدم الفرق
# ( ولا ) جزية ( على عبد ولو لكافر ) نص عليه
# لقوله صلى الله عليه وسلم لا جزية على عبد
# وعن أبي عمر مثله
# ولأنه مال فلم تجب عليه كسائر الحيوانات
# ( بل تجب ) الجزية ( على معتق ذمي ) لما يستقبل ( ولو أعتقه مسلم ) لأنه
~~حر مكلف موسر من أهل القتل فلم يقر في دارنا بغير جزية
# كحر الأصل
# ( و ) تجب الجزية على ( معتق بعضه بقدر حريته ) لأنه حكم يتجزأ يختلف
~~بالرق والحرية فيقسم على قدر ما فيه منهما كالإرث ( ولا ) تجب الجزية ( على
~~فقير يعجز عنها غير معتمل ) لأن عمر جعل الجزية على ثلاث طبقات جعل أدناها
~~على الفقير المعتمل فدل على أن غير المعتمل لا شيء عليه
# ولقوله تعالى @QB@ لا يكلف الله نفسا إلا وسعها @QE@ PageV03P120 فإن كان
~~الفقير ( معتم وجبت عليه ) الجزية
# لما سبق ( ومن بلغ أو أفاق أو استغنى ممن تعقد له الجزية
# فهو من أهلها بالعقد الأول ولا يحتاج إلى استئناف عقد ) له لأنه لم ينقل
~~تجديده لمن ذكر ولأن العقد يقع مع سادتهم فيدخل فيه سائرهم
# ( وتؤخذ ) منه الجزية ( في آخر الحول بقدر ما أدرك ) منه فإن كان في نصفه
~~فنصفها ولا يترك حتى يتم بحول من حين وجد سببه
# لأنه لا يحتاج ms1294 إلى إفراده بحول
# وضبط كل إنسان بحول يشق ويتعذر
# ومثلهم من عتق في أثناء الحول
# ( ومن كان ) من أهل الجزية ( يجن ) تارة ( ويفيق ) أخرى ( لفقت إفاقته
~~فإذا بلغت ) إفاقته ( حولا أخذت منه ) الجزية لأن حوله لا يكمل إلا حينئذ
# ( وإن كان في الحصن نساء أو من لا جزية عليه ) كالأعمى والشيوخ ( فطلبوا
~~عقد الذمة بغير جزية أجيبوا إليها ) فيعقد لهم الأمان
# ( وإن طلبوا عقدها ) أي الذمة ( بجزية أخبروا أنه لا جزية عليهم ) لينكشف
~~لهم الأمر ( فإن تبرعوا بها كانت هبة ) لا جزية
# فلا تلزم قبل القبض ف ( متى امتنعوا منها لم يجبروا ) عليها لعدم اللزوم
# ( وإن بذلتها ) أي الجزية ( امرأة لدخول دارنا فسكنت مجانا ) أي بلا شيء
~~وإن كانت أعطت شيئا رد عليها
# لأن من أدى شيئا يظن أنه عليه فتبين أنه لا شيء عليه
# وجب رده على آخذه لفساد القبض
# ( إلا أن تتبرع به ) أي بما تدفعه ( بعد معرفتها أن لا شيء عليها ) فتكون
~~هبة لا تلزم إلا بالقبض فإن شرطت ذلك على نفسها ثم رجعت
# فلها ذلك ( لكن يشترط ) الإمام أو نائبه ( عليها ) أي على المرأة إذا
~~أرادت دخول دارنا ( التزام أحكام الإسلام ) كما يشترطه على المقاتلة
# ( ويعقد لها الذمة ) بعد إجابتها لذلك
# ( ومرجع جزية وخراج إلى اجتهاد الإمام
# وتقدم ) في الأرضين المغنومة
# ( وعنه ) يرجع فيهما ( إلى ما ضربه عمر ) بن الخطاب رضي الله عنه ( فيجب
~~أن يقسمه ) أي مال الجزية ( الإمام عليهم فيجعل على الموسر ثمانية وأربعين
~~درهما وعلى المتوسط أربعة وعشرين ) درهما ( وعلى الأدون اثني عشر ) درهما
# لفعل عمر ذلك بمحضر من الصحابة ولم ينكر
# فكان كالإجماع
# ويجاب عن قوله صلى الله عليه وسلم لمعاذ خذ من كل حالم دينارا بأن الفقر
~~كان في أهل اليمن أغلب
# لذلك قيل لمجاهد ما شأن أهل الشام عليهم أربعة دنانير وأهل اليمن عليهم
~~دينار قال جعل ذلك من أجل اليسار
# وبأن الجزية يرجع فيها إلى اجتهاد الإمام وليس التقدير PageV03P121 واجبا
~~لأنها وجبت صغارا وعقوبة
# فاختلفت باختلافهم
# ( ويجوز أن يأخذ ms1295 ) في الجزية ( عن كل اثني عشرة درهما دينارا ) لأنه يعد
~~لها قيمة بحسب الزمن الأول
# ( ولا يتعين أخذها ) أي الجزية ( من ذهب ولا فضة بل من كل الأمتعة
~~بالقيمة )
# لحديث معاذ أن النبي صلى الله عليه وسلم لما وجهه إلى اليمن أمره أن يأخذ
~~من كل حالم يعني محتلما دينارا أو عدله من المعافر ثياب تكون باليمن رواه
~~الترمذي وحسنه
# ( ويجوز أخذ ثمن الخمر والخنزير عن الجزية والخراج إذا تولوا بيعها
~~وقبضوه ) أي الثمن لأنه من أموالهم التي نقرهم على اقتنائها كثيابهم
# قال في أحكام الذمة قلت ولو بذلوها في ثمن مبيع أو إجارة أو قرض أو ضمان
~~أو بدل متلف جاز للمسلم أخذها وطابت له
# ( والغني فيهم من عده الناس غنيا عرفا ) لأن المقادير توقيفية ولا توقيف
~~هنا فوجب رده إلى العرف
# كالقبض والحرز
# ( ومتى بذلوا الواجب ) عليهم من الجزية ( لزم قبوله ) لقوله صلى الله
~~عليه وسلم لمعاذ ادعهم إلى أداء الجزية
# فإن أجابوك فاقبل منهم وكف عنهم
# ( ودفع من قصدهم بأذى في دارنا ) ولو كانوا منفردين ببلد
# قال في الترغيب والمنفردون ببلد متصل ببلدنا يجب ذب أهل الحرب عنهم على
~~الأشبه ولو شرطنا أن لا نذب عنهم لم يصح
# واقتصر عليه في الفروع فإن كانوا بدار الحرب لم يلزمنا الذب عنهم
# ( وحرم قتالهم وأخذ مالهم ) بعد إعطاء الجزية
# لأن الله تعالى جعل إعطاء الجزية غاية لقتالهم
# ( ومن أسلم ) منهم ( بعد الحول سقطت عنه الجزية ) لعموم قوله تعالى @QB@
~~قل للذين كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف @QE@ وقوله صلى الله عليه
~~وسلم الإسلام يجب ما قبله وعن ابن عباس مرفوعا ليس على المسلم جزية رواه
~~أبو داود والترمذي
# ولأنها عقوبة سببها الكفر
# فسقطت بالإسلام
# فإن كان إسلامه قبل تمام الحول لم تؤخذ بطريق الأولى
# و ( لا ) الجزية ( إن مات ) الذمي بعد الحول ( أو طرأ عليه مانع من جنون
~~ونحوه ) كعمى ( فتؤخذ من تركة ميت ومن مال حي ) لأنها دين
# فلم تسقط بذلك كدين الآدمي
# ( وإن طرأ المانع في ms1296 أثناء الحول كموت سقطت ) لأن الجزية لا تجب ولا تؤخذ
~~قبل كمال حولها
# ( ومن اجتمعت عليه جزية سنين استوفيت كلها ولم تتداخل ) كدين الآدمي
~~ولأنها حق مالي يجب في آخر كل حول
# فلم تتداخل كالدية
# ( وتؤخذ ) PageV03P122 الجزية ( كل سنة هلالية مرة ) واحدة ( بعد
~~انقضائها ) أي السنة لأنها مال يتكرر بتكرار الحول فلم تؤخذ قبله
# كالزكاة ( ولا تجوز مطالبته بها عقب عقد الذمة ) لأنه لا يصح شرط تعجيلها
~~ولا يقتضيه الإطلاق
# قال الأصحاب لأنا لا نأمن نقض أمانه
# فيسقط حقه من العوض
# ( ويمتهنون عند أخذها ) أي الجزية منهم ( وتجر أيديهم عند أخذها ويطال
~~قيامهم حتى يألموا ويتعبوا ويؤخذ منهم وهم قيام
# والآخذ ) للجزية ( جالس ) لقوله تعالى @QB@ حتى يعطوا الجزية عن يد وهم
~~صاغرون @QE@ قال في المبدع وظاهره
# أن هذه الصفة مستحقة
# ( ولا يقبل منهم إرسالها ) أي الجزية ( مع غيرهم لزوال الصغار
# كما لا يجوز تفريقها بنفسه
# بل يحضر الذمي بنفسه ليؤديها وهو قائم ) صاغر ( وليس للمسلم أن يتوكل لهم
~~في أدائها ولا أن يضمنها ولا أن يحيل الذمي عليه بها ) لفوات الصغار
# ( ولا يعذبون ) أي أهل الذمة ( في أخذها ) أي الجزية
# ( ولا يشتط ) وفي نسخة ولا يتشطط ( عليهم ) لما روى أبو عبيد أن عمر أتى
~~بمال كثير
# قال أبو عبيد أحسبه الجزية فقال إني لأظنكم قد أهلكتم الناس قالوا والله
~~ما أخذنا إلا عفوا صفوا
# قال بلا سوط ولا نوط
# قالوا نعم
# قال الحمد لله الذي لم يجعل ذلك على يدي ولا في سلطاني
#
# | فصل ( ويجوز أن يشرط عليهم )
# في عقد الذمة ( مع الجزية ضيافة من يمر بهم من المسلمين المجاهدين وغيرهم
~~حتى الراعي وعلف دوابهم ) لما روي أنه صلى الله عليه وسلم ضرب على نصارى
~~أيلة ثلثمائة دينار
# وكانوا ثلثمائة نفس وأن يضيفوا من مر بهم من المسلمين
# وعن عمر أنه قضى عليهم ضيافة ثلاثة أيام وعلف دوابهم وما يصلحهم وروى
~~أحمد عن الأحنف بن قيس أن عمر شرط على أهل الذمة ضيافة يوم وليلة وأن
~~يصلحوا القناطر وإن قتل ms1297 رجل من المسلمين PageV03P123 بأرضهم فعليهم ديته
# ( ويبين ) الإمام أو نائبه لهم ( أيام الضيافة والإدام والعلف وعدد من
~~يضاف من الرجالة والفرسان والمنزل فيقول تضيفون في كل سنة مائة يوم في كل
~~يوم عشرة من المسلمين من خبز كذا وكذا ) ومن الأدم كذا ( وللفرس من الشعير
~~كذا ومن التبن كذا ) لأن ذلك من الجزية فاعتبر العلم به كالنقود قاله
~~القاضي
# ( ويبين لهم ما على الغني والفقير ) من الضيافة كما في الجزية
# ( فيكون ذلك بينهم على قدر جزيتهم ) قطع به في المبدع
# وحكاه في الإنصاف قولا عن الرعاية مقابلا لما قدمه من أنه يبين ما على
~~الفقير والغني
# ( فإن شرط الضيافة مطلقا
# قال في الشرح والفروع صح ) وقدمه في الكافي لأن عمر لم يقدر ذلك وقال
~~أطعموهم مما تأكلون
# تنبيه في عزوه ذلك للفروع نظر فإنه أطلق فيه الخلاف وقال في الإنصاف قدمه
~~في الفروع
# فيحتمل أن النسخ مختلفة ( وتكون مدتها ) أي الضيافة ( يوما وليلة ) قال
~~أبو بكر الواجب يوم وليلة كالمسلمين
# ولا يكلفون إلا من طعامهم وإدامهم ( ولا تجب الضيافة من غير شرط ) لأنها
~~مال فلا يلزمهم بغير رضاهم كالجزية ( فلا يكلفون الضيافة ) مع عدم الشرط (
~~ولا ) يكلفون ( الذبيحة ) وإن شرطت عليهم الضيافة ( ولا ) يكلفون ( أن
~~يضيفو ) نا ( بأرفع من طعامهم ) لما تقدم من قول عمر أطعموهم مما تأكلون
# ( وللمسلمين النزول في الكنائس والبيع ) فإن عمر صالح أهل الشام على أن
~~يوسعوا أبواب بيعهم وكنائسهم لمن يجتاز بهم من المسلمين ليدخلوها ركبانا
# ( فإن لم يجدوا ) أي المسلمون ( مكانا فلهم النزول في الأفنية وفضول
~~المنازل
# وليس لهم تحويل صاحب المنزل منه ) لأنه إضرار به وقد قال صلى الله عليه
~~وسلم لا ضرر ولا ضرار
# وإن شرط عليهم الضيافة فامتنعوا من قبولها لم يعقد لهم الذمة
# ( فإن ) قبلوا و ( امتنع بعضهم من القيام بما يجب عليه أجبر عليه ) كسائر
~~الحقوق الواجبة ( فإن امتنع الجميع ) مما وجب عليهم ( أجبروا ) على القيام
~~به لوجوبه ( فإن لم يمكن ) إجبارهم ( إلا بالقتال قوتلوا ) عليه
# ( فإن قاتلوا انتقض ms1298 عهدهم ) بالقتال ( فإن جعل الضيافة مكان الجزية صح )
~~لما روي أن عمر كتب لراهب من أهل الشام إنني إن وليت هذه الأرض أسقطت عنك
~~خراجك
# فلما قدم عمر الجابية وهو أمير المؤمنين جاء به قال إنني جعلت لك ما ليس
~~لي PageV03P124 ولكن اختر إن شئت أد الخراج وإن شئت أن تضيف المسلمين
# فاختار الضيافة
# لكن يشترط أن يكون الضيافة يبلغ قدرها ما يقابل ما يجب عليهم من الدراهم
~~أو الدنانير
# قاله في شرح المنتهى
# قال في المبدع ويشترط أن يبلغ قدرها أقل الجزية إذا قلنا هي مقدرة لئلا
~~ينقص خراجه من أقلها
# ه
# ومعناه في الشرح
# ومقتضاه أنه لا يشترط إذ الأصح أنها إلى اجتهاد الإمام
# ( وإذا شرط في ) عقد ( الذمة شرطا فاسدا مثل أن يشترط أ ) ن ( لا جزية
~~عليهم أو ) يشترط ( إظهارهم المنكر أو إسكانهم الحجاز ونحوه فسد العقد )
~~لفساد الشرط
# وصحح في تصحيح الفروع أنه يفسد الشرط دون العقد ذكره في الهدنة وجزم به
~~في المنتهى هناك
# ( وإذا تولى إمام فعرف قدر جزيتهم
# أو قامت به بينة أو كان ) قدر جزيتهم ( ظاهرا أقرهم عليه ) لأن الخلفاء
~~أقروهم على ذلك ولم يجدوا لمن كان في زمنهم عقدا ولأنه عقد لازم كالإجارة
~~أو عقد بالاجتهاد فلا ينقض
# ( وإن لم يعرفه ) أي ما عليهم ( رجع إلى قولهم فيما يسوغ أن يكون جزية )
~~لإنكارهم ما زاد
# ( وله ) أي الإمام ( تحليفهم مع التهمة ) أي اتهامه إياهم فيما يذكرونه
# ( فإن بان له ) أي الإمام ( كذبهم ) وأنهم أخبروه بنقص عما كانوا يؤدونه
~~لمن قبله ( رجع عليهم ) بما بقي لبقائه عليهم
# وإن قالوا كنا نؤدي كذا جزية وكذا هدية استحلفهم يمينا واحدة لأن الظاهر
~~فيما يدفعونه أنه كله جزية
# وإن قال بعضهم كنا نؤدي دينارا وبعضهم كنا نؤدي دينارين أخذ كل واحد منهم
~~بما أقر به ولا يقبل قول بعضهم على بعض لأن أقوالهم غير مقبولة
# ( وإذا عقد الإمام الذمة كتب أسماءهم وأسماء آبائهم ) فيكتب فلان بن فلان
~~( و ) كتب ( حلاهم ) جمع حلية بكسر الحاء ms1299 ويجوز ضمها فيكتب طويل أو قصير أو
~~ربعة أسمر أو أخضر أو أبيض مقرون الحاجبين أو مفروقهما أدعج العين أقنى
~~الأنف أو ضدهما ونحو ذلك من الصفات اللازمة التي يتميز بها كل واحد منهم عن
~~غيره
# ( و ) كتب ( دينهم ) فيقول يهودي أو نصراني أو مجوسي
# ( وجعل لكل طائفة عريفا ) وهو القيم بأمور القبيلة أو الجماعة وتقدم حديث
~~العرافة حق
# ( مسلما ) ليقبل خبره ( يجمعهم عند أداء الجزية ويكشف حال من بلغ أو
~~استغنى أو أسلم أو سافر ونحوه ) كمن عتق من أرقائهم أو أفاق من مجانينهم
~~ليتعرف أمر الجزية ( أو نقض العهد أو خرق شيئا من أحكام الذمة )
~~PageV03P125 ليترتب عليه مقتضاه
# ( وما يذكره بعض أهل الذمة أن معهم كتاب النبي صلى الله عليه وسلم بإسقاط
~~الجزية عنهم
# لم يصح ) وسئل ابن شريح عن ذلك فقال لم ينقل ذلك أحد المسلمين
# وروى أنهم طولبوا بذلك فأخرجوا كتابا ذكروا فيه أنه بخط علي بن أبي طالب
# كتبه عن النبي صلى الله عليه وسلم وأن فيه شهادة سعد بن معاذ ومعاوية
~~فوجد تاريخه بعد موت سعد وقبل إسلام معاوية
# فاستدل بذلك على بطلانه
# ( ومن أخذت منه الجزية كتب له براءة لتكون له حجة إذا احتاج إليها ) كما
~~تقدم في الزكاة بل هنا أولى
# لأنه لا يقبل قوله في أداء الجزية بلا بينة
# ( ويأتي ) ذلك ( في الباب بعده )
#
# | باب أحكام الذمة
# أي ما يجب عليهم أو لهم بعد عقد الذمة مما يقتضيه عقدها لهم
# ( ويلزم الإمام أن يأخذهم ) أي أهل الذمة ( بأحكام الإسلام في ضمان النفس
~~)
# فمن قتل أو قطع طرفا أخذ بموجب ذلك كالمسلم
# لما روي أن يهوديا قتل جارية على أوضاح لها
# فقتله رسول الله صلى الله عليه وسلم متفق عليه
# ( والمال ) فلو أتلف مالا لغيره ضمنه
# ( والعرض ) فمن قذف إنسانا أو سبه ونحوه أقيم عليه ما يقام على المسلم
~~بذلك لأن الإسلام نقض حكم ما يخالفه
# ( و ) يلزمه ( إقامة الحد عليهم فيما يعتقدون تحريمه
# كزنا وسرقة ) لما في الصحيح عن ابن عمر ms1300 أن النبي صلى الله عليه وسلم أتي
~~برجل وامرأة من اليهود زنيا
# فرجمهما
# ولأنه يحرم في دينهم
# وقد التزموا حكم الإسلام فثبت في حقهم كالمسلم
# و ( لا ) يقيم الحد عليهم ( فيما يعتقدون حله كشرب خمر ونكاح محرم ) وأكل
~~لحم خنزير لأنهم يعتقدون حله
# ولأنهم يقرون PageV03P126 على كفرهم
# وهو أعظم جرما إلا أنهم يمنعون من إظهار ذلك بين المسلمين لتأذيهم به
# ( أو يرون صحته من العقود ولو رضوا بحكمنا ) فلا نتعرض لهم فيه ما لم
~~يرتفعوا إلينا
# ( قال الشيخ واليهودي إذا تزوج بنت أخيه أو ) بنت ( أخته
# كان ولده منها يلحقه ويرثه باتفاق المسلمين
# وإن كان هذا النكاح باطلا باتفاق المسلمين ) أي لأنه وطء شبهة لاعتقادهم
~~حله
# ( ويلزمهم التمييز عن المسلمين فيشترطه الإمام عليهم ) لاشتراط أهل
~~الجزيرة على أنفسهم ذلك
# حيث قالوا وأن تلزم زينا حيثما كنا وأن لا نتشبه بالمسلمين في لبس قلنسوة
~~ولا عمامة ولا نعلين ولا فرق شعر إلخ
# وكتبوا به إلى عبد الرحمن بن غنم
# فكتب به إلى عمر بن الخطاب
# فكتب عمر أن امض لهم ما سألوه الخبر مطولا رواه الخلال
# ويكون التمييز في أمور منها ( في شعورهم بحذف ) أي حلق ( مقادم رؤوسهم
~~بأن يجزوا نواصيهم ) وهي مقدار ربع الرأس
# ( ولا يتخذون شرابين لأنه من عادة الأشراف ) فيمنعون منه
# ( و ) يلزمهم التمييز أيضا في شعورهم ( بترك الفرق ) وهو قسم شعر الرأس
~~نصفين بالسوية
# وجعله ذؤابتين
# ( فلا يفرق ) الذمي ( شعر جمته ) أي رأسه ( فرقتين
# كما يفرق النساء ) لأن الفرق من سنة المسلمين بل تكون شعور رؤوسهم جمة
~~لما تقدم
# ( وكناهم فلا يكتنون بكنى المسلمين كأبي القاسم وأبي عبد الله وأبي محمد
~~وأبي الحسن وأبي بكر ونحوها ) مما هو في الغالب في المسلمين
# لقولهم في الخبر السابق ولا نكتني بكناهم
# ( وكذا ) ال ( لقب ) أي يمنعون من ألقاب المسلمين ( كعز الدين ونحوه )
~~كزين الدين
# ( ولا يمنعون الكنى بالكلية ) قال أحمد لطبيب نصراني يا أبا إسحاق
# واحتج بفعل النبي صلى الله عليه وسلم وفعل عمر
# ونقل أبو طالب لا بأس ms1301 به لأن النبي صلى الله عليه وسلم قال لأسقف نجران
~~يا أبا الحارث أسلم تسلم
# وعمر قال لنصراني يا أبا حسان وفي الفروع يتوجه احتمال يجوز للمصلحة
# وقال بعض العلماء ويحمل ما روى عليه
# ( ويلزمهم الانقياد لحكمنا إذا جرى عليهم ) ولو اعتقدوا خلافه
# لنسخ الإسلام سائر الشرائع والتزامهم ذلك بالعقد إذ شرطه التزام حكمنا
# كما سبق
# ( ولهم ركوب غير خيل ) يدخل فيه البغال
# وصرح به القاضي في الأحكام السلطانية
# قلت ولعل المراد إذا لم ترد للغزو لأنها إذن كالخيل
# والمقصود PageV03P127 إذلالهم ( بلا سرج عرضا
# بأن تكون رجلاه إلى جانب وظهره إلى ) الجانب ( الآخر على الأكف
# جمع إكاف ) بوزن كتب وكتاب
# ( وهو البرذعة ) لما روى الخلال أن عمر أمرهم بذلك
# وظاهره قربت المسافة أو بعدت
# قاله في المبدع
# ( و ) يلزمهم التمييز أيضا ( في لباسهم بالغيار
# فيلبسون ثوبا يخالف لونه بقية ثيابهم
# كعسلي ليهود وهو ضرب من اللباس معروف وأدكن لنصارى ) وهو لون ( يضرب إلى
~~السواد وهو الفاختي ويكون هذا في ثوب واحد لا في جميعها ) أي الثياب
# لحصول المقصود بواحد منها
# ( ولا امرأة غيار بخفين مختلفي اللون كأبيض وأحمر
# ونحوهما إن خرجت بخف ) قال في المبدع فإن أبوا الغيار لم يجبروا ونغيره
~~نحن
# ( و ) مما يتميزون به ( شد الخرق الصفر ونحوها ) كالزرق في ( قلانسهم
~~وعمائمهم مخالفة للونها ) أي تكون الخرقة مخالف لونها لون القلانس والعمائم
~~ليحصل التمييز
# ( ولما صارت العمامة الصفراء والزرقاء والحمراء من شعارهم
# حرم على المسلم لبسها )
# قاله الشيخ تقي الدين
# لكن في الزرقاء والصفراء واضح لا في الحمراء
# ( والظاهر أنه يجتزأ بها ) أي بالعمامة الزرقاء ونحوها
# كالذي اعتاده اليهود ببلدنا
# ( في حق الرجال عن الغيار ونحوه ) كشد الزنار ( لحصول التمييز الظاهر بها
# وهو في هذه الأزمنة وقبلها كالإجماع لأنها صارت مألوفة لهم
# فإن أرادوا العدول عنها منعوا
# وإن تزيا بها مسلم أو علق صليبا بصدره حرم ) لحديث من تشبه بقوم فهو منهم
# ويكون قولهم فيما تقدم يكره التشبيه بزي أهل الكتاب ونحوهم مخصوص بما هنا
# والفرق ما في ms1302 هذه من شدة المشابهة
# ( ولم يكفر ) بذلك كسائر المعاصي
# والخبر للتنفير ( ولا يتقلدوا السيوف ولا يحملوا السلاح ولا يعلموا
~~أولادهم القرآن ولا بأس أن يعلموا الصلاة على النبي صلى الله عليه وسلم )
~~قال مهنا سألت أبا عبد الله هل يكره للمسلم أن يعلم غلاما مجوسيا شيئا من
~~القرآن قال إن أسلم فنعم
# وإلا فأكره أن يضع القرآن في غير موضعه قلت فيعلمه أن يصلي على النبي صلى
~~الله عليه وسلم قال نعم
# ( ولا يتعلمون العربية ) PageV03P128 لاشتراطهم على أنفسهم في كتابهم
~~لعبد الرحمن بن غنم وأمر عمر أن يكتب لهم قالوا فيه ولا نتكلم بكلامهم
# ( ويمنعون من العمل بالسلاح وتعلم المقاتلة بالثقاف والرمي وغيره ) كلعب
~~برمح ودبوس
# لأن في ذلك معونة لهم علينا
# ( ويؤمر النصارى بشد الزنار فوق ثيابهم ) لأنهم إذا شدوه من داخل لم ير
~~فلم تكن له فائدة
# ( وهو ) أي الزنار ( خيط غليظ على أوساطهم خارج الثياب ) لما تقدم ( وليس
~~لهم إبداله بمنطقة ومنديل ونحوهما ) لعدم حصول المقصود من التمييز
# ( و ) يكون الزنار ( للمرأة تحت ثيابها ) قاله القاضي
# وعلل بأنها إن شدته فوق كل الثياب انكشف رأسها وقال في المبدع لكن المرأة
~~تشد فوق ثيابها تحت الإزار لأنه لو شد فوقه لم يثبت
# ( ويكفي أحدهما أي الغيار أو الزنار ) لأن المقصود التمييز وهو حاصل
# قال في المستوعب فالتمييز في الملبوس بالغيار إلى أن قال ويؤمرون مع ذلك
~~بشد الزنار فوق ثيابهم
# فمقتضاه الجمع بينهما
# وهو ظاهر كلام غيره
# ( ولا يمنعون فاخر الثياب ولا العمائم والطيلسان
# لحصول التمييز بالغيار والزنار ويجعل في رقابهم خواتيم من رصاص أو حديد
~~لا من ذهب وفضة ) لتحريمها على الذكور
# ( و ) كذلك ( لو جعل في عنقه صليبا لم يجز ) لما فيه من إظهار الصليب (
~~أو ) يجعل في رقابهم ( جلجل جرس صغير لدخولهم حمامنا ) ليحصل الفرق
# وظاهره جواز دخولها الحمام مع المسلمات
# ( ويلزم تمييز قبورهم عن قبورنا تمييزا ظاهرا كالحياة وأولى ) وذلك بأن
~~لا يدفنوا أحدا منهم في مقابرنا
# ( وينبغي مباعدة مقابرهم عن مقابر المسلمين
# وظاهره ms1303 وجوبا لئلا تصير المقبرتان مقبرة واحدة لأنه لا يجوز دفنهم في
~~مقابر المسلمين
# وكلما بعدت ) مقابرهم ( عنها كان أصلح ) للتباعد عن المفسدة
# ( ويكره الجلوس في مقابرهم ) لأنه ربما أصابهم عذاب
# قال تعالى @QB@ واتقوا فتنة لا تصيبن الذين ظلموا منكم خاصة @QE@ ولا
~~يجوز تصديرهم في المجالس لأن فيها تعظيما لهم
# ( ولا ) يجوز ( القيام لهم ) لأنه في معناه ( ولا لمبتدع يجب هجره )
~~كرافضي
# قلت ويكره ذلك لمن يسن هجره
# كمتجاهر بمعصية كعيادته
# ( ولا يوقرون كما يوقر المسلم ) لانحطاط رتبتهم
# ( ولا تجوز بداءتهم بالسلام ) لحديث أبي هريرة مرفوعا لا تبدؤوا اليهود
~~والنصارى بالسلام فإذا لقيتم أحدا منهم في الطريق فاضطروهم إلى أضيقها
~~PageV03P129 رواه الترمذي وقال حسن صحيح وقال في المنتقى والمبدع متفق عليه
# وعزاه في الشرحين إلى الترمذي
# ( فإن كان معهم مسلم نواه ) أي المسلم ( بالسلام ) لأهليته له ( ولا يجوز
~~قوله ) أي المسلم ( لهم ) أي لواحد من أهل الذمة ( كيف أصبحت وكيف أمسيت
~~وكيف أنت وكيف حالك ) نص عليه
# قال في رواية أبي داود هذا عندي أكبر من السلام
# ( وقال الشيخ يجوز أن يقال له أهلا وسهلا وكيف أصبحت ونحوه ) مثل كيف
~~حالك
# ( ويجوز قوله ) أي المسلم ( له ) الذمي ( أكرمك الله وهداك الله يعني
~~بالإسلام ) قال إبراهيم الحربي لأحمد يقول له أكرمك الله قال نعم يعني
~~بالإسلام
# ( ويجوز ) قول المسلم للذمي ( أطال الله بقاءك وأكثر مالك وولدك
# قاصدا بذلك كثرة الجزية ) لكن كره أحمد الدعاء لكل أحد بالبقاء ونحوه
~~لأنه شيء فرغ منه
# واختاره الشيخ تقي الدين ويستعمله ابن عقيل وغيره
# وصح أنه صلى الله عليه وسلم دعا لأنس بطول العمر
# وقد روى أحمد وغيره من حديث ثوبان لا يرد القدر إلا الدعاء
# ولا يزيد في العمر إلا البر أسناده ثقات قاله في المبدع وفي شرح المهذب
~~للنووي نقل أبو جعفر النحاس اتفاق العلماء على كراهة قول أطال الله تعالى
~~بقاءك
# وقال بعضهم هي تحية الزنادقة
# ( ولو كتب كتابا إلى كافر
# وكتب ) أي أراد أن يكتب ( فيه سلاما كتب سلام على من اتبع ms1304 الهدى ) لأن
~~ذلك معنى جامع
# ( وإن سلم على من ظنه مسلما ثم علم أنه ذمي استحب قوله ) أي المسلم ( له
~~) أي الذمي ( رد علي سلامي ) لما روي عن ابن عمر أنه مر على رجل فسلم عليه
# فقيل إنه كافر
# فقال رد علي ما سلمت عليك فرد عليه
# فقال أكثر الله مالك وولدك
# ثم التفت إلى أصحابه فقال أكثر للجزية
# ( وإن سلم أحدهم ) أي أهل الذمة
# ( لزم رده
# فيقال له وعليكم أو عليكم ) بلا واو ( وبالواو أولى ) لكثرة الأخبار
# وروى أحمد بإسناده عن أنس أنه قال نهينا أو أمرنا ألا نزيد أهل الذمة على
~~وعليكم وعند الشيخ تقي الدين يرد مثل تحيته
# فيقول وعليك مثل تحيتك
# ( وإذا لقيه المسلم في طريق
# فلا يوسع له ويضطره إلى أضيقه ) لحديث الترمذي عن أبي هريرة
# وتقدم ( وتكره مصافحته ) نص عليه ( و ) يكره ( تشميته ) قاله القاضي
# وهو ظاهر كلام أحمد وابن عقيل عن أبي موسى أن اليهود كانوا يتعاطسون عند
~~النبي صلى الله عليه وسلم رجاء أن يقول PageV03P130 لهم يرحمكم الله
# فكان يقول لهم يهديكم الله ويصلح بالكم رواه أحمد وأبو داود والنسائي
~~والترمذي وصححه
# ( و ) يكره ( التعرض لما يوجب المودة بينهما ) لعموم قوله تعالى @QB@ لا
~~تجد قوما يؤمنون بالله واليوم الآخر يوادون من حاد الله ورسوله @QE@ الآية
~~( وإن شمته كافر أجابه ) لأن طلب الهداية جائز
# للخبر السابق
# ( ويحرم تهنئتهم وتعزيتهم وعيادتهم ) لأنه تعظيم لهم
# أشبه السلام
# ( وعنه تجوز العيادة ) أي عيادة الذمي ( إن رجي إسلامه فيعرضه عليه
# واختاره الشيخ وغيره ) لما روى أنس أن النبي صلى الله عليه وسلم عاد
~~يهوديا وعرض عليه الإسلام فأسلم
# فخرج وهو يقول الحمد لله الذي أنقذه بي من النار رواه البخاري
# ولأنه من مكارم الأخلاق
# ( وقال ) الشيخ ( ويحرم شهود عيد اليهود والنصارى ) وغيرهم من الكفار (
~~وبيعه لهم فيه )
# وفي المنتهى لا بيعنا لهم فيه ( ومهاداتهم لعيدهم ) لما في ذلك من
~~تعظيمهم
# فيشبه بداءتهم بالسلام
# ( ويحرم بيعهم ) وإجازتهم ( ما يعملونه كنيسة أو تمثالا ) أي صنما
# ( ونحوه ) كالذي يعملونه صليبا ms1305 لأنه إعانة لهم على كفرهم
# وقال تعالى @QB@ ولا تعاونوا على الإثم والعدوان @QE@ و يحرم ( كل ما فيه
~~تخصيص كعيدهم وتمييز لهم وهو من التشبه بهم والتشبه بهم منهي عنه إجماعا )
~~للخبر
# ( وتجب عقوبة فاعله
# وقال والكنائس ليست ملكا لأحد
# وأهل الذمة ليس لهم منع من يعبد الله فيها لأنا صالحناهم عليه
# والعابد ) ون ( بينهم وبين الغافلين أعظم أجرا انتهى ) قلت وفي معناه
~~الأماكن التي تكثر فيها المعاصي لما فيه من إحيائها ولهذا قيل إني اطلعت
~~على البقاع وجدتها تشقى كما تشقى الرجال وتسعد تتمة قال ابن هبيرة في
~~الحديث الرابع من حديث أبي موسى
# وروي عن أحمد بن حنبل أنه كان إذا رأى يهوديا أو نصرانيا غمض عينيه
# ويقول لا تأخذوا عني هذا فإني لم أجده عن أحد ممن تقدم ولكني لا أستطيع
~~أن أرى من كذب على الله
# ( وتكره التجارة والسفر إلى أرض العدو
# وبلاد الكفر مطلقا ) مع الأمن والخوف
# ( وإلى بلاد الخوارج والبغاة والروافض والبدع المضلة ونحو ذلك ) لأن
~~الهجرة منها PageV03P131 أن لو كان فيها مستحبة إن قدر على إظهار دينه
# ( وإن عجز عن إظهار دينه فيها
# فحرام سفره إليها ) لأنه تعرض بنفسه إلى المعصية ( ويمنعون من تعلية
~~بنيان لا ) من ( مساواته على بنيان جار مسلم
# ولو كان بنيان المسلم في غاية القصر أو رضي ) المسلم لأنه حق لله تعالى
# زاد ابن الزاغوني يدوم على مداومة الأوقات ورضاه يسقط حق من يأتي بعده
# ( وإن لم يلاصق ) بنيانه بنيان مسلم ( بحيث يطلق عليه اسم الجار
# قرب أو بعد ) لأن الإسلام يعلو ولا يعلى ولأن فيه ترفعا على المسلمين
# فمنعوا منه كالتصدير في المجالس
# ( حتى ولو كان البناء مشتركا بين مسلم وذمي ) لأن ما لا يتم اجتناب
~~المحرم إلا باجتنابه محرم قاله الشيخ تقي الدين
# ( ويجب هدمه أي العالي إن أمكن هدمه بمفرده واقتصر عليه ) أي على هدم
~~العالي لزوال المفسدة به
# وأما المساواة فلا يمنعون منها كما تقدم
# لأنها لا تفضي إلى علو الكفر ولا إلى اطلاعهم على عوراتنا ms1306
# ( ويضمن ما تلف به ) أي العالي ( قبله ) أي قبل هدمه لتعديه بالتعلية
~~لعدم إذن الشارع فيها
# ( وإن ملكوه عاليا من مسلم ) لم ينقض سواء كان بشراء أو غيره
# لأنهم ملكوها بهذه الصفة ولم يعملوا شيئا
# وإن كانت ملكت من كافر وجب نقضها
# ( أو بنى المسلم ) إلى جانب دار الذمي ( أو ملك ) المسلم ( دارا إلى جانب
~~دار ) ا ( لذمي دونها
# لم تنقض ) لأنه لم يعملها بل ملكها كذلك
# ( لكن لا تعاد عالية لو انهدمت أو هدمت ) ظلما أو بحق
# لأنه بعد انهدامها كأن لم توجد
# ( فإن تشعث العالي ) الذي لا يجب هدمه ( ولم ينهدم
# فله رمه وإصلاحه ) لأنه استدامة لا إنشاء تعلية
# ( وإن كانوا في محلة منفردة عن المسلمين لا يجاورهم فيها مسلم
# تركوا وما يبنونه كيف أرادوا ) وكذا لو كانت داره في طرف البلد حيث لا
~~جار لأنه لا معنى للمطاولة
# فلا يمنع من التعلية ذكره في البلغة
# ( ولو وجدنا دار ذمي عالية ودار مسلم أنزل منها
# وشككنا في السابقة فقال ) بعض الأصحاب لم يعرض له فيها
# وقال أبو عبد الله بن محمد شمس الدين ( بن ) أبي بكر ( القيم ) بالمدرسة
~~الجوزية ( في كتاب أحكام الذمة له لا تقر ) دار لذمي عالية ( لأن التعلية
~~مفسدة
# وقد شككنا في شرط الجواز
# انتهى ) والأصل عدمه
# ( ولو أمر الذمي بهدم بنائه ) العالي ( فبادر ) الذمي ( وباعه من مسلم )
~~أو وهبه له أو وقفه عليه ونحوه مما يخرجه عن ملكه ( صح ) البيع ونحوه (
~~وسقط الهدم كما لو بادر وأسلم ) لزوال المفسدة ( ويمنعون من إحداث كنائس
~~وبيع في دار الإسلام
# و ) من ( بناء صومعة لراهب ومجتمع لصلواتهم
# قاله في PageV03P132 المستوعب ) لقول ابن عباس أيما مصر مصرته العرب فليس
~~للعجم أن يبنوا فيه بيعة رواه أحمد واحتج به
# والكنائس واحدها كنيسة وهي معبد النصارى
# والبيع جمع بيعة قال الجوهري هي للنصارى
# فهما حينئذ مترادفان
# وقيل الكنائس لليهود والبيع للنصارى
# فهما متباينان وهو الأصل
# ( وما فتح ) من الأراضي ( صلحا على أن الأرض لهم ولنا الخراج عنها
# فلهم إحداث ما ms1307 يختارون )
# ولا يمنعون شيئا مما تقدم لأنهم في بلادهم أشبهوا أهل الحرب زمن الهدنة
# ( وإن صولحوا على أن الدار للمسلمين
# فلهم الإحداث بشرط فقط ) لأنه فعل استحقوه بالشرط فجاز لهم فعله كسائر
~~الشروط
# فإن لم يشترطوها منعوا من إحداثها
# ( ولا يجب هدم ما كان موجودا منها ) أي من البيع والكنائس ونحوها ( وقت
~~فتح ) الأرض التي هي بها ( ولو كان ) فتحها ( عنوة ) لمفهوم خبر ابن عباس
~~السابق وغيره
# ( ولهم ) أي أهل الذمة ( رم ما تشعث منها ) أي الكنائس والبيع ونحوها
# لأنهم لما ملكوا استدامتها ملكوا رم شعثها
# ( لا الزيادة ) أي ليس لهم الزيادة بتوسعة أو تعلية للكنائس ونحوها
# لأن الزيادة في معنى إحداثها إذا
# لمزيد منها محدث فكان كإحداث الكنائس ونحوها المنهي عنه
# ( ويمنعون من بناء ما استهدم منها ) أي الكنائس ونحوها
# ( ولو ) كان المنهدم منها ( كلها
# أو هدم ) منها ( ظلما ) لأنه بناء كنيسة في دار الإسلام فمنعوا منه
~~كابتداء بنائها
# قال في المبدع والمذهب أن الإمام إذا فتح بلدا فيها بيعة خراب لم يجز
~~بناؤها
# لأنه إحداث لها في حكم الإسلام
# ( و ) يمنعون ( من إظهار منكر ) كنكاح المحارم ( و ) من ( إظهار ضرب
~~ناقوس ورفع صوتهم بكتابهم أو ) صوتهم ( على ميت وإظهار عيد وصليب ) لأن في
~~شروطهم لابن غنم وأن لا نضرب ناقوسا إلا ضربا خفيفا في جوف كنائسنا ولا
~~نظهر عليها
# ولا نرفع أصواتنا في الصلاة ولا القراءة في كنائسنا فيما يحضره المسلمون
# وأن لا نظهر صليبا ولا كتابا في سوق المسلمين
# وأن لا نخرج باعوثا ولا شعانين ولا نرفع أصواتنا مع موتانا
# وأن لا نجاورهم بالجنائز ولا نظهر شركا
# ( و ) يمنعون أيضا من إظهار ( أكل وشرب في نهار رمضان ومن إظهار بيع
~~مأكول فيه كشوي
# ذكره القاضي ) لما فيه من المفاسد
# قال في المبدع فظهر أنه ليس لهم إظهار شيء من شعار دينهم في دار الإسلام
~~لا وقت الاستقاء ولا لقاء الملوك ولا غير ذلك
# وقاله الشيخ PageV03P133 تقي الدين ( و ) يمنعون ( من شراء مصحف ) وكتاب
~~فقه وحديث رسول الله ms1308 صلى الله عليه وسلم قال في المستوعب أو أخبار صحابته
# ( و ) يمنعون ( من ارتهان ذلك
# ولا يصحان ) أي بيع ورهن المصحف وما عطف عليه لهم
# لقوله تعالى @QB@ ولا تعاونوا على الإثم والعدوان @QE@ ولما يؤدي إليه
~~ذلك من امتهان كلام الله تعالى وكلام رسوله صلى الله عليه وسلم
# ( ولا يمنعون من شراء كتب اللغة والأدب والنحو والتصريف التي لا قرآن
~~فيها ) ولا أحاديث ( دون كتب الأصول ) أي أصول الدين والفقه فيمنعون من
~~شرائها ككتب الفقه وأولى
# ( ويكره بيعهم ثيابا مكتوبا عليها بطراز أو غيره ذكر ) ه ( الله تعالى أو
~~كلامه ) حذرا من أن يمتهن
# ( ويمنعون من قراءة قرآن و ) من ( إظهار خمر وخنزير
# فإن فعلوا أتلفناهما
# وإلا ) أي وإن لم يظهروهما ( فلا ) نتعرض لهما ( وإن باعوا الخمر
~~للمسلمين استحقوا العقوبة من السلطان وللسلطان أن يأخذ منهم الأثمان التي
~~قبضوها من مال المسلمين بغير حق ) لبطلان بيع الخمر وتحريم الاعتياض عنه
# ( ولا ترد إلى من اشترى بها منهم الخمر فلا يجمع له بين العوض والمعوض
# ومن باع خمرا للمسلمين لم يملك ثمنه )
# لحديث إن الله إذا حرم شيئا حرم ثمنه ( ويصرف ) ما أخذ منه ( في مصالح
~~المسلمين
# كما قيل في مهر البغي وحلوان الكاهن
# وأمثال ذلك مما هو عوض عن عين أو منفعة محرمة إذا كان المعاض قد استوفى
~~المعوض
# قاله الشيخ ) لئلا يجمع له بين العوض والمعوض
# قلت مقتضى قواعد المذهب بقاء العوض على ملك باذله لبطلان العقد فلا يترتب
~~عليه أثره من انتقال الملك
# ( وإن صالحوا ) أي الكفار ( في بلادهم على إعطاء جزية أو خراج
# لم يمنعوا شيئا من ذلك ) لأن بلدهم ليس ببلد إسلام لعدم ملك المسلمين
~~إياه فلا يمنعون من إظهار دينهم فيه كمنازلهم بخلاف أهل الذمة
# فإنهم في دار الإسلام فمنعوا منه
# ( ويمنعون من دخول حرم مكة ) نص عليه
# لقوله تعالى @QB@ يا أيها الذين آمنوا إنما المشركون نجس فلا يقربوا
~~المسجد الحرام بعد عامهم هذا @QE@ والمراد حرم مكة @QB@ وإن خفتم عيلة @QE@
~~أي ضررا بتأخير الجلب عن الحرم ms1309
# ويؤيده @QB@ سبحان الذي أسرى بعبده ليلا من المسجد الحرام @QE@
~~PageV03P134 أي الحرم لأنه أسرى به من بيت أم هانىء لا من نفس المسجد
# وإنما منع منه دون الحجاز لأنه أفضل أماكن العبادات للمسلمين وأعظمها
# لأنه محل النسك
# فوجب أن يمنع منه من لا يؤمن به
# وظاهره مطلقا
# أي سواء أذن له أو لا لإقامة أو غيرها
# ( ولو ) كان الكافر ( غير مكلف ) لعموم الآية
# و ( لا ) يمنعون دخول ( حرم المدينة ) لأن الآية نزلت واليهود بالمدينة
# ولم يمنعوا من الإقامة بها
# ( فإن قدم رسول ) من الكفار ( لا بد له من لقاء الإمام وهو ) أي الإمام (
~~به ) أي بالحرم المكي ( خرج ) الإمام ( إليه
# ولم يأذن له ) في الدخول لعموم الآية
# فإن كان معه تجارة أو ميرة خرج إليه من يشتري منه ولم يمكن من الدخول
# للآية
# ( فإن دخل ) الكافر الحرم رسولا كان أو غيره
# ( عالما عزر ) لإتيانه محرما
# ( وأخرج ) من الحرم ( وينهى الجاهل ) عن العود لمثل ذلك
# ( ويهدد ويخرج
# قاله الموفق والشارح وابن عبيدان وغيرهم )
# ولا يعزر لأنه معذور بالجهل ( فإن مرض ) بالحرم ( أو مات ) به ( أخرج )
~~منه لأنه إذا وجب إخراجه حيا فإخراج جيفته أولى
# وإنما جاز دفنه بالحجاز سوى حرم مكة لأن خروجه من حرم مكة سهل ممكن لقرب
~~الحل منه وخروجه من أرض الحجاز وهو مريض أو ميت صعب مشق لبعد المسافة
# ( وإن دفن ) بالحرم ( نبش ) وأخرج ( إلا أن يكون قد بلي ) فيترك
# وكذا لو تصعب خراجه لنتنه وتقطعه للمشقة في إخراجه
# ذكره في الشرح
# ( وإن صالحهم الإمام على دخول الحرم بعوض فالصلح باطل ) لأنه صلح يحل
~~حراما
# ( فإن دخلوا إلى الموضع الذي صالحهم عليه
# لم يرد عليهم العوض ) لئلا يجمعوا بين العوض والمعوض
# قال في الشرح ويحتمل أن يرد عليهم العوض بكل حال لأن ما استوفوه لا قيمة
~~له
# والعقد لم يوجب العوض لبطلانه
# ( وإن دخلوا إلى بعضه ) أي بعض الموضع الذي صالحهم عليه ( أخذ من العوض
~~بقدره ) لما تقدم
# وفيه ما سبق ( ويمنعون من الإقامة بالحجاز
# وهو الحاجز بين ms1310 تهامة ) بكسر التاء وهي اسم لكل ما نزل عن نجد من بلاد
~~الحجاز ومكة من تهامة
# سميت تهامة من التهم بفتح التاء والهاء وهو شدة الحر وركود الريح
# ذكره في حاشيته
# ( ونجد ) وهو ما ارتفع من الأرض
# وعبارة المبدع قيل هو يعني الحجاز ما بين اليمامة والعروض وبين اليمن
~~ونجد
# ( كالمدينة واليمامة وخيبر PageV03P135 والينبع وفدك ) بفتح الفاء والدال
~~المهملة قرية بينها وبين المدينة يومان
# ( وما والاها من قراها
# قال الشيخ منه تبوك ونحوها وما دون المنحنى
# وهو عقبة صوان من الشام كعمان ) والأصل في ذلك ما روى أبو عبيدة بن
~~الجراح أن آخر ما تكلم به النبي صلى الله عليه وسلم قال أخرجوا اليهود من
~~أرض الحجاز رواه أحمد
# وقال عمر سمعت النبي صلى الله عليه وسلم يقول لأخرجن اليهود والنصارى من
~~جزيرة العرب
# فلا أترك فيها إلا مسلما رواه الترمذي
# قال حسن صحيح
# والمراد الحجاز بدليل أنه ليس أحد من الخلفاء أخرج أحدا من اليمن وتيماء
# قال أحمد جزيرة العرب المدينة وما والاها
# يعني أن الممنوع من سكنى الكفار به المدينة وما والاها وهو مكة والمدينة
~~وخيبر والينبع وفدك ومخاليفها
# ( وليس لهم دخوله ) أي الحجاز ( إلا بإذن الإمام ) كما أن أهل الحرب لا
~~يدخلون دار الإسلام إلا بإذن الإمام
# فكذلك أهل الذمة لا يدخلون أرض الحجاز إلا بإذنه
# ( وفي المستوعب وقد وردت السنة بمنعهم من جزيرة العرب ) كما تقدم في
~~الخبر
# ( وحد الجزيرة على ما ذكره ) الأصمعي و ( أبو عبيد ) القاسم بن سلام ( من
~~عدن إلى ريف العراق ) والريف أرض فيها زرع وخصب والجمع أرياف
# قاله في الحاشية
# ( طولا
# ومن تهامة إلى ما وراءها إلى أطراف الشام ) عرضا
# قال الخليل إنما قيل لها جزيرة لأن بحر الحبشة وبحر فارس والفرات أحاطت
~~بها
# ونسبت إلى العرب
# لأنها أرضها ومسكنها ومعدنها
# ( فإن دخلوا الحجاز لتجارة ) أو غيرها ( لم يقيموا في موضع واحد أكثر من
~~ثلاثة أيام ) لأن عمر أذن لمن دخل تاجرا في إقامة ثلاثة أيام
# فدل على المنع في الزائد ms1311 ( وله أن يقيم مثل ذلك ) أي ثلاثة أيام فما دون
~~( في موضع آخر ) من أرض الحجاز
# ( وكذا ) له أن يقيم ثلاثة فما دون ( في ) موضع ( ثالث
# و ) موضع ( رابع ) وهكذا ( فإن أقام أكثر منها في موضع واحد ) من الحجاز
~~( عزر إن لم يكن له عذر
# فإن كان فيهم ) أي في أهل الذمة الداخلين أرض الحجاز لتجارة ( من له دين
~~) حال ( أجبر غريمه على وفائه ) ليخرج ( فإن تعذر جازت الإقامة لاستيفائه )
~~لأن العذر من غيرهم
# وفي إخراجهم قبل استيفائه ذهاب أموالهم
# وسواء كان التعذر لمطل أو تغيب أو غيرهما
# ( وإن كان ) الدين ( مؤجلا لم يمكن ) من الإقامة حتى يحل
# لئلا يتخذ ذريعة للإقامة
# ( ويوكل ) من يستوفيه له إذا حل ( وإن مرض ) من دخل الحجاز منهم ( جازت
~~PageV03P136 إقامته ) به ( حتى يبرأ ) من مرضه لأن الانتقال يشق على المريض
~~( وتجوز الإقامة أيضا لمن يمرضه ) لضرورة إقامته ( وإن مات دفن به ) لأنه
~~موضع حاجة ( ولا يمنعون ) أي أهل الذمة ( من تيماء فيد ) بفتح الفاء وياء
~~مثناة بعدها وهي من بلاد طي ( ونحوهما ) من باقي الجزيرة غير الحجاز
# لما مر أن أحدا من الخلفاء لم يخرج واحدا منهم من ذلك
# ( وليس لهم دخول مساجد الحل
# ولو بإذن مسلم ) لأن عليا بصر بمجوسي وهو على المنبر فنزل وضربه وأخرجه
# وهو قول عمر
# ولأن حدث الجنابة والحيض يمنع
# فالشرك أولى
# وصحح في الشرح وغيره أنه يجوز بإذن مسلم لأنه صلى الله عليه وسلم قدم
~~عليه وفد أهل الطائف فأنزلهم في المسجد قبل إسلامهم وأجيب عنه وعن نظائره
~~بأنه كان بالمسلمين حاجة وبأنهم كانوا يخاطبونه صلى الله عليه وسلم ويحملون
~~إليه الرسائل والأجوبة وقد يسمعون منه الدعوة
# ولم يكن النبي صلى الله عليه وسلم ليخرج لكل من قصده من الكفار
# ( ويجوز دخولها ) أي مساجد الحل ( للذمي إذا استؤجر لعمارتها ) لأنه نوع
~~مصلحة
# قال في المبدع تجوز عمارة كل مسجد وكسوته وإشعاله بمال كل كافر
# وأن يبنيه بيده
# ذكره في الرعاية وغيرها
# وهو ظاهر كلامهم في وقفه عليه ووصيته ms1312 له
# فيكون على هذا العمارة في الآية دخوله وجلوسه فيه يدل عليه خبر أبي سعيد
~~مرفوعا إذا رأيتم الرجل يعتاد المسجد فاشهدوا له بالإيمان
# فإن الله تعالى يقول @QB@ إنما يعمر مساجد الله @QE@ الآية رواه أحمد
~~وغيره
# وفي الفنون واردة على سبب وهي عمارة المسجد الحرام فظاهره المنع فيه فقط
# لشرفه وذكر ابن الجوزي في تفسيره أنه يمنع من بنائه وإصلاحه
# ولم يخص مسجدا بل أطلق
# وقاله طائفة من العلماء
#
# | فصل ( وإن اتجر ذمي ولو صغيرا أو أنثى أو تغلبيا إلى غير بلده ثم عاد
# ) إلى بلده
# ( ولم يؤخذ منه الواجب في الموضع الذي سافر إليه من بلادنا
# فعليه نصف العشر مما معه من مال التجارة ) لما روى أنس قال أمرني عمر أن
~~آخذ من المسلمين PageV03P137 ربع العشر
# ومن أهل الذمة نصف العشر رواه أحمد
# وروى أبو عبيد أن عمر بعث عثمان بن حنيف إلى الكوفة
# فجعل على أهل الذمة في أموالهم التي يختلفون فيها في كل عشرين درهما
~~درهما وهذا كان بالعراق واشتهر وعمل به ولم ينكر
# فكان كالإجماع
# وهو حق واجب
# فاستوى فيه الكبير والصغير والرجل والمرأة كالزكاة
# ( ويمنعه ) أي نصف العشر ( دين ثبت على الذمي ببينة كزكاة ) أي كما أن
~~الدين يمنع وجوب الزكاة وعلم منه أنه لا يقبل قوله في الدين بمجرده إذ
~~الأصل عدمه
# ( ولو كان معه جارية فادعى أنها زوجته أو ابنته
# صدق ) لتعذر إقامته البينة على ذلك
# ولأن الأصل عدم ملكه إياها
# فلا يؤخذ منه نصف عشر قيمتها
# ( ولا يعشر ثمن خمر وخنزير يتبايعونه ) نص عليه
# قال أبو عبيد ومعنى قول عمر ولوهم بيعها
# وخذوا أنتم من الثمن أن المسلمين كانوا يأخذون من أهل الذمة الخمر
~~والخنزير من جزيتهم
# وخراج أرضها بقيمتها
# ثم يتولى المسلمون بيعها
# فأنكره عمر
# ثم رخص لهم أن يأخذوا من أثمانها إذا كان أهل الذمة المتولين لبيعها
# وروي بإسناده عن سويد بن غفلة أن بلالا قال لعمر إن عمالك يأخذون الخمر
~~والخنازير في الخراج
# فقال لا تأخذوها
# ولكن ولوهم بيعها ms1313 وخذوا من الثمن
# ( وإن اتجر حربي إلينا ولو صغيرا أو أنثى أخذ من تجارته العشر دفعة واحدة
# سواء عشروا أموال المسلمين إذا دخلت إليهم أم لا ) لأن عمر أخذ من أهل
~~الحرب العشر
# واشتهر ولم ينكر وعمل به الخلفاء بعده
# وكذا حكم المستأمن إذا اتجر إلى بلد الإسلام ( ولا يؤخذ ) العشر ولا نصفه
# ( من أقل من عشرة دنانير فيهما ) أي فيما إذا اتجر الحربي أو الذمي
# نص عليه لأنه مال يجب فيه حق بالشرع فاعتبر له النصاب كالزكاة وخص بالعشر
# لأن ذلك المأخوذ مال يبلغ واجبه نصف دينار
# فوجب اعتباره كالعشرين في حق المسلم
# ( ويؤخذ ) نصف العشر من الذمي والعشر من الحربي
# ( من كل عام مرة ) نص عليه
# لما روي أن نصرانيا جاء إلى عمر فقال إن عاملك عشرني في السنة مرتين
# قال ومن أنت قال أنا الشيخ النصراني
# فقال عمر وأنا الشيخ الحنيف
# ثم كتب إلى عامله أن لا يعشر في السنة إلا مرة رواه أحمد
# ولأن الجزية والزكاة إنما يؤخذان في السنة مرة فكذا هنا
# وذكر الموفق PageV03P138 للإمام تركه إذا رأى المصلحة فيه
# ومتى أخذ ذلك كتب لهم به حجة لتكون وثيقة لهم وحجة على من يمرون عليه
# ولا يعشرهم ثانية إلا من معه أكثر من المال الأول فيأخذ من الزيادة لأنها
~~لم تعشر
# ( ويحرم تعشير أموال المسلمين والكلف التي ضربها الملوك على الناس بغير
~~طريق شرعي إجماعا
# قال القاضي لا يسوغ فيها اجتهاد
# قال الشيخ لولي ) أي في نكاح ( يعتقد تحريمه منع موليته من التزويج ممن
~~لا ينفق عليها إلا منه )
# لأنه منع بحق ( وعلى الإمام حفظهم ) أي أهل الذمة ( والمنع من أذاهم )
~~لأنهم بذلوا الجزية على ذلك
# ( واستنقاذ أسراهم ) لأنه جرت عليهم أحكام الإسلام وتأبد عهدهم فلزمه ذلك
# كما يلزمه للمسلمين
# ( بعد فك أسرانا ) فيبدأ بفداء المسلمين قبلهم
# لأن حرمة المسلم أعظم
# ( ولو لم يكونوا في معونتنا ) خلافا للقاضي قال إنما يجب فداؤهم إذا
~~استعان بهم الإمام في قتال فسبوا
# ( ويكره أن يستعين مسلم بذمي في ms1314 شيء من أمور المسلمين مثل كتابة وعمالة
~~وجباية خراج وقسمة فيء وغنيمة وحفظ ذلك في بيت المال وغيره ونقله )
# أي نقل ما ذكر من موضع إلى آخر
# ( إلا لضرورة ) لأن أبا موسى دخل على عمر ومعه كتاب قد كتبه فيه حساب
~~عمله فقال له عمر ادع الذي كتبه ليقرأه
# قال إنه لا يدخل المسجد
# قال ولم لا يدخل قال إنه نصراني
# فانتهره عمر
# ( ولا يكون ) الذمي ( بوابا ولا جلادا ولا جهبذا وهو النقاد الخبير ونحو
~~ذلك ) لخيانتهم فلا يؤمنون
# ( ويحرم توليتهم الولايات من ديوان المسلمين أو غيره ) لما فيه من إضرار
~~المسلمين للعداوة الدينية
# ( وتقدم نحو الاستعانة بهم في القتال في باب ما يلزم الإمام والجيش
# ويكره أن يستشاروا أو يؤخذ برأيهم ) لأنهم غير مأمونين
# ( فإن أشار الذمي بالفطر في الصيام أو ) أشار ( بالصلاة جالسا لم يقبل )
~~خبره ( لتعلقه بالدين وكذا لا يستعان بأهل الأهواء ) كالرافضة أي تحرم
~~الاستعانة بهم في شيء من أمور الدين لأنهم يدعون إلى بدعتهم كما سبق
# ( ويكره للمسلم أن يستطب ذميا لغير ضرورة وأن يأخذ منه دواء لم يقف على
~~مفرداته المباحة
# وكذا ما وصفه من الأدوية أو عمله لأنه لا يؤمن أن يخلطه بشيء من
~~المسمومات أو النجاسات )
# قال تعالى @QB@ قد بدت البغضاء من أفواههم وما تخفي صدورهم أكبر @QE@ و
~~يكره ( أن تطب ذمية مسلمة ) ولو بينت لها PageV03P139 المفردات للاختلاف في
~~إباحة النظر ( لكن ينبغي جوازه للضرورة كالرجل والأولى أ ) ن ( لا تقبلها )
~~أي تكون قابلة لها ( في ولادتها مع وجود مسلمة ) لما سبق ( وإن تحاكموا إلى
~~حاكمنا مع مسلم لزم الحكم بينهم ) لما فيه من إنصاف المسلم من غيره أو رده
~~عن ظلمه وذلك واجب
# ولأن في ترك الإجابة إليه تضييعا للحق
# ( وإن تحاكم بعضهم ) أي أهل الذمة ( مع بعض ) ولو زوجة مع زوجها ( أو )
~~تحاكم إلينا ( مستأمنان أو استعدى بعضهم على بعض خير ) الحاكم ( بين الحكم
~~وتركه ) قال تعالى @QB@ فإن جاؤوك فاحكم بينهم أو أعرض عنهم @QE@
# ( فيحكم ) لأحدهما على الآخر إن شاء ms1315 ( ويعدى بطلب أحدهما ) إحضار الآخر
~~إن شاء لما تقدم
# ( وفي المستأمنين باتفاقهما ) فإن أبى أحدهما
# لم يحكم لعدم التزامهما حكمنا بخلاف الذميين
# ( ولا يحكم إلا بحكم الإسلام ) لقوله تعالى @QB@ وإن حكمت فاحكم بينهم
~~بالقسط @QE@ ويلزمهم حكمنا إن حكم به عليهم لالتزامهم بالعقد ذلك
# ( لا شريعتنا ) لإقرارنا لهم بالجزية
# فلا يلزمهم قضاء الصلوات ولا الزكاة ولا الحج
# ولا غير ذلك من شرائع الإسلام
# وإن كانوا يعاقبون على سائر الفروع كالتوحيد
# ( وإن لم يتحاكموا إلينا ليس للحاكم أن يتبع شيئا من أمورهم ولا يدعو )
~~هم ( إلى حكمنا نصا ) لظاهر الآية ( ولا يحضر ) الحاكم ( يهوديا يوم السبت
# ذكره ابن عقيل ) لبقاء تحريمه عليه أو لضرره بإفساد سبته
# ولهذا لا يكره امرأته على إفساده مع تأكيد حقه
# وذلك لقوله صلى الله عليه وسلم في أثناء حديث صححه الترمذي وأنتم يهود
~~عليكم خاصة أن لا تعدوا في السبت فيستثنى من عمل في إجارة
# ( وإن تبايعوا بيوعا فاسدة ) كبيع الخمر ونحوه ( وتقابضوا من الطرفين ثم
~~أتونا ) أ ( و أسلموا لم ينقض فعلهم ) لأنه قد تم بالتقابض
# ولأن فيه مشقة وتنفيرا عن الإسلام بتقدير إرادته
# وكذا سائر عقودهم ومقاسماتهم إذا تقابضوها
# ( وإن لم يتقابضوا ) من الطرفين أو أحدهما ( فسخه ) حاكمنا لأنه لم يتم
~~فنقض لعدم صحته
# ( سواء كان قد حكم بينهم حاكمهم أو لا لعدم لزومهم حكمه لأنه لغو ) لفقد
~~شرطه
# وهو الإسلام
# ( وإن تبايعوا بربا في سوقنا منعوا ) منه لأنه عائد بفساد نقودنا
# PageV03P140 ( وإن عامل الذمي بالربا وباع الخمر والخنزير ثم أسلم ( و
~~أولاد الزنا من المؤمنين في الجنة ) إذ ليس عليهم من الوزر شيء ولأنهم من
~~ذرية المؤمنين
# ( وأطفال المشركين في النار ) للخبر
# ( قال القاضي ) أبو يعلى ( هو منصوص أحمد
# قال الشيخ غلط القاضي على أحمد بل يقال الله أعلم بما كانوا عاملين )
~~وهذا مصادمة في النقل
# ومن حفظ حجة على من لم يحفظ
# ولهذا جزم في المنتهى وغيره بقول القاضي
# والمسألة ذات أقوال
# والأخبار فيها ظاهرها التعارض
# وقال أحمد أذهب إلى قول النبي صلى ms1316 الله عليه وسلم الله أعلم بما كانوا
~~عاملين
# قال وكان ابن عباس يقول وأبواه يهودانه أو ينصرانه حتى سمع الله أعلم بما
~~كانوا عاملين فترك قوله
# وقال أحمد أيضا ونحن نمر هذه الأحاديث على ما جاءت به ولا نقول شيئا
~~ونسأل عن المجوسيين يجعلان ولدهما مسلما
# فيموت وهو ابن خمس سنين فقال يدفن في مقابر المسلمين
# لقول النبي صلى الله عليه وسلم وأبواه يهودانه أو ينصرانه أو يمجسانه
~~يعني أن هذين لم يمجساه فبقي على الفطرة
# ذكره في الشرح
# وقال في أحكام الذمة لأن أبويه يهودانه وينصرانه
# فإذا جعلاه مسلما صار مسلما
# ( ويأتي إذا مات أبو الطفل أو أحدهما في ) باب حكم ( المرتد ) وتقدم أيضا
~~في السبي ( وإن أسلم بشرط أن لا يصلي إلا صلاتين أو يركع ولا يسجد ونحوه )
# كألا يسجد إلا سجدة واحدة
# ( صح إسلامه
# ويؤخذ بالصلاة كاملة ) للعمومات ( وينبغي أن يكتب لهم كتابا بما أخذ منهم
~~) ليكون لهم حجة إذا احتاجوا إليه
# ( و ) ينبغي أن يكتب ( وقت الأخذ وقدر المال لئلا يؤخذ منهم شيء قبل
~~انقضاء الحول وأن يكتب ما استقر من عقد الصلح معهم في دواوين الأمصار
# ليؤخذوا به إذا تركوه ) أو أنكروه أو شيئا منه
# ( وإن تهود نصراني أو تنصر يهودي
# لم يقر
# ولم يقبل منه إلا الإسلام أو ) الدين ( الذي كان عليه ) لأن الإسلام دين
~~الحق
# والدين الذي كان عليه دين صولح عليه فلم يقبل منه غيرهما لاعترافه بأن ما
~~انتقل إليه دين باطل فلم يقر عليه
# أشبه ما لو انتقل إلى المجوسية
# ( فإن أبى ) الإسلام وما كان عليه PageV03P141 ( هدد وضرب وحبس
# ولم يقتل ) لأنه لا يخرج عن دين أهل الكتاب
# فلم يقتل كالباقي على دينه
# ( وإن اشترى اليهود نصرانيا فجعلوه يهوديا عزروا ) لفعلهم محرما
# ( ولا يكون ) العبد ( مسلما ) لعدم إتيانه بالشهادتين لفظا وحكما
# ( وإن انتقلا ) أي اليهودي والنصراني ( إلى دين المجوس أو انتقلا ) إلى
~~غير دين أهل الكتاب أو انتقل مجوسي ( إلى غير دين أهل الكتاب
# لم يقر ) لأنه انتقل إلى ما اعترف ms1317 ببطلانه
# ( ولم يقبل منه إلا الإسلام ) لأن غيره أديان باطلة فلم يقر عليها
~~لإقراره ببطلانها كالمرتد ( أو السيف
# فيقتل إن أبى الإسلام بعد ) استنابته لأنه انتقل إلى أدنى من دينه
~~كالمرتد
# ( وإن انتقل غير الكتابي ) كالوثني ( إلى دين أهل الكتاب ) بأن تهود أو
~~تنصر ( أقر ) على ذلك
# لأنه أعلى وأكمل من دينه لكونه يقر عليه أهله وتؤكل ذبائحهم وتحل
~~مناكحتهم
# ( ولو ) كان المنتقل إلى ذلك ( مجوسيا ) لما سبق ( وكذا إن تمجس وثني )
~~لأنه انتقل إلى دين أفضل من دينه أشبه ما لو تهود
# ( ومن أقررناه على تهود أو تنصر متجدد أبيحت ذبيحته ومناكحته ) قطع به في
~~المبدع
# ويأتي ما يخالفه في النكاح والزكاة ( وإن تزندق ذمي لم يقتل لأجل الجزية
~~نصا ) نقله ابن هاني
# ( وإن كذب نصراني بموسى ) بن عمران على نبينا وعليه أفضل الصلاة والسلام
# ( خرج من النصرانية كتكذيبه ) لنبيه عيسى في قوله @QB@ ومصدقا لما بين
~~يدي من التوراة @QE@ لتكذيبه بنبيه ( عيسى ) تصريحا
# ( ولم يقر ) على غير الإسلام فيستتاب فإن أسلم وإلا قتل
# و ( لا ) يخرج ( يهودي ) من دينه إن كذب ( بعيسى ) ويبقى عليه
# لأنه ليس فيه تكذيب لنبيه موسى
#
# | فصل ( في نقض العهد ) وما يتعلق به
# ( من نقضه ) أي العهد ( بمخالفة شيء مما صولحوا عليه ) مما ينتقض العهد
~~به على ما يأتي تفصيله
# ( حل ماله ودمه ) لما في كتاب أهل الجزيرة إلى عبد الرحمن بن غنم وإن نحن
~~غيرنا أو خالفنا عما شرطنا على أنفسنا وقبلنا الأمان PageV03P142 عليه
# فلا ذمة لنا
# وقد حل لك منا ما يحل لأهل المعاندة والشقاق وأمره عمر أن يقرهم على ذلك
# ( ولا يقف نقضه ) أي العهد ( على حكم الإمام ) بنقضه حيث أتى ما ينقضه
# لمفهوم ما سبق ( فإذا امتنع ) أحدهم ( من بذل الجزية أو ) من ( التزام
~~أحكام ملة الإسلام بأن يمتنع من جري أحكامنا عليه ولو لم يحكم بها عليه
~~حاكمنا ) خلافا لما في المغني والشرح
# انتقض عهده لأن الله تعالى أمرنا بقتالهم حتى يعطوا الجزية ويلتزموا
~~أحكام الملة الإسلامية لأنها نسخت كل ms1318 حكم يخالفها
# فلا يجوز بقاء العهد مع الامتناع من ذلك
# ( أو أبى الصغار أو قاتل المسلمين منفردا أو مع أهل الحرب أو لحق بدار
~~حرب مقيما بها انتقض عهده ) لأنه صار حربا لنا بدخوله في جملة أهل الحرب
# ( ولو لم يشترط عليهم ) أنهم إذا فعلوا شيئا من ذلك انتقض عهدهم
# لأن ذلك هو مقتضى العقد
# ( وكذا لو تعدى ) الذمي ( على مسلم ولو عبدا بقتل عمدا ) قيده به أبو
~~الخطاب في خلافه الصغير
# ( أو فتنه عن دينه أو تعاون على المسلمين بدلالة مثل مكاتبة المشركين
~~ومراسلتهم بأخبارهم ) أي المسلمين ( أو زنى بمسلمة
# ولا يعتبر فيه ) أي الزنا من حيث نقض العهد ( أداء الشهادة على الوجه
~~المعتبر في المسلم بل يكفي استفاضة ذلك واشتهاره
# قال الشيخ ) قال في المبدع وفيه شيء ( أو أصابها ) أي المسلمة ( باسم
~~نكاح ) وقياس الزنا اللواط بالمسلم على ما ذكره السراج البلقيني الشافعي
# ( أو ) تعدى ( بقطع طريق أو تجسس للكفار أو إيواء جاسوسهم ) وهو عين
~~الكفار
# ( أو ذكر الله تعالى أو كتابه أو دينه أو رسوله بسوء ونحوه ) لما روي عن
~~عمر أنه رفع إليه ذمي أراد استكراه امرأة على الزنا فقال ما على هذا
~~صالحناكم وأمر به فصلب في بيت المقدس وقيل لابن عمر إن راهبا يشتم رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم فقال لو سمعته لقتلته إنا لم نعط الأمان على هذا
# ولأن في ذلك ضررا على المسلمين أشبه الامتناع من الصغار
# ( فإن سمع المؤذن فقال له كذبت قال ) الإمام ( أحمد يقتل ) و ( لا )
~~ينتقض عهده ( بقذف المسلم وإيذائه بسحر في تصرفه ) كإبطال بعض أعضائه لأن
~~ضرره لا يعم المسلمين PageV03P143 أشبه ما لو لطمه بخلاف ما سبق فإن فيه
~~غضاضة على المسلمين خصوصا بسبب الله تعالى ورسوله ودينه ( ولا ينتقض بنقض
~~عهده عهد نسائه وأولاده الصغار الموجودين لحقوا بدار الحرب أولا ) لأن
~~النقض وجد منه دونهم فاختص حكمه به
# ( ولو لم ينكروا ) عليه ( النقض ) وأما من حملت به أمه وولدته بعد النقض
~~فإنه يسترق ويسبى لعدم ms1319 ثبوت الأمان له
# وإن نقض بعضهم دون بعض اختص حكم النقض بالناقض
# ولو سكت غيره وإن لم ينقضوا لكن خاف منهم النقض
# لم يجز أن ينبذ إليهم عهدهم
# لأن عقد الذمة لحقهم
# بدليل أن الإمام يلزمه إجابتهم إليه بخلاف عقد الأمان والهدنة
# فإنه لمصلحة المسلمين
# ( وإن أظهر ) الذمي ( منكرا أو رفع صوته بكتابه أو ركب الخيل ونحوه ) مما
~~تقدم أنهم يمنعون منه ( لم ينقض عهده ) بذلك لأن العقد لا يقتضيه
# ولا ضرر على المسلمين فيه
# ( ويؤدب ) لارتكابه المحرم ( وحيث انتقض ) عهده ( خير الإمام فيه كالأسير
~~الحربي على ما تقدم ) لفعل عمر
# ولأنه كافر لا أمان له
# أشبه الأسير وكما لو دخل متلصصا
# ( وماله فيء ) لأن المال لا حرمة له في نفسه إنما هو تابع لمالكه حقيقة
# وقد انتقض عهد المالك في نفسه فكذا في ماله
# وقال أبو بكر يكون لورثته
# وهو مقتضى ما تقدم في الأمان وسبق ما فيه
# ( ويحرم قتله لأجل نقضه العهد إذا أسلم
# ولو لسبه النبي صلى الله عليه وسلم ) لعموم قوله تعالى @QB@ قل للذين
~~كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف @QE@ وقوله صلى الله عليه وسلم الإسلام
~~يجب ما قبله
# ويحرم أيضا رقه بعد إسلامه لا إن كان رق قبل ( ويستوفي منه ما يقتضيه
~~القتل ) إذا أسلم
# وقد قتل من قصاص أو دية لأنه حق آدمي
# ولا يسقط بإسلامه كسائر حقوقه
# ( وقيل يقتل سابه ) صلى الله عليه وسلم ( بكل حال )
# وإن أسلم ( اختاره جمع ) منهم ابن أبي موسى وابن النباء والسامري
# ( قال الشيخ وهو الصحيح من المذهب ) قال في المبدع ونص عليه أحمد لأنه
~~قذف لميت فلا يسقط بالتوبة
# ( وقال إن سبه ) صلى الله عليه وسلم ( حربي ثم تاب بإسلامه قبلت توبته
~~إجماعا ) للآية
# والحديثين السابقين ( وقال من تولى منهم )
# أي من أهل الذمة ( ديوان المسلمين انتقض عهده
# وتقدم في باب ما يلزم الإمام والجيش
# وقال إن جهر بين المسلمين بأن المسيح هو الله ) تعالى عما يقولون
~~PageV03P144 علوا كبيرا ( عوقب على ذلك إما بقتل أو ms1320 بما دونه ) أي لإتيانه
~~بهتانا عظيما
# و ( لا ) يعاقب بذلك ( إن قاله سرا في نفسه أو قال ) ذمي ( هؤلاء
~~المسلمون الكلاب أبناء الكلاب إن أراد طائفة معينة من المسلمين عوقب عقوبة
~~تزجره وأمثاله ) عن أن يعود لذلك القول الشنيع
# ( وإن ظهر منه قصد العموم انتقض عهده ووجب قتله ) لما فيه من الغضاضة على
~~المسلمين
# ومن جاءنا بأمان ثم نقض العهد وقد حصل له ذرية فكذمي
# وتقدم وتخرج نصرانية لشراء الزنار
# ولا يشتري مسلم لها لأنه من علامات الكفر
# ويأتي في عشرة النساء
# ولا يأذن المسلم لزوجته النصرانية أو أمته كذلك أن تخرج إلى عيد أو تذهب
~~إلى بيعة
# وله أن يمنعها ذلك
# والله سبحانه وتعالى أعلم
#
# | باب كتاب البيع
# قدمه على الأنكحة وما بعدها لشدة الحاجة إليه
# لأنه لا غنى للإنسان عن مأكول ومشروب ولباس
# وهو مما ينبغي أن يهتم به لعموم البلوى
# إذ لا يخلو مكلف غالبا من بيع وشراء
# فيجب معرفة الحكم في ذلك قبل التلبس به
# وقد حكى بعضهم الإجماع على أنه لا يجوز لمكلف أن يقدم على فعل حتى يعلم
~~حكم الله فيه
# وبعث عمر رضي الله عنه من يقيم من الأسواق من ليس بفقيه
# والبيع جائز بالإجماع لقوله تعالى @QB@ وأحل الله البيع @QE@ ولفعله صلى
~~الله عليه وسلم وإقراره أصحابه عليه
# والحكمة تقتضيه
# لأن حاجة الإنسان تتعلق بما في يد صاحبه
# ولا يبدله بغير عوض غالبا
# ففي تجويز البيع وصول لغرضه ودفع حاجته
# ( وهو ) أي البيع مصدر باع يبيع إذا ملك ويطلق بمعنى شرى
# وكذلك شرى يكون للمعنيين
# وقال الزجاج كغير باع أباع بمعنى
# واشتقاقه من الباع في قول الأكثر
# منهم صاحب المغني والشرح لأن كل وحد يمد باعه للأخذ والإعطاء
# وذكرت في الحاشية ما رد به ذلك PageV03P145 والجواب عنه
# ومعناه لغة دفع عوض وأخذ ما عوض عنه
# وشرعا ( مبادلة مال ) من نقد أو غيره معين أو موصوف
# ( ولو ) كان المال ( في الذمة ) كعبد وثوب صفته كذا ( أو ) مبادلة (
~~منفعة مباحة ) على الإطلاق
# بأن لا تختص ms1321 إباحتها بحال دون حال
# ( ك ) نفع ( ممر الدار ) وبقعة تحفر بئرا
# ( بمثل أحدهما ) أي بمال أو منفعة مباحة
# والجار متعلق بمبادلة
# وشمل صورا بيع نحو عبد بثوب أو دينار في الذمة أو ممر في دار وبيع نحو
~~دينار في ذمة لمن هو عليه بدراهم معينة أو في الذمة إذا قبضت قبل التفرق أو
~~بممر دار وبيع نحو ممر دار بعبد ودينار في ذمة أو ممر آخر
# ومعنى المبادلة جعل شيء مقابلة آخر
# وأتى بصيغة المفاعلة لأن البيع لا يكون إلا بين اثنين حقيقة أو حكما
~~كتولي طرفي العقد
# وعدل عن التعبير بعين مالية لأن ما ذكره أخصر ولأن المبيع يجوز أن يكون
~~معينا وأن يكون في الذمة
# وقوله ( على التأبيد ) متعلق بمبادلة أيضا
# وخرج به الإجارة والإعارة في نظير الإعارة
# وإن لم تقيد بزمن
# لأن العواري مردودة
# فلذلك لم يقل للملك
# وقوله ( غير ربا وقرض ) إخراج لهما
# فإن الربا محرم والقرض وإن قصد فيه المبادلة لكن المقصود الأعظم فيه
~~الإرفاق ثم البيع ثلاثة أركان عاقد ومعقود عليه وصيغة والكلام على العاقد
~~والمعقود عليه يأتي في الشروط
# وأما الصيغة فذكرها بقوله ( وله ) أي للبيع ( صورتان ينعقد ) أي يوجد
~~عقده ( بهما ) أي بكل واحدة منها ( إحداهما الصيغة القولية وهي ) أي الصيغة
~~القولية ( غير منحصرة في لفظ بعينه ) كبعت واشتريت
# ( بل ) هي ( كل ما أدى معني البيع ) لأن الشارع لم يخصه بصيغة معينة
# فتناول كل ما أدى معناه ( فمنها ) أي من الصيغة القولية ( الإيجاب ) وهو
~~ما يصدر ( من بائع فيقول ) البائع ( بعتك ) كذا ( أو ملكتك ) هذا ( ونحوهما
# كوليتك أو أشركتك فيه
# أو وهبتكه ) بكذا ( ونحوه ) كأعطيتك ( و ) منها ( القبول ) بفتح القاف
# وحكى في اللباب الضم ( بعده ) أي بعد الإيجاب ويأتي حكم ما لو تقدم عليه
# والقبول ما يصدر ( من مشتر ب ) أي ( لفظ دال على الرضا ) بالبيع ( فيقول
~~) المشتري ( ابتعت أو قبلت أو رضيت وما في معناه ) أي معنى ما ذكر (
~~كتملكته أو اشتريته أو أخذته ونحوه ) كاستبدلته ( ويشترط ) لانعقاد البيع (
~~أن يكون ms1322 القبول على وفق الإيجاب في القدر ) فلو خالف كأن يقول بعتك بعشرة
# فقال اشتريته بثمانية
# لم ينعقد ( و ) أن PageV03P146 يكون على وفقه أيضا في ( النقد وصفته
~~والحلول
# والأجل
# فلو قال بعتك بألف ) درهم فقال اشتريته بمائة دينار أو قال بعتك بألف (
~~صحيحة فقال اشتريت بألف مكسرة
# ونحوه ) كاشتريته بألف نصفها صحيح ونصفها مكسر أو قال بعتك بألف حالة
# فقال اشتريته بألف مؤجلة أو قال البائع بألف مؤجلة إلى رجب
# فقال المشتري إلى شعبان
# ( لم يصح ) البيع في ذلك كله
# لأنه رد للإيجاب لا قبول له
# ( ولو قال ) البائع ( بعتك ) كذا ( بكذا فقال ) المشتري ( أنا آخذه بذلك
~~لم يصح ) أي لم ينعقد البيع
# لأن ذلك وعد بأخذه
# ( فإن قال ) المشتري لمن قال له بعتك كذا بكذا ( أخذته منك أو ) أخذته (
~~بذلك
# صح ) البيع لوجود الإيجاب والقبول
# ( ولا ينعقد ) البيع ( بلفظ السلم والسلف
# قاله في التلخيص ) في باب السلم
# وهو ظاهر كلام أحمد في رواية المروزي لا يصح البيع بلفظ السلم
# ذكره في القاعدة الثامنة والثلاثين
# وقيل يصح بلفظ السلم قاله القاضي قاله في الإنصاف ( فإن تقدم القبول على
~~الإيجاب صح ) البيع إن كان القبول ( بلفظ أمر أو ) كان بلفظ ( ماض مجرد عن
~~استفهام ونحوه ) كتمن وترج
# ويأتي مثاله في كلامه
# ( ومعه ) أي مع الاستفهام ونحوه
# ( لا يصح ماضيا مثل أبعتني أو مضارعا مثل أتبيعني ) وكذا لو تجرد عن
~~الاستفهام لأنه ليس بقبول ولا استدعاء
# ( فإن قال ) المشتري ( بعني ) كذا ( بكذا ) فقال بعتكه صح
# وهذا مثال الأمر ( أو ) قال ( اشتريت منك ) هذا ( بكذا فقال ) البائع (
~~بعتك ونحوه ) مما تقدم
# صح البيع ( أو قال ) المشتري بعني بكذا أو اشتريت منك بكذا
# فقال البائع ( بارك الله لك فيه أو هو مبارك عليك
# أو ) قال ( أن الله قد باعك ) صح البيع لدلالة ذلك على المقصود
# ( أو قال ) المشتري ( أعطنيه بكذا فقال ) البائع ( أعطيتك أو أعطيت صح )
~~لما تقدم ( وإن قال البائع للمشتري اشتره بكذا أو ابتعه بكذا
# فقال اشتريته أو ابتعته لم يصح ) البيع ( حتى ms1323 يقول البائع بعد ) ه أي بعد
~~قول المشتري
# ذلك ( بعتك أو ملكتك
# قاله في الرعاية ) قال في النكت وفيه نظر ظاهر
# والأولى أن يكون كتقدم الطلب من المشتري وأنه دال على الإيجاب والقبول
~~والبذل
# ( ولو قال ) البائع ( بعتك ) إن شاء الله ( أو ) قال المشتري ( قبلت إن
~~شاء الله صح ) البيع ( ويأتي ) في الشروط في البيع ( وإن تراخى أحدهما على
~~الآخر ) أي القبول على الإيجاب أو عكسه ( صح ) المتقدم منهما ولم يلغ ( ما
~~داما ) أي المتبايعان ( في المجلس
# ولم يتشاغلا PageV03P147 بما يقطعه عرفا ) لأن حالة المجلس كحالة العقد
~~بدليل أنه يكتفي بالقبض فيه لما يعتبر قبضه
# ( وإلا ) بأن تفرقا قبل الإتيان بما بقي منهما أو تشاغلا بما يقطعه عرفا
# ( فلا ) ينعقد البيع لأن ذلك إعراض عن العقد
# أشبه ما لو صرحا بالرد
# ( وإن كان ) المشتري ( غائبا عن المجلس
# فكاتبه ) البائع ( أو راسله إني بعتك ) داري بكذا ( أو ) أني ( بعت فلانا
~~) ونسبه بما يميزه ( داري بكذا
# لما بلغه ) أي المشتري ( الخبر قبل ) البيع ( صح ) العقد
# لأن التراخي مع غيبة المشتري لا يدل على إعراضه عن الإيجاب بخلاف ما لو
~~كان حاضرا
# ففرق المصنف في تراخي القبول عن الإيجاب بين ما إذ كان المشتري حاضرا وما
~~إذا كان غائبا
# وهذا يوافق رواية أبي طالب في النكاح
# قال في رجل يمشي إليه قوم
# فقالوا زوج فلانا فقال قد زوجته على ألف
# فرجعوا إلى الزوج فأخبروه
# فقال قد قبلت هل يكون هذا نكاحا قال نعم
# قال الشيخ التقي ويجوز أن يقال إن كان العاقد الآخر حاضرا اعتبر قبوله
# وإن كان غائبا جاز تراخي القبول عن المجلس
# كما قلنا في ولاية القضاء انتهى
# وظاهر كلام أكثر الأصحاب خلافه
# فإنهم اعتبروا في القبول أن يكون عقب الإيجاب ثم ذكروا حكم التراخي على
~~ما ذكره من التفصيل في المجلس فقط وحكموا رواية أبي طالب في النكاح مقابلة
~~لما قدموه
# ( و ) الصورة ( الثانية ) لعقد البيع ( الدلالة الحالية وهي المعاطاة تصح
~~) فينعقد البيع بها ( في القليل والكثير ) نص عليه
# وجزم ms1324 به أكثر الأصحاب لعموم الأدلة
# ولم ينقل عن النبي صلى الله عليه وسلم ولا أحد من أصحابه استعمال إيجاب
~~وقبول في بيعهم
# ولو استعمل لنقل نقلا شائعا
# ولبينه صلى الله عليه وسلم ولم يخف حكمه
# ولم يزل المسلمون في أسواقهم وبياعاتهم على البيع بالمعاطاة
# وقال القاضي يصح بها في اليسير خاصة
# وهو رواية واختارها ابن الجوزي
# ومن صور بيع المعاطاة ( ونحوه ) قول المشتري ( أعطني بهذا الدرهم خبزا
~~فيعطيه ) البائع ( ما يرضيه ) وهو ساكت ( أو يقول بائع ) للمشتري ( خذ هذا
~~بدرهم فيأخذه ) وهو ساكت ( ومنها ) أي المعاطاة ( لو سلمه سلعة بثمن فيقول
~~) البائع ( خذها ) فأخذه المشتري وهو ساكت ( أو ) يقول البائع ( هي لك أو )
~~يقول ( أعطيتكها ) فيأخذها ( أو يقول ) المشتري للبائع ( كيف تبيع الخبز
~~فيقول ) البائع ( كذا بدرهم
# فيقول ) المشتري ( خذ درهما أو وزنه )
# ومن المعاطاة أيضا ما أشار إليه بقوله ( أو وضع ثمنه ) أي القدر
~~PageV03P148 المعلوم أنه ثمنه ( عادة ) كقطع الحلوى وحزم البقل ( وأخذه )
# قال في المبدع وشرح المنتهى وظاهره ولو لم يكن المالك حاضرا
# ( و ) ينعقد البيع ب ( نحو ذلك مما يدل على بيع أو شراء ) في العادة
# ( ويعتبر في ) صحة بيع ( المعاطاة معاقبة القبض ) للطالب
# في نحو خذ هذا بدرهم ( أو ) معاقبة ( الإقباض للطلب ) في نحو أعطني بهذا
~~خبزا
# ( لأنه إذا اعتبر عدم التأخير في الإيجاب والقبول اللفظي ) أي إذا اعتبر
~~أن لا يتأخر أحدهما عن الآخر حتى يتفرقا من المجلس أو يتشاغلا بما يقطعه
~~عرفا
# ( ف ) باعتبار عدم التأخير ( في المعاطاة أولى )
# نبه عليه ابن قندس والعطف بالفاء في نحو فيعطيه ومابعده يدل عليه
# وظاهره أن التأخير في المعاطاة مبطل
# ولو كان بالمجلس لم يتشاغلا بما يقطعه لضعفها عن الصيغة القولية
# ( وكذا هبة وهدية وصدقة ) فتنعقد بالمعاطاة لاستواء الجميع في المعنى
# ولم ينقل عن النبي صلى الله عليه وسلم ولا عن أحد من أصحابه استعمال
~~إيجاب وقبول في شيء من ذلك
# ( فتجهيز بنته ) أو غيرها
# قال الشيخ التقي تجهيز المرأة ( بجهاز إلى بيت زوج تمليك ) لها ( ولا ms1325 بأس
~~بذوق المبيع عن الشراء ) نص عليه
# لقول ابن عباس ولجريان العادة به
# ونقل حرب لا أدري
# إلا أن يستأذنه
# فلذا قال ( مع الإذن ) وكأنه جمع بين الروايتين لكن قدم الأولى في الفروع
~~والمبدع والإنصاف
# وغيرها
# ( وشروط البيع سبعة
# أحدها التراضي به منهما ) أي من المتبايعين
# ( وهو أن يأتي به اختيارا ) لقوله تعالى @QB@ إلا أن تكون تجارة عن تراض
~~منكم @QE@ ولحديث إنما البيع عن تراض رواه ابن حبان
# ( ما لم يكن بيع تلجئة وأمانة بأن يظهرا بيعا لم يريداه باطنا بل )
~~أظهراه ( خوفا من ظالم ونحوه ) كخوف ضياعه أو نهبه ودفعا له ( ف ) البيع
~~إذن ( باطل ) حيث تواطآ عليه ( وإن لم يقولا في العقد تبايعنا هذا تلجئة )
~~لدلالة الحال عليه
# ( قال الشيخ بيع الأمانة ) هو ( الذي مضمونه اتفاقهما ) أي اتفاق البائع
~~والمشتري ( على أن البائع جاءه بالثمن أعاد إليه ) المشتري ( ملك ذلك ينتفع
~~به ) أي بالملك المبيع ( المشتري بالإجارة والسكنى ونحو ذلك ) كركوب ما
~~يركبه أو حلبه
# ( وهو ) أي البيع إذن ( عقد باطل بكل حال
# ومقصودهما إنما هو الربا بإعطاء دراهم إلى أجل ومنفعة الدار ) أو نحوها (
~~هي الربح ) فهو في المعنى PageV03P149 قرض بعوض ( والواجب رد المبيع إلى
~~البائع وأن يرد ) البائع إلى ( المشتري ما قبضه منه لكي يحسب له ) أي
~~البائع ( منه ما قبضه المشتري من المال الذي سموه أجرة )
# وإن كان المشتري هو الذي سكن
# حسب عليه أجرة المثل
# فتحصل المقاصة بقدره ويرد الفضل
# ( وكذا ) أي كبيع التلجئة ( بيع الهازل ) فهو باطل لأنه لم ترد حقيقته
# ( ويقبل منه ) أي من البائع أن البيع وقع تلجئة أو هزلا ( بقرينة ) دالة
~~على ذلك ( مع يمنيه ) لاحتمال كذبه
# فإن لم توجد قرينة لم تقبل دعواه إلا ببينة
# ( فإن باعه ) أي باع إنسان ماله ( خوفا من ظالم أو خاف ) إنسان ( ضيعته
~~أو نهبه أو سرقته أو غصبه ) فباعه ( من غير تواطؤ ) مع المشتري على أن
~~البيع تلجئة وأمانة ( صح بيعه ) لأنه صدر من أهله في محله من غير إكراه
# ( قال الشيخ ومن ms1326 استولى على ملك بلا حق
# فطلبه فجحده ) إياه حتى يبيعه له ( أو منعه إياه حتى يبيعه ) له فباعه (
~~على هذا الوجه
# فهذا مكره بغير حق ) فلا يصح بيعه لأنه ملجأ إليه
# ( فإن كانا ) أي المتبايعان ( أو ) كان ( أحدهما مكرها لم يصح ) البيع
~~لما تقدم ( إلا أن يكره بحق
# كالذي يكرهه الحاكم على بيع ماله لوفاء دينه ) أو على شراء ما يوفي ما
~~عليه من دين ( فيصح ) العقد لأنه قول حمل عليه بحق فصح
# كإسلام المرتد ( وإن أكره ) إنسان ( على وزن مال
# فباع ملكه ) في ذلك ( صح ) البيع لأنه غير مكره عليه
# ( ولو كره الشراء ) منه ( وهو بيع المضطرين ) قال في المنتخب لبيعه بدون
~~ثمنه
# أي ثمن مثله
# ( ومن قال لآخر اشترني من زيد فإني عبده
# فاشتراه ) المقول له ( فبان حرا
# لم يلزمه ) أي القائل ( العهدة ) أي عهدة الثمن الذي قبضه البائع
# ( حضر البائع أو غاب ) لأنه إنما وجد منه الإقرار دون الضمان
# ( كقوله ) أي كقول إنسان لآخر ( اشتر منه عبده هذا ) فاشتراه فتبين حرا
# فلا تلزم القائل العهدة ( ويؤدب هو وبائعه ) لما صدر منهما من التغرير
# ( ويرد ) كل منهما ( ما أخذه ) لأنه قبضه بغير حق ( وعنه ) أي عن الإمام
# رواية ( يؤخذ البائع والمقر بالثمن
# فإن مات أحدهما أو غاب أخذ الآخر بالثمن واختاره الشيخ ) قال في الإنصاف
~~وهو الصواب قال في الفروع ( ويتوجه هذا في كل غار ) قال في الإنصاف وما هو
~~ببعيد
# ( ولو كان الغار أنثى ) فقالت لآخر اشترني من هذا فإني أمته فاشتراها
~~ووطئها ( حدت ) دون ( ولا مهر ) لها لأنها زانية مطاوعة ( ويلحقه الولد )
~~للشبهة ولو أقر شخص لآخر ( أنه عبده فرهنه فكبيع ) فلا تلزم العهدة القائل
~~حضر الراهن أو غاب على المختار
# PageV03P150
# | فصل الشرط ( الثاني ) من شروط البيع
# ( أن يكون العاقد ) من بائع ومشتر ( جائز التصرف وهو ) الحر ( البالغ
~~الرشيد ) فلا يصح من صغير ومجنون وسكران ونائم ومبرسم وسفيه لأنه قول يعتبر
~~له الرضا
# فلم يصح من غير رشيد
# كالإقرار ( إلا الصغير المميز والسفيه فيصح تصرفهما بإذن ms1327 وليهما ولو في
~~الكثير )
# لقوله تعالى @QB@ وابتلوا اليتامى @QE@ أي اختبروهم وإنما يتحقق بتفويض
~~البيع والشراء إليهم
# ( وحرم ) على الولي ( إذنه لهما ) أي للمميز والسفيه في التصرف ( لغير
~~مصلحة ) لما فيه من الإضاعة ( ولا يصح منهما ) أي من المميز والسفيه ( قبول
~~هبة ) ونحوها ( ووصية بلا إذن ) ولي كالبيع
# ( واختار الموفق وجمع ) منهم الشارح والحارثي
# ( صحته ) أي صحة قبول هبة ووصية ( من مميز ) بلا إذن وليه ( كعبد ) أي
~~كما يصح في العبد قبول الهبة والوصية بلا إذن سيده نصا
# ويكونان لسيده
# ( ويصح تصرف صغير ولو دون تمييز ) في يسير لما روي أن أبا الدرداء اشترى
~~من صبي عصفورا فأرسله ذكره ابن أبي موسى
# ( و ) يصح أيضا تصرف ( رقيق وسفيه بغير إذن ) ولي وسيد ( في ) شيء ( يسير
~~) كباقة البقل والكبريت ونحوها لأن الحكمة في الحجر خوف ضياع المال وهو
~~مفقود في اليسير
# ( وشراء رقيق ) بغير إذن سيده ( في ذمته ) لا يصح للحجر عليه
# وكذا شراؤه بعين المال بغير إذن السيد لأنه فضولي ( واقتراضه ) أي اقتراض
~~الرقيق مالا ( لا يصح كسفيه ) بجامع الحجر ( وتقبل من مميز ) حر أو رقيق
# قال أبو الفرج ودونه ( هدية أرسل بها و ) يقبل منه أيضا ( إذنه في دخول
~~الدار ونحوها ) عملا بالعرف ( قال القاضي ) في جامعة ( ومن كافر وفاسق )
~~وذكره القرطبي إجماعا
# وقال القاضي في موضع يقبل منه
# ( إذا ظن صدقه ) بقرينة وإلا فلا
# قال في الفروع وهذا متجه
# PageV03P151
# | فصل الشرط ( الثالث أن يكون المبيع والثمن مالا )
# لأنه مقابل بالمال إذ هو مبادلة المال بالمال
# ( وهو ) أي المال شرعا ( ما فيه منفعة أو لغير حاجة ضرورة ) فخرج ما لا
~~نفع فيه أصلا كالحشرات وما فيه منفعة محرمة كالخمر وما فيه منفعة مباحة
~~للحاجة كالكلب وما فيه منفعة تباح للضرورة كالميتة في حال المخمصة وخمر
~~لدفع لقمة غص بها
# تنبيه ظاهر كلامه هنا كغيره أن النفع لا يصح بيعه مع أنه ذكر في حد البيع
~~صحته
# فكان ينبغي أن يقال هنا كون المبيع مالا أو نفعا مباحا مطلقا أو يعرف ms1328
~~المال بما يعم الأعيان والمنافع
# ( فيجوز بيع بغل وحمار وعقار ) بفتح العين ومأكول ومشروب وملبوس ومركوب
~~ودقيق لأن الناس يتبايعون ذلك وينتفعون به في كل عصر من غير نكير وقياسا
~~لما لم يرد به النص من ذلك على ما ورد
# ( و ) يصح بيع ( دود قز وبزره ) قبل أن يدب لأنه طاهر يخرج منه الحرير
~~الذي هو أفخر الملابس بخلاف الحشرات التي لا نفع فيها
# ( و ) يصح بيع ( ما يصاد عليه كبومة ) يجعلها ( شباشا ) وهو طائر تخاط
~~عيناه ويربط لينزل عليه الطير فيصاد
# ( ويكره فعل ذلك ) لما فيه من تعذيبها ( و ) يصح بيع ( ديدان لصيد سمك و
~~) يصح بيع ( علق لمص دم و ) يصح بيع ( طير لقصد صوته كبلبل وهزار ) لأن فيه
~~نفعا مباحا
# ( و ) كذا ( ببغاء وهي الدرة و ) كذا ( نحوها ) كقمري ( و ) يصح بيع (
~~نحل منفردا عن كوارته ) لأنه حيوان طاهر يخرج من بطونه شراب فيه منافع
~~للناس فهو كبهيمة الأنعام وكذا يصح بيعه خارجا عن كوارته معها
# ( بشرط كونه مقدورا عليه ) وإلا لم يصح بيعه للغرر
# ( وفيها ) أي ويصح بيع نحل في كوارته
# ( معها ) إذا شوهد داخلا إليها ( و ) يصح بيع النخل في كوارته ( بدونها
~~إذا شوهد داخلا إليها ) أي إلى كوارته
# هذا قول الأكثر واقتصر عليه في المنتهى وغيره
# وقوله ( فيشترط معرفته بفتح رأسها ) أي الكوارة ( ومشاهدته ) أي النحل
~~يقتضي أنه لا يشترط مشاهدته داخلا إليها بل يكفي رؤيته فيها وهو قول أبي
~~الخطاب قال ( وخفاء بعضه لا يمنع الصحة ) أي صحة البيع ( كالصبرة ) لا يمنع
~~صحة بيعها استتار بعضها ببعض ففي كلامه نظر ظاهر PageV03P152 ( ولا يصح
~~بيعها ) أي الكوارة ( بما فيها من عسل ونحل ) للجهالة ( ولا ) يصح ( بيع ما
~~كان مستورا ) من النحل ( بأقراصه ) للجهالة
# ( ويجوز بيع هر ) لما في الصحيح أن امرأة دخلت النار في هرة لها حبستها
~~والأصل في اللام الملك ولأنه حيوان يباح نفعه واقتناؤه مطلقا أشبه البغل
# ( وعنه لا يجوز بيعه اختاره في الهدى والفائق وصححه في القواعد الفقهية )
~~لحديث مسلم عن ms1329 جابر أنه سئل عن المسنور فقال زجر النبي صلى الله عليه وسلم
~~عن ذلك
# وفي لفظ أن النبي صلى الله عليه وسلم نهى عن ثمن السنور رواه أبو داود
# ويمكن حمله على غير المملوك منها أو ما لا نفع منها ( ويجوز بيع فيل )
~~لأنه يباح نفعه واقتناؤه أشبه البغل
# ( و ) يجوز بيع ( سباع بهائم ) كالفهد ( و ) بيع ( جوارح طير ) كصقر وباز
~~( يصلحان ) أي السباع والجوارح ( لصيد ) بأن تكون ( معلمة أو تقبله ) أي
~~التعليم لأن فيها نفعا مباحا
# ( و ) يصح بيع ( ولده ) أي ولد ذكر من سباع البهائم ( و ) يصح بيع ( فرخه
~~) أي فرخ طير الصيد ( وبيضه لاستفراخه ) لأنه ينتفع به في المآل
# أشبهت الجحش الصغير فإن اشترى البيض المذكور لنحو أكل لم يصح لعدم إباحته
# ( و ) يصح بيع ( قرد لحفظ ) لأن الحفظ من المنافع المباحة و ( لا ) يصح
~~بيع قرد ( للعب
# وكره أحمد بيعه وشراءه ) قال أكره بيع القرد قال ابن عقيل هذا محمول على
~~الإطاقة به واللعب
# فأما بيعه لحفظ المتاع والدكان ونحوه فيجوز لأنه كالصقر
# ( و ) يصح بيع قن ( مرتد ) ولو لم تقبل توبته
# لأنه مملوك ينتفع به وخشية هلاكه لا تمنع بيعه كالمريض
# ( و ) يصح بيع قن ( جان عمدا أو خطأ على نفس أو ما دونها ) سواء ( أوجبت
~~) الجناية ( القصاص أو لا ) لأن الجناية حق ثبت بغير رضا سيده فلم يمنع
~~بيعه كالدين
# ( ولجاهل ) بالردة أو الجناية حال الشراء ( الخيار ) بين الرد والأرش
~~كالعيب ( ويأتي آخر خيار العيب و ) يصح بيع ( مريض ولو مأيوسا منه ) لأن
~~خشية هلاكه لا تمنع بيعه
# ( ولجاهل ) بمرضه حال الشراء ( الخيار ) بين الرد والإمساك مع الأرض لأن
~~المرض عيب
# ( و ) يصح بيع قن ( قاتل في محاربة متحتم قتله بعد القدرة ) عليه لأنه
~~ينتفع به إلى قتله
# ويعتقه فيجر ولاء ولده
# ( و ) يصح بيع قن ( متحتم قتله بكفر ) لما تقدم وهو داخل تحت قوله ومرتد
~~كما تقدم
# ( و ) يصح بيع ( أمة لمن به عيب يفسخ به النكاح كجذام وبرص ) لأن البيع
~~يراد للوطء ms1330 وغيره بخلاف النكاح
# ( وهل لها ) أي للأمة المبيعة لمن به جذام أو برص PageV03P153 ( منعه من
~~وطئها يحتمل وجهين أولهما ليس لها منعه ) لملكه لها ولمنافعه ( وبه قالت
~~الشافعية حكاه عنهم ابن العماد في كتاب التبيان فيما يحل ويحرم من الحيوان
~~و ) يصح بيع ( لبن آدمية ولو ) كانت ( حرة ) أي المنفصل منها لأنه طاهر
~~منتفع به كلبن الشاة ولأنه يجوز أخذ العوض عنه في إجارة الظئر فيضمه متلفه
~~( ويكره ) للمرأة بيع لبنها نص عليه ( و لا يصح بيع لبن رجل ) فلا يضمن
~~بإتلاف ( ولا ) بيع ( خمر ولو كانا ) أي المتبايعان ( ذميين ) لحديث جابر
~~سمعت النبي صلى الله عليه وسلم يقول إن الله ورسوله حرم بيع الخمر والميتة
~~والخنزير والأصنام متفق عليه
# ( ولا ) بيع ولو مباح الاقتناء ( كلب ) صيد ( ولو مباح الاقتناء ) لحديث
~~أبي سعيد الأنصاري أن النبي صلى الله عليه وسلم نهى عن ثمن الكلب متفق عليه
# ( ومن قتله ) أي الكلب ( وهو معلم ) الصيد
# والمراد من قتل كلبا يباح اقتناؤه كما في الكافي وغيره
# ( أساء لأنه فعل محرما ولا غرم عليه لأن الكلب لا يملك ) ولا قيمة له
# ويأتي في الصيد أنه يحرم قتل غير أسود بهيم وعقور ولو غير معلم
# ( ويحرم اقتناؤه ) أي الكلب ( ك ) ما يحرم اقتناء ( خنزير ولو لحفظ
~~البيوت ونحوها
# إلا كلب ماشية وصيد وحرث ) لحديث أبي هريرة مرفوعا من اتخذ كلبا إلا كلب
~~ماشية أو صيد أو زرع نقص من أجره كل يوم قيراط متفق عليه وإنما يجوز اقتناء
~~الكلب للماشية والصيد والحرث
# ( إن لم يكن أسود بهيما أو عقورا
# ويأتي في الصيد ) بيان ذلك وتعليله
# ( ويجوز تربية الجرو الصغير لأجل الثلاثة ) أي لواحد من الماشية والصيد
~~والحرث لأنه قصد به ما يباح
# ( ومن اقتنى كلب صيد ثم ترك الصيد مدة وهو يريد العود إليه
# لم يحرم اقتناؤه في مدة تركه ) الصيد
# ( وكذا ) من اقتنى كلب زرع ( لو حصد الزرع أبيح اقتناؤه حتى يزرع زرعا
~~آخر
# وكذا لو هلكت ماشية ) اقتنى لها كلبا
# ( أو باعها وهو ms1331 يريد شراء غيرها
# فله إمساك كلبها لينتفع به في التي يشتريها ) لأن ذلك لا يمكن التحرز منه
# ( ومن مات وفي يده كلب ) يباح اقتناؤه ( فورثته أحق به ) كسائر
~~الاختصاصات
# ( ويجوز إهداء الكلب المباح والإثابة عليه ) لا على وجه البيع
# ( ولا يصح بيع ) قن ( منذور عتقه
# قال ابن نصر الله نذر تبرر ) لأن عتقه وجب بالنذر فلا يجوز إبطاله ببيعه
~~كالهدي المعين
# واحترز ابن نصر الله عن نذر اللجاج فيصح البيع لإجزاء الكفارة عنه
# ( ولا ) بيع ( ترياق يقع فيه لحوم الحيات ) لأن نفعه إنما PageV03P154
~~يحصل بالأكل وهو محرم فخلا من نفع مباح ولا يجوز التداوي به ولا بسم
~~الأفاعي
# ويصح بيع الترياق الخالي من لحوم الحيات ومن الخمر لأنه مباح كسائر
~~المعاجين الخالية من محرم
# ( ولا ) بيع ( سموم قاتلة كسم الأفاعي ) لخلوها من نفع مباح ( فأما السم
~~من الحشائش والنبات
# فإن كان لا ينتفع به أو كان يقتل قليله
# لم يجز بيعه ) لما تقدم
# ( وإن انتفع به وأمكن التداوي بيسيره كالسقمونيا ونحوها جاز بيعه ) لما
~~فيه من النفع المباح
# ( ويحرم بيع مصحف ولو في دين ) قال أحمد لا نعلم في بيع المصحف رخصة
# قال ابن عمر وددت أن الأيدي تقطع في بيعها
# ولأن تعظيمه واجب وفي بيعه ابتذال له وترك لتعظيمه
# ( ولا يصح ) بيع المصحف
# مقتضى كلامه في الإنصاف أنه المذهب
# وقال في التنقيح ولا يصح لكافر
# وتبعه في المنتهى
# ومقتضاه صحته للمسلم مع الحرمة
# ( ك ) ما لا يصح ( بيعه لكافر ) لأنه يمنع من استدامة ملكه فمنع من
~~ابتدائه ( فإن ملكه ) الكافر ( بإرث أو غيره ) كاستيلاء عليه من مسلم (
~~ألزم بإزالة يده عنه ) خشية امتهانه ( وكذا ) أي كبيع المصحف ( إجارته
~~ورهنه ) فيحرمان ولا يصحان
# ( ويلزم بذله ) أي المصحف ( لمن احتاج إلى القراءة فيه
# ولم يجد مصحفا غيره ) للضرورة ( ولا تجوز القراءة فيه بلا إذن ) مالكه (
~~ولو مع عدم الضرر ) لأن فيه افتياتا على ربه
# ( ولا يكره شراؤه ) أي شراء المصحف ( لأنه استنقاذ ) له كشراء الأسير
# ( ولا ) يكره ( إبداله ) أي إبدال المصحف ms1332 ( لمسلم بمصحف آخر ) لأنه لا
~~يدل على الرغبة عنه ولا على الاستبدال به بعوض دنيوي بخلاف أخذ ثمنه
# ( ولو وصى ببيعه ) أي المصحف ولو في دين ( لم يبع ) لما تقدم
# ( ويجوز نسخه ) أي المصحف ( بأجرة ) لقول ابن عباس
# احتج به الإمام
# ( ولا يقطع ) سارق ( بسرقته ) أي المصحف لأنه لا يباع
# ( ويجوز وقفه ) أي المصحف ( وهبته والوصية به ) لأنه لا اعتياض في ذلك
~~عنه
# ( وتقدم بعض أحكامه في نواقض الوضوء ) فلم نطل بإعادتها
# ويجوز بيع كتب العلم ونقل أبو طالب لا تباع
# ( ويصح شراء كتب زندقة ليتلفها لا ) شراء ( خمر ليريقها لأن في الكتب
~~مالية الورق ) وتعود ورقا منتفعا به بالمعالجة
# قال ابن عقيل يبطل بآلة اللهو وسقط حكم مالية الخشب
# ( ولا يصح بيع آلة لهو ) كمزمار وطنبور ومنها النرد والشطرنج على ما يأتي
~~في الغصب ( ولا ) يصح بيع ( حشرات ) كخنافس ( سوى ما تقدم ) من دود القز
~~وديدان يصاد بها
# والحشرات ( كفأر وحيات وعقارب ونحوها ) كصراصر ( ولا ) يصح بيع
~~PageV03P155 ( ميتة ولا شيء منها ولو لمضطر ) لما تقدم ( إلا سمكا وجرادا
~~ونحوهما ) كجندب لحل أكلها
# ( ولا ) يصح بيع ( دم وخنزير وصنم ) لحديث جابر السابق
# ( ولا ) يصح بيع ( سباع بهائم ) لا تصلح لصيد
# ( و ) لا ( جوارح طير لا تصلح لصيد كنمر وذئب ودب وسبع وغراب ) لا يؤكل
# ( وحدأة ونسر وعقعق ونحوها ) لأنه لا نفع فيها كالحشرات
# ( ولا ) يصح بيع ( سرجين ) أي زبل بكسر السين وفتحها
# ويقال سرقين ( نجس ) بخلاف الطاهر منه
# كروث الحمام وبهيمة الأنعام
# ( و ) لا يصح بيع ( أدهان نجسة العين من شحوم الميتة وغيرها ) لقوله صلى
~~الله عليه وسلم إن الله إذا حرم شيئا حرم ثمنه
# ( ولا يحل الانتفاع بها ) أي بالأدهان النجسة العين ( باستصباح ولا غيره
~~) لحديث جابر قيل يا رسول الله
# أرأيت شحوم الميتة
# فإنه يدهن بها الجلود وتطلى بها السفن وتستصبح بها الناس فقال لا بل هو
~~حرام متفق عليه
# ( ولا ) يصح ( بيع ) نحو ( نصف معين من إناء وسيف ونحوهما ) من كل ما لا
~~ينتفع به لو كسر ms1333
# لأنه لا يمكن تسليمه مفردا إلا بإتلافه وإخراجه عن المالية بخلاف بيع جزء
~~منه مشاعا
# ( ولا ) يصح ( بيع أدهان متنجسة ) كزيت لاقى نجاسة ( ولو ) بيع ( لكافر )
~~يعلم حاله
# ( لحديث إن الله تعالى إذا حرم شيئا حرم ثمنه ) رواه الشيخان مختصرا
# ( ويجوز الاستصباح بها ) أي بالأدهان المتنجسة ( في غير مسجد على وجه لا
~~تتعدى نجاسته ) لأنه أمكن الانتفاع بها من غير ضر
# واستعمالهما على وجه لا تتعدى بأن تجعل في إبريق ويصب منه في المصباح
# ولا يمس أو يدع على رأس الجرة التي فيها الدهن سراجا مثقوبا ويطينه على
~~رأس إناء الدهن
# وكلما نقص دهن السراج صب فيه ماء بحيث يرفع الدهن فيملأ السراج
# وما أشبه ذلك
# وهذا القيد قاله جماعة
# ونقله طائفة عن الإمام
# قال في الإنصاف الذي يظهر أن هذا ليس شرطا في جواز الاستصباح
# وعلم من قوله في غير مسجد أنه لا يجوز الاستصباح بها فيه مطلقا
# ( و ) يجوز ( أن تدفع ) الأدهان المتنجسة ( إلى كافر في فكاك مسلم
# ويعلم بنجاستها لأنه ليس بيعا حقيقة ) بل افتداء
# ( وإن اجتمع من دخانه ) أي الدهن المتنجس ( شيء فهو نجس ) كغبارها
~~وبخارها
# وتقدم ( فإن علق ) دخان النجاسة ( بشيء ) طاهر ( عفي عن يسيره ) وهو ما
~~لا تظهر صفته للمشقة وتقدم
# ( ويصح بيع نجس يمكن تطهيره كثوب ونحوه ) كإناء لأنه ينتفع به بعد تطهيره
# ( ويجوز بيع كسوة الكعبة PageV03P156 إذا خلعت ) عنها ( وتقدم ) ذلك (
~~ولا يصح بيع الحر ) لقوله صلى الله عليه وسلم ثلاثة أنا خصمهم يوم القيامة
~~ذكر منهم رجلا باع حرا وأكل ثمنه
# متفق عليه ( ولا ) بيع ( ما ليس بمملوك كالمباحات ) من نحو كلأ وماء
~~ومعدن ( قبل حيازتها وتملكها ) لفقد الشرط الرابع ( ولو باع أمة حاملا بحر
~~قبل وضعه صح ) البيع ( فيها ) لأنها معلومة وجهالة الحمل لا تضر
# وقد يستثنى بالشرع ما لا يصح استثناؤه باللفظ
# كبيع الأمة المزوجة
# يصح ومنفعة البضع مستثناة بالشرع
# ولا يصح استثناؤها باللفظ
#
# | فصل الشرط ( الرابع أن يكون ) المبيع
# ( مملوكا لبائعه ) وقت العقد وكذا الثمن ( ملكا تاما ) لقوله ms1334 صلى الله
~~عليه وسلم بن حزام لا تبع ما ليس عندك رواه ابن ماجه والترمذي وصححه وخرج
~~بقوله ملكا تاما
# الوقوف على معين والمبيع زمن الخيارين على ما يأتي بيانه
# ( حتى أسير ) فيصح بيعه لملكه إذ الأسر لا يزيل ملكه
# ( أو ) أن يكون ( مأذونا في بيعه وقت إيجاب وقبول ) لفظيين أو فعليين أو
~~مختلفين لقيام المأذون له مقام المالك لأنه نزله منزلة نفسه
# ( ولو لم يعلم ) المالك أن المبيع ملكه ( بأن ظنه ) أي ظن البائع المبيع
~~( لغيره فبان ) أنه ( قد ورثه أو ) لم يعلم المأذون له الإذن بأن ظن عدم
~~الإذن فتبين أنه ( قد وكل فيه ) وقوله ( كموت أبيه وهو ) أي البائع ( وارثه
~~) مثال للأول ( أو توكيله ) والوكيل لا يعلم مثال للثاني
# وإنما صح البيع فيهما لأن الاعتبار في المعاملات بما في نفس الأمر لا بما
~~في ظن المكلف
# إذا تقرر أن الملك والإذن شرط
# ( فإن باع ملك غيره بغير إذنه ولو بحضرته وسكوته ) لم يصح البيع
# ولو أجازه المالك بعد
# لفوات شرطه
# وحديث عروة بن الجعد أن النبي صلى الله عليه وسلم أعطاه دينارا ليشتري به
~~شاة
# فاشترى به شاتين فباع إحداهما بدينار
# ثم عاد بالدينار والشاة فدعاه بالبركة في بيعه رواه أحمد والبخاري محمول
~~على أنه وكيل مطلق بدليل أنه سلم وتسلم
# وليس ذلك لغير المالك والوكيل المطلق باتفاق
# ذكره في الشرح والمبدع
# ( أو اشترى له ) أي لغيره ( بعين ماله شيئا بغير إذنه
# لم يصح ) PageV03P157 الشراء ولو أجيز بعد لما تقدم
# ( وإن اشترى له ) أي لغيره شيئا ( في ذمته بغير إذنه
# صح إن لم يسمه ) أي لم يسم المشتري من اشترى له ( في العقد ) بأن قال
~~اشتريت هذا ولم يقل لفلان فيصح العقد
# ( سواء نقد ) المشتري ( الثمن من مال الغير ) الذي اشترى له ( أو لا )
~~بأن نقده من مال نفسه أو لم ينفده بالكلية لأنه متصرف في ذمته
# وهي قابلة للتصرف
# والذي نقده إنما هو عوض عما في الذمة
# فإن سماه في العقد لم يصح إن لم يكن ms1335 أذن
# ( فإن أجازه ) أي المشتري ( من اشترى له ) ولم يسم ( ملكه من حين العقد )
~~فمنافعه ونماؤه له لأنه اشترى لأجله ونزل المشتري نفسه منزلة الوكيل
# ( وإلا ) بأن لم يجزه من اشترى له ( لزم من اشتراه
# فيقع الشراء له ) لأن الغير لم يأذن فيه
# فتعين كونه للمشتري كما لو لم ينو غيره
# ( وإن حكم بصحة مختلف فيه ) ممن يراه ( كتصرف فضولي بعد إجازته
# صح ) العقد واعتبرت آثاره ( من الحكم لا من حين العقد ) ذكره القاضي
# فالمختلف فيه باطل من حين العقد إلى الحكم
# وقال في الفروع
# ويتوجه كالإجازة
# وقال في الفضول في النكاح الفاسد إنه يقبل الانبرام والإلزام بالحكم
# والحكم لا ينشىء الملك بل يحققه
# ( ولا يصح بيع ) شيء ( معين لا يملكه ليشتريه ويسلمه ) لحديث حكيم السابق
~~( بل ) يصح بيع ( موصوف ) بما يكفي في السلم ( غير معين ) ولو لم يوجد في
~~ملكه مثله ( بشرط قبضه ) أي الموصوف ( أو قبض ثمنه في مجلس العقد ) وإلا لم
~~يصح السلم
# ( ويأتي ) البيع بالوصف ( قريبا ) في الشرط السادس
# ( ولا يصح بيع ما فتح عنوة ولم يقسم وتصح إجارته ) وكذا الأرض التي جلا
~~عنها أهلها خوفا منا أو صولحوا على أنها لنا ولنا الخراج عنها بخلاف ما
~~فتحت صلحا على أنها لهم أو فتحت عنوة وقسمت بين الغانمين كنصف خيبر أو أسلم
~~أهلها عليها كالمدينة فيصح بيعها
# والذي فتح عنوة ولم يقسم
# ( كأرض الشام والعراق ومصر ونحوها ) فتصح إجارتها ممن هي بيده دون بيعها
~~( لأن عمر رضي الله عنه وقفها على المسلمين
# وأقرها في أيدي أربابها بالخراج الذي ضربه أجرة لها في كل عام ولم يقدر
~~عمر مدتها )
# أي مدة الإجارة ( لعموم المصلحة فيها )
# قاله في الكافي وغيره
# قال وقد اشتهر ذلك في قصص نقلت عنه ( ويصح بيع المساكن ) من أرض العنوة (
~~الموجودة حال الفتح أو حدثت بعده
# وآلتها ) أي المساكن ( منها ) أي من أرض العنوة ( أو من غيرها ) لأن
~~الصحابة اقتطعوا الخطط في الكوفة والبصرة في زمن عمر PageV03P158 وبنوا
~~مساكن وتبايعوها من غير نكير
# فكان ms1336 كالإجماع
# وقدم في الفروع أنه يجوز بيع بناء ليس منها ( كبيع غرس محدث ) فيها
# فإنه يصح لأنه مملوك لغارسه
# وكلامه هنا كالفروع يقتضي أن الغرس الموجود حال الفتح لا يصح بيعه وأنه
~~يتبع الأرض في الوقف
# لكن تقدم في الأرضين المغنومة أنه أوجب الزكاة في ثمرتها على من تقر بيده
# كالمتجدد
# فعليه تكون ملكا له
# فيصح بيعها
# ( وكذا إن رأى الإمام المصلحة في بيع شيء منها ) مثل أن يكون في الأرض ما
~~يحتاج إلى عمارة ولا يعمرها إلا من يشتريها
# ( فباعه أو وقفه أو أقطعه إقطاع تمليك ) فيصح ذلك كله لأن فعل الإمام
~~كحكمه
# بذلك يصح كبقية المختلف فيه هذا معنى ما علل به في المغني صحة البيع منه
~~وهو يقتضي أن محل ذلك إذا كان الإمام يرى صحة بيعه أو وقفه وإلا ينفذ حكم
~~حاكم بما يعتقد خلافه
# وفي صحة الوقف نظر لأن الأرض إما موقوفة فلا يصح وقفها ثانيا
# أو فيء لبيت المال
# والوقف شرطه أن يكون من مالك إلا أن يقال إن الوقف هنا من قبيل الإرصاد
~~والإفراز لشيء من بيت المال على بعض مستحقيه ليصلوا إليه بسهولة كما أوضحته
~~في الحاشية
# ( وقال في الرعاية في حكم الأراضي المغنومة وله ) أي الإمام ( إقطاع هذه
~~الأرض ) أي التي فتحت عنوة ولم تقسم
# ( والدور والمعادن إرفاقا لا تمليكا ويأتي ) وقال في المغني في باب زكاة
~~الخارج من الأرض وحكم إقطاع هذه الأرض حكم بيعها
# وقدم في البيع أنه لا يجوز
# وقال أيضا ولا يخص أحد بملك شيء منها ولو جاز تخصيص قوم بأصلها لكان
~~الذين فتحوها أحق بها
# ( ومثله ) أي مثل الإمام لها في صحته
# ( لو بيعت وحكم بصحته حاكم يراه قاله الموفق وغيره ) كبقية المختلف فيه (
~~إلا أرضا من العراق فتحت صلحا على أنها لهم ) أي لأهلها فيصح بيعهم لها
~~لملكهم إياها وسمي عراقا لامتداد أرضه وخلوها من جبال مرتفعة وأودية منخفضة
# قال السامري ( وهي ) أي الأرض المذكورة ( الحيرة ) بكسر الحاء مدينة بقرب
~~الكوفة
# والنسبة إليها حيري وحاري ms1337 على غير قياس قاله الجوهري
# ( وأليس ) بضم الهمزة وتشديد اللام بعدها ياء ساكنة ثم سين مهملة مدينة
~~بالجزيرة ( وبانقيا ) بزيادة ألف بين الباء والنون المكسورة ثم قاف ساكنة
~~تليها ياء مثناة تحت ناحية بالنجف دون الكوفة
# ( وأرض بني صلوبا ) بفتح الصاد المهملة وضم اللام بعدها واو ساكنة تليها
~~باء موحدة
# فهذه الأماكن فتحت صلحا لا عنوة PageV03P159 فيصح بيعها
# ومثلها الأرض التي لو أسلم أهلها عليها كأرض المدينة فإنها ملك أربابها
# ( ولا يصح بيع وقف غيره ) أي غير ما فتح عنوة ولم يقسم ( ونفعه والمراد
~~منه باق ) جملة حالية أي في حال بقاء نفعه المقصود فإن تعطل جاز بيعه
# ( ويأتي في الوقف ) بأتم من هذا
# ( ولا يصح بيع رباع مكة ) بكسر الراء جمع ربع ( وهي المنازل ودار الإقامة
~~ولا الحرم كله
# وكذا بقاع المناسك ) كالمسعى والمرمى والموقف ونحوها
# ( و ) القول بعدم صحة بيع المناسك ( أولى ) من القول بعدم صحة بيع رباع
~~مكة
# ( إذ هي ) أي بقاع المناسك ( كالمساجد ) لعموم نفعها
# وإنما لم يصح بيع رباع مكة ( لأنها فتحت عنوة ) بدليل أنه صلى الله عليه
~~وسلم أمر بقتل أربعة فقتل منهم ابن خطل ومقيس بن صبابة
# ولو فتحت صلحا لم يجز قتل أهلها
# ولم تقسم بين الغانمين فصارت وقفا على المسلمين
# ( ولا ) تصح ( إجارة ذلك ) أي رباع مكة والحرم وبقاع المناسك لما روى
~~سعيد بن منصور عن مجاهد مرفوعا مكة حرام بيعها حرام إجارتها
# وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا مكة لا تباع رباعها ولا تكرى
~~بيوتها رواه الأثرم
# ( فإن سكن بأجرة ) في رباع مكة ( لم يأثم بدفعها ) صححه في الإنصاف
# وقال الشيخ التقي هي ساقطة يحرم بذلها ( ولا يملك ماء عد ) بكسر العين
~~وتشديد الدال قبل حيازته
# ( وهو الذي له مادة لا تنقطع كمياه العيون و ) ك ( نقع البئر ) لقوله
~~عليه السلام المسلمون شركاء في ثلاث في الماء والكلأ والنار رواه أبو داود
~~وابن ماجه
# ( ولا ) يملك ( ما في معدن جار ) إذا أخذ منه شيء خلفه غيره ( كملح ms1338 وقار
~~ونفط ونحوها ) قبل جنازته لعموم نفعه فهو كالماء
# ( ولا ) يملك ( كلأ ) قبل حيازته
# للحديث السابق
# ( ولا ) يملك ( شوك نبت في أرضه قبل حيازته ) لأن الشوك كالكلأ
# وقوله ( بملك أرض ) متعلق بلا يملك أي لا تملك هذه الأشياء بملك الأرض
~~بالحيازة
# ( فلا يصح بيعه ) أي بيع شيء من ذلك قبل حيازته ( ولا يدخل ) ما في الأرض
~~من ذلك ( في بيعها ) لأن البائع لم يملكه فلم يتناوله البيع
# ( ك ) ما لو كان في ( أرض مباحة ) غير مملوكة ( ولكن صاحب الأرض أحق به
~~لكونه في أرضه
# قاله الموفق وغيره
# ومن حاز من ذلك ) أي من الماء العد والكلأ والشوك والمعدن الجاري
# ( شيئا ملكه ) وجاز بيعه
# لما روي أن النبي صلى الله عليه وسلم نهى عن بيع الماء إلا ما حمل منه
~~رواه أبو عبيد في PageV03P160 الأموال وعلى ذلك مضت العادة من غير نكير
# ( إلا أنه يحرم دخول ملك غيره بغير إذنه لأجل أخذ ذلك إن كان ) رب الأرض
~~( محوطا عليها ) لأنه تصرف في ملك غيره بغير إذنه
# ( وإلا ) بأن لم يحوط عليها ( جاز ) الدخول بلا إذنه ( بلا ضرر ) لدلالة
~~القرينة على رضاه حيث لم يحوط ( ولو استأذنه ) أحد في الدخول ( حرم ) على
~~رب الأرض ( منعه إن لم يحصل ضرر ) بدخوله لما تقدم ( وسواء ) فيما تقدم (
~~كان ذلك ) أي الماء العد والمعدن الجاري والكلأ والشوك ( موجودا في الأرض
~~خفيا أو حدث بها بعد ملكها ) وسواء ملكها بشراء أو إحياء أو إرث أو غيرها (
~~ولو حصل في أرضه ) أي في أرض إنسان ( سمك ) لم يملكه بذلك ( أو عشش فيها
~~طائر لم يملكه ) بذلك
# فلا يصح بيعه قبل حيازته ( ويأتي ذلك ) في الصيد موضحا
# ( والمصانع المعدة لمياه الأمطار ) يملك ربها ما يحصل فيها منها ( و )
~~المصانع العدة لها إذا ( جرى إليها ماء نهر غير مملوك ) كالنيل ( يملك
~~ماؤها ) الحاصل فيها ( بحصوله فيها ) لأن ذلك حيازة له ( ويجوز ) لمالكه (
~~بيعه إذا كان معلوما ) وهبته والتصرف فيه بماء شاء لعدم المانع
# ( ولا يحل ) لأحد ( أخذ شيء منه ms1339 بغير إذن مالكه ) لجريان ملكه عليه كسائر
~~أملاكه
# ( والطلول التي تجتني منها النحل ) إذا كانت على نبت مملوك ( ككلأ ) في
~~الإباحة ( وأولى ) بالإباحة من الكلأ لما يأتي ( ولا حق ) أي لا عوض ( على
~~أهل النحل لأهل الأرض التي يجني منها قال الشيخ لأن ذلك لا ينقص من ملكهم
~~شيئا ) ولا يكاد يجتمع منها ما يعد شيئا إلا بمشقة
# ذكر ابن عادل في تفسيره عن الفخر الرازي في كتب الطب أن الطلال هي التي
~~يتغذى منها النحل إذا تساقطت على أوراق الأشجار والأزهار فيلتقطها النحل
~~ويتغذى منها ويكون منها العسل انتهى
# والطل نوع من القطر
# ونحل رب الأرض أحق به فله منع غيره إن أضر به
# ذكره الشيخ التقي
# ( فأما المعادن الجامدة كمعادن الذهب والفضة والصفر والرصاص والكحل وسائر
~~الجواهر كالياقوت والزمرد والفيروزج ونحوها فتملك بملك الأرض على ما يأتي )
~~في إحياء الموات لأنها من أجزاء الأرض ( ويجوز لربها ) أي رب الأرض ( بيعه
~~) أي بيع ما بها من معدن جامد ولو قبل حيازته لأنه ملكه
# ( ولا تؤخذ ) المعادن الجامدة ( بغير إذنه ) أي إذن رب الأرض لما تقدم (
~~ويستوي ) في ذلك ( الموجود ) من تلك المعادن ( فيها ) أي في الأرض ( قبل
~~PageV03P161 ملكها خفيا وما حدث بعده كما تقدم ) وأما ما كان فيها ظاهرا
~~وقت إحيائها فلا يملك بملكها ولو كان جامدا
# ويأتي في إحياء الموات
#
# | فصل الشرط ( الخامس أن يكون ) المبيع
# ومثله الثمن
# ( مقدورا على تسليمه ) حال العقد لأن ما لا يقدر على تسليمه شبيه
~~بالمعدوم والمعدوم لا يصح بيعه فكذا ما أشبهه ( فلا يصح بيع آبق ) ولا جعله
~~ثمنا سواء ( علم ) الآخذ له ( مكانه أو جهله ولو ) كان ذلك ( لقادر على
~~تحصيله ) لما روى أحمد عن أبي سعيد أن رسول الله صلى الله عليه وسلم نهى عن
~~شراء العبد وهو آبق
# ( وكذا جمل شارد وفرس غائر ونحوهما ) مما لا يقدر على تسليمه
# ( ولا ) يصح بيع ( نحل ) في الهواء ( و ) بيع ( طير في الهواء يألف
~~الرجوع أو لا ) لأنه غير مقدور على تسليمه ms1340
# ( ولا ) يصح بيع ( سمك في لجة ماء ) لما روى أحمد عن ابن مسعود مرفوعا لا
~~تشتروا السمك في الماء لأنه غرر قال البيهقي فيه انقطاع ولما تقدم
# واللجة بضم اللام معظم الماء
# ( فإن كان الطير في مكان ) كالبرج ( مغلق ) عليه ( ويمكن أخذه منه ) صح
~~بيعه لأنه مقدور على تسليمه
# وشرط القاضي مع ذلك أخذه بسهولة
# فإن لم يكن إلا بتعب ومشقة لم يجز
# ( أو ) كان ( السمك في ماء ) نحو بركة ( صاف ) ذلك الماء ( يشاهد فيه )
~~السمك ( غير متصل ) الماء ( بنهر ويمكن أخذه ) أي السمك ( منه ) أي الماء (
~~صح ) البيع لعدم الغرر
# ( ولو طالت مدة تحصيلهما ) أي الطير والسمك
# هذا إن سهل أخذه فإن لم يسهل بحيث يعجز عن تسليمه لم يصح البيع لعجزه عن
~~تسليمه في الحال وللجهل بوقت تسليمه
# وهذا المذهب قاله في الإنصاف ( ولا يصح بيع مغصوب ) لأن بائعه لا يقدر
~~على تسليمه
# ( إلا لغاصبه أو قادر على أخذه منه
# فإن عجز عن تحصيله فله الفسخ ) لأن المانع منه معدوم هنا كما تقدم
# PageV03P162
# | فصل الشرط ( السادس أن يكون المبيع معلوما لهما )
# أي للبائع والمشتري لأن جهالة المبيع غرر فيكون منهيا عنه
# فلا يصح والعلم به يحصل ( برؤية تحصل بها معرفته ) أي المبيع ( مقارنة )
~~تلك الرؤية للعقد بأن لا تتأخر عنه
# ويأتي لو تقدمت ( له ) متعلق برؤية أي لجميع المبيع إن لم تدل بقيته عليه
~~كالثوب المنقوش
# ومعنى مقارنة الرؤية أن تكون ( وقت العقد أو ) برؤية ( لبعضه إن دلت )
~~رؤية بعضه ( على بقيته ) لحصول المعرفة بها
# ( وإلا ) تدل رؤية بعضه على بقيته كالثوب المنقوش
# ( فلا تكفي رؤية ) بعضه فتكفي ( رؤية أحد وجهي ثوب غير منقوش و ) تكفي (
~~رؤية وجه الرقيق و ) تكفي رؤية ( ظاهر الصبر المتساوية الأجزاء من حب وقز
~~وتمر ونحوها ) بخلاف المختلفة الأجزاء كصبرة بقال القرية
# ( و ) تكفي رؤية ظاهر ( ما في ظروف وأعدال من جنس واحد متساوي الأجزاء
~~ونحو ذلك ) من كل ما تدل بعضه على كله لحصول الغرض بها
# ( ولا يصح بيع الأنموذج ) بضم الهمزة ms1341 وهو ما يدل على صفة الشيء قاله في
~~المصباح
# ( بأن يريه صاعا ) مثلا من صبرة ( ويبيعه الصبرة على أنها من جنسه ) فلا
~~يصح لعدم رؤية المبيع وقت العقد
# ( وما عرف ) مما يباع ( بلمسه أو شمه أو ذوقه فكرؤيته ) لحصول المعرفة
# ( ويحصل العلم بمعرفته ) أي المبيع ( ويصح ) البيع ( بصفة ) تضبط ما يصح
~~السلم فيه لأنها تقوم مقام الرؤية في تمييزه ( وهو ) أي البيع بالصفة (
~~نوعان أحدهما بيع عين معينة سواء كانت العين ) المعينة ( غائبة مثل أن يقول
~~بعتك عبدي التركي
# ويذكر صفاته ) أي تضبط وتأتي في السلم ( أو ) كانت العين المبيعة بالصفة
~~( حاضرة مستورة كجارية منتقبة وأمتعة في ظروفها أو نحو ذلك
# فهذا ) النوع ( ينفسخ العقد عليه برده على البائع ) بنحو عيب أو نقص صفة
~~وليس للمشتري طلب بدله لوقوع العقد على عينه كحاضر فإن شرط ذلك في عقد
~~البيع بأن قال إن فاتك شيء من هذه الصفات أعطيتك ما هذه صفاته لم يصح العقد
~~قاله في المستوعب
# ( و ) ينفسخ العقد عليه أيضا ب ( تلفه قبل قبضه ) لزوال محل العقد ( و )
~~هذا النوع ( يجوز التفريق ) من متبايعيه ( قبل قبض الثمن PageV03P163 وقبل
~~قبض المبيع كحاضر ) بالمجلس ( ويجوز تقديم الوصف في بيع الأعيان على العقد
# كما يجوز تقديم الرؤية ذكره القاضي محل وفاق
# وكذلك لا يجوز تقديم الوصف ) للمعقود عليه ( في السلم على العقد ولا فرق
~~بينهما ) أي بين تقديم الوصف في بيع الأعيان على العقد وتقديمه في السلم
~~على العقد وكذا تقديم الوصف في بيع ما في الذمة
# ( فلو قال ) لآخر ( أريد أن أسلفك في كر حنطة ووصفه بالصفات فلما كان بعد
~~ذلك ) ولو طال الزمن
# ( قال قد أسلفتك في كر حنطة على الصفات التي تقدم ذكرها وعجل الثمن ) قبل
~~التفريق ( جاز ) وصح العقد للعلم بالمعقود عليه والكر بضم الكاف كيل معروف
~~بالعراق وهو ستون قفيزا وأربعون أردبا قاله في القاموس
# ( و ) النوع ( الثاني ) من نوعي البيع بالصفة ( بيع موصوف غير معين ويصفه
~~بصفة تكفي في السلم إن صح السلم فيه ) بأن ms1342 انضبطت صفاته ( مثل أن يقول بعتك
~~عبدا تركيا
# ثم يستقصي صفات السلم فيه
# فهذا في معنى السلم ) وليس سلما لحلوله ( فمتى سلم ) البائع ( إليه عبدا
~~على غير ما وصفه له
# فرده ) المشتري عليه ( أو ) سلم إليه عبدا ( على ما وصف له فأبدله )
~~المشتري لنحو عيب ( لم يفسد العقد ) برده
# لأن العقد لم يقع على عينه بخلاف النوع الأول ( ويشترط في هذا النوع قبض
~~المبيع أو قبض ثمنه في مجلس العقد ) لأنه في معنى السلم
# ويشترط أيضا أن لا يكون بلفظ سلم أو سلف
# لأنه لا يكون إذن سلما ولا يصح حالا
# ولم يذكره المصنف لأنه اقتصر فيما تقدم على قول التلخيص إن البيع لا
~~ينعقد بلفظ السلم والسلف
# ( و ) يحصل العلم بمعرفة المبيع ( برؤية متقدمة ) على العقد ( بزمن لا
~~يتغير فيه المبيع يقينا أو ) لا يتغير فيه ( ظاهرا ) لأن شرط الصحة العلم
# وقد حصل بطريقه وهي الرؤية المتقدمة
# والمبيع منه ما يسرع فساده كالفاكهة وما يتوسط كالحيوان وما يتباعد
~~كالعقارات
# فيعتبر كل نوع بحسبه
# ولو ( مع غيبة المبيع ولو في مكان بعيد لا يقدر ) البائع ( على تسليمه في
~~الحال لكن يقدر على استحضاره غير آبق ونحوه ) كشارد فلا يصح بيعه لما تقدم
~~( ثم إن وجده ) أي وجد المشتري ما تقدمت رؤيته ( لم يتغير
# فلا خيار له ) لسلامة المبيع ( وإن وجده متغيرا
# فله الفسخ على التراخي ) كخيار العيب
# وكذا لو وجد بالصفة ناقصا صفة
# ( ويسمى ) هذا الخيار ( خيار الخلف في الصفة ) من إضافة الشيء إلى سبيله
~~( إلا أن يوجد منه ) أي من المشتري ( ما يدل على الرضا ) بالمبيع ( من سوم
~~PageV03P164 ونحوه ) فيسقط خياره لذلك
# و ( لا ) يسقط خياره ( بركوب الدابة ) المبيعة ( في طريق الرد ) إلى
~~البائع لأنه لا يدل على الرضا بالتغير ( ومتى أبطل ) المشتري ( حقه من رده
~~فلا أرش له )
# أي للمشتري في الأصح قاله في الفروع
# فيخير بين الرد والإمساك مجانا
# لئلا يعتاض عن صفة كالسلم
# وهذا بخلاف البيع بشرط صفة
# فإن له أرش فقدها كما يأتي في الشروط ms1343 في البيع
# ( وإن اختلفا ) أي البائع والمشتري ( في الصفة ) بأن قال المشتري ذكرت في
~~وصف الأمة أنها بكر مثلا
# وأنكره البائع ( أو ) اختلفا في ( التغير ) أي قال المشتري إن المبيع
~~الذي سبقت رؤيته تغير وأنكر البائع
# وقال كان على هذا الحال حين رأيته
# ( فالقول قول المشتري ) بيمينه لأن الأصل براءة ذمته من الثمن
# ( وإن كان ) المبيع الذي تقدمت رؤيته ( يفسد في الزمن ) الذي مضي بين
~~الرؤية والعقد
# ( أو ) كان ( يتغير ) فيه ( يقينا أو ظاهرا أو شكا ) مستويا ( لم يصح )
~~العقد لفقد شرطه أو للشك فيه
# ( ولو قال ) البائع ( بعتك هذا البغل بكذا
# فقال اشتريته فبان ) المشار إليه ( فرسا أو حمارا لم يصح ) البيع
# ومثله بعتك هذا العبد فبان أمة أو هذا الجمل فبان ناقة ونحوه
# فلا يصح البيع للجهل بالمبيع وعدم رؤية يحصل بها معرفته
# ( ولا يصح استصناع سلعة ) بأن يبيعه سلعة يصنعها له
# ( لأنه باع ما ليس عنده على غير وجه السلم ) ذكره القاضي وأصحابه
# ( ويصح بيع أعمى ) بالصفة لما يصح السلم فيه
# ( و ) يصح ( شراؤه بالصفة ) ما يصح السلم فيه ( كما تقدم نصا
# كتوكيله ) أي كما يصح أن يوكل الأعمى في البيع والشراء
# ( بصيرا وله ) أي للأعمى إن وجد ما اشتراه بالصفة ناقصا صفة ( خيار الخلف
~~في الصفة ) كالبصير وأولى ( و ) يصح بيع الأعمى وشراؤه ( بما يمكنه معرفته
~~) أي معرفة ما يبيعه أو يشتريه ( بغير حاسة البصر كشم ولمس وذوق ) لحصول
~~العلم بحقيقة المبيع
# وكذا لو كان رآه قبل عماه بزمن لا يتغير فيه المبيع ظاهرا على ما تقدم
# ( وإن اشترى ) إنسان ( ما لم يره وما لم يوصف له ) لم يصح العقد ( أو )
~~اشترى شيئا ( رآه ولم يعلم ما هو ) لم يصح البيع
# ( أو ) اشترى شيئا لم يره ولم يوصف له بما يكفي في السلم بل ( ذكر له من
~~صفته ما لا يكفي في السلم
# لم يصح البيع ) للجهالة بالبيع ( وحكم ما لم يره بائع حكم مشتر ) يه (
~~فيما تقدم ) من التفصيل
# فلا يصح البيع إن لم يوصف ms1344 له بما يكفي في السلم ولم يعرفه بشم أو لمس أو
~~ذوق
# ويصح إن وصف بذلك أو PageV03P165 عرفه بلمس أو شم أو ذوق ( ولا يصح بيع
~~الحمل مفردا ) عن أمه إجماعا ( وهو بيع المضامين والمجر ) بفتح الميم
~~وكسرها وبسكون الجيم وفتحها
# روى أبو هريرة مرفوعا أنه نهى عن بيع المضامين والملاقيح قال أبو عبيد
~~المضامين ما في أصلاب الفحول
# والملاقيح ما في البطون وهي الأجنة
# وروى ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم نهى عن بيع المجر
# قال ابن الأعرابي المجر ما في بطن الناقة
# والمجر القمار
# والمجر المحاقلة والمزابنة
# ( ولا ) يصح بيع الحمل أيضا ( مع أمه بأن يعقد عليه معها ) أي مع أمه
# لعموم ما سبق ( ومطلق البيع ) أي إذا باع الحامل ولم يتعرض للحمل فالعقد
~~( يشمله تبعا ) لأمه إن كان مالكها متحدا وإلا بطل
# قال في شرح المنتهى ( كالبيض واللبن ) قياسا على أس الحائط
# ويغتفر في التبعية ما لا يغتفر في الاستقلال
# ( ولا ) يصح ( بيع ما في أصلاب الفحول ) لما تقدم
# ( ولا ) بيع ( عسب الفحل ) وهو ضرابه للنهي عنه في حديث ابن عمر
# رواه البخاري ( ولا ) يصح ( بيع حبل الحبلة ومعناه نتاج النتاج ) وهو
~~أولى بعدم الصحة من بيع الحمل
# ( ولا ) بيع ( اللبن في الضرع و ) لا ( البيض في الطير ) كالحمل ( و ) لا
~~يصح بيع ( المسك في الفأر ) وهو وعاؤه
# ويسمى النافجة ما لم يفتح ويشاهد
# لأنه مجهول كاللؤلؤ في الصدف واختار في الهدي صحته لأنها وعاء له ولأنه
~~يصونه
# وتجاره يعرفونه ( و ) لا بيع ( النوى في التمر ) للجهالة ( و ) لا (
~~الصوف على الظهر ) لحديث ابن عباس يرفعه نهى أن يباع صوف على ظهر أو لبن في
~~ضرع رواه الخلال وابن ماجه ولأنه متصل بالحيوان
# فلم يجز إفراده بالبيع كأعضائه
# ( ولا ) بيع ( ما قد تحمل هذه الشجرة أو ) ما قد تحمل هذه ( الشاة ) لأنه
~~قد يحصل وقد لا يحصل
# مع أنه مجهول أيضا وغير مقدور على تسليمه حال البيع
# ( ولا ) يصح ( بيع الملامسة والمنابذة بأن يبيعه شيئا ms1345 ولا يشاهده
# فيقول أي ثوب لمسته أو نبذته ) فهو بكذا
# ( أو ) أي ثوب ( لمست أو نبذت فهو بكذا ) لما روى أبو هريرة أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم نهى عن الملامسة والمنابذة
# متفق عليه
# ( ولا ) يصح ( بيع مستور في الأرض يظهر ورقه فقط
# كلفت وفجل وجزر وقلقاس وبصل وثوم ونحوه قبل قلعه ومشاهدته ) للجهالة بما
~~يراد منه
# ( ويصح بيع ورقه ) أي ورق الفجل ونحوه الظاهر ( المنتفع به ) لعدم
~~المنافي
# ( ولا ) يصح ( بيع ثوب مطوي ) ولو تام النسج
# قال في شرح المنتهى PageV03P166 حيث لم ير منه ما يدل على بقيته
# فإن الناس لم يزالوا في جميع الأمصار والأعصار يبيعون الثياب المطوية
~~ويكتفون بتقليبهم منها ما يدل على بقيتها
# واستدل له بقول المغني ولو اشترى ثوبا فنشره فوجده معيبا إلى آخر المسألة
# فقوله فنشره يدل على أنه كان مطويا وكونه يمكن رده بالعيب دليل على صحة
~~البيع
# ( ولا ) يصح بيع ( ثوب نسج بعضه على أن ينسج بقيته ) ولو منشورا للجهالة
~~والتعليق
# ( فإن أحضر ) البائع ما نسجه من الثوب وبقية السدا و ( اللحمة وباعها مع
~~الثوب
# وشرط على البائع نسجها ) أي البقية ( صح ) البيع والشرط ( إذ هو اشتراط
~~منفعة البائع على ما يأتي في الشروط في البيع ) كاشتراط الحطب أو تكسيره
# ( ولا يصح بيع العطاء قبل قبضه ) لأن العطاء مغيب
# فيكون من بيع الغرر
# ( وهو ) أي العطاء ( قسطه في الديوان
# ولا ) يصح ( بيع رقعة به ) أي العطاء
# لأن المقصود بيع العطاء
# لا هي ( ولا ) يصح ( بيع معدن وحجارته ) قال في شرح المنتهى قبل حوزه
~~انتهى
# وهذا واضح في المعدن الجاري لأنه لا يملك الأرض بخلاف الجامد
# فيصح بيعه كما تقدم قبل حوزه لكن بشرط العلم به
# فما هنا محمول على المعدن الجاري مطلقا
# وعلى الجامد غير المعلوم
# ( و ) لا يصح ( السلف فيه ) أي في المعدن نص عليه
# لأنه لا يدرى ما فيه
# فهو من بيع الغرر
# ( ولا ) يصح ( بيع الحصاة ) لحديث أبي هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~نهى عن بيع الحصاة ms1346 رواه مسلم
# ( وهو ) أي بيع الحصاة ( أن يقول البائع ارم هذه الحصاة
# فعلى أي ثوب وقعت فهو لك بكذا
# أو يقول بعتك من هذه الأرض قدر ما تبلغ هذه الحصاة إذا رميتها بكذا
# أو يقول بعتك هذا بكذا على أني متى رميت هذه الحصاة وجب البيع
# وكلها ) أي كل هذه الصور ( فاسدة ) لما تقدم
# ولما فيها من الغرر والجهالة
# ( ولا ) يصح ( بيع عبد غير معين ) إن لم يوصف بما يكفي في السلم
# لما تقدم
# ( ولا ) بيع ( عبد ) غير معين ( من عبدين أو من عبيد ) للجهالة
# ( ولا ) بيع ( شاة من قطيع
# ولا ) بيع ( شجرة من بستان ) لما في ذلك من الغرر والجهالة
# ( ولا ) يصح بعتك ( هؤلاء العبيد إلا واحدا غير معين
# ولا ) بعتك ( هذا القطيع إلا شاة غير معينة )
# ولا هذا البستان إلا شجرة مبهمة لأنه صلى الله عليه وسلم نهى عن الثنيا
~~إلا أن تعلم
# قال الترمذي حديث صحيح ولأن ذلك غرر
# ويفضي إلى التنازع
# ( ولو تساوت القيمة في ذلك ) المذكور من العبيد والشياه والشجر
~~PageV03P167 ( كله
# وإن استثنى معينا من ذلك يعرفانه جاز ) وصح البيع والاستثناء لأن المبيع
~~معلوم بالمشاهدة
# لكون المستثني معلوما
# فانتفى المفسد
#
# | فصل ( وإن باعه قفيزا من هذه الصبرة
# وهي ) أي الصبرة ( الكومة المجموعة من طعام وغيره ) سميت صبرة لإفراغ
~~بعضها على بعض
# ومنه قيل فوق السحاب صبر
# ويقال صبرت المتاع إذا جمعته وضممت بعضه إلى بعض
# ( صح ) البيع ( إن تساوت أجزاؤها وكانت ) الصبرة ( أكثر من قفيز ) لأنه
~~بيع مقدر معلوم في جملة
# فصح ( ك ) بيع ( كلها ) أي كل الصبرة ( أو ) بيع ( جزء مشاع منها )
~~كربعها أو ثلثها ( سواء علما ) أي المتعاقدان ( مبلغ الصبرة ) أي عدد
~~قفزانها ( أو جهلاه ) فيصح البيع
# ( للعلم بالمبيع في ) المسألة ( الأولى ) وهي ما إذا باعه قفيزا من
~~الصبرة ( بالقدر
# وفي ) المسألة ( الثانية ) وهي ما إذا باعه جزءا مشاعا منها ( بالأجزاء )
~~كالربع أو الثلث
# ( وكذا ) يصح بيع ( رطل من دن ) زيت أو نحوه
# ( أو ) رطل ( من زبرة حديد ونحوه ) لما تقدم ( وإن تلفت ms1347 ) الصبرة أو الدن
~~أو الزبرة ( إلا ) قفيزا أو رطلا ( واحدا فهو المبيع )
# فيأخذه المشتري ( ولو فرق قفزانها ) أي الصبرة ( وباع ) قفيزا ( واحدا
~~مبهما ) أو اثنين فأكثر مبهمين
# ( مع تساوي أجزائها صح ) المبيع لأنه لا يفضي إلى التنازع
# ( وإلا ) بأن لم تتساو أجزاؤها بل اختلفت ( فلا ) يصح البيع في قفيز أو
~~أكثر حتى يعينه
# وكذا إن تزد على قفيز
# ( وإن قال بعتك قفيزا من هذه الصبرة إلا مكوكا جاز ) وصح البيع
# ( لأنهما ) أي القفيز والمكوك مكيالان ( معلومان )
# واستثناء المعلوم صحيح
# قال في حاشيته القفيز ثمانية مكاكيك
# والمكوك صاع ونصف ( وإن قال بعتك هذه الصبرة بأربعة دراهم إلا بقدر درهم
# صح ) البيع ( وصار كأنه قال بعتك ثلاثة أرباع هذه الصبرة بأربعة دراهم )
~~وذلك صحيح لأنه لا جهالة فيه
# ( وإن قال ) بعتك هذه الصبرة بأربعة دراهم
# ( إلا ما يساوي درهما لم يصح ) البيع للجهالة بما يساوي درهما في الحال
~~بخلاف إلا بقدر درهم
# إذ قدر الواحد من الأربعة معلوم أنه ربع ( وإن اختلفت أجزاء الصبرة كصبرة
~~PageV03P168 بقال القرية و ) صبرة البقال ( المحدر من قرية إلى قرية ) أخرى
~~( بجمع ما يبيع به من البر مثلا ) المختلف الأوصاف ( أو ) من ( الشعير
~~المختلف الأوصاف وباع قفيزا منها
# لم يصح ) البيع لعدم تساوي أجزائها المؤدي إلى الجهالة بالقفيز المبيع
# ( وإن باعه الصبرة إلا قفيزا ) أو قفيزين ( أو ) باعه الصبرة ( إلا أقفزة
# لم يصح إن جهلا ) أي المتعاقدان ( قفزانها ) لأن جهل قفزانها يؤدي إلى
~~جهل ما يبقى المستثنى
# ( وإلا ) بأن لم يجهلا بل علما قفزانها ( صح ) البيع للعلم بالمبيع
~~والمستثنى
# ( واستثناء صاع من ثمرة بستان كاستثناء قفيز من صبرة ) فلا يصح البيع إذا
~~باعه الثمرة إلا قفيزا فأكثر من الجهل بآصعها لما تقدم
# وكذا لو باعه الدن أو الزبرة أو رطلا أو الثوب إلا ذراعا
# ( ولو استثنى مشاعا من صبرة أو ) من ثمرة ( حائط ) أي بستان محوط باعهما
# ( كثلث أو ربع أو ثلاثة أثمان
# صح البيع والاستثناء ) للعلم بالمبيع والثنيا
# ( وإن باعه ثمرة الشجرة إلا صاعا لم يصح ms1348 ) البيع لما تقدم
# ( ويصح بيع الصبرة جزافا مع جهلهما )
# أي جهل المتبايعين كيلها اكتفاء برؤيتها
# ويؤيده حديث ابن عمر كنا نشتري الطعام من الركبان جزافا
# فنهانا رسول الله صلى الله عليه وسلم أن نبيعه حتى ننقله من مكانه متفق
~~عليه
# ( أو ) مع ( علمهما ) أي علم المتبايعين مقدارها
# لعدم المانع
# ( ومع علم بائع وحده ) قدرها ( يحرم ) عليه بيعها جزافا لما روى الأوزاعي
~~أن النبي صلى الله عليه وسلم قال من عرف مبلغ شيء فلا يبيعه جزافا حتى
~~يعينه
# ولما فيه من التغرير
# ( ويصح ) العقد لأن المبيع معلوم بالمشاهدة
# ( ولمشتر ) اشترى صبرة جزافا مع علم البائع وحده مقدارها ( الرد ) لأن
~~كتم البائع قدرها غش وغرر
# ( وكذا ) بيع الصبرة جزافا ونحوها مع ( علم مشتر وحده ) مقدارها يحرم ذلك
~~على المشتري لما تقدم في البائع ويصح العقد
# ( ولبائع ) وحده ( الفسخ ) لما تقدم في عكسه
# ( ولا يشترط ) لصحة البيع ( معرفة ) أي رؤية ( باطن الصبرة ) المتساوية
~~الأجزاء اكتفاء برؤية ظاهرها لدلالته عليها
# ( ولا ) يشترط أيضا ( تساوي موضعها ) أي موضع الصبرة لأن معرفتها لا
~~تتوقف عليه
# ( ولا يحل لبائعها ) أي بائع الصبرة ( أن يغشها بأن يجعلها على دكة أو
~~ربوة أو حجر ينقصها أو يجعل الرديء ) منها في باطنها ( أو المبلول ) منها (
~~في باطنها ) كسائر أنواع الغش فيها
# أو في غيرها
# لحديث من غشنا ليس منا
# ( وإذا وجد ) بالبناء للمفعول ( ذلك ) الغش ولو بلا قصد من البائع أو
~~غيره
# ( ولم يكن للمشتري به علم فله الخيار بين PageV03P169 الفسخ وأخذ تفاوت
~~ما بينهما ) من الثمن بأن تقوم غير مغشوشة بذلك ثم تقوم مغشوشة به
# ويؤخذ بقسط ما نقص من الثمن لأنه عيب
# ( وإن ) باعه صبرة جزافا ف ( ظهر تحتها حفرة أو ) ظهر ( باطنها خيرا من
~~ظاهرها
# فلا خيار للمشتري ) لأن ذلك ينفعه ولا يضره
# ( وللبائع الخيار إن لم يعلم ) بالحفرة أو بأن باطنها خير من ظاهرها (
~~كما لو باع بعشرين درهما فوزنها بصنجة ثم وجد الصنجة زائدة
# كان له الرجوع ) بالزيادة
# ( وكذا مكيال زائد ) أي لو باع الصبرة ms1349 بمكيال معهود ثم وجد زائدا كان له
~~الرجوع بالزيادة
# ( ولا يشترط ) لصحة البيع ( معرفة عدد رقيق وثياب ونحوهما ) كأوان ( إذا
~~شاهده صبرة ) اكتفاء بالرؤية
# لحصول العلم بها ( وكل ما تساوت أجزاؤه من حبوب وأدهان ومكيل وموزون ولو
~~أثمانا
# فحكمه حكم الصبرة فيما ذكر فيها ) مما تقدم لعدم الفرق
# ( وما لا تتساوى أجزاؤه كأرض وثوب ونحوهما ) كسيف وسكين ( فتكفي فيه
~~الرؤية ) لكل فرد منه
# ولا يكتفي برؤية بعض الأفراد عن بعض
# لما تقدم ( ولو قال بعتك هذا الدار وأراه حدودها ) صح البيع ( أو ) باعه
~~( جزءا مشاعا منها كالثلث ونحوه ) صح البيع ( أو ) باعه ( عشرة أذرع ) منها
~~( وعين الطرفين ) أي الابتداء والانتهاء
# ( صح ) البيع لانتفاء المانع
# وإن قال بعتك نصيبي من هذه الدار وجهلاه أو أحدهما لم يصح
# ( وإن عين ابتداءها ) أي العشرة أذرع مثلا ( ولم يعين انتهاءها ) أو
~~بالعكس ( لم يصح ) البيع ( نصا ) لأنه لا يعلم إلى أين ينتهي قياس العشرة
# فيؤدي إلى الجهالة
# ( وكذا ) لو باعه عشرة أذرع مثلا
# ( من ثوب ) وعين ابتداءها دون انتهائها أو بالعكس
# لم يصح البيع لما تقدم
# ( ومثله ) أي مثل ما تقدم من بيع عشرة أذرع عين ابتداءها فقط في عدم
~~الصحة
# ( بعني نصف دارك التي تلي داري ) على جعل ( التي ) صفة للنصف فكان الصواب
~~تذكيره
# كما في بعض النسخ والمنتهى وغيره ويكون تعيينا لابتداء النصف دون انتهائه
# ( قال ) الإمام ( أحمد لأنه ) أي العاقد ( لا يدري إلى أين ينتهي ) النصف
~~الذي يلي الدار
# فيؤدي إلى الجهالة بالمبيع
# ( وإن قصد ) بقوله بعتك نصف داري التي تلي دارك ( الإشاعة ) في النصف بأن
~~اعتبر التي تلي دارك نعتا للدار
# وأبقى النصف في إطلاقه فيكون مشاعا
# ( صح ) البيع في النصف مشاعا لعدم الجهالة
# ( وإن باعه أرضا ) معلومة ( إلا جريبا ) تقدم مقداره في الأرضين المغنومة
# ( أو ) باعه ( جريبا من أرض ) غير معين ( وهما ) PageV03P170 أي
~~المتعاقدان ( يعلمان عدد ( جربانها صح ) البيع ( وكان ) الجريب ( مشاعا
~~فيها ) أي الأرض للبائع في الأولى
# وللمشتري في الثانية
# ( وإلا ) بأن لم يعلما جربانها ( لم يصح ) البيع ms1350 لأنه ليس معينا ولا
~~مشاعا
# ( وكذا الثوب ) لو باعه إلا ذراعا أو باع ذراعا منه
#
# فإن علما ذرعه صح وإلا لم يصح لما تقدم
# ( وإن باعه أرضا من هنا إلى هنا صح ) البيع لتعيين الابتداء والانتهاء
~~لما تقدم
# ( وإن قال بعتك من هذا الثوب من هذا الموضع إلى هذا ) الموضع ( صح )
~~البيع للعلم بالمبيع
# ( فإن كان القطع لا ينقصه ) أي الثوب قطعاه ( أو ) كان ( شرطه البائع )
~~للمشتري ( قطعاه )
# ولو نقصه إذن وفاء بالشرط ( وإن كان ) القطع ( ينقصه ) أي الثوب ولم
~~يشترطاه ( وتشاحا ) في القطع ( صح ) البيع
# ولم يجبر البائع على قطع الثوب
# ( وكانا شريكين فيه ) لأن الضرر لا يزال بالضرر فإن تنازعا بيع وقسط
~~الثمن على حقها
# وكذا لو باعه خشبة بسقف أو فصا بخاتم
# ( وإن باعه نصفا ) أو نحوه ( معينا من ) نحو ( حيوان ) أو إناء أو سيف أو
~~نحوه ( لم يصح ) البيع ( وتقدم بعضه
# وإن باعه حيوانا مأكولا إلا رأسه وجلده وأطرافه صح ) البيع والاستثناء
# ( سفرا وحضرا ) لأنه صلى الله عليه وسلم لما خرج من مكة أي مهاجرا إلى
~~المدينة ومعه أبو بكر وعامر بن فهيرة فمروا براعي غنم فاشتريا منه شاة
# وشرطا له سلبها رواه أبو الخطاب
# ويلحق الحضر بالسفر
# ( وإن باع ذلك ) أي الجلد والرأس والأطراف ( منفردا ) أي مستقلا ( لم يصح
~~) البيع كبيع الصوف على الظهر
# ( والذي يظهر أن المراد بعدم الصحة إذا لم تكن الشاة ) أو نحوها (
~~للمشتري
# فإن كانت ) الشاة أو نحوها ( له
# صح ) بيع ذلك للمشتري
# منفردا له
# ( كبيع الثمرة قبل بدو صلاحها لمن الأصل له ) هذا معنى كلامه في الإنصاف
# ( فإن امتنع مشتر من ذبحه ) أي ذبح المستثنى منه ( لم يجبر ) عليه ( إذا
~~أطلق العقد ) بأن لم يشترط عليه البائع ذبحه لأن الذبح ينقصه
# ( ولزمته ) أي المشتري ( قيمة المستثنى تقريبا ) للبائع
# وفي الفروع يتوجه إن لم يذبحه أن للمشتري الفسخ
# وإلا فقيمه
# كما روي عن علي
# قال في المبدع ولعله مرادهم
# وقوله للمشتري قال ابن نصر الله صوابه للبائع
# ( فإن شرط البائع ) لحيوان ms1351 دون رأسه وجلده وأطرافه ( الذبح ليأخذ
~~المستثنى
# لزم المشتري الذبح ) وفاء بالشرط لأنه أدخل الضرر على نفسه
# ( و ) لزمه ( دفع PageV03P171 المستثنى
# قاله في شرح المحرر ) هو كلام غيره ( وللمشتري الفسخ لعيب يختص هذا
~~المستثنى ) بأن كان العيب بالرأس أو الجلد أو الأطراف
# لأن الجسد كله يتألم لتألم شيء منه
# ( وإن استثنى حمله ) أي حمل المبيع ( من حيوان أو أمة ) لم يصح البيع (
~~أو ) باعه حيوانا واستثنى ( شحمه أو ) استثنى ( رطلا من لحمه أو ) رطلا من
~~( شحمه ) لم يصح البيع بما يبقى
# ( أو باعه سمسما
# واستثنى كسبه ) لم يصح لأنه قد باعه الشيرج في الحقيقة وهو غير معلوم
# فإنه غير معين ولا موصوف
# ( أو ) استثنى ( شيرجه أو ) باعه ( قطنا ) فيه حبه ( واستثنى حبه لم يصح
~~) البيع لما تقدم ( كبيع ذلك ) المذكور من حمل أو شحم وما بعده ( منفردا )
~~فما لا يصح بيعه منفردا لا يصح استثناؤه إلا رأس مأكول وجلده وأطرافه
# كما تقدم
# ( وكذا الطحال والكبد ونحوهما ) كالرئة والقلب
# لا يصح بيعها مفردة ولا استثناؤها
# ( ولو استثنى جزءا مشاعا معلوما من ) نحو ( شاة كربع
# صح ) البيع والاستثناء للعلم بالمبيع
# و ( لا ) يصح بيع نحو شاة إن استثنى ( ربع لحمها ) وحده
# لأنه لا يصح بيعه منفردا بخلاف بيع ربعها
# ( ويصح بيع ) أمة ( حامل بحر
# وتقدم ) في آخر الشرط الثالث ( و ) يصح ( بيع حيوان مذبوح ) كما قبل
~~الذبح ( و ) يصح ( بيع لحمه ) أي لحم الحيوان المذبوح ( في جلده
# و ) يصح ( بيع جلده ) أي جلد الحيوان المذبوح ( وحده ) أي دون لحمه وباقي
~~أجزائه
# ( ولو عد ألف جوزة ووضعها في كيل ) على قدرها ( ثم فعل مثل ذلك بلا عد )
~~بأن صار يملأ الكيل ويعتبر ملأه بألف ( لم يصح ) ذلك
# بل لا بد من العد
# لاختلاف الجوز كبرا وصغرا
# ( ويصح بيع ما مأكوله في جوفه كرمان وبيض وجوز ونحوها ) من لوز وبندق لأن
~~الحاجة تدعو إلى ذلك ولكونه من مصلحته ويفسد بإزالته
# ( و ) يصح ( بيع الباقلا والجوز واللوز ونحوه ) كالحمص ( في قشره مقطوعا
# وفي شجره ) لأن ms1352 النبي صلى الله عليه وسلم نهى عن بيع الثمار حتى يبدو
~~صلاحها
# فدل على الجواز بعد بدو الصلاح سواء كانت مستورة بغيرها أو لا
# ( و ) يجوز بيع ( الطلع قبل تشققه ) إذا قطع من شجرته كاللوز في قشره ( و
~~) يصح ( بيع الحب المشتد في سنبله مقطوعا وفي شجره ) لأن النبي صلى الله
~~عليه وسلم جعل الاشتداد غاية للبيع وما بعد الغاية مخالف ما قبلها فوجب
~~زوال المنع ويدخل الساتر من قشر وتبن تبعا
# فإن استثنى القشر أو التبن
# لم يصح البيع لأنه يصير كبيع النوى ويصح بيع التين دون PageV03P172 الحب
~~قبل تصفية الحب منه لأنه معلوم بالمشاهدة كما لو باع القشر دون ما داخله أو
~~باع التمر دون نواه قال في شرح المنتهى وفيه نظر لأن ما لا يصح بيعه مفردا
~~لا يصح استثناؤه
#
# | فصل الشرط ( السابع ) من شروط البيع
# ( أن يكون الثمن معلوما ) للمتعاقدين ( حال العقد ) بما يعلم به المبيع
~~مما تقدم من رؤية مقارنة أو متقدمة بزمن لا يتغير فيه الثمن ظاهرا لجميعه
~~أو بعضه الدال على بقيته أو شم أو ذوق أو مس أو وصف كاف على التفصيل السابق
~~لأن الثمن أحد العوضين
# فاشترط العلم به كالمبيع
# ( ولو ) كان الثمن ( صبرة ) من دراهم أو فلوس ونحوها وعلماها
# ( بمشاهدت ) ها كالمبيع ( و ) يصح البيع ( بوزن صنجة لا يعلمان وزنها )
~~كبعتك هذا بوزن الحجر فضة
# ولا يعلمان وزنه
# ( و ) يصح البيع ( بما يسع هذا الكيل ) وهما لا يعلمان ما يسع ( ولو كان
~~) ذلك ( بموضع فيه كيل معروف ) اكتفاء بالمشاهدة
# ( و ) يصح البيع ( بنفقة عبده ) فلان أو أمته فلانة ( شهرا ) أو زمنا
~~معينا قل أو كثر لأن ذلك له عرف يضبطه بخلاف نفقة بعيره أو نحوه
# وكذا حكم إجارة ( فلو فسخ العقد ) بنحو عيب ( رجع ) المشتري ( بقيمة
~~المبيع عند تعذر معرفة الثمن ) بتلف الصبرة أو الصنجة أو الكيل المجهولين
~~وعدم ضبط نفقة العبد
# وقلنا يرجع بقيمة المبيع إذن لأن الغالب أن الشيء يباع بقيمته
# ( ولو أسرا ) أي المتعاقدان ( ثمنا ) بأن اتفقا ms1353 سرا أن الثمن مائة مثلا
# ( بلا عقد ثم عقداه ب ) ثمن ( آخر ) كمائتين مثلا ( فالثمن ) هو ( الأول
~~) الذي أسراه بلا عقد
# وهو المائة لأن المشتري إنما دخل عليه فقط فلم يلزمه الزائد
# ( وإن عقداه ) أي المبيع ( سرا بثمن ) كعشرة ( و ) عقداه ( علانية ب )
~~ثمن ( آخر ) أكثر منه كاثني عشر ( أخذ ) المشتري ( ب ) الثمن ( الأول ) دون
~~الزائد كالتي قبلها وأولى
# لأنه إذا أخذ بالأول فيما إذا اتفقا عليه بلا عقد
# فأولى أن يؤخذ به فيما عقداه
# وقال الحلواني كنكاح
# واقتصر عليه في الفروع
# وفي التنقيح الأظهر أن الثمن هو الثاني إن كان في مدة خيار
# وإلا فالأول انتهى
# وقال في المنتهى إنه الأصح واستدل له في شرحه بما يأتي أن الزيادة في مدة
~~PageV03P173 الخيارين في الثمن أو المثمن ملحقة بالعقد
# ويجاب عنه بأن الزيادة هناك مرادة وهنا غير مرادة باطنا
# وإنما أظهرت تجملا وكبيع في ذلك إجارة
# ( وإن باعه السلعة برقمها أي ) مرقومها ( المكتوب عليها ) ولم يعلماه
# لم يصح البيع
# ( أو ) باعه السلعة ( بما باع به فلان ) أي بمثله ( ولم يعلماه ) أي
~~الرقم أو ما باع به فلان ( أو ) لم يعلمه ( أحدهما ) لم يصح للجهالة
# ( أو ) باعه السلعة ( بألف درهم ذهبا وفضة ) لم يصح
# لأن مقدار كل واحد منهما من الألف مجهول
# أشبه ما لو قال بمائة بعضها ذهب
# ( أو أسقط لفظة درهم ) بأن قال بعتك بألف ذهبا أو فضة
# لم يصح البيع للجهالة
# ( أو ) باعه ( بما ينقطع به السعر ) أي بما يقف عليه من غير زيادة لم يصح
~~للجهالة
# وكذا لو قال كما يبيع الناس أي بما يقف عليه من غير زيادة
# لم يصح للجهالة
# ( أو ) باعه ( بدينار مطلق ) أي غير معين ولا موصوف
# ( وفي البلد نقود ) مختلفة من الدنانير ( كلها رائجة
# لم يصح ) البيع لأن الثمن غير معلوم حال العقد
# ( وإن كان فيه ) أي في البلد المعقود فيه ( نقد واحد ) صح البيع
# وانصرف إليه لأنه تعين بانفراده وعدم مشاركة غيره له
# فلا جهالة
# ( أو ) كان في البلد ( نقود واحدها ms1354 الغالب ) رواجا ( صح ) البيع ( وانصرف
~~) الإطلاق ( إليه ) لدلالة القرينة الحالية على إرادته
# فكأنه معين ( وإن باعه ) سلعة ( بعشرة ) دنانير ( صحاحا أو أحد عشر مكسرة
~~) لم يصح ما لم يفترقا على أحدهما
# ( أو ) باعه ( بعشرة نقدا أو عشرين نسيئة لم يصح ) البيع
# لعدم الجزم بأحدهما وقد فسر جماعة حديث النهي عن بيعتين في بيعة بذلك لما
~~ذكر
# ( ما لم يتفرقا على أحدهما ) فإن تفرقا على الصحاح أو المكسرة في الأولى
~~أو على النقد أو النسيئة في الثانية صح لانتفاء المانع بالتعيين ولا يصح
~~البيع أيضا إن جعل مع الثمن رطلا من خمر أو كلبا ونحوه
# ( ولا ) يصح إن قال اشتريت ( بمائة على أن أرهن بها ) أي بالمائة التي
~~بها الثمن ( وبالقرض الذي لك ) أو نحوه مما له عليه من دين ( هذا ) الشيء
~~لأن الثمن مجهول لكونه جعله مائة ومنفعة وهي الوثيقة بالدين الأول
# وتلك المنفعة مجهولة
# ولأنه بمنزلة بيعتين في بيعة
# لأنه باع بشرط أن يرهنه على الدين الأول
# وكذا لو أقرضه بشرط أن يرهنه عليه وعلى دين له آخر كذا
# فلا يصح القرض لأنه شرط يجر نفعا
# ( وإن باعه الصبرة كل قفيز بدرهم ) صح البيع ( و ) إن باعه ( القطيع كل
~~شاة بدرهم ) صح البيع ( و ) إن باعه ( الثوب كل ذراع بدرهم صح ) البيع وإن
~~لم PageV03P174 يعلما قدر الصبرة والقطع والثوب
# لأن المبيع معلوم بالمشاهدة والثمن معلوم لإشارته إلى ما يعرف مبلغه بجهة
~~لا تتعلق بالمتعاقدين وهو الكيل والعد والذراع و ( لا ) يصح البيع إن باعه
~~( منها ) أي من الصبرة ( كل قفيز بدرهم ونحوه ) أي ما ذكر بأن باعه من
~~القطيع كل شاة بدرهم أو من الثوب كل ذراع بدرهم
# فلا يصح لأن من للتبعيض وكل للعدد فيكون مجهولا
# بخلاف ما لو أسقط من فإن المبيع الكل لا البعض
# فانتفت الجهالة
# ( وإن قال بعتك هذه الصبرة بعشرة دراهم على أن أزيدك قفيزا أو أنقصك
~~قفيزا
# لم يصح ) البيع للجهالة
# ( لأنه لا يدري أيزيده ) القفيز ( أم ينقصه ) إياه ( ولو قال ) بعتك هذه ms1355
~~الصبرة ( على أن أزيدك قفيزا لم يصح ) البيع للجهل بالقفيز لأنه لم يعينه
~~ولم يصفه
# ( وإن قال ) بعتك هذه الصبرة ( على أن أزيدك قفيزا من هذه الصبرة الأخرى
~~أو وصفه ) أي القفيز ب ( صفة يعلم بها صح ) البيع لانتفاء الجهالة
# ( وإن قال ) بعتك هذه الصبرة ( على أن أنقصك قفيزا
# لم يصح ) البيع لأن معناه بعتكها إلا قفيزا بدرهم وشيء مجهول
# ( وإن قال بعتكها ) أي الصبرة ( كل قفيز بدرهم على أن أزيدك قفيزا من هذه
~~الصبرة الأخرى لم يصح ) البيع
# لإفضائه إلى جهالة المثمن في التفصيل
# لأنه باعه قفيزا وشيئا بدرهم وهما لا يعرفانه لعدم معرفتهما بكمية ما في
~~الصبرة من القفزان
# ( ولو قصد ) البائع بقوله على أن أزيدك قفيزا ( أني أحط ثمن قفيز من
~~الصبرة لا أحتسب به
# لم يصح ) البيع للجهالة المذكورة
# ( وإن علما قدر قفزانها ) أي الصبرة صح البيع في الصورتين لانتفاء
~~الجهالة ( أو قال ) البائع ( هذه الصبرة عشرة أقفزة بعتكها كل قفيز بدرهم
~~على أن أزيدك قفيزا من هذه الصبرة أو ) على أن أزيدك قفيزا ( ووصفه بصفة
~~يعلم بها
# صح ) البيع ( لأن معناه بعتك كل قفيز وعشر قفيز بدرهم ) ذلك معلوم لا
~~جهالة فيه
# ( وإن لم يعلم القفيز ) بأن لم يعينه ولم يصفه لم يصح للجهالة
# ( أو جعله هبة ) بأن قال بعتك هذه الصبرة بكذا على أن أهبك قفيزا ولو
~~عينه
# ( لم يصح ) لأنه بيع بشرط آخر وهو بيعتان في بيعة
# على ما يأتي ( وإن ) علما أن الصبرة عشرة أقفزة أو قال هذه الصبرة عشرة
~~أقفزة بعتكها كل قفيز بدرهم على أن أنقصك قفيزا و ( أراد أني لا أحتسب عليك
~~بثمن قفيز منها
# صح ) البيع لأن معناه بعتك العشرة أقفزة بتسعة دراهم
# وذلك معلوم
# ( وإن قال ) بعتك هذه الصبرة وهما يعلمان أنها عشرة أقفزة بعشرة دراهم (
~~على PageV03P175 أن أنقصك قفيزا ) منها ( صح ) البيع ( لأن معناه بعتك تسعة
~~أقفزة بعشرة دراهم ) ولا خفاء في ذلك
# ( وما لا تتساوى أجزاؤه كأرض وثوب وقطيع غنم فيه نحو ) أي شبه ( من ms1356 مسائل
~~الصبرة ) المتقدمة
# فلو باعه الأرض كل جريب بكذا على أن يزيده جريبا أو ينقصه جريبا لم يصح
# وإن قال على أن أزيدك جريبا
# لم يصح حتى يعينه
# فإن عينه صح وإن قال على أن أنقصك جريبا لم يصح إلا إن علما جربانها على
~~منوال ما تقدم فيما يتأتى فيه ذلك إذ الوصف لا يأتي هنا
# وكذا تمثل للثوب والقطيع وشجر البستان والأواني ونحوها
# ( وإن باعه ) سلعة ( بمائة درهم إلا دينارا ) لم يصح البيع ( أو ) باعه
~~بمائة درهم ( إلا قفيزا من حنطة أو غيره ) كشعير ( لم يصح ) البيع لأنه قصد
~~استثناء قيمة الدينار من المائة الدرهم أو قيمة القفيز منها
# وذلك غير معلوم
# واستثناء المجهول من المعلوم يصيره مجهولا
# وكذا لو باعه بدينار إلا درهما
# ( ويصح بيع دهن ) كسمن وزيت وشيرج ( وعسل وخل ونحوه ) كلبن ( في ظرفه معه
~~) أي مع ظرفه ( موازنة كل رطل بكذا سواء علما ) أي المتعاقدان ( مبلغ كل
~~منهما ) أي من الظرف والمظروف ( أو لا ) لأن المشتري رضي أن يشتري كل رطل
~~بكذا من الظرف ومما فيه
# وكل منهما يصح إفراده بالبيع
# فصح الجمع بينهما
# كالأرض المختلفة ( وإن ) باعه ما ذكر في ظرفه دونه و ( احتسب ) بائع (
~~بزنة الظرف على مشتر وليس ) الظرف ( مبيعا وعلما ) أي البائع والمشتري (
~~مبلغ كل منهما ) أي الظرف والمظروف بأن علما أن السمن مثلا عشرة أرطال وأن
~~ظرفه رطلان وباعه السمن كل رطل بدرهم على أن يحتسب عليه بزنة الظرف ( صح )
~~البيع وكأنه قال بعتك العشرة أرطال التي في الظرف باثني عشر درهما
# ( وإلا ) بأن لم يعلما مبلغ كل منهما
# ( فلا ) البيع ( لجهالة الثمن ) في الحال ( وإن باعه ) ذلك ( جزافا بظرفه
~~) صح ( أو ) باعه إياه جزافا ( دونه ) أي دون ظرفه صح
# ( أو باعه إياه في ظرفه ) موازنة ( كل رطل بكذا على أن يطرح منه ) أي من
~~مبلغ وزنهما ( وزن الظرف
# صح ) كأنه قال بعتك ما في هذا الظرف كل رطل بكذا
# ( وإن اشترى ) إنسان ( زيتا أو سمنا في ظرف فوجد فيه ربا ms1357 ) أو نحوه ( صح
~~البيع في الباقي ) من الزيت أو السمن ( بقسطه ) من الثمن كما لو اشترى صبرة
~~على أنها عشرة أقفزة فبانت تسعة ( وله ) أي للمشتري ( الخيار ) لتبعض
~~الصفقة في حقه ( ولم يلزمه ) أي البائع ( بدل الرب ) للمشتري سواء كان عنده
~~من جنس المبيع أو لم يكن
# وإن تراضيا على البدل جاز PageV03P176
# | فصل ( في تفريق الصفقة )
# وهي المرة من صفق له بالبيعة والبيع ضرب بيده على يده وهي عقد البيع لأن
~~المتبايعين يفعلان ذلك
# ومعنى تفريقها أي تفريق ما اشتراه في عقد واحد
# ( وهو أن يجمع بين ما يصح بيعه وما لا يصح ) بيعه ( صفقة واحدة بثمن واحد
# وله ) أي للجمع المذكور ( ثلاث صور أحدها باع معلوما ومجهولا تجهل قيمته
~~) أي يتعذر علمه ( فلا مطمع في معرفته
# ولم يقل كل منهما ) أي من المعلوم والمجهول ( بكذا ) وذلك ( كقوله بعتك
~~هذه الفرس وما في بطن هذه الفرس الأخرى بكذا
# فلا يصح ) البيع فيهما لأن المجهول لا يصح بيعه لجهالته
# والمعلوم مجهول الثمن ولا سبيل إلى معرفته لأن معرفته إنما تكون بتقسيط
~~الثمن عليهما والحمل لا يمكن تقويمه فيتعذر التقسيط
# ( فإن لم يتعذر علمه ) أي المجهول بل أمكن ( أو قال كل منهما ) أي من
~~المعلوم والمجهول تعذرت معرفته أولا
# ( بكذا صح ) البيع ( في المعلوم بقسطه ) من الثمن بعد تقويمه وتقويم
~~المجهول الذي لا يتعذر علمه ليعلم قسط المعلوم ( و ) صح البيع ( في قول كل
~~منهما بكذا بما سماه ) للمعلوم من الثمن للعلم به
# وهذا بخلاف بعتك الفرس وحملها بكذا فلا يصح
# ولو بين ثمن كل منهما كما تقدم لأن دخوله بالتبعية لا يتأتى بعد مقابلته
~~بثمن
# وإبطال البيع فيه دون أمه بمنزلة استثنائه وهو مبطل للبيع كما تقدم هذا
~~ما ظهر لي والله أعلم
# الصورة ( الثانية ) من صور تفريق الصفقة ( باع مشاعا ) أي جميع ما يملك
~~منه جزءا مشاعا من شيء مشترك ( بينه ) أي بين البائع ( وبين غيره بغير إذن
~~شريكه
# كعبد مشترك بينهما أو ) باع ( ما ينقسم عليه الثمن بالأجزاء كقفيزين ms1358
~~متساويين لهما ) أي للبائع وشريكه
# ( فيصح ) البيع ( في نصيبه بقسطه ) فإنه لا يلزم منه جهالة في الثمن
~~لانقسامه هنا على الأجزاء
# ( وللمشتري الخيار ) بين الرد والإمساك ( إذا لم يكن عالما ) بأن المبيع
~~مشترك بينه وبين غيره لأن الشركة عيب
# فإن كان عالما فلا خيار له
# لإقدامه على الشراء مع العلم بالشركة ولا خيار للبائع لأنه رضي بزوال
~~ملكه عما يجوز بيعه بقسطه
# أي ( وله ) أي للمشتري ( الأرش إن أمسك ) ولم يفسخ ( فيما ينقصه التفريق
~~) كزوج PageV03P177 خف إحداهما له والأخرى لآخر باعهما
# وكانت قيمتهما مجتمعتين ثمانية دراهم
# وقيمة كل واحدة منفردة درهمين
# فإذا اختار المشتري الإمساك أخذها بنصف الثمن واسترجع من البائع ربعه
# فتستقر معه بربع الثمن المعقود به ( ذكره في المغني وغيره في الضمان )
~~وجزم به هنا في المنتهى وغيره
# ( ولو وقع العقد على شيئين يفتقر ) البيع ( إلى القبض فيهما ) أي تتوقف
~~صحة البيع على قبضهما صفقة كمدبر ومد شعير بحمص
# ( فتلف أحدهما قبل قبضه ) كما لو تلف البر في المثال المذكور
# ( فقال القاضي للمشتري الخيار بين إمساك الباقي بحصته ) أي قسطه من الثمن
~~( وبين الفسخ ) لأن حكم ما قبل القبض في كون المبيع من ضمان البائع حكم ما
~~قبل العقد بدليل أنه لو تعيب قبل قبضه لملك المشتري لفسخ به
# الصورة ( الثالثة ) من صور تفريق الصفقة ( باع ) نحو ( عبده وعبد غيره
~~بغير إذنه ) صفقة واحدة ( أو ) باع ( عبدا حرا ) صفقة واحدة ( أو ) باع (
~~خلا وخمرا صفقة واحدة
# فيصح ) البيع ( في عبده ) بقسطه دون عبد غيره ودون الحر
# ( و ) يصح ( في الخل بقسطه ) من الثمن فيوزع ( على قدر قيمة المبيعين )
~~ليعلم ما يخص كلا منهما فيؤخذ ما يصح التصرف فيه بقسطه لأنه الذي يقابله
# ولا يبطل البيع في عبده ولا في الخل
# لأنه يصح بيعه مفردا
# فلم يبطل بانضمام غيره إليه
# ظاهره سواء كان عالما بالخمر ونحوه أو جاهلا ( ويقدر الخمر ) إذا بيع من
~~الخل ( خلا ) ليقسط الثمن عليهما ( و ) يقدر ( الحر ) إذا بيع معه القن (
~~عبدا ) كذلك
# ( ولمشتر الخيار ms1359 ) بين الفسخ والإمساك ( إن جهل الحال وقت العقد ) لتفرق
~~الصفقة
# ( وإلا ) بأن لم يجهل بل علم الحال ( فلا خيار له ) لدخوله على بصيرة
# ( ولا خيار للبائع ) مطلقا لما تقدم
# ( وإن وقع العقد على مكيل أو موزون ) بيع بالكيل أو الوزن ( فتلف بعضه
~~قبل قبضه ) انفسخ العقد في التالف و ( لم ينفسخ العقد في الباقي ) منه (
~~سواء كانا ) أي التالف والباقي ( من جنس واحد أو من جنسين ويأتي ) ذلك ( في
~~الخيار في البيع ) وأنه له الخيار
# ( وإن باع ) نحو ( عبده وعبد غيره بإذنه بثمن واحد صح ) البيع لأن جملة
~~الثمن معلومة
# كما لو كانا لواحد
# ( ويقسط ) الثمن ( على قدر القيمة ) أي قيمة العبدين
# فيأخذ كل ما يقابل عبده ( ومثله ) أي مثل بيع عبده وعبد غيره بإذنه بثمن
~~واحد
# ( بيع عبديه لاثنين بثمن واحد لكل واحد منهما عبد ) فيصح البيع ويقسط
~~الثمن على قيمة العبدين ويؤدي كل مشتر ما PageV03P178 يقابل عبده ( أو
~~اشتراهما ) أي العبدين ( منهما ) أي من اثنين ( أو من وكيلهما ) شخص واحد
~~بثمن واحد
# فيصح ويقسطان الثمن على قيمة العبدين
# ويأخذ كل ما يقابل عبده ( أو كان لاثنين عبدان لكل واحد منهما عبد
~~فباعاهما لرجلين بثمن واحد ) فيصح البيع
# ويقسط الثمن كما تقدم ( ومثله ) أي مثل البيع ( الإجارة ) فيما تقدم
# فلو أجر داره ودار غيره بإذنه بأجرة واحدة
# صحت وقسطت الأجرة على الدارين
# وكذا باقي الصور
# قال الموفق والشارح وغيرهما الحكم في الرهن والهبة وسائر العقود إذا جمعت
~~ما يجوز وما لا يجوز كالحكم في البيع إلا أن الظاهر فيها الصحة أي ولو لم
~~تصحح البيع لأنها ليست عقود معاوضة
# فلا توجد جهالة العوض فيها
# ( ولو اشتبه عبده بعبد غيره
# لم يصح بيع أحدهما قبل القرعة ) قدمه في الرعاية الكبرى
# وقيل يصح إن أذن شريكه
# وقيل بل يبيعه وكيلهما أو أحدهما بإذن الآخر له
# ويقسم الثمن بينهما بقيمة العبدين
# قال القاضي في خلافه هذا أجود ما يقال فيه
# كما قلنا في زيت اختلط بزيت الآخر وأحدهما أجود من الآخر
# ( وإن ms1360 جمع مع بيع إجارة ) بأن باعه عبدا وآجره آخر بعوض واحد
# قال القاضي فإن قال بعتك داري هذه وأجرتكها شهرا بألف فالكل باطل لأن من
~~ملك الرقبة ملك المنافع
# فلا يصح أن يؤاجر منفعة ملكها عليه
# قلت وللصحة وجه بأن تكون مستثناة من البيع
# قاله الشيخ التقي في شرح المحرر
# ( أو ) جمع مع بيع ( صرفا ) بعوض واحد بأن باعه عبدا وصارفه مائة درهم
~~بمائة دينار
# قال الشيخ التقي في شرح المحرر ولا بد أن يكون الثمن من غير جنس ما مع
~~المبيع مثل أن يبيعه ثوبا ودراهم بذهب
# فإن كان من جنسه فهي مسألة عد عجوة ( أو ) جمع مع بيع ( خلعا ) بعوض واحد
~~بأن قالت ابتعت منك عبدك واختلعت نفسي بمائة درهم ( أو ) جمع مع بيع (
~~نكاحا بعوض واحد ) كبعتك عبدي وزوجتك أمتي بألف ( صح ) البيع وما معه (
~~فيهن ) أي في المسائل المذكورة لأن اختلاف العقدين لا يمنع الصحة
# ( ويقسط الثمن على قيمتهما ) أي قيمة المبيع وقيمة المنفعة
# وهي أجرة المثل في الإجارة أو قيمة المبيع والمصروف في الصرف
# ( ومهر مثل في خلع ونكاح كقيمة ) فيوزع العوض فيهما على قيمة المبيع ومهر
~~المثل
# ومتى اعتبر قبض لأحدهما لم يبطل الآخر بتأخره
# تنبيه قال في الاختيارات وإذا جمع البائع بين عقدين مختلفي الحكم بعوضين
~~PageV03P179 متميزين
# لم يكن للمشتري أن يقبل أحدهما بعوضه ( وإن جمع بين كتابة وبيع فكاتب
~~عبده وباعه شيئا صفقة واحدة مثل أن يقول ) لعبده ( بعتك عبدي هذا وكاتبتك
~~بمائة كل شهر عشرة
# بطل البيع ) لأنه باع ماله لعبده القن كما لو باعه من غير كتابة
# ( وصحت الكتابة بقسطها ) لأن البطلان وجد في المبيع فاختص به
# فيقسط العوض على قيمتي العبدين ( كما تقدم )
# وإن باع عبده لزيد وكاتب عبدا آخر بعوض واحد صح وقسط العوض على قيمتي
~~العبدين
#
# | فصل ( ويحرم ) البيع والشراء
# ( ولا يصح البيع ولا الشراء قليله وكثيره ) قال في المبدع حتى شرب الماء
~~إلا لحاجة كمضطر ( ممن تلزمه الجمعة
# ولو كان ) الذي تلزمه الجمعة ( أحد العاقدين ) والآخر ms1361 لا تلزمه
# ( وكره ) البيع والشراء ( للآخر ) الذي لا تلزمه لما فيه من الإعانة على
~~الإثم
# ( أو ) كان ( وجد أحد شقي البيع ) من إيجاب أو قبول ممن تلزمه ( بعد
~~الشروع في ندائها ) أي أذان الجمعة ( الثاني الذي عند الخطبة ) لقوله تعالى
~~@QB@ إذا نودي للصلاة من يوم الجمعة فاسعوا إلى ذكر الله وذروا البيع @QE@
~~فنهى عن البيع بعد النداء
# وهو ظاهر في التحريم لأنه يشغل عن الصلاة ويكون ذريعة إلى فواتها أو فوات
~~بعضها فلم ينعقد
# وخص النداء بالثاني الذي بين يدي المنبر لأنه الذي كان على عهده صلى الله
~~عليه وسلم فتعلق الحكم به
# وأما الأول فحدث في زمن عثمان
# وقوله ممن تلزمه يحترز به عن المسافر والمقيم في قرية لا جمعة فيها عليهم
~~والعبد والمرأة ونحوهم
# لأن غير المخاطب بالسعي لا يتناوله النهي
# ( قال المنقح أو قبله ) أي لا يصح البيع ولا الشراء ممن تلزمه الجمعة قبل
~~ندائها ( لمن منزله بعيد ) إذا كان في وقت ( بحيث إنه يدركها ) أي يدرك
~~الجمعة بعد النداء الثاني إذا سعى في ذلك الوقت وما ذكره المنقح معنى كلام
~~المستوعب
# قال ولا يصح البيع في وقت لزوم السعي إلى الجمعة ( فإن كان في البلد
~~جامعان ) فأكثر ( تصح الجمعة فيهما ) لسعة البلد ونحوها PageV03P180 ( فسبق
~~نداء أحدهما ) أي أحد الجامعين ( لم يجز البيع قبل نداء ) الجامع ( الآخر
# صححه في الفصول ) لعموم الآية
# ( وتحرم الصناعات كلها ) ممن تلزمه الجمعة بعد الشروع في النداء الثاني
~~للجمعة لأنها تشغل عن الصلاة وتكون ذريعة لفواتها
# ( ويستمر التحريم ) أي تحريم البيع والصناعات من الشروع في الأذان الثاني
~~أو من الوقت الذي إذا سعى فيه أدركها من منزل بعيد ( إلى انقضاء الصلاة )
~~أي صلاة الجمعة مما وجبت عليه
# ( ومحله ) أي محل تحريم البيع والشراء إذن
# ( إن لم تكن ضرورة أو حاجة ) فإن كانت لم يحرم ( كمضطر إلى طعام أو شراب
~~إذا وجده يباع ) فاشتراه ( أو ) ك ( عريان وجد سترة تباع أو ) كعادم ماء
~~وجد ( ماء للطهارة وكذا ) شراء ( كفن ميت ومؤنة تجهيزه إذا ms1362 خيف عليه الفساد
~~بالتأخير
# و ) كذا ( وجود أبيه ونحوه ) كأمه وأخيه ( يباع مع من لو تركه معه ذهب )
~~به
# ( و ) كذا ( شراء مركوب لعاجز
# و ) كذا ( ضرير لا يجد قائدا ونحوه ) أي نحو ما ذكر من كل ما دعت إليه
~~ضرورة أو حاجة ( ووجد ذلك يباع ) بعد النداء فله شراؤه دفعا لضرورته أو
~~حاجته
# ( وكذا ) يحرم البيع والشراء على من تجب عليه الخمس المكتوبات ( لو تضايق
~~وقت مكتوبة غيرها ) أي غير الجمعة قبل فعلها
# لأن ذلك الوقت تعين للمكتوبة
# فإن كان الوقت متسعا لم يحرم البيع
# قال في الإنصاف قلت ويحتمل أن يحرم إذا فاتته الجماعة بذلك وتعذر عليه
~~جماعة أخرى حيث قلنا بوجوبها انتهى
# فإن لم يؤذن للجمعة حرم البيع إذا تضايق وقتها
# ( ولو أمضى ) من وجبت عليه الجمعة بعد ندائها ( بيع خيار أو فسخه صح )
~~الإمضاء أو الفسخ
# ( ك ) صحة ( سائر العقود من النكاح والإجارة والصلح وغيرها )
# من القرض والرهن والضمان ونحوها لأن النهي ورد في البيع وحده
# وغيره لا يساويه لقلة وقوعه
# فلا تكون إباحته ذريعة لفوات الجمعة
# ( وتحرم مساومة ومناداة ونحوهما مما يشغل ) عن الجمعة بعد ندائها الثاني
~~( كالبيع ) بعده
# ( ويكره ) بعد النداء ( شرب الماء بثمن حاضر أو في الذمة ) مقتضى ما سبق
~~تحريمه كما تقدم عن المبدع وخصوصا إذا كان في المسجد إلا أن يقال ليس هذا
~~بيعا حقيقة بل إباحة
# ثم تقع الإثابة عليها
# ( ولا يصح بيع ما قصد به الحرام كعنب و ) ك ( عصير لمتخذهما خمرا ) وكذا
~~زبيب ونحوه
# ( ولو ) كان بيع ذلك ( لذمي ) يتخذه خمرا لأنهم مخاطبون بفروع الشريعة
# ( ولا ) بيع ( سلاح ونحوه في فتنة أو لأهل حرب أو لقطاع طريق PageV03P181
~~إذا علم ) البائع ( ذلك ) من مشتريه ( ولو بقرائن ) لقوله تعالى @QB@ ولا
~~تعاونوا على الإثم والعدوان @QE@ ويصح بيع السلاح لأهل العدل لقتال البغاة
~~و قتال ( قطاع الطريق ) لأن ذلك معونة على البر والتقوى
# ( ولا يصح بيع مأكول ومشروب ومشموم لمن يشرب عليه مسكرا
# ولا ) بيع ( أقداح ونحوها لمن يشربه ) أي المسكر ( بها ms1363
# و ) لا بيع ( بيض وجوز ونحوهما لقمار ولا بيع غلام وأمة لمن عرف بوطء دبر
~~أو للغناء
# وكذا إجارتهما ) لأن ذلك كله إثم وعدوان
# ( ومن اتهم بغلامه فدبره وهو ) أي المتهم ( فاجر معلن ) لفجوره ( أحيل
~~بينهما ) أي بين الرجل وغلامه
# خوفا من إتيانه له كما لو لم يدبره و ( كمجوسي تسلم أخته ) أو نحوها (
~~ويخاف أن يأتيها ) فيحال بينهما دفعا لذلك
# ( ولا يجوز شراء البيض والجوز الذي اكتسبوه من القمار ولا أكله ) لأنه لم
~~ينتقل إلى ملك المكتسب
# ( ويصح البيع ممن قصد أ ) ن ( لا يسلم المبيع ) لصدوره من أهله في محله
# ويلزمه تسليمه ( أو ثمنه ) أي ويصح الشراء ممن قصد أن لا يسلم الثمن
~~ويلزمه تسليمه
# ( ولا يصح بيع عبد مسلم لكافر ) لأنه يمنع من استدامة الملك عله
# فمنع من ابتدائه كالنكاح
# ( ولو كان ) الكافر ( وكيلا لمسلم ) في شراء العبد المسلم لم يصح لأنه لا
~~يصح أن يشتريه لنفسه
# فلم يصح أن يتوكل فيه
# ( إلا أن يعتق ) العبد المسلم ( عليه ) أي على الكافر المشتري له ( بملكه
~~) إياه لقرابة أو تعليق
# فيصح الشراء لأن ملكه لا يستقر عليه ولأنه وسيلة إلى تحصيل حرية المسلم
# ( وإن أسلم عبد الذمي ) أو عبد المستأمن بيده أو بيد مشتريه ثم رده عليه
~~لنحو عيب ( أجبر ) الذمي ( على إزالة ملكه عنه ) أي عن العبد المسلم بنحو
~~بيع أو هبة عتق
# لقوله تعالى @QB@ ولن يجعل الله للكافرين على المؤمنين سبيلا @QE@ و ( لا
~~تكفي كتابته ) لأن الكتابة لا تزيل ملك السيد عنه بل يبقى إلى الأداء
# وكذا بيعه بشرط خيار لا يكفي لعدم انقطاع ملكه عنه
# ( ويدخل العبد ) أي الرقيق ذكرا كان أو أنثى ( المسلم في ملك الكافر
~~ابتداء بالإرث ) من قريب أو مولى أو زوج ( و ) ب ( استرجاعه بإفلاس المشتري
~~) بأن اشترى كافر عبدا كافرا من كافر ثم أسلم العد وأفلس المشتري وحجر عليه
# ففسخ البائع البيع
# ( وإذا رجع في هبته لولده ) بأن وهب الكافر عبده PageV03P182 الكافر
~~لولده
# ثم أسلم العبد
# ورجع الأب في هبته ( وإذا ms1364 رد عليه بعيب ) أي باعه كافرا ثم أسلم وظهر به
~~عيب فرده
# وكذا لو رد بغبن أو تدليس أو خيار مجلس
# ( وإذا اشترى من يعتق عليه كما تقدم ) قريبا ( وإذا باعه بشرط الخيار مدة
~~) معلومة ( وأسلم العبد فيها ) وفسخ البائع البيع ( وإذا وجد ) البائع (
~~الثمن المعين معيبا فرده ) أي الثمن واسترجع العبد ( وكان قد أسلم العبد
~~فيما إذا ملكه الحربي ) بأن استولى عليه من مسلم قهرا ( وفيما إذا قال
~~الكافر لشخص أعتق عبدك المسلم عني وعلي ثمنه
# ففعل ) المسلم بأن أعتقه عنه ( كما يأتي في باب الولاء ) فهذه تسع مسائل
~~يدخل فيها العبد المسلم في ملك الكافر ابتداء ويزاد عليها عاشرة وهي إذا
~~استولد الكافر أمة مسلمة لولده
# ويدخل المصحف في ملك الكافر ابتداء
# بالإرث ولرد عليه لنحو عيب وبالقهر وذكره ابن رجب
# ( ويحرم سومه على سوم أخيه ) أي على سوم المسلم ( مع رضا البائع صريحا )
~~لحديث أبي هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال لا يسم الرجل على سوم
~~أخيه رواه مسلم
# ( وهو ) أي السوم الذي يحرم معه السوم من الثاني ( أن يتساوما في غير )
~~حال ( المناداة ) حتى يحصل الرضا من البائع ( فأما المزايدة في المناداة
~~فجائزة ) إجماعا
# فإن المسلمين لم يزالوا يتبايعون في أسواقهم بالمزايدة ( ويصح البيع ) مع
~~سومه على سوم أخيه لأن النهي إنما ورد عن السوم إذن وهو خارج عن البيع
# ( وكذا سوم إجارة ) يحرم بعد سوم أخيه والرضا له صريحا
# وتصح الإجارة ( وكذا استئجاره على إجارة أخيه في مدة خيار ) مجلس أو شرط
~~إذا كانت المدة لا تلي العقد كما يأتي فيحرم ولا يصح
# ولو أخر هذه عن الشراء على شراء أخيه كان أنسب لأنها ملحقة بها ( ويحرم
~~ولا يصح بيعه على بيع أخيه زمن الخيارين ) أي خيار المجلس وخيار الشرط
# ( وهو ) أي بيعه على بيع أخيه ( أن يقول ) شخص ( لمن اشترى سلعة بعشرة
~~أنا أعطيك خيرا منها بثمنها أو أعطيك مثلها بتسعة
# أو يعرض عليه سلعة يرغب فيها المشتري لينفسخ البيع ويعقد معه ms1365 ) فلا يصح
~~البيع
# لحديث ابن عمر يرفعه لا يبع الرجل على بيع أخيه متفق عليه
# والنهي يقتضي الفساد
# وعلم من قوله زمن الخيارين
# أنه لو قال له ذلك بعد مضي الخيار ولزوم البيع لا يحرم لعدم تمكن المشتري
~~من الفسخ إذن ( و ) يحرم و ( لا ) يصح ( شراؤه على شرائه وهو أن يقول ) زمن
~~الخيارين ( لمن باع سلعة بتسعة عندي فيها PageV03P183 عشرة ليفسخ ) البيع (
~~ويعقد معه ) قياسا على البيع ولأن الشراء يسمى بيعا
# فيدخل في عموم النهي
# ( وكذا اقتراضه على اقتراضه ) بأن يعقد القرض معه فيقول له آخر أقرضني
~~ذلك قبل تقبيضه للأول فيفسخه ويدفعه للثاني
# ( و ) كذا ( اتهابه على اتهابه
# وكذا افتراضه بالفاء في الديوان ) على افتراضه ( و ) كذا ( طلبه العمل من
~~الولايات ) بعد طلب غيره ( ونحو ذلك
# وكذا المساقاة والمزارعة والجعالة ونحو ذلك ) كلها كالبيع
# فتحرم ولا تصح إذا سبقت للغير قياسا على البيع
# لما في ذلك من الإيذاء ( وكذا بيع حاضر لباد ) بأن يكون سمسارا له ولو
~~رضي الناس فيحرم ولا يصح ( لبقاء المنهي عنه ) لقول أنس نهينا أن يبيع حاضر
~~لباد وإن كان أخاه لأبيه وأمه متفق عليه
# والمعنى فيه أنه لو ترك القادم يبيع سلعته اشتراها الناس منه برخص
# فإذا تولى الحاضر بيعها لم يبعها إلا بغلاء فيحصل الضرر للناس
# ( بخمسة شروط ) أحدها ( أن يحضر البادي وهو ) المقيم في البادية
# والمراد هنا ( من يدخل البلد من غير أهلها ولو غير بدوي ) لأنه متى لم
~~يقدم إلى بلد آخر لم يكن باديا
# ( لبيع سلعته ) متعلق بيحضر لأنه إذا حضر لخزنها أو أكلها فقصده الحاضر
~~وحضه على بيعها
# كان توسعة لا تضييقا
# الثاني أن يريد بيعها ( بسعر يومها ) لأنه إذا قصد أن لا يبيعها رخيصة
~~كان المنع من جهته
# لا من جهة الحاضر
# الثالث أن يكون ( جاهلا بالسعر ) لأنه إذا علمه لم يزده الحاضر على ما
~~عنده
# ( و ) الرابع أن ( يقصده حاضر عارف بالسعر ) فإنح قصده البادي لم يكن
~~للحاضر أثر في عدم التوسعة ( و ) الخامس أن يكون ms1366 ( بالناس إليها حاجة )
~~لأنهم إذا لم يكونوا محتاجين لم يوجد المعنى الذي نهى الشرع لأجله
# ( فإن اختل شرط منها ) أي من هذه الشروط الخمسة ( صح البيع ) من الحاضر
~~للبادي ولم يحرم
# لما تقدم ( ويصح شراؤه ) أي شراء الحاضر ( له ) أي للبادي لأن النهي إنما
~~ورد عن البيع لمعنى يختص به
# وهو الرفق بأهل الحضر وهذا غير موجود في الشراء للبادي
# ( وإن أشار حاضر على باد ولم يباشر ) الحاضر ( له ) أي للبادي ( بيعا لم
~~يكره ) ذلك لأن النهي كما تقدم إنما ورد في بيعه له
# وهنا لم يبع له ( وإن استشاره ) أي استشار ( البادي ) الحاضر ( وهو ) أي
~~البادي ( جاهل بالسعر
# لزمه ) أي الحاضر ( بيانه له ) أي للبادي ( لوجوب النصح ) لحديث الدين
~~النصيحة وإن لم يستشره ففي وجوب إعلامه إن اعتقد جهله به نظر PageV03P184
~~بناء على أنه هل يتوقف وجوب النصح على استنصاحه ويتوجه وجوبه
# وكلام الأصحاب لا يخالفه
# ذكره في الفروع
#
# | فصل ( ومن باع سلعة بنسيئة )
# أي بثمن مؤجل ( أو بثمن ) حال ( لم يقبضه
# صح ) الشراء حيث لا مانع ( وحرم عليه ) أي على بائعها ( شراؤها
# ولم يصح ) منه شراؤها ( نصا بنفسه أو بوكيله ب ) نقد من جنس الأول ( أقل
~~مما باعها ) به ( بنقد ) أي حال ( أو نسيئة
# ولو بعد حل أجله ) أي أجل الثمن الأول ( نصا ) نقله ابن القاسم وسندي
# لما روى غندر عن شعبة عن أبي إسحاق السبيعي عن امرأته العالية قالت دخلت
~~أنا وأم ولد زيد بن أرقم على عائشة
# فقالت أم ولد زيد بن أرقم إني بعت غلاما من زيد بثمانمائة درهم إلى
~~العطاء
# ثم اشتريته منه بستمائة درهم نقدا
# فقالت لها بئس ما اشتريت
# وبئس ما شريت
# أبلغي زيدا أن جهاده مع رسول الله صلى الله عليه وسلم بطل إلا أن يتوب
~~رواه أحمد وسعيد
# ولا تقول مثل ذلك إلا توقيفا ولأنه ذريعة إلى الربا ليستبيح بيع ألف بنحو
~~خمسمائة إلى أجل
# والذرائع معتبرة في الشرع بدليل مع القاتل من الإرث
# ( إلا أن تتغير صفتها بما ينقصها ms1367 ) كعبد قطعت يده ( أو يقبض ثمنها ) بأن
~~باع السلعة وقبض ثمنها ثم اشتراها
# فيصح لأنه لا توسل به إلى الربا
# ( وإن اشتراها أبوه أو ابنه ونحوهما ) كغلامه أو مكاتبه أو زوجته ( ولا
~~حيلة ) جاز وصح لأن كل واحد منهما كالأجنبي بالنسبة إلى الشراء
# ( أو اشتراها ) بائعها ( من غير مشتريها ) كما لو اشتراها من وارثه أو
~~ممن انتقلت إليه منه ببيع أو نحوه جاز لعدم المانع
# ( أو ) اشتراها بائعها ( بمثل الثمن ) الأول ( أو بنقد آخر غير الذي
~~باعها به أو اشتراها بعوض أو باعها بعوض ثم اشتراها بنقد صح ) الشراء ( ولم
~~يحرم ) لانتفاء الربا المتوسل إليه به
# ( وإن قصد بالعقد الأول ) العقد ( الثاني بطلا ) أي العقدان ( قاله الشيخ
~~وقال هو قول أحمد وأبي حنيفة ومالك
# قال في الفروع ويتوجه أنه مراد من أطلق ) لأن العلة التي من أجلها بطل
~~الثاني وهو كونه ذريعة للربا PageV03P185 موجودة إذن في الأول
# ( وهذه المسألة تسمى ) مسألة ( العينة ) سميت بذلك ( لأن مشتري السلعة
~~إلى أجل يأخذ بدلها عينا أي نقدا حاضرا ) قال الشاعر أندان أم نعتان أم
~~يشتري لنا فتى مثل نصل السيف ميزت مضاربه ومعنى نعتان نشتري عينة كما وصفتا
# وروى أبو داود عن ابن عمر سمعت رسول الله صلى الله عليه وسلم يقول إذا
~~تبايعتم بالعينة وأخذتم أذناب البقر ورضيتم بالزرع وتركتم الجهاد سلط الله
~~عليكم ذلا لا ينزعه حتى ترجعوا إلى دينكم
# ( وعكسها ) أي عكس مسألة العينة وهو أن يبيع السلعة أولا بنقد يقبضه ثم
~~يشتريها من مشتريها بأكثر من الأول من جنسه نسيئة أو لم يقبض ( مثلها ) في
~~الحكم نقله حرب لأنه يتخذ وسيلة إلى الربا
# ( قال الشيخ ويحرم على صاحب الدين أن يمتنع من انتظار المعسر حتى يقلب
~~عليه الدين
# ومتى قال ) رب الدين ( إما أن تقلب ) الدين ( وإما أن تقوم معي إلى عند
~~الحاكم وخاف أن يحبسه الحاكم لعدم ثبوت إعساره عنده وهو معسر فقلب على
~~الوجه
# كانت هذه المعاملة حراما غير لازمة باتفاق المسلمين
# فإن الغريم مكره عليها بغير ms1368 حق
# ومن نسب جواز القلب على المعسر بحيلة من الحيل إلى مذهب بعض الأئمة
# فقد أخطأ في ذلك
# وغلط
# وإنما تنازع الناس في المعاملات الاختيارية مثل التورق والعينة انتهى )
~~كلام الشيخ رحمه الله تعالى
# وهو ظاهر ( ولو احتاج ) إنسان ( إلى نقد فاشترى ما يساوي مائة بمائة
~~وخمسين فلا بأس ) بذلك
# نص عليه
# ( وهي ) أي هذه المسألة تسمى ( مسألة التورق ) من الورق وهو الفضة لأن
~~مشتري السلعة يبيع بها
# ( وإن باع ) إنسان ( ما يجري فيه الربا ) كالمكيل والموزون بثمن ( نسيئة
~~ثم اشترى ) منه أي من المشتري ( بثمنه الذي في ذمته قبل قبضه من جنسه ) أي
~~جنس ما كان باعه كما لو باعه برا بعشرة دراهم
# ثم اشترى منه بالدراهم برا
# ( أو ) اشترى بالثمن قبل قبضه من غير جنس المبيع ( ما لا يجوز بيعه به )
~~أي بالمبيع ( نسيئة ) بأن اشترى بثمن المكيل مكيلا أو بثمن الموزون موزونا
~~( لم يجز ) ذلك ولم يصح حسما لمادة ربا النسيئة
# روي عن ابن عمر وسعيد بن المسيب وطاوس لأن بيع ذلك ذريعة إلى بيع الربوي
~~بالربوي نسيئة
# ويكون الثمن المعوض عنه بينهما كالمعدوم لأنه لا أثر له بخلاف ما لو كان
~~المبيع الأول حيوانا أو ثيابا ( فإن اشتراه ) أي اشترى الربوي ( بثمن آخر
~~وسلمه ) أي الثمن ( إليه ) أي إلى PageV03P186 البائع ( ثم أخذه منه وفاء
~~عن ثمن الربوي الأول جاز ( أو لم يسلمه ) أي الثمن ( إليه بل اشترى في ذمته
~~وقاصه جاز ) صرح به في المغني والشرح
# ومعنى قاصه أنه لما ثبت لأحدهما في ذمة الآخر مثل ماله عليه سقط عنه
# ولا يحتاج بذلك لرضاهما ولا لقولهما كما يأتي في محله
# ( ويحرم التسعير ) على الناس بل يبيعون أموالهم على ما يختارون
# لحديث أنس قال غلا السعر على عهد رسول الله صلى الله عليه وسلم فقالوا يا
~~رسول الله غلا السعر فسعر لنا
# فقال إن الله هو المسعر القابض الباسط الرزاق إني لأرجو أن ألقى الله
~~وليس أحد يطلبني بمظلمة في دم ولا مال رواه أبو داود وابن ms1369 ماجه والترمذي
# وقال حسن صحيح
# ( وهو ) أي التسعير ( أن يسعر الإمام ) أو نائبه ( على الناس سعرا
~~ويجبرهم على التبايع به ) أي بما سعره ( ويكره الشراء منه ) عبارتهم به أي
~~بما سعره ( وإن هدد ) المشتري ( من خالف ) التسعير ( حرم ) البيع ( وبطل )
~~لأن الوعيد إكراه ( ويحرم قوله ) لبائع غير محتكر ( بع كالناس ) لأنه إلزام
~~له بما لا يلزمه ( وأوجب الشيخ إلزامهم ) أي الباعة ( المعاوضة بثمن المثل
# وأنه لا نزاع فيه لأنه مصلحة عامة لحق الله تعالى
# ولا تتم مصلحة الناس إلا بها كالجهاد
# وكره ) الإمام ( أحمد البيع والشراء من مكان ألزم الناس بهما ) أي بالبيع
~~والشراء ( فيه لا الشراء إلا ممن اشترى منه ) أي ممن ألزم بالبيع في ذلك
~~المكان
# ( ويحرم الاحتكار في قوت الآدمي فقط ) لحديث أبي أمامة أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم نهى أن يحتكر الطعام رواه الأثرم
# وعنه صلى الله عليه وسلم الجالب مرزوق والمحتكر ملعون
# ( وهو ) أي الاحتكار في القوت ( أن يشتريه للتجارة ويحبسه ليقل فيغلو )
~~وهو بالحرمين أشد تحريما
# ( ويصح الشراء ) من المحتكر لأن النهي عنه هو الاحتكار
# ولا تكره التجارة في الطعام إذا لم يرد الاحتكار
# ( ولا يحرم ) الاحتكار ( في الإدام كالعسل والزيت ونحوهما
# ولا ) احتكار ( علف البهائم ) لأن هذه الأشياء لا تعم الحاجة إليها
# أشبهت الثياب والحيوان
# ( وفي الرعاية الكبرى وغيرها أن من جلب شيئا أو استغله من ملكه أو )
~~استغله ( مما استأجره أو اشترى زمن الرخص ولم يضيق على الناس إذن أو اشتراه
~~من بلد كبير كبغداد والبصرة ونحوهما
# فله حبسه حتى يغلو وليس بمحتكر نصا
# وترك ادخاره لذلك أولى
# انتهى ) قال في تصحيح الفروع بعد حكايته ذلك
# قلت إذا أراد بفعل ذلك PageV03P187 وتأخيره مجرد الكسب فقط كره
# وإن أراده للتكسب ونفع الناس عند الحاجة إليه لم يكره والله أعلم
# ( ويجبر المحتكر على بيعه كما يبيع الناس ) دفعا للضرر
# ( فإن أبى ) أن يبيع ما احتكره من الطعام ( وخيف التلف ) بحبسه عن الناس
~~( فرقه الإمام ) على المحتاجين إليه
# ( ويردون مثله ) عند زوال الحاجة ( وكذا ms1370 سلاح ) احتاجوا إليه
# ( ولا يكره ) لأحد ( ادخار قوت لأهله ودوابه سنة وسنتين نصا ) ولا ينوي
~~التجارة
# وروي أنه صلى الله عليه وسلم ادخر قوت أهله سنة
# ( وإذا اشتدت المخمصة في سنة المجاعة وأصابت الضرورة خلقا كثيرا وكان عند
~~بعض الناس قدر كفايته وكفاية عياله لم يلزم بذله للمضطرين ) لأن الضرر لا
~~يزال بالضرر
# ( وليس لهم أخذه منه ) لذلك ( ويأتي آخر الأطعمة
# ومن ضمن مكانا ليبيع فيه ويشتري وحده
# كره الشراء منه بلا حاجة ) إلى الشراء كجالس على طريق
# ( ويحرم عليه ) أي على من ضمن مكانا ليبيع ويشتري فيه وحده ( أخذ زيادة )
~~عن ثمن أو مثمن ( بلا حق ) قاله الشيخ تقي الدين ( ويستحب الإشهاد في البيع
~~) لقوله تعالى @QB@ وأشهدوا إذا تبايعتم @QE@ والأمر فيه للندب
# لقوله تعالى @QB@ فإن أمن بعضكم بعضا فليؤد الذي اؤتمن أمانته @QE@ إلا
~~في قليل الخطر كحوائج البقال والعطاء وشبهها فلا يستحب للمشقة
# ( ويحرم البيع والشراء في المسجد ) للمعتكف وغيره في القليل والكثير
# ( فإن فعل ) بأن باع أو اشترى في المسجد ( فباطل وتقدم ) ذلك ( في
~~الاعتكاف ) موضحا
# تتمة قال أحمد لا ينبغي أن يتمنى الغلا وفي الرعاية يكره
# واختاره الشيخ تقي الدين
# ويكره أن ينفق سلعته بالحلف
#
# | باب الشروط في البيع
# ( وهي ) أي الشروط ( جمع شرط ومعناه ) لغة العلامة
# واصطلاحا ما يلزم من عدمه العدم ولا يلزم من وجوده وجود ولا عدم لذاته
# والمراد به
# ( هنا إلزام أحد PageV03P188 المتبايعين ) العاقد ( الآخر بسبب العقد )
~~متعلق بإلزام ( ما ) أي شيئا ( له ) أي للملزم ( فيه منفعة ) أي غرض صحيح (
~~ويعتبر لترتب الحكم عليه ) أي على الشرط ( مقارنته للعقد
# قاله في الانتصار ) وقال في الفروع يتوجه كنكاح
# ويأتي أن زمن الخيارين كحال العقد
# ( وهي ) أي الشروط في البيع ( ضربان
# الأول صحيح لازم ) ليس لمن اشترط عليه فكه ( وهو ثلاثة أنواع أحدها شرط
~~مقتضى عقد البيع ) بأن يشترط شيئا يطلبه البائع بحكم الشرع
# ( كالتقابض وحلول الثمن وتصرف كل واحد منهما ) أي من المتبايعين ( فيما
~~يصير إليه ) من ثمن أو مثمن ( ونحوه ) كرد بعيب قديم ms1371 ( فلا يؤثر ذكره ) أي
~~ذكر هذا النوع وهو ما يقتضيه العقد ( فيه ) أي في العقد فوجوده كعدمه لأنه
~~بيان وتأكد لمقتضى العقد
# النوع ( الثاني ) من الشروط الصحيحة ( شرط من مصلحة العقد كاشتراط صفة في
~~الثمن كتأجيله أو بعضه أو ) أي مصلحة تعود على المشترط ( رهن معين ) بالثمن
~~أو بعضه ( ولو ) كان الراهن ( المبيع ) فيصح اشتراط رهن المبيع على ثمنه
# فلو قال بعتك هذا على أن ترهنه على ثمنه فقال اشتريت ورهنتك
# صح الشراء والرهن
# ( أو ) اشتراط ( ضمين معين به ) أي بالثمن أو ببعضه ( وليس له ) أي
~~البائع ( طلبهما ) أي طلب الرهن والضمين ( بعد العقد ) إن لم يكن اشترطهما
~~فيه
# ولو ( لمصلحة ) لأنه إلزام للمشتري بما لم يلزمه
# ( أو اشتراط ) المشتري ( صفة في البيع ككون العبد كاتبا ) أو فحلا ( أو
~~خصيا أو ذا صنعة بعينها أو مسلما أو الأمة ( تحيض أو ) اشتراط ( الدابة
~~هملاجة ) بكسر الهاء
# والهملجة مشية سهلة في سرعة ( أو ) اشتراط الدابة ( لبونا ) أي ذات لبن (
~~أو غزيرة اللبن أو الفهد صيودا أو الطير مصوتا أو يبيض أو يجيء من مسافة
~~معلومة أو الأرض خراجها كذا
# فيصح ) الشرط في كل ما ذكر ( لازما ) لأن الرغبات تختلف باختلاف ذلك
# فلو لم يصح اشتراط ذلك لفاتت الحكمة التي لأجلها شرع البيع
# يؤيده قول النبي صلى الله عليه وسلم المسلمون عند شروطهم ( فإن وفى به )
~~بأن حصل لمن اشترط شرطه
# لزم البيع ( وإلا ) بأن لم يحصل له شرطه ( فله الفسخ ) لفوات الشرط لما
~~تقدم
# لكن إذا شرط الأمة تحيض فلم تحض
# قال ابن شهاب فإن كانت صغيرة فليس بعيب لأنه يرجى زواله بخلاف الكبيرة (
~~أو أرش فقد الصفة ) يعني أن من PageV03P189 فات شرطه يخير بين الفسخ وبين
~~الإمساك مع أرش فقد الصفة التي شرطها إلحاقا له بالعيب
# قلت يؤخذ منه إن الأرش قسط ما بين قيمته بالصفة وقيمته مع عدمها من الثمن
# ( فإن تعذر ) على المشترط ( رد ) ما وجده فاقد الصفة ( تعين ) له ( أرش )
~~فقد الصفة كالمعيب إذا تلف عند المشتري
# ولم ms1372 يرض بعينه
# ( وإن شرط ) المشتري ( أن الطير يوقظه للصلاة أو ) شرط ( أن الدابة تحلب
~~كل يوم كذا ) أي قدرا معينا ( أو ) شرط ( الكبش مناطحا أو ) شرط ( الديك
~~مناقرا أو اشترط ) المشتري ( الغناء أو الزنا في الرقيق
# لم يصح الشرط ) لأنه إما لا يمكن الوفاء به أو محرم
# فهو ممنوع الوفاء شرعا ( وإن شرط العبد كافرا ) فبان مسلما
# فلا فسخ له ( أو ) شرط ( الأمة ثيبا كافرة أو ) شرط ( أحدهما ) أي أنها
~~ثيب أو كافرة ( فبانت أعلى ) مما شرط ( فلا فسخ له ) لأنه زاده خيرا كما لو
~~شرط العبد كاتبا فبان أيضا عالما
# ( كما لو شرطها سبطة فبانت جعدة أو ) شرطها ( جاهلة فبانت عالمة ) فلا
~~فسخ له لما ذكر
# ( وإن شرطها ) أي المبيعة ( حاملا ولو ) كانت المبيعة ( أمة
# صح ) الشرط لما تقدم ( لكن إن ظهرت الأمة ) التي شرطها حاملا ( حائلا )
~~لا حمل بها ( فلا شيء ) أي لا خيار ( له ) لأن الحمل عيب في الإماء
# ( وإن شرط أنها لا تحمل أو ) أنها ( تضع الولد في وقت بعينه لم يصح )
~~الشرط لأنه لا يمكن الوفاء به
# ( وإن شرطها ) أي المبيعة ( حائلا فبانت حاملا فله الفسخ في الأمة فقط
~~لأنه ) أي الحمل ( عيب في الآدميات لا في غيرها ) أي ليس عيبا في غير
~~الآدميات
# ( زاد في الرعاية والحاوي إن لم يضر باللحم ) وجزم به في المنتهى في
~~الصداق
# ( ويأتي في خيار العيب
# ولو أخبره ) أي المشتري ( بائع بصفة ) في المبيع يرغب فيها ( فصدقه بلا
~~شرط فلا خيار له
# ذكره أبو الخطاب ) قال في الفروع ويتوجه عكسه
# النوع ( الثالث شرط بائع نفعا ) مباحا ( معلوما ) غير وطء ودواعيه ( في
~~المبيع كسكنى الدار ) المبيعة ( شهرا ) أو أقل منه أو أكثر
# ( وكحملان البعير ) أو نحوه ( إلى موضع معلوم فيصح ) لما روى جابر أنه
~~كان يسير على جمل قد أعيى فضربه النبي صلى الله عليه وسلم فسار سيرا لم يسر
~~مثله
# فقال بعنيه
# فبعته واستثنيت حملانه إلى أهلي متفق عليه
# يؤيده أنه صلى الله عليه وسلم نهى عن الثنيا إلا ms1373 أن تعلم وهذه معلومة
# وأكثر ما فيه تأخير تسليمه مدة معلومة
# فصح كما لو باعه أمة مزوجة أو دارا مؤجرة ونحوهما PageV03P190 و ( كحبسه
~~على ثمنه )
# وخبر أنه صلى الله عليه وسلم نهى عن بيع وشرط أنكره أحمد
# وقال لا نعرفه مرويا في مسند
# ونفقة المبيع المستثنى نفعة مدة الاستثناء الذي يظهر أنها على البائع
~~لأنه مالك المنفعة لا من جهة المشتري كالعين الموصى بنفعها لا كالمؤجرة
~~والمعارة
# ( لا وطء الأمة ) المبيعة ( ودواعيه ) أي دواعي الوطء من قبلة ونحوها فلا
~~يصح استثناؤه
# لأن ذلك لا يباح إلا بملك أو نكاح وقد انتفيا
# ( وله ) أي للبائع ( إجارة ما استثناه ) من النفع ( وإعارته لمن يقوم
~~مقامه ) كالعين المؤجرة لمستأجرها إجارتها وإعارتها
# و ( لا ) يملك إجارتها أو إعارتها ( لمن هو أكثر منه ضررا ) كالمستأجر (
~~وإن تلفت العين ) المستثنى نفعها ( قبل استيفاء بائع له ) أي للنفع ( بفعل
~~مشتر أو تفريطه
# لزمه ) أي المشتري ( أجرة مثله ) أي فعل النفع المستثنى فيما بقي من
~~المدة لتفويته المنفعة المستحقة على مستحقها
# ( لا إن تلف ) المبيع ( بغير ذلك ) أي بغير فعل المشتري وتفريطه لأن
~~البائع لم يملكها من جهته فلم يلزمه عوضها له
# قال في الاختيارات وإذا شرط البائع نفع المبيع لغيره مدة معلومة
# فمقتضى كلام أصحابنا جوازه
# فإنهم احتجوا بحديث أم سلمة أنها أعتقت سفينة وشرطت عليه أن يخدم النبي
~~صلى الله عليه وسلم ما عاش
# واستثناء خدمة عبده في العتق كاستثنائها في البيع
# ( أو شرط مشتر نفع بائع في مبيع ك ) اشتراطه عليه ( حمل الحطب ) للمبيع (
~~أو تكسيره أو خياطة ثوب ) مبيع ( أو تفصيله أو حصاد زرع ) مبيع ( أو جز رطة
~~) مبيعة ( ونحوه ) كضرب قطعة حديد اشتراها منه سيفا أو نحوه ( صح ) الشرط
~~لأن غايته أنه جمع بيعا وإجارة وهو صحيح
# ( إن كان ) النفع ( معلوما
# ولزم البائع فعله ) وفاء بالشرط
# ( فلو شرط ) المشتري ( الحمل إلى منزله وهو ) أي البائع ( لا يعرفه ) أي
~~المنزل ( لم يصح ) الشرط كما لو استأجره لذلك ابتداء
# قاله في شرح المنتهى
# وظاهره صحة ms1374 البيع
# وعليه فيثبت له الخيار على ما يأتي في الشرط الفاسد غير المفسد
# ( وإن باع المشتري العين المستثنى نفعها ) مدة معلومة ( صح البيع
# وتكون في يد المشتري الثاني مستثناة أيضا ) كالدار المؤجرة إذا بيعت
# ( وإن كان ) المشتري الثاني ( عالما بذلك ) أي بأنها مبيعة مستثنى نفعها
~~( فلا خيار له كمن اشترى أمة مزوجة
# أو ) اشترى ( دارا مؤجرة ) عالما بذلك ( وإلا ) بأن لم يكن عالما بذلك (
~~فله الخيار ) كمن اشترى أمة مزوجة لا يعلم ذلك
# ( وإن جمع ) في بيع ( بين شرطين ولو صحيحين ) PageV03P191 كحمل حطب
~~وتكسيره أو خياطة ثوب وتفصيله ( لم يصح البيع ) لحديث عبد الله بن عمر عن
~~النبي صلى الله عليه وسلم أنه قال لا يحل سلف وبيع ولا شرطان في بيع ولا
~~بيع ما ليس عندك رواه أبو داود والترمذي وقال حديث حسن صحيح ( إلا أن يكونا
~~) أي الشرطان المجموعان ( من مقتضاه ) أي مقتضى البيع
# كاشتراط حلول الثمن مع تصرف كل منهما فيما يصير إليه
# فإنه يصح بلا خلاف
# ( أو ) إلا أن يكونا ( من مصلحته ) أي مصلحة العقد وكاشتراط رهن وضمين
~~معينين بالثمن فيصح كما لو كانا من مقتضاه
# ( ويصح تعليق فسخ بشرط ) كالطلاق والعتق ( ويأتي تعليق خلع بشرط ) وأنه
~~يصح لأنه لما كان العوض شرطا لصحته ألحق بعقود المعاوضات
# ( وإن أراد المشتري أن يعطي البائع ما يقوم مقام المبيع ) المستثناة
~~منفعته ( في المنفعة ) المستثناة ( أو يعوضه عنها لم يلزمه قبول )
# وله استيفاء المنفعة من عين المبيع لتعلق حقه به ( وإن تراضيا على ذلك )
~~أي على ما يقوم مقام المبيع في المنفعة أو على العوض عنها ( جاز ) لأن الحق
~~لهما لا يعدوهما
# ( وإن أقام البائع مقامه من يعمل العمل ) المشترط عليه ( فله ذلك لأنه
~~بمنزلة الأجير المشترك
# وإن أراد ) البائع ( بذل العوض عن ذلك ) العمل ( لم يلزم المشتري قبوله )
~~وله طلبه بالعمل لأنه ألزم نفس له به ( وإن أراد المشتري أخذ العوض عنه )
~~أي عن ذلك العمل وأبى البائع ( لم يلزم البائع بذله ) لأنها معاوضة
# فلا يجبر عليها من ms1375 أباها منهما
# ( وإن تراضيا على ذلك جاز ) لأن الحق لا يعدوهما ( وإن تعذر العمل )
~~المشروط ( بتلف المبيع ) المشروط عمله
# كتلف حطب اشترط تكسيره قبله
# رجع المشتري بأجرة ذلك
# ( أو استحق ) نفع بائع بأن أجر نفسه إجارة خاصة رجع المشتري بأجرة العمل
# ( أو ) تعذر العمل ( بموت البائع رجع المشتري بعوض ذلك ) النفع المشروط
~~عليه في البيع لأن عقد البيع مع الشرط المذكور قد جمع بيعا وإجارة
# وقد فات ما ورد عليه عقد الإجارة
# فانفسخت كما لو استأجر أجيرا خاصا فمات
# وإذا انفسخت الإجارة بعد قبض عوضها رجع المستأجر بعوض المنفعة
# ( وإن تعذر ) العمل على البائع ( بمرض أقيم مقامه من يعمل
# والأجرة عليه ) أي على البائع ( كالإجارة ) لما تقدم PageV03P192
# | فصل ( الضرب الثاني ) من الشروط في البيع
# ( فاسد يحرم اشتراطه
# وهو ثلاثة أنواع أحدها أن يشترط أحدهما على صاحبه عقدا آخر كسلف ) أي سلم
~~( أو قرض أو بيع أو إجارة أو شركة أو صرف الثمن أو ) صرف ( غيره ) أو غير
~~الثمن ( ف ) اشتراط هذا الشرط ( يبطل البيع
# وهو بيعتان في بيعة المنهي عنه ) والنهي يقتضي الفساد
# ( قاله ) الإمام ( أحمد ) هكذا في المبدع والإنصاف وغيرهما
# فقوله ( وكذلك كل ما كان في معنى ذلك
# مثل أن يقول ) بعتك داري بكذا ( على أن تزوجني ابنتك أو على أن أزوجك
~~ابنتي
# وكذا على أن تنفق على عبدي أو دابتي أو على حصتي من ذلك قرضا أو مجانا )
~~مقيس على كلام أحمد وليس هو بقوله
# قال ابن مسعود صفقتان في صفقة ربا ولأنه شرط عقدا في آخر فلم يصح كنكاح
~~الشغار
# النوع ( الثاني ) من الشروط الفاسدة ( شرط في العقد ما ينافي مقتضاه نحو
~~أن يشترط أ ) ن ( لا خسارة عليه أو ) شرط أنه ( متى نفق المبيع وإلا رده أو
~~) يشترط البائع على المشتري ( أ ) ن ( لا يبيع ) المبيع ( ولا يهبه ولا
~~يعتقه ) أي لا يفعل واحدا من هذه
# فالواو بمعنى أو
# ( أو ) شرط البائع ( إن أعتق ) المشتري المبيع ( فالولاء له ) أي للبائع
~~( أو يشترط ) البائع على المشتري ( أن ms1376 يفعل ذلك أو وقف المبيع فهذا ) الشرط
~~( لا يبطل البيع ) لحديث عائشة قالت جاءتني بريرة فقالت كاتبت أهلي على تسع
~~أواق في كل عام أوقية فأعينيني
# فقلت إن أحب أهلك أن أعدها لهم ويكون ولاؤك لي فعلت
# فذهبت بريرة إلى أهلها
# فقالت لهم فأبوا عليها
# فجاءت من عندهم ورسول الله صلى الله عليه وسلم جالس
# فقالت إني عرضت ذلك عليهم فأبوا إلا أن يكون لهم الولاء
# فسمع النبي صلى الله عليه وسلم فأخبرت عائشة النبي صلى الله عليه وسلم
~~فقال خذيها واشترطي لهم الولاء فإنما الولاء لمن أعتق ففعلت عائشة
# ثم قام النبي صلى الله عليه وسلم في الناس فحمد الله وأثنى عليه
# ثم قال أما بعد ما بال رجال يشترطون شروطا ليست في كتاب الله ما كان من
~~شرط ليس في كتاب الله فهو باطل وإن كان مائة شرط قضاء الله أحق ودين
~~PageV03P193 الله أوثق
# وإنما الولاء لمن أعتق متفق عليه
# فأبطل الشرط ولم يبطل العقد
# وقوله صلى الله عليه وسلم واشترطي لهم الولاء لا يصح حمله على واشترطي
~~عليهم الولاء
# بدليل أمرها به ولا يأمرها بفاسد
# لأن الولاء لها بإعتاقها
# فلا حاجة إلى اشتراطه
# ولأنهم أبوا البيع إلا أن تشترط لهم الولاء
# فكيف يأمرها بما علم أنهم لا يقبلونه وأما أمرها بذلك فليس بأمر على
~~الحقيقة
# وإنما هو صيغة أمر بمعنى التسوية
# كقوله تعالى @QB@ فاصبروا أو لا تصبروا @QE@ التقدير اشترطي لهم الولاء
~~أو لا تشترطي ولهذا قال عقبة فإنما الولاء لمن أعتق
# ( والشرط باطل في نفسه ) لما تقدم ( إلا العتق
# فيصح ) أن يشترطه البائع على المشتري
# لحديث بريرة ( ويجبر ) المشتري ( عليه ) أي على العتق ( إن أباه لأنه حق
~~لله تعالى كالنذر فإن امتنع ) المشتري من عتقه ( أعتقه حاكم عليه ) لأنه
~~عتق مستحق عليه
# لكونه قربة التزمها كالنذر
# وكما يطلق على المولى وإن باعه المشتري بشرط العتق لم يصح
# صححه الأزجي في نهايته
# لأنه يتسلسل
# ولأن تعلق حق العتق الواجب عليه يمنع الصحة كما لو نذر عتق عبد
# فإنه ms1377 لا يصح بيعه
# وافقه ابن رجب في قواعده
# إن قلنا الحق في العتق لله كالمنذور عتقه
# وهذا هو الذي جزم به المصنف
# ( وإن شرط رهنا فاسدا كخمر ونحوه ) كخنزير لم يصح الشرط
# ( أو ) شرط ( خيارا أو أجلا مجهولين ) بأن باعه بشرط الخيار وأطلق أو إلى
~~الحصاد ونحوه أو بثمن مؤجل إلى الحصاد ونحوه
# لم يصح الشرط
# ( أو ) شرط ( تأخير تسليم مبيع بلا انتفاع ) به ( لغا الشرط ) لما تقدم (
~~وصح البيع ) كما تقدم
# ( ويأتي الرهن في بابه
# وللذي فات غرضه ) بفساد الشرط من بائع ومشتر ( في الكل ) أي كل ما تقدم
~~من الشروط الفاسدة سواء ( علم بفساد الشرط أو لا الفسخ ) أي فسخ البيع لأنه
~~لم يسلم له ما دخل عليه من الشرط
# ( أو أرش ما نقص من الثمن بإلغائه ) أي بإلغاء الشرط ( إن كان ) المشترط
~~( بائعا ) فإذا باعه بأنقص من ثمنه وشرط شرطا فاسدا
# فله الخيار بين الفسخ وبين أخذ أرش النقص لأنه إنما باع بنقص لما يحصل له
~~من الغرض الذي اشترطه
# فإذا لم يحصل غرضه رجع بالنقص
# ( أو ما زاد إن كان مشتريا ) يعني إذا اشترى بزيادة على الثمن وشرط شرطا
~~فاسدا
# فله الخيار بين الفسخ وأخذ ما زاد لما تقدم النوع ( الثالث ) من الشروط
~~الفاسدة PageV03P194 ( أن يشترط ) البائع ( شرطا يعلق البيع عليه
# كقوله بعتك إن جئتني بكذا أو ) بعتك ( إن رضي فلان ) وكذا تعليق الشراء
~~كقبلت إن جاء زيد ونحوه
# فلا يصح البيع لأن مقتضى البيع نقل الملك حال التبايع والشرط هنا يمنعه
# ( أو يقول ) الراهن ( للمرتهن إن جئتك بحقك في محله ) بكسر الحاء أي أجله
~~( وإلا فالرهن لك مبيعا بمالك ) من الدين
# ( فلا يصح البيع ) لقوله صلى الله عليه وسلم لا الرهن من صاحبه رواه
~~الأثرم
# وفسره أحمد بذلك
# ( إلا بعت ) إن شاء الله أ ( و قبلت إن شاء الله
# فيصح ) كما تقدم
# ( وإلا بيع العربون وإجارته
# فيصح ) لما روى نافع بن عبد الحارث أنه اشترى لعمر دار السجن من صفوان
~~فإن رضي عمر وإلا له ms1378 كذا وكذا ذكره في المبدع
# ( وهو ) أي بيع العربون وإجارته ( أن يشتري شيئا أو يستأجره ويعطي )
~~المشتري ( البائع أو المؤجر درهما أو أكثر ) من الدرهم أو أقل منه ( من
~~المسمى ) صفة لدرهم
# ( ويقول ) له ( إن أخذته ) أي أخذت المبيع أو المؤجر وسواء عين وقتا
~~لأخذه أو أطلق صححه في الإنصاف
# ( فهو ) أي الدرهم ( من الثمن ) أو الأجرة ( وإلا ) أي وإن لم آخذه (
~~فالدرهم لك ) أيها البائع أو المؤجر
# ( فإن تم العقد فالدرهم من الثمن ) أو الأجرة ( وإلا ) بأن لم يتم العقد
~~( ف ) الدرهم ( لبائع ومؤجر ) كما شرطا لما تقدم ( وإن دفع ) من يريد
~~الشراء أو الإجارة ( إليه ) أي إلى رب السلعة ( الدرهم ) أو نحوه ( قبل )
~~عقد ( البيع ) أو الإجارة ( وقال لا تبع هذه السلعة لغيري ) أو لا نؤجرها
~~لغيري
# و ( إن لم أشترها ) أو أستأجرها ( فالدرهم ) أو نحوه ( لك ثم اشتراها )
~~أو استأجرها ( منه وحسب الدرهم من الثمن ) أو الأجرة ( صح ) ذلك
# ( وإن لم يشترها ) أو يستأجرها ( فلصاحب الدرهم الرجوع فيه ) لأن رب
~~السلعة لو أخذه لأخذه بغير عوض
# ولا يجوز جعله عوضا عن إنظاره
# لأن الإنظار بالبيع لا تجوز المعاوضة عنه
# لو جازت لوجب أن يكون معلوم القدر كالإجارة
# ( ومن علق عتق رقبته ببيعه ) فقال له إن بعتك فأنت حر ( ثم باعه عتق )
~~عقب القول
# لوجود الصفة ( ولم ينتقل الملك ) فيه لمشتر لما يأتي
# ( و ) إن قال لزوجته ( إن خلعتك فأنت طالق
# ففعل ) أي فخلعها ( لم تطلق ) لأن البائن لا يلحقها الطلاق ويأتي في
~~الخلع
# ( وإن قال ) مالك عبد ( لزيد إن بعتك هذا العبد فهو حر
# فقال زيد ) له ( إن اشتريته منك فهو حر
# ثم اشتراه ) أي العبد زيد منه PageV03P195 أو من وكيله ( عتق ) العبد (
~~على البائع من ماله قبل القبول ) ذكره في المستوعب والمغني والتلخيص وغيرها
~~وفيه نظر كما قال ابن رجب
# وقال القاضي وابن عقيل وأبو الخطاب وفي رؤوس المسائل وغيرهم يعتق على
~~البائع في حال انتقال الملك إلى المشتري حيث يترتب على الإيجاب والقبول
~~انتقال الملك ms1379 وثبوت العتق
# فيدافعان وينفذ العتق لقوته وسرايته
# ولتقدم سببه وهو التعليق كالوصية من حيث إنها وصية والانتقال إلى الورثة
~~يترتبان على الموت وتقدم هي لتقدم سببها
# كما أشار إليه الإمام أحمد في رواية الأثرم
# قال ابن قندس في حواشي المحرر وهذا هو الصواب وأطال
#
# | فصل ( وإن قال ) البائع إن ( بعتك على أن تنقدني الثمن إلى ثلاثة )
# أيام ( أو ) إلى ( مدة معلومة ) أقل من ذلك أو أكثر
# ( وإلا فلا بيع بيننا
# صح ) البيع
# وهو قول عمر كشرط الخيار
# ( وينفسخ ) البيع ( إن لم يفعل ) أي إن لم ينقده المشتري الثمن في المدة
# ( وهو ) أي قوله وإلا فلا بيع بيننا ( تعليق فسخ ) البيع ( على شرط )
~~لأنه علقه على عدم نقد الثمن في المدة التي عينها وهو صحيح ( كما تقدم )
~~قريبا
# ( و ) إن قال البائع ( بعتك على أن تنقدني الثمن إلى ثلاثة أو أكثر
# فإن لم تفعل فلي الفسخ ) صح
# وله الفسخ إن لم ينقده له فيها لما تقدم
# ( أو قال ) المشتري ( اشتريت على أن تسلمني المبيع إلى ثلاث
# فإن لم تفعل فلي الفسخ
# صح ) البيع والشرط
# ( وله الفسخ إذا فات شرطه ) لما تقدم ( وإن باعه سلعة وشرط ) عليه (
~~البراءة من كل عيب ) بها ( أو ) شرط عليه البراءة ( من عيب كذا إن كان )
~~ذلك العيب بها ( أو ) باعه ( بشرط البراءة من الحمل ) إن كان ( أو ) باعه
~~بشرط البراءة ( مما يحدث بعد العقد وقبل التسليم
# فالشرط فاسد لا يبرأ ) البائع ( به سواء كان العيب ظاهرا أو لم يعلمه
~~المشتري أو ) كان ( باطنا )
# لما روي أن عبد الله بن عمر باع زيد بن ثابت عبدا بشرط البراءة بثمانمائة
~~درهم
# فأصاب زيد به عيبا
# فأراد رده على ابن عمر فلم يقبله فترافعا إلى عثمان فقال عثمان لابن عمر
~~تحلف أنك لم تعلم هذا العيب قال لا فرده عليه
# فباعه ابن عمر بألف درهم رواه أحمد ولأن خيار العيب إنما يثبت
~~PageV03P196 بعد البيع
# فلا يسقط بإسقاطه قبله كالشفعة
# ( وكذا لو أبرأه ) قبل البيع ( من جرح لا يعلم غوره ms1380
# ويصح العقد ) للعلم بالمبيع ( وإن سمي ) البائع ( العيب وأوقف ) البائع (
~~المشتري عليه وأبرأه منه برىء ) لأنه قد علم بالعيب ورضي به
# وكذا إن أسقطه بعد العقد لأنه أسقطه بعد ثبوته له والبراءة من المجهول
~~صحيحة ( وإن باعه أرضا ) على أنها عشرة أذرع فبانت أكثر ( أو ) باعه ( دارا
~~) على أنها عشرة أذرع فبانت أكثر ( أو ) باعه ( ثوبا على أنه عشرة أذرع
~~فبان أكثر
# فالبيع صحيح ) لأن ذلك نقص على المشتري فلم يمنع صحة البيع كالعيب
# ( والزائد ) عن العشرة ( للبائع ) لأنه لم يبعه له ( مشاعا ) في الأرض أو
~~الدار أو الثوب لعدم تعينه
# ( ولكل منهما ) أي من البائع والمشتري ( الفسخ ) دفعا لضرر الشركة
# ( إلا أن المشتري إذا أعطى الزائد مجانا ) بلا عوض ( فلا فسخ له ) لأن
~~البائع زاد خيرا
# ( وإن اتفقا على إمضائه ) أي إمضاء البيع في الكل ( لمشتر بعوض ) للزائد
~~( جاز ) لأن الحق لهما لا يعدوهما كحالة الابتداء
# ( وإن بان ) ما ذكر من الأرض أو الدار أو الثوب ( أقل ) من عشرة ( فكذلك
~~) أي فالبيع صحيح لأن ذلك نقص حصل على البائع
# فلم يمنع صحة البيع كما تقدم
# ( والنقص على البائع ) لأنه التزمه بالبيع
# ( ولمشتر الفسخ ) لنقص المبيع ( وله إمضاء البيع بقسطه ) أي المبيع ( من
~~الثمن برضا البائع ) لأن الثمن يقسط على كل جزء من أجزاء المبيع
# فإذا فات جزء استحق ما قابله من الثمن
# ( وإلا ) بأن لم يرض البائع بأخذ المشتري له بقسطه ( فله ) أي للمشتري (
~~الفسخ ) دفعا لذلك الضرر
# ( وإن بذل مشتر جميع الثمن لم يملك البائع الفسخ ) لأنه لا ضرر عليه في
~~ذلك
# ولا يجبر أحدهما على المعارضة
# ( وإن اتفقا على تعويضه عنه جاز ) لأن الحق لا يعدوهما ( وإن باع صبرة
~~على أنها عشرة أقفزة ) أو زبرة حديد على أنها عشرة أرطال ( فبانت أحد عشر
# فالبيع صحيح ) لصدوره من أهله في محله
# ( والزائد للبائع مشاعا ) لما تقدم ( ولا خيار للمشتري ) لعدم الضرر
# وكذا البائع ( وإن بانت ) الصبرة أو الزبرة ( تسعة فالبيع صحيح ) لما
~~تقدم
# ( وينقص من الثمن بقدره ) أي ms1381 قدر نقص المبيع لما تقدم ( ولا خيار له ) أي
~~للمشتري بل ولا للبائع ( أيضا ) بخلاف الأرض ونحوها لذا ينقصه التفريق
# ( والمقبوض بعقد ) بيع ( فاسد لا يملك به ولا ينفذ تصرفه فيه ) ببيع ولا
~~غيره لكن يأتي في النكاح أن العتق في بيع فاسد كالطلاق في نكاح فاسد
# فينفذ لقوته وسرايته PageV03P197 وتشوف الشارع إليه
# ومحله إذا لم يحكم به من يراه
# وإلا نفذ كما تقدم
# ( ويضمنه ) أي يضمن المشتري المقبوض ببيع فاسد ( كالغصب
# ويلزمه ) أي المشتري ( رد لنماء المنفصل والمتصل وأجرة مثله مدة بقائه في
~~يده ) انتفع به أو لا
# ( وإن نقص ) بيده ( ضمن نقصه
# وإن تلف ) أو أتلف ( فعليه ضمانه بقيمته ) يوم تلف ببلد قبضه فيه إن كان
~~متقوما وإلا فبمثله
# ( وإن كانت ) المبيعة بعقد فاسد ( أمة فوطئها ) المشتري ( فلا حد عليه )
~~للشهبة بالاختلاف فيه
# ( وعليه مهر مثلها وأرش بكارتها ) فلا يندرج في مهرها بخف الحرة
# ( والولد حر ) للشبهة ( وعليه قيمته ) لأنه فوته على مالكه باعتقاد
~~الحرية ( يوم وضعه ) لأنه أول أوقات إمكان تقويمه
# ( وإن سقط ) الولد ( ميتا ) بغير جناية ( لم يضمنه ) كولد المغصوبة
# ( وعليه ) أي على المشتري ( ضمان نقص الولادة ) لحصوله بيده العادية (
~~وإن ملكها الواطىء ) لها في العقد الفاسد بعد أن حملت منه فيه ( لم تصر أم
~~ولد ) له بذلك الحمل لأنه لم يكن مالكا لها إذ ذاك
# ( ويأتي ) ذلك ( في أواخر الخيار في البيع
# و ) يأتي في ( الغصب ) أيضا مفصلا
#
# | باب يذكر فيه أقسام الخيار في البيع والتصرف في المبيع
# قبل قبضه ( وقبضه والإقالة ) وما يتعلق بذلك
# ( الخيار اسم مصدر اختار ) يختار اختيارا لا مصدره لعدم جريانه على الفعل
# ( وهو ) أي الخيار في بيع وغيره ( طلب خير الأمرين ) وهما هنا الفسخ
~~والإمضاء
# ( وهو ) أي الخيار ( على ) ما هنا بحسب أسبابه ( سبعة أقسام ) وتقدم
~~الثامن كما يأتي التنبيه عليه في كلامه
# ( أحدها خيار المجلس ) بكسر اللام وأصله مكان الجلوس
# والمراد هنا مكان التبايع على أي حال كانا
# ( فيثبت ) خيار المجلس ( ولو لم يشترطه ) العاقد ( في البيع ) متعلق
~~بيثبت ms1382
# لحديث البيعان بالخيار ما لم يتفرقا متفق عليه
# من حديث ابن عمر وحكيم بن حزام
# وحمله على أنهما بالخيار قبل العقد غير صحيح لرواية إذا تبايع الرجلان
~~فكل واحد منهما بالخيار فجعل لهما الخيار بعد تبايعهما
# ( و ) يثبت PageV03P198 خيار المجلس ( في الشركة فيه ) أي فيما إذا أشركه
~~في ملكه بالنصف ونحوه بقسطه من ثمنه المعلوم كما يأتي لأنها صورة من صور
~~البيع بتخيير الثمن
# ( و ) يثبت خيار المجلس ( في الصلح على مال ) عن دين أو عين أقر بهما
# لأنه بيع كما يأتي في بابه
# ( و ) يثبت خيار المجلس في ( الإجارة على عين ) كدار وحيوان ( ولو كانت
~~مدتها تلي العقد ) بأن أجره الدار مثلا شهرا من الآن
# ( أو ) كانت الإجارة على ( نفع في الذمة ) بأن استأجره لخياطة ثوب أو
~~بناء حائط ونحوه لأن الإجارة نوع من البيع ( و ) يثبت خيار المجلس ( في
~~الهبة إذا شرط فيها ) الواهب ( عوضا معلوما ) لأنها حينئذ بيع
# وكون البيع وما بمعناه مما ذكر يثبت فيه خيار المجلس ( بمعنى أنه يقع
~~جائزا سواء كان فيه ) أي في البيع بصوره المذكورة ( خيار شرط أم لا ) فكل
~~من العاقدين له إمضاء البيع وفسخه ( غير كتابة ) فلا خيار فيها
# لأنها وسيلة للعتق
# ( و ) غير ( تولي طرفي عقد بيع و ) تولي ( طرفي عقد هبة بعوض ) أو تولي
~~طرفي صلح بمعنى بيع وسائر صور البيع السابقة إذا تولى طرفيها واحد لا خيار
~~فيها
# لانفراد العاقد بالعقد كالشفيع
# ( وغير قسمة إجبار ) فلا خيار فيها ( لأنها إفراز حق لا بيع ) وخرج بقسمة
~~الإجبار قسمة التراضي فيثبت فيها خيار المجلس
# كما في المنتهى وغيره
# ويأتي في القسمة التنبيه على ما فيه ( وغير شراء من يعتق عليه ) لقرابة
~~أو تعليق كما لو باشر عتقه ( قال المنقح أو يعترف بحريته قبل الشراء ) بأن
~~أقر بأنه حر أو شهد بذلك فردت شهادته ثم اشتراه
# لم يثبت له خيار المجلس لأنه صار حرا باعترافه السابق
# وشراؤه له افتداء كشراء الأسير
# وليس شراء حقيقة
# ( ويثبت ) خيار المجلس ( فيما ) أي في ms1383 عقد بيع ما ( قبضه شرط لصحته ) أي
~~صحة عقده ( كصرف وسلم وبيع مال الربا بجنسه ) يعني بيع مكيل وموزون بموزون
~~ولو من غير جنسه
# فالمراد بجنسه المجانس له في الكيل أو الوزن فقط
# ( ولا يثبت ) خيار المجلس ( في بقية العقود والفسوخ كالمساقاة والمزارعة
~~والحوالة والإقالة والأخذ بالشفعة والجعالة والشركة والوكالة والمضاربة
~~والعارية ) والمسابقة ( والهبة بغير عوض والوديعة والوصية قبل الموت ) لأنه
~~لا أثر لرد الموصى له
# ولا لقبوله قبله كما يأتي
# ( ولا في النكاح والوقف والخلع والإبراء والعتق على مال والرهن والضمان
~~والكفالة ) والصلح عن نحو دم عمد لأن ذلك كله PageV03P199 ليس بيعا ولا في
~~معناه
# ( ولكل من المتبايعين الخيار ) أي خيار المجلس ( ما لم يتفرقا بأبدانهما
~~عرفا
# ولو أقاما فيه ) أي في المجلس ( شهرا أو أكثر ) من شهر
# ( ولو ) أقاما ( كرها ) فهما على خيارهما لعدم التفرق
# فإن تفرقا باختيارهما سقط خيارهما ولزم البيع لما تقدم من قوله صلى الله
~~عليه وسلم ما لم يتفرقا ( لا إن تفرقا كرها ومعه ) أي مع تفرقهما مكرهين (
~~لا يسقط ) خيارهما
# ( ويبقى الخيار ) لهما ( في ) هذا الحال إلى أن يتفرقا من ( مجلس زال
~~الإكراه فيه ) لأن فعل المكره لا يعتد به شرعا
# ( فإن أكره أحدهما ) وحده على التفرق ( انقطع خيار صاحبه ) لتفرقه
~~باختياره
# ( ويبقى الخيار للمكره منهما في ) حال تفرقه في ( المجلس الذي زال فيه
~~الإكراه حتى يتفرقا عنه ) اختيارا لما تقدم
# ( فإن رأيا ) أي المتبايعان وهما في مجلس التبايع ( سبعا أو ظالما خشياه
~~فهربا فزعا منه أو حملهما ) من مجلس التبايع ( سيل أو فرقتهما ريح فكإكراه
~~قاله ابن عقيل )
# فيثبت لهما الخيار إلى أن يتفرقا من مجلس زال فيه ذلك
# لأن فعل الملجأ غير منسوب إليه
# ( ومتى تم العقد وتفرقا ) من مجلسه ( لم يكن لواحد منهما الفسخ ) للزوم
~~البيع كما تقدم
# ( إلا بعيب أو خيار كخيار شرط أو غبن ) أو تدليس أو نحوه ( على ما يأتي )
~~في الباب مفصلا
# ( أو بمخالفة شرط صحيح اشترط ) وكذا فاسد لمن فات غرضه
# كما تقدم في الباب ms1384 قبله
# ( وإن تبايعا على أ ) ن ( لا خيار بينهما ) فلا خيار لهما ( أو قال
~~البائع بعتك على أ ) ن ( لا خيار بيننا
# فقال المشتري قبلت
# ولم يزد على ذلك ) فلا خيار لهما
# ( أو أسقطا الخيار بعده ) أي بعد البيع ( مثل أن يقول كل منهما بعد العقد
~~اخترت إمضاء العقد أو التزامه سقط ) خيارهما لقوله صلى الله عليه وسلم
~~المتبايعان بالخيار ما لم يتفرقا إلا أن يكون البيع عن خيار
# فإن كان البيع عن خيار فقد وجب البيع أي لزم متفق عليه من حديث ابن عمر
# والتخاير في ابتداء العقد وبعده في المجلس واحد ( أو ) تبايعا على ( أ )
~~ن ( لا خيار لأحدهما بمفرده أو أسقطه ) أحدهما وحده
# ( أو قال لصاحبه اختر
# سقط ) خياره لظاهر الخبر السابق ( وبقي خيار صاحبه ) لأنه خيار في البيع
# فلم يبطل حق من لم يسقطه كخيار الشرط
# ( ويبطل خيارهما بموت أحدهما ) لأنها أعظم الفرقتين
# ( و ) يبطل خيارهما ( بهربه ) أي هرب أحدهما ( من الآخر ) لوجود التفرق
# و ( لا ) يبطل خيارهما ( بجنونه ) أي جنون أحدهما
# ( وهو ) أي المجنون PageV03P200 ( على خياره إذا أفاق ) من جنونه
# فلا خيار لوليه
# قال في شرح المنتهى على الأصح لأن الرغبة في المبيع أو عدمها لا تعلم إلا
~~من جهته
# ( ولو خرس أحدهما قامت إشارته ) المفهومة ( مقام نطقه ) لدلالتها على ما
~~يدل عليه نطقه
# قلت وكذا كتابته ( فإن لم تفهم إشارته أو جن أو أغمي عليه ) أي الأخرس (
~~قام أبوه أو وصيه أو الحاكم مقامه ) قاله في المغني والشرح ولم يعلله
# ولعله إلحاقا له بالسفيه
# ( ولو ألحقا ) أي المتبايعان ( بالعقد ) أي عقد البيع ( خيارا بعد لزومه
~~) أي العقد ( لم يلحق ) الخيار به لما تقدم من أن محل المعتبر من الشروط
~~صلب العقد
# ( والتفرق بأبدانهما عرفا يختلف باختلاف مواضع البيع
# فإن كان ) البيع ( في فضاء واسع أو مسجد كبير إن صححنا البيع فيه )
~~والمذهب لا يصح وتقدم
# ( أو ) في ( سوق ف ) التفرق ( بأن يمشي أحدهما مستدبرا لصاحبه خطوات )
~~جمع خطوة
# قال أبو الحارث سئل أحمد عن ms1385 تفرقة الأبدان فقال إذا أخذ هذا كذا وأخذ هذا
~~كذا فقد تفرقا
# وقوله ( بحيث لا يسمع كلامه المعتاد ) قدمه في الكافي
# وعلى ما قطع به ابن عقيل وقدمه في المغني والشرح والمبدع
# وصححه في شرح المنتهى لا يعتبر ذلك
# وهو ظاهر المستوعب حيث لم يقيد بذلك
# ( و ) إن كان البيع ( في سفينة كبيرة ) ف ( بأن يصعد أحدهما إلى أعلاها
# وينزل الآخر في أسفلها
# و ) إن كان البيع ( في ) سفينة ( صغيرة ) ف ( بأن يخرج أحدهما منها ويمشي
# و ) كان البيع ( في دار كبيرة ذات مجالس وبيوت ) فالتفرق ( بخروجه ) أي
~~أحدهما ( من بيت إلى بيت أو ) من ( مجلس ) إلى آخر ( أو ) من ( صفة ) إلى
~~محل آخر ( ونحوه ) أي نحو ذلك بأن يفارقه ( بحيث يعد مفارقا له ) في العرف
~~لأن التفرق لم يحده الشرع
# فرجع فيه إلى ما يعده الناس تفرقا
# كالحرز ( و ) إن كان البيع ( في ) دار ( صغيرة ) فالتفريق ( بأن يصعد
~~أحدهما السطح أو يخرج منها
# وإن بنى بينهما ) أي بين المتبايعين وهما ( في المجلس حائط من جدار أو
~~غيره أو أرخيا بينهما سترا ) في المجلس ( أو ناما ) فيه ( أو قاما ) منه (
~~فمضيا جميعا ولم يتفرقا
# فالخيار ) باق ( بحاله ) لبقائهما بأبدانهما بمحل العقد
# ( و ) إذا فارق أحدهما صاحبه لزم البيع ( سواء قصد بالمفارقة لزوم البيع
~~أو ) قصد ( حاجة أخرى )
# روي عن ابن عمر أنه سواء كان إذا اشترى شيئا يعجبه مشى خطوات ليلزم البيع
# ( لكن تحرم الفرقة ) من أحدهما ( بغير إذن صاحبه خشية فسخ البيع ) لما
~~روى عمرو PageV03P201 ابن شعيب عن أبيه عن جده أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~قال البائع والمبتاع بالخيار حتى يتفرقا إلا أن يكون صفقة خيار
# ولا يحل له أن يفارق صاحبه خشية أن يستقيله رواه النسائي والأثرم
~~والترمذي وحسنه
# وما تقدم عن ابن عمر محمول على أنه لم يبلغه الحديث ولو بلغه لما خالفه
#
# | فصل القسم ( الثاني ) من أقسام الخيار
# ( خيار الشرط
# وهو أن يشترطا في العقد أو بعده ) أي العقد ( في زمن الخيارين ) أي خيار ms1386
~~المجلس وخيار الشرط
# و ( لا ) يصح إن اشترطاه ( بعد لزومه ) أي العقد ( مدة معلومة ) مفعول
~~ليشترطا فيصح الشرط
# ( فيثبت ) الخيار ( فيها ) أي المدة المعلومة ( وإن طالت ) لعموم قوله
~~صلى الله عليه وسلم المسلمون على شروطهم ولأنه حق مقدر يعتمد الشرط
# فيرجع في تقديره إلى شرطه
# ( فلو كان المبيع ) بشرط الخيار مدة معلومة ( لا يبقى إلى مضيها كطعام
~~رطب بيع ) أي باعه أحدهما بإذن الآخر أو الحاكم إن تشاحا
# ( وحفظ ثمنه ) إلى انقضاء المدة كرهنه على مؤجل ( وإن شرطه ) أي الخيار
~~بائع ( حيلة ليربح فيما أقرضه
# حرم نصا ) لأنه يتوصل به إلى قرض يجر نفعا ( ولم يصح البيع ) لئلا يتخذ
~~ذريعة للربا
# ( فإن أراد أن يقرضه شيئا ) وهو ( يخاف أن يذهب ) بما أقرضه له ( فاشترى
~~منه شيئا ) بما أراد أن يقرضه له ( وجعل له الخيار ) مدة معلومة ( ولم يرد
~~الحيلة ) على الربح في القرض ( فقال ) الإمام ( أحمد جائز
# فإذا مات فلا خيار لورثته ) يعني إذا لم يطالب به قبل موته
# ( وقوله ) أي الإمام جائز ( محمول على مبيع لا ينتفع به إلا بإتلافه )
~~كنقد وبر ونحوهما ( أو ) محمول ( على أن المشتري لا ينتفع بالمبيع مدة
~~الخيار ) لكونه بيد البائع مدته
# ( ف ) لا ( يجر قرضه نفعا ) فلا حيلة يتوصل بها إلى محرم ( ولا يصح
~~الخيار مجهولا لها مثل أن يشترطاه أبدا أو مدة مجهولة ) بأن قالا مدة أو
~~زمنا أو مدة نزول المطر ونحوه ( أو ) أجلاه ( أجلا مجهولا
# كقوله ) بعتك ولك الخيار PageV03P202 ( متى شئت أو شاء زيد أو قدم ) زيد
~~( أو هبت الريح أو نزل المطر أو قال أحدهما لي الخيار ولم يذكر مدته أو
~~شرطا خيارا ولم يعينا مدته أو ) شرطاه ( إلى الحصاد أو الجذاذ ) ونحوه (
~~فيلغو ) الشرط ( ويصح البيع ) مع فساد الشرط
# ( وتقدم ) ذلك ( في الباب قبله ) وأن لمن فات غرضه بسبب إلغاء الشرط
~~الفسخ ( وإن شرطه ) أي الخيار ( إلى العطاء ) وهو القسط من الديوان
# ( وأراد وقت العطاء وكان ) وقت العطاء ( معلوما صح ) البيع والشرط للعلم
~~بأجله
# ( وإن أراد نفس العطاء ms1387 ) أي الوقت الذي يحصل فيه العطاء بالفعل دون الوقت
~~المعتاد له عادة ( ف ) هو ( مجهول ) فيصح البيع ويلغو الشرط للجهالة
# ( ولا يثبت ) خيار الشرط ( إلا في بيع ) غير ما يأتي استثناؤه ( و ) إلا
~~في ( صلح بمعناه ) كما لو أقر له بدين أو عين وصالحه بمال بشرط الخيار أمدا
~~معلوما لأنه بيع
# وكذا هبة بعوض معلوم
# ( و ) كذا ( إجارة في الذمة ) بأن استأجره لخياطة ثوب أو بناء حائط بشرط
~~الخيار
# ( أو ) إجارة ( على مدة لا تلي العقد ) بأن أجره ربيع الثاني في الأول
~~مثلا بشرط الخيار أمدا ينقضي قبل دخول الثاني
# فيصح لأن الإجارة نوع من البيع
# و ( لا ) يثبت خيار الشرط في إجارة عين ( إن وليته ) أي وليت المدة العقد
~~بأن أجره شهرا من الآن
# فلا يصح شرط الخيار لأنه يفضي إلى فوات بعض المنافع المعقود عليها أو إلى
~~استيفائها في مدة الخيار
# وكلاهما غير جائز
# ( ويثبت ) خيار الشرط ( في قسمة تراض ) وهي ما فيها ضرر أو رد عوض لأنها
~~نوع من البيع
# و ( لا ) يثبت في قسمة ( إجبار ) لأنها إفراز حق لا بيع
# ( كما تقدم في خيار المجلس
# وإن شرطاه ) أي الخيار ( إلى الغد لم يدخل ) الغد ( في المدة ) لأن إلى
~~لانتهاء الغاية
# وما بعدها يخالف ما قبلها
# كقوله تعالى @QB@ ثم أتموا الصيام إلى الليل @QE@ ويسقط الخيار إذن (
~~بأوله ) أي أول الغد
# وهو طلوع فجره ( و ) إن شرطاه ( إلى الظهر أو ) شرطاه إلى ( صلاة الظهر )
~~صح لأنه معلوم
# و ( يسقط ) الخيار ( بأول وقتها ) أي وقت صلاة الظهر
# وهو الزوال ( وإن شرطه ) أي الخيار ( إلى طلوع الشمس أو إلى غروبها صح )
~~الشرط
# لأنه أمد معلوم ( كتعليق طلاق وعتق عليهما ) أي على غروب الشمس وطلوعها
# ( فإن شك في طلوعها أو ) شك في ( غروبها بغيم ف ) الخيار باق ( حتى يتيقن
~~) الطلوع PageV03P203 أو الغروب لأن الأصل بقاؤه ( وإن جعله ) أي الخيار (
~~إلى طلوعها ) أي الشمس ( من تحت السحاب ) لم يصح ( أو إلى غيبتها تحته ) أي
~~السحاب ( لم يصح ) شرط الخيار المذكور ( لجهالته
# ولا ms1388 يثبت ) خيار الشرط ( في بيع القبض ) لعوضيه أو أحدهما ( شرط لصحته
~~كصرف وسلم ونحوهما ) كبيع مكيل بمكيل وموزون بموزون لأن موضوع هذه العقود
~~على أن لا يبقى بين المتعاقدين علقة بعد التفرق
# بدليل اشتراط القبض وثبوت خيار الشرط فيها يبقى بينهما علنا
# فلا يصح شرطه فيها
# ( وإن شرطاه ) أي الخيار ( مدة ) كعشرة أيام ( على أن يثبت ) الخيار (
~~يوما
# ولا يثبت يوما
# صح في اليوم الأول ) مكانه ( فقط ) أي فلا يصح فيما بعده لأنه إذا لزم في
~~اليوم الثاني لم يعد إلى الجواز
# ( وإن شرطاه ) أي الخيار في العقد ( مدة ) معلومة ( فابتداؤها من حين
~~العقد ) كأجل الثمن لا من حين التفرق
# وإن شرطاه بعد العقد زمن الخيارين فابتداؤه من حين شرطه ( وإن شرطاه ) في
~~العقد على أن يكون ابتداؤه ( من حين التفرق لم يصح ) الشرط ( لجهالته ) أي
~~الأمد إذ لا يدريان متى يتفرقان
# ( وإن شرطه ) أي شرط أحد العاقدين الخيار ( لزيد ولم يقل ) المشترط (
~~دوني ) صح ( أو ) شرطه العاقد ( له ولزيد صح ) الشرط
# ( وكان اشتراطا ) للخيار ( لنفسه وتوكيلا لزيد فيه ) لأن تصحيح الاشتراط
~~ممكن
# فوجب حمله عليه صيانة لكلام المكلف عن الإلغاء وصار بمنزلة ما لو قال
~~أعتق عبدك عني
# ( ويكون لكل واحد من المشترط ووكيله الذي شرط له الخيار الفسخ ) أي فسخ
~~البيع مدة الخيار لأن وكيل الشخص يقوم مقامه غائبا كان أو حاضرا ( وإن قال
~~) بشرط الخيار ( له ) أي لزيد ( دوني لم يصح ) الشرط لأن الخيار شرع لتحصيل
~~الحظ لكل واحد من المتعاقدين
# فلا يصح جعله لمن لا حظ له فيه
# ( ولو كان المبيع عبدا ) أو أمة ( فشرط ) أحد المتعاقدين ( الخيار له صح
~~) الشرط ( سواء شرطه له البائع أو المشتري ) أو كل منهما
# ويكون للمشترط أصالة وللمبيع توكيلا منه كما تقدم في الأجنبي
# ( وإن قال ) بائع ( بعتك ) كذا أو قال مشتر اشتريت منك كذا ( على أن
~~أستأمر فلانا ) أي أستأذنه ( وجد ذلك بوقت معلوم ) كثلاثة أيام أو أكثر (
~~صح ) الشرط
# كأنه قال بشرط الخيار كذا ( وله ) أي للمشترط ( الفسخ ms1389 قبل أن يستأمر )
~~فلانا لملك الخيار بالشرط
# ( وإن شرطه ) أي الخيار ( وكيل ) في البيع ( فهو ) أي الخيار ( لموكله )
~~لأن حقوق العقد PageV03P204 متعلقة بالموكل ( وإن شرطه ) الوكيل ( لنفسه
~~ثبت ) الخيار ( لهما ) أي للموكل لأن حقوق العقد متعلقة به
# ولوكيله لقيامه مقامه في البيع وذلك من متعلقاته
# ( وإن شرطه ) الوكيل ( لنفسه دون موكله ) لم يصح الشرط
# كما لو شرطه أحد المتعاقدين لأجنبي دونه
# ( أو ) شرطه الوكيل ( لأجنبي لم يصح ) الشرط
# وظاهره ولو لم يقل دوني لأن الوكيل ليس له أن يوكل في مثل ذلك
# ( وأما خيار المجلس فيختص ) ب ( الوكيل ) حيث لم يحضر الموكل لتعلقه
~~بالمتعاقدين
# ( فإن حضر الموكل في المجلس وحجر ) الموكل ( على الوكيل في الخيار رجعت
~~حقيقة الخيار إلى الموكل ) لأن حقوق العقد متعلقة بالموكل
# ( وإن شرطا ) أي المتعاقدان ( الخيار لأحدهما ) من بائع أم مشتر ( أو )
~~شرطاه ( لهما ولو متفاوتا ) بأن شرطاه للبائع يوما وللمشتري يومين مثلا (
~~صح ) وكان على ما شرطا لأنه حق لهما جوز رفقا بهما
# فكيفما تراضيا به جاز
# ( وإن اشترى شيئين ) كعبد وأمة ( وشرط الخيار في أحدهما بعينه ) دون
~~الآخر ( صح ) الشرط
# لما تقدم ( فإن فسخ فيه ) أي في أحد المبيعين ( البيع رجع بقسط ) ه ( من
~~الثمن ) الذي وقع عليه العقد لأن الثمن في مقابلة المبيع
# فكل جزء منه في مقابلة جزء من المبيع كما تقدم
# ( وإن شرطاه ) أي الخيار ( في أحدهما ) أي أحد المبيعين ( لا بعينه ) لم
~~يصح
# ( أو ) شرطا الخيار ( لأحد المتعاقدين لا بعينه ف ) هو ( مجهول لا يصح )
~~شرطه للجهالة
# ( ولمن له الخيار الفسخ من غير حضور صاحبه ولا رضاه ) لأن الفسخ على حل
~~عقد جعل إليه فجاز مع غيبة صاحبه وسخطه كالطلاق
# ( أطلقه الأصحاب وعنه ) في رواية أبي طالب إنما يملك الفسخ ( برد الثمن
~~إن فسخ البائع وجزم به الشيخ كالشفيع وقال ) الشيخ ( وكذا التملكات القهرية
~~كأخذ الغراس والبناء من المستعير والمستأجر ) بعد انقضاء مدة الإجارة
# ( و ) كأخذه ( الزرع من الغاصب ) إذا أدركه رب الأرض قبل حصاده ( قاله في
~~الإنصاف
# وهذا هو ms1390 الصواب الذي لا يعدل عنه خصوصا في زمننا هذا وقد كثرت الحيل )
~~وهذا زمنه فكيف بزمننا ( ويحتمل أن يحمل كلام من أطلق على ذلك انتهى
# وإن مضت المدة ولم يفسخ ) بالبناء للمفعول أي البيع ( بطل خيارهما ) إن
~~كان الخيار لهما أو خيار أحدهما إن كان الخيار له وحده
# ( ولزم البيع ) لأن اللزوم موجب البيع يختلف بالشرط فإذا زالت مدته لزم
~~العقد بموجبه لخلوه عن المعارض
# ( وينتقل الملك في المبيع زمن الخيارين ) السابقين ( إلى المشتري سواء
~~PageV03P205 كان الخيار لهما ) أي المتعاقدين ( أو لأحدهما ) أيهما كان
# لقوله عليه السلام من باع عبدا وله مال فماله للبائع إلا أن يشترطه
~~المبتاع رواه مسلم
# فجعل المال للمبتاع باشتراطه وهو عام في كل بيع
# فشمل بيع الخيار ولأن البيع تمليك بدليل صحته بقوله ملكتك فيثبت به الملك
~~في بيع الخيار كسائر البيع يحققه
# إن التمليك يدل على نقل الملك إلى المشتري ويقتضيه لفظه
# ودعوى القصور فيه ممنوعة وجواز فسخه لا يوجب قصوره ولا يمنع نقل الملك
~~فيه كالمعيب وامتناع التصرف لأجل حق الغير لا يمنع ثبوت الملك كالمرهون
# ( فإن تلف ) المبيع زمن الخيارين ( أو نقص ) بعيب ( ولو قبل قبضه ) فمن
~~ضمان مشتر ( إن لم يكن مكيلا ونحوه ) كموزون ومعدود ومذروع بيع بذلك ( ولم
~~يمنعه منه ) أي لم يمنع المشتري من القبض ( البائع أو كان ) مبيعا بكيل أو
~~وزن أو عد أو ذرع ( وقبضه مشتر ) وتلف أو نقص زمن الخيارين ( ف ) هو ( من
~~ضمانه ) أي المشتري لأنه ماله تلف بيده ( ويبطل خياره ) أي المشتري بتلف
~~المبيع المضمون عليه لاستقرار الثمن بذلك في ذمته
# وحيث قلنا ينتقل الملك للمشتري ( فيعتق ) عليه ( قريبه ) كأبيه وأخيه إذا
~~اشتراه بمجرد العقد زمن الخيارين وكذا من علق عتقه بشرائه أو اعترف بحريته
~~ثم اشتراه ( وينفسخ نكاحه ) أي إذا اشترى أحد الزوجين الآخر انفسخ النكاح
~~بمجرد العقد زمن الخيارين ( ويخرج ) المشتري ( فطرته ) أي المبيع إذا غربت
~~الشمس آخر رمضان زمن الخيارين
# ( ويلزمه ) أي المشتري ( مؤنة الحيوان و ) مؤنة ( العبيد ) بمجرد الشراء
~~زمن ms1391 الخيارين
# ( ولو باع نصابا من الماشية ) السائمة ( بشرط الخيار حولا زكاه المشتري )
~~أمضي البيع أو فسخ لمضي الحول وهو في ملكه
# وكذا لو كان النصاب من أثمان أو عروض تجارة اشتراها بنية التجارة بشرط
~~الخيار حولا زكاها له المشتري فإن اشترى حبا أو ثمرة قبل بدو صلاحها وصح
~~بأن كان مالك الأصل بشرط الخيار مدة فبدا صلاحها فيها ثم فسخ العقد فهل
~~زكاته على المشتري لأنه المالك وقت الوجوب أو لا لعدم الاستقرار
# لم أر من تعرض له ويتوجه إن فسخ البائع فلا زكاة على المشتري كما لو تلف
~~بغير فعله وإن فسخ المشتري فعليه زكاته كما لو باعه
# ( ويحنث البائع إذا حلف أ ) ن ( لا يبيع ) وباع بشرط الخيار
# وكذا يحنث من حلف لا يشتري فاشترى بشرط الخيار لوجود الصفة ( ولو باع محل
~~صيدا بشرط الخيار ثم أحرم ) البائع ( في مدته ) أي الخيار PageV03P206 (
~~فليس له الفسخ ) لأنه ابتداء تملك للصيد في حال الإحرام وهو غير جائز لما
~~تقدم محظوراته وتقدم هناك عكس المسألة
# ( ولو باع الملتقط اللقطة بعد الحول ) وتعريفها فيه ( ثم جاء ربها في مدة
~~الخيار وجب ) على الملتقط ( فسخ البيع وردها إليه ) أي إلى مالكها جزم به
~~في الكافي
# ( ولو باعت الزوجة الصداق قبل الدخول بشرط الخيار ثم طلقها الزوج ) في
~~مدة الخيار ففي لزوم استردادها وجهان
# قال في الإنصاف ( فالأولى عدم لزوم استردادها ) انتهى
# ولعل وجهه أنه سلطها على ذلك بالعقد معها بخلاف رب اللقطة مع الملتقط
# فإنه لم يحصل بينهما عقد
# ( ولو تعيب ) المبيع ( في مدة الخيار لم يرد ) المشتري المبيع ( به ) أي
~~بالعيب المذكور لأنه حدث في ملكه ( إلا أن يكون ) المبيع ( غير مضمون على
~~المشتري لانتفاء القبض ) كالمبيع بكيل أو وزن أو عد أو ذرع فله رده بعيبه
~~الحادث بعد العقد وقبل القبض ويأتي
# ( ولو باع أمة بشرط الخيار ثم فسخ البيع وجب على البائع الاستبراء )
~~لتجدد ملكها لها ( ولو استبرأها ) أي الأمة المبيعة بشرط الخيار ( المشتري
~~في مدة خياره ) أو خيار البائع ms1392 أو خيارهما ( كفاه ) أي المشتري ( ذلك )
~~الاستبراء وإن كان في مدة الخيار لأنه في ملكه
# ( ولا يثبت ) للشفيع ( الأخذ بالشفعة في مدة الخيار ) ولو قلنا بانتقال
~~الملك للمشتري لقصوره ومنعه من التصرف فيه باختياره فلا يؤخذ منه حتى تمضي
~~مدة الخيار
# ( ولو باع أحد الشريكين ) في عقار ( شقصا ) بكسر الشين أي نصيبا منه (
~~بشرط الخيار فباع الشفيع حصته في مدة الخيار استحق المشتري الأول انتزاع )
~~ال ( شقص المبيع ) ثانيا من ( يد مشتريه لأنه ) أي المشتري الأول ( شريك
~~الشفيع حال بيعه )
# وظاهره سواء أمضى البيع الأول أو فسخ لأن المعتبر كونه شريكا حال البيع
~~وقد وجد ذلك
# وأما البائع فلا شفعة له على المشتري الأول لبيعه بعد علمه بشرائه كما
~~يأتي في الشفعة
# ( وينتقل ) الملك في ( الثمن المعين ) إلى البائع ( و ) ينتقل الملك في
~~الثمن ( المقبوض إلى البائع زمن الخيار ) ين لما تقدم عنه في انتقال المبيع
~~إلى المشتري
# ( فما حصل في المبيع من كسب أو أجرة أو نماء منفصل ولو من عينه ) أي عين
~~المبيع ( كثمرة وولد ولبن ولو ) حصل ذلك ( في يد بائع قبل قبضه ) المشتري
~~المبيع
# ( وهو ) أي النماء المنفصل والكسب من المبيع قبل قبضه ( أمانة عنده ) أي
~~عند البائع فلا يضمنه للمشتري إن تلف بغير تعد ولا تفريط
# ولو كان المبيع نفسه مضمونا قبل قبضه ( فلمشتر ) جواب فما حصل أو خبره
# أي نماء المبيع زمن PageV03P207 الخيارين وكسبه للمشتري ( أمضيا ) أي
~~العاقدان ( العقد أو فسخاه ) لأن الفسخ رفع للعقد من حين الفسخ لا من أصله
~~كما يأتي
# ( والنماء المتصل ) كالسمن وتعلم الصنعة ( تابع للمبيع ) في الفسخ فيرد
~~معه ( والحمل الموجود وقت العقد مبيع ) لا نماء
# ( فإذا ) اشترى حاملا و ( ولد ) بالبناء للمفعول أي الحمل ( في مدة
~~الخيار ثم ردها ) المشتري ( على البائع ) بخيار الشرط ( لزم رده ) لأن
~~تفريق المبيع ضرر على البائع وإن ردها بعيب ردها بقسطها كما في المنتهى كمن
~~اشترى شيئين فوجد أحدهما معيبا إلا أن تكون أمة فيرد معها ولدها ويأخذ
~~قيمته
#
# | فصل ( ويحرم تصرفهما ms1393 )
# أي البائع والمشتري ( في مدة الخيارين في ثمن معين أو ) في ثمن ( كان في
~~الذمة ثم صار إلى البائع ) لأنه ليس ملكا للمشتري فيتصرف فيه ولم تنقطع
~~علقه عنه فيتصرف فيه البائع ( و ) يحرم تصرفهما في مدة الخيارين ( في ثمن )
~~معين أو غير معين ثم صار إلى المشتري لما تقدم ( سواء كان الخيار لهما أو
~~لأحدهما ) أيهما كان ( أو لغيرهما ) إن لم يشترط للغير وحده وإلا ففاسد كما
~~تقدم ( إلا إذا كان الخيار للمشتري وحده وتصرف في المبيع ) فينفذ تصرفه
~~وبطل خياره وكذا لو كان الخيار لبائع وتصرف في الثمن نفذ تصرفه وبطل خياره
~~كالتي قبلها ( وإلا ) ب ( ما تحصل به تجربة المبيع ) فلا يحرم ( كركوب
~~الدابة لينظر سيرها و ) ك ( حلب الشاة ليعلم قدر لبنها و ) ك ( الطحن على
~~الرحى ) ليعلم كيف طحنها ( ونحو ذلك ) مما تحصل به تجربة المبيع ( وإن كان
~~الثمن في الذمة وتصرف البائع فيه ) زمن الخيارين ( بحوالة ) عليه ( أو
~~مقاصة ) بأن قاصص به المشتري مما له عليه ( لم يصح ) تصرفه فيه حذرا من
~~إبطال حق المشتري لكن يأتي أن المقاصة لا تتوقف على رضاهما
# ( فإن تصرف المشتري ) في المبيع ( ببيع أو هبة أو نحوها ) كوقف ( والخيار
~~له وحده ) جملة حالية من الفاعل ( نفذ تصرفه وسقط خياره ) لأن ذلك دليل
~~رضاه وإمضائه للبيع وكذا تصرف بائع في الثمن إن كان الخيار له وحده ( وكذا
~~إن كان ) الخيار ( لهما ) أي للبائع والمشتري وتصرف المشتري بالعتق نفذ
~~تصرفه وبطل الخيار ( أو ) كان الخيار ( للبائع وحده وتصرف بالعتق ) المشتري
~~PageV03P208 نفذ تصرفه وبطل الخيار ( كما يأتي ) وكذا إن كان الثمن عبدا
~~وتصرف بالعتق فيه البائع بالعتق ( أو تصرف ) المشتري في المبيع ببيع أو
~~غيره زمن الخيارين ( بإذن البائع أو معه ) بأن باعه السلعة التي كان
~~اشتراها منه بشرط الخيار لهما أو لأحدهما فيصح ويكون إمضاء للبيع منهما
# و ( لا ) ينفذ تصرف المشتري في المبيع ( مع أجنبي ) بأن باعه له زمن
~~الخيارين ( بلا إذنه ) أي إذن البائع لما تقدم إلا أن ms1394 يكون الخيار للمشتري
~~وحده وتقدم
# ( وإن تصرف البائع ) في المبيع ( لم ينفذ تصرفه ولو ) كان ( عتقا )
~~لانتقال الملك عنه للمشتري ( سواء كان الخيار له ) أي للبائع ( وحده أو لا
~~) بأن كان للمشتري وحده أولهما ( إلا ) إذا تصرف البائع في المبيع ( بإذن
~~مشتر ) فيصح ( ويكون ) إذن المشتري للبائع في التصرف ( توكيلا للبائع ) في
~~التصرف لأن الوكالة تنعقد بكل ما أدى معناها
# ( و ) يكون تصرف البائع بإذن المشتري في المبيع ( مسقطا ) لخياره و (
~~لخيار المشتري ) كتصرف المشتري كتصرف المشتري بإذن البائع ( ووكيلهما ) أي
~~وكيل البائع والمشتري ( مثلهما ) في جميع ما تقدم لأن فعل الوكيل كفعل
~~موكله
# ( وإذا لم ينفذ تصرفهما ) بأن تصرف أحدهما بغير إذن الآخر ( فتصرف مشتر )
~~ببيع ونحوه مبطل لخياره وإن لم ينفذ تصرفه لأنه دليل على رضاه
# ( ووطؤه ) الأمة المبيعة بشرط الخيار ( وقبلته ) لها ( ولمسه ) إياها (
~~لشهوة وسومه ) المبيع ( إمضاء ) للبيع ( وإبطال لخياره ) لما تقدم
# ( ومتى بطل خياره بتصرفه ) أو وطئه ونحوه عما ذكر ( فخيار البائع باق
~~بحاله ) لعدم ما يبطله ( إلا أن يكون ) المشتري ( تصرف بإذن البائع ) أو
~~معه ( فيسقط ) خياره أيضا لما تقدم ( وتصرف بائع ) في المبيع ( ليس فسخا )
~~للبيع وتصرفه في الثمن إمضاء للبيع وإبطال للخيار
# ( وإن استخدم المشتري ) العبد ( المبيع ولو بغير استعلام لم يبطل خياره )
~~لأن الخدمة لا تخص الملك فلم تبطل الخيار كالنظر
# ( وكذلك إن قبلته الجارية المبيعة ولو لشهوة ولم يمنعها أو استدخلت ذكره
~~) أي المشتري ( وهو نائم ولم تحبل ) لم يسقط خياره ( كما لو قبلت البائع
~~وإن أعتقه ) أي المبيع ( المشتري نفذ عتقه ) لقوته وسرايته
# ( وبطل خيارهما ) لأن المشتري تصرف بما يقتضي اللزوم وهو العتق
# ( وإن تلف المبيع قبل القبض وكان ) المبيع ( مكيلا ) بيع بكيل ( ونحوه )
~~كالمبيع وزن PageV03P209 أو عد أو ذرع ( بطل البيع ) لما يأتي
# ( وبطل معه الخيار ) أي خيار المجلس والشرط سواء كان لهما أو لأحدهما لأن
~~التالف لا يتأتى عليه الفسخ
# ( وإن كان ) تلف المبيع بكيل أو وزن أو عد أو ذرع ( بعده ) أي بعد القبض
~~فهو من ms1395 ضمان المشتري وبطل الخيار
# ( أو ) كان التلف قبله أو بعده ( فيما عدا مكيل ونحوه بطل أيضا خيارهما )
~~لما تقدم من أن التالف لا يتأتى عليه فسخ
# ( وأما ضمان ذلك وعدمه فيأتي آخر الباب ) مفصلا ( ووقف المبيع ) زمن
~~الخيارين ( كبيع ) فلا ينفذ من أحدهما إلا بإذن الآخر
# ( وإن وطىء المشتري الجارية ) زمن الخيارين ( فأحبلها صارت أم ولد له )
~~لأنه صادف محله
# أشبه ما لو أحبلها بعد مدة الخيار
# وفي سقوط خيار البائع بإحبال المشتري الجارية روايتان فعلى عدم سقوط
~~خياره إذا فسخ له قيمتها لتعذر الفسخ فيها ذكره في شرح المنتهى
# قلت قياس ما سبق في العتق وتلف المبيع سقوط خياره
# ( وولده ) أي ولد المشتري ( حر ثابت النسب ) لأنه من مملوكته ولا تلزمه
~~قيمته
# ( وإن وطئها ) أي المبيعة ( البائع ) زمن الخيارين ( فعليه الحد ) لأن
~~وطأه لم يصادف ملكا ولا شبهة ملك
# ( إن علم زوال ملكه ) عن الجارية بالعقد ( و ) علم ( تحريم وطئه نصا )
~~زاد في المقنع والمنتهى تبعا لبعض الأصحاب إذا علم أن البيع لا ينفسخ بوطئه
~~فإن اعتقد أنه ينفسخ بوطئه فلا حد عليه لتمكن الشبهة
# وقال أكثر الأصحاب عليه الحد إذا كان عالما بالتحريم وهو المنصوص عن أحمد
~~في رواية مهنا وهو اختيار أبي بكر وابن حامد والأكثرين
# قاله في القواعد الفقهية ذكره في الإنصاف
# ( وولده ) أي ولد البائع من المبيعة إذا وطئها زمن الخيارين ( رقيق لا
~~يلحقه نسبه ) لأنه وطىء في ملك الغير
# ( وعليه المهر ولا تصير أم ولد له ) لأنه وطئها في غير ملكه
# ( وقيل لا حد عليه ) أي على البائع بوطئه المبيعة إذن مطلقا لأن وطأه
~~صادف ملكا أو شبهة ملك للاختلاف في بقاء ملكه
# ( اختاره جماعة ) منهم الموفق والشارح والمجد في محرره والناظم وصاحب
~~الحاوي
# قال في الإنصاف وهو الصواب
# ( وإن لم يعلم ) البائع زوال ملكه وتحريم وطئه ( لحقه النسب وولده حر )
~~للشبهة ( وعليه قيمته ) أي الولد للمشتري لأنه فوته عليه باعتقاده الإباحة
# وتعتبر القيمة ( يوم ولادته ) لأنه أول وقت يتأتى فيه تقويمه
# ( ولا بأس ms1396 بنقد الثمن وقبض المبيع في مدة الخيار ) سواء كان خيار مجلس أو
~~شرط ( لكن لا يجوز التصرف ) لواحد منهما ( غير ما تقدم ) تفصيله ( ويأتي في
~~الباب آخر الخيار السابق لذلك تتمة
# ومن مات منهما ) أي البائع والمشتري ( بطل خياره وحده ولم يورث ) لأنه حق
~~فسخ لا يجوز الاعتياض عنه فلم يورث كخيار الرجوع في الهبة ( إن لم يكن طالب
~~به قبل موته فإن PageV03P210 طالب به قبله ورث كشفعة وحد قذف ) قال أحمد
~~الموت يبطل به ثلاثة أشياء الشفعة والحد إذا مات المقذوف والخيار إذا مات
~~الذي اشترط الخيار
# لم تكن للورثة هذه الثلاثة أشياء إنما هي بالطلب فإذا لم يطلب فليس يجب
~~إلا أن يشهد إني على حق من كذا وكذا
# وإني قد طلبته
# فإن مات بعده كان لوارثه الطلب به ولا يشترط ذلك في إرث خيار غير خيار
~~الشرط ( وإن جن ) من اشترط الخيار ( أو أغمي عليه قام وليه مقامه ) لخيار
~~المجلس وفيه ما تقدم
# وأيضا فالمغمى عليه لا تثبت عليه الولاية لأحد
# ( وإن خرس فلم تفهم إشارته ف ) هو ( كمجنون ) على ما تقدم
# وإن فهمت إشارته قامت مقام نطقه
# ( وإن مات ) أحدهما ( في خيار المجلس بطل خياره وخيار صاحبه كما تقدم ولم
~~يورث ) خيار المجلس
#
# | فصل القسم ( الثالث ) من أقسام الخيار
# ( خيار الغبن ) بسكون الباء مصدر غبنه من باب ضرب إذا خدعه ( ويثبت )
~~خيار الغبن ( في ثلاث صور
# إحداها إذا تلقى الركبان وهم ) جمع راكب وهو في الأصل راكب البعير ثم
~~اتسع فيه فألق على كل راكب والمراد بهم هنا ( القادمون من السفر بجلوبة وهي
~~ما يجلب للبيع وإن كانوا مشاة ) قال في الرعاية يكره تلقي الركبان وقيل
~~يحرم وهو أولى
# ( ولو ) كان تلقيهم ( بغير قصد التلقي ) لهم ( واشترى منهم أو باعهم شيئا
~~فلهم الخيار إذا هبطوا السوق وعلموا أنهم قد غبنوا غبنا يخرج عن العادة )
~~لقوله عليه السلام لا تلقوا الجلب فمن تلقاه فاشترى منه فإذا أتى السوق فهو
~~بالخيار رواه مسلم من حديث أبي هريرة
# وثبوت ms1397 الخيار لا يكون إلا في صحيح
# والنهي لا يرجع لمعنى في البيع وإنما لضرب من الخديعة يمكن استدراكه
~~بالخيار
# أشبه المصراة ( الثانية في النجش وهو أن يزيد في السلعة من لا يريد
~~شراءها ) من نجشت الصيد إذا أثرته كأن الناجش يثير كثرة الثمن بنجشه
# ( وهو ) أي النجش ( حرام لما فيه من تغرير المشتري وخديعته ) فهو في معنى
~~الغش ( ويثبت له ) أي للمشتري بالنجش PageV03P211 ( الخيار إذا غبن الغبن
~~المذكور ) كالصورة الأولى
# قال في المبدع وظاهره أنه لا بد من حذق الذي زاد فيها لأن تغرير المشتري
~~لا يحصل إلا بذلك
# وأن يكون المشتري جاهلا
# فلو كان عارفا واغتر بذلك
# فلا خيار له لعجلته وعدم تأمله
# ( ولو ) كانت زيادة من لا يريد شراء ( بغير مواطأة من البائع ) لمن يزيد
~~فيها ( أو ) كان البائع ( زاد ) في الثمن ( بنفسه ) والمشتري لا يعلم ذلك
~~لوجود التغرير ( فيخير ) المشتري ( بين رد ) المبيع ( وإمساك ) ه ( قال ابن
~~رجب في شرح ) الأربعين ( النواوية ويحط ما غبن به من الثمن ) أي يسقط عنه
~~ويرجع به إن كان دفعه ( ذكره الأصحاب
# قال المنقح ولم نره لغيره
# وهو قياس خيار العيب والتدليس على قول
# انتهى ) كلام المنقح
# ( اختاره ) أي القول في التدليس ( جمع ) منهم أبو بكر في التنبيه وصاحب
~~المبهج والتلخيص والترغيب والبلغة والرعاية الصغرى
# والحاوي الصغير وتذكرة ابن عبدوس
# ( ومن النجش ) قول بائع سلعة ( أعطيت فيها كذا وهو كاذب ) فيثبت للمشتري
~~الخيار لتغريره
# وكذا لو أخبر أنه اشترى السلعة بكذا وهو زائد عما اشتراها به فلا يبطل
~~البيع
# وللمشتري الخيار على الصحيح ذكره في الإنصاف ( الثالثة المسترسل وهو )
~~اسم فاعل من استرسل إذا اطمأن واستأنس
# والمراد هنا ( الجاهل بالقيمة من بائع ومشتر ولا يحسن بماكس فله الخيار
~~إذا غبن الغبن المذكور ) أي الذي يخرج عن العادة
# لأنه حصل لجهله الخيار فثبت له الخيار كما ثبت
# ( ويقبل قوله مع يمينه أنه جاهل بالقيمة ) لأنه الأصل ( ما لم تكن قرينة
~~تكذبه ) في دعوى الجهل فلا تقبل منه
# وقال ابن نصر الله الأظهر ms1398 احتياجه يعني في دعوى الجهل بالقيمة إلى بينة
~~لأنه ليس مما تتعذر إقامة البينة به
# ( وأما من له خبرة بسعر المبيع ويدخل على بصيرة بالغبن ومن غبن لاستعجاله
~~في البيع ولو توقف ) فيه ( ولم يستعجل لم يغبن فلا خيار لهما ) لعدم
~~التغرير
# ( وكذا إجارة ) يثبت فيها خيار الغبن إذا جهل أجرة المثل ولم يحسن
~~المماسكة فيها
# ( فإن فسخ ) المغبون ( في أثنائها ) أي أثناء مدة الإجارة ( كان الفسخ
~~رافعا للعقد من أصله ) وسيأتي أن الفسخ رافع للعقد من حين الفسخ لا من أصله
# ( ويرجع المؤجر ) إن كان هو الفاسخ ( على المستأجر بالقسط من أجرة المثل
~~لا ) بالقسط ( من المسمى ) في الإجارة لأنه لو رجع عليه بذلك لم يستدرك
~~ظلامة الغبن لأنه يلحقه فيما يلزمه من ذلك لمدته
# ويفارق ما لو ظهر على عيب في الإجارة PageV03P212 ففسخ أنه يرجع عليه
~~بقسطه من المسمى لأنه يستدرك ظلامته بذلك لأنه يرجع بقسطه منها معيبا
~~فيرتفع عنه الضرر بذلك قال المجد نقلته من خط القاضي
# على ظهر الجزء الثلاثين من تعليقه
# ( وإن كان ) المؤجر ( قبض الأجرة ) من المستأجر ثم فسخ ( رجع عليه ) أي
~~على المؤجر ( مستأجر بالقسط من المسمى من الأجرة في المستقبل ) الباقي من
~~مدة الإجارة ( و ) رجع عليه أيضا ( بما زاد من أجرة المثل في الماضي إن كان
~~هو المغبون
# وإن كان ) المغبون هو ( المؤجر ف ) إنه يرجع ( بما نقص عن أجرة المثل في
~~الماضي ) لما تقدم ( والغبن محرم ) لأنه تغرير وغش ( والعقد صحيح فيهن ) أي
~~في الصور الثلاث
# ما تقدم في تلقي الركبان
# ( وغبن أحد الزوجين في مهر مثل ) بأن تزوجها بأقل منه أو أكثر ( لا فسخ
~~فيه ) للمغبون ( فليس كبيع ) لأن المهر ليس ركنا فيه ( ويحرم ) على بائع (
~~تغرير مشتر
# بأن يسومه كثيرا ليبذل قريبا منه ) لأنه في معنى الغش
# ( ذكره الشيخ
# وهو ) أي خيار الغبن ( كخيار العيب في الفورية وعدمها ) ويأتي أنه على
~~التراخي
# لا يسقط إلا بما يدل على رضاه
# ( ومن قال عند العقد لا خلابة ) بكسر الخاء ( أي ms1399 لا خديعة ) ومنه قولهم
~~إذا لم تغلب فاخلب ( فله الخيار إذا خلب ) أي غبن ( نصا ) لما روي أن رجلا
~~ذكر للنبي صلى الله عليه وسلم أنه يخدع في البيع فقال له إذا بايعت فقل لا
~~خلابة متفق عليه
# وللإمام جعل علامة تنفي الغبن عمن يغبن كثيرا
#
# | فصل القسم ( الرابع ) من أقسام الخيار
# ( خيار التدليس ) من الدلسة وهي الظلمة ( فعله ) أي التدليس ( حرام
~~للغرور والعقد ) معه ( صحيح ) لحديث المصراة الآتي حيث جعل له الخيار
# وهو يدل على صحة البيع
# ( ولا أرش فيه ) أي في خيار التدليس
# بل إذا أمسك فمجانا
# لأن الشارع لم يجعل فيه أرشا ( في غير الكتمان ) أي كتمان العيب ويأتي
~~حكمه
# ( وهو ) أي التدليس ( ضربان أحدهما كتمان العيب
# والثاني فعل يزيد به الثمن ) وهو المراد هنا
# ( وإن لم يكن عيبا كتحمير وجه الجارية وتسويد شعرها وتجعيده وجمع ماء
~~PageV03P213 الرحى وإرساله عند عرضها ) للبيع ليزيد دورانها بإرسال الماء
~~بعد حبسه
# فيظن المشتري أن ذلك عادتها فيزيد في الثمن
# ( وتحسين وجه الصبرة وتصنع النساج وجه الثوب وصقال الإسكاف وجه المتاع )
~~الذي يداس فيه ( ونحوه
# وجمع اللبن في ضرع بهيمة الأنعام ) أو غيرها ( وهو ) أي جمع اللبن في
~~الضرع ( التصرية ) مصدر صري يصري كعلي يعلي ويقال صرى يصري كرمى يرمي
# قال البخاري أصل التصرية حبس الماء والضرع لذوات الظلف والخف كالثدي
~~للمرأة وجمعه ضروع كفلس وفلوس قاله في حاشيته
# ( فهذا ) المذكور من التدليس ( يثبت للمشتري خيار للرد إن لم يعلم به أو
~~الإمساك ) لحديث أبي هريرة يرفعه لا تصروا الإبل والغنم
# فمن ابتاعها فهو بخير النظرين بعد أن يحلبها
# إن شاء أمسك وإن شاء ردها وصاعا من تمر
# متفق عليه
# وغير التصرية من التدليس ملحق بها
# ( وكذا لو حصل ذلك ) التدليس ( من غير قصد ) البائع ( كحمرة وجه الجارية
~~بخجل أو تعب ونحوهما ) لأن عدم القصد لا أثر له في إزالة ضرر المشتري
# ( ولا يثبت ) الخيار ( بتسويد كف عبد و ) تسويد ( ثوبه ليظن أنه كاتب أو
~~حداد ) لتقصير المشتري
# إذ كما يحتمل ms1400 أن يكون كذلك يحتمل أن يكون غلاما لأحدهما ( ولا ) خيار (
~~بعلف شاة أو غيرها ليظن أنها حامل ) لأن كبر البطن يتعين للحمل ( ولا )
~~خيار ( بتدليس ما لم يختلف به الثمن كتبييض الشعر وتبسيطه ) لأنه لا ضرر
~~على المشتري في ذلك ( أو كانت الشاة عظيمة الضرع خلقة فظنها كثيرة اللبن )
~~فلا خيار لعدم التدليس ( وإن تصرف ) المشتري ( في المبيع بعد علمه بالتدليس
~~بطل رده ) لتعذره ( ويرد ) المشتري ( مع المصراة في ) أي من ( بهيمة
~~الأنعام عوض اللبن الموجود حال العقد ويتعدد بتعدد المصراة صاعا من تمر )
~~لحديث أبي هريرة ( سليم ) لأن الإطلاق يحمل عليه ( ولو زادت قيمته ) أي
~~قيمة صاع التمر ( على المصراة أو نقصت ) قيمته ( عن قيمة اللبن ) لعموم
~~الحديث ( فإن لم يجد ) المشتري ( التمر ف ) عليه ( قيمته موضع العقد ) لأنه
~~بمنزلة ما لو أتلفه ( واختار الشيخ يعتبر في كل بلد صاع من غالب قوته ) لأن
~~التمر قوت الحجاز إذ ذاك واحترز بقوله الموجود حال العقد عما تجدد بعده فلا
~~يلزمه رده ولا رد بدله لأنه حدث على ملكه ( فإن كان اللبن باقيا بحاله بعد
~~الحلب لم يتغير ) بحموضة ولا غيرها ( رده ) المشتري ( ولزم ) البائع (
~~قبوله رد شيء عليه لأن اللبن هو الأصل والتمر إنما وجب PageV03P214 بدلا
~~عنه فإذا رد الأصل أجزأ كسائر الأصول مع مبدلاتها ( كردها ) أي المصراة (
~~قبل الحلب وقد أقر له ) البائع ( بالتصرية أو شهد به ) أي بالمذكور من
~~التصرية ( من تقبل شهادته ) فإن لم يقر البائع بالتصرية ولم يشهد بها من
~~تقبل شهادته لم يكن الرد قبل الحلب ( وإن تغير اللبن بالحموضة ) أو غيرها (
~~لم يلزم البائع قبوله ) لأنه نقص في يد المشتري فهو كما لو أتلفه ( وإن رضي
~~) المشتري ( بالتصرية فأمسكها ) أي المصراة ( ثم وجد بها عيبا ردها به )
~~لأن رضاه بعيب لا يمنع الرد بعيب آخر ( ولزمه ) أي المشتري ( صاع التمر عوض
~~اللبن ) الذي حلبه منها لما تقدم ( ومتى علم ) المشتري ( التصرية خير ثلاثة
~~أيام منذ علم بين إمساكها بلا أرش وبين ردها مع صاع ms1401 تمر كما تقدم ) لقوله
~~صلى الله عليه وسلم من اشترى مصراة فهو فيها بالخيار ثلاثة أيام إن شاء
~~أمسكها وإن شاء ردها ورد معها صاعا من تمر رواه مسلم
# ( فإن مضت ) الثلاثة أيام ولم يرد المشتري المصراة ( بطل الخيار )
~~لانتهاء غايته ولزم البيع ( وخيار غيرها ) أي غير المصراة ( من التدليس على
~~التراخي كخيار عيب ) بجامع أن كلا منهما ثبت لإزالة ضرر المشتري ( وإن صار
~~لبنها ) أي المصراة ( عادة ) سقط الرد لأن الخيار ثبت لدفع الضرر وقد زال (
~~أو زال العيب ) من المبيع ( لم يملك ) المشتري ( الرد في قياس قوله ) أي
~~الإمام ( إذا اشترى أمة مزوجة فطلقها الزوج أي بائنا ) ذكره في الفصول
# قال في الإنصاف ولعله مراد النص والمذهب
# ( لم يملك ) المشتري ( الرد ) لزوال الضرر فإن طلقت رجعيا لم يسقط الرد
~~لأنها في حكم الزوجات
# ( وإن كانت التصرية في غير بهيمة الأنعام ) كالأمة والأتان ( فله ) أي
~~المشتري ( الرد مجانا ) أي من غير عوض عن اللبن لأنه لا يعتاض عنه عادة
# قال في الفروع كذا قالوا وليس بمانع
# وقال المنقح بل بقيمة ما تلف من اللبن يعني إن كان له قيمة
#
# | فصل القسم ( الخامس ) من أقسام الخيار
# ( خيار العيب وهو ) أي العيب ( نقص عين المبيع كخصاء ولو لم تنقص به
~~القيمة بل زادت ) أو نقص ( قيمته عادة في عرف التجار ) وإن لم تنقص عينه (
~~و ) قال ( في الترغيب وغيره ) العيب ( نقيصة يقتضي العرف سلامة المبيع عنها
~~) غالبا ثم شرع في PageV03P215 تعداد ما ينقص الثمن فقال ( كمرض ) على جميع
~~حالاته ( وذهاب جارحة ) من نحو يد أو رجل ( أو ) ذهاب ( سن من كبيرة ) أي
~~ممن ثغر ولو آخر الأضراس
# ( أو زيادتها كالأصبع الزائدة أو الناقصة و ) ك ( العمى والعور والحول
~~والخوص ) يقال رجل أخوص أي غائر العين
# ( والسبل وهو زيادة في الأجفان والطرش والخرس والصمم والقرع والصنان
~~والبخر في الأمة والعبد والبهق والبرص والجذام والفالج والكلف والعفل
~~والقرن والفتق والرتق )
# وسيأتي معناها في النكاح
# ( والاستحاضة والجنون والسعال والبحة وكثرة الكذب والتخنيث والتزوج في ms1402
~~الأمة والدين في رقبة العبد والسيد معسر ) جملة حالية فإن كان موسرا فلا
~~فسخ للمشتري ويتبع رب الدين البائع
# ( والجناية الموجبة للقود ) في النفس أو ما في دونها
# ( وكونه خنثى ) ولو متضحا
# ( والثآليل والبثور وآثار القروح والجروح والشجاج والجدد ) أي جفاف اللبن
~~ومنه الجداء وهي الجدباء ما شاب نشف ضرعها ( والحفر هو وسخ يركب أصول
~~الأسنان والثلوم فيها ) أي في الأسنان ( والوسم وشامات ) في غير موضعها (
~~ومحاجم في غير موضعها وبشرط يشين ) أي يعيب ( وإهمال الأدب والوقار في
~~أماكنهما نصا
# ولعل المراد في غير الجلب والصغير ) قاله في الإنصاف
# ( والاستطالة على الناس والحمق من كبير فيهما ) أي في الاستطالة والحمق
# ( وهو ) أي الحمق ( ارتكاب الخطأ على بصيرة ) اقتصر على ذلك في الإنصاف
~~والمنتهى وغيرهما وقوله ( يظنه صوابا ) فيه نظر لأن ظنه صوابا ينافي
~~ارتكابه على بصيرة إلا أن يحمل على ما إذا تلبس به ابتداء يظنه صوابا ثم
~~تبين له خطؤه فأتمه على بصيرة
# ( وزنا من بلغ عشرا فصاعدا عبدا كان أو أمة ) لأنه ينقص قيمته ويقلل
~~الرغبة فيه قال في المبدع وقولهم ويعرضه لإقامة الحد ليس بجيد وظاهره سواء
~~تكرر منه ذلك أولا
# وصرح جماعة لا يكون عيبا إلا إذا تكرر ( ولواطة ) أي من بلغ عشرا ( فاعلا
~~ومفعولا ) به ( وسرقته وشربه مسكرا وإباقه وبوله في فراش ) وعلم منه أن ذلك
~~ليس بعيب في الصغير لأن وجوده يدل على نقصان عقله وضعف بنيته بخلاف الكبير
~~فإنه يدل على خبث طويته والبول يدل على داء في بطنه
# ( و ) ك ( حمل الأمة دون البهيمة زاد في الرعاية والحاوي إن لم يضر
~~باللحم ) وتقدم
# ( و ) ك ( عدم ختان ) ذكر ( كبير ) و ( لا ) يكون عدم الختان عيبا ( في
~~أنثى و ) لا في ( صغير ) لأنه الغالب ( وكونه أعسر لا يعمل باليمين عملها
~~المعتاد ) فإن عمل بها أيضا PageV03P216 فليس بعيب ( و ) ك ( تحريم عام )
~~غير خاص بالمشتري ( كأمة مجوسية بخلاف أخته من الرضاع وحماته ونحوهما )
~~كموطؤة أبيه أو ابنه ( وكون الثوب غير جديد ما لم يظهر ms1403 عليه أثر الاستعمال
~~) فإن ظهر
# فالتقصير من المشتري ( و ) ك ( الزرع والغرس ) في الأرض لا الحرث ( و ) ك
~~( الإجارة أو في المبيع ما يمنع الانتفاع به غالبا
# كسبع أو نحوه في ضيعة أو قرية أو حية أو نحوها في دار أو حانوت والجار
~~السوء قاله الشيخ وبق ونحوه غير معتاد بالدار واختلاف الأضلاع والأسنان
~~وطول أحد ثديي الأنثى وخرم شنوفها ) جمع شنف كفلوس وفلس وهو القرط الأعلى
# ذكره في الصحاح فهو على حذف مضاف
# وفي نسخة شفوفها وليس بمناسب هنا لأن الشف ستر رقيق
# ( و ) ك ( أكل الطين ) لأنه لا يطلبه إلا من به مرض
# ( والوكع وهو إقبال الإبهام على السبابة من الرجل حتى يرى أصلها خارجا
~~كالعقدة وكون الدار ينزلها الجند ) أي صارت منزلا لهم لما في ذلك من تفويت
~~منفعتها زمن نزولهم فيها
# ( وليس الفسق من جهة الإعتقاد ) عيبا لأنه إذا لم يملك الفسخ بالكفر
~~فبهذا أولى
# وكذا الفسق بالأفعال غير ما تقدم
# ( و ) ليس ( التغفيل عيبا ) لأن الغالب على الرقيق عدم الحذق ( وكذا
~~الثيوبة ومعرفة الغناء والحجامة وكونه ولد زنا وكون الجارية لا تحسن الطبخ
~~ونحوه أو لا تحيض والكفر وعجمة اللسان ) لأنه الغالب في الرقيق
# ( والفأفاء ) الذي يكرر الفاء
# ( والتمتام ) الذي يكرر التاء
# وكذا باقي الحروف
# ( والأرث ) تقدم في الإمامة
# ( والقرابة والألثغ ) وتقدم في الإمامة
# ( والإحرام ) إن ملك تحليله
# ( والصيام وعدة البائن ) ليست عيبا ( لا ) عدة ( الرجعية ) فهي عيب لأنها
~~في حكم الزوجات ( ومن العيوب عثرة المركوب وكدمه ) أي عضه بأدنى فمه يقال
~~كدم من باب ضرب وقتل
# ( ورفسه وقوة رأسه وحزنه وشموسه ) أي استعصاؤه
# قال في حاشيته ولا يقال بالصاد ( و ) من العيوب ( كيه أو ) كون ( بعينه
~~ظفرة أو بأذنه شق خيط أو بحلقه نغانغ ) وهي لحمات تكون في الحلق عند اللهات
# واحدها نغنغ بالضم
# قاله في الصحاح
# ( أو غدة أو عقدة أو به زور وهو ) أي الزور ( نتو ) ء أي ارتفاع ( الصدر
~~عن البطن أو بيده أو رجله شقاق أو بقدمه فدع وهو نتو ms1404 ) ء ( وسط القدم )
~~وقال في الصحاح رجل أفدع بين الفدع وهو معوج الرسخ من اليد أو الرجل ( أو
~~به دحس وهو ورم حول الحافر أو خروج العرقوب في الرجلين عن PageV03P217 قدم
~~في ) الرجل ( اليمين أو الشمال وهو الكوع ) وفي الإنصاف الكوع انقلاب أصابع
~~القدمين عليهما ( أو بعقبيهما ) أي الرجلين صكك ( وهو تقاربهما أو بالفرس
~~خيف
# وهو كون إحدى عينيه زرقاء والأخرى كحلاء ) أي سوداء
#
# | فصل ( فمن اشترى معيبا لم يعلم ) حال العقد
# ( عيبه ثم علم بعيبه ) فله الخيار سواء ( علم البائع بعيبه فكتمه ) عن
~~المشتري ( أو لم يعلم ) البائع بعيبه ( أو حدث به ) أي بالمبيع ( عيب بعد
~~عقد وقبل قبض فيما ضمانه على بائع كمكيل وموزون ومعدود ومزروع ) بيع بذلك (
~~و ) ك ( ثمر على شجر ونحوه ) كمبيع بصفة أو رؤية متقدمة ( خير ) المشتري (
~~بين رد ) استدراكا لما فاته وإزالة لما يلحقه من الضرر في بقائه في ملكه
~~ناقصا عن حقه
# ( وعليه ) أي المشتري إذا ختار الرد ( مؤنة رده ) إلى البائع
# لحديث على اليد ما أخذت حتى تؤديه
# ( و ) إذا رده ( أخذ الثمن كاملا ) لأن المشتري بالفسخ استحق استرجاع
~~جميع الثمن
# ( حتى ولو وهبه ) البائع ( ثمنه ) أي ثمن البيع ( أو أبرأه منه ) أي من
~~الثمن كله أو بعضه ثم فسخ رجع بكل الثمن
# كزوج طلق قبل دخول بعد أن أبرأته من الصداق أو وهبته له
# فإنه يرجع بنصفه
# ( وبين إمساك ) المبيع ( مع أرش ) العيب ( ولو لم يتعذر الرد رضي البائع
~~) بدفع الأرش ( أو سخط ) به لأن المتبايعين تراضيا على أن العوض في مقابلة
~~المعوض
# فكل جزء من العوض يقابله جزء من المعوض
# ومع العيب فات جزء منه فيرجع ببدله وهو الأرض وهل يأخذ الأرش من عيب
~~الثمن أو حيث شاء البائع فيه احتمالان
# وصحح ابن نصر الله الثاني في باب الإجارة
# قال في تصحيح الفروع وهو ظاهر كلام كثير من الأصحاب
# قال في الاختيارات ويجبر المشتري على الرد أو أخذ الأرش لتضرر البائع
~~بالتأخير
# ( ما لم يفض إلى ربا كشراء حلي ms1405 فضة بزنته دراهم أو قفيز مما يجري فيه
~~الربا ) اشتراه ( بمثله ثم وجده معيبا
# فله الرد أو الإمساك مجانا ) أي من غير أرش لأن أخذ الأرش يؤدي إلى ربا
~~الفضل أو إلى مسألة مد عجوة
# ( وإن تعيب ) أي الحلي أو القفيز المعيب ( أيضا عند مشتر فسخ حاكم البيع
~~) إن لم يرض المشتري بإمساكه معيبا
# لتعذر الفسخ من كل PageV03P218 البائع والمشتري
# لأن الفسخ من أحدهما إنما هو لاستدراك ظلامته لكون الحق له
# وكل منهما هنا الحق له وعليه
# فلم يبق طريق إلى التوصل للحق إلا بفسخ الحاكم
# هذا معنى تعليل المنقح في حاشيته
# ( و ) إذا فسخ الحاكم البيع ( رد البائع الثمن ويطالب ) المشتري ( بقيمة
~~المبيع ) المعيب بعيبه الأول ( لأنه لا يمكن إهمال العيب ) من حيث هو ( بلا
~~رضى ولا أخذ أرش ) لأن المشتري لم يرض بإمساكه معيبا
# ولم يمكنه أخذ أرش العيب الأول ولا رده مع أرش العيب الحادث عنده
# لإفضاء كل منهما إلى الربا
# ( وإن اشترى حيوانا أو غيره فحدث به عيب عند مشتر ) ولو ( قبل مضي ثلاثة
~~أيام أو حدث في الرقيق برص أو جنون أو جذام ) ولو ( قبل مضي سنة
# ف ) العيب ( من ضمان المشتري
# وليس له رد نصا ) ولا أرش كما لو تلف عنده ( وإن ظهر ) المشتري ( على عيب
~~في الحلي ) المبيع بزنته دراهم ( أو ) في ( القفيز ) المبيع بمثله ( بعد
~~تلفه عنده ) أي المشتري ( فسخ ) المشتري ( العقد ) لأنه وسيلة إلى استدراك
~~ظلامته
# ( ورد ) البائع ( الموجود وهو الثمن وتبقى قيمة المبيع ) إن كان متقوما
~~أو مثله إن كان مثليا ( في ذمته ) أي المشتري لاستقرار الضمان عليه
# وليس له أخذ الأرش لئلا يفضي إلى الربا
# كما تقدم ( ولا فسخ بعيب يسير كصداع وحمى يسيرة
# وسقط آيات يسيرة في مصحف للعادة
# كغبن يسير وكيسير التراب والعقد في البر
# قال ابن الزاغوني لا ينقص شيء من أجرة الناسخ بعيب يسير ) لعسر الاحتراز
~~عنه غالبا ( وإلا ) بأن لم يكن العيب يسيرا بل كان كثيرا ( فلا أجرة لما
~~وضعه ) الناسخ ( في غير مكانه ms1406 ) بأن قدمه على موضعه أو أخره عنه
# لعدم الإذن فيه
# والعقد عليه ( وعليه نسخه في مكانه ) لأنه التزمه بالعقد ( ويلزمه ) أي
~~الناسخ ( قيمة ما أتلفه بذلك ) التقديم أو التأخير ( من الكاغد ) لتعديه (
~~وإن ظهر في المأجور عيب ) تنقص به أجرته عادة ( فلا أرش له ) أي للمستأجر
~~إن اختار الإمساك
# وعليه الأجرة كاملة ( ويأتي في الإجارة ) مفصلا
# ( والأرش قسط ما بين قيمة الصحيح والمعيب فيرجع ) المشتري إذا اختار
~~الإمساك ( ب ) مثل ( نسبته من ثمنه ) المعقود به
# نص عليه ( فيقوم المبيع صحيحا ثم يقوم معيبا ) فيؤخذ قسط ما بينهما من
~~الثمن
# ( فإذا كان الثمن مثلا مائة وخمسين فقوم المبيع صحيحا بمائة درهم ومعيبا
~~بتسعين فالعيب نقص عشرة دراهم
# نسبته إلى قيمته صحيحا ) وهي مائة ( عشر فتنسب ذلك إلى المائة وخمسين
# تجده خمسة عشر
# وهو الواجب للمشتري ولو كان PageV03P219 الثمن ) في المثال المذكور (
~~خمسين وجب له ) أي المشتري ( خمسة ) لأنها عشر الخمسين لأن المبيع مضمون
~~على المشتري بثمنه ففوات جزء منه يسقط منه ضمان ما قبله من الثمن ولأنا لو
~~ضمناه نقص القيمة لأفضى إلى اجتماع الثمن والمثمن للمشتري في صورة ما إذا
~~اشترى شيئا بعشرة وقيمته عشرون فوجد به عيبا ينقصه النصف فأخذها
# وهذا لا سبيل إليه
# ( ولو أسقط المشتري خيار الرد بعوض بذله له البائع ) أو غيره قليلا كان
~~أو كثيرا
# ( وقبله ) المشتري ( جاز ) ذلك ( وليس ) ما يأخذه المشتري ( من الأرش في
~~شيء
# ونص على مثله في خيار معتقة تحت عبد ) إذا أسقطت خيارها بعوض بذله زوجها
~~أو سيدها أو غيرهما
# وعلى قياس ذلك النزول عن الوظائف ونحوها بعوض ويأتي ( وما كسب ) المبيع (
~~قبل الرد ف ) هو ( للمشتري
# وكذلك نماؤه المنفصل فقط
# كالثمرة واللبن ) لقوله صلى الله عليه وسلم الخراج بالضمان
# والمبيع مضمون على المشتري فنماؤه له
# ( وإن حملت ) أمة أو بهيمة ( بعد الشراء ف ) الحمل ( نماء متصل ) يتبعها
~~في الفسخ
# ( وإن حملت بعد الشراء وولدته ) أيضا ( بعده ) أي بعد الشراء ( فنماء
~~منفصل ) فيكون للمشتري
# ( ولا يرده ) المشتري إذا فسخ لما ms1407 تقدم ( إلا لعذر كولد أمة ) فيرد معها
# لتحريم التفريق بينها وبينه
# ( ويأخذ ) المشتري ( قيمته ) أي الولد من البائع لأنه ملكه
# ( والنماء المتصل ) إذا فسخ البيع ( للبائع كالسمن والكبر وتعلم صنعة )
~~فتتبع المبيع إذا رد لتعذر رد بدونها
# ( و ) من النماء المتصل ( الثمرة قبل ظهورها ) جزم به في المبدع ومفهومه
~~أنه بعد ظهورها زيادة منفصلة ولو لم تجف
# وصرح القاضي وابن عقيل في التفليس والرد بالعيب وذكره منصوص أحمد
# وجعل في الكافي كل ثمرة على شجرة زيادة متصلة
# ( ومنه ) أي النماء المتصل ( إذا صار الحب زرعا و ) صارت ( البيضة فرخا )
~~قاله القاضي وابن عقيل عن أكثر الأصحاب وذكر الموفق وجها وصححه أنه مما
~~تغير بما يزيل الاسم لأن الأول استحال وكذا قال ابن عقيل في موضع آخر
# ( ووطء المشتري ) الأمة ( الثيب لا يمنع الرد ) بعيب علمه بعد ( فله ردها
~~مجانا ) أي من غير شيء معها
# لأنه لم يحصل بوطئه نقص جزء ولا صفة
# ( وله ) أي المشتري ( بيعها ) أي بيع الأمة الثيب بعد أن وطئها واستبرأها
~~( مرابحة ) بأن يبيعها بثمنها وربح معلوم ( بلا خيار ) بأنه وطئها
# لما تقدم ( كما لو كانت ) الثيب ( مزوجة فوطئها الزوج ) ثم أراد المشتري
~~ردها للعيب أو بيعها مرابحة فانت وطء PageV03P220 الزوج لا يمنع ذلك ( فإن
~~زوجها ) أي الثيب ( المشتري ) لها ( فوطئها الزوج ثم أراد ) المشتري ( ردها
~~بالعيب فإن كان النكاح باقيا
# فهو عيب ) فيرد معها أرشه ( وإن كان قد زال ) بأن طلقها الزوج بائنا ( ف
~~) وطء الزوج ( كوطء السيد ) لا يمنع الفسخ إذا كانت ثيبا لما تقدم ( وإن
~~زنت ) المبيعة ( في يد المشتري ولم يكن عرف ) بالبناء للمفعول ( ذلك ) أي
~~الزنا ( منها ) أي من الأمة قبل البيع ( فهو عيب
# حادث حكمه ك ) سائر ( العيوب الحادثة ) فإن ردها رد معه أرشه
# ( ولو اشترى متاعا
# فوجده خيرا مما اشترى
# فعليه ) أي المشتري ( رده إلى بائعه كما لو وجده أردأ ) مما اشترى ( كان
~~له رده ) على بائعه
# قال في الإنصاف
# ( ولعل محل ذلك إذا كان البائع جاهلا به ) أي بالمبيع ms1408
# أما إن كان البائع عالما بحقيقة الحال
# فلا يجب على المشتري الرد لدخول البائع على بصيرة
# ( وإن وطىء ) المشتري الأمة ( البكر أو تعيبت ) البكر ( أو ) تعيب (
~~غيرها ) من المبيع ( عنده ) أي عند المشتري ( ولو ) كان التعيب ( بنسيان
~~صنعة أو ) نسيان ( كتابة أو قطع ثوب
# خير ) المشتري ( بين الإمساك وأخذ الأرش ) للعيب الأول كما لو لم يتعيب
~~عنده
# ( وبين الرد مع أرش العيب الحادث عنده ويأخذ الثمن ) لما روى الخلال
~~بإسناده عن ابن سيرين أن عثمان قال في رجل اشترى ثوبا ولبسه ثم اطلع على
~~عيب فرده وما نقص فأجاز الرد مع النقصان
# وعليه اعتمد أحمد
# ( والواجب رد ما نقص قيمتها الواطىء ) بوطئه ( فإذا كانت قيمتها بكرا
~~مائة وثيبا ثمانين رد معها عشرين لأنه بفسخ العقد يصير ) المبيع ( مضمونا
~~عليه ) أي المشتري ( بقيمته ) فيلزمه ما نقص منها ( بخلاف أرش العيب الذي
~~يأخذه المشتري ) من البائع لأنه في مقابلة ما فات من البيع والمبيع مضمون
~~على بائعه بالثمن لا بقيمته ( إلا أن يكون البائع دلس العيب أي كتمه عن
~~المشتري
# فله ) أي للمشتري ( رده ) أي رد المبيع إذن ولو تعيب عنده ( بلا أرش )
~~العيب الحادث عنده ( ويأخذ الثمن كاملا ) من البائع لأنه قد ورط المشتري
~~وغره
# ( قال ) الإمام ( أحمد في رجل اشترى عبدا فأبق فأقام بينة أن إباقه كان
~~موجودا في يد البائع يرجع على البائع بجميع الثمن
# لأنه غر المشتري
# ويتبع البائع عبده ) فإن وجده كان له
# وإن فات ضاع عليه
# لأنه أدخل الضرر على نفسه
# ( وكذا لو دلس البائع ) بأن أخفى العيب على المشتري ( ثم تلف ) المبيع (
~~عند المشتري رجع ) المشتري ( بالثمن كله على البائع نصا ) كما تقدم في
~~الآبق PageV03P221 ( وسواء تعيب ) المبيع عند المشتري ( أو تلف بفعل الله )
~~تعالى ( كالمرض أو بفعل المشتري كوطء البكر ) ونحوه مما هو مأذون فيه شرعا
~~بخلاف قطع عضو وقلع سن ونحوه
# فإنه لا يذهب هدرا ذكره في شرح المنتهى
# ( أو ) بفعل ( أجنبي مثل أن يجنى عليه أو بفعل العبد كالسرقة ) إذا قطع
~~فيها ms1409 ( وسواء كان ) التلف ( مذهبا للجملة أو بعضها ) فيفوت التلف على
~~البائع حيث دلس العيب ويرد الثمن كله
# لما تقدم ( وإن زال العيب الحادث عنده ) أي عند المشتري قبل رده ( رده )
~~أي المبيع ( ولا شيء معه ) لعدم نقصه حال الرد ( وإن ) رد المشتري المبيع
~~المتعيب عنده ورد معه أرش عيبه ثم ( زال ) العيب الحادث عنده ( بعد رده
# لم يرجع مشتر على بائع بما دفعه له ) لأنه استقر عليه بالفسخ بخلاف ما
~~إذا أخذ المشتري أرش العيب من البائع ثم زال سريعا
# فإنه يرد الأرش لزوال نقص المبيع الذي وجب لأجله الأرش
# وفي خط المصنف وإن زاد وهو غير ظاهر
#
# | فصل ( وإن أعتق ) المشتري العبد المبيع ثم علم عيبه
# ( أو عتق عليه ) بقرابة أو تعليق ثم علم عيبه ( أو قتل ) العبد المبيع ثم
~~علم المشتري عيبه ( أو استولد ) المشتري ( الأمة ) ثم علم عيبها ( أو تلف
~~المبيع ولو بفعله ) أي المشتري ( كأكله ونحوه أو باعه ) أي باع المشتري
~~المبيع ( أو وهبه أو رهنه أو وقفه غير عالم بعيبه ) ثم علم ( تعين الأرش )
~~لما تقدم
# وسقط الرد لتعذره
# ويقبل قول المشتري في قيمة المبيع إذن ذكره في المنتخب وجزم في المنتهى
# ( ويكون ) الأرش ( ملكا له ) أي للمشتري لأنه في مقابلة الجزء الفائت من
~~المبيع ( لكن لو رد ) المبيع ( عليه ) أي على المشتري وقد علم بعيبه ( فله
~~رده ) على بائعه ( أو أرشه ) ولا يكون البيع مانعا من ذلك
# لعوده لملكه بالرد عليه
# ( ولو أخذ منه ) أي من المشتري الأول ( أرشه ) أي أرش العيب ولم يفسخ
~~المشتري الثاني ( فله ) أي المشتري الأول ( الأرش ) لما تقدم
# ومفهومه ليس مراد بل له أخذ الأرش سواء أخذ المشتري منه أرشه أو لا
# ( ولو باعه ) المبيع قبل علمه بعيبه ( مشتر لبائعه له
# كان له ) أي لبائعه الأول ( رده على البائع الثاني ) وهو المشتري الأول (
~~ثم للثاني رده عليه ) أي على البائع الأول PageV03P222 لوجود مقتضى الرد
~~وهو العيب ( وفائدته ) أي فائدة وجود الرد من الجانبين تظهر عند ( اختلاف
~~الثمنين ) إذا اختار ms1410 الرد أو الأرش
# لما تقدم من أن الأرش قسط ما بين قيمته صحيحا ومعيبا من ثمنه
# قال في شرح المنتهى وفيه احتمال لا رد كما لو اتفق الثمنان
# ( وإن فعل ) المشتري ( ذلك ) أي ما ذكر من العتق والاستيلاء أو البيع
~~ونحوه في المبيع ( عالما بعيبه ) ولم يختر الإمساك
# فلا أرش له
# ( أو تصرف ) المشتري في المبيع بعد علمه بالعيب ( بما يدل على الرضا )
~~بالعيب ( من وطء وسوم وإيجار واستعمال حتى ركوب دابة لغير خبرة ) أي تجربة
~~لها ( و ) لغير طريق ( رد ونحوه ) أي ما تقدم من الوطء وما عطف عليه
# كالقبلة واللمس لشهوة أو نحو طريق الرد كما لو ركبها لعلفها أو سقيها (
~~ولم يختر ) المشتري ( الإمساك ) مع الأرش ( قبل تصرفه ) المذكور ( فلا أرش
~~له ) للعيب
# لأنه قد رضي بالمبيع ناقصا
# فسقط حقه من الأرش ( كرد ) أي كما أنه لا رد له ( وعنه له الأرش كإمساك )
~~أي كما لو كان اختار إمساكه قبل تصرفه ( قال في الرعاية الكبرى والفروع وهو
~~أظهر ) لأنه وإن دل على الرضا فمع الأرش كإمساكه
# ( وقال في القاعدة العاشرة بعد المائة هذا قول ابن عقيل
# وقال ) في القاعدة المذكورة ( عن القول الأول فيه بعد
# قال الموفق قياس المذهب أن له الأرش بكل حال ) قال في التلخيص وذهب إليه
~~بعض أصحابنا
# ( وصوبه في الإنصاف ) قال في الشرح والفائق ونص عليه في الهبة والبيع (
~~وإن باع ) المشتري ( بعضه ) أي بعض المبيع غير عالم بعيبه ( فله أرش الباقي
~~) الذي لم يبعه ( لا رده ) على البائع لتضرره بتفريق المبيع ( وله ) أي
~~للمشتري أيضا ( أرش ) البعض ( المبيع ) كما لو كان باعه كله
# وإن باع بعضه عالما بعيبه فكما لو باعه كله على الخلاف السابق
# ( وإن صبغه ) أي صبغ المشتري المبيع المعيب ( أو نسجه ) غير عالم عيبه (
~~فله الأرش ولا رد ) لأنه شغل المبيع بملكه فلم يكن له رده
# لما فيه من سوء المشاركة
# ( وإن أنعل ) المشتري ( الدابة ثم أراد ردها بالعيب ) فله ذلك
# و ( نزع النعل ) لأنه عين ماله ( فإن كان ms1411 النزع يعيبها لم ينزع ) لأن فيه
~~إدخالا للضرر على البائع ( ولم يكن له ) أي للمشتري ( قيمته ) أي النعل (
~~على البائع ) لأنه لم يحل بينه وبينه بفعله ( ويهمله ) أي النعل مشتر ( إلى
~~سقوطه ونحوه ) كموتها فيأخذه لأنه ملكه ( ولو باع ) إنسان ( شيئا بذهب ثم
~~أخذ عنه دراهم ثم رده المشتري بعيب قديم
# رجع المشتري بالذهب ) وكذا لو رد بغير العيب من خيار PageV03P223 شرط
~~ونحوه لأنه الذي وقع عليه العقد الأول ( لا بالدراهم ) المعوضة عن الذهب
~~لأن المعاوضة عقد آخر استقر حكمه
# وكذا لو باع بدراهم وأخذ عنها ذهبا
# وكذا حكم الإجارة وغيرها من عقود المعاوضة
# ( وإن اشترى ) إنسان ( ما مأكوله في جوفه فكسره فوجده فاسدا
# ولا قيمة لمكسوره كبيض دجاج ) وجد مزرا ( و ) ك ( بطيخ ) وجده ( لا نفع
~~فيه ) رجع المشتري ( بالثمن كله ) لأنا تبينا فساد العقد من أصله لكونه وقع
~~على ما لا نفع فيه كبيع الحشرات
# ( وليس عليه ) أي على المشتري ( رد المبيع ) الفاسد من ذلك ( إلى البائع
~~لأنه لا فائدة فيه ) إذ لا قيمة له ( وإن كان الفاسد ) من بيض الدجاج أو
~~البطيخ أو الجوز أو اللوز ونحوه ( في بعضه ) أي بعض المبيع دون كله ( رجع
~~بقسطه ) أي قسط الفاسد من الثمن
# فإن كان الفاسد النصف
# رجع بنصف الثمن وإن كان الربع
# رجع بربعه وهكذا ( وإن كان لمكسوره ) أي مكسور الفاسد ( قيمة كبيض نعام
~~وجوز هند ) وبطيخ فيه نفع ( خير ) المشتري بين الرد والإمساك مع الأرش كما
~~تقدم ( فإن رده ) على بائعه ( رد ما نقصه ) بكسر عنده ( ولو كان الكسر بقدر
~~الاستعلام ) لأنه عيب حدث عنده ( وإن كسره ) المشتري ( كسرا لا تبقى معه
~~قيمته تعين الأرش ) للمشتري
# وسقط الرد لتعذره بإتلاف المبيع كما سبق ( ولو اشترى ثوبا ) مطويا إما
~~بالصفة أو برؤية بعضه الدال على بقيته على ما تقدم عن شرح المنتهى ( فنشره
~~فوجده معيبا ) فله الخيار كما تقدم ( فإن كان ) الثوب ( مما لا ينقصه النشر
~~) فله ( رده ) له مجانا ( وإن كان ) الثوب ( ينقصه ) النشر ( كالهسنجاني
~~الذي يطوى ms1412 على طاقين
# فكجوز هند ) كسره
# ثم أراد رده أي فله ذلك مع رد أرشه للنقص بالنشر ( وله ) أي للمشتري (
~~أخذ أرشه ) أي أرش العيب من البائع ( إن أمسكه ) أي الثوب مطلقا لما تقدم (
~~وخيار عيب ) على التراخي ( و ) خيار ( خلف في الصفة ) أو لتغير ما تقدمت
~~رؤيته على التراخي
# ( و ) خيار ( الإفلاس المشتري ) بالثمن ( على التراخي ) لأنه شرع لدفع
~~ضرر متحقق
# فلم يبطل بالتأخير الخالي عن الرضا كخيار القصاص ( فمن علم العيب وأخر
~~الرد ) به ( لم يبطل خياره ) بالتأخير ( إلا أن يوجد منه ما يدل على الرضا
~~) من تصرف في المبيع أو نحوه ( وتقدم قريبا ) لأن دليل الرضا منزل منزلة
~~التصريح به ( ولا يفتقر الرد إلى رضا البائع ولا ) إلى ( حضوره ولا ) إلى (
~~حكم حاكم ) به سواء كان الرد به ( قبل القبض أو بعده ) لأنه رفع عقد
~~PageV03P224 جعل إليه فلم يعتبر فيه ذلك
# كالطلاق ( وإن اشترى اثنان شيئا ) من بائع واحد ( وشرطا الخيار ) فرضي
~~أحدهما فللآخر رد نصيبه ( أو ) اشترى اثنان شيئا و ( وجداه معيبا
# فرضي أحدهما فللآخر رد نصيبه ) لأن نصيبه جميع ما ملكه بالعقد
# فجاز له بالعيب تارة وبالشرط أخرى
# و ( كشراء واحد من اثنين ) شيئا بشرط الخيار أو وجده معيبا ( فله ) أي
~~للمشتري ( رده عليهما
# و ) له ( رد نصيب أحدهما ) عليه ( وإمساك نصيب الآخر ) لأن عقد الواحد مع
~~اثنين عقدان
# فكأن كل واحد منهما باع نصيبه مفردا
# ( فإن كان أحدهما غائبا ) والآخر حاضرا ( رد ) المشتري ( على الحاضر )
~~منهما ( حصته بقسطها من الثمن ويبقى نصيب الغائب في يده حتى يقدم ) فيرده
~~عليه
# ويصح الفسخ في غيبته كما تقدم
# والمبيع بعد فسخ أمانة كما في المنتهى
# ( ولو كان أحدهما ) أي أحد البائعين عينا لواحد ( باع العين كلها بوكالة
~~الآخر ) له
# ( فالحكم كذلك سواء كان الحاضر الوكيل أو الموكل ) لأن حقوق العقد متعلقة
~~بالموكل دون الوكيل
# ( وإن قال ) بائع يخاطب اثنين ( بعتكما ) هذا بكذا ( فقال أحدهما ) وحده
~~( قبلت جاز ) ذلك وصح العقد في نصف المبيع بنصف الثمن ( على ما مر ms1413 ) من أن
~~عقد الواحد مع الإثنين بمنزلة عقدين
# فكأنه خاطب كل واحد بقوله بعتك نصف هذا بنصف المسمى
# ( وإن ورث اثنان خيار عيب فرضي أحدهما ) بنصيبه معيبا ( سقط ) حقه و ( حق
~~) الوارث ( الآخر من الرد ) لأنه خرج من ملك البائع دفعة واحدة
# فإذا رد واحد منهما نصيبه رده مشتركا مشقصا
# فلم يكن له ذلك
# ومثاله لو ورث اثنان خيار شرط بأن طالبا به المورث قبل موته فإذا رضي
~~أحدهما
# فليس للآخر الفسخ ( وإن اشترى واحد معيبين ) صفقة واحدة ( أو ) اشترى (
~~طعاما ) أو نحوه ( في وعاءين صفقة واحدة
# فليس له إلا ردهما معا أو إمساكهما والمطالبة بالأرش ) لأن في رد أحدهما
~~تفريقا للصفقة على البائع مع إمكان أن لا يفرقها
# أشبه رد بعض المعيب الواحد ( وإن تلف أحدهما ) أي المعيبين وبقي الآخر (
~~فله ) أي المشتري ( رد الباقي بقسطه من الثمن ) لتعذر رد التالف ( والقول
~~في قيمة التالف ) إذا اختلفا فيها ( قوله ) أي المشتري لأنه منكر لما يدعيه
~~البائع من زيادة قيمته ( مع يمينه ) لاحتمال صدق البائع ( وإن كان أحدهما
~~معيبا ) والآخر سليما ( وأبى ) المشتري أخذ ( الأرش ) عن المعيب ( فله رده
~~بقسطه ) من الثمن لأنه رد للمبيع المعيب من غير PageV03P225 ضرر على البائع
~~كما سبق ( ولا يملك ) المشتري ( رد السليم ) لعدم عيبه ( إلا أن ينقصه
~~تفريق كمصراعي باب وزوجي خف أو يحرم ) تفريق ( كجارية وولدها ونحوه )
~~كأخيها ( فليس له ) أي المشتري ( رد أحدهما ) وحده ( بل ) له ( ردهما معا (
~~أو الأرش ) دفعا لضرر البائع أو لتحريم التفريق
# ومثله جان له ولد يباعان وقيمة الولد لمولاه ( وإن كان البائع ) هو (
~~الوكيل فللمشتري رده ) أي المبيع إذا ظهر معيبا ( على الوكيل ) لما تقدم من
~~أن حقوق العقد متعلق به دون الموكل
# ( فإن كان العيب مما يمكن حدوثه ) بعد البيع كالإباق واختلفا فيه
# ( فأقر به الوكيل وأنكره الموكل
# لم يقبل إقراره على موكله ) لأنه لم يوكله في الإقرار بالعيب
# فكما لو أقر على أجنبي
# ( بخلاف خيار الشرط ) لأنه يملك شرطه للعاقد معه
# فملك الإقرار به
# ( فإذا ms1414 رده المشتري على الوكيل ) لإقراره بالعيب دون الموكل ( لم يملك
~~الوكيل رده على الموكل ) لعدم اعترافه بالعيب
# ( وإن أنكره ) أي العيب ( الوكيل ) ولم يعترف بأن المبيع كان معيبا (
~~فتوجهت اليمين عليه فنكل ) عن اليمين ( فرده ) المشتري ( عليه بنكوله لم
~~يملك ) الوكيل ( رده على موكله ) لأنه غير معترف بعيبه
# وهذا كله إذا قلنا إن القول قول البائع
# والمذهب أن القول قول المشتري فيحلف ويرده على الموكل كما يعلم مما ذكره
~~بقوله
# ( وإن اختلفا ) أي البائع والمشتري ( عند من حدث العيب ) في المبيع ( مع
~~احتمال قول كل منهما كخرق ثوب رفوه ونحوهما ) كجنون ( ف ) القول ( قول مشتر
~~) حيث لا بينة لواحد منهما
# لأن الأصل عدم القبض في الجزء الفائت
# فكان القول قول من ينفعه كما لو اختلفا في قبض المبيع ( مع يمينه )
~~لاحتمال صدق البائع ( على البت
# فيحلف بالله أنه اشتراه وبه هذا العيب أو أنه ) أي العيب ( ما حدث عنده )
~~لأن الأيمان كلها على البت
# إلا ما كان على نفي فعل الغير ( وله ) أي للمشتري ( رده ) أي رد المبيع
~~الذي اختلفا في حدوث عيبه بعد حلفه ( إن لم يخرج ) المبيع ( عن يده ) أي
~~المشتري ( إلى يد غيره ) بحيث لا يشاهده
# فإن خرج عن يده كذلك فليس له الحلف ولا رده لأنه إذا غاب عنه احتمل حدوثه
~~عند من انتقل إليه
# فلم يجز له الحلف على البت فلم يجز له الرد
# قال في المبدع وغيره إذا خرج من يده إلى يد غيره لم يجز له أن يرده نقله
~~مهنا
# ( ومنه ) أي من العيب الذي يحتمل الحدوث ( لو اشترى جارية على أنها بكر
~~ووطئها وقال لم أصبها بكرا
# فقوله ) أي المشتري ( مع يمينه ) على البت PageV03P226 لما تقدم ( وإن
~~اختلفا قبل وطئه ) أبكر أم ثيب ( أريت النساء الثقات ويقبل قول امرأة ثقة )
~~تشهد ببكارتها أو ثيوبتها
# كسائر عيوب النساء تحت الثياب ويأتي في الشهادات
# ( وإن لم يحتمل إلا قول أحدهما ) أي البائع أو المشتري ( كالإصبع الزائدة
~~والشجة المندملة التي لا يمكن حدوث مثلها ) إذا ms1415 ادعى البائع حدوثها
# فالقول قول المشتري بلا يمين
# ( و ) ك ( الجرح الطري الذي لا يحتمل كونه قديما ) إذا ادعى المشتري كونه
~~قديما
# ( فالقول قول من يدعي ذلك ) أي الذي لا يحتمل إلا هو ( بغير يمين ) لعدم
~~الحاجة إلى استحلافه
# ( ويقبل قول بائع أن المبيع ) المعين
# فإن كان في الذمة فقول المشتري على قياس ما يأتي في الثمن والسلم
# ( ليس المردود ) لأنه ينكر كون هذا سلعته
# وينكر استحقاق الفسخ
# والقول قول المنكر بيمينه
# ( إلا في خيار الشرط ) إذا أراد المشتري رد المبيع
# وأنكر البائع أن يكون هو المردود
# ( فقول مشتر ) بيمينه لأنهما هنا اتفاقا على استحقاق الفسخ بخلاف التي
~~قبلها
# وكذا لو اعترف البائع بعيب ما باعه
# ففسخ المشتري البيع ثم أنكر البائع أن المبيع هو المردود
# فقول المشتري لما تقدم
# وصرح به في المغني في التفليس
# ( ويقبل قول مشتر مع يمينه في عين ثمن معين بعقد ) إذا اختلفا في أنه
~~المردود ( أنه ليس الذي دفعه ) المشتري ( إليه ) أي إلى البائع لما تقدم
# وينبغي أن يقال إلا في خيار شرط
# كما تقدم ( و ) يقبل ( قول قابض مع يمينه في ثابت في الذمة من ثمن مبيع
~~وقرض وسلم وغير ذلك ) كأجرة وصداق وجعالة ( مما هو في ذمته ) إذا دفعه
~~لمستحقه ثم رده عليه وأنكر المقبض منه أن يكون هو المأخوذ
# فالقول قول القابض بيمينه ( إن لم يخرج عن يده ) بحيث يغيب عنه لأن الأصل
~~بقاؤه في الذمة
# ( وإن باع أمة بعبد ثم وجد ) البائع ( بالعبد عيبا
# فله الفسخ واسترجاع الأمة ) إن كانت باقية ( أو قيمتها لعتق مشتر لها )
~~أو بيعها أو وقفها أو موتها ( و ) نحو ذلك مما يتعذر معه ردها ( كذلك سائر
~~السلع المبيعة ) أو المجعولة ثمنا ( إذا علم بها ) من صارت إليه ( بعد
~~العقد ) فإن له الفسخ واسترجاع عوضها من قابضه إن كان إباقا أو بدله إن
~~تعذر رده كما تقدم
# ( وليس لبائع الأمة ) بالعبد الذي ظهر معيبا ( التصرف فيها قبل الاسترجاع
~~) أي في فسخ المبيع ( بالقول
# لأن ملك المشتري ms1416 عليها تام مستقر ) لعقد البيع الصحيح وملكه الفسخ لا
~~يمنع نقل الملك كملك الأب الرجوع فيما وهبه لولده
# لا يمنع انتقال ملك الموهوب للولد ( فلو أقدم البائع وأعتق الأمة أو
~~وطئها
# لم يكن ذلك فسخا بغير قول ) PageV03P227 فلا بد من قوله فسخت البيع ونحوه
~~( ولم ينفذ عتقه ) لها
# لأنه من غير مالك وحكم وطئه لها حكم وطئه المبيعة بشرط الخيار على ما
~~تقدم ( ومن باع عبدا ) أو أمة ( يلزمه عقوبة من قصاص أو غيره ) كقتل ردة أو
~~قطع سرقة ( يعلم المشتري ذلك ) اللازم ( فلا شيء له ) أي للمشتري
# لأنه رضي به معيبا أشبه سائر المعيبات ( وإن علم ) المشتري بذلك ( بعد
~~البيع
# فله الرد ) وأخذ الثمن كاملا ( أو ) الإمساك مع ( الأرش ) لأنه عيب
# فملك به الخيار كبقية العيوب ( وإن لم يعلم ) المشتري بالعقوبة ( حتى قتل
~~) المبيع ( تعين له ) أي المشتري ( الأرش على البائع ) لتعذر الرد والأرش
~~قسط ما بين قيمته مع كونه جانيا وغير جان
# فلو قوم غير جان بمائة وجانيا بخمسين فما بينهما النصف
# فالأرش إذن نصف الثمن
# ( وإن قطع ) المبيبع المشتري لقصاص أو سرقة قبل البيع ( فكما لو عاب )
~~المبيع ( عنده ) أي المشتري ( على ما تقدم ) فله الأرش أو رده مع أرش قطعه
~~عنده
# فيقوم مستحق القطع ومقطوعا ويرد ما بينهما
# لأن استحقاق القطع دون حقيقته
# وهذا إن لم يكن البائع دلس على المشتري كما تقدم فإن دلس عليه رجع بالثمن
~~كله
# وذهب العبد عليه إن قتل أو قطع كما تقدم ( وإن كانت الجناية ) من العبد
~~المبيع قبل بيعه ( موجبة لمال أو ) موجبة ( للقود فعفى عنه إلى مال والسيد
~~وهو البائع معسر قدم حق المجني عليه ) لأن حق الجناية سابق على حق المشتري
# فإذا تعذر إمضاؤهما قدم السابق
# ( فيستوفيه ) أي المال الواجب بالجناية ( من رقبة الجاني
# وللمشتري الخيار إن لم يكن عالما ) بالجناية
# لأن تمكن المجني عليه من انتزاعه عيب
# فملك المشتري به الخيار كغيره
# ( فإن فسخ ) المشتري البيع ( رجع بالثمن ) كله ( وكذا إن لم يفسخ ) البيع
~~( وكانت الجناية ms1417 مستوعبة لرقبة العبد فأخذ ) كله ( بها ) لأن أرش مثل ذلك
~~جميع الثمن ( وإن لم تكن ) الجناية ( مستوعبة ) لرقبة العبد ( رجع )
~~المشتري ( بقدر أرشه ) إن جهل الحال ( وإن كان ) المشتري ( عالما بعيبه
# لم يرجع بشيء ) لرضاه بالعيب ( وإن ) وجب بالجناية مال أو قصاص وعفى عنه
~~إلى مال و ( كان السيد ) وهو البائع ( موسرا تعلق الأرش بذمته ) أي البائع
# لأن الخيرة له في تسليمه الجناية أو فدائه
# فإذا باعه تعين فداؤه لزوال ملكه عنه
# ( ويزول الحق عن رقبة العبد والبيع لازم ) فلا خيار للمشتري إذ لا ضرر
~~عليه لرجوع المجنى عليه على البائع
# ( ويأتي في الإجارة لو غرس ) مشتر ( أو بنى مشتر ثم فسخ البيع بعيب ) أن
~~للبائع قلع الغراس أو البناء ويغرم نقصه أو يتملكه بقيمته إن لم يختر
~~المشتري أخذه
# PageV03P228
# | فصل القسم ( السادس ) من أقسام الخيار
# ( خيار يثبت في التولية والشركة والمرابحة والمواضعة
# إذا أخبره ) أي أخبر البائع المشتري ( بزيادة في الثمن أو نحو ذلك )
~~كإخفاء تأجيله ( ولا بد في جميعها ) أي الأربعة المذكورة ( من معرفة )
~~البائع و ( المشتري رأس المال ) لأن معرفة الثمن شرط كما تقدم فمتى فاتت لم
~~يصح ( وهن ) أي التولية والشركة والمرابحة والمواضعة ( أنواع من البيع )
~~اختصت بهذه الأسماء كاختصاص السلم
# والمشتري قد يكون له غرض في الشراء على الوجه الذي أوقعه لكونه حالفا أو
~~وصيا في الشراء على هذا الوجه ( فتصح ) هذه الأنواع ( بألفاظها أو ) تصح (
~~بلفظ البيع ) وبما يؤدي ذلك المعنى ( وهي ) صورة ( البيع بتخبير الثمن وبيع
~~المساومة أسهل منها نصا ) قال في الحاوي الكبير لضيق المرابحة على البائع
# لأنه يحتاج أن يعلم المشتري بكل شيء من النقد والوزن وتأخير الثمن وممن
~~اشتراه ويلزمه المؤنة والرقم والقصارة والسمسرة والحمل
# ولا يغر فيه
# ولا يحل له أن يزيد على ذلك شيئا إلا ببينة له ليعلم المشتري بكل ما
~~يعلمه البائع وليس كذلك المساومة انتهى
# وفي الإنصاف قلت أما بيع المرابحة في هذه الأزمان فهو أولى للمشتري وأسهل
~~انتهى
# ولا مخالفة بينهما لأن كلام الحاوي في ms1418 الضيق على البائع كما بينه
# وكلام صاحب الإنصاف في سهولة الأمر على المشتري بترك المماكسة
# ( فالتولية ) لغة تقليد العمل
# والمراد بها هنا ( البيع برأس المال ) فقط ( فيقول البائع وليتكه أو
~~بعتكه برأس ماله أو بما اشتريته به أو برقمه المعلوم عندهما ) أي البائع
~~والمشتري ( وهو ) أي رقمه ( الثمن المكتوب عليه ) فإن جهلا أو أحدهما الثمن
# لم تصح وإن دفع الثياب إلى قصار وأمره برقمها
# فرقم ثمنها عليها لم يجز بيعها بتجبير الثمن حتى يرقمها بنفسه
# لأنه لا يعلم ما فعل القصار
# ( والشركة بيع بعضه ) أي المبيع ( بقسطه من الثمن ) المعلوم لهما ( نحو
~~أشركتك في نصفه أو ثلثه ونحوه ) كربعه و ( كقوله هو شركة بيننا ) فيكون له
~~نصفه
# لأن مطلق الشركة يقتضي التسوية
# ( فلو قال ) إنسان اشترى شيئا ( لمن قال له أشركني فيه أشركتك انصرف )
~~الإشراك ( إلى نصفه ) لأن مطلق الشركة يقتضي التسوية
# ( وإن لقيه آخر فقال ) الآخر ( أشركني PageV03P229 وكان الآخر عالما
~~بشركة الأول فشركه
# فله نصف نصيبه
# وهو الربع ) لأنه طلب منه أن يشركه في النصف
# وأجابه إلى ذلك فيأخذ الربع ( وإن لم يكن ) الآخر ( عالما ) بشركة الأول
# وقال أشركتك ( صح ) ذلك ( وأخذ ) الآخر ( نصيبه كله
# وهو النصف ) لأنه طلب منه نصف المبيع وأجابه إليه
# وإن طلبا منه الشركة فشركهما معا فلهما الثلثان وله الثلث
# ( وإن كانت السلعة لاثنين فقال لهما آخر أشركاني فيها فأشركاه معا فله
~~الثلث ) لما سبق من أن مطلق الشركة يقتضي التسوية
# ( وإن أشركه أحدهما ) وحده ( ف ) له ( نصف نصيبه ) وهو الربع لما سبق (
~~وإن أشركه كل واحد منهما منفردا كان له النصف ولكل واحد منهما الربع ) لما
~~تقدم ( ولو اشترى ) شخص ( قفيزا من طعام ) أو غيره مما يكال ( فقبض )
~~المشتري ( نصفه
# فقال له آخر بعني نصفه فباعه ) نصفه ( انصرف ) البيع ( إلى النصف المقبوض
~~) لأنه الذي يصح تصرف المشتري فيه
# ( وإن قال ) الآخر لمشتري القفيز القابض لنصفه ( أشركني في هذا القفيز
~~بنصف الثمن ففعل ) أي قال له أشركتك فيه بنصف الثمن ( لم تصح الشركة إلا
~~فيما ms1419 قبض منه وهو النصف
# فيكون لكل واحد ) من النصف المقبوض ( الربع بربع الثمن ) والنصف الذي لم
~~يقبض باق للمشتري الأول لأن تصرف المشتري بالشركة لا يصح فيما قبض منه
# ( والمرابحة ) من الربح هي ( أن يبيعه بثمنه ) المعلوم ( وربح معلوم
# فيقول رأس مالي فيه مائة بعتكه بها وربح عشرة
# فيصح ) ذلك ( بلا كراهة ) لأن الثمن والربح معلومان
# ( ويكون الثمن مائة وعشرة
# وكذا قوله على أن أربح في كل عشرة درهما ) يصح ويكره نص عليه
# واحتج بكراهته ابن عمر وابن عباس
# ونقل أحمد بن هاشم كأنه دراهم بدارهم
# ( أو قال ) بعتكه ( ده ياز ده ) أي العشرة أحد عشر ( أو ) بعتكه ( ده
~~دواز ده ) أي العشرة اثنا عشر يصح ( ويكره نصا ) قال لأنه بيع الأعاجم (
~~والمواضعة المشاركة في المبيع فيكون بدون رأس المال
# ( عكس المرابحة
# ويكره فيها ) أي المواضعة ما يكره فيها أي المرابحة
# كقوله ثمنه كذا بعتكه به
# على أن أضع من كل عشرة درهما
# ( ف ) المواضعة أن ( يقول بعتكه بها ) أي بالمائة التي هي رأس ماله مثلا
~~( ووضيعة درهم من كل عشرة
# ف ) يصح البيع
# لأنه لفظ محصل لمقصود البيع بدون رأس المال
# قال في المبدع وهذه الصورة مكروهة بخلاف ما إذا قال بعتكه به أي برأس
~~ماله PageV03P230 وأضع لك عشرة
# و ( يحط منه ) أي من رأس المال وهو المائة ( عشرة
# ويلزم المشتري تسعون درهما ) لأن المائة عشر عشرات
# فإذا سقط من كل عشرة درهم بقي تسعون
# ( وإن قال ) البائع بعتكه بالمائة ( ووضيعة درهم لكل عشرة كان الحط )
~~للدرهم ( من أحد عشر ) لأنه اقتضى أن يكون الحط من غير العشرة ( ك ) قوله
~~بعتك بالمائة ووضيعة درهم ( عن كل عشرة فيلزمه ) أي المشتري ( تسعون درهما
~~وعشرة أجزاء من أحد عشر جزءا من درهم ) لأنه يسقط من تسعة وتسعين
# ومن درهم جزء من أحد عشر جزءا يبقى ما ذكر
# ولا تضر الجهالة بذلك حال العقد لزوالها بالحساب
# وما ذكره من ثبوت الخيار في الصور الأربعة إذا ظهر أن الثمن أقل مما أخبر
~~به ms1420 البائع تبع فيه المقنع
# وهو رواية حنبل
# ( و ) المذهب أنه ( من أخبر بثمن فعقد به ) تولية أو شركة أو مرابحة أو
~~وضيعة
# ( ثم ظهر الثمن أقل ) مما أخبر به ( فللمشتري حط الزيادة ) في التولية
~~والشركة ولا خيار
# وللمشتري أيضا حط الزيادة ( في المرابحة و ) حط ( حظها ) أي قسطها ( من
~~الربح ) ولا خيار ( وينقصه ) أي الزائد ( في المواضعة ) لأنه باعه برأس
~~ماله وما قدره من الربح أو الوضيعة
# فإذا بان رأس ماله قدرا كان مبيعا به
# وبالزيادة أو النقص بحسب ما اتفقا عليه
# ( ويلزم البيع بالباقي ) فلا خيار للمشتري فيها
# لأن الثمن إذن بأقل مما أخبر به وسقط عنه الزائد فقد زيد خير
# فلم يكن له خيار كما لو وكل من يشتري له معينا بمائة
# فاشتراه بتسعين
# ( وإن بان ) أي ظهر الثمن الذي أخبر به البائع المشتري ( مؤجلا وقد كتمه
~~) أي التأجيل ( بائع في تخييره ) بالثمن ( ثم علم مشتر ) تأجيله ( أخذ )
~~المبيع ( به ) أي بالثمن ( مؤجلا ) بالأجل الذي اشتراه البائع إليه ( ولا
~~خيار ) للمشتري ( فلا يملك الفسخ فيهن ) أي في الصور الأربعة السابقة لما
~~تقدم من أنه زيد خيرا
# ( ولو قال ) البائع ( مشتراه مائة ثم قال غلطت والثمن زائد عما أخبرت به
~~فالقول قوله مع يمينه ) فيحلف ( بطلب مشتر ) تحليفه ( اختاره الأكثر ) منهم
~~القاضي وأصحابه وابن عبدوس في تذكرته
# وقدمه في الهداية والمستوعب والخلاصة والمحرر ونظم المفردات والرعايتين
~~والحاويين والفائق
# وجزم به في المنور
# قال ابن رزين في شرحه وهو القياس انتهى لأن المشتري لما دخل مع البائع في
~~المرابحة فقد ائتمنه والقول قول الأمين
# ( فيحلف ) بائع ( أنه لم يكن يعلم وقت البيع PageV03P231 أن ثمنها أكثر )
~~مما أخبر به ( فإن حلف ) بائع ( خير مشتر بين الرد و ) بين ( دفع الزيادة )
~~التي ادعاها البائع ( وإن نكل ) البائع ( عن اليمين ) قضى عليه بالنكول
# وليس له إلا ما وقع عليه العقد ( أو أقر ) بعد الغلط ( لم يكن له غير ما
~~وقع عليه العقد ) لرضاه من غير عذر
# ( وقدم في التنقيح أنه لا يقبل ) قول ms1421 البائع ( إلا ببينة ) واختاره
~~الموفق وحمل كلام الخرقي عليه
# واختاره أيضا الشارح وهو رواية عن أحمد
# وقدمه ابن رزين في شرحه
# قال في الإنصاف وهو المذهب على ما اصطلحناه في الخطبة انتهى
# وجزم به في المنتهى لأنه أقر بالثمن وتعلق به حق الغير وكونه مؤتمنا لا
~~يوجب قبول دعواه الغلط كالمضارب إذا أقر بربح ثم قال غلطت
# ( ثم قال ) في التنقيح ( وعنه يقبل قول معروف بالصدق وهو أظهر انتهى )
~~وهي رواية أبي طالب
# ( ولا يحلف مشتر بدعوى بائع عليه علم الغلط ) قال في الإنصاف على الصحيح
~~من المذهب
# اختاره القاضي وقدمه في الفروع
# لأنه قد أقر له فيستغنى بالإقرار عن اليمين
# ( وخالف الموفق والشارح ) فقالا الصحيح أن عليه اليمين أنه لا يعلم ذلك
# وجزم به في الكافي
# ( وإن باع ) سلعة ( بدون ثمنها عالما لزمه ) البيع ولا خيار له
# ولا يلزم المشتري غير ما وقع عليه العقد لما تقدم
# ( وإن اشتراه ) أي المبيع ( بدنانير وأخبر ) في البيع بتخبير الثمن ( أنه
~~اشتراه بدراهم وبالعكس ) بأن اشتراه بدراهم وأخبر أنه اشتراه بدنانير
# فللمشتري الخيار
# والعبرة بما وقع عليه العقد لا بما أقبض عليه ( أو اشتراه بعرض ) ولو
~~فلوسا نافقة
# ( فأخبر أنه اشتراه بثمن ) أي بنقد من دراهم أو دنانير فللمشتري الخيار
# ( أو بالعكس ) بأن اشتراه بنقد
# فأخبر أنه اشتراه بعرض فللمشتري الخيار
# ( وأشباه ذلك ) كما لو اشتراه بعرض فأخبر أنه اشتراه بعرض آخر
# ( أو ) اشتراه ( ممن لا تقبل شهادته له كأبيه وابنه أو مكاتبه ) وزوجته
~~وكتم ذلك عن المشتري في تخييره بالثمن
# فللمشتري الخيار لأنه متهم في حقهم لكونه يحابيهم ويسمح لهم
# ( أو ) اشتراه ( بأكثر من ثمنه حيلة كشرائه من غلام )
# و ( كأنه الحر أو من غيره وكتمه ) أي كتم البائع ما ذكر عن المشتري ( في
~~تخبيره ) بالثمن ( فللمشتري الخيار إذا علم بين الإمساك والرد ) كالتدليس
# وهو حرام كتدليس العيب
# فإن لم يكن حيلة جاز وصححه في المغني والشرح لأنه أجنبي أشبه غيره
# ( وإن اشترى شيئين صفقة واحدة ثم أراد بيع أحدهما بتخبير ms1422 الثمن أو اشترى
~~اثنان شيئا وتقاسماه وأراد أحدهما بيع نصيبه مرابحة ) أو PageV03P232 تولية
~~أو مواضعة ( فإن كان ) أحد الشيئين اللذين اشتراهما صفقة واحدة أو قسم أحد
~~المشتريين في الثانية ( من المتقومات التي لا ينقسم عليها الثمن بالأجزاء
~~كالثياب ونحوها ) من العبيد ونحوها ( لم يجز ) أن يبيع بتخبير الثمن ( حتى
~~يبين الحال على وجهه ) لأن قسمة الثمن على ذلك تخمين واحتمال الخطأ فيه
~~كثير ( لكن لو أسلم ثوبين ) أو نحوهما ( بصفة واحدة فأخذهما على الصفة فله
~~بيع أحدهما ) بتخبير ثمنه ( مرابحة ) أو مواضعة أو تولية ( بحصته من الثمن
~~لأن الثمن ينقسم عليهما نصفين باعتبار القيمة ) فهما كالمكيلات والموزونات
~~المتماثلة ( وكذلك لو أقاله في أحدهما أو تعذر تسليمه كان له نصف الثمن وإن
~~حصل في أحدهما ) أي الثوبين المسلم فيهما بصفة واحدة ( زيادة على الصفة )
~~التي أوقعا عليها العقد
# ( جرت ) الزيادة ( مجرى ) النماء ( الحادث بعد البيع ) فلا يؤثر عدم
~~الإخبار به في بيع الثاني بتخبير الثمن
# ( وإن لم يبين ) البائع الحال على وجهه فيما اشتراه
# كما تقدم ( فللمشتري الخيار بين الرد والإمساك ) دفعا لما قد يلحقه من
~~الضرر
# ( وإن كان ) أحد الشيئين اللذين اشتراهما صفقة واحدة أو قسم المشتريين
~~صفقة واحدة ( من المتماثلات التي ينقسم عليها الثمن بالأجزاء كالبر والشعير
~~المتساويين جاز بيع بعضه مرابحة ) ومواضعة وتولية ( بقسطه من الثمن ) قال
~~في المبدع بغير خلاف نعلمه ( وإن اشترى ) إنسان ( شيئا بثمن لرغبة تخصه
~~كحاجة إلى إرضاع ) نحو ولده وأراد البيع بتخبير الثمن ( لزمه أن يخبر
~~بالحال ويصير ) ذلك ك ( الشراء بثمن غال لأجل ) الموسم ( الذي كان حال
~~الشراء ) وذهب
# وكذا لو اشترى دارا بجواره فإن كتمه فللمشتري الخيار لأنه تدليس ( وإذا
~~أراد البائع الإخبار بثمن السلعة وكانت ) السلعة ( بحالها لم تتغير )
~~بزيادة ولا نقص ( أو ) كانت ( زادت زيادة متصلة كسمن وتعلم صنعة أخبر
~~بثمنها ) الذي اشتراها به ( سواء غلت أو رخصت ) لأنه إنما أخبر بما اشتراها
~~به لا بقيمتها الآن ( فإن ) رخصت و ( أخبره بدون ثمنها ولم يبين الحال ) أي
~~أنه أخبر ms1423 بدون ثمنها لكونها رخصت ( لم يجز لأنه كذب ) والكذب حرام ( وإن
~~تغيرت ) السلعة ( بنقص بمرض أو ) تغير المبيع ( بجناية عليه أو ) ب ( تلف
~~بعضه أو بولادة أو عيب أو ) تغير ( بأخذ المشتري بعضه كالصوف ) الموجود (
~~واللبن الموجود ) حين الشراء ( ونحوه أخبر بالحال ) لئلا يغر المشتري فإن
~~كتمه عنه فله الخيار كالتدليس
# ( وإن حط البائع بعض الثمن عن المشتري ) زمن الخيارين ( أو زاده ) أي
~~PageV03P233 زاد البائع المشتري ( في الأجل ) أي أجل الثمن ( أو ) زاد
~~البائع المشتري في ( المثمن ) بأن أعطاه شيئا آخر مع المبيع زمن الخيارين (
~~أو زاد ) ه أي البائع ( المشتري في الثمن ) بأن اشترى منه بعشرة ثم زاده
~~درهمين زمن الخيارين
# ( أو حط ) المشتري ( له ) أي للبائع ( في الأجل ) بأن عقد معه بثمن إلى
~~رجب ثم قال له بل إلى جمادى الأولى مثلا ( في مدة الخيارين ) خيار المجلس
~~والشرط
# ( لحق ) ذلك الفعل ( بالعقد وأخبر ) المشتري ( به في ) البيع بتخبير (
~~الثمن ) لأن ذلك من الثمن فوجب إلحاقه برأس والإخبار به كأصله
# ( وإن حط البائع ) عن المشتري ( كل الثمن فهو هبة ) ولا يبطل البيع به
# ( وما كان ) من زيادة في ثمن أو مثمن أو نقص منهما ( بعد ذلك ) أي بعد
~~مضي مدة الخيارين ( لا يلحق به ) أي بالعقد للزومه فلا يلزم الإخبار به
# ( كخيار وأجل ) فإنهما لا يلحقان بالعقد بعد لزومه كسائر الشروط وتقدم
# ( وكما لو جنى ) المبيع ( ففداه المشتري ) فإن الفداء لا يلحق بالعقد ولا
~~يجبر به
# ( ولو كان ) الفداء ( في مدة الخيارين ) لأنه لم يزد به المبيع قيمة ولا
~~ذاتا وإنما هو مزيل لنقصه بالجناية
# ( وكالأدوية والمؤنة والكسوة فإنه لا يخبر به في الثمن ) وجها واحدا ذكره
~~في الشرح
# ( وإن أخبر بالحال فحسن ) فإنه أتم في الصدق ( ولا يخبر ) إذا باع بتخيير
~~الثمن ( بأخذ نماء ) كصوف ولبن غيره موجودين حال الشراء
# ( و ) لا ب ( استخدام ووطء ثيب إن لم ينقصه ) أي ينقص الوطء المبيع كوطء
~~البكر فيجب الإخبار به كما لو وطئها غيره وأخذ الأرش
# ( وما أخذه ) المشتري ( أرشا ms1424 لعيب أو ) أرشا ل ( جناية عليه ) أي المبيع
~~( أخبر به ) إذا باع بتخبير الثمن
# ( على وجهه ولو كان في مدة الخيارين ) لأن المأخوذ في مقابلة جزء من
~~المبيع ومعنى الإخبار به على وجهه أن يخبر أنه اشتراه بكذا أو أخذ أرشه كذا
~~ولا يحط أرشه من ثمنه
# ويخبر بالباقي خلافا لأبي الخطاب ومتابعيه
# ( وهبة مشتر لوكيل باعه كزيادة ) في ثمن فتلحق بالعقد في مدة الخيارين
~~وتكون للموكل ( ومثله عكسه )
# أي هبة بائع لوكيل اشترى منه فتلحق بالعقد وتكون للموكل زمن الخيارين
# وإن كانت الهبة بعد لزوم البيع فهي للموهوب له فيهما
# ( فإن اشترى ثوبا بعشرة وقصره ) المشتري ( أو نحوه ) بأن صبغه ( بعشرة
~~بنفسه أو غيره ) متعلق بقصره ( أخبر به على وجهه فقط ) بأن يقول اشتريته
~~بعشرة وقصرته أو صبغته بعشرة ( ومثله ) أي مثل ( أجرة مكانه وكيله ووزنه )
~~وعده وذرعه ( وحمله وخياطته وعلف الدابة ) PageV03P234 ونحوه فيخبر بذلك
~~على وجهه ( ولا يجوز أن يخبر ) أنه اشتراه ( بعشرين ولا ) يجوز ( أن يقول
~~تحصل علي بها ) لأنه كذب وتغرير للمشتري ( وإن اشتراه بعشرة ثم باعه بخمسة
~~عشر ثم اشتراه بعشرة لم يبعه مرابحة ) مخبر بثمنه الثاني ( بل يخبر بالحال
~~) أنه اشتراه بعشرة ثم باعه بخمسة عشر ثم اشتراه بعشرة ( ويحط الربح ) وهو
~~خمسة في المثال المذكور
# ( من الثمن الثاني ) وهو عشرة ( ويخبر أنه تقوم عليه بخمسة ) لأن الربح
~~أحد نوعي النماء فوجب أن يخبر به في المرابحة كالنماء من نفس المبيع
~~كالثمرة ونحوها
# قاله في المبدع وشرح المنتهى وغيرهما وفيه نطر لما تقدم من النماء لا يجب
~~الإخبار به
# ( ولا يخبر أنه اشتراه بخمسة لأنه كذب ) والكذب حرام ( وقيل يجوز ) أن
~~يخبر ( أنه اشتراه بعشرة ) قدمه في المقنع واختاره الموفق والشارح وقدمه في
~~الفروع
# ( وهو أصوب ) قال في الإنصاف وهو الصواب وقال عن الأول إنه المذهب ثم قال
~~وهو ضعيف
# ولعل مراد الإمام أحمد استحباب ذلك لا أنه على سبيل اللزوم انتهى
# قال في الشرح وهذا من أحمد على سبيل الاستحباب لما ذكرناه ولأنه ms1425 الثمن
~~الذي حصل به الملك الثاني
# ( وعلى ) القول ( الأول لو لم يبق شيء ) بأن اشتراه بعشرة ثم باعه بعشرين
~~ثم اشتراه بعشرة ( أخبر بالحال ) على وجهه لأنه أقرب إلى الحق وأبلغ في
~~الصدق
# ( ولو اشتراه بخمسة عشر ثم باعه بعشرة ثم اشتراه بأي ثمن كان بينه ) أي
~~الثمن إذا باع بتخبير الثمن
# ( ولم يضم الخسارة إلى الثمن الثاني ) لأنه كذب
# ( ولو اشترى ) شخص ( نصف شيء بعشرة واشترى غيره باقيه بعشرين ثم باعاه
~~مرابحة أو مواضعة أو تولية صفقة واحدة فالثمن لهما بالتساوي )
# لأن الثمن عوض عن المبيع فكان على قدر ملكيهما
# ( كمساومة ) أي كما لو باعاه مساومة فإن الثمن بينهما نصفين
# ( ولو اشترى اثنان ثوبا ) مثلا ( بعشرين ثم بذل ) بالبناء للمفعول لهما (
~~فيه اثنان وعشرون فاشترى أحدهما نصيب صاحبه بذلك السعر ) المبذول ( أخبر )
~~في المرابحة ونحوها ( بأحد وعشرين ) عشرة ثمن نصيبه الأول وأحد عشر ثمن
~~نصيب صاحبه ( لا ) ب ( اثنين وعشرين ) لأنه كذب PageV03P235
# | فصل القسم ( السابع ) من أقسام الخيار
# ( خيار يثبت لاختلاف المتبايعين في الثمن وكذا لو اختلف المؤجر والمستأجر
~~في الأجرة
# ( فمتى اختلفا ) أي المتعاقدان ( في قدر ثمن أو ) في قدر ( أجرة ) بأن
~~قال بعتكه بمائة فقال المشتري بل بثمانين وكذا في الإجارة
# ( ولا بينة ) لأحدهما تحالفا ( أو لهما ) بينة ( تحالفا ) وسقطت بينتاهما
~~لتعارضهما
# ( ولو كانت السلعة ) المبيعة ( تالفة
# لأن كلا منهما مدع ومدعى عليه صورة وكذا حكما لسماع بينتهما )
# قال في عيون المسائل ( ولا تسمع إلا بينة المدعي باتفاقنا ) ويؤكد ذلك
~~حديث ابن مسعود يرفعه إذا اختلف المتبايعان والسلعة قائمة ولا بينة لأحدهما
# تحالفا وإنما قلنا يتحالفان وإن كانت السلعة تالفة
# لقول الإمام في الجواب عن الحديث المذكور لم يقل فيه والمبيع قائم
# إلا يزيد بن هارون وقد أخطأ
# رواه الخلق الكثير عن المسعودي ولم يقولوا هذه الكلمة
# ولكنها في حديث معن
# ( إلا إذا كان ) الاختلاف في قدر الثمن
# ( بعد قبض ثمن وفسخ عقد بإقالة أو ) بعد ( رد معيب ) أو نحوه ( ف ) القول
~~( قول بائع ) بيمينه لأن البائع ms1426 منكر لما يدعيه المشتري بعد انفساخ العقد
# فأشبه ما لو اختلفا في القبض
# ( و ) إلا ( في كتابة ) إذا اختلفا في قدر ما كتب السيد عليه عبده
# فيؤخذ ( بقول سيد
# ويأتي ) ذلك موضحا في باب الكتابة
# إذا تقرر أنهما يتحالفان
# ( ف ) صفة التحالف أن ( يبدأ بيمين بائع ) لأنه أقوى جنبة من المشتري
# لكون المبيع يرد إليه
# ( ثم ) يمين ( مشتر ) بعده ( يجمعان ) أي البائع والمشتري والمؤجر (
~~فيهما ) أي في يمينهما ( نفيا وإثباتا ) الإثبات لدعواه والنفي لما ادعى
~~عليه ( ويقدمان النفي ) على الإثبات لأن الأصل في اليمين أنها للنفي (
~~فيحلف البائع ما بعته بكذا وإنما بعته بكذا ) والمؤجر ما أجرته بكذا وإنما
~~أجرته بكذا
# ( ثم ) يحلف ( المشتري ما اشتريته بكذا وإنما اشتريته بكذا ) والمستأجر
~~ما استأجرته بكذا وإنما استأجرته بكذا ( وإن نكل أحدهما ) أي البائع أو
~~المشتري ( لزمه ما قاله صاحبه بيمينه ) أي ما حلف عليه صاحبه
# لقضاء عثمان على ابن عمر رواه أحمد لأن النكول بمنزلة الإقرار
# قال في المبدع PageV03P236 وظاهره ولو أنه بدل أحد شقي اليمين
# فإنه يعد ناكلا ولا بد أن يأتي فيهما بالمجموع
# فقول المصنف ( وكذا لو نكل مشتر عن الإثبات فقط بعد حلف بائع ) لا مفهوم
~~له
# بل كذلك لو نكل عن النفي فقط
# أو نكل البائع عن أحدهما
# ( فإن نكلا ) أي البائع والمشتري أو المؤجر والمستأجر
# ( صرفهما الحاكم ) كما لو نكل من ترد عليه اليمين على القول بردها
# قاله المنقح
# ( وإن تحالفا ) أي البائع والمشتري أو المؤجر والمستأجر
# ( فرضي أحدهما بقول صاحبه
# أقر العقد ) لأن من رضي بقول صاحبه قد حصل له ما ادعاه فلم يملك خيارا
# ( وإلا ) أي وإن لم يرض أحدهما بقول صاحبه
# ( فلكل منهما الفسخ بلا حاكم ) أي لا يفتقر الفسخ لحكم حاكم
# لأنه فسخ لاستدراك الظلامة
# أشبه رد المعيب
# ( ولا ينفسخ ) العقد ( بنفس التحالف ) لأنه عقد صحيح
# فلم ينفسخ باختلافهما وتعارضهما في الحجة
# كما لو أقام كل منهما بينة
# ( ولا ) ينفسخ أيضا ( بإباء كل واحد منهما الأخذ بما قال صاحبه ) بل لا
~~بد ms1427 من تصريح أحدهما بالفسخ
# ( وإن كانت السلعة تالفة وتحالفا ) لاختلافهما في قدر الثمن وفسخ العقد
~~رجعا ( إلى قيمة مثلها إن كانت مثلية وإلا ) بأن لم تكن مثلية ( ف ) إلى (
~~قيمتها ) لتعذر رد العين ( فيأخذ مشتر ) من بائع ( الثمن إن كان قد قبض إن
~~لم يرض بقول بائع ) وفسخ العقد ( و ) يأخذ ( بائع ) من مشتر ( القيمة )
~~لأنه فوت عليه المبيع ( فإن تساويا ) أي الثمن والقيمة ( وكانا من جنس ) أي
~~نقد واحد ( تقاصا وتساقطا ) لأنه لا فائدة في أخذه ثم رده
# ( وإلا ) بأن كان أحدهما أقل وهما من جنس واحد
# ( سقط الأقل
# ومثله من الأكثر ) ويبقى الزائد يطالب به صاحبه
# وإن اختلف الجنس فلا مقاصة
# ويأتي ( وإن اختلفا ) أي البائع والمشتري ( في القيمة ) أي قيمة السلعة
~~التالفة بعد التفاسخ
# فقول مشتر بيمينه ( أو ) اختلفا ( في صفة ) السلعة التالفة ككون العبد
~~كان كاتبا فقول مشتر بيمينه ( أو ) اختلفا في ( قدر ) السلعة التالفة بأن
~~قال البائع كان المبيع قفيزين
# فقال المشتري بل قفيزا ( فقول مشتر بيمينه ) لأنه غارم
# والقول قول الغارم
# ( فلو وصفها ) مشتر ( بعيب كبرص وخرق ثوب وغيرهما ) كقطع إصبع ( فقول من
~~ينفيه ) وهو البائع ( بيمينه ) كما في بعض النسخ لأن الأصل عدم العيب
# وإن ثبت أن السلعة كانت معيبة قبل قول المشتري في تقدم العيب على البيع
~~لما تقدم
# وإن تعيب المبيع عند مشتر قبل تلفه
# ضم أرشه إلى قيمته لكونه مضمونا عليه حين التعيب
# قاله في المنتهى PageV03P237 وشرحه ومقتضاه أن صفته تعتبر حين التلف لا
~~حال العقد
# وإلا لم تحتج إلى ضم أرشه إلى قيمته
# لكن القيمة تعتبر حال العقد على ما أوضحته في الحاشية
# وكل غارم حكمه حكم المشتري في ذلك
# ( وإن ماتا ) أي المتعاقدان ( أو ) مات ( أحدهما
# فورثتهما بمنزلتهما ) وورثة أحدهما إن مات وحده بمنزلته
# ( وإن كان الموت بعد التحالف وقبل الفسخ ) فإن رضي ورثة أحدهما بما قاله
~~ورثة الآخر أقر العقد
# وإلا فلكل الفسخ
# ومتى رضي بعض ورثة أحدهما فليس للبقية الفسخ على قياس ما تقدم في خيار ms1428
~~العيب
# ( وإن كان ) الموت ( قبله ) أي قبل التحالف ( و ) أراده الورثة فإن ( كان
~~الوارث حضر العقد وعلمه حلف على البت ) لأنه الأصل في الأيمان ( وإن لم
~~يعلم ) الوارث قدر الثمن حضر العقد أو لا
# ( حلف على نفي العلم ) لأنه على فعل الغير ( وإذا فسخ العقد في التحالف )
~~لاختلاف المتبايعين أو ورثتهما أو أحدهما وورثة الآخر ( انفسخ ) العقد (
~~ظاهرا وباطنا في حقهما
# ولو مع ظلم أحدهما ) لأنه فسخ لاستدراك ظلامة
# أشبه الرد بالعيب ( وإن اختلفا ) أي المتعاقدان ( في صفة ثمن ) اتفقا على
~~تسميته في العقد
# ( أخذ نقد البلد ) إن لم يكن بها إلا نقد واحد وادعاه أحدهما
# فيقضي له به عملا بالقرينة على ما ذكره ابن نصر الله
# ( ثم ) إن كان بالبلد نقود واختلفت رواجا أخذ ( غالبه رواجا ) لأن الظاهر
~~وقوع العقد به لغلبته
# ( فإذا استوت ) النقود رواجا ( فالوسط ) تسوية بين حقيهما لأن العدول عنه
~~ميل على أحدهما
# وعلى مدعي نقد البلد أو غالبه رواجا أو الوسط اليمين وإن اختلفا في جنس
~~الثمن كما لو ادعى أحدهما أنه عقد بنقد والأخر بعرض أو أحدهما أنه عقد بذهب
~~والأخر بفضة فالظاهر أنهما يتحالفان لأنهما اختلفا في الثمن على وجه لا
~~يترجح قول أحدهما
# فوجب التحالف كما لو اختلفا في قدره ( وإن اختلفا في أجل ) بأن قال
~~المشتري اشتريته بدينار مؤجل
# وأنكره البائع
# فقوله ( أو ) اختلفا في ( رهن ) بأن قال بعته بدينار على أن ترهنني عليه
~~كذا
# وأنكره مشتر
# فقوله ( أو ) اختلفا في ( قدرهما ) أي قدر الأجل والرهن
# فقول منكر الزائد ( سوى أجل في سلم ) فقول مسلم إليه
# ( لما يأتي ) في باب السلم ( أو ) اختلفا في ( شرط صحيح أو فاسد يبطل
~~العقد أو لا ) يبطله بأن ادعى أحدهما اشتراطه وأنكره الآخر
# فقول منكره
# ( أو ) اختلفا في شرط ( ضمين ) بالثمن أو بعهدته أو عهدة المبيع ( فقول
~~من ينفيه ) بيمينه لأن الأصل عدمه ( نص عليه ) الإمام ( في دعوى عبد عدم
~~PageV03P238 الإذن ) من سيده بعد البيع فلا يقبل منه مع إنكار المشتري ( و
~~) نص في ( دعوى ms1429 البائع الصغر ) بأن ادعى أنه حال العقد كان صغيرا وأنكره
~~المشتري فقوله لأن الظاهر من حال المسلم أنه لا يتعاطى إلا عقدا صحيحا
# ( ومثله ) أي مثل ما ذكر من دعوى عدم الإذن والصغر
# ( دعوى إكراه أو جنون ) فلا تقبل بغير بينة
# ( لأنه إذا ادعى أحدهما صحة العقد و ) ادعى ( الآخر فساده صدق مدعي الصحة
~~) منهما ( بيمينه ) لأن الأصل عدم المفسد لكن يأتي في الإقرار تقبل دعوى
~~إكراه بقرينة كتوكل به وترسيم عليه
# ( وإن اختلفا في قدر مبيع فقال ) المشتري ( بعتني هذين ) العبدين مثلا (
~~بثمن واحد فقال ) البائع ( بل ) بعتك ( أحدهما ) وحده صدق البائع لأنه منكر
~~للبيع في الثاني
# والأصل عدمه
# والبيع يتعدد بتعدد المبيع فالمدعي شراء عينين يدعي عقدين أنكر البائع
~~أحدهما بخلاف الاختلاف في الثمن
# ( أو ) اختلفا في ( عينه ) أي عين المبيع ( فقال ) المشتري ( بعتني هذا )
~~العبد ( فقال ) البائع ( بل ) بعتك ( هذا ) العبد ( فقول بائع ) بيمينه
~~لأنه كالغارم
# وورثة كل منهما بمنزلته فيما تقدم
# ( وكذا حكم إجارة ) في سائر ما تقدم ( ولا يبطل البيع بجحوده ) أي جحود
~~أحد العاقدين له فلو قال بعتك الأمة بكذا فأنكر المشتري لم يطأها البائع
~~لكن إن لم يبذل له الثمن فيتوجه له الفسخ كما لو أعسر المشتري
# ( ولو ادعى ) من بيده أمة ( بيع الأمة ودفع الثمن فقال ) من كانت بيده (
~~بل زوجتكها فقد اتفقا على إباحة الفرج له ) لأنها إما ملك يمين أو زوجة (
~~وتقبل دعوى النكاح ) ممن كانت بيده ( بيمينه ) لأن الأصل عدم البيع
# ( وإن قال البائع لا أسلم المبيع حتى أقبض ثمنه وقال المشتري لا أسلم )
~~الثمن ( حتى أقبض المبيع و ) الحال أن ( الثمن عين ) أي معين ( من نقد أو
~~عرض جعل بينهما عدل ) ينصبه الحاكم ( يقبض منهما ثم يسلم إليهما ) قطعا
~~للنزاع لأنهما استويا في تعلق حقهما بعين الثمن والمثمن
# ( فيسلم ) العدل ( المبيع أولا ثم الثمن ) لجريان العادة بذلك ( ومن
~~امتنع منهما ) أي من البائع والمشتري ( من تسليم ما عقد عليه ) من مبيع أو
~~ثمن ( مع إمكانه ) تسليمه ( حتى تلف ms1430 ضمنه كغاصب ) لتعديه بمنعه
# وأيهما بدأ بالتسليم أجبر الآخر
# ( وإن كان ) الثمن ( دينا حالا فنصه لا يحبس ) البائع ( المبيع على قبض
~~ثمنه ) لأن حق المشتري تعلق بعين المبيع وحق البائع تعلق بالذمة
# فوجب تقديم ما تعلق بالعين كتقديم حق المرتهن على سائر الغرماء ( فيجبر
~~بائع على تسليم مبيع ثم ) يجبر ( مشتر على PageV03P239 تسليم ثمنه الحال إن
~~كان معه في المجلس ) لأنه غني ومطله ظلم
# ( ويجبر بائع على تسليم مبيع في ) ما إذا باع بثمن ( مؤجل ) ولا يطلب
~~بالثمن حتى يحل أجله ( وإن كان ) الدين الحال ( غائبا عنه ) أي عن المجلس (
~~في البلد حجر ) الحاكم ( على مشتر في المبيع و ) في ( بقية ماله من غير فسخ
~~) للبيع ( حتى يحضر ) المشتري ( الثمن ) كله يسلمه للبائع لئلا يتصرف في
~~ماله تصرفا يضر البائع
# ( وكذا إن كان ) ماله ( خارجه ) أي خارج البلد ( دون مسافة القصر ) لأنه
~~في حكم البلد ( وإن كان ) الثمن ( أو بعضه مسافته ) أي مسافة قصر ( فصاعدا
~~أو ) كان ( المشتري معسرا ولو ببعض الثمن فللبائع الفسخ في الحال ) لأن في
~~التأخير ضررا عليه
# ( و ) له ( الرجوع في عين ماله ) بعد الفسخ ( كمفلس ) إذا باعه جاهلا
~~بالحجر عليه له الفسخ والرجوع بعين ماله كما يأتي في الحجر
# وقوله في الحال يعني إنه لا يلزمه أن ينظره ثلاثة أيام لأن الفسخ يكون
~~فورا بل هو على التراخي كخيار العيب كما تقدم لأنه لاستدراك ظلامة
# ( وإن كان ) المشتري ( موسرا مماطلا ) بالثمن ( فليس له ) أي البائع (
~~الفسخ ) لأن ضرره يزول بحجر الحاكم عليه ووفائه من ماله
# ( وقال الشيخ له ) أي البائع ( الفسخ ) إذا كان المشتري مماطلا دفعا لضرر
~~المخاصمة
# ( قال في الإنصاف وهو الصواب )
# قلت خصوصا في زماننا هذا
# ( وكل موضع قلنا له الفسخ ) في البيع ( فإنه يفسخ بغير حكم حاكم ) وفي
~~النكاح تفصيل يأتي بيانه
# ( وكل موضع قلنا يحجر عليه فذلك إلى الحاكم ) لأنه يحتاج لنظر واجتهاد
# ( وكذا ) حكم ( مؤجر بنقد حال ) على ما تقدم تفصيله ( وإن هرب المشتري
~~قبل وزن الثمن وهو ) أي المشتري ms1431 ( معسر ) بالثمن أو بعضه ( فللبائع الفسخ
~~في الحال ) كما لو لم يهرب
# ( وإن كان ) المشتري ( موسرا ) وهرب قبل دفع الثمن
# ( قضاه الحاكم من ماله إن وجد ) له مالا
# ( وإلا باع المبيع وقضى ثمنه منه ) وحفظ الباقي لأن للحاكم ولاية مال
~~الغائب كما يأتي في القضاء
# ( وليس للبائع ) إذا باع أمة ( الامتناع من تسليم المبيع بعد قبض الثمن
~~لأجل الاستبراء ) لتعلق حق المشتري به وانتقال ملكه إليه ( ولو طالب
~~المشتري البائع بكفيل لئلا تظهر ) الأمة المبيعة ( حاملا لم يكن له ) أي
~~للمشتري ( ذلك ) إن لم يشترطه في صلب العقد
# لأنه إلزام له بما لا يلزمه ولم يلتزمه
# وإن أحضر المشتري بعض الثمن لم يملك أخذ ما يقابله إن نقص الباقي
~~بالتنقيص وقلنا للبائع حبس المبيع على ثمنه وإلا فله أخذ المبيع
# ( وإن كان ) البائع ( بيع خيار لهما أو ) PageV03P240 خيار ( لأحدهما )
~~من بائع أو مشتر ( لم يملك البائع مطالبته ) أي المشتري ( بالنقد ) أي
~~بالثمن نقدا كان أو عرضا إن كان الثمن في ذمته وإلا قبضه إن كان معينا
~~وسواء كان الخيار خيار مجلس أو شرط لأن من الخيار إن لم تنقطع علقه عن
~~المبيع ( ولا ) يملك ( مشتر قبض مبيع في مدة خيار بغير إذن صريح من البائع
~~) إن كان له خيار لأن علقه لم تنقطع عن المبيع
#
# | فصل في التصرف في المبيع
# ( ومن اشترى شيئا بكيل أو وزن أو عد أو ذرع ملكه ) بالعقد ( ولزم ) البيع
~~( بالعقد ) إن لم يكن فيه خيار كباقي المبيعات ( ولو كان ) المبيع ( قفيزا
~~من صبرة أو ) كان ( رطلا من زبرة ) حديد ونحوه ( ولم يصح ) من المشتري (
~~تصرفه فيه ) أي فيما اشتراه بكيل أو وزن أو عد أو زرع
# ( قبل قبضه ولو ) تصرف فيه مشتر ( من بائعه ) له ( ببيع ) متعلق بتصرفه
~~أي لم يصح بيعه لنهيه عليه السلام عن بيع الطعام قبل قبضه
# متفق عليه
# وكان الطعام يومئذ مستعملا غالبا فيما يكال ويوزن وقيس عليهما المعدود
~~والمذروع لاحتياجهما لحق توفية
# ( ولا ) يصح التصرف فيه أيضا ب ( إجازة ولا ms1432 هبة ولو بلا عوض ولا رهن ولو
~~بعد قبض ثمنه ولا الحوالة عليه ولا ) الحوالة ( به ولا غير ذلك ) من
~~التصرفات ( حتى يقبضه ) المشتري قياسا على البيع
# والمراد بالحوالة عليه أو به صورة ذلك وإلا فشرط الحوالة كما يأتي أن
~~تكون بما في ذمة على ما في ذمة
# ( ويصح عتقه ) كما لو اشترى عشرة أعبد مثلا فأعتقها قبل قبضها قال في
~~المبدع قولا واحدا
# ( و ) يصح أيضا ( جعله مهرا ويصح الخلع عليه ) لاغتفار الغرر اليسير
~~فيهما
# ( و ) تصح ( الوصية به ) لأنها ملحقة بالإرث وتصح بالمعدوم زاد بعضهم
# وتزويجه فلو ( قبضه ) أي ما اشتراه بكيل أو وزن أو عد أو ذرع
# ( جزافا مكيلا كان أو نحوه ) موزون ومعدود ومزروع ( لعلمهما ) أي
~~المتعاقدين ( قدره بأن شاهدا كيله ونحوه ) من وزنه أو عده أو ذرعه
# ( ثم باعه ) أي ما قبضه جزافا ( به ) أي بالكيل ونحوه الذي شاهده قبل (
~~من غير اعتبار ) لكيله أو وزنه أو عده أو ذرعه ( صح ) تصرفه فيه لحصول
~~المقصود به ولأنه مع علمهما قدره يسير كالصبرة المعينة
# ( وإن أعلمه ) بائع ( بكيله PageV03P241 ونحوه ) كوزنه وعده وذرعه
# ( فقبضه ) المشتري جزافا ( ثم باعه به ) أي بالكيل ونحوه الذي أخبره به
~~البائع
# ( لم يجز ) أي لم يصح البيع قبل اعتباره لفساد القبض لعدم علمه قدره
# ( وكذا إن قبضه ) أي المبيع بكيل أو نحوه ( جزافا ) ولم يعلما قدره لم
~~يصح ( أو كان مكيلا فقبضه وزنا ) أو موزونا فقبضه كيلا ( وإن قبضه )
~~المشتري جزافا ( مصدقا لبائعه بكيله ونحوه ) كوزنه أو عده أو ذرعه ( برىء )
~~البائع ( من عهدته ) بحيث لو تلف كان من ضمان المشتري
# ( ولا يتصرف ) فيه المشتري ببيع أو نحوه ( قبل اعتباره لفساد القبض ) كما
~~تقدم فإن ادعى المشتري نقصا لم يقبل منه مؤاخدة له بتصديقه البائع ( وإن لم
~~يصدقه ) أي يصدق المشتري البائع فيما ذكره من كيله ونحوه بأن قبضه مع سكوته
~~( قبل قوله ) أي المشتري ( في قدره ) أي المبيع ( إن كان المبيع ) مفقودا (
~~أو ) كان ( بعضه مفقودا أو اختلفا في بقائه على ms1433 حاله ) وأنه لم يذهب منه
~~شيء
# ( وإن اتفقا على بقائه على حاله وأنه لم يذهب منه شيء أو ثبت ) ذلك (
~~ببينة اعتبر بالكيل ) أو الوزن أو العد أو الذرع ليزول اللبس
# ( فإن وافق ) كيله ونحوه ( الحق أو زاد ) يسيرا ( أو نقص يسيرا لا يتغابن
~~الناس بمثله
# فلا شيء على البائع ) في صورة ما إذا نقص يسيرا
# ( والمبيع بزيادته للمشتري ) في صورة الزيادة اليسيرة ( وإن زاد ) كثيرا
~~( أو نقص كثيرا ) نقصا لا ( يتغابن بمثله ) عادة ( فالزيادة للبائع
~~والنقصان عليه ) أي على البائع
# فإن كان المبيع قفيزا من صبرة مثلا تممه البائع منها
# وإن وقع العقد على معين رد البائع قسط ما نقص من الثمن كما تقدم
# ( والمبيع بصفة ) معينا كان أو في الذمة ( أو برؤية سابقة ) بزمن لا
~~يتغير فيه المبيع غالبا ( من ضمان البائع حتى يقبضه مشتر ) لأنه تعلق به
~~حتى توفية فأشبه المبيع بكيل أو نحوه
# ( ولا يجوز للمشتري التصرف فيه ) أي فيما بيع بصفة أو رؤية سابقة
# ( قبل قبضه ) ظاهره ولو بعتق أو جعله مهرا ونحوه
# ولعله غير مراد بل المراد التصرف السابق فأل للعهد
# ( ولو غير مكيل ونحوه ) من موزون ومعدود ومذروع لما تقدم
# ( وإن تلف المكيل ونحوه ) أي الموزون والمعدود والمذروع المبيع بالكيل
~~ونحوه ( أو ) تلف ( بعضه بآفة ) أي عاهة ( سماوية ) لا صنع لآدمي فيها (
~~قبل قبضه ) أي قبل قبض المشتري له ( فهو من مال بائع ) لأنه عليه السلام
~~نهى عن ربح ما لم يضمن
# والمراد به ربح ما بيع قبل القبض قال في المبدع
# لكن إن عرض البائع المبيع على المشتري فامتنع من قبضه ثم تلف كان من ضمان
~~المشتري كما أشار إليه ابن نصر الله PageV03P242 واستدل له بكلام الكافي في
~~الإجازة
# ( وينفسخ العقد فيما تلف ) بآفة سماوية مما بيع بكيل أو نحوه قبل قبضه
~~سواء كان التالف الكل أو البعض لأنه من ضمان بائعه
# ( ويخير مشتر ) إذا تلف بعضه وبقي بعضه ( في الباقي بين أخذه بقسطه من
~~الثمن وبين رده ) وأخذ الثمن كله لتفريق ms1434 الصفقة وكذا لو تعيب البائع كما
~~تقدم في خيار العيب
# ومقتضى ما سبق هناك له الأرش وقطع في الشرح والمنتهى وغيرهما هنا لا أرش
~~له
# ( فلو باع ما ) أي مبيعا ( اشتراه بما ) أي ثمن ( يتعلق به حق توفية من
~~مكيل ونحوه ) كموزون ومعدود ومذروع
# ( كما لو اشترى شاة أو شقصا بطعام ) أي بقفيز مثلا من طعام ( فقبض )
~~المشتري ( الشاة وباعها ) ثم تلف الطعام قبل قبضه
# وقوله فقبض الشاة
# جرى على الغالب ولو باعها قبل القبض صح كما يأتي والمسألة بحالها
# ( أو أخذ الشقص بالشفعة ثم تلف الطعام قبل قبضه انفسخ العقد الأول )
# لما تقدم ( دون ) العقد ( الثاني ) لأن الفسخ رفع للعقد من حين الفسخ لا
~~من أصله
# ( ولم يبطل الأخذ بالشفعة ) لما ذكر ( ويرجع البائع الأول على مشتري
~~الشاة ) منه بقيمتها ( أو ) يرجع على مشتري ( الشقص بقيمة ذلك ) لتعذر رده
~~( ويأخذ المشتري من الشفيع مثل الطعام ) الذي اشترى به الشقص ( لأنه الذي
~~وقع عليه العقد لتعذر الرد فيهما ) أي في الشاة أو الشقص علة لقوله ويرجع
~~البائع الأول على مشتري الشاة أو الشقص بقيمة ذلك ( وإن أتلفه ) أي المبيع
~~بكيل أو نحوه آدمي ( غير مشتر بائعا كان ) المتلف ( أو غيره ) أي غير
~~البائع ( خير مشتر بين الفسخ وأخذ الثمن ) الذي دفعه إن كان
# ( وللبائع مطالبة متلفه ببدله ) أي بمثلها إن كان مثليا وإلا فبقيمته
~~لأنه لما فسخ المشتري عاد الملك للبائع فكان له الطلب على المتلف
# ( وبين إمضاء ) البيع ( وينقد هو ) أي المشتري للبائع ( الثمن ) إن كان
~~لم يدفعه ( ويطالب ) المشتري ( متلفه ) بائعا كان أو أجنبيا ( بمثله ) أي
~~المتلف ( إن كان مثليا وإلا فبقيمته ) لأن الإتلاف كالعيب وقد حصل في موضع
~~يلزم البائع ضمانه
# فكان للمشتري الخيار كالعيب في المبيع وفارق ما إذا كان تلفه بآفة سماوية
# لأنه لم يوجد ما يقتضي الضمان بخلاف ما إذا أتلفه آدمي فإن إتلافه يقتضي
~~الضمان بالبدل وحكم العقد يقتضي بالضمان بالثمن فكانت الخيرة للمشتري في
~~التضمين بأيهما شاء
# ( وإتلاف مشتر ) للمبيع ( ولو ) كان ms1435 الإتلاف ( غير عمد ) كقبضه ( و )
~~إتلاف ( متهب بإذنه ) أي إذن PageV03P243 واهب لا غصبه الموهوب فليس قبضا
# فلا تلزم الهبة به لعدم إذن الواهب لكن تصرف الموهوب فبه يصح حتى قبل
~~القبض على ما يأتي في الهبة
# وكذا غصب مشتر ما يحتاج لحق توفيته ليس قبضا
# فلا يصح تصرفه على ما في المنتهى وفيه نظر
# ( كقبضه ويستقر عليه ) أي على المشتري إذا أتلف المبيع ( الثمن ) فينقده
~~للبائع إن لم يكن دفعه
# وإن كان دفعه فلا رجوع له به
# ( وكذا ) أي كالمبيع بكيل ونحوه فيما تقدم من أحكام التلف والإتلاف ( حكم
~~ثمر على شجر قبل جذاذه ) فهو من ضمان بائع حتى يجذه مشتر على ما يأتي في
~~بيع الأصول والثمار
# ( ويأتي قريبا لو غصب ) البائع ( الثمن وإن اختلط ) المبيع بكيل ونحوه (
~~بغيره ولم يتميز لم ينفسخ ) البيع لبقاء عين المبيع ( وهما ) أي المشتري
~~ومالك ما اختلط به المبيع ( شريكان في المختلط ) بقدر ملكيهما ولمشتر
~~الخيار
# ( وإن نما ) المبيع ( ولو بكيل أو نحوه في يد بائع قبل قبضه ف ) النماء (
~~للمشتري لأنه من ملكه وهو ) أي النماء ( أمانة في يد بائع لا يضمنه )
~~البائع ( إذا تلف بغير تفريط ) منه ولو كان المبيع مضمونا لأن النماء غير
~~معقود عليه ( ولو باع شاة ب ) كيل معلوم من نحو ( شعير فأكلته ) الشاة (
~~قبل قبضه
# فإن لم تكن الشاة بيد أحد انفسخ البيع ك ) ما لو تلف ب ( الآفة السماوية
~~) لأن التلف هنا لا ينسب إلى آدمي
# ( وإن كانت ) الشاة ( بيد المشتري أو بيد أجنبي ف ) الشعير ( من ضمان من
~~هي في يده ) لأنه كإتلافه
# فعلى مقتضى ما تقدم إن كانت بيد البائع فكقبضه واستقر البيع
# وإن كانت بيد المشتري أو أجنبي خير البائع بين الفسخ ويرجع فيها وبين
~~الإمضاء ومطالبة من كانت بيده بمثله
# ( وما ) ء أي مبيع ( عدا مكيل ونحوه كعبد ) معين ( وصبرة ) معينة (
~~ونصفهما يجوز التصرف فيه قبل قبضه ببيع وإجارة وهبة ورهن وعتق وغير ذلك )
~~لأن التعيين كالقبض ( فإن تلف ) المبيع بغير كيل ms1436 ونحوه ( فمن ضمان مشتر
~~تمكن ) المشتري ( من قبضه أم لا ) لقول ابن عمر مضت السنة أن ما أدركته
~~الصفقة حيا مجموعا فهو من مال المبتاع رواه البخاري
# ( إذا لم يمنعه ) أي المشتري ( منه ) أي من قبض المبيع ( بائع ) فإن منعه
~~بائع كان من ضمانه لأنه كالغاصب وتقدم
# ( ولمن اشترى ) المبيع بغير كيل ونحوه ( منه ) أي من مشتريه قبل قبضه (
~~المطالبة بتقبيضه من شاء من البائع الأول ) لأن ماله بيده ( أو ) البائع (
~~الثاني ) لأن عليه تسليم المبيع لمشتريه
# ( ويصح قبضه ) أي المبيع ( قبل نقد ) أي بذل ( الثمن وبعده ولو بغير رضا
~~البائع ) لأنه PageV03P244 ليس له حبس المبيع على ثمنه كما تقدم
# ( ولو كان ) المبيع ( غير معين ) بأن كان مشاعا كنصف عبد ودار ( والثمن
~~الذي ليس في الذمة كمثمن ) في كل ما سبق من أحكام التلف وجواز القبض بغير
~~إذن المشتري
# ( وما في الذمة ) من ثمن ومثمن إذا تلف ( له أخذ بدله لاستقراره ) فلا
~~ينفسخ العقد بتلفه ولو مكيلا ونحوه لأن المعقود عليه في الذمة لا عين
~~التالف
# ( وحكم كل عوض ملك بعقد ) موصوف بأنه ( ينفسخ بهلاكه ) أي العوض ( قبل
~~قبضه كأجرة معينة وعوض معين في صلح بمعنى بيع ) بأن أقر له بدين أو عين
~~وصالحه عن ذلك بعوض معين
# ( ونحوهما ) كعوض هبة معين ( حكم عوض في بيع ) خبر قوله وحكم كل عوض ( في
~~جواز التصرف ) إن كان مما لا يحتاج لحق توفية ونحوه ( ومنعه ) أي التصرف إن
~~كان كذلك بغير عتق وجعله مهرا ونحوه ( وكذا ) حكم ( ما ) أي عوض ( لا ينفسخ
~~) العقد ( بهلاكه قبل قبضه كعوض طلاق و ) عوض ( خلع و ) عوض ( عتق على مال
~~ومهر ومصالح به عن دم عمد وأرش جناية وقيمة متلف ونحوه ) فلا يجوز التصرف
~~فيه بغير نحو عتق قبل قبضه إن احتاج لحق توفية والإجاز
# ( لكن يجب ) على من تلف ذلك بيده قبل إقباضه ( ب ) سبب ( تلفه مثله ) إن
~~كان مثلبا ( أو قيمته ) إن كان متقوما لأنه من ضمانه حتى يقبضه مستحقه
~~إلحاقا له بالبيع
# ( وإلا ms1437 فسخ ) بتلف ذلك قبل قبضه ( وإن تعين ملكه ) أي ملك إنسان ( في
~~موروث أو وصية أو غنيمة لم يعتبر ) لصحة تصرفه فيه ( قبضة وله التصرف فيه
~~قبله ) أي القبض ( لعدم ضمانه بعقد معاوضة ) فملكه عليه تام لا يتوهم غرر
~~الفسخ فيه
# ( كمبيع وكوديعة ومال شركة وعارية ) لما تقدم ( وما قبضه شرط لصحة عقده
~~كصرف وسلم ) وربوي بربوي ( لا يصح تصرف ) من صار إليه أحد العوضين ( فيه
~~قبل قبضه ) لأنه لم يتم الملك فيه
# أشبه التصرف في ملك غيره
# ( ويحرم تعاطيهما عقدا فاسدا من ) بيع أو غيره ( فلا يملك ) المبيع ونحوه
~~( به ) أي بالعقد الفاسد لأن وجوده كعدمه
# ( ولا ينفذ تصرفه ) في المعقود عليه عقدا فاسدا لعدم ملكه غير العتق
# ويأتي في الطلاق
# ( ويضمنه ) القابض ( و ) يضمن ( زيادته بقيمته ) إن كان متقوما وإلا
~~فبمثله ( كمغصوب )
# ويضمن أجرة مثله ونقصه ونحوه كما تقدم
# و ( لا ) يضمنه ( بالثمن ) لعدم انتقال الملك فيه
# PageV03P245
# | فصل في قبض المبيع
# ( ويحصل القبض فيما بيع بكيل أو وزن أو عد أو ذرع بذلك ) أي بالكيل أو
~~الوزن أو العد أو الذرع
# لما روى عثمان مرفوعا إذا بعت فكل
# وإذا ابتعت فاكتل رواه أحمد
# فلا يشترط نقله ( بشرط حضور مستحق أو نائبه ) ككيله أو وزنه أو عده أو
~~ذرعه
# للخبر السابق
# ( فإذا ادعى ) القابض ( بعد ذلك ) أي بعد أن كاله أو وزنه أو عده أو ذرعه
~~بحضوره أو حضور نائبه ( نقصان ما اكتاله أو اتزنه ونحوه ) كالذي عده أو
~~ذرعه
# لم يقبل ( أو ) ادعى القابض ( أنهما غلطا فيه ) أي في الكيل ونحوه
# ( أو ادعى البائع زيادة ) في المقبوض ( لم يقبل قولهما ) أي قول القابض
~~في الأولين ولا قول البائع في الأخيرة لأن الظاهر خلافه
# ( ويأتي ذلك آخر السلم ) مع زيادة ( وتكره زلزلة الكيل ) عند القبض
# لاحتمال زيادة الواجب
# قال في شرح المنتهى ولأن الرجوع في كيفية الاكتيال إلى عرف الناس في
~~أسواقهم
# ولم تعهد فيها اه
# وفيه نظر بل عهد ذلك في بعض الأشياء فعليه لا تكره فيها كالكشك ms1438 ( ولو
~~اشترى جوزا عددا معلوما فعد في وعاء ألف جوزة فكانت ملأه ثم اكتال ) باقي (
~~الجوز بذلك الوعاء بالحساب فليس بقبض ) للباقي لعدم عده ( وتقدم ) ذلك ( في
~~كتاب البيع
# ويصح قبض وكيل من نفسه لنفسه ) فمن عليه دين فدفع لربه شيئا
# وقال بعه واستوف حقك من ثمنه
# ففعل جاز ( إلا ما كان من غير جنس ماله ) بأن باعه بغير جنس دينه
# فلا يصح أن يستوفي من نفسه عوض دينه
# لأنها معاوضة لم يوكل فيها
# ويأتي ( ويصح استنابة من عليه الحق للمستحق في القبض ) لنفسه
# فلو اشتريا قفيزا من صبرة فدفع ربها المكيل للمشتري وأذنه أن يكتاله
# ففعل جاز لقيام الوكيل قيام موكله ( ووعاؤه كيده ) فلو اشترى منه مكيلا
~~بعينه ودفع إليه الوعاء
# وقال كله
# فإنه يصير مقبوضا
# قال في التلخيص وفيه نظر ( ولو قال ) البائع للمشتري ( اكتل من هذه
~~الصبرة قدر حقك
# ففعل ) المشتري بأن اكتال منها قدر حقه ( صح ) القبض لصحة استنابة من
~~عليه الحق للمستحق
# كما تقدم ( ويأتي لذلك تتمة آخر السلم ) مفصلة ( ولو أذن لغريمه في
~~الصدقة عنه بدينه أو ) في ( صرفه أو ) PageV03P246 في ( المضاربة به ) أو
~~شراء سلعة ( لم يصح ) الإذن لأنه لا يملكه حتى يقبضه ( ولم يبرأ ) الغريم
~~إذا تصدق به أو صرفه أو ضارب به ونحوه لعدم أدائه لربه
# ويأتي في آخر السلم تتمة ( ومؤنة توفية المبيع ) والثمن ونحوهما ( من
~~أجرة كيل و ) أجرة ( وزن و ) أجرة ( ذرع و ) أجرة ( نقد على باذله ) أي
~~باذل المبيع أو الثمن ( من بائع ومشتر ) ونحوهما
# لأن توفيته واجبة عليه
# فوجب عليه مؤنة ذلك ( كما أن على بائع الثمرة ) حيث يصح بيعها ( سقيها )
~~لأن تسليمها إنما يتم به
# وما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب ( والمراد بالنقاد ) الذي تجب أجرته
~~على الباذل نقاد الثمن ونحوه ( قبل قبض البائع ) ونحوه ( له لأن عليه ) أي
~~المشتري ( تسليم الثمن صحيحا ) وهذه طريقة ( أما ) أجرة النقد ( بعد قبضه )
~~أي قبض البائع الثمن ( ف ) هي ( على البائع
# لأنه ملكه بقبضه فعليه أن ms1439 يبين أنه معيب ليرده ) ولا غرض للمشتري في ذلك
~~( وأجرة نقله ) أي المبيع ( على مشتر ) لأن التسليم قد تم
# وكذا غير المبيع أجرة نقله على قابضه
# لأنه ملكه فمؤنته عليه ( وما كان من العوضين ) أي المبيع والثمن ( متميزا
~~لا يحتاج إلى كيل ووزن ونحوهما ) كعد وذرع كهذا العبد أو هذه الصبرة ( فعلى
~~المشتري مؤنته ) لأنه كمقبوض كما تقدم ( ويتميز الثمن عن المثمن بدخول باء
~~البدلية ) فإذا باعه عبدا بثوب فالثمن الثوب ( ولو كان المثمن أحد النقدين
~~) بأن باعه دينارا بثوب
# فالثمن الثوب أيضا ( ولو غصب البائع الثمن ) غير المعين ( أو أخذه بلا
~~إذن ) المشتري ( لم يكن قبضا ) لأنه غصب لأن حقه لم يتعين في هذا بعينه (
~~إلا مع المقاصة ) بأن أتلفه أو تلف بيده وكان موافقا
# لما له على المشتري نوعا وقدرا فيتساقطان ( ولا ضمان على نقاد حاذق أمين
~~في خطأه ) متبرعا كان أو بأجرة إذا لم يقصر لأنه أمين
# فإن لم يكن حاذقا أو كان غير أمين فهو ضامن لتغريره ( ويحصل القبض في
~~صبرة ) بنقلها
# لحديث ابن عمر كنا نشتري الطعام من الركبان جزافا
# فنهانا النبي صلى الله عليه وسلم أن نبيعه حتى ننقله رواه مسلم ( و )
~~يحصل القبض ( فيما ينقل ) كالثياب والحيوان ( بنقله ) كالصبرة قال في الشرح
~~والمبدع فإن كان حيوانا فقبضه تمشيته من مكانه ( و ) يحصل القبض ( فيما
~~يتناول ) وكالأثمان والجواهر ( بتناوله ) إذ العرف فيه ذلك ( و ) يحصل
~~القبض ( فيما عدا ذلك ) المتقدم ذكره ( من عقار ) وهو الضيعة والأرض
~~والبناء والغراس ( ونحوه ) كالثمر على الشجر ( بتخليته مع عدم مانع ) أي
~~حائل بأن PageV03P247 يفتح له باب الدار أو يسلمه مفتاحها ونحوه
# وإن كان فيه متاع للبائع
# قال الزركشي ويأتي عملا بالعرف ( لكن يعتبر في جواز قبض مشاع بنقل ) كنصف
~~فرس أو بغير ( إذن شريكه ) في قبضه لأن قبضه نقله
# ونقله لا يتأتى إلا بنقل حصة شريكه والتصرف في مال الغير بغير إذن حرام
# وعلم منه أن قبض مشاع لا ينفل كنصف عقار لا يعتبر له إذن شريك
# لأن ms1440 قبضه تخليته
# وليس فيها تصرف ( فيسلم ) البائع ( الكل ) المبيع بعضه بإذن شريكه ( إليه
~~) أي إلى المشتري ( ويكون سهمه ) أي الشريك ( في يد القابض أمانة ) ذكره
~~القاضي في المجرد وفي الفنون بل عارية ( ويأتي في الهبة ) مفصلا محررا
# فإن أبى الشريك الإذن للبائع في تسليم الكل للمشتري قيل للمشتري وكل
~~الشريك في القبض
# ليصل إلى مقصوده من قبض المبيع ( فإن أبى ) أن يوكل
# أو أبى الشريك أن يتوكل ( نصب الحاكم من يقبض ) الكل جمعا بين الحقين
~~فيكون في يده لهما أمانة أو بأجرة
# والأجرة عليهما ( ولو سلمه ) بائع ( بلا إذن ) شريكه ( فالبائع غاصب )
~~لحصة شريكه لتعديه بتسليمها بلا إذنه ( فإن علم المشتري ذلك ) أي أن البائع
~~شريكا لم يأذن في تسليم حصته وتلفت العين بيده ( فقرار الضمان عليه ) لحصول
~~التلف بيده ( وإلا ) بأن لم يعلم أنه لم يأذن ( ف ) قرار الضمان ( على
~~البائع ) لتغريره للمشتري ( وكذا إن جهل ) المشتري ( الشركة ) أو علمها
~~وجهل وجوب الإذن ومثله يجهله
# فقرار الضمان على البائع لما تقدم ( وفي المغني والشرح في الرهن لا يكفي
~~هنا التسليم ) أي تسليم المشترك بغير إذن الشريك ( إن قلنا استدامة القبض
~~شرط ) للزوم الرهن كما هو المذهب لتحريم الاستدامة
#
# | فصل ( والإقالة للنادم مشروعة ) أي مستحبة
# لحديث أبي هريرة مرفوعا من أقال مسلما أقال الله عثرته يوم القيامة رواه
~~ابن ماجه ورواه أبو داود
# وليس فيه ذكر يوم القيامة ( وهي ) أي الإقالة ( فسخ ) للعقد لا بيع لأنها
~~عبارة عن الرفع والإزالة
# يقال أقالك الله عثرتك أي أزالها
# وبدليل جوازها في السلم مع إجماعهم على المنع من بيعه قبل قبضه ف ( تصح )
~~الإقالة ( في المبيع ولو قبل قبضه من مسلم وغيره ) كمبيع في ذمة أو بصفة أو
~~رؤية متقدمة
# PageV03P248 لأنها فسخ والفسخ لا يعتبر فيه القبض ( و ) تصح ( في مكيل
~~وموزون ) ومعدود ومذروع بغير كيل ووزن وعد وذرع
# لأنها فسخ ( و ) تصح الإقالة ( بعد نداء الجمعة ) الثاني ممن يلزمه
~~الجمعة لما تقدم ( و ) تصح الإقالة ( من مضارب وشريكه تجارة ) سواء كانت
~~شركة ms1441 عنان أو وجوه ( بغير إذن ) شريكه ( فيما اشتراه ) شريكه ( لظهور
~~المصلحة ) فيها ( كما يملك ) المضارب ونحوه ( الفسخ بالخيار ) لعيب أو نحوه
~~( ومن وكل في بيع فباع ) لم يملك الإقالة بغير إذن موكله ( أو وكل في شراء
~~فاشترى لم يملك الإقالة بغير إذن الموكل ) لأنه لم يوكل في الفسخ ( وتصح )
~~الإقالة ( في الإجارة ) كما تصح في البيع ( و ) تصح الإقالة ( من مؤجر وقف
~~إن كان الاستحقاق ) كله ( له ) لأنه كالمالك له
# وظاهره إن كان الاستحقاق مشتركا أو لمعين غيره أو كان الوقف على جهة
# لم تصح الإقالة
# وعمل الناس على خلافه
# وفي الفروع في الحج من استؤجر عن ميت يعني ليحج عنه إن قلنا تصح الإجارة
# فهل تصح الإقالة لأن الحق للميت يتوجه احتمالان
# قال في تصحيح الفروع الصواب الجواز
# لأنه قائم مقامه فهو كالشريك والمضارب اه
# وقياسها جوازها من الناظر وولي اليتيم لمصلحة ( و ) تصح الإقالة ( من
~~مفلس بعد حجر ) الحاكم عليه لمصلحة كفسخ البيع لخيار ( و ) تصح الإقالة (
~~بلا شروط بيع لمصلحة ) من معرفة المقال فيه ومن القدرة على تسليمه وتمييزه
~~عن غيره
# كما يصح الفسخ لخيار مع عدم ذلك
# ( ولو وهب والد ولده شيئا ثم باعه الولد ) أي باع ما وهبه له أبوه ( ثم
~~رجع إليه ) أي إلى الولد بإقالة ( لم يمنع ذلك رجوع الأب ) فيه كما لو رجع
~~إلى الابن بفسخ الخيار بخلاف ما لو رجع إلى الابن ببيع أو هبة
# فإنه يمنع رجوع الأب ويأتي ( ولو باع أمة ثم أقال فيها قبل القبض أو بعده
# ولم يتفرقا لم يجب ) على البائع ( استبراء ) لعدم احتمال إصابة المشتري
~~لها
# والصحيح من المذهب أنه يجب استبراؤها حيث انتفل الملك ولو قبل القبض
# قاله في تصحيح الفروع
# ( ولو تقايلا في بيع فاسد ثم حكم حاكم بصحة ) ذلك ( العقد ) الفاسد ( لم
~~ينفذ حكمه ) لأن العقد ارتفع
# فلم يبق ما يحكم به ( ومؤنة رد المبيع بعد الإقالة لا تلزم المشتري )
~~بخلاف الفسخ لعيب
# فتلزمه مؤنة الرد لأنه فسخ بالعيب قهرا على البائع ms1442 بخلاف الإقالة
# فالفسخ منهما بتراضيهما ( ويبقى ) المبيع بعد الإقالة ( في يده ) أي يد
~~المشتري ( أمانة كوديعة ) لحصوله في يده بغير تعديه ( وتصح ) الإقالة
~~PageV03P249 ( بلفظها ) بأن يقول أقلتك ( و ) تصح ( بلفظ مصالحة
# وظاهر كلام كثير من الأصحاب و ) تصح ( بلفظ بيع وما يدل على معاطاة ) لأن
~~المقصود المعنى فكل ما يتوصل به إليه أجزأ ( خلافا للقاضي ) في أن ما يصلح
~~للعقد لا يصلح للحل وما يصلح للحل لا يصلح للعقد
# ( ولا خيار فيها ) أي في الإقالة للمجلس
# ولا لغيره
# لأنها فسخ والفسخ لا يفسخ ( ولا شفعة ) بالإقالة
# لأن المقتضى لها هو البيع ولم يوجد ( ولا ترد ) الإقالة ( بعيب ) في
~~المقال فيه
# لأن الفسخ لا يفسخ
# ولا تصح الإقالة من العاقدين مع غيبة الآخر ( ولو قال أقلني ثم غاب )
~~فأقاله في غيبته ( لم تصح ) مطلقا ( لاعتبار رضاه )
# وحال الغائب مجهول
# وذكر القاضي وأبو الخطاب في تعليقهما لو قال أقلني ثم دخل الدار فأقاله
~~على الفور
# صح إن قيل هي فسخ لا بيع لأن البيع يشترط له حضور العاقدين في المجلس (
~~ولا يحنث بها ) أي الإقالة ( من حلف ) لا يبيع ( أو علق طلاقا أو عتقا لا
~~يبيع ) فأقال لم يحنث
# لأنها فسخ لا بيع
# ( ولا يبر بها ) أي بالإقالة ( من حلف بذلك ) أي بالله أو بعتق أو طلاق (
~~ليبيعن ) لما تقدم ( وتصح ) الإقالة ( مع تلف ثمن لا لبيع ) مع تلف مبيع
~~لتعذر الرد فيه ( ولا ) تصح أيضا ( مع موت متعاقدين أو أحدهما ) كخيار
~~المجلس والشرط ( ولا ) تصح أيضا ( بزيادة على الثمن ) المعقود به ( أو قبض
~~منه أو بغير جنسه ) لأن مقتضى الإقالة رد الأمر إلى ما كان عليه ( والمالك
~~باق للمشتري ) لأنه شرط التفاضل فيما يعتبر فيه التماثل
# فبطل كبيع درهم بدرهمين
# وإن طلب أحدهما الإقالة وأبى الآخر
# فاستأنفا بيعا
# جاز بزيادة عن الثمن الأول ونقص عن الثمن الأول وبغير جنسه
# وإذا وقع الفسخ بإقالة أو خيار شرط أو عيب أو تدليس أو نحوه
# فهو رفع للعقد من حين الفسخ
# لا من أصله ms1443 كالخلع والطلاق ( فما حصل ) في المبيع ( من كسب أو نماء منفصل
# فهو للمشتري ) لحديث الخراج بالضمان وكذا طلع تشقق ولو لم يؤبر وثمرة
~~ظهرت فتكون للمشتري ولا تتبع في الفسخ
# لأنها في حكم المنفصلة
# ويأتي توضيحه في بيع الأصول والثمار ( و ) الفسخ ( في إجارة غبن فيها )
~~رفع للعقد من أصله ( كما تقدم ) في خيار الغبن وتقدم ما فيه
# PageV03P250
# | باب الربا والصرف وتحريم الحيل
# ( الربا ) مقصور يكتب بالألف والواو والياء
# وهو لغة الزيادة
# قال تعالى @QB@ فإذا أنزلنا عليها الماء اهتزت وربت @QE@ أي علت وارتفعت
# وقال @QB@ أن تكون أمة هي أربى من أمة @QE@ أي أكثر عددا
# وهو ( محرم ) إجماعا
# لقوله تعالى @QB@ وأحل الله البيع وحرم الربا @QE@ وهو من الكبائر لعده
~~صلى الله عليه وسلم له في السبع الموبقات في الحديث المتفق عليه
# وحكي عن ابن عباس وغيره إباحة ربا الفضل
# لحديث لا ربا إلا في النسيئة رواه البخاري
# ثم رجع ابن عباس عنه رواه الأثرم
# وقاله الترمذي وابن المنذر
# والحديث محمول على الجنسين
# ( وهو ) شرعا ( تفاضل في أشياء ) كمكيل بجنسه أو موزون بجنسه ( ونسأ في
~~أشياء ) كمكيل بمكيل وموزون بموزون ولو من غير جنسه ( مختص بأشياء ) وهو
~~المكيلات والموزونات ورد الشرع بتحريمها
# أي بتحريم الربا فيها ( وهو ) أي الربا ( نوعان ) أحدهما ( ربا الفضل
# و ) الثاني ( ربا النسيئة
# فأما ربا الفضل ) أي الزيادة ( فيحرم في كل مكيل ) بيع بجنسه ( و ) في كل
~~( موزون ) بيع بجنسه لعدم التماثل
# لما روى عبادة بن الصامت أن النبي صلى الله عليه وسلم قال الذهب بالذهب
~~والفضة بالفضة والبر بالبر والشعير بالشعير والتمر بالتمر والملح بالملح
~~مثلا بمثل يدا بيد
# فإذا اختلفت هذه الأصناف فبيعوا كيف شئتم يدا بيد رواه أحمد ومسلم
# وعن أبي سعيد مرفوعا نحوه متفق عليه
# واختلف في العلة التي لأجلها حرم الربا في هذه الأصناف الستة
# والأشهر عن إمامنا ومختار عامة الأصحاب أن علة الربا في النقدين كونهما
~~موزوني جنس
# وفي الأعيان الباقية كونها مكيلات جنس فيجري الربا في كل مكيل أو موزون
~~بجنسه ms1444
# ( ولو ) PageV03P251 كان ( يسيرا لا يتأتى كيله كتمرة بتمرة أو تمرة
~~بتمرتين ) لعدم العلم بتساويهما في الكيل
# ( ولا ) يتأتى ( وزنه كما دون الأرزة من الذهب والفضة ) ونحوها لما تقدم
# ( مطعوما كان ) المكيل أو الموزون ( أو غير مطعوم ) كالحبوب من بر وشعير
~~وذرة ودخن وأرز وعدس وباقلا وغيرهما
# كحب الفجل والقطن والكتان وكالأشنان والنورة
# وكالحرير والصوف والحناء والكتم والحديد والنحاس والرصاص والذهب والفضة
~~ونحو ذلك مما يكال أو يوزن
# ( فتكون العلة في النقدين كونهما موزني جنس ) فتتعدى إلى كل موزوني جنس
~~مما تقدم
# ( ويجوز إسلامهما ) أي الذهب والفضة ( في الموزون من غيرهما ) كالحرير
~~والصوف والحناء والكتان ونحوها للحاجة
# قال القاضي القياس المنع وإنما جاز للمشقة
# ( سوى ما فاته لا ربا فيه بحال
# ولو قيل هو مكيل لعدم تموله عادة ) لإباحته في الأصل
# قال في المبدع وفيه نظر إذ العلة عندنا ليست هي المالية
# ( ولا يجري ) الربا ( في مطعوم لا يكال ولا يوزن كالمعدودات من التفاح
~~والرمان والبطيخ والجوز والبيض ونحوها ) فيجوز بيع بيضة وخيارة وبطيخة
~~بمثلها
# نص عليه لأنه ليس مكيلا ولا موزونا لكن نقل مهنا أنه كره بيع بيضة
~~ببيضتين
# وقال لا يصلح إلا وزنا بوزن لأنه مطعوم
# ( ولا ) يجري الربا أيضا ( فيما لا يوزن ) عرفا ( لصناعته ) ولو كان أصله
~~الوزن غير المعمول من النقدين كالمعمول من الصفر والحديد والرصاص ونحوه (
~~كالخواتم ) من غير النقدين
# ( و ) ك ( اللجم والإسطال والإبر والسكاكين والثياب والأكسية من حرير
~~وقطن وغيرهما ) كصوف وشعر ووبر
# ( فيجوز بيع سكين بسكينتين و ) بيع ( إبرة بإبرتين ونحوه
# وكذا ) يجوز بيع ( فلس بفلسين ) عددا ولو نافقة
# لأنها ليست بمكيل ولا موزون
# أخرج ابن أبي شيبة في مصنفه عن مجاهد قال لا بأس بالفلس وبالفلسين يدا
~~بيد
# وأخرج عن حماد مثله
# ونص أحمد لا يباع فلس بفلسين ولا سكين بسكينتين
# ( وجيد الربوي ورديئه ) سواء ( وتبره ومضروبه ) سواء ( وصحيحه ومكسوره في
~~جواز البيع متماثلا ) يدا بيد ( وتحريمه متفاضلا ) أو مع تأخير القبض (
~~سواء ) فلا تعتبر المساواة في القيمة بل في معياره الشرعي ms1445 من كيل أو وزن
# فلا يجوز بيع مصنوع من الموزونات
# لم تخرجه الصناعة عن الوزن بجنسه ( إلا بمثله وزنا ) سواء ماثله في
~~الصناعة أو لا
# لعموم الحديث السابق
# ( وجوز الشيخ بيع مصنوع مباح ) الاستعمال PageV03P252 ( كخاتم ونحوه بيع
~~بجنسه بقيمته حالا
# جعلا للزائد ) عن وزن الخاتم ( في مقابلة الصنعة ) فهو كالأجرة ( و ) كذا
~~جوزه أي بيع خاتم بجنسه بقيمته ( نسأ ما لم يقصد كونها ثمنا ) فإن قصد ذلك
~~لم يجز للنسأ ( وقال ) الشيخ ( وما خرج عن القوت بالصنعة كنسأ ) ككلأ (
~~فليس بربوي وإلا ) أي وإن لم يخرج عن القوت ( فجنس بنفسه ) فيباع خبز
~~بهريسة على اختيار الشيخ
# والمذهب ما يأتي من أنه لا يصح
# وفي المغني والشرح وإن قال للصائغ صغ لي خاتما وزنه درهم وأعطيك مثل زنته
~~وأجرتك درهمان
# فليس ذلك بيع درهم بدرهمين
# قال أصحابنا وللصائغ أخذ الدرهمين أحدهما في مقابلة فضة الخاتم والآخر
~~أجرة له في نظير عمله
# وجزم بمعناه في المنتهى
# ( وجهل التساوي حالة العقد ) على مكيل بجنسه أو على موزون بجنسه ( كعلم
~~التفاضل ) في منع الصحة إذا اتحد جنس المكيل أو الموزون
# ( فلو باع بعضه ) أي بعض الربوي ( ببعض ) من جنسه ( جزافا ) لم يصح ( أو
~~كان ) الجزاف ( من أحد الطرفين ) كمد بر جزافا ( حرم ) البيع ( ولم يصح )
~~لعدم العلم بالتساوي
# ( كقوله بعتك هذه الصبرة بهذه الصبرة ) مكايلة صاع بصاع ( وهما ) أي
~~الصبرتان ( من جنس واحد وهما ) أي المتعاقدان ( يجهلان كيلهما ) أي كيل
~~الصبرتين وهذا مثال للأولى ( أو ) يجهلان ( كيل إحداهما ) أي إحدى الصبرتين
~~ويعلمان كيل الأخرى
# وهذا مثال الثانية ( وإن علما ) أي المتعاقدان ( كيلهما ) أي كيل
~~الصبرتين ( و ) علما ( تساويهما ) في الكيل ( صح ) البيع للعلم بالتساوي (
~~وإن قال ) البائع ( بعتك هذه الصبرة بهذه الصبرة مكايلة صاعا بصاع أو ) قال
~~( مثلا بمثل فكيلتا
# فبان تساويهما في الكيل
# صح ) البيع ( وإلا فلا ) أي وإن لم يتساويا بأن زادت إحداهما على الأخرى
~~بطل البيع للتفاضل
# ( وإن كانتا ) أي الصبرتان ( من جنسين ) كما لو كانت إحداهما شعيرا
~~والأخرى باقلا
# فقال ms1446 بعتك هذه الصبرة بهذه الصبرة
# ( مثلا بمثل
# فكيلتا فكانتا سواء
# صح البيع ) لعدم المانع
# ( وإن تفاضلتا ) أي زادت إحداهما على الأخرى
# ( فرضي صاحب الزيادة بدفعها إلى الآخر مجانا أو رضي صاحب الناقصة بها مع
~~نقصها
# أقر العقد ) لأن الحق لهما
# فجاز ما تراضيا عليه والجنس مختلف
# فلم يضر التفاضل ( وإن تشاحا فسخ ) العقد بينهما
# قطعا للنزاع ( ولا يباع ما أصله الكيل ) كالحبوب والمائعات ( بشيء من
~~جنسه وزنا
# ولا ) يباع ( ما أصله الوزن ) بشيء من جنسه PageV03P253 ( كيلا إلا إذا
~~علم تساويهما في معياره ) أي الأصل ( الشرعي ) لحديث أبي هريرة مرفوعا
~~الذهب بالذهب والفضة بالفضة وزنا بوزن مثلا بمثل
# فمن زاد أو استزاد فهو ربا رواه مسلم
# وروى أبو داود من حديث عبادة مرفوعا البر بالبر مدين بمدين والملح بالملح
~~مدين بمدين والشعير بالشعير مدين بمدين والتمر بالتمر مدين بمدين
# فمن زاد أو ازداد فقد أربى فاعتبر الشارع المساواة في الموزونات بالوزن
# وفي المكيلات بالكيل
# فمن خالف ذلك خرج عن المشروع المأمور به إذ المساواة المعتبرة فيما يحرم
~~فيه التفاضل هي المساواة في معياره الشرعي
# ( فإن اختلف الجنس جاز بيع بعضه ببعض كيلا أو وزنا وجزافا متفاضلا )
~~لقوله صلى الله عليه وسلم فإذا اختلفت هذه الأصناف فبيعوا كيف شئتم يدا بيد
# ( كذهب بفضة و ) ك ( تمر بزبيب و ) ك ( حنطة بشعير و ) ك ( أشنان بملح و
~~) ك ( جص بنورة ونحوه ) كحديد بنحاس وخز بكتان ( والجنس ما له اسم خاص يشمل
~~أنواعا ) أي الجنس هو الشامل لأشياء مختلفة بأنواعها
# ( والنوع هو الشامل لأشياء مختلفة بأشخاصها ) وقد يكون النوع جنسا بالنسة
~~إلى ما تحته
# والجنس نوعا بالنسبة إلى ما فوقه
# والمراد هنا الجنس الأخص والنوع الأخص
# فكل نوعين اجتمعا في اسم خاص فهو جنس
# ثم مثله فقال ( كذهب ) وأنواعه المغربي والدكروري ( وفضة ) وأنواعها
~~الريال والبنادقة ونحوها ( وبر ) وأنواعه البحيري والصعيدي
# ( وشعير ) كذلك ( وتمر ) وأنواعه البرني والمقلي والصيحاني وغيرها
# ( وملح ) وأنواعه المنزلاوي والدمياطي
# ( فكل شيئين فأكثر أصلهما واحد فهما جنس واحد
# وإن اختلفت مقاصدهما كدهن ms1447 ورد و ) دهن بنفسج ودهن ( زنبق و ) دهن (
~~ياسمين ونحوها ) كدهن بان ( إذا كانت كلها من دهن واحد ) كالشيرج ( فهي جنس
~~واحد ) لاتحاد أصلها
# وإنما طيبت بهذه الرياحين
# فنسبت إليها فلم تضر أجناسا
# ( و ) قد يكون الجنس الواحد مشتملا على جنسين ك ( التمر يشتمل على النوى
~~) وغيره ( وهما ) أي النوى وما عليه ( جنسان ) بعد النزع لأن كلا منهما اسم
~~خاص يشمل أنواعا
# ( و ) ك ( اللبن يشتمل على المخيض و ) على ( الزبد وهما ) أي المخيض
~~والزبد ( جنسان ) لما تقدم ( فما داما ) أي التمر والنوى أو المخيض والزبد
~~( متصلين ) اتصال خلقه ( فهما جنس واحد ) لاتحاد الاسم PageV03P254 ( وإذا
~~ميز أحدهما عن الآخر صارا جنسين ) ولو خلطا يجوز التفاضل بينهما كما تقدم
# وفروع الأجناس أجناس كأدقة وأخباز وأدهان وخلول
# لأن الفرع يتبع أصله
# فلما كانت أصول هذه أجناسا وجب أن تكون هذه أجناسا إلحاقا للفروع بأصولها
# فعلى هذا دقيق الحنطة جنس وخبزها جنس ودقيق الشعير جنس وخبزه جنس ودهن
~~السمسم جنس ودهن الزيتون جنس وخل التمر جنس وخل العنب جنس وهكذا
# فعسل النحل وعسل القصب جنسان
# واللحم أجناس باختلاف أصوله لأنها فروع
# هي أصول أجناس
# فكانت أجناسا كالأخباز
# ( وكذلك اللبن ) أجناس باختلاف أصوله
# ( فضأن ومعز نوعا جنس ) لا يباع أحدهما بالآخر إلا مثلا بمثل يدا بيد
# وكذا البقر والجواميس والبخاتي والعراب
# ( وسمين ظهر و ) سمين ( جنب ولحم أحمر جنس واحد ) يتناوله اسم اللحم (
~~والشحم والألية والكبد والطحال ) بكسر الطاء يقال هو لكل ذي كرش إلا الفرس
~~فلا طحال له
# قاله في الحاشية
# والرئة والرؤوس والأكارع والدماغ والكرش والمعي والقلب والجلود والأصواف
~~والعظام ونحوها أجناس
# لأنها مختلفة في الاسم والخلقة
# فكانت أجناسا كبهيمة الأنعام
# فلا يحرم التفاضل بين أجناسها
# ولو شحما بلحم
# لأنهما جنسان كالنقدين
# ( ويحرم بيع جنس منها بعضه متفاضلا ) لما تقدم
# لكن لكل واحد منها أجناس باختلاف أصوله فيجوز بيع رطل من رأس الضأن
~~برطلين من رأس البقر كاللحم ( و ) يحرم ( بيع خل عنب بخل زبيب ولو متماثلا
~~) لانفراد خل الزبيب بالماء
# ( ويجوز ms1448 بيع دبس ب ) دبس ( مثله متساويا ) لا متفاضلا
# لاتحاد الجنس
# ويصح بيع لحم بمثله من جنسه إذا نزع عظمه وتساويا وزنا يدا بيد وإن
~~اختلفا في الجنس
# جاز التفاضل لما تقدم
# ( ولا يجوز بيع لحم بحيوان من جنسه ) لما روى مالك عن زيد بن أسلم عن
~~سعيد بن المسيب أن النبي صلى الله عليه وسلم نهى عن بيع اللحم بالحيوان قال
~~ابن عبد البر هذا أحسن أسانيده
# ولأنه مال ربوي بيع بما فيه من جنسه مع جهالة المقدار كالسمسم بالشيرج
# ( ويصح ) بيع لحم ( بحيوان غير جنسه ) لأنه مال ربوي بيع بغير أصله وبغير
~~جنسه
# فجاز كما لو باعه بنقد
# لكن يحرم بيعه نسيئة عند جمهور الفقهاء
# ذكره الشيخ تقي الدين
# ( كبعير مأكول ) أي كما يجوز بيع لحم بحيوان غير مأكول كحمار وبغل
# ( ولا يصح بيع حب بدقيقه ولا ) بيع حب ( بسويقه ) لأن كل واحد
~~PageV03P255 منهما مكيل
# ويشترط في بيع المكيل بجنسه التساوي وهو متعذر هنا لأن أجزاء الحب تنتشر
~~بالطحن والنار وأخذت من السويق
# ( ولا ) يصح بيع ( دقيق حب ) كبر ( بسويقه ) لأن النار قد أخذت من السويق
~~فهو كبيع الحنطة المقلية بالنية ( ولا ) يصح بيع ( خبز بحب كبر سويقه ولا
~~خبز وزلابية وهريسة وفالوذج ونشا ونحوها ) كسنبوسك وحريرة ( بحبه ) لأن
~~فيها ماء
# فلا يتأتى العلم بالمماثلة ( ولا ) يصح بيع خبز وما عطف عليه ( بدقيقه )
~~أو سويقه ( كيلا ولا وزنا ) لعدم العلم بالمماثلة
# ولا يصح بيع نيئه بمطبوخه كخبز بعجين وحنطة مقلية بنيئة
# لأخذ النار من أحدهما فتفوت الماثلة ( ولا ) يصح بيع ( أصله ) أي أصل
~~ربوي ( بعصيره كزيتون بزيته ونحوه ) كسمسم بشيرجه وحب كتان بزيته ( ولا )
~~بيع ( خالصه ) بمشوبه ( أو مشوبه بمشوبه كحنطة ) خالصة أو فيها شعير (
~~بحنطة فيها شعير يقصد تحصيله أو فيها زوان أو تراب يظهر أثره ) لانتفاء
~~التساوي ( إلا اليسير ) أي إذا كان الشعير ونحوه يسيرا لا يقصد تحصيله ولا
~~يظهر أثره
# فلا يمنع الصحة لأنه لا يخل بالتماثل ( ولا يصح بيع عسل ) خالص عن شمعه
~~أو فيه ms1449 شمعه ( بعسل فيه شمعه ) لعدم العلم بالتماثل
# ( ولا ) بيع ( لبن بكشك ) لأن اللبن فيه مقصود فهو بيع لبن بلبن ومع
~~أحدهما غيره
# ( ولا ) بيع ( حب جيد بمسوس ) لعدم العلم بالتماثل ( بل ) يصح بيع الحب
~~الجيد ( بخفيف وعتيق ) من جنسه إذا تساويا كيلا
# لأنهما تساويا في معيارهما الشرعي
# فلا يؤثر اختلافهما في القيمة
# ( ولا ) يصح بيع ( رطبه ) أي رطب جنس ربوي ( بيابسه ك ) بيع ( الرطب
~~بالتمر والعنب بالزبيب والحنطة المبلولة أو الرطبة باليابسة ) لحديث سعد بن
~~أبي وقاص أن النبي صلى الله عليه وسلم سئل عن بيع الرطب بالثمر فقال أينقص
~~الرطب إذا يبس قالوا نعم فنهى عن ذلك رواه مالك وأبو داود
# فعلل بالنقصان إذا يبس وهذا موجود في كل رطب بيع بيابسه
# ( إلا في العرايا
# ويأتي ) قريبا
# فيصح بيع الرطب بالتمر فيها بشروطه
# للحاجة الداعية إلى ذلك ويصح بيع دقيقه بدقيقه كيلا إذا استويا في
~~النعومة
# فإن اختلفا في النعومة لم يصح البيع
# لعدم التساوي
# وإن اختلف جنس الدقيقين صح كيف تراضيا عليه يدا بيد
# ( و ) يصح بيع ( مطبوخه ) أي مطبوخ جنس ربوي ( بمطبوخه ) كخبز إذا استويا
~~وكسمن بسمن ولا تمنع زيادة أخذ النار من أحدهما أكثر من الآخر إذا لم يكثر
~~أخذ النار من أحدهما PageV03P256 لأنه لا يمنع من التساوي
# فإن كثر منع الصحة لعدم التساوي ( وما فيه من الملح والماء غير المقصود
~~لا يضر ) أي لا يمنع الصحة ( كالملح في الشيرج ) فلا يصير كبيع مد عجوة
~~ودرهم لعدم قصد الماء والملح
# فإن يبس الخبز ودق وصار فتيتا بيع بمثله في اليبوسة والدقة
# ( كيلا ) لأنه بالدق انتقل من الوزن إلى الكيل ( فإن كان فيه ) أي في
~~المطبوخ ( من غيره من فروع الحنطة مما هو مقصود كالهريسة والحريرة
~~والفالوذج وخبز الأبازير فلا يجوز ) أي الخبز المضاف إليه الأباريز
~~المقصودة لا اليسيرة التي لا تقصد كما تقدم والخشكتانك ( والسنبوسك ونحوه )
~~كالكعك فلا يجوز بيع بعضه ببعض كبيع هريسة بهريسة لأنه من مسألة مد عجوة
~~ودرهم
# ويأتي ( ولا ) يصح أيضا ( بيع ms1450 نوع منه بنوع آخر ) كبيع خبز بهريسة أو
~~هريسة بحريرة أو سنبوسكة بخشكتانكة لما تقدم ( ويجوز بيع الرطب ) بمثله
~~متساويا ( و ) بيع ( العنب ) بمثله متساويا ( و ) بيع ( اللبأ ) بمثله
~~متساويا
# واللبأ بوزن عنب مهموزا أول اللبن في النتاج
# ذكره في الحاشية ( و ) بيع ( الأقط ) بمثله متساويا وبيع الجبن بمثله
~~متساويا ( و ) بيع ( السمن ونحوه بمثله متساويا ) لما تقدم ( والتساوي بين
~~الأقط والأقط ) بالكيل ( وبين الرطب والرطب بالكيل ) لأنه معيارهما الشرعي
# ( و ) التساوي بين الجبن والجبن بالوزن لأنه لا يمكن كيله
# وكذلك العنب والزبد والسمن
# فهي موزونة لا يمكن كيلها
# قلت ومثله العجوة إذا تجبلت فتصير من الموزون لأنه لا يمكن كيلها
# ويصح بيع خبز حب كبر بخبزه إذا تساويا ( و ) بيع ( نشائه بنشائه إذا
~~استويا في النشاف أو الرطوبة وزنا متساويا ) فإن اختلفا لم يصح للتفاضل (
~~وفي المبهج لا يجوز بيع فطير بخمير ) ولعل مراده إذا لم يتساويا في النشاف
~~أو الرطوبة
# فيوافق كلام الأصحاب
# ويصح بيع عصير جنس بعصيره كعصير عنب بعصير عنب ولو مطبوخين إذا استويا
~~كما تقدم
# فإن كان أحدهما مطبوخا دون الآخر لم يصح البيع كما تقدم ( و ) يصح بيع (
~~رطب برطبه ) بسكون الطاء أي رطب جنس ربوي برطبه من عنب ورطب ونحوهما كمشمش
~~وتوت بيع بمثله من جنسه متساويا
# ( ولا يصح بيع زبد بسمن ) لأنه كبيع مشوب بخالص لفوات التساوي
# ( ويجوز أن ) أي يجوز بيع الزبد والسمن ( بمخيض ) يدا بيد لاختلاف الجنس
~~و ( لا ) يجوز بيع سمن أو زبد ( بلبن ) لأنه PageV03P257 أصلهما
# ولا يباع فرع بأصله كما تقدم ( و ) لا بيع السمن أو الزبد ب ( فروعه ) أي
~~فروع اللبن ( كاللبأ ونحوهما ) من جبن أو أقط ونحوه
# ( ولا ) يصح ( بيع لبن بمخيض ) لأن المخيض فرع اللبن
# ( ولا ) يصح ( بيع أصل بفرعه أو جامد ) أي لا يصح بيع لبن بلبن جامد لعدم
~~طريق العلم بالتساوي ( أو ) أي لا يصح بيع لبن ( بمصل أو جبن أو أقط ) لأنه
~~بيع أصل بفرعه
# ( ولا يصح بيع المحاقلة ) لقول أنس نهى ms1451 النبي صلى الله عليه وسلم عن
~~المحاقلة رواه البخاري
# والنهي يقتضي التحريم والفساد
# ( وهو ) أي بيع المحاقلة ( بيع الحب المشتد في سنبله بحب من جنسه )
# لأن الحب إذا بيع بجنسه لا يعلم مقداره بالكيل والجهل بالتساوي كالعلم
~~بالتفاضل
# والمحاقلة من الحقل
# وهو الزرع إذا تشعب قبل أن تغلظ سوقه
# ( ويصح ) بيع الحب المشتد في سنبله ( بغير جنسه مكيلا كان أو غيره ) لأنه
~~إذا اختلف الجنس جاز البيع
# كيف شاء المتبايعان يدا بيد
# ( ولا ) تصح ( المزابنة ) لقول ابن عمر نهى النبي صلى الله عليه وسلم عن
~~المزابنة متفق عليه
# ( وهي ) أي المزابنة بيع الرطب في رؤوس النخل بالتمر
# والزبن لغة الدفع الشديد ومنه وصفت الحرب بالزبون لشدة الدفع فيها
# وسمي الشرطي زبينا لأنه يدفع الناس بشدة وعنف إلا في العرايا ( التي رخص
~~فيها ) أي رخص فيها صلى الله عليه وسلم رواه أبو هريرة وزيد بن ثابت وسهل
~~بن أبي حثمة متفق عليه
# ( وهي ) أي العرايا جمع عرية
# قال الجوهري العرية النخلة يعريها رجلا محتاجا فيجعل ثمرتها طعاما فعيلة
~~بمعنى مفعولة
# وقال أبو عبيد
# هي اسم لكل ما أفرد عن جملة سواء كان للهبة أو البيع أو الأكل
# وقيل سميت به لأنها معروية من البيع المحرم أي مخرجة منه ( بيع الرطب في
~~رؤوس النخل ) لأن الرخصة وردت في بيعه على أصوله للأخذ شيئا فشيئا لحاجة
~~التفكه
# روي عن محمود بن لبيد قال قلت لزيد ما عراياكم هذه فسمى رجالا محتاجين من
~~الأنصار شكوا إلى النبي صلى الله عليه وسلم أن الرطب يأتي ولا نقد بأيديهم
~~يتبايعون به رطبا وعندهم فضول من التمر
# فرخص لهم أن يتبايعوا العرايا بخرصها من التمر الذي في أيديهم يأكلونه
~~رطبا متفق عليه
# ( خرصا بمآله ) أي بما يؤول إليه الرطب ( يابسا ) لا أقل ولا أكثر
# لأن الشارع أقام الخرص مقام الكيل
# ولا يعدل عنه كما لا يعدل عن الكيل فيما يشترط فيه الكيل PageV03P258 (
~~بمثله من التمر ) فلا يجوز بيعها بخرصها رطبا ولا بزيادة عن خرصها أو أنقص
~~منه ms1452 ( كيلا ) أي يكون التمر المشترى به كيلا ( معلوما لا جزافا ) لقوله في
~~الحديث رخص في العرايا أن تباع بخرصها كيلا ولأن الأصل اعتبار الكيل من
~~الجانبين
# سقط في أحدهما وأقيم الخرص مقامه للحاجة
# فيبقى الآخر على مقتضى الأصل
# ( فيما دون خمسة أوسق ) لقول أبي هريرة إن النبي صلى الله عليه وسلم رخص
~~في العرايا أن تباع بخرصها فيما دون خمسة أو خمسة أوسق متفق عليه
# شك داود بن الحصين أحد رواته
# فلا يجوز في الخمسة لوقوع الشك فيها ( لمن به حاجة إلى أكل الرطب ) لما
~~تقدم من الحديث
# وما جاز للحاجة لا يجوز عند عدمها
# كالزكاة للمساكين ( ولا نقد معه ) أي مع المشتري لما تقدم في حديث زيد
# ( فيصح ) بيع العرايا بهذه الشروط
# ( ولو ) كان ثمر النخل أي الرطب الذي على رؤوس النخل ( غير موهوب لبائعه
~~) أي لا يشترط في العرية أن تكون موهوبة لبائعها خلافا للخرقي وصاحب
~~التلخيص
# ( فإن كان ) الرطب في العرية
# وفي نسخ فإن كانت أي العرية ( خمسة أوسق فأكثر بطل ) البيع ( في الجميع )
~~لما تقدم من حديث أبي هريرة
# ( ويشترط فيها ) أي في العرايا ( حلول وقبض من الطرفين في مجلس بيعها
# فالقبض في نخل بتخليته ) أي تخلية البائع بين المشتري وبينه ( و ) القبض
~~( في تمر بكيله ) لما تقدم
# ( ولو أسلم أحدهما ) ما عليه ( ثم مشيا معا إلى الآخر فتسلمه
# صح ) البيع لعدم التفرق قبل القبض ( ولو باع رجل عارية من رجلين فأكثر
~~وفيها ) أي في معرية ( أكثر من خمسة ) أوسق ( جاز ) البيع حيث كان ما أخذه
~~كل واحد دون خمسة أوسق ( فلا ينفذ ) البيع ( في حق البائع ) بخمسة أوسق (
~~بل ينفذ في حق المشتري
# وإن اشترى ) إنسان ( عريتين فأكثر من رجلين فأكثر وفيهما أقل من خمسة
~~أوسق جاز ) البيع لوجود شرطه
# وإن كان فيهما خمسة أوسق فأكثر لم يجز ( ولا يجوز بيع العرية لغني ) معه
~~نقد يشتري به
# لمفهوم ما تقدم
# ( ولو باعها ) أي العرية لواهبها تحرزا من دخول صاحب العرية أو من دخول
~~غيره لا ms1453 لحاجة الأكل لم يجز لما سبق ( أو اشتراها ) أي العرية ( ب ) مثل (
~~خرصها رطبا لم يجز ) لما سبق ( ولو احتاج ) إنسان ( إلى أكل التمر ولا ثمن
~~معه إلا الرطب لم يبعه به ) أي بالتمر
# ( فلا تعتبر حاجة البائع ) لأن الرخصة لا يقاس عليها وقال أبو بكر والمجد
~~بجوازه
# وهو بطريق التنبيه لأنه إذا جاز مخالفة الأصل لحاجة PageV03P259 التفكه
~~فلحاجة الاقتيات أولى
# والقياس على الرخصة جائز إذا فهمت العلة
# ( ولا يباع الرطب الذي على الأرض بتمر ) للنهي عنه كما سبق
# ولا تصح في سائر الثمار اقتصارا على مورد النص وغيرها لا يساويها في
~~الحاجة وفي الترمذي من حديث رافع وسهل مرفوعا أنه نهى عن المزابنة التمر
~~بالتمر إلا أصحاب العرايا فإنه قد أذن لهم
# وعن بيع العنب بالزبيب
# ( ولا يصح بيع ربوي بجنسه ومع أحدهما أو معهما ) أي الثمن والمثمن
# ( من غير جنسهما كمد عجوة ودرهم بمثلهما ) أي بمد عجوة ودرهم
# ولو كان الدرهمان والمدان من نوع واحد
# ( أو بمدين ) من عجوة أو بدرهمين نص عليه
# وتسمى مسألة مد عجوة ودرهم ولو كان الدرهمان المدان من نوع
# ولما روى فضالة بن عبيد قال أتي النبي صلى الله عليه وسلم بقلادة فيها
~~خرز وذهب ابتاعها رجل بتسعة دنانير أو سبعة
# فقال له النبي صلى الله عليه وسلم لا حتى تميز ما بينهما قال فرده رواه
~~أبو داود
# وفي لفظ مسلم أن النبي صلى الله عليه وسلم أمر بالذهب الذي في القلادة
~~فنزع وحده
# ثم قال لهم الذهب بالذهب وزنا بوزن
# وللأصحاب في توجيه البطلان مأخذان
# أحدهما وهو مأخذ القاضي وأصحابه أن الصفقة إذا جمعت شيئين مختلفي القيمة
~~انقسم الثمن على قدر قيمتهما
# كما لو اشترى شقصا وسيفا
# فإن الشفيع يأخذ الشقص بقسطه منه وهذا يؤدي هنا إما إلى العلم بالتفاضل
~~أو إلى الجهل بالتساوي وكلاهما يبطل العقد
# فإنه إذا باع درهما ومدا يساوي درهمين بمدين يساويان ثلاثة دراهم كان
~~الدرهم في مقابلة ثلثي مد
# ويبقى مد في مقابلة مد وثلث وذلك ربا ms1454
# فلو فرض التساوي كمد يساوي درهما ودرهم بمد يساوي درهما ودرهم لم يجز
# لأن التقويم ظن وتخمين فلا يتحقق معه المساواة
# والجهل بالتساوي كالعلم بالتفاضل
# وضعف هذه الطريقة ابن رجب قال لأن التقسيم هو قسمة الثمن على قيمة المثمن
~~لا أجزاء أحدهما على قيمة الآخر
# والمأخذ الثاني سد ذريعة الربا لئلا يتخذ ذلك حيلة على الربا الصريح كبيع
~~مائة درهم في كيس بمائتين جعلا للمائة في مقابلة الكيس وقد لا يساوي درهما
# وفي كلام الإمام إيماء إلى هذا المأخذ
# ( ولو دفع إليه ) أي إلى آخر ( درهما وقال أعطني ) بنصف هذا الدرهم نصف
~~درهم وبنصفه الآخر فلوسا أو حاجة كخبز ونحوه جاز
# ( أو ) دفع إليه درهما وقال PageV03P260 أعطني ( بالدرهم نصفا وفلوسا
~~ونحوه ) كما لو دفع درهمين وقال أعطني بأحدهما لحما وبالآخر نصفين ففعل (
~~جاز ) وصح ( كما لو دفع إليه درهمين وقال أعطني بهذا الدرهم فلوسا
# وبالآخر نصفين ) وفعل فإنه يجوز لوجود التساوي
# ولأن ذلك بمنزلة عقدين أحدهما ( صرف نصف ) الدرهم أو صرف الدرهم بنصفين
~~والآخر بيع الفلوس أو الحاجة بالنصف أو الدرهم الآخر
# فليس من مسألة مد عجوة ( وإن باع نوعي جنس ) بنوع منه أو نوعين جاز كتمر
~~معقلي وإبراهيمي ببرني أو ببرني وصيحاني مثلا بمثل يدا بيد ( أو ) باع (
~~نوعا بنوع منه ) أي من جنس واحد ( أو ) باع نوعا ب ( نوعين ) من جنس كدينار
~~قراضة
# وهي قطع ذهب أو فضة بدينار صحيح ( أو ) باع ( قراضة وصحيحا بصحيحين أو
~~بقراضتين أو حنطة حمراء وسمراء ببيضاء أو تمرا برنيا ومعقليا بإبراهيمي
~~ونحوه صح ) البيع في هذه الصور وما أشبهها
# لأن الشارع اعتبر المثلية في ذلك
# فدل على الإباحة عندها
# وهي في الموزون وزنا وفي المكيل كيلا والجودة ساقطة هنا
# أشبه ما لو اتفق النوع
# ( وما لا يقصد عادة ولا يباع مفردا كذهب مموه به سقف دار ) كالمعدوم (
~~فيجوز بيع الدار ) المموه سقفها بذهب ( بذهب ) وبدار مثلها سقفها مموه بذهب
~~لأن الذهب في السقف غير مقصود ولا مقابل بشيء من الثمن
# ( وكذا ما ms1455 لا يؤثر في كيل أو وزن فيما بيع بجنسه لكونه يسيرا كالملح فيما
~~يعمل فيه ) كخبز وجبن وكحبات الشعير في الحنطة
# ولو كان في أحدهما دون الآخر لأنه غير مقصود
# فيجوز بيع رغيف برغيف مثله ورطل من جبن برطل من جبن
# وكذا إن كان غير المقصود ( أو كثيرا إلا أنه لمصلحة المقصود كالماء في خل
~~التمر وخل الزبيب ودبس التمر فلا يمنع من بيعه )
# أي ما ذكر من الخل الدبس ( بمثله ) فيجوز بيع خل التمر بخل الثمر وخل
~~الزبيب بخل الزبيب ودبس التمر بدبس التمر مثلا بمثل يدا بيد
# ولا أثر لما فيه من الماء لأنه غير مقصود و ( لا ) يجوز ( بيعه ) أي خل
~~الزبيب ( بخل العنب لأنه كبيع التمر بالرطب ) وهو غير جائز لما تقدم
# ( وإن كان ) غير المقصود ( كثيرا
# وليس من مصلحته ) أي مصلحة ما أضيف إليه ( كاللبن المشوب بالماء ) إذا
~~بيع ( بمثله والأثمان المغشوشة ) إذا بيعت ( بغيرها ) أي بأثمان خالصة من
~~جنسها ( لم يجز ) للعلم بالتفاضل ( وإن باع دينارا ) أو درهما ( مغشوشا
~~بمثله ) أي بدينار أو درهم مغشوش والغش فيهما أي في PageV03P261 الثمن
~~والمثمن متفاوت أو غير معلوم المقدار
# لم يجز لأن الجهل بالتساوي كالعلم بالتفاضل
# وإن علم التساوي في الذهب الذي في الدينار ( وعلم تساوي الغش الذي فيها
~~جاز ) بيع أحدهما بالآخر ( لتماثلهما في المقصود ) وهو الذهب ( و )
~~لتماثلهما ( في غيره ) أي الغش وليست من مسألة مد عجوة لكون الغش غير مقصود
# فكأنه لا قيمة له كالملح في الخبز على ما تقدم
# قال في الرعاية وكذا يعني ما لا يقصد عادة ثوب طرازه ذهب لا يمنع من
~~البيع بجنسه أي بثوب طرازه ذهب
# ( ولا يمنع بيع نخلة عليها رطب أو تمر بمثلها ) أي نخلة عليها رطب أو تمر
~~( أو ) بيع نخلة عليها رطب أو تمر ( برطب ) أو تمر ويأتي بيع العبد ذي
~~المال آخر باب بيع الأصول والثمار ( ولا يصح بيع تمر منزوع النوى بما ) أي
~~بتمر ( نواه فيه لاشتمال أحدهما على ما ليس من جنسه ms1456 وكذا إن نزع النوى ) من
~~التمر ( ثم باع النوى والتمر المنزوع نواه بنوى وتمر لم يصح ) البيع لأن
~~التبعية قد زالت فصار كمسألة مد عجوة
# ( ويصح بيع لبن بشاة ذات لبن ) وبيع صوف بنعجة عليها صوف حية كانت النعجة
~~أو مذكاة لأن اللبن في الشاة والصوف عليها غير مقصود كالنوى في التمر
# ( و ) يصح بيع ( درهم فيه نحاس بنحاس ) لأن النحاس في الدرهم غير مقصود (
~~أو ) أي ويصح بيع درهم فيه نحاس ( بمثله ) أي بدرهم فيه نحاس ( متساويا )
~~أي إذا تساوى ما فيهما من الفضة والنحاس لكون النحاس فيهما غير مقصود
# ويصح بيع ذات لبن بذات لبن لأن الصوف واللبن بها غير مقصود
# أشبه الملح في الخبز أو الشيرج ويصح بيع تراب معدن وصاغة بغير جنسه ( وإن
~~باع ) تمرا ( منزوع النوى ب ) تمر ( منزوع ) النوى ( جاز ) البيع بالتسا
~~كما لو كان في كل واحد منهما نواه
# ويصح بيع نوى بتمر فيه نوى متساويا ومتفاضلا لأن النوى في التمر غير
~~مقصود
# أشبه ما لو باع دارا موه سقفها بذهب
# ( ومرجع الكيل عرف المدينة ) على عهد النبي صلى الله عليه وسلم ( و )
~~مرجع ( الوزن عرف مكة على عهد النبي صلى الله عليه وسلم ) لما روى عبد
~~الملك بن عمير أن النبي صلى الله عليه وسلم قال المكيال مكيال المدينة
~~والميزان ميزان مكة وكلامه صلى الله عليه وسلم إنما يحمل على تبيين الأحكام
# فما كان مكيالا بالمدينة في زمنه صلى الله عليه وسلم انصرف التحريم
~~بتفاضل الكيل إليه
# فلا يجوز أن يتغير بعد ذلك وهكذا الموزون ( وما لا عرف له بهما )
~~PageV03P262 أي بمكة والمدينة ( اعتبر عرفه في موضعه )
# لأن ما لا حد له في الشرع يرجع فيه إلى العرف كالحرز والقبض
# ( فإن اختلفت البلاد ) التي هي مواضعه ( اعتبر الغالب ) منها ( فإن لم
~~يكن ) غالب ( رد إلى أقرب الأشياء به شبها بالحجاز ) لأن الحوادث ترد إلى
~~أشبه المنصوص عليه بها
# وقوله ( فإن تعذر رده ) إلى أقرب الأشياء به شبها بالحجاز ( رجع إلى عرف
~~بلده ms1457 ) مبني على الوجه الثاني في أن ما لا عرف له بمكة والمدينة يرد إلى
~~أقرب الأشياء به شبها بالحجاز كما نقله في الإنصاف عن الحاوي وغيره
# وليس مبنيا على المذهب
# لأن رده إلى ذلك على المذهب إنما هو إذا لم يكن له عرف ببلده ( والبر
~~والشعير مكيلان ) وكذا الأقط
# وكذا الدقيق والسويق وسائر الحبوب والأبازير والأشنان
# وكذا الجص والنورة
# ويأتي في السلم أنه يسلم فيهما وزنا ( ونحوهما ) أي نحو الجص والنورة
~~وكذا التمر والرطب والبسر وباقي تمر النخل
# وسائر ما يجب فيه الزكاة من الثمار مثل الزبيب والفستق والبندق واللوز
~~والبطم والعناب والمشمش والزيتون والملح والمائع كله من لبن وخل وزيت وشيرج
~~وسائر الأدهان
# وجعل في الروضة العسل موزونا
# ( ويجوز التعامل بكيل لم يعهد ) أي لم يتعارف ( ومن الموزون الذهب والفضة
~~والنحاس والحديد والرصاص والزئبق والكتان والقطن والحرير والقز والشعر
~~والوبر ) والصوف ( والغزل واللؤلؤ والزجاج والطين الأرمني الذي يؤكل دواء
~~واللحم والشحم والشمع والزعفران والعصفر والدرس والورس والخبز ) إلا إذا
~~يبس ودق وصار فتيتا فهو مكيل وتقدم
# ( والجبن والعنب والزبد ونحوه ) أي نحو ما ذكر
# قال الموفق والشارح يباح السمن بالوزن ويتخرج أن يباع بالكيل ( وغير
~~المكيل والموزون كالثياب والحيوان والجوز والبيض والرمان والقثاء والخيار
~~وسائر الخضر والبقول والسفرجل والتفاح والكمثري والخودع والخودج ونحوه )
~~كالإجاص وكل فاكهة رطبة ذكره القاضي
#
# | فصل ( وأما ربا النسيئة )
# من النساء بالمد وهو التأخير يقال نسأت الشيء وأنسأته أخرته
# وقد أشار إلى معناه الخاص هنا
# فقال ( فكل شيئين ) من جنس أو جنسين ( ليس أحدهما نقدا ) PageV03P263
~~ذهبا أو فضة وعلة ربا الفضل وهو الكيل والوزن كما تقدم
# فيهما واحدة كمكيل بمكيل من جنسه أو غيره ( بأن باع مدبر بجنسه ) أي ببر
~~( أو ) باع مدبر ( بشعير ونحوه ) كباقلا وعدس وأرز وموزون بموزون بإن باع
~~رطل حديد ( بجنسه ) أي بحديد ( أو ) باع رطل حديد ( بنحاس ونحوه ) كرصاص
~~وقطن وكتان
# ( لا يجوز النساء فيهما ) بغير خلاف نعلمه
# قاله في الشرح لقوله صلى الله عليه وسلم في حديث أبي سعيد ms1458 ولا تبيعوا
~~منها غائبا بناجز ولقوله صلى الله عليه وسلم الذهب بالورق ربا إلا هاء وهاء
~~ومعناها على اختلاف لغاتها خذ وهات
# في الحال يدا بيد ( فيشترط ) لصحة البيع في ذلك ( الحلول والقبض في
~~المجلس ) لما ذكر
# ثم إن اتحد الجنس اعتبر التماثل
# وإلا جاز التفاضل كما تقدم ( فإن تفرقا ) أي المتعاقدان ( قبله ) أي قبل
~~القبض من الجانبين ( بطل العقد ) لما تقدم من قوله صلى الله عليه وسلم فإذا
~~اختلفت هذه الأصناف فبيعوا كيف شئتم يدا بيد
# والمراد به القبض ( وإن كان أحدهما ) أي أحد المبيعين ( نقدا فلا ) يحرم
~~النساء
# ولا يبطل العقد بتأخير القبض
# ولو كان الثاني موزونا كبيع حديد أو نحاس أو نحوه بذهب أو فضة
# قال في المبدع بغير خلاف لأن الشارع أرخص في السلم
# والأصل في رأس ماله النقدان
# فلو حرم النساء فيه لانسد باب السلم في الموزونات غالبا ( ولو في صرف
~~فلوس نافقة به ) أي بنقد
# فيجوز النساء واختاره الشيخ وغيره كابن عقيل وذكره الشيخ رواية
# قال في الرعاية إن قلنا هي عرض جاز وإلا فلا خلافا لما في التنقيح من أنه
~~يشترط الحلول والتقابض في صرف نقد بفلوس نافقة
# والذي قاله في التنقيح قدمه في المبدع
# وذكر في الإنصاف أنه الصحيح من المذهب وعليه أكثر الأصحاب
# ونص عليه وقدمه في المحرر والفروع والرعايتين والحاويين والفائق اه
# وجزم به في المنتهى
# ( وإن اختلفت العلة فيهما ) أي في المبيعين ( كما لو باع مكيلا بموزون
~~جاز التفرق قبل القبض و ) جاز ( النساء ) أي التأجيل لأنهما لم يجتمعا في
~~أحد وصفي علة ربا الفضل
# أشبه الثياب بالحيوان
# ( وما كان مما ليس بمكيل ولا موزون كثياب وحيوان وغيرهما يجوز النساء فيه
~~) سواء بيع بجنسه أو بغير جنسه ( متساويا أو متفاضلا ) لأمر النبي صلى الله
~~عليه وسلم عبد الله بن عمر أن يأخذ على قلائص الصدقة
# فكان يأخذ البعير بالبعيرين أي إلى إبل الصدقة رواه أحمد PageV03P264
~~والدارقطني وصححه
# وإذا جاز في الجنس الواحد ففي الجنسين أولى ( ولا يصح بيع كالىء ms1459 بكالىء )
~~بالهمزة فيهما وبعض الرواة يتركه تخفيفا
# وهو بيع دين بدين مطلقا
# لنهي النبي صلى الله عليه وسلم عن بيع الكالىء رواه أبو عبيد في الغريب
~~إلا أن الأثرم روى أن أحمد سئل أيصح هذا الحديث قال لا قاله في الشرح
# ( وله ) أي لبيع الدين بالدين ( صور
# منها بيع ما في الذمة حالا من عروض وأثمان بثمن إلى أجل لمن هو ) أي
~~الدين ( عليه أو ) بيع ما في الذمة ( لغيره ) أي غير من هو عليه مطلقا
~~ومنها جعل رأس مال السلم دينا بأن يكون له دين على آخر فيقول جعلت ما في
~~ذمتك رأس مال سلم على كذا
# ( ومنها
# لو كان لكل واحد من اثنين دين على صاحبه من غير جنسه ) أي جنس دينه (
~~كالذهب والفضة وتصارفا ) هما ( ولم يحضرا شيئا ) أي أحدهما أو هما فإنه لا
~~يجوز سواء كانا حالين أو مؤجلين لأنه بيع دين بدين فإن أحضر أحدهما أي أحد
~~الدينين ( أو كان ) أحد العوضين دينا والآخر ( عنده أمانة ) أو غصب ونحوه (
~~جاز ) التصارف
# ولم يكن بيع دين بدين بل بعين وتصارفا على ما يرضيان به من السعر لأنه
~~بيع فيجوز ما تراضيا به
# لكن يأتي في الباب إذا عوضه نقدا عن نقد آخر بذمته أنه يكون بسعر يومه (
~~ولا يجبر أحدهما ) أي المدينين ( على سعر ما لا يريده ) لأن البيع عن تراض
~~فإن لم ينفقا على سعر أدى كل واحد ما عليه من الدين لأنه الأصل الواجب
# ( ولو كان لرجل على رجل دينار فقضاه دراهم ) متفرقة ( شيئا بعد شيء
# فإن كان يعطيه كل ) نقدة أمن ( درهم ) فأكثر ( بحسابه من الدينار ) بأن
~~يقول هذا الدرهم عن عشر دينار مثلا وهذان الدرهمان عن خمسه
# ( صح ) القضاء
# لأنه بيع دين بعين ( فإن لم يفعل ) ذلك بأن أعطاه وسكت ( ثم تحاسبا بعد )
~~إعطاء الدراهم ( وصارفه بها وقت المحاسبة
# لم يجز لأنه بيع دين بدين ) وهو غير جائز كما تقدم
# ( وإن صارفه عما ) استقر له ( في ذمته ولو كان ) ما له في ms1460 ذمته ( مؤجلا
~~بعين مقبوضة بالمجلس صح ) الصرف
# ويأتي ذلك مفصلا
# PageV03P265
# | فصل ( في المصارفة وهي بيع نقد بنقد )
# اتحد الجنس أو اختلف
# سميت بذلك لصريفهما وهو تصويتهما في الميزان
# وقيل لانصرافهما أي المتصارفين عن مقتضى البياعات من عدم جواز التفرق قبل
~~القبض ونحوه
# ( والقبض في المجلس شرط لصحته ) أي الصرف حكاه ابن المنذر إجماع من يحفظ
~~عنه من أهل العلم
# ولقوله صلى الله عليه وسلم وبيعوا الذهب بالفضة كيف شئتم يدا بيد ( فإن
~~طال المجلس ) قبل القبض وتقابضا قبل التفرق جاز ( أو ) تصارفا ثم ( تماشيا
~~مصطحبين إلى منزل أحدهما ) فتقابضا ( أو ) تماشيا ( إلى الصراف فتقابضا
~~عنده جاز ) أي صح الصرف
# لأن المجلس هنا كمجلس الخيار في البيع ولم يتفرقا قبل القبض
# ولا يطل الصرف بتخابر فيه
# وقياسه سلم وبيع نحو مد بر بمثله أو بشعير
# فيصح العقد دون الشرط كسائر الشروط الفاسدة ( ويجوز ) الصرف ( في الذمم
~~بالصفة ) كصارفتك دينارا بعشرة دراهم
# ويصف ذلك إن تعددت النقود وإلا لم يحتج لوصفه وينصرف لنقد البلد
# ويكفي القبض في المجلس وإن لم تكن معينة ( لأن المجلس كحالة العقد )
~~لعموم ما سبق من قوله صلى الله عليه وسلم بيعوا الذهب بالفضة كيف شئتم يدا
~~بيد ( فمتى افترقا قبل التقابض ) من الجانبين بطل العقد لما سبق ( أو
~~افترقا ) أي المتعاقدان ( عن مجلس ) عقد ( السلم قبل قبض ) المسلم إليه (
~~رأس ماله ) أي السلم ( بطل العقد ) لما يأتي في السلم ( وإن قبض البعض
~~فيهما ) أي في الصرف والسلم ( ثم افترقا كفرقة خيار المجلس ) قبل تقابض
~~الباقي ( بطل ) العقد ( فيما لم يقبض فقط ) لفوات شرطه ( ولو وكل
~~المتصارفان ) من يقبض لهما ( أو ) وكل ( أحدهما من يقبض له فتقابض الوكيلان
~~) أو تقابض أحد المتصارفين ووكيل الآخر ( قبل تفرق الموكلين ) أو قبل تفرق
~~الموكل والعاقد الثاني الذي لم يوكل ( جاز ) العقد أي صح
# لأن قبض الوكيل كقبض موكله ( وإن تفرقا ) أي الموكلان أو الموكل والعاقد
~~الثاني ( قبل القبض بطل الصرف افترق الوكيلان أو لا ) لتعلق القبض بالعقد
# ولو تفرق الوكيلان ثم ms1461 عادا PageV03P266 بالمجلس وموكلاهما باقيان
# لم يتفرقا إلى التقابض
# صح العقد لما تقدم ( ولو كان عليه دنانير ) أ ( و ) كان عليه ( دراهم
~~فوكل غريمه في بيع داره ) أو نحوها ( و ) في ( استيفاء دينه من ثمنها
~~فباعها بغير جنس ما عليه ) أي على رب الدار ( لم يجز ) للوكيل ( أن يأخذ
~~منها ) أي من ثمن الدار ( قدر حقه لأنه ) أي المدين ( لم يأذن له ) أي
~~للوكيل ( في مصارفة نفسه ) فإن أذن له في ذلك جاز
# فيتولى طرفي عقد المصارفة
# ( وإن مات أحد المتصارفين قبل التقابض بطل ) العقد لعدم تمامه
# لأن القبض هنا كالقبول في البيع
# ( لا ) إن مات أحدهما ( بعده ) أي بعد التقابض وقبل التفرق فلا يبطل
~~العقد
# لأنه قد تم ونفذ
# ( وإن تصارفا على عينين ) أي معينين ( من جنسين ) كهذا الدينار بهذه
~~الدراهم
# ( ولو بوزن متقدم ) على العقد ( أو ) ب ( إخبار صاحبه ) بأن وزن نقده كذا
~~( وظهر غصب ) أي إن أحد العوضين مغصوب بطل العقد لأنه باع ما لا يملكه
# ( أو ) ظهر ( عيب في جميعه ) أي جميع أحد العوضين ( ولو ) كان العيب (
~~يسيرا من غير جنسه كنحاس في الدراهم و ) ك ( المس ) وهو نوع من النحاس ( في
~~الذهب
# بطل العقد ) لأنه باعه غير ما سمي له
# فلم يصح كبعتك هذا البغل فتبين أنه فرس
# ( وإن ظهر ) الغصب أو العيب من غير الجنس ( في بعضه ) بأن صارفه دينارين
~~بعشرين درهما
# فوجد أحد الدينارين مغصوبا أو به مس ( بطل العقد فيه فقط ) بما يقابله
~~وصح في السلم بما يقابله
# ( فإن كان العيب من جنسه ) أي جنس المعيب ( كالسواد في الفضة والخشونة )
~~فيها ( وكونها تنفطر ) أي تتشقق ( عند الضرب أو أن سكتها مخالفة لسكة
~~السلطان
# فالعقد صحيح ) لأن العيب لا يبطل البيع سواء ظهر العيب قبل التفرق أو
~~بعده
# ( وله ) أي لمن صار إليه المعيب ( الخيار ) بين الرد والإمساك مع الأرش (
~~فإن رده بطل ) العقد وليس له البدل
# لأن العقد وقع على عينه
# فإذا أخذ غيره أخذ ما لم يشتره ( وإن أمسكه ) أي المعيب ( فله ms1462 أرشه في
~~المجلس ) من غير جنس السلم لئلا يفضي إلى مسألة مد عجوة
# ( وكذا ) يجوز له أخذ الأرض ( بعده ) أي بعد المجلس ( إن جعل ) أي الأرش
~~( من غير جنس الثمن ) أي النقدين كبر أو شعير
# لأنه لا يعتبر قبضه فيه إذا بيع بنقد
# ( وكذا سائر أموال الربا إن بيعت بغير جنسها ) أي مما يشترط فيه القبض
~~على ما تقدم بيانه
# ( فلو باع تمرا بشعير فوجد بأحدهما عيبا PageV03P267 فأخذ أرشه درهما
~~ونحوه ) مما ليس بمكيل ( جاز ولو بعد التفرق ) من المجلس
# لما تقدم
# ( وإن تصارفا في الذمة على جنسين ) كدينار بعشرة دراهم وتقابضا ثم ظهر
~~عيب في أحدهما
# ( والعيب من جنسه فإن وجد ) أي علم العيب ( فيه قبل التفرق
# فالعقد صحيح
# وله أخذ بدله ) قبل التفرق سليما
# لأن العقد وقع على مطلق
# والإطلاق يقتضي السلامة من العيب ( أو ) أخذ ( أرشه ) أي العيب ( قبل
~~التفرق ) من غير جنس السليم لما تقدم
# ( وإن وجد ) أي علم ( بعد التفرق لم يبطل العقد أيضا ) كمن اشترى سلعة
~~فوجدها معيبة
# ( وله إمساكه مع أرش ) عيبه ( و ) له ( رده وأخذ بدله في مجلس الرد ) لأن
~~قبض بدله يقوم مقامه
# ( فإن تفرقا قبل أخذ بدله في مجلس الرد بطل ) العقد
# لقوله صلى الله عليه وسلم لا تبيعوا غائبا منها بناجز ( فلو ظهر بعضه )
~~أي بعض أحد العوضين ( معيبا فحكمه حكم ما لو وجد جميعه ) معيبا
# فله رد المعيب وأخذ بدله قبل التفرق أو إمساكه مع أرشه ( وإن كان ) العيب
~~( من غير جنسه ) كالنحاس في الفضة والمس في الذهب ( فالعقد صحيح وله رده )
~~أي المعيب ( قبل التفرق وأخذ بدله ) قبل التفرق ( و ) إن علم الغيب من غير
~~الجنس ( بعده ) أي بعد التفرق ( يفسد العقد ) لأن قبضه كلا قبض وقد تفرقا
~~قبل التقابض
# ( وإن عين أحدهما ) أي أحد العوضين في الصرف ( دون ) العوض ( الآخر )
~~كصارفتك هذا الدينار بعشرة دراهم كذا
# أو هذه الفضة بدينار مصري ( فلكل ) من المعين وما في الذمة ( حكم نفسه )
~~إذا ظهر معيبا على ما سبق من ms1463 التفضيل ( وكذا الحكم فيهما ) أي في المعين
# وما في الذمة ( إذا كانت المصارفة ) على شيئين من جنس واحد لكن لا أرش
# ( أو ) كان ( ما يجري فيه الربا من جنس واحد ) كبر معين أو في الذمة ببر
~~كذلك
# ( إلا أنه لا يصح أخذ أرش ) مطلقا لئلا يؤدي إلى التفاضل أو إلى مسألة مد
~~عجوة
# وإن تلف العوض في الصرف بعد القبض
# ثم علم عيبه فسخ العقد
# ويرد الموجود وتبقى قيمة المعيب في ذمة من تلف في يده فيرد مثلها أو
~~عوضها إن اتفقا عليه سواء كان الصرف لجنسه أو غير جنسه
# ولا يجوز أخذ الأرش إلا إذا كان في المجلس والعوضان من جنسين
# ( ومتى صارفه ) ثم أراد الشراء منه ( كان له الشراء ) منه ( من جنس ما
~~أخذ منه بلا مواطأة ) بينهما على ذلك
# لما روى أبو هريرة وأبو سعيد أن النبي صلى الله عليه وسلم استعمل رجلا
~~على خيبر فجاءه بتمر جنيب
# فقال PageV03P268 أكل تمر خيبر هكذا قال لا والله
# إنا لنأخذ الصاع من هذا بالصاعين والصاعين بالثلاثة
# فقال النبي صلى الله عليه وسلم لا تفعل
# بع التمر بالدراهم ثم اشتر بالدراهم جنيبا متفق عليه
# ولم يأمره أن يبيعه من غير من يشتري منه ولو كان ذلك محرما لبينه له
# ( ولو اشترى فضة بدينار ونصف ) دينار ( ودفع ) المشتري ( إلى البائع
~~دينارين ليأخذ قدر حقه منه ) أي من المدفوع له وهو الديناران ( فأخذه ) أي
~~فأخذ البائع قدر حقه من الدينارين ( ولو بعد التفرق صح ) الصرف لحصول
~~التقابض قبل التفرق
# والذي تأخر إنما هو تمييز حقه من حق الآخر
# ( والزائد ) من الدينارين ( أمانة في يده ) أي يد البائع لعدم المقتضى
~~لضمانه ( ولو صارفه خمسة دراهم بنصف دينار فأعطاه دينارا ) ليأخذ منه نصفه
~~( صح ) الصرف لوجود القبض ولو تأخر التمييز حتى تفرقا
# ( ويكون نصفه له والباقي ) من الدينار ( أمانة في يده ) أي يد قابض
~~الدينار لما تقدم ( ويتفرقان ) أي لهما أن يتفرقا قبل تمييز النصف ( ثم إن
~~صارفه ) أي صارف قابض الدينار صاحبه ( بعد ms1464 ذلك للباقي له منه ) أي من
~~الدينار جاز ( أو اشترى به ) أي بالباقي من الدينار ( منه شيئا ) جاز ( أو
~~جعله ) أي الباقي ( سلما في شيء ) جاز لأنه عين ماله وليس دينا ( أو وهبه )
~~أي وهب دافع الدينار قابضه ( إياه ) أي الباقي منه ( جاز ) لأنه تصرف من
~~أهله في محله ( ولو اقترض ) آخذ الدينار ( الخمسة ) دراهم ( منه ) أي من
~~قابضها ( وصارفه بها عن ) النصف ( الباقي ) صح بلا حيلة ( أو صارفه دينارا
~~) بعشرة
# فأعطاه الخمسة ( ثم اقترض منه ودفعها عن الباقي ) من العشرة بذمته ( صح )
~~ذلك ( بلا حيلة ) أي مواطأة
# فإن كان حيلة لم يصح لما يأتي ( ومن عليه دينار فقضاه دراهم متفرقة كل
~~نقدة بحسابها من الدينار ) بأن يقول له هذا الدرهم عن عشر دينار وهذان
~~الدرهمان عن خمسه مثلا وهكذا ( صح ) ذلك ( وإلا فلا ) وإن أعطاه الدراهم مع
~~السكوت ثم حاسبه بعد ذلك وصارفه بها
# لم يصح لأنه بيع دين بدين
# وتقدم قريبا ( ويصح اقتضاء نقد من ) نقد ( آخر ) لحديث ابن عمر كنا نبيع
~~الأبعرة بالبقيع بالدنانير ونأخذ عنها الدراهم وبالدراهم ونأخذ عنها
~~الدنانير
# فسألنا النبي صلى الله عليه وسلم فقال لا بأس أن تأخذوها بسعر يومها ما
~~لم تتفرقا وبينكما شيء رواه أبو داود وابن ماجه
# ( إن أحضر PageV03P269 أحدهما ) أي أحد النقدين وإلا لم يصح لأنه دين
~~بدين
# ( أو كان ) أحد النقدين ( أمانة ) أو غصبا ( عنده ) أي عند المقتضى ( و )
~~النقد ( الآخر في الذمة ) وهو ( مستقر ) كثمن وقرض وأجرة استوفى نفعها
~~بخلاف دين كتابة وجعل قبل عمل ونحوه مما لم يستقر ( بسعر يومه ) أي يوم
~~الاقتضاء
# لما تقدم في حديث ابن عمر وهذا الصحيح من المذهب
# كما يدل عليه كلام الأصحاب هنا بخلاف ما قدمه في الفصل قبل هذا
# ( ولا يشترط حلول ) أي حلول ما في الذمة
# فلو كان مؤجلا وقضاه عنه بسعر يوم القضاء جاز لأنه رضي بتعجيل ما في
~~الذمة بغير عوض
# ( وإن كان ) كل من النقدين ( في ذمتيهما فاصطرفا ) من غير إحضار أحدهما (
~~لم يصح ) الصرف ms1465 لأنه بيع دين بدين ( وتقدم بعضه ) في مواضع
# ( ولو كان لرجل على رجل عشرة دنانير فوفاه ) عشرة دنانير ( نقدا
# فوجدها أحد عشر ) دينارا وزنا ( كان الدينار الزائد في يد القابض مشاعا
~~مضمونا لمالكه ) المقبض لأن القابض قبضه على أنه عوض ماله
# فكان مضمونا عليه
# ( وإن كان له عنده دينار وديعة فصارفه ) أي صارف رب الدينار الوديع ( به
~~) أي بالدينار ( وهو ) أي الدينار ( معلوم بقاؤه أو مظنون ) بقاؤه ( صح
~~الصرف ) لانتفاء الغرر ( وإن ظن عدمه ) أي الدينار ( لم يصح ) الصرف للغرر
~~( وإن شك فيه ) أي في عدم الدينار ( صح ) الصرف لأن الأصل بقاؤه ( فإن تيقن
~~عدمه ) أي الدينار ( حين العقد تبينا أن العقد وقع باطلا ) لعدم المعقود
~~عليه ومن اشترى شيئا بنصف دينار لزمه شق
# ثم إن اشترى آخر بنصف آخر لزمه شق أيضا
# ويجوز إعطاؤه عنهما صحيحا
# لكن إن شرط ذلك في العقد الثاني أبطله
# وقيل لزوم الأول يبطلهما
# ( والدراهم والدنانير تتعين بالتعيين في جميع عقود المعاوضات كبيع وصلح
~~بمعناه ) أي بمعنى البيع بأن أقر له بدين أو عين وصالحه بدراهم أو دنانير
~~معينة
# ( و ) ك ( أجرة وصداق وعوض عتق وخلع وما صولح به عن دم عمد أو غيره ) لأن
~~الدراهم والدنانير أحد العوضين فتعينت بالتعيين كالعوض الآخر
# ( ف ) على هذا ( لا يصح ولا يجوز للمشتري ) ونحوه ( إبدالها ) أي إبدال
~~الدراهم المعينة أو الدنانير المعينة ( ويبطل العقد ) أي البيع وما بمعناه
~~( ب ) ظهور ( كونها مغصوبة ) كما لو ظهر المبيع مغصوبا
# ( ويملكها ) أي الدراهم والدنانير المعينة بالعقد ( بائع ) ونحوه ( بمجرد
~~) العقد مع ( التعيين ) لها ( فيصح تصرفه ) أي البائع ونحوه ( فيها ) أي في
~~الدراهم والدنانير المعينة ( قبل قبضها ) PageV03P270 إن لم تحتج إلى وزن
~~أو عد ( وإن تلفت ) الدراهم أو الدنانير المعينة قبل قبضها ( ف ) هي ( من
~~ضمانه ) أي البائع ونحوه إن لم تحتج لوزن أو عد كالمبيع المعين ( وإن وجدها
~~البائع ) أي الدراهم أو الدنانير المعينة ( معيبة من غير جنسها ) بأن وجد
~~في الدراهم نحاسا أو الدنانير مسا ( بطل العقد ) أي البيع ms1466 وما بمعناه لأنه
~~باعه غير ما سمي له
# فإن كان العيب في بعضها فقد بطل العقد فيه أي المعيب ( فقط ) وصح في
~~السلم بقسطه ( و ) إن ظهر في الدراهم أو الدنانير المعيبة عيب ( من جنسها
~~خير ) البائع ونحوه ( بين فسخ ) فيردها ولا يطالب ببدلها
# ( وإمساك بلا أرش إن كان العقد على ) عوضين من ( جنس ) واحد لئلا يفضي
~~إلى عدم التماثل
# ( وإلا ) بأن كان العوضان من جنسين ( فله أخذ أرش في المجلس ) لأن
~~التماثل في الجنسين غير معتبر ( و ) له أخذ أرش ( بعده ) أي بعد المجلس (
~~إن جعلاه من غير جنس الثمن ) أي النقد لئلا يفضي إلى بيع نقد بنقد مع تأخير
~~التقابض ( كما تقدم ) تفصيله
# تنبيه هو لغة الإيقاظ
# واصطلاحا عنوان بحث يفهم مما قبله ( يحصل التعيين بالإشارة ) سواء ضم
~~إليهما الاسم أو لا ( كقوله بعتك هذا الثوب بهذه الدراهم ) أو بهذه فقط من
~~غير ذكر الدراهم ( أو بعتك هذا بهذا ) من غير تسمية العوضين
# قلت ويحصل التعيين بالاسم كبعتك عبدي سالما أو داري بموضع كذا وهما
~~يعلمانهما أو بما في يدي أو كيسي من الدراهم أو الدنانير ويعلمان ذلك (
~~ويحرم الربا بين المسلمين و ) يحرم الربا ( بين المسلم والحربي في دار
~~الإسلام ودار الحرب ولو لم يكن بينهما أمان ) لعموم قوله تعالى @QB@ وحرم
~~الربا @QE@ وغيره من الأدلة ( ما لم يكن ) الربا ( بينه ) أي بين إنسان (
~~وبين رقيقه ولو ) كان رقيقه ( مدبرا أو أم ولد ) لأن المال كله للسيد
# ( و ) لو كان الرقيق ( مكاتبا ) فلا يجري بينه وبين سيده ربا ( في مال
~~الكتابة ) فقط على ما يأتي في الكتابة إن شاء الله ( وتجوز المعاملة ب )
~~نقد ( مغشوش من جنسه لم يعرف ) أي الغش لعدم الغرر ( وكذا ) تجوز المعاملة
~~بنقد مغشوش ( بغير جنسه وكذا يجوز ضربه ) أي النقد المغشوش
# نقل صالح عن الإمام في دارهم يقال لها المسبية عامتها نحاس إلا شيئا فيها
~~فضة فقال ( إذا كان شيئا اصطلحوا عليه كالفلوس ) واصطلحوا عليها فأرجو أن
~~لا يكون فيها بأس ( ولأنه لا ms1467 تغرير فيه ) ولا يمنع منه لأنه مستفيض في
~~PageV03P271 سائر الأعصار جار بينهم من غير نكير ( لكن يكره ) ضرب النقد
~~المغشوش لأنه قد يتعامل به من لا يعرفه ( وإن اجتمعت عنده دراهم زيوف ) أي
~~نحاس ( فإنه يسبكها ولا يبيعها ولا يخرجها في معاملة ولا صدقة فإن قابضها
~~ربما خلطها بدراهم جيدة وأخرجها على من لا يعرف حالها
# فيكون ) ذلك ( تغريرا للمسلمين ) وإدخالا للغرر عليهم
# قال أحمد إني أخاف أن يغر بها مسلما
# وقال ما ينبغي أن يغر بها المسلمين
# ولا أقول إنه حرام
# قال في الشرح فقد صرح بأنه إنما كرهه لما فيه من التغرير بالمسلمين
# ( وكان ) عبد الله ( ابن مسعود ) رضي الله عنه ( يكسر الزيوف وهو على بيت
~~المال وتقدم بعض ذلك في ) باب ( زكاة الذهب والفضة وتقدم ) هناك أيضا (
~~كلام الشيخ في الكيمياء ) وأنها غش فتحرم مطلقا
# ( وقال لا يجوز بيع الكتب التي تشتمل على معرفة صناعتها ويجوز إتلافها
~~انتهى ) دفعا لضررها
# ( ويحرم قطع درهم ودينار ) ونحوهما من السكة الجائزة بين المسلمين (
~~وكسره ) أي ما ذكر من الدراهم والدينار ونحوهما
# ( ولو ) كان كسره ( لصياغة وإعطاء سائل ) لعموم نهيه صلى الله عليه وسلم
~~عن كسر السكة الجائزة بين المسلمين ولأن فيه تضييقا للمعاملة
# ( إلا أن يكون رديئا أو يختلف في شيء منها هل هو جيد أو رديء
# فيجوز كسره استظهارا لحاله
# وتكره كتابة القرآن على الدرهم والدينار والحياصة
# قال أبو المعالي ونثرها ) أي الدراهم والدنانير ( على الراكب ) ويأتي في
~~الوليمة يكره نثار والتقاطه
# ( وأول ما ضربت الدراهم ) ضرب الإسلام ( على عهد الحجاج ) الثقفي في
~~خلافة عبد الملك بن مروان ( ولا يجوز بيع تراب الصاغة و ) تراب ( المعدن
~~بشيء من جنسه ) فتراب معدن الذهب وصياغته
# لا يجوز بيعه بذهب للجهل بالتساوي
# ويجوز بفضة وتراب معدن الفضة وصياغتها لا يجوز بيعه بفضة كذلك
# ويجوز بيعه بذهب لا يؤثر استتار المقصود بالتراب في المعدن
# لأنه بأصل الخلقة فهو كالرمان ونحوه
# وتراب الصاغة بالحمل عليه
# ( والحيل التي تحرم حلالا أو تحلل حراما ) أي التي ms1468 يتوسل بها إلى ذلك (
~~كلها محرمة لا تجوز في شيء من الدين ) لقوله صلى الله عليه وسلم من أدخل
~~فرسا بين فرسين وقد أمن أن يسبق فهو قمار
# ومن أدخل فرسا بين فرسين ولا يأمن أن يسبق فليس بقمار رواه أبو داود
~~وغيره
# فجعله قمارا مع إدخال الفرس الثالث لكونه لا يمتع معنى القمار وهو كون كل
~~واحد من PageV03P272 المتسابقين لا ينفك عن كونه آخذا ومأخوذا منه
# وإنما دخل صورة تحيلا على إباحة المحرم
# وسائر الحيل مثل ذلك
# ولأن الله تعالى إنما حرم المحرمات لمفسدتها والضرر الحاصل منها
# ولا يزول ذلك مع بقاء معناها وأما حديث خيبر المشهور وهو بع الجمع أي
~~التمر الرديء بالدراهم ثم اشتر بها جيدا فإنما أمرهم بذلك لأنهم كانوا
~~يبيعون الصاعين من الرديء بالصاع من الجيد
# فعلمهم صلى الله عليه وسلم الحيلة المانعة من الربا
# لأن القصد هنا بالذاب تحصيل أحد النوعين دون الزيادة
# فإن قصدت حرمت الحيلة جمعا بين الأخبار
# فعلم أن كل ما قصد التوصل إليه من حيث ذاته لا من حيث كونه حراما جاز
~~وإلا حرم
# ( وهي ) أي الحيلة ( أن يظهر عقدا ) ظاهره الإباحة ( يريد به مخادعة
~~وتوصلا إلى فعل ما حرم الله ) تعالى من الربا ونحوه ( أو ) إلى ( إسقاط
~~واجب ) لله تعالى أو لآدمي كهبة ماله قرب الحول لإسقاط الزكاة أو لإسقاط
~~نفقة واجبة ( أو ) إلى ( دفع حق ) عليه من نحو دين ( فمنها ) أي الحيل ( لو
~~أقرضه شيئا وباعه سلعة بأكثر من قيمتها أو اشترى ) المقرض ( منه ) أي من
~~المقترض ( سلعة بأقل من قيمتها توسلا إلى أخذ العوض عن القرض ومنها ) أي
~~الحيل ( أن يستأجر أرض البستان بأمثال أجرتها
# ثم يساقيه على ثمر شجر بحزء من ألف جزء للمالك ) أو لجهة الوقف
# ( والباقي ) من الثمر للعامل
# ( ولا يأخذ المالك ) ولا الناظر ( منه شيئا
# ولا يريدان ) ذلك
# ( وإنما قصدهما بيع الثمرة قبل وجودها ) أو بدو صلاحها ( بما سمياه )
~~أجرة ( والعامل لا يقصد سوى ذلك وربما لا ينتفع بالأرض التي سمى الأجرة في ms1469
~~مقابلتها ) بل قد تكون الأرض لا تصلح للزرع بالكلية ( وقد ذكر ابن القيم في
~~) كتابه ( أعلام الموقعين من ذلك صورا كثيرة جدا
# يطول ذكرها
# فلتعاود ) لعموم الحاجة إليها
# تم بحمد الله الجزء الثاني من كتاب كشاف القناع بعونه تعالى ويليه الجزء
~~الثالث وأوله كتاب بيع الأصول والثمار
# | كتاب بيع الأصول والثمار وما يتعلق بذلك
# ( الأصول ) جمع أصل وهو ما يتفرع عنه غيره
# والمراد به هنا ( أرض ودور وبساتين ونحوها ) كمعاصر وطواحين
# والثمار جمع ثمر
# كجبل وجبال
# وواحد PageV03P273 الثمر ثمرة
# وجمع الثمار ثمر ككتاب وكتب
# وجمع ثمر أثمار
# كعنق وأعناق
# فهو رابع جمع
# ( إذا باع دارا تناول البيع أرضها ) أي إذا كانت الأرض يصح بيعها فإن لم
~~يجز كسواد العراق فلا
# قاله في المبدع وشرح المنتهى
# وظاهر ما تقدم من صحة بيع المساجد خلافه ( بمعدنها الجامد ) لأنه
~~كأجزائها
# ( و ) تناول البيع ( بناءها وسقفها ودرجها ) لأن ذلك داخل في مسماها ( و
~~) تناول البيع أيضا ( فناءها ) إن كان فناء لأن غالب الدور ليس لها ذلك
# والفناء بكسر الفاء
# ما اتسع أمام الدار ( و ) تناول البيع ( ما فيها من شجر وعريش وهو ما
~~تحمل عليها الكروم وما اتصل بها ) أي الدار ( لمصلحتها كسلاليم ) مسمرة
~~والسلاليم جمع سلم بضم السين وفتح اللام
# وهو المرقاة مأخوذ من السلامة تفاؤلا ( ورفوف مسمرة وأبواب منصوبة )
~~وحلقها ( وخوابي مدفونة للانتفاع بها
# وأجرنة مبنية وحجر رحى سفلاني منصوبة ) لأنه متصل بها لمصلحتها
# أشبه الحيطان
# ( وكذا ) يتناول البيع ( ما كان في الأرض من الحجارة المخلوقة أو ) كان (
~~مبنيا كأساسات الحيطان المنهدمة والآجر ) المتصل بالأرض وحكم الهبة والرهن
~~والوقف والإقرار والوصية بدار حكم بيعها فيما ذكر ( وإن كان ذلك ) المتصل
~~بالأرض ( يضر بالأرض وينقصها كالصخر ) المخلوق في الأرض ( المضر بعروق
~~الشجر
# فهو عيب يثبت للمشتري الخيار بين الرد و ) بين ( الإمساك مع الأرش إذا لم
~~يكن ) المشتري ( عالما ) به كسائر العيوب
# وإن علمه فلا خيار له لدخوله على بصيرة
# ( وإن كانت الحجارة ) مودعة فيها للنقل عنها ( و ) وكان ( الآجر مودعا
~~فيها للنقل ms1470 عنها
# فهو للبائع ) كالفرش والستور ( ويلزمه نقلها ) أي نقل الحجارة المودعة
~~فيها للنقل
# ونقل الآجر غير المبني بها
# ( وتسوية الأرض وإصلاح الحفر ) لأن عليه تسليم المبيع تاما ولا يمكن إلا
~~بذلك
# فوجب ( وإن كان قلعها ) أي الحجارة ( يضر بالأرض ويتطاول
# فهو عيب ) يثبت به للمشتري الخيار ( كما تقدم )
# والواو بمعنى أو ( ولا يتناول البيع أيضا ما كان مودعا فيها ) أي في
~~الدار ( من كنز مدفون ) لأنه ليس من أجزائها
# ( ولا ) يتناول البيع ( منفصلا عنها ) كحبل ودلو وبكرة وقفل وفرش ورفوف
~~موضوعة على الأوتاد بغير تسمير
# ولا غرز في الحائط لعدم اتصالها
# فإن كانت مسمرة أو مغروزة في الحائط دخلت
# وتقدم بعضه
# ( وكذا رحى غير منصوبة وخوابي موضوعة من غير أن يطين عليها ) فلا
~~يتناولها البيع ولعدم اتصالها بالأرض
# وكذا كل متصل
# ( ولو كان من مصلحة المتصل بها كمفتاح وحجر رحى فوقاني إذا كان السفلاني
~~منصوبا ) لأن اللفظ لا PageV03P274 يتناوله ولا هو متصل بها
# ولو كانت الصيغة المتلفظ بها الطاحونة ونحوها دخل الفوقاني أيضا ( و ) لا
~~يدخل في بيع دار وأرض ( معدن جار أو ماء نبع في بئر ) أ ( و عين ) لما تقدم
~~في البيع ( لا نفس البئر ) وأرض العين ( ونحوه ) مما يتصل بها
# ( فإنه لمالك الأرض ) وينتقل لانتقالها
# ولاتصاله بها
# ( فإن كان فيها ) أي في الدار ( متاع له ) أي للبائع ( لزمه نقله منها
~~بحسب العادة ) يسلمها للمشتري فارغة ( فلا يلزمه ) النقل ( ليلا ولا )
~~يلزمه أيضا ( جمع الحمالين ) الذين بالبلد
# لأنه ليس المعتاد ( فإن طالت مدة نقله ) أي المتاع ( عرفا نقل ) وصوابه
~~وقيده كما في الإنصاف ( جماعة ) منهم صاحب الرعاية الكبرى ( فوق ثلاثة أيام
# ف ) هو ( عيب ) يثبت به للمشتري الخيار إن لم يعلمه به ( فتثبت اليد
~~عليها ) أي الدار ( وإن كانت مشغولة بمتاعه ) أي متاع البائع ونحوه ( وكذا
~~كل موضع يعتبر فيه القبض كرهن ونحوه ) فتثبت اليد على الدار المرهونة
~~ونحوها
# وإن كانت مشغولة بمتاع الراهن ونحوه ( قال في المغني في ) باب ( الراهن
~~وإن خلى ) الراهن ( بينه ) أي بين المرتهن ms1471 ( وبينها ) أي الدار المرهونة (
~~من غير حائل بأن فتح له باب الدار وسلم إليه مفتاحها
# صح التسليم ) أي لزم الرهن ( ولو كان فيها قماش للراهن ) وظاهره أنه إذا
~~لم يسلمه المفتاح مع كون قماشه بها أنه لا يلزم الرهن إلا أن يقال الواو
~~بمعنى أو ( وكذا لو رهنه دابة عليها حمل للراهن وسلمها إليه ) أي المرتهن (
~~به ) أي بالحمل
# فيلزم الرهن لوجود القبض المعتبر ( ولا أجرة ) على بائع ( لمدة نقله )
~~متاعه من الدار المبيعة
# وظاهره ولو طالت ( وإن أبى ) البائع ( النقل فللمشتري إجباره على تفريغ
~~ملكه ) وإن لم يتضرر المشتري ببقائه لأنه إشغال لملك المشتري بغير حق ( وإن
~~ظهر في الأرض ) المبيعة ( معدن جامد ) لم يعلم به البائع ( فله ) أي البائع
~~( الخيار ) بين إمضاء البيع أو فسخه
# وكذا لو ظهر فيها بئر أو عين ماء ويلزم المشتري إعلام البائع بذلك
# كما تقدم فيمن اشترى متاعا
# فوجده خيرا مما اشتراه ( وإن باع أرضا أو بستانا أو رهن أرضا أو بستانا
~~أو أقر ) بأرض أو بستان ( أو أوصى به ) أي بالمذكور من أرض أو بستان ( أو
~~أوقفه أو أصدقه ) في نكاح ( أو جعله عوضا في خلع ) أو عتق أو جعالة ونحوه (
~~أو وهبه ) أو تصدق به ( دخل أرض وغراس وبناء ولو لم يقل بحقوقها ) لأنهما
~~من حقوق الأرض
# ويتبعان الأرض من كل وجه لأنهما PageV03P275 يتخذان للبقاء فيها
# وليس لانتهائهما مدة معلومة بخلاف الزرع والثمرة
# وفي مسألة البستان لأنه اسم للأرض والشجر والحائط
# بدليل أن الأرض المكشوفة لا تسمى به
# ( لا ) يدخل في بيع أرض أو بستان ( شجر مقطوع ومقلوع ) لأن اللفظ لا
~~يتناوله
# والتبعية انقطعت بانفصاله
# ( فإن ) قال ( بعتك هذه الأرض وثلث بنائها أو ) بعتك هذه الأرض ( وثلث
~~غراسها ونحوه ) كالربع ( لم يدخل في البيع ) من البناء والغراس ( إلا الجزء
~~المسمى ) لقرينة العطف ( وكذلك لو قال بعتك نصف الأرض وربع الغراس ) لم
~~يتناول البيع من غراس النصف سوى الجزء المسمى منه لقرينة العطف
# ( ويدخل ماؤها ) أي ماء الأرض المبيعة ( تبعا ) لها بمعنى ms1472 أن المشتري
~~يصير أحق به كالبائع
# لأنه يملكه
# إذ لا يملك إلا بالحيازة كما تقدم في البيع
# ( ولو ) باع ( قرية لم تدخل مزارعها ) في البيع ( إلا بذكرها ) أي ذكر
~~المزارع بأن باعه إياها بمزارعها
# ( أو ) إلا ( بقرينة كمساومة على أرضها ) أي أرض المزارع ( و ) ك ( ذكر
~~الزرع والغرس فيها ) أي في المزارع ( و ) ك ( ذكر حدودها ) أي المزارع ( أو
~~بذل ثمن لا يصلح إلا فيها ) أي القرية
# ( وفي أرضها ) التي تزرع ( ونحوه ) أي نحو ما ذكر من القرائن ( قاله
~~الموفق وغيره ) كالشارح
# قال في الفروع وهو أولى
# قال في الإنصاف وهو الصواب
# ( وإن ) باعه القرية ولم يذكر مزارعها
# و ( لم تكن قرينة ) تدل على دخول مزارعها ( فالبيع يتناول البيوت والحصن
~~) إن كان بها حصن ( و ) السور ( الدائر عليها ) أي على قرية
# لأن ذلك هو مسمى القرية وهي مأخوذة من القر وهو الجمع
# لأنها تجمع الناس
# ( وأما الغراس بين بنيانها ) أي بنيان القرية سواء كان في البيوت أو
~~بينها ( فحكمه حكم الغراس في الأرض ) المبيعة ( فيدخل ) تبعا للأرض ( كما
~~تقدم ) قريبا
# وكذا أصول البقول والباذنجان ونحوها
# ( ولا يدخل زرع ولا بذره ) وكذا لا يدخل منفصل عن القرية من نحو مفاتيح
~~وأحجار رحى فوقية وأحبال وبكرات وأدلية ونحوها بخلاف المتصل من عرش وخوابي
~~مبنية وأبواب وحجر رحى سفلاني إن كانت منصوبة ونحو ذلك مما يدخل في بيع دار
# ( وإن باعه ) أي باع رب البستان إنسانا ( شجرة ) فأكثر من بستانه ( فله )
~~أي للمشتري ( تبقيتها في أرض البائع ) إن لم يشترط قلعها ( كثمر على شجر )
~~بيع بعد بدو صلاحه ( ويثبت له ) أي للمشتري ( حق الاجتياز ) إليها لدلالة
~~الحال عليه ( وله ) أي للمشتري
# وكان الأولى العطف بالفاء PageV03P276 ( الدخول لمصالحها ) من نحو سقي
~~وتأبير ( فلا يدخل منبتها من الأرض ) تبعا لها
# لأن اللفظ قاصر عنه والغرس أصل
# فلا يكون تبعا إلا بشرط
# ولا يبطل البيع بشغلها بمساقاة ونحوها بل تبطل المساقاة مع البيع ومع عدم
~~الشرط
# ( بل يكون له ) أي للمشتري ( حق الانتفاع في الأرض ) النابتة ms1473 بها ( فلو
~~انقلعت ) الشجرة ( أو بادت لم يملك إعادة غيرها مكانها ) لأنه لم يملكه كما
~~تقدم
# وانقطع حقه من الانتفاع بذلك
# ( وإن كان في الأرض ) المبيعة ( زرع يجز مرة بعد أخرى كالرطبة ) بفتح
~~الراء وهي الغضة
# فإذا يبست فهي قت
# ( والبقول ) كالنعناع والشمر والكراث ( وسواء كان ) الزرع المذكور ( مما
~~يبقى ) في الأرض سنة ( كالهندبا أو أكثر ) من سنة ( كالرطبة أو ) كان
~~بالأرض زرع ( تتكرر ثمرته كالقثاء والباذنجان أو ) كان بالأرض ما يتكرر (
~~زهره كبنفسج ونرجس وورد وياسمين ونحوها ) كبان ( فالأصول ) من جميع ذلك (
~~للمشتري ) لأن ذلك يراد للبقاء
# أشبه الشجر
# ( وكذلك أوراقه وغصونه
# فهو كورق الشجر وأغصانه ) للمشتري لأنه من أجزائه
# ( والجزة ) بالكسر اسم لما تهيأ للجز وبالفتح المرة قاله في المطلع
# ( واللقطة الظاهرتان والزهر الظاهر منه
# وهو الذي تفتح للبائع ) ونحوه لأنه يجنى مع بقاء أصله
# أشبه ثمر الشجر المؤبر ( إلا أن يشترطه المبتاع ) ونحوه
# فيكون له عملا بالشرط ( وعلى البائع قطع ما يستحقه منه ) أي مما ذكر من
~~الجزة واللقطة الظاهرتين والزهر المتفتح
# ( في الحال ) أي على الفور لأنه ذلك ليس له حد ينتهي إليه
# وربما ظهر غير ما كان ظاهرا
# فيعسر تمييز حق كل منهما ( وإن كان فيها ) أي الأرض المبيعة ( زرع لا
~~يحصد إلا مرة ) واحدة سواء ( نبت ) ذلك الزرع ( أو لا كبر وشعير وقطنيات )
~~بكسر القاف وهي العدس والباقلا ونحوها
# من قطن بالمكان أقام به ( ونحوها كجزر وفجل وثوم وبصل ونحوه ) كدخن وذرة
~~( أو ) كان به ( قصب سكر ) فإنه يؤخذ مرة واحدة قاله في المغني
# ( وكذا القصب الفارسي ) لأن له وقتا يقطع فيه ( إلا أن عروقه للمشتري )
~~ونحوه لأنها تترك في الأرض للبقاء أشبهت الشجر ( لم يدخل ) ما ذكر من الزرع
~~في البيع لأنه مودع في الأرض يراد للنقل
# أشبه الثمرة الموبرة
# ( وهو لبائع ) ونحوه ( يبقى إلى حصاد و ) إلى ( قلع بلا أجرة ) على
~~البائع
# لأن المنفعة حصلت مستثناة له ( إن لم يشترطه مشتر ) ونحوه ( فإن اشترطه
~~فهو له قصيلا كان أو ذا حب مستترا ms1474 أو ظاهرا معلوما أو مجهولا ) لأنه بالشرط
~~PageV03P277 يدخل تبعا للأرض
# فهو كأساسات الحيطان
# ( ويأخذه بائع ) ونحوه ( أول وقت أخذه
# ولو كان بقاؤه أنفع له ) كالثمرة ( ويؤخذ القصب الفارسي في أول وقته الذي
~~يقطع فيه وعليه ) أي البائع ( إزالة ما يبقى من عروقه المضرة بالأرض ك )
~~عروق قطن و ( ذرة ) لأن عليه تسليم الأرض خالية
# ( وكذا ) يلزم البائع إزالة ما يبقى من عروق القصب الفارسي ونحوها
# و ( إن لم يضر بها ) كنقل متاعه ( و ) عليه أيضا ( تسوية الحفر ) كما
~~تقدم ( وإن ظن مشتر ) لأرض ( دخول زرع البائع أو ) دخول ( ثمر على شجر ) في
~~البيع ( وادعى الجهل به ومثله يجهله
# فله الفسخ ) لأنه يفوت عليه منفعة الأرض والشجر عاما
# وإن اختار الإمساك فلا أرش له
# ( ولو كان في الأرض ) المبيعة ( بذر ) فلن كان أصله يبقى في الأرض كالنوى
~~وبزر الرطبة ونحوها كبزر الهندبا ( فحكمه حكم الشجر علقت
# عروقه أو لا ) لأنه يراد به البقاء ( إذا أريد به ) أي النوى ونحوه (
~~الدوام في الأرض ) ولا تضر جهالته لأنه يدخل تبعا كالحمل والنوى في التمر (
~~وإن لم يرد به الدوام ) في الأرض ( بل ) أريد به ( النقل ) منها ( إلى موضع
~~آخر ويسمى الشتل أو كان أصله لا يبقى في الأرض ) كبذر البر ونحوه ( فكزرع )
~~فهو للبائع ونحوه ( فإن لم يعلم المشتري بذر الزرع ونحوه ) كالشتل ( فله
~~فسخ البيع وإمضاؤه ) مجانا لأن فيه تفويتا لمنفعة الأرض عليه مدة ( فإن
~~تركه ) أي الزرع أو البذر له أو الشتل ( البائع للمشتري ) فلا خيار له لأنه
~~زاده خيرا فلزمه قبوله
# لأن فيه تصحيحا للعقد ( أو قال ) البائع ( أنا أحوله وأمكن ذلك ) أي
~~تحويله ( في زمن يسير لا يضر بمنافع الأرض فلا خيار للمشتري ) لأنه أزال
~~العيب بالنقل على وجه لا يضر بمنافع الأرض
# ( وكذلك إن اشترى ) إنسان ( نخلا فيها طلع
# فبان قد تشقق ) ولم يكن علم به المشتري ( فله الخيار ) بين الإمساك والرد
~~( فإن تركها ) أي الثمرة ( له البائع
# فلا خيار له ) أي للمشتري لما تقدم في الزرع
# ( وإن ms1475 قال أنا أقطعها الآن لم يسقط خياره ) أي المشتري لأنه لا تأثير له
~~لأنه قد فات المشتري ثمرة ذلك العام
# ( ولو باع الأرض بما فيها من البذر صح ) البيع ( فيدخل ) البذر ( تبعا )
~~فلا تضر جهالته كأساسات الحيطان
# ( وإن ذكر ) البائع ( قدره ) أي البذر ( و ) ذكر ( صفته ) كسلم ( كان
~~أولى ) لصيرورته معلوما بالوصف
# ( والحصاد ونحوه ) كالجذاذ واللقاط فيما قلنا إنه للبائع ونحوه ( على
~~البائع ) ونحوه
# لأن ذلك من مؤنة نقل ملكه
# فهو كنقل الطعام المبيع
# ( فإن حصده ) PageV03P278 أي الزرع بائع ونحوه ( قبل أوان الحصاد لينتفع
~~بالأرض في غيره ) أي غير ذلك الزرع ( لم يملك ) البائع ونحوه ( الانتفاع
~~بها ) لانقطاع ملكه عنها ( كما لو باع دارا فيها متاع لا ينقل في العادة
~~إلا في ) أ ( شهر
# فتكلف ) البائع ( نقله في يوم لينتفع بالدار في غيره بقية الشهر ) لم
~~يملك ذلك لأن ملكه قد انقطع عنها
# وإنما أمهل للتحول بحسب العادة
# دفعا لضرره حيث تكلفه فقد رضي به
#
# | فصل ( ومن باع نخلا قد تشقق طلعه )
# بكسر الطاء بخلاف العنقود
# قاله في الحاشية ( ولو لم يؤبر ) أي يلقح والتلقيح وضع طلع الفحال في طلع
~~الثمر ( أو ) باع نخلا فيه ( طلع فحال تشقق يراد للتلقيح ) صفة لطلع فحال
~~أو حال منه ( أو صالح به ) أي بالنخل المذكور ( أو جعله صداقا أو ) جعله (
~~عوض خلع ) أو طلاق أو عتق ( أو ) جعله ( أجرة ) أو جعالة ونحوه ( أو رهنه
# أو وهبه أو أخذه ) تبعا للأرض ( بتشققه
# فالتمر فقط دون العراجين ونحوها ) كليف وجريد وخوص ( لمعط ) من بائع
~~وواهب ومصدق وراهن ونحوهم لقول ابن عمر
# سمعت النبي صلى الله عليه وسلم يقول من باع نخلا مؤبرا فثمرتها للبائع
~~إلا أن يشترطها المبتاع متفق عليه والحكم منوط بالتشقيق
# وإن لم يؤبر لصيرورته في حكم عين أخرى
# وإنما نص على التأبير لملازمته التشقق غالبا ( متروكا ) أي الثمر ( في
~~النخل إلى الجذاذ
# وذلك حين تتناهى حلاوة ثمرها ) ولا يلزمه قطعها في الحال
# إذ التفريغ جار على العرف ( و ) أوان الجذاذ ( في غير ms1476 النخل حين يتناهى
~~إدراكه ) أي الثمر ( سواء استحقها ) البائع ونحوه و ( بشرطه ) بأن باع
~~ونحوه قبل التشقق والظهور واشتراطها ( أو ) استحقها ( بظهورها ) بأن باع
~~ونحوه بعد التشقق ونحوه فترك إلى أوان أخذها في الموضعين لما تقدم
# ( ما لم تجر عادة بأخذه ) أي ثمر النخل ( بسرا أو كان بسره خيرا من رطبه
# فإنه يجزه حين تستحكم حلاوة بسره ) للعادة ( وإن قيل إن بقاءه في شجره
~~خير له أبقى ) كما سلف وفي نسخ وأبقى
# فإن وصلية وقوله وأبقى أي إلى أن يصير بسرا ( فإن لم يشترط ) المبتاع
~~ونحوه ( قطعه ولم تتضرر الأصول ببقائه فإن شرط ) المبتاع ونحوه ( قطعه أو
~~تضرر PageV03P279 الأصل ) ببقائه ( أجبر ) البائع ونحوه ( على القطع ) عملا
~~بالشرط في الأولى وإزالة للضرر في الثانية ( هذا ) أي كون الثمر للمعطى
~~محله ( إن لم يشترطه آخذ الأصل ) وهو المبتاع ونحوه لما تقدم من حديث ابن
~~عمر فإن اشترطه كان له
# وما عدا البيع من المذكورات مقيس عليه
# ( بخلاف وقف ووصية
# فإن الثمرة تدخل فيها ) إذا أبقيت إلى يوم الموت
# وإن تشققت وظهرت ( كفسخ لعيب ومقايلة في بيع ورجوع أب في هبة ) أي لولده
~~( قاله في المغني ومن تابعه
# لأن الطلع المتشقق عنده ) أي عند صاحب المغني ( زيادة متصلة لا تتبع في
~~الفسوخ ) الصواب إسقاط لا كما هو مصير عبارته وعبارة المغني فإن الزيادة
~~المتصلة تابعة في الفسوخ ( انتهى
# لكن يأتي في الهبة أن الزيادة المتصلة تمنع الرجوع فيحمل ما هنا على ما
~~إذا كان الطلع موجودا حال الهبة ولم يزد
# وصرح القاضي وابن عقيل أيضا في التفليس والرد بالعيب أنه ) أي الطلع
~~المتشقق ( زيادة منفصلة
# وذكره منصوص أحمد
# فلا تدخل الثمرة في الفسخ ورجوع الأب ) في هبته لولده ( وغير ذلك ) من
~~العقود ( وهو المذهب على ما ذكروه في هذه المسائل ) وجزم به المصنف فيما
~~تقدم في خيار العيب ( ولو اشترط أحدهما ) أي المعطي أو الآخذ ( جزءا من
~~الثمرة ) مشاعا ( معلوما ) كنصف أو ربع ( صح ) الاشتراط ( فيه ) أي في
~~الجزء المشروط ك ( اشتراط ) من ms1477 ليست الثمرة له ( جميعها
# فمن اشترطها ) أي الثمرة ( منهما
# فهي له ) سواء كان ذلك ( قبل أن تتشقق أو بعده ) عملا بالشرط
# ولما تقدم في حديث ابن عمر وقياس الباقي عليه
# ( وكذلك ) أي كالنخل إذا بيع بعد تشقق طلعه
# ( الشجر إذا ) بيع ونحوه و ( كان فيه ثمر باد ) أي ظاهر ( عند العقد كعنب
~~وتين وتوت ورمان وجوز وما ظهر من نوره و ) لو ( يتناثر ) نوره ( كمشمش
~~وتفاح وسفرجل ولوز وما خرج من أكمامه ) جمع كم بكسر الكاف
# ( كورد وقطن ) فالثمر لبائع ونحوه قياسا على الطلع المتشقق ( وما ) بيع
~~ونحوه ( قبل ذلك ) أي قبل ظهور الثمرة كما ذكر ( فهو للمشتري ) كالطلع قبل
~~تشققه ( فإن اختلفا ) أي المتعاقدان ( هل بدا ) الثمر أو تشقق الطلع ( قبل
~~بيع ) ونحوه ( أو بعده فقول بائع ) ونحوه أنه بعد العقد
# لأنه ينكر خروجه عن ملكه والأصل عدمه
# ( والورق ) بالشجر المبيع ( للمشتري سواء كان ورق توت يقصد أخذه لتربية
~~دود القز أو نحوه ) لأنه داخل في مسمى الشجر ومن أجزائه وخلق لمصلحته فهو
~~كسائر المبيع
# ( وإن ظهر بعض الثمرة ) المبيعة شجرها ( أو تشقق طلع بعض نخل ) بيع ونحوه
~~( فما ظهر ) وما تشقق ( لبائع وما لم يظهر ) من ثمر ( أو يتشقق ) من طلع (
~~ف ) هو ( لمشتر ) ونحوه ( سواء كان من PageV03P280 نوع ما تشقق أو غيره )
~~لعموم ما سبق ( إلا في الشجرة الواحدة ) إذا تشقق بعض طلعها أو ظهر بعض
~~ثمرها ( فالكل ) أي جميع ثمرها ( لبائع ) ونحوه إلحاقا لما لم يتشقق منها
~~أو لم يظهر منها بما تشقق أو ظهر منها ( ونص ) الإمام ( أحمد ) مبتدأ أي
~~نصه أن ما أبر للبائع وما لم يؤبر للمشتري ( ومفهوم الحديث ) يعني حديث ابن
~~عمر السابق من باع نخلا مؤبرا فثمرتها للبائع إلا أن يشترطها المبتاع متفق
~~عليه
# و ( عمومها يخالفه ) خير
# أي يخالف ما ذكره الأصحاب من أن الكل للبائع هذا معنى كلامه في المغني
# قلت لا مخالفة لأن قول الإمام ما أبر صادق بما إذا أبر جميع النخلة أو
~~بعضها وكذلك الحديث فقوله ms1478 نخلا مؤبرا
# صادق بتأبير جميع ثمرة كل واحدة من النخل وبتأبير بعض كل نخلة منه
# ( ولبائع ) سقي ثمرته لمصلحة
# ( ولمشتر سقي ماله إن كان فيه ) أي السقي ( مصلحة لحاجة وغيرها ولو تضرر
~~الآخذ ) بالسقي ( فلا يمنعان )
# ولا أحدهما منه لأنهما دخلا في العقد على ذلك وليس لأحدهما السقي لغير
~~مصلحة لأن سقيه يتضمن التصرف في ملك غيره والأصل المنع وإنما إباحته
~~للمصلحة
# ( وأيهما التمس ) أي طلب ( السقي فمؤنته عليه ) وحده
# ( ولا يلزم أحدهما سقي ما للآخر ) ولا مشاركته في سقيه لأنه لم يملكه من
~~قبله
#
# | فصل ( ولا يصح بيع الثمرة قبل بدو صلاحها )
# لحديث ابن عمر قال نهى النبي صلى الله عليه وسلم عن بيع الثمار قبل بدو
~~صلاحها نهى البائع والمبتاع متفق عليه
# والنهي يقتضي الفساد ( ولا ) يصح بيع ( الزرع قبل اشتداد حبه ) لحديث ابن
~~عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم نهى عن بيع السنبل حتى يبيض ويأمن العاهة
~~رواه مسلم
# وعن أنس مرفوعا أنه نهى عن بيع الحب حتى يشتد رواه أحمد والحاكم
# وقال على شرط مسلم
# ( إلا ) إذا باع الثمرة قبل بدو صلاحها والزرع قبل اشتداد حبه ( بشرط
~~القطع في الحال ) فيصح قال في المغني بالإجماع لأن المنع إنما كان خوفا من
~~تلف الثمرة وحدوث العاهة عليها بدليل ما روى أنس أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم نهى عن PageV03P281 بيع الثمار حتى تزهى
# قال أرأيت إذا منع الله الثمرة بما يأخذ أحدكم مال أخيه رواه البخاري
# ( إن كان ) ما ذكر ( منتفعا به حينئذ ) أي حين القطع فإن لم ينتفع بها
~~كثمرة الجوز وزرع الترمس لم يصح لعدم النفع بالمبيع
# ( ولم يكن ) ما بيع من الثمر قبل بدو صلاحه والزرع قبل اشتداد حبه (
~~مشاعا بأن يشتري نصف الثمرة قبل بدو صلاحها مشاعا أو ) يشتري ( نصف الزرع
~~قبل اشتداد حبه مشاعا فلا يصح ) الشراء ب ( شرط القطع لأنه لا يمكن ) ه (
~~قطعه ) أي قطع ما لا يملكه ( إلا بقطع ما يملكه
# وليس له ذلك ) أي قطع ما لا ms1479 يملكه ( إلا أن يبيعه ) أي ما ذكر من الثمرة
~~قبل بدو صلاحها والزرع الأخضر
# ( مع الأصل بأن يبيع الثمرة مع الشجر ) فيجوز ( أو يبيع الزرع مع الأرض )
~~فيجوز ( أو يبيع الثمرة لمالك الأصل ) أي الشجر فيجوز ( أو ) يبيع ( الزرع
~~لمالك الأرض فيجوز ) البيع
# ويصح لأنه إذا بيع مع أصل دخل تبعا في البيع
# فلم يضر احتمال الغرر فيه
# كما احتملت الجهالة في بيع اللبن في الضرع مع الشاة والنوى في التمر مع
~~التمر فيما إذا بيع مفردا لمالك الأصل قد حصل التسليم التام للمشتري لكونه
~~مالك الأصل والقرار ( فإن شرط عليه ) أي على المشتري للثمر مع أصله أو
~~للزرع مع أرضه أولهما منفردين وهو مالك الأصل ( القطع في الحال صح ) البيع
~~( ولا يلزم مشتر الوفاء به ) أي بالشرط ( لأن الأصل له ) فإن شاء فرغه وإن
~~شاء أبقاه مشغولا ( وكذا حكم رطبه وبقول
# فلا يباع ) شيء منها ( مفردا بعد بدو صلاحه إلا جزة جزة بشرط جذه ) أي
~~قطعه ( في الحال ) لأن الظاهر منه معلوم لا جهالة فيه ولا غرر بخلاف ما في
~~الأرض فإنه مستور مغيب وما يحدث منه معلوم فلم يجز بيعه كالذي يحدث من
~~الثمرة
# ( وإن اشترى الثمرة ) قبل بدو صلاحها ب ( شرط القطع ) في الحال ( ثم
~~استأجر الأصول أو استعارها ) أي الأصول ( لتبقيتها ) أي الثمرة ( إلى )
~~أوان ( الجذاذ لم يصح ) وكذا لو اشترى الزرع أخضر بشرط القطع في الحال ثم
~~استأجر الأرض في الحال أو استعارها لتبقيته لم يصح
# ويأتي أن البيع يبطل بأول الزيادة
# ( ولا يباع القثاء ونحوه ) كالخيار والباذنجان ( إلا لقطة لقطة ) لأن
~~الزائد على اللقطة لم يخلق فلم يجز بيعه كما لو باعه قبل ظهوره ( إلا أن
~~يبيعه ) أي القثاء ونحوه ( مع أصله ) فيصح لأنه إذن تبع للأصل أشبه الحمل
~~مع أمه وأس الحائط معه ( ولو لم يبع معه أرضه ) كالثمر إذا بيع مع الشجر (
~~وإن باعه ) أي ما ذكر من القثاء ونحوه ( دون أصله فإن لم يبد صلاحه لم يصح
~~) البيع ( إلا بشرط قطعه ms1480 في الحال إن كان ينتفع PageV03P282 به ) كما تقدم
~~في الثمرة
# وإن لم ينتفع به إذن لم يصح بيعه كسائر ما لا نفع فيه ( ويصح بيع هذه
~~الأصول التي تتكرر ثمرتها ) كأصول القثاء والخيار والباذنجان
# ( من غير شرط القطع ) كبيع الشجر ( صغارا كانت الأصول أو كبارا مثمرة )
~~كانت ( أو غير مثمرة ) بدا صلاح ثمرها أو لم يبد كالشجر لأن العقد على
~~الأصول
# وأما الثمرة فتابعة كالحمل مع أمه
# ( والقطن ) ضربان أحدهما ماله أصل يبقى في الأرض أعواما والثاني ما يتكرر
~~زرعه كل عام ف ( إن كان له أصل يبقى في الأرض أعواما كقطن الحجاز فحكمه حكم
~~الشجر فيجوز إفراده بالبيع ) كالشجر وأصول القثاء ( وإن بيعت الأرض دخل في
~~البيع ) كالشجر ( وثمره كالطلع إن تفتح فلبائع وإلا فلمشتر
# وإن كان يتكرر زرعه كل عام ) كقطن مصر والشام ( ف ) حكمه حكم ( زرع ) بر
~~ونحوه لشبه به ( ومتى كان جوزه ضعيفا رطبا لم يقو ) أي لم يشتد ( ما فيه لم
~~يصح بيعه ) كالزرع الأخضر ( إلا بشرط القطع ) في الحال ( كالزرع الأخضر )
~~لما تقدم ( وإن قوي حبه واشتد جاز بيعه ) مطلقا و ( بشرط التبقية كالزرع
~~إذا اشتد حبه ) جاز بيعه مطلقا وبشرط التبقية
# ( وكذا الباذنجان ) فحكمه حكم القطن على ما تقدم ( والحصاد ) لزرع اشتراه
~~( واللقاط ) للقطة اشتراها ( والجذاذ ) للثمرة المشتراة ( على المشتري )
~~لأن ذلك من مؤنة ما اشتراه كنقل الطعام المبيع بخلاف أجرة الكيال ونحوه
# فإنها على البائع لأنها من مؤنة تسليم المبيع إلى المشتري وهو على البائع
# وهنا حصل التسليم بالتخلية دون القطع
# بدليل جواز التصرف فيه
# ( فإن شرطه ) أي الحصاد أو الجذاذ أو اللقاط المشتري ( على البائع صح )
~~الشرط
# كشرطه حمل الحطب أو تكسيره ( وإن باعه ) أي ما ذكر من الثمرة قبل بدو
~~صلاحها والزرع الأخضر والقثاء ونحوها دون أصوله ( مطلقا
# فلم يذكر قطعا ولا تبقية أو باعه بشرط التبقية لم يصح ) البيع لما سبق من
~~الأدلة على اشتراط بدو الصلاح في الثمرة واشتداد الحب في الزرع
# وجز المبيع لقطة لقطة فيما تتكرر ms1481 ثمرته ( وإن اشترى ) إنسان ( حصيدا ) ف
~~( قطعه ثم نبت ) في العام المقبل
# فلصاحب الأرض لأن المشتري ترك الأصول على سبيل الرفض لها فسقط حقه كما
~~يسقط حق حاصد الزرع من السنابل التي يخلفها
# ولذلك أبيح التقاطها
# ( أو سقط من الزرع حب ) عند الحصاد ( فنبت في العام المقبل ويسمى الزريع
~~) بالتصغير ( فلصاحب الأرض ) ويأتي في المساقاة ( وإن شرط القطع ) أي باع
~~الثمرة قبل PageV03P283 بدو صلاحها أو القثاء ونحوها الظاهرة
# بشرط القطع في الحال
# ( ثم أخره ) أي القطع ( حتى بدا صلاح الثمرة ) أو اشتد الحب ( أو طالت
~~الجذة ) الرطبة ونحوها أو كبرت اللقطة من القثاء ونحوها
# ( أو اشترى عرية ليأكلها رطبا ) بشروطها السابقة ( فأخر ) أخذها ( حتى
~~أثمرت ) أي صارت تمرا ( أو ) أخر ( الزرع ) الأخضر إذا اشتراه بشرط القطع (
~~حتى اشتد ) الزرع ( بطل البيع ) فيما ذكر ( بمجرد الزيادة ) لأن صحة ذلك
~~يجعل ذريعة إلى الحرام ووسائل الحرام حرام كبيع العينة
# وقد عاقب الله تعالى أهل السبت بصنيعهم
# ( و ) إذا بطل البيع ف ( الأصل ) من الثمرة والزرع والجذة واللقطة على
~~البائع ( والزيادة ) الطارئة بعده ( للبائع ) كأن العقد لم يوجد ( لكن يعفى
~~عن يسيرها ) أي يسير الزيادة ( عرفا ك ) تركه القطع ( اليوم واليومين ) فلا
~~يبطل البيع بذلك لمشقة التحرز منه
# ( وإن تلفت ) الثمرة المبيعة دون أصولها قبل بدو صلاحها بشرط القطع (
~~بجائحة قبل التمكن من أخذه ) أي الثمر أنث أولا وذكر ثانيا لأن اسم الجنس
~~يجوز تأنيث ضميره وتذكيره
# كقوله تعالى @QB@ أعجاز نخل خاوية @QE@ @QB@ نخل منقعر @QE@ ضمنه أي
~~الثمر ( بائع ) لحديث جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم أمر بوضع الجوائح
~~رواه مسلم
# ( وإلا ) أي وإن تلفت بعد تمكن المشتري من أخذها ( فعلى مشتر ) أي فتفوت
~~على المشتري لتقصيره بتركها ( ولو باع شجرا فيه ) أي الشجر ( ثمر له ) أي
~~البائع بأن كان نخلا تشقق طلعه أو شجرا ظهرت ثمرته ( ونحوه ) بأن باع ما
~~فيه زهر أو قطن خرج من أكمامه وأصول قثاء ونحوها بعد ظهور ثمرتها ( ولم
~~يأخذه ) أي يأخذ البائع الثمر الذي له ونحوه ms1482 ( حتى حدثت ثمرة أخرى )
~~واختلطت بها ( فلم تتميز فهما ) أي البائع والمشتري ( شريكان ) في الثمرة (
~~بقدر ثمرة كل واحد منهما ) فيقسمانها كذلك
# كما لو اشترى حنطة فانهالت عليها أخرى ( فإن لم يعلم قدرها ) أي قدر
~~الثمرة الحادثة ( اصطلحا ) أي البائع والمشتري على الثمرة لدعاء الحاجة
~~لذلك
# إذ لا طريق لمعرفة حق كل منهما
# ( والبيع صحيح ) فلا يبطل بالاختلاط
# كما تقدم في اختلاط الحنطة المبيعة بغيرها ( وإن أخر ) المشتري ( قطع خشب
~~) اشتراه ( مع شرطه ) أي القطع ( فنما ) الخشب ( وغلظ
# فالبيع لازم ) لا PageV03P284 يبطل بذلك ( ويشتركان في الزيادة ) لأنها
~~حصلت في ملكهما
# فإن الخشب ملك للمشتري وأصله ملك البائع وهما سبب الزيادة
# فيقوم الخشب يوم العقد ويوم الأخذ
# فالزيادة ما بين القيمتين فيشتركان فيها
#
# | فصل ( وإذا بدا صلاح الثمرة واشتد الحب جاز بيعه مطلقا )
# أي بغير شرط قطع أو تبقية ( و ) جاز بيعه ( بشرط التبقية ) لأن النهي عن
~~بيع الثمرة قبل بدو صلاحها وعن بيع الحب حتى يشتد يدل بمفهومه على جواز
~~البيع بعد بدو الصلاح والاشتداد
# لأنه صلى الله عليه وسلم علل بخوف التلف
# وهذا المعنى مفقود هنا
# ( وللمشتري تبقيته ) أي ما ذكر من الثمر والزرع ( إلى الحصاد والجذاذ )
~~لأن العرف يقتضيه ( ويلزم البائع سقيه ) إن احتاج إليه لأنه يجب عليه
~~تسليمه كاملا
# ولا يحصل إلا به بخلاف ما إذا باع الأصل وعليه ثمرة للبائع
# فإنه لا يلزم المشتري سقيها لأن البائع لم يملكها من جهته
# وإنما بقي ملكه عليها
# ( ويجبر ) البائع على السقي إذن ( إن أبى ) السقي ( ولو تضرر الأصل )
~~بالسقي لأنه دخل على ذلك ( ولمشتريه ) أي الثمر بعد بدو صلاح ( تعجيل قطعه
~~وبيعه قبل أخذه ) لأن ملكه عليه تام ( وإن تلفت ثمرة ولو في غير النخل )
~~كرمان وعنب ( أو ) تلف ( بعضها ) أي الثمرة ( ولو ) كان التالف ( أقل من
~~الثلث ) أي من ثلث الثمرة ( بجائحة سماوية وهي ما لا صنع لآدمي فيها كريح
~~ومطر وثلج وبرد ) بفتح الراء المطر المنعقد ( وبرد ) بسكون الراء ضد الحر
# ( وجليد وصاعقة ) وحر وعطش ونحوها ms1483
# وكذا جراد ونحوه كجندب ( ولو ) كان التلف ( بعد قبضها وتسليمها بالتخلية
~~) لأنها ليست بقبض تام
# فوجب كونه من ضمان البائع
# كما لو لم يقبض ( رجع ) المشتري ( على بائع الثمر التالفة ) بثمنها إن
~~تلفت كلها
# ( لكن يسامح في تلف يسير لا ينضبط ) فلا يرجع بقسطه من الثمن
# ( ويوضع من الثمن بتلف البعض ) من الثمرة المبيعة ( بقدر التالف ) منها
# والأصل في ذلك كله حديث جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم أمر بوضع
~~الجوائح وعنه أن النبي صلى الله عليه وسلم قال إن بعت من أخيك تمرا فأصابته
~~جائحة فلا يحل PageV03P285 لك أن تأخذ منه شيئا بم تأخذ مال أخيك بغير حق
~~رواهما مسلم ( وإن تعيبت ) الثمرة ( بها ) أي الجائحة المذكورة ( من غير
~~تلف خير ) المشتري ( بين إمضاء ) البيع ( مع ) أخذ ( أرش ) العيب ( وبين رد
~~وأخذ الثمن كاملا ) لأن ما ضمن تلفه بسبب في وقت كان ضمان تعييبه فيه بذلك
~~أولى ( وإن اختلفا ) أي البائع والمشتري ( في التلف ) أي بأن قال البائع لم
~~يتلف شيء
# وقال المشتري بل تلف ( أو ) اختلفا في ( قدره ) أي التالف ( فقول بائع )
~~لأنه منكر لما يدعيه المشتري
# والأصل عدمه ( ومحل ) وضع ( الجائحة ) عن المشتري ( ما لم يشترها مع
~~أصلها ) لحصول القبض التام وانقطاع علق البائع عنه
# قاله في شرح المنتهى
# ومقتضاه أنها لو بيعت وحدها لمالك الأصل فالحكم كذلك
# ولم أجده منقولا
# ( أو يؤخرها عن وقت أخذها ) المعتاد ( فإن كان ذلك ) التأخير عن الوقت
~~المعتاد ( ف ) الثمرة التالفة ( من ضمان مشتر ) لتفريطه ( وما له أصل يتكرر
~~حمله كقثاء وخيار وباذنجان وشبهها كشجر ) فيما تقدم ( وثمره كثمر ) شجر
~~كبار ( فيما تقدم من ) وضع ( جائحة وغيرها ) على التفصيل السابق ( وإن
~~أتلفه ) أي ما ذكر من الثمر ( آدمي معين أو ) أتلفه ( عسكر ولصوص خير مشتر
~~بين فسخ ) البيع ويرجع بما دفعه ( و ) بين ( إمضاء ومطالبة متلف ) بالبدل
~~كالمكيل إذا أتلفه آدمي قبل القبض ( وإن تلف الجميع ) أي جميع المبيع من
~~الثمرة ( بالجائحة بطل العقد ) فلا تخيير للمشتري ( ويرجع المشتري بجميع ms1484
~~الثمن ) على البائع إن كان دفعه له وإلا سقط عنه
# لما تقدم من حديث جابر
# ( وفي الأجوبة المصرية ) لشيخ الإسلام أبي العباس ( لو استأجر بستانا أو
~~أرضا وساقاه على الشجر بجزء من ألف جزء إذا أتلف الثمر بجراد ونحوه من
~~الآفات السماوية
# فإنه يجب وضع الجائحة عن المستأجر ) صورة ( المشتري ) حقيقة ( فيحط عنه
~~من العوض بقدر ما تلف ) من الثمرة ( سواء كان العقد فاسدا أو صحيحا ) لعموم
~~حديث جابر السابق ولأن فاسد العقود كصحيحها في الضمان وعدمه ( وإن اشترى
~~الثمرة قبل بدو صلاحها بشرط القطع فتلفت بجائحة ) سماوية ( بعد تمكنه من
~~قطعها ف ) هي ( من ضمانه ) أي المشتري لتفريطه
# ( وإن لم يتمكن ) المشتري من قطعها حتى تلفت ( ف ) هي ( من ضمان البائع )
~~لحديث جابر السابق وتقدم ذلك في الفصل السابق
# وعلم مما تقدم أن الحب إذا اشتراه وتلف أنه من ضمان المشتري
# وليس كالثمرة
# ( وإن استأجر ) إنسان ( أرضا فزرعها PageV03P286 فتلف الزرع ) ولو بجائحة
~~سماوية ( فلا شيء على المؤجر ) فيما قبضه من الأجرة
# وإن لم يكن قبضها فله الطلب بها لأنها تستقر بمضي المدة انتفع المستأجر
~~أو لا ( وصلاح بعض ثمرة شجرة ) في بستان ( صلاح لها ) أي للشجرة ( و ) صلاح
~~( لسائر النوع الذي في البستان الواحد ) لأن اعتبار الصلاح في الجميع يشق
~~كالشجرة الواحدة و ( لا ) يكون صلاح ثمرة شجرة أو بعضها صلاحا لسائر (
~~الجنس ) الذي بالبستان لأن الأنواع تتباعد ويتميز بعضها عن بعض
# ولا يخشى اختلاطها ( ولو أفرز ما لم يبد صلاحه ) من البستان ( مما بدا
~~صلاحه وباعه ) أي ما لم يبد صلاحه ( لم يصح ) البيع
# لحديث النهي السابق
# وإنما صح مع ما بدا صلاحه تبعا له ( وإذا اشتد بعض حب الزرع جاز بيع جميع
~~ما في البستان من نوعه ) أي نوع الحب المشتد ( كالشجرة ) إذا بدا صلاح
~~بعضها كان صلاحا لجميع نوعها كما تقدم إذا تقرر ذلك
# ( فصلاح تمر النخل ) وهو البلح ( أن يحمر أو يصفر و ) صلاح ( العنب أن
~~يتموه بالماء الحلو ) أي أن يصفو لونه ويظهر ماؤه ms1485 وتذهب عفوصته من الحلاوة
# قاله في الحاشية
# قال فإن كان أبيض حسن قشره وضرب إلى البياض وإن كان أسود فحين يظهر فيه
~~السواد ( و ) صلاح ( ما يظهر ثمره فما واحدا من سائر الثمرة ) كرمان ومشمش
~~وخوخ وجوز ( أن يظهر فيه النضج ويطيب ) أكله لأنه صلى الله عليه وسلم نهى
~~عن بيع الثمرة حتى تطيب متفق عليه
# وقال المجد وتبعه في الفروع وجماعة بدو صلاح الثمر أن يطيب أكله ويظهر
~~نضجه
# قال في الإنصاف وهذا الضابط أولى
# والظاهر أنه مراد غيرهم
# وما ذكروه علامة على هذا انتهى
# وجزم به في المنتهى
# ( و ) صلاح ما يظهر فما بعد كقثاء ونحوه أن يؤكل عادة
# وصلاح ( في حب أن يشتد أو يبيض ) لأنه صلى الله عليه وسلم جعل اشتداد
~~الحب غاية لصحة بيعه كبدو الصلاح في الثمرة
#
# | فصل ( ومن باع رقيقا عبدا أو أمة له مال ملكه )
# أي الرقيق ( سيده إياه ) أي المال ( أو خصه به أو ) باع رقيقا ( عليه حلي
~~) كأساور وحياصة ( فماله وحليه للبائع إلا أن يشترطه ) المبتاع ( أو )
~~يشترط ( بعضه المبتاع PageV03P287 فيكون له ) أي للمبتاع ( ما اشترط ) من
~~كل أو بعض
# لحديث ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم قال من باع عبدا وله مال
~~فماله للبائع إلا أن يشترطه المبتاع رواه مسلم ولأن العبد وماله للبائع
# فإذا باع العبد بقي المال وسواء قلنا العبد يملك بالتمليك أو لا
# ( فإن كان ) المبتاع ( قصده المال ) الذي هو مع الرقيق بأن لم يقصد تركه
~~للرقيق كما يأتي ( اشترط علمه ) بالمال ( وسائر شروط البيع ) لأنه مبيع
~~مقصود
# أشبه ما لم ضم إليه عينا أخرى
# ( وله ) أي المبتاع ( الفسخ بعيب ماله ) أي مال الرقيق المقصود ( كهو )
~~أي كما أن له الفسخ بعيب يجده في الرقيق
# ( وإن لم يكن قصده ) أي المبتاع ( المال وقصد ) المبتاع ( ترك المال
~~للرقيق لينتفع ) الرقيق ( به وحده لم يشترط ) علمه بالمال ولا غيره من
~~الشروط لأن المال دخل تبعا ( فإن كان عليه ) أي الرقيق ( ثياب فقال )
~~الإمام ( أحمد ما كان ms1486 للجمال فهو للبائع ) لأنه زيادة عن العادة فلا تتعلق
~~به حاجة العبد إلا أن يشترطه المبتاع
# ( وما كان للبس المعتاد فهو للمشتري ) لجريان العادة ببيعها معه
# وتتعلق بها مصلحته وحاجته إذ لا غنى له عنها
# ( ويدخل عذار فرس ) أي لجامها ( ومقود دابة ) بكسر الميم ( ونعلها ونحوهن
~~في مطلق البيع ) لجريان العادة ببيعه معها ( وإذا اشترط مال الرقيق ثم رده
~~) أي الرقيق ( بإقالة أو خيار أو عيب ) أو غبن أو تدليس ونحوه ( رد ماله )
~~معه لأنه عين مال أخذه المشتري به فيرده بالفسخ كالعبد ( فإن تلف ماله ) أي
~~الرقيق ( وأراد ) المشتري ( رده ) بنحو عيب ( ف ) له ذلك و ( عليه ) أي
~~المشتري ( قيمة ما تلف ) من المال ( عنده ) كما لو تعيب عنده ثم رده ( ولا
~~يفرق بينه ) العبد أي المبيع ( وبين امرأته ببيعه بل النكاح باق ) مع البيع
~~لعدم ما يوجب التفريق
#
# | باب السلم والتصرف في الدين وما يتعلق به
# قال الأزهري السلم والسلف واحد في قول أهل اللغة إلا أن السلف يكون قرضا
# لكن السلم لغة أهل الحجاز والسلف لغة أهل العراق
# قاله الماوردي
# وسمي سلما لتسليم رأس المال في المجلس وسلفا لتقديمه
# ( وهو ) أي السلم ( عقد على ) PageV03P288 شيء يصح بيعه ( موصوف في الذمة
~~)
# وهي وصف يصير به المكلف أهلا للإلزام والالتزام ( مؤجل ) أي الموصوف (
~~بثمن ) متعلق بعقد ( مقبوض ) أي الثمن ( في المجلس ) أي مجلس العقد قال في
~~المبدع واعترض بأن قبض الثمن شرط من شروطه
# لا أنه داخل في حقيقته
# فالأولى أنه بيع موصوف في الذمة إلى أجل وأجمعوا على جوازه
# ذكره ابن المنذر
# ودليله من الكتاب قوله تعالى @QB@ يا أيها الذين آمنوا إذا تداينتم بدين
~~إلى أجل مسمى فاكتبوه @QE@ ومن السنة ما روى ابن عباس أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم قدم المدينة وهم يسلفون في الثمار السنتين والثلاث
# فقال من أسلف في شيء فليسلف في كيل معلوم ووزن معلوم إلى أجل معلوم متفق
~~عليه
# ولحاجة الناس إليه
# ( ويشترط له ) أي السلم ( ما يشترط للبيع ) لأنه نوع منه ( إلا ms1487 أنه ) أي
~~السلم لا ( يجوز ) إلا ( في المعدوم ) لما يأتي بخلاف البيع
# فإنه يجوز في الموجود وفي المعدوم بالصفة كما تقدم والمراد بالمعدوم هنا
~~الموصوف في الذمة
# وإن كان جنسه موجودا ( ويصح ) السلم ( بلفظ بيع ) كابتعت منك قمحا صفته
~~كذا وكيله كذا إلى كذا لأنه نوع من البيع
# ( و ) يصح أيضا بلفظ ( سلم وسلف ) لأنهما حقيقة فيه
# ( و ) يصح أيضا ( بكل ما يصح به البيع ) كتملكت واتهبت ونحوه
# ( ولا يصح ) السلم ( إلا بشروط سبعة ) تأتي مفصلة ( أحدها أن يكون )
~~السلم ( فيما يمكن ضبط صفاته ) لأن ما لا تنضبط صفاته يختلف كثيرا فيفضي
~~إلى المنازعة والمطلوب عدمها بأن يكون المسلم فيه ( من المكيل من حبوب
~~وغيرها ) كأدهان وألبان ( والموزون من الأخباز واللحوم النيئة ولو مع عظمه
~~) لأنه كنوى في التمر
# ( إن عين موضع القطع كلحم فخذ وجنب وغير ذلك ) فإن لم يعين لم يصح السلم
~~فيه بعظمه لاختلافه ( ويعتبر قوله إذا أسلم في ) لحم ( بقر ) أو جواميس (
~~أو غنم ) الأولى إسقاطهما كما يأتي في نظائره ( أو ضأن أو معز جذع أو ثني
~~ذكر أو أثنى خصي أو غيره رضيع أو فطيم معلوفة أو راعية أو سمين أو هزيل )
~~لأن الثمن يختلف بهذه الأشياء
# فاعتبر بيانها ( ويلزم ) المسلم إذا أسلم في اللحم وأطلق ( قبول اللحم
~~بعظامه ) لأن اتصاله بها اتصال خلقة ( كالنوى في التمر فإن كان السلم في
~~لحم طير لم يحتج ) في الوصف ( إلى PageV03P289 ذكر الأنوثية والذكورية إلا
~~أن يختلف ) اللحم ( بذلك ) أي بالذكورية والأنوثية ( كلحم الدجاج ) فيحتاج
~~إلى البيان ( ولا ) يحتاج أيضا في السلم في الطير ( إلى ذكر موضع القطع إلا
~~أن يكون كبيرا يؤخذ منه بعضه ) كخمسة أرطال من لحم نعام
# فيبين موضع القطع لاختلاف العظم ( ولا يلزمه ) أي المسلم ( إذا أسلم في
~~لحم طير قبول الرأس والساقين ) لأنه لا لحم بها ( ويذكر في السمك ) إذا
~~أسلم فيه ( النوع ) فيقول ( بركي أو غيره و ) يذكر ( الكبر والصغر والسمن
~~والهزال والطري والملح ولا ) يلزم المسلم أن ( يقبل الرأس والذنب وله ms1488 ما
~~بينهما ) أي ما بين الرأس والذنب بعظامه ( ولا يصح ) السلم ( في اللحم
~~المطبوخ ولا ) اللحم ( المشوي ) لأنه يختلف ( ويصح ) السلم ( في الشحوم )
~~كاللحوم
# قيل لأحمد إنه يختلف فقال كل سلف يختلف
# ( و ) يصح السلم في ( المذروع من الثياب ) والخيوط ( وأما المعدود
~~المختلف فيصح ) السلم ( في الحيوان منه ) خاصة لأنه الذي يتأتى ضبطه ( ولو
~~) كان المسلم فيه ( آدميا ) ويأتي وصفه
# و ( لا ) يصح السلم ( في الحوامل من الحيوان ) بأن أسلم في أمة حامل أو
~~فرس حامل ونحوها لأن الحمل مجهول غير متحقق ( ولا ) يصح السلم ( في شاة
~~لبون ) أي ذات لبن لأنه كالحمل
# ( ولا في أمة وولدها أو أختها أو عمتها أو خالتها ) ونحوها من أقاربها (
~~لندرة جمعهما في الصفة ولا ) يصح السلم ( في فواكه معدودة ) كالرمان
~~والسفرجل والخوخ ونحوها لأنها تختلف بالصغر والكبر
# ( فأما ) الفواكه ( المكيلة كالرطب ونحوه و ) الفواكه ( الموزونة كالعنب
~~ونحوه فيصح ) السلم ( فيه ) أي فيما ذكر من المكيلات والموزونات ( ولا يصح
~~) السلم ( في بقول ) لأنها تختلف
# ولا يمكن تقديرها بالحزم
# ( و ) لا في ( جلود ) لأنها تختلف ولا يمكن ذرعها لاختلاف الأطراف
# ( و ) لا في ( رؤوس وأكارع ) لأن أكثر ذلك العظام والمشافر واللحم فيها
~~قليل وليست موزونة
# ( و ) لا يصح السلم في ( بيض ) لاختلافه كبرا وصغرا ( و ) لا في ( رمان
~~ونحوها ) أي المذكورات من المعدودات المختلفة ( ولا ) يصح السلم ( في أوان
~~مختلفة رؤوس وأوساط كقماقم ) جمع قمقم بضم القافين ( و ) ك ( أصطال ضيقة
~~رؤوس ) لاختلافها ( وقيل يصح ) السلم فيها ( حيث أمكن ضبطها ) صححه في
~~التصحيح فيضبط نحو رمان بوزن وإناء بارتفاع حائط ودور أسفله وأعلاه ( ويصح
~~) السلم ( فيما يجمع أخلاطا ) واحدها خلط بكسر الخاء ( معقودة PageV03P290
~~متميزة كثياب منسوجة من نوعين ) كإبريسم وقطن لأن ضبطها ممكن ( ونشاب ونبل
~~مريشين وخفاف ورماح متوزة ونحوها ) لإمكان ضبطها بالصفة و ( لا ) يصح السلم
~~( فيما يجمع أخلاطا غير متميزة كقسي مشتملة على خشب وقرن وعصب وتوز ) بفتح
~~المثناة فوق وسكون الواو
# ( ونحوها ) كطلاء
# إذ لا يمكن تمييز ما في القوس من كل ms1489 نوع من هذه ( ويصح ) السلم ( في شهد
~~) وهو العسل في شمعها ( وزنا ) لأنه اتصال خلقة
# كالنوى في التمر والعظم في اللحم ( ولا يصح ) السلم ( فيما لا ينضبط
~~كالجواهر كلها من در وياقوت وعقيق وشبهه ) كلؤلؤ ومرجان لأنه يختلف اختلافا
~~متباينا بالكبر والصغر وحسن التدوير وزيادة ضوئها
# ولا يمكن تقديرها ببيض العصفور
# لأن ذلك يختلف ولا بشيء معين لأنه قد يتلف ( ولا ) يصح السلم ( في عين من
~~عقار وشجر نابت وغيرهما ) لأن المعين يمكن بيعه في الحال
# فلا حاجة إلى السلم فيه
# ولأنه ربما تلف قبل أوان تسليمه
# فلم يصح كما لو شرط مكيالا بعينه غير معلوم
# ( و ) لا يصح السلم في مخلوط ب ( ما لا ينفعه خلط كلبن مشوب ) بماء وحنطة
~~مخلوطة بزوان لأنه مجهول لا ينضبط بالصفة
# ( أو لا يتميز كمغشوش من أثمان ) فلا يصح السلم فيها لأن غشها يمنع العلم
~~بالقدر المقصود منها ( و ) ك ( معاجين ) وحلوى ( وطوب وند و غالية ) فلا
~~يصح السلم فيها لعدم ضبطها بصفة ( ويصح ) السلم ( فيما يترك فيه شيء غير
~~مقصود لمصلحة ) كالجبن يوضع فيه الأنفحة والخبز يوضع فيه الملح وخل التمر
~~يوضع فيه الماء والسكنجبين يوضع فيه الخل ونحوها كدهن ورد وبنفسج لأن ذلك
~~يسير غير مقصود لمصلحة فلم يؤثر
# ( ويصح ) السلم ( في أثمان ) خالصة ( ويكون رأس المال غيرها ) أي غير
~~الأثمان ( لأن ) ه يحرم النساء بين النقدين كما تقدم و ( كل مالين حرم
~~النساء فيهما لا يجوز أن يسلم ) بالبناء للمفعول ( أحدهما في الآخر ) لفوات
~~التقابض في المجلس
# فلا يصح أن يسلم برا في شعير
# ولا خبزا في جبن
# ( ويصح ) السلم ( في فلوس ) ولو نافقة ( عددية أو وزنية ولو كان رأس
~~مالها أثمانا لأنها ) أي الفلوس ( عرض ) لا ثمن ( وهذا أصوب ) لكن تقدم لك
~~في الربا أنها ملحقة بالأثمان على الصحيح
# فلا يصح إن كان رأس مالها ثمنا لفوات التقابض
# ( لكن إن كانت ) الفلوس ( وزنية ) أي يتعامل بها وزنا ( فأسلم فيها
~~موزونا كصوف ونحوه ) كخز وكتان ( لم يصح ) السلم ( لاجتماعهما في ms1490 علة ربا
~~النسيئة ) PageV03P291 وهي الوزن ( ويصح ) السلم ( في عرض بعرض ) إن لم يجر
~~بينهما ربا النسيئة ( فلو جاءه ) أي جاء المسلم المسلم إليه ( بعين ما أخذ
~~منه عند محله ) بكسر الحاء أي حلوله ( لزمه ) أي المسلم ( قبوله إن اتحدا
~~صفة ) لأنه أتاه بالمسلم فيه على صفته فلزمه قبوله
# كما لو أتاه بغيره والمثمن إنما هو في الذمة وهذا عوض عنه ( ومنه ) أي من
~~مثال ما لو جاء بعين ما أخذ منه ( لو أسلم جارية صغيرة في ) جارية ( كبيرة
~~) ووصفها ( فجاء المحل وهي ) أي الجارية المأخوذة ( على صفة المسلم فيه )
~~وهو الجارية الكبيرة الموصوفة ( فأحضرها ) المسلم إليه ( لزمه ) أي المسلم
~~( قبولها ) لما تقدم إن لم يكن حيلة
# ( فإن فعل ذلك حيلة لينتفع بالعين ) التي جعلت رأس مال السلم ( أو ليطأ
~~الجارية ) التي أخذها رأس مال السلم
# ( ثم يردها بغير عوض لم يجز ) لما تقدم من تحريم الحيل
# ويصح السلم في السكر والفانيد والدبس ونحو ذلك مما مسته النار
# لأن عمل النار فيه معلوم بالعادة ممكن ضبطه بالنشافة والرطوبة
# فصح السلم فيه كالمجفف بالشمس
#
# | فصل الشرط ( الثاني ) للسلم
# ( أن يصفه ) أي المسلم فيه ( بما يختلف به الثمن ) اختلافا ( ظاهرا ) لأن
~~السلم عوض يثبت في الذمة
# فاشترط العلم به كالثمن وطريقه الرؤية أو الصفة
# والأول ممتنع فتعين الوصف
# ( ف ) على هذا ( يذكر جنسه ) أي المسلم فيه
# فيقول مثلا تمر
# ( و ) يذكر ( نوعه فيقول ) مثلا ( برني أو معقلي ونحوه و ) يذكر ( قدر
~~حبه ) فيقول ( صغارا أو كبارا و ) يذكر ( لونه إن اختلف ) اللون ( كالطبرزذ
~~) نوع من التمر يكون منه أسود وأحمر
# ( و يذكر بلده فيقول ) مثلا ( كوفي أو بصري و ) يذكر ( حداثته وقدمه
# فإن أطلق العتيق ) ولم يقيده بعام أو أكثر ( أجزأ أي عتيق كان ) لتناول
~~الاسم له
# ( ما لم يكن مسوسا ولا حشفا ) وهو رديء التمر قاله في القاموس
# ( ولا متغيرا ) فلا يلزم المسلم قبوله
# لأن الإطلاق يقتضي السلامة من العيب
# ( وإن شرط ) المسلم ( عتيق عام أو عامين
# فهو على ما شرط ) لوقوع ms1491 العقد على ذلك ( فيقول حديث أو قديم ) بيان لذكر
~~حداثته وقدمه
# ( و ) يذكر ( جودته ورداءته
# فيقول جيد PageV03P292 أو رديء
# والرطب كالتمر في هذه الأوصاف إلا الحديث والعتيق ) لأنه يتأتى فيه ذلك (
~~وله ) أي المسلم في الرطب ( من الرطب ما أرطب كله ) لانصراف الاسم إليه (
~~ولا يأخذ ) من أسلم في رطب ( مشدخا ) كمعظم بسر يغمر حتى يتشدخ
# قاله في القاموس
# ( ولا ) يأخذ ( ما قارب أن يتمر ) لعدم تناول الاسم له
# ( وهكذا ) أي كالرطب في نحو هذه الأوصاف ( ما يشبههه من العنب والفواكه )
~~التي يصح السلم فيها
# ( وكذلك سائر الأجناس ) التي يسلم فيها
# ( يذكر فيها ما يختلف به الثمن ) اختلافا ظاهرا
# ( فالجنس والجودة والرداءة والقدر شرط في كل مسلم فيه ) من الحبوب وغيرها
# ( ويميز مختلف نوع و ) يذكر ( سن حيوان ) فيقول مثلا بنت مخاض أو لبون
~~ونحو ذلك
# ( و ) يذكر ( ذكوريته وسمنه وراعيا وبالغا وضدها ) وهو الأنوثية والهزال
~~والعلف والصغر
# ( ويذكر اللون إن كان النوع الواحد مختلفا ) لونه كما تقدم في التمر
# ( ويرجع في سن الرقيق إليه ) أي الرقيق ( إن كان بالغا ) لأنه أدرى به من
~~غيره
# ( وإلا ) بأن لم يكن بالغا
# ( فالقول قول سيده ) في قدر سنه لأن قول الصغير غير معتد به
# ( فإن لم يعلم ) سيده سنه ( رجع في ذلك إلى أهل الخبرة على ) حسب ( ما
~~يغلب على ظنونهم تقريبا ) لعدم القدرة على اليقين ( ويصف البر بأربعة أوصاف
~~النوع فيقول كموني والبلد فيقول حوراني أو بقاعي ) إن كان بالشام أو بحيري
~~إن كان بمصر مثلا ( وصغار الحب أو كباره وحديث أو عتيق وإن كان النوع
~~الواحد يختلف لونه ذكره ) كما تقدم
# ( ولا يسلم فيه ) أي البر ( إلا مصفى ) من تبنه وعقده
# ( وكذلك الشعير والقطنيات وسائر الحبوب ) فيصفها بأوصاف البر
# ( ويصف العسل بالبلد ك ) مصري و ( ربيعي أو صيفي أبيض أو أشقر أو أسود
~~جيد أو رديء وله مصفى ) من الشمع
# ( ويذكر ) إذا أسلم في صيد ( آلة صيد أحبولة أو كلبا أو فهدا أو غيرها )
~~كباز وشرك ( لأن الأحبولة يوجد الصيد ms1492 فيها سليما ونكهة الكلب أطيب من )
~~نكهة ( الفهد )
# بل أطيب الحيوانات نكهة لكونه مفتوح الفم أكثر الأوقات قال في المغني
~~والصحيح أن هذا لا يشترط لأنه يسير
# ( ويذكر في الرقيق قدرا ) فيقول ( خماسي أو سداسي ) يعني خمسة أشبار أو
~~ستة ( أسود أو أبيض أعجمي أو فصيح وكحلا ) ء ( أو دعجا ) ء والكحل محركا
~~سواد العين مع سعتها والدعج أن يعلو الأجفان سواد خلقة موضع الكحل ذكره في
~~القاموس
# ( وتكلثم وجه ) أي PageV03P293 أي استدارة ( وبكارة وثيوبة ونحوها و )
~~يذكر ( كون الجاري المسلم فيها ( خميصة ثقيلة الأرداف سمينة ونحو ذلك مما
~~يقصد
# ولا يطول ) في الأوصاف ( ولا ينتهي في عزة الوجود فإن استقصى الصفات حتى
~~انتهى إلى حال يندر وجود المسلم فيه بتلك الصفات بطل ) السلم لأن من شرطه
~~أن يكون المسلم فيه عام الوجود عند المحل واستقصاء الصفات يمنع منه
# ( ولا يحتاج في ) وصف ( الجارية ) المسلم فيها ( إلى ذكر الجعودة
~~والسبوطة ) لأنه لا يختلف به الثمن اختلافا بينا
# ( كما لا تراعى صفات الحسن والملاحة ) لأن الثمن لا يختلف معها اختلافا
~~ظاهرا
# ( فإن ذكر ) المسلم إليه ( شيئا من ذلك ) وعقد عليه ( لزمه ) الوفاء به (
~~وتضبط الإبل بأربعة أوصاف النتاج فيقول من نتاج بني فلان والسن ) فيقول (
~~بنت مخاض ) أو ( بنت لبون ونحوه ) كحقة أو جذعة
# ( واللون ) فيقول ( بيضاء أو حمراء أو زرقاء و ) يقول ( ذكر أو أنثى
~~وأوصاف الخيل كأوصاف الإبل ) الأربعة ( وأما البغال والحمير فينسبها إلى
~~بلدها لأنها
# لا تنسب إلى نتاج والبقر والغنم إن عرف لها نتاج تنسب إليه وإلا ) بدن لم
~~يعرف لها نتاج ( فهي كالحمر ) تنسب إلى بلدها ( ولا بد من ذكر النوع في هذه
~~الحيوانات فيقول في الإبل بختية أو عرابية وفي الخيل عربية أو هجين أو
~~برذون ) وتقدم تفسيرها في قسمة الغنيمة
# ( و ) يقول ( في الغنم ضأن أو معز إلا البغال والحمير فلا أنواع فيها
# ويضبط الثمن بالنوع من ضأن أو غيره ) كمعز أو بقر أو جاموس
# ( واللون ) فيقول ( أبيض أو أصفر و ) يقول ( جيد أو ms1493 رديء قال القاضي
~~ويذكر المرعي ولا يحتاج إلى ذكر حديث أو عتيق لأن الإطلاق يقتضي الحديث
# ولا يصح السلم في عتيقه لأنه عيب ولا ينتهي إلى حد يضبط به
# ويصف الزبد بأوصاف السمن ) السابقة ( ويزيد زبد يومه أو أمسه ولا يلزم
~~قبول متغير من السمن والزبد ولا ) سمن أو زبد ( رقيق إلا أن تكون رقته ) أي
~~ما ذكر منهما ( للحر ويصف اللبن بالمرعي والنوع ولا يحتاج إلى اللون ) لعدم
~~اختلافه ( ولا ) إلى قوله ( حلب يومه ) لأن إطلاقه يقتضي ذلك فإن ذكر كان
~~مؤكدا ( ولا يلزمه قبول ) لبن ( متغير ) لنحو حموضة لأن الإطلاق يقتضي
~~السلامة
# ( ويصح السلم في المخيض نصا ) لأن ما فيه من الماء يسير لمصلحته
# وجرت به العادة فهو كالملح في الجبن قلت والظاهر وصفه بوصفي اللبن ( ويصف
~~الجبن بالنوع ) كبقري ( و ) ب ( المرعى و ) ب ( رطب PageV03P294 أو يابس
~~جيد أ رديء
# ويصف اللباء ويسلم فيه وزنا ) لأنه يجمد عقب حلبه فلا يتحقق فيه الكيل (
~~بصفات اللبن ) من المرعى والنوع ( ويزيد ) اللبأ ( اللون ويذكر ) في وصفه (
~~الطبخ وعدمه ويصف غزل القطن و ) غزل ( الكتان بالبلد واللون والغلظ والرقة
~~والنعومة والخشونة ويصف القطن بذلك ) أي بالبلد واللون
# ( ويجعل مكان الغلظ والدقة طويل الشعرة أو قصيرها
# وإن شرط فيه منزوع الحب جاز ) وله شرطه
# ( وإن أطلق كان له ) القطن ( بحبه كالتمر بنواه ويصف الإبريسم بالبلد
~~واللون والغلظ والرقة
# ويصف الصوف بالبلد واللون وطويل الشعرة أو قصيرها والزمان )
# كقوله ( خريفي أو ربيعي من ذكر أو أنثى )
# وفي المغني والشرح احتمال أنه لا يحتاج إلى ذكر الذكورة والأنوثة لأن
~~التفاوت فيه يسير
# ( وعليه ) أي المسلم إليه ( تسليمه ) أي الصوف ( نقيا من الشوك والبعر
~~ولو لم يشترط ) عليه لأنه مقتضى الإطلاق
# ( وكذلك الشعر والوبر ) فيوصفان بأوصاف الصوف ويسلمان نقيين من الشوك
~~والبعر وإن لم يشترط
# ( ويضبط الرصاص ) بفتح الراء ( والنحاس ) بضم النون ( والحديد ) بالنوع
# فيقول في الرصاص
# قلعي أو أسرب
# ( و ) يذكر ( النعومة والخشونة واللون إن كان يختلف ) لونه ( ويزيد في
~~الحديد ذكرا أو ms1494 أنثى فإن الذكر أحد وأمضى ) من الأنثى
# ( وتضبط الأواني غير مختلفة الرؤوس والأوساط ) لأن السلم لا يصح في
~~مختلفها ( بقدرها ) أي كبرها وصغرها ( وطولها وسمكها ودورها كالأسطال
~~القائمة الحيطان ويضبط القصاع والأقداح من الخشب بذكر نوع خشبها ) فيقول (
~~من جوز أو توت ) أو نحوه ( وقدرها في الصغر والكبر والعمق والضيق والثخانة
~~والرقة
# وإن أسلم في سيف ضبط ) السيف ( بنوع حديده و ) ضبط ( طوله وعرضه ودقته
~~وغلظه وبلده وقديم الطبع أو حديثه ماض أو غيره
# ويصف قبيعته وجفنه ) أي قرابه
# ( ويضبط ) خشب ( البناء بذكر نوعه ورطوبته ويبسه وطوله ودوره ) إن كان
~~مدورا ( أو سمكه وعرضه ) إن لم يكن مدورا ( ويلزمه أن يدفع إليه من طرف إلى
~~طرف بذلك والعرض أو الدور ) الموصوف ( وإن كان أحد طرفيه أغلظ مما وصف له )
~~والآخر كما وصف ( فقد زاده خيرا ) ويلزمه قبوله
# ( وإن كان ) أحد طرفيه ( أدق ) مما وصف له ( لم يلزمه ) قبوله لأنه دون
~~ما أسلم فيه
# ( وإن ذكر الوزن أو ) ذكر ( سمحا أو لم يذكره جاز ) السلم
# وصح ( وله سمح ) أي ( خال من العقد ) لأنه مقتضى PageV03P295 الإطلاق
# ( وإن كان ) الخشب المسلم فيه ( للقسي ذكر هذه الأوصاف وزاد سهليا ) أو
~~جبليا أو خوطا أو فلقة
# فإن الجبلي أقوى من السهلي ( والخوط أقوى من الفلقة ويذكر فيما ) أي في
~~خشب ( للوقود الغلظ ) أو الدقة ( واليبس والرطوبة والوزن ويذكر فيما ) أي
~~في خشب ( للنصب النوع والغلظ وسائر ما يحتاج إلى معرفته
# ويذكر في النشاب والنبل نوع خشبه وطوله ) أي النشاب أو النبل ( وقصره
~~ودفته وغلظه ولونه ونصله وريشه
# ويضبط حجارة الأرحية بالدور والثخانة والبلد والنوع إن كان يختلف وإن كان
~~) الحجر ( للبناء ذكر اللون والقدر والنوع والوزن
# ويذكر في حجار الآنية النوع واللون والقدر واللين والوزن
# ويصف البلور بأوصافه ) هكذا في المغني مع أنه قال قبله لا يصح السلم في
~~البلور
# ( ويصف الآجر واللبن بموضع التربة واللون والدور والثخانة
# ويذكر في الجص والنورة اللون والوزن ) هكذا في المغني وفي المبدع وغيرهما
# وتقدم في الربا أنهما من ms1495 المكيلات
# وقال في الإنصاف هناك
# وعليه فيبدل الوزن بالكيل
# ( ولا يقبل ) المسلم من الجص والنورة
# ( ما أصابه الماء فجف ) لذهاب المقصود منه ( ولا ) يقبل أيضا منهما ( ما
~~قدم قدما يؤثر فيه
# ويضبط العنبر باللون والبلد
# وإن شرط قطعة أو قطعتين جاز ) وله شرطه
# ( وإلا فله إعطاؤه صغارا ) باللون ( ويصف العود الهندي ببلده وما يعرف به
# ويضبط اللبان والمصطكى وصمغ الشجر ) بالوزن والبلد وما يختلف به
# ( و ) يضبط ( سائر ما يصح السلم فيه مما يختلف به ويقول في الخبز خبز بر
~~أو شعير أو دخن ) أو ذرة ( أو أرز ) ونحوه ( و ) يذكر ( النشافة والرطوبة
~~واللون فيقول حوارى ) بضم الحاء وتشديد الواو وفتح الراء أي خالص من
~~النخالة
# ( أو خشكار
# والجودة والرداءة ويذكر في طير لونا ونوعا وكبرا وصغرا وجودة ورداءة )
~~وصيد أحبولة ونحوها على ما تقدم
# ( وما يختلف به الثمن لا يحتاج إلى ذكره
# فإن شرط الأجود ) لم يصح لتعذر الوصول إليه إلا نادرا
# إذ ما من جيد إلا ويحتمل وجود أجود منه
# ( أو ) شرط ( الأردأ
# لم يصح ) لأنه لا ينحصر
# ( وإن جاءه ) أي جاء المسلم إليه المسلم ( بدون ما وصف ) له فله أخذه (
~~أو ) جاءه ب ( نوع آخر ) من جنس المسلم فيه ولو بأجود منه ( فله أخذه ) لأن
~~الحق له وقد رضي بدونه
# ومع اتحادهما في الجنس هما كالشيء الواحد بدليل تحريم التفاضل
# ( ولا يلزمه ) أي لا يلزم المسلم PageV03P296 أخذ دون ما وصف ولا أحد نوع
~~آخر لأنه غير المسلم فيه ولا يجبر على إسقاط حقه
# ( وإن جاءه ) المسلم إليه ( بجنس آخر ) بأن أسلم في بر فجاءه بأرز أو
~~شعير
# ( لم يجز له أخذه ) لحديث من أسلم في شيء فلا يصرفه إلى غيره رواه أبو
~~داود وابن ماجه
# ( و ) إن جاءه ب ( أجود ) مما وصف له ( من نوع ) أي نوع ما أسلم فيه
# ( لزمه قبوله ) لأنه جاءه بما تناوله العقد وزيادة تنفعه
# قال في المبدع وظاهره ولو تضرر انتهى
# فإن كان من نوع آخر لم يلزمه
# ( فإن قال خذه ) أي ms1496 الأجود ( وزدني درهما
# لم يجز ) لأن الجودة صفة
# فلا يجوز إفرادها بالعقد
# ( وإن جاء ) ه ( بزيادة في القدر فقال ذلك ) أي خذه وزدني درهما ( صح )
~~ذلك لأن الزيادة هنا يصح إفرادها بالبيع
# ( وإن قبض ) المسلم فيه ( ووجد ) به ( عيبا فله إمساكه مع أرشه أو رده )
~~كسائر المعيبات ( ويضبط الثياب ) إذا أسلم فيها ( فيقول كتان أو قطن ) أو
~~إبريسم ( والبلد والطول والعرض والصفاقة والرقة والغلظ والنعومة والخشونة
# ولا يذكر الوزن
# فإن ذكره لم يصح ) السلم لندرة جمع الأوصاف مع الوزن
# ( وإن ذكر ) في الوصف ( الخام والمقصور
# فله شرطه
# وإن لم يذكره جاز ) لأن الثمن لا يختلف بذلك اختلافا ظاهرا
# ( وله خام ) لأنه الأصل
# ( وإن ذكر ) في وصف الثوب ( مغسولا أو لبيسا لم يصح ) السلم
# لأن اللبس مختلف ولا ينضبط
# ( وإن أسلم في مصبوغ مما يصبغ غزله صح ) السلم لأنه مضبوط ( وإن كان )
~~المصبوغ ( مما يصبغ بعد نسجه لم يصح ) السلم فيه لأن الصبغ لا ينضبط ولأن
~~صبغ الثوب يمنع الوقوف على نعومته وخشونته ( وإن أسلم في ثوب مختلف الغزل )
~~أي من نوعين فأكثر ( كقطن وكتان أو قطن وإبريسم وإن كانت الغزول ) من كل
~~نوع ( مضبوطة بأن يقول السدى إبريسم واللحمة كتان أو نحوه ) كقطن ( صح )
~~السلم للعلم بالمسلم فيه وإلا لم يصح ( ويصح السلم في الكاغد
# ويضبطه بذكر الطول والعرض والرقة والغلظ واستواء الصنعة )
#
# | فصل الشرط ( الثالث ) للسلم ( أن يذكر قدره )
# أي المسلم فيه ( بالكيل في المكيل والوزن في الموزون ) لما روى ابن عباس
~~أن PageV03P297 النبي صلى الله عليه وسلم قال من أسلف في شيء فليسلف في كيل
~~معلوم ووزن معلوم متفق عليه ولفظه لمسلم ( و ) أن يذكر قدره ب ( الذرع في
~~المذورع والعد في المعدود يصح السلم فيه ) لأنه عوض غائب فيثبت في الذمة
# فاشترط معرفة قدره كالثمن ( فإن أسلم في كيل وزنا أو ) أسلم ( في موزون
~~كيلا
# لم يصح ) السلم لأنه قدره بغير ما هو مقدر به
# فلم يجزىء كما لو أسلم في المذروع وزنا وبالعكس
# ( وعنه يصح ) نقلها ms1497 المروزي
# لأن الغرض معرفة قدره وإمكان تسليمه من غير تنازع فبأي قدر قدره جاز
# ( اختاره الموفق وجمع ) منهم الشارح وابن عبدوس في تذكرته
# وجزم بها في الوجيز والمنور ومنتخب الأزجي
# ( ولا يصح ) السلم ( في المذورع إلا بالذرع ) لما تقدم
# ( ولا بد أن يكون المكيال ونحوه ) كالصنجة والذراع ( معلوما عند العامة )
~~لأنه إذا كان مجهولا تعذر الاستيفاء به عند التلف وذلك مخل بالحكمة التي
~~اشترط معرفة القدر لأجلها ( فإن شرط مكيالا ) بعينه ( أو ميزانا ) بعينه
# ( أو ذراعا بعينه أو صنجة بعينها غير معلومات أو أسلم في مثل هذا الثوب
~~ونحوه
# لم يصح ) السلم
# لأنه قد يهلك فتتعذر معرفة المسلم فيه وهو غرر
# ( لكن لو عين مكيال رجل أو ميزانه أو صنجته أو ذراعه صح ) السلم ( ولم
~~يتعين ) فله أن يسلم بأي مكيال أو ميزان أو صنجة أو ذراع لعدم الخصوصية وما
~~لا يمكن وزنه بميزان كالأحجار الكبار يحط في سفينة وينظر إلى أي موضع تغوص
~~ثم يرفع ويحط مكانه رمل أو أحجار صغار إلى أن يبلغ الماء الموضع الذي كان
~~بلغه ثم يوزن فما بلغ فهو زنة ذلك الشيء ( ويسلم في معدود مختلف يتقارب غير
~~حيوان ) كالجوز والبيض ( عددا ) لأن التفاوت فيه يسير
# ولهذا لا تكاد القيمة تختلف بين البيضتين والجوزتين بخلاف البطيخ
# فإنه يتفاوت كثيرا
# ( وفي غيره ) أي يسلم في المعدود الذي لا يتقارب كالبطيخ والفواكه
~~المعدودة من الرمان ونحوه ( وزنا ) لأنه يختلف كثيرا ويتباين جدا
# فلا ينضبط إلا بالوزن
# وما ذكر من السلم في المعدود غير الحيوان محله ( إن صح السلم فيه
# وتقدم قريبا ) في الشرط الأول حكاية الخلاف في ذلك
# وقدم المصنف أنه لا يصح وهو المذهب PageV03P298
# | فصل الشرط ( الرابع ) للسلم
# ( أن يشترط ) المسلم إليه
# ( أجلا معلوما ) لقوله صلى الله عليه وسلم من أسلف في شيء فليسلف في كيل
~~معلوم أو وزن معلوم إلى أجل معلوم فأمر بالأجل كما أمر بالكيل والوزن
# والأصل في الأمر الوجوب
# ( له ) أي الأجل ( وقع في الثمن عادة كالشهر ) لأن الأجل إنما اعتبر ms1498
~~ليتحقق الرفق الذي شرع من أجله السلم
# فلا يحصل ذلك بالمدة التي لا وقع لها في الثمن
# ( وفي الكافي ونصفه ) أ ( و نحوه ) أي نحو النصف
# وفي المغني والشرح وما قارب الشهر قال الزركشي وكثير من الأصحاب بمثل
~~بالشهر والشهرين
# فمن ثم قال بعضهم أقله شهره ( فإن اختلفا في قدره ) أي قدر الأجل بأن قال
~~المسلم إلى شهر مثلا
# فقال المسلم إليه بل شهرين
# فقول مسلم إليه
# ( أو ) اختلفا ( في مضيه ) أي الأجل ( أو ) اختلفا في ( مكان التسليم
~~فقول مسلم إليه ) بيمينه لأن الأصل بقاء الأجل وبراءة ذمة المسلم إليه من
~~مؤنة نقله إلى الموضع الذي يدعيه المسلم
# وكذا إن اختلفا في قدر المسلم فيه أو صفته
# كما في المستوعب
# ( وإن اختلفا في أداء المسلم فيه فقول المسلم ) بيمينه لأنه منكر للقبض
~~والأصل عدمه ( أو ) اختلفا ( في قبض الثمن ) الذي وقع عقد الثمن عليه (
~~فقول المسلم إليه ) بيمينه لأنه منكر
# والأصل عدم القبض ( فإن اتفقا عليه ) أي على قبض السلم ( وقال أحدهما كان
~~) القبض ( في المجلس قبل التفرق
# وقال الآخر ) بل كان القبض ( بعده ) أي بعد التفرق ( ف ) القول ( قول من
~~يدعي القبض في المجلس ) بيمينه لأنه يدعي الصحة وذاك يدعي الفساد
# والظاهر في العقود الصحة
# ( فإن أقاما بينتين بما ادعياه أو أقام مدعي القبض في المجلس بينة به
~~وأقام الآخر بينة بضد ذلك
# قدمت أيضا بينته ) أي بينة مدعي القبض في المجلس لأنها مثبتة
# وتلك نافية ولأن معها زيادة علم
# ( وإن أسلم حالا ) لم يصح لما تقدم من حديث ابن عباس
# ( أو ) أسلم ( مطلقا ) أي لم يعين أجلا ( لم يصح ) السلم لما تقدم ( إلا
~~أن يعقدا بلفظ البيع فيصح حالا
# ويكون بيعا بالصفة
# وتقدم ) في البيع PageV03P299 قال القاضي ويجوز التصرف قبل قبض رأس المال
~~لأنه بيع ويحتمل أن لا يصح لأنه بيع دين بدين ذكره في الكافي
# وتقدم في البيع إن كان الموصوف في الذمة لم يصح إن تفرقا قبل قبضه أو قبض
~~ثمنه
# ( وإن أسلم إلى أجل قريب ms1499 كاليومين والثلاثة لم يصح ) السلم لفوات شرطه
# وهو أن مثل ذلك لا وقع له في الثمن
# ( إلا إن أسلم في شيء ) كخز ولحم ودقيق ونحوها ( يؤخذ منه كل يوم جزءا
~~معلوما
# فيصح ) السلم لأن الحاجة داعية إلى ذلك
# ( فإن قبض البعض ) مما أسلم فيه ليأخذ منه كل يوم قدرا معلوما
# ( وتعذر قبض الباقي رجع بقسطه من الثمن
# ولا يجعل للباقي فضلا على المقبوض ) لأنه مبيع واحد متماثل الأجزاء
# فقسط الثمن على أجزائه بالسوية كما لو اتحد أجله
# ( وإن أسلم في جنس واحد إلى أجلين ) كبر بعضه إلى رجب وبعضه إلى شعبان
# جاز بشرطه الآتي لأن كل بيع جاز إلى أجل جاز إلى أجلين وآجال كبيوع
~~الأعيان
# ( أو ) أسلم ( في جنسين ) كبر وشعير ( إلى أجل ) واحد ( صح ) السلم
~~كالبيع
# ( إن بين قسط كل أجل ) وثمنه في الأولى ( و ) بين ( ثمن كل جنس ) في
~~الثانية
# لأن الأجل الأبعد له زيادة وقع على الأقرب فما يقابله
# أقل مما يقابل الآخر فاعتبر معرفة قسطه وثمنه وبهذا يحصل التمييز للثمن
~~الآخر ( وإلا ) بأن لم يبين قسط كل أجل وثمنه
# ( فلا ) يصح السلم لما تقدم ( وإن أسلم جنسين ) كذهب وفضة ( في جنس واحد
~~) كبر ( لم يصح ) السلم ( حتى يبين حصة كل جنس من المسلم فيه ) كما لو أسلم
~~في جنسين على ما تقدم
# قال في الإنصاف على الصحيح من المذهب
# ( ولا بد أن يكون الأجل مقدارا ) بزمن ( من معلوم ) لما تقدم في الحديث
# ( فإن أسلم ) مطلقا أو إلى حصاد ونحوه
# ( أو باع أو شرط الخيار مطلقا أو إلى حصاد أو جذاذ ونحوهما ) من كل ما
~~يختلف كنزول المطر وهبوب الريح وقدوم الحاج
# ( لم يصح الشرط والعقد في السلم ) لفوات شرطه
# وهو الأجل المعلوم
# لاختلاف هذه الأشياء ( ولا ) يصح ( الشرط في البيع والخيار ) للجهالة (
~~ويصح البيع فيهما ) أي فيما إذا باع مطلقا أو إلى الحصاد ونحوه
# ويكون الثمن حالا
# وفيما إذا شرط الخيار مطلقا أو إلى الحصاد ونحوه
# ( وتقدم ) ذلك ( في الشروط في البيع ) مفصلا ( وإن قال ms1500 ) أسلمت في كذا (
~~إلى شهر كذا ) أي رمضان ونحوه ( أو ) قال ( محله شهر كذا أو ) قال محله (
~~فيه ) أي في شهر كذا ( صح ) لأنه أجل معلوم ( وحل بأوله ) كما لو علق عليه
~~طلاقا أو PageV03P300 عتقا
# ( وإن قال ) المسلم للسلم إليه ( تؤديه ) أي السلم ( فيه ) أي في شهر كذا
~~( لم يصح ) السلم
# لأنه جعله كله ظرفا فاحتمل أوله وآخره
# فلم يكن أجلا معلوما ( و ) إن قال أسلمت في كذا ( إلى أوله ) أي إلى أول
~~شهر كذا ( أو ) إلى ( آخره يحل ) في الأولى ( بأول جزء ) من الشهر ( و ) في
~~الثانية ( آخره ) أي آخر جزء من الشهر ( فإن قال ) أسلمت في كذا ( إلى
~~ثلاثة أشهر كان إلى انقضائها ) فإن كانت مبهمة فابتداؤها حين تلفظ بها
# وإن قال إلى شهر انصرف إلى الهلال
# إلا أن يكون في أثنائه فإنه يكمل بالعدد
# ( وينصرف ) إطلاق الشهر ( إلى الأشهر الهلالية ) لقوله تعالى @QB@ إن عدة
~~الشهور عند الله اثنا عشر شهرا في كتاب الله @QE@ و يصح السلم ( إلى شهر
~~رومي كشباط ونحوه ) مثل كانون الأول أو الثاني ( أو ) إلى ( عيد لهم ) أي
~~للروم ( لم يختلف كالنيروز والمهرجان ونحوهما مما يعرفه المسلمون
# يصح إن عرفاه ) أي المتعاقدان
# لأنه معلوم أشبه عيد المسلمين
# ( وإلا ) بأن اختلف ذلك العيد المشروط ( فلا ) يصح السلم ( كالسعانين
~~وعيد الفطير ) ونحوهما مما يجهله المسملون غالبا
# ويجوز تقليد أهل الذمة فيه
# والسعانين بسين ثم عين مهملتين
# قاله ابن الأثير وغيره
# وهو عيد النصارى قبل عيدهم الكبير بأسبوع
# قال النووي ويقوله العوام ومثلهم من المتفقهة بالشين المعجمة وذلك خطأ
# ( و ) إن شرطه ( إلى العيد أو ) إلى ( ربيع أو ) إلى ( جمادى أو ) إلى (
~~النفر من منى ونحوها ( مما يشترك فيه شيئان ) كالنحر ( لم يصح ) السلم حتى
~~يعين أحدهما للجهالة
# ( و ) إن شرطه ( إلى عيد الفطر أو ) إلى عيد ( النحر أو ) إلى ( يوم عرفة
~~أو عاشوراء أو نحوها ) كالنفر الأول أو الثاني وهما ثاني أيام التشريق
~~وثالثها فالنفر الأول لمن تعجل في يومين والنفر الثاني لمن تأخر ( صح )
~~السلم ms1501 لأنه أجل معلوم
# ( ومثله ) أي مثل السلم ( الإجارة ) فيما ذكر مما يصح أو يبطل ( وإن جاء
~~) ه أي جاء المسلم إليه المسلم ( بالمسلم فيه في محله ) أي وقت حلول أجله (
~~لزمه ) أي المسلم ( قبضه كالمبيع المعين
# ولو تضرر بقبضه ) لأن الضرر لا يزال بالضرر
# ( وإن أحضره بعد محل الوجوب فكما لو أحضر المبيع بعد تفرقهما ) من المجلس
~~فيلزمه قبضه ولو تضرر
# ( وإن أحضره ) أي المسلم فيه ( قبل محله
# فإن كان فيه ) أي في قبضه ( ضرر لكونه ) أي المسلم فيه ( مما يتغير
~~كالفاكهة التي يصح السلم فيها ) PageV03P301 من الرطب والعنب ونحوهما ( أو
~~كان ) المسلم فيه ( قديمه دون حديثه كالحبوب
# أو كان ) المسلم فيه ( حيوانا أو ما يحتاج في حفظه إلى مؤنة كالقطن ونحوه
# أو كان الوقت مخوفا فيخشى ) المسلم ( على ما يقبضه لم يلزم المسلم قبوله
~~) أي قبول السلم قبل محله
# لما عليه من الضرر فيه ( وإن لم يكن في قبضه ) أي المسلم فيه ( ضرر ولا
~~يتغير ) أي يختلف قديمه وحديثه
# ( كالحديد والرصاص والزيت والعسل ونحوها
# لزمه قبضه ) لأن الغرض حاصل مع زيادة تعجيل المنفعة
# فجري مجرى زيادة الصفة
# ( وحيث قلنا يلزمه القبض ) لكونه بعد محله أو عنده أو قبله ولا ضرر وأتاه
~~بالمسلم فيه على صفته
# ( وامتنع ) المسلم ( منه ) أي من قبضه ( قيل ) أي قال ( له ) الحاكم (
~~إما أن تقبض حقك وإما أن تبرىء منه فإن أبى ) الأمرين ( رفع ) المسلم إليه
~~( الأمر إلى الحاكم فقبضه ) أي المسلم فيه ( له
# وبرئت ذمة المسلم إليه فيه ) أي في ذلك المقبوض منه لأن الحاكم يقوم مقام
~~الممتنع بولايته
# وليس له أن يبرىء
# قلت وقياسه لو غاب المسلم ( وكذا ) أي وكدين السلم ( كل دين لم يحل إذا
~~أتى ) صاحبه ( به ) يلزمه قبضه حيث لا ضرر عليه فيه
# وإن أتى به عند محله أو بعده لزمه مطلقا
# ( ويأتي إذا عجل الكتابة قبل محلها ) أي حلولها في باب الكتابة ( لكن لو
~~أراد ) إنسان ( قضاء دين عن غيره فلم يقبله رب الدين أو أعسر زوج بنفقة
~~زوجته ms1502 فبذلها أجنبي ) وكذا لو لم يعسر وبذلها أجنبي
# ( فلم تقبل ) الزوجة ( لم يجبر ) ا أي رب الدين والزوجة على القبول من
~~الأجنبي لما فيه من تحمل منة الدافع
# وتملك الزوجة حينئذ الفسخ بالإعسار وعلم من قوله فبذلها أجنبي أنه لو
~~أعسر الزوج وبذلها قريبه الواجب عليه نفقته كوالده وولده وأخيه
# وجب عليها القبول وأجبرت عليه
# ولا فسخ لها
# ( إلا أن يكون ) من أراد قضاء الدين عن غيره أو بذل النفقة للزوجة (
~~وكيلا ) عن المدين أو الزوج فيجبران على القبول منه لقيامه مقام موكله (
~~كتمليكه ) أي تمليك الأجنبي ( للزوج أو المديون ) ما ينفقه أو يفي به دينه
~~إذا قبضاه ووفيا به ما عليهما أجبرت الزوجة ورب الدين على القبول منه لعدم
~~المنة عليهما إذن
# ( وليس ) يلزم المسلم إليه ( للمسلم إلا أقل ما يقع عليه الصفة ) التي
~~عقد عليها فإذا أتاه به لم يطلب منه أعلى منه لأنه أتاه بما تناوله العقد
~~فبرئت ذمته منه
# ( و ) يجب ( على المسلم إليه أن يسلم الحبوب ) المسلم فيها ( نقية ) أي
~~خالصة ( من التبن و ) من ( العقد و ) من ( غير جنسها ) كتراب وزوان في
~~PageV03P302 البر ( فإن كان فيها تراب ونحوه ) كزوان ( يأخذ وضعا من
~~المكيال لم يجز ) له تسليمها كذلك
# ولا يجبر المسلم على قبولها كذلك
# ( وإن كان ) التراب أو نحوه ( يسيرا لا يؤثر لزمه ) أي المسلم ( أخذه )
~~لأنه متعارف ( ولا يلزمه ) أي المسلم ( أخذ التمر ) المسلم فيه ( ونحوه )
~~كالزبيب وسائر الفواكه اليابسة التي يصح فيها السلم ( إلا جافا ) جفافه
~~المعتاد ( ولا يلزم أن يتناهى جفافه ) لما تقدم من أنه ليس له إلا أقل ما
~~يقع عليه الصفة
# ( ولا يلزمه ) أي المسلم ( أن يقبل معيبا ) لأن الإطلاق يقتضي السلامة
# ( فإن قبضه ) أي المسلم فيه ( فوجده معيبا فله إمساكه مع الأرش كما تقدم
# وله رده والمطالبة بالبدل ) سليما ( كالمبيع ) غير المعين
#
# | فصل الشرط ( الخامس ) للسلم
# ( أن يكون المسلم فيه عام الوجود في محله ) بكسر الحاء أي وقت حلوله
~~غالبا لوجوب تسليمه إذن ( سواء كان ) المسلم فيه ( موجودا ms1503 حال العقد أو
~~معدوما ) كالسلم في الرطب والعنب زمن الشتاء إلى الصيف ( فإن كان ) المسلم
~~فيه ( لا يوجد فيه ) أي في وقت حلوله ( أو لا يوجد ) فيه ( إلا نادرا
~~كالسلم في الرطب والعنب إلى غير وقته
# لم يصح ) السلم لأنه لا يمكن تسليمه غالبا عند وجوبه
# أشبه بيع الآبق وأولى ( وإن أسلم في ثمرة نخلة بعينها أو ) أسلم ( في
~~ثمرة بستان بعينه بدا صلاحه أولا أو ) أسلم ( في زرعه ) أي زرع بستان بعينه
~~( استحصد ) أي طلب الحصاد بأن اشتد حبه ( أولا أو ) أسلم في ثمرة أو زرع (
~~قرية صغيرة أو ) أسلم في ( نتاج فحل فلان غنمه ونحوه
# لم يصح ) السلم في ذلك كله لأنه لا يؤمن انقطاعه
# ولما روي عنه صلى الله عليه وسلم أنه أسلف إليه يهودي في تمر حائط بني
~~فلان
# فقال النبي صلى الله عليه وسلم أما في حائط بني فلان فلا ولكن كيل مسمى
~~إلى أجل مسمى رواه ابن ماجه وغيره
# قال ابن المنذر المنع منه كالإجماع لاحتمال الجائحة
# ( وإن أسلم إلى محل ) أي وقت ( يوجد فيه عاما فانقطع وتعذر حصوله أو )
~~حصول ( بعضه إما لغيبة المسلم إليه ) وقت وجوبه ( أو بعجزه عن التسليم حتى
~~عدم المسلم فيه أو لم تحمل الثمار تلك السنة وما أشبهه PageV03P303 خير )
~~المسلم ( بين صبر ) إلى أن يوجد المسلم فيه فيأخذه ( و ) بين ( فسخ في الكل
~~) المتعذر
# ( أو البعض المتعذر ويرجع برأس مال ) ما فسخ فيه كلا كان أو بعضا إن كان
~~رأس المال موجودا
# ( أو عوضه إن كان معلوما ) لتعذر رده وعوضه مثل مثلي وقيمة متقوم
# وعلم مما تقدم أنه لو تحقق بقاء المسلم فيه لزم المسلم إليه تحصيله
# قال في شرح المنتهى ولو شق كبقية الديون
# ( وإن أسلم ذمي إلى ذمي في خمر ثم أسلم أحدهما رجع المسلم ) أي صاحب
~~السلم ( فأخذ رأس ماله ) الذي دفعه إن كان موجودا أو عوضه إن عدم
# لأنه إذا أسلم الأول فقد تعذر عليه استيفاء المعقود عليه
# وإن أسلم الآخر فقد تعذر عليه ms1504 الإيفاء
#
# | فصل الشرط ( السادس ) للسلم
# ( أن يقبض ) المسلم إليه أو وكيله ( رأس ماله ) أي السلم ( في مجلس العقد
~~) قبل التفرق
# استنبطه الشافعي رضي الله تعالى عنه من قوله صلى الله عليه وسلم من أسلف
~~فليسلف أي فليعط قال لأنه لا يقع اسم السلف فيه حتى يعطيه ما أسلفه قبل أن
~~يفارق من أسلفه انتهى
# وحذرا أن يصير بيع دين بدين فيدخل تحت النهي ( أو ما في معنى القبض كما
~~لو كان عنده ) أي المسلم إليه ( أمانة أو عين مغصوبة ) ونحوها فجعلها ربها
~~رأس مال سلم
# فيصح لأنه في معنى القبض
# و ( لا ) يصح عقد السلم ( بما في ذمته ) أي المسلم إليه بأن يكون له عليه
~~دين فيجعله رأس مال سلم لأنه بيع دين بدين
# فهو داخل تحت النهي وتقدم
# ( فإن قبض ) المسلم إليه ( والبعض ) من رأس مال السلم قبل التفرق ( ثم
~~افترقا قبل قبض الباقي صح فيما قبض بقسطه وبطل فيما لم يقبض ) لتفريق
~~الصفقة
# ( وتقدم ) ذلك ( في الصرف ) لكن لو تعاقدا على مائة درهم في كر طعام مثلا
~~وشرط أن يعجل له منها خمسين إلى أجل
# لم يصح العقد في الكل ولو قلنا بتفريق الصفقة لأن للمعجل فضلا على المؤجل
# ( ويشترط كونه ) أي رأس مال السلم ( معلوم الصفة والقدر ) كالمسلم فيه
~~لأنه قد يتأخر تسليم المعقود عليه ولا يؤمن انفساخه فوجب معرفة رأس ماله
~~ليرد بدله كالقرض
# ( ف ) على هذا ( لا يصح ) السلم ( بصبرة ) مشاهدة لا يعلما قدرها ( ولا )
~~يصح السلم ( بما PageV03P304 لا يمكن ضبطه بصفة كجوهر ونحوه فإن فعلا ) أي
~~عقداه بذلك ( فباطل ) لفوات شرطه
# ( ويرجع ) أي يرد المقبوض إذن ( إن كان باقيا وإلا ) بأن لم يكن باقيا (
~~فبقيمته ) إن كان متقوما أو مثله إن كان مثليا كصبرة من نحو حبوب
# ( فإن اختلفا فيها ) أي في قيمة رأس مال السلم الباطل أو في قدر الصبرة
~~المجعولة رأس مال سلم
# ( فقول المسلم إليه ) بيمينه لأنه غارم
# ( فإن تعذر ) علم قدر القيمة أو الصبرة بأن قال المسلم إليه لا أعلم ms1505 قدر
~~ذلك
# ( فقيمة مسلم فيه مؤجلا ) إلى الأجل الذي عيناه لأن الغالب في الأشياء أن
~~تباع بقيمتها
# ( ولو قبض ) المسلم إليه ( رأس مال السلم المعين ثم افترقا فوجده )
~~المسلم إليه ( معيبا من غير جنسه ) كالنحاس في الفضة والمس في الذهب ( أو
~~ظهر ) رأس مال السلم المعين ( مستحقا بغصب أو غيره بطل العقد ) كما لو ظهر
~~ثمن المبيع المعين كذلك ( وإن كان العيب من جنسه ) أي جنس رأس المال
~~كالسواد في الفضة والوضوح في الذهب ( فله ) أي المسلم إليه ( إمساكه وأخذ
~~أرش عيبه أو رده وأخذ بدله في مجلس الرد ) هكذا في الإنصاف وهو غير ظاهر
# بل متى رده بطل العقد كما في المغني لوقوعه على عينه بخلاف ما في الذمة
~~كما تقدم
# وقد ذكرت كلام المستوعب في الحاشية
# ( وإن كان العقد وقع على مال في الذمة ) وقبضه ثم ظهر به عيب من جنسه (
~~فله المطالبة ببدله في المجلس
# ولا يبطل العقد برده ) لأنه لم يتعين
# فإن كان العيب من غير الجنس بطل العقد بالتفرق على الصحيح كما في الإنصاف
# ( وإن تفرقا ) عن المجلس بعد قبضه ( ثم علم ) المسلم إليه ( عيبه فرده لم
~~يبطل ) السلم ( إن قبض ) المسلم إليه ( البدل في مجلس الرد ) إقامة لمجلس
~~الرد مقام مجلس العقد
# ( وإن تفرقا عن مجلس الرد قبل قبض البدل بطل ) السلم لفوات شرطه وهو
~~القبض قبل التفرق
# وإن كان العيب من غير جنسه وتفرقا قبل أخذ بدله بطل العقد
# وتقدم نظير ذلك في الصرف ( وإن وجد ) المسلم إليه ( بعض الثمن رديئا فرده
# ففي المردود ما ذكرنا ) ه ( من التفصيل ) المذكور
#
# | فصل الشرط ( السابع ) للسلم
# ( أن يسلم في الذمة
# فإن أسلم في عين ) كدار وشجر نابتة ( لم يصح ) السلم ( لأنه PageV03P305
~~ربما تلف ) أي المعين ( قبل آوان تسليمه ) ولأن المعين يمكن بيعه في الحال
# فلا حاجة إلى السلم فيه وتقدم
# ( ولا يشترط ) للسلم ( ذكر مكان الإيفاء ) لأنه صلى الله عليه وسلم لم
~~يذكره ولأنه عقد معاوضة أشبه بيوع الأعيان
# ( إلا أن يكون موضع العقد لا ms1506 يمكن الوفاء فيه كبرية وبحر ودار وحرب )
~~فيشترط ذكره لتعذر الوفاء في موضع العقد
# وليس البعض أولى من البعض
# فاشترط تعيينه بالقول كالكيل
# ( ويجب ) إيفاء ( مكان العقد ) إن عقدا في محل يصلح للإقامة ( مع المشاحة
~~) لأن العقد يقتضي التسليم في مكانه فاكتفى بذلك عن ذكره
# ( وله ) أي المسلم ( أخذه ) أي المسلم فيه ( في غيره ) أي غير مكان العقد
~~( إن رضيا ) لأن الحق لا يعدوهما و ( لا ) يجوز أخذه ( مع أجرة حمله إليه )
~~أي إلى مكان العقد
# قال القاضي ( كأخذ بدل السلم ويصح شرطه ) أي الإيفاء ( فيه ) أي في مكان
~~العقد ( ويكون ) ذلك الشرط ( تأكيدا ) لمقتضى العقد ( و ) يصح شرط الإيفاء
~~( في غيره ) أي غير مكان العقد كبيوع الأعيان
# ( ولا يصح بيع المسلم فيه قبل قبضه ) قال في المغني والمبدع بغير خلاف
~~نعلمه لنهيه عليه الصلاة والسلام عن بيع الطعام قبل قبضه
# ولأنه مبيع لم يدخل في ضمانه فلم يجز بيعه قبل قبضه كالمكيل
# ( ولو ) كان بيع المسلم فيه ( لمن هو في ذمته ) لعموم ما سبق ( ولا ) تصح
~~( هبته ) أي هبة المسلم فيه قبل قبضه لغير من هو عليه لأنها تنقل الملك
~~كالبيع ( ولا هبة دين غيره ) أي غير السلم ( لغير من هو في ذمته ) لأن
~~الهبة تقتضي وجود معين وهو منتف هنا
# ( ويأتي ) ذلك ( في الهبة ) مفصلا ( ولا ) يصح ( أخذ غيره ) أي المسلم
~~فيه ( مكانه )
# لقوله عليه الصلاة والسلام من أسلف في شيء فلا يصرفه إلى غيره ولأن أخذ
~~العوض عنه بيع فلم يجز كبيعه وسواء كان المسلم فيه موجودا أو معدوما وسواء
~~كان العوض مثله في القيمة أو أقل أو أكثر
# ( ولا ) تصح ( الحوالة به ) أي بثمن السلم لأنها معاوضة بالمسلم فيه قبل
~~قبضه
# فلم تجز كالبيع
# ( ولا ) الحوالة ( عليه ) لأنها لا تصح إلا على دين مستقر والسلم عرضة
~~للفسخ
# ( ولا ) تصح الحوالة ( برأس مال سلم بعد فسخه
# ويأتي ) ذلك ( في ) باب ( الحوالة ) موضحا
# ( ويأتي في الهبة البراءة من الدين و ) من ( المجهول و ) يأتي ( في ) باب
~~( الشركة القبض ms1507 من الدين المشترك ) مفصلا و ( يصح بيع دين مستقر من ثمن )
~~مبيع ( وقرض ومهر بعد دخول وأجرة استوفي نفعها ) إن كانت الإجارة على عمل
~~كخياطة ثوب
# ( أو فرغت مدتها ) إن PageV03P306 كانت على مدة كإجارة دار شهرا ( وأرش
~~جناية وقيمة متلف ونحوه ) كجعل بعد عمل ( لمن هو ) أي الدين ( في ذمته )
~~لخبر ابن عمر كنا نبيع الإبل بالبقيع بالدنانير ونأخذ عنها الدراهم
~~وبالدراهم ونأخذ عنها الدنانير فسألنا رسول الله صلى الله عليه وسلم عنه
# فقال لا بأس إن أخذتها بسعر يومها ما لم تتفرقا وبينكما شيء رواه أبو
~~داود وابن ماجه
# فدل على جواز بيع ما في الذمة من أحد النقدين بالآخر وغيره يقاس عليه
# ( و ) يجوز ( رهنه ) أي رهن الدين المستقر ( عنده ) أي عند من هو في ذمته
~~( بحق له ) أي لمن هو في ذمته
# هذا أحد روايتين ذكرهما في الانتصار
# قال في الإنصاف الأولى الجواز
# وهو ظاهر كلام كثير من الأصحاب حيث قالوا يجوز رهن ما يصح بيعه انتهى
# قلت بل يكاد صريح كلامهم أن يكون بخلافه حيث قالوا الرهن توثقه دين بعين
~~بل صرح المجد في شرحه بعدم صحته
# ( إلا رأس مال سلم بعد فسخ ) السلم ( وقبل قبض ) رأس ماله فلا يصح بيعه
~~ولو لمن هو عليه ولا رهنه عنده لما تقدم
# ( لكن إن كان ) الدين ( من ثمن مكيل أو موزون باعه بالنسيئة ) أو بثمن لم
~~يقبض ( فإنه لا يصح أن يأخذ عوضه ما يشارك البيع في علة ربا فضل أو نسيئة )
~~فلا يعتاض عن ثمن مكيل مكيلا ولا عن ثمن موزون موزونا
# ( حسما لمادة ربا النسيئة وتقدم ) ذلك ( آخر كتاب البيع ) مبينا
# ( ويشترط ) لصحة بيع الدين الثابت في الذمة لمن هو عليه
# ( أن يقبض عوضه في المجلس إن باعه بما لا يباع به نسيئة ) كأن باع الذهب
~~بفضة أو عكسه ( أو ) باعه ( بموصوف في الذمة ) فيعتبر قبضه قبل التفريق
~~لئلا يصير بيع دين بدين وهو منهي عنه كما تقدم
# ( وإلا ) بأن باعه بمعين يباع به نسيئة كما ms1508 لو كان الدين ذهبا وباعه ببر
~~معين
# ( فلا ) يشترط قبضه في المجلس
# ( ولا يصح بيعه ) أي الدين ( لغيره ) أي غير من هو في ذمته مطلقا
# لأنه غير قادر على تسليمه
# أشبه بيع الآبق
# ( ولا ) يصح ( بيع دين الكتابة ) ولو لمن هو في ذمته لأنه غير مستقر
# ( ولا ) بيع ( غيره ) أي غير دين الكتابة حال كونه ( غير مستقر ) كصداق
~~قبل دخول وجعل قبل عمل وأجرة قبل فراغ مدة
# ( ولا يصح بيع الدين من الغريم ) الذي هو عليه ( بمثله ) بأن كان له عليه
~~دينا فباعه له بدينار
# ( لأنه نفس حقه ) الواجب له فلا أثر للتعويض
# ( ولو قال ) المسلم إليه للمسلم ( في دين السلم صالحني منه ) أي من أجله
~~( على مثل الثمن ) المعقود عليه ( صح ) ذلك ( وكان إقالة ) بلفظ الصلح
~~لأنها تصح بكل ما أدى معناها
# ( وتصح الإقالة في المسلم فيه ) PageV03P307 حكاه ابن المنذر إجماع من
~~يحفظ عنه ولأنها فسخ للعقد وليست بيعا
# ( و ) تصح الإقالة أيضا ( في بعضه ) أي بعض المسلم فيه لأن الإقالة مندوب
~~إليها وكل مندوب إليه جاز في الجميع جاز في البعض كالإبراء والإنظار
# ( ولايشترط فيه ) أي في التقايل ( قبض رأس مال السلم ) في مجلس الإقالة
~~لأنها ليست بيعا
# ( ولا ) قبض ( عوضه ) أي عوض رأس مال السلم ( إن تعذر ) رأس مال السلم
~~بأن عدم ( في مجلس الإقالة ) متعلق بقبض
# أي لا يشترط القبض في مجلسها لأنها ليست بيعا كما تقدم
# ( ومتى انفسخ عقده ) أي عقد السلم ( بإقالة أو غيرها ) كعيب في الثمن (
~~لزمه ) أي المسلم إليه ( رد الثمن الموجود ) لأنه عين مال السلم عاد إليه
~~بالفسخ
# ( وإلا ) أي وإن لم يكن الثمن موجودا رد ( مثله ) إن كان مثليا ( ثم
~~قيمته ) إن كان متقوما لأن ما تعذر رده رجع بعوضه ( وإن أخذ بدله ) أي بدل
~~رأس مال السلم بعد الفسخ ( ثمنا وهو ثمن فصرف
# يشترط فيه التقابض ) قبل التفرق ( وإن كان ) رأس مال السلم ( عرضا فأخذ )
~~المسلم ( عنه عرضا أو ثمنا ) بعد الفسخ ( فبيع
# يجوز فيه التفرق قبل القبض ) لكن ms1509 إن عوضه مكيلا عن مكيل أو موزونا عن
~~موزون
# اعتبر القبض قبل التفرق كالصرف
# ( وإن كان لرجل سلم وعليه سلم من جنسه فقال ) الرجل ( لغريمه اقبض سلمي
~~لنفسك ففعل
# لم يصح قبضه لنفسه إذ هو حالة سلم ) وتقدم أنها لا تصح به
# ( ولا ) يصح أيضا قبضه ( للآمر لأنه ) أي الآمر ( لم يجعله ) أي القابض (
~~وكيلا ) عنه في القبض
# ( والمقبوض باق على ملك الدافع ) لعدم القبض الصحيح
# ( وإن قال ) الرجل ( اقبضه ) أي السلم ( لي ثم اقبضه لنفسك ) وفعل ( صح )
~~القبض لكل منهما لأنه استنابه في قبضه له إذا قبضه لموكله جاز أن يقبضه
~~لنفسه كما لو كان له وديعة عند من له عليه دين وأذنه في قبضها عن دينه
# ( فيصح قبض وكيل من نفسه لنفسه نصا إلا ما كان من غير جنس ماله ) أي دينه
~~فلا يصح قبضه من نفسه لنفسه لأنها معاوضة لم يأذن فيها
# ( و ) يصح ( عكسه ) أي عكس قبض الوكيل من نفسه ( وهو ) أي عكس قبض الوكيل
~~من نفسه لنفسه ( استنابة من عليه الحق للمستحق ) في أخذ حقه بأن يوكل
~~المدين رب الدين في قبضه
# ( وتقدم ) ذلك ( آخر ) باب ( خيار البيع
# ولو قال الأول ) وهو من له سلم وعليه سلم ( للثاني ) الذي له عليه السلم
~~( أحضر اكتيالي منه ) أي ممن لي عليه السلم ( لأقبضه لك ففعل ) أي حضر
~~اكتياله منه وسلمه له بغير كيل ( لم يصح قبضه PageV03P308 للثاني ) لعدم
~~كيله ( ويكون ) الأول ( قابضا لنفسه ) لاكتياله إياه
# ( ولو قال ) الأول للثاني ( أنا أقبضه لنفسي وآخذه بالكيل الذي تشاهده صح
~~) ذلك ( وكان ) ذلك ( قبضا لنفسه ولم يكن قبضا للغريم المقول له ذلك ) لعدم
~~كيله إياه
# أشبه ما لو قبضه جزافا
# وتقدم في البيع أنه يجوز قبض المبيع جزافا إن علماه فأما أن يكون كل من
~~القولين على رواية لأن المسألة ذات روايتين وإما أن يقال ما هنا خاص بالسلم
~~لأنه أضيق
# والأول مقتضى كلامه في تصحيح الفروع
# فإنه جعل ما هنا فردا من أفراد المسألة السابقة
# وقال ظاهر كلام كثير ms1510 من الأصحاب أنه لا يكفي ذلك أي قبض المكيل جزافا
# ولا بد من كيل ثان فيحمل ما تقدم على غير المكيل
# ومعنى القول أنه ليس بقبض للغريم ( لأنه لا يباح له التصرف بدون كيل ثان
~~فيه لا بمعنى أنه لا تبرأ ذمة الدافع ) منه ( وإن كاله ) الأول ( ثم تركه )
~~في المكيال ( وسلمه إلى غريمه فقبضه صح القبض لهما ) معا لأن الأول قد
~~اكتاله حقيقة والثاني حصل له استمرار الكيل واستدامته كابتدائه مع أنه لا
~~تحصل زيادة علم بابتدائه
# فلا معنى له ( وإن دفع زيد لعمرو دراهم ) وعلى زيد طعام لعمرو ( فقال )
~~زيد لعمرو ( اشتر لك بها مثل الطعام الذي علي ففعل
# لم يصح ) الشراء
# قال في الفروع لأنه فضولي لأنه اشترى لنفسه بمال غيره
# ( وإن قال ) زيد لعمرو ( اشتر لي ) بها أي بالدراهم ( طعاما ثم اقبضه
~~لنفسك صح الشراء ) لأنه وكيل عنه فيه ( ولم يصح القبض لنفسه ) لأن قبضه
~~لنفسه فرع عن قبض موكله ولم يوجد
# ( وإن قال ) زيد لعمرو اشتر لي بدراهم مثل الطعام الذي علي و ( اقبضه لي
~~ثم اقبضه لنفسك ففعل ) بأن اشترى بها طعاما له ثم قبضه له ثم قبضه لنفسه
# ( صح ) ذلك كله
# لأنه وكله في الشراء والقبض ثم الاستيفاء من نفسه لنفسه وذلك صحيح كما
~~تقدم
# ( ولو دفع إليه كيسا وقال استوف منه قدر حقك ففعل صح ) كما تقدم لأنه من
~~استنابة من عليه الحق للمستحق والزائد أمانة
# ( ولو أذن لغريمه في الصدقة عنه بدينه الذي له عليه أو في صرفه أو ) في (
~~المضاربة به ) ونحوه ( أو قال اعزله وضارب به ) ففعل ( لم يصح ) ذلك ( ولم
~~يبرأ ) الغريم من الدين بذلك لأن رب الدين لا يملكه حتى يقبضه
# ( ولو قال ) رب الدين ( له ) لغريمه ( تصدق عني بكذا ) ولم يقل من ديني (
~~أو ) قال ( أعط فلانا كذا ولم يقل من ديني صح ) ذلك ( وكان اقتراضا ) لا
~~تصرفا في الدين قبل قبضه ( كما لو قاله لغير غريمه ) فإنه يكون اقتراضا (
~~ويسقط من الدين ) الذي للقائل على ms1511 PageV03P309 الغريم ( بمقداره ) أي مقدار
~~ما قال له تصدق به أو أعطه فلانا عني ( للمقاصة ) الآتية وكذا لو قال اشتر
~~لي كذا بكذا ولم يقل من ديني
# ( ومن ثبت له على غريمه مثل ما له عليه ) من الدين ( قدرا وصفة وحالا ) أ
~~( و مؤجلا أجلا واحدا لا حالا ومؤجلا
# تساقطا ) إن اتفق الدينان قدرا ( أو بقدر الأقل ) إن كان أحد الدينين
~~أكثر من الآخر ( ولو بغير رضاهما ) لأنه لا فائدة في اقتضاء الدين من
~~أحدهما ودفعه إليه بعد ذلك لشبهه بالعبث
# ( إلا إذا كانا ) أي الدينان ( أو ) كان ( أحدهما دين سلم ) فلا مقاصة (
~~ولو تراضيا ) لأنه تصرف في دين السلم قبل قبضه وهو غير صحيح
# وكذا لو تعلق بأحد الدينين حق كما لو باع الراهن الرهن لتوفية دين
~~المرتهن ممن له عليه حق مثل الثمن الذي باعه به فلا مقاصة لتعلق حق المرتهن
~~به وكما لو بيع بعض مال المفلس على بعض غرمائه بثمن في الذمة من جنس ماله
~~على المفلس فلا مقاصة لتعلق حق باقي الغرماء بذلك
# ( ومن عليها دين من جنس واجب نفقتها لم يحتسب به ) عليها من نفقتها ( مع
~~عسرتها ) لأن قضاء الدين بما فضل عن النفقة ونحوها ( ويأتي ) ذلك ( في
~~النفقات ) موضحا ( ومتى نوى مديون بأدائه ) دينه إلى غريمه ( وفاء دينه
~~برىء ) منه ( وإلا ) ينو قضاءه ( فتبرع ) هكذا ذكروه هنا
# وفي كتب الأصول من الواجب ما لا يفتقر إلى نية كأداء الدين ورد الوديعة
~~ونحوهما
# ويمكن حمل ما هنا على ما إذا نوى التبرع لا على ما إذا غفل جمعا بين
~~الكلامين كما أوضحته في الحاشية
# ( وإن وفاه ) أي الدين ( حاكم قهرا ) على مدين لامتناعه ( كفت نيته ) أي
~~الحاكم ( إن قضاه من ) مال ( مديون ) وكذا إن وفاه عن غائب لقيامه مقامه
# وكذا لو قضاه غير حاكم عن مديون من مال نفسه
# ( ويجب أداء ديون الآدميين على الفور عند المطالبة ) لحديث مطل الغني ظلم
~~( ولا يجب ) أداء ديون الآدميين ( بدونها ) أي بدون المطالبة ( على الفور )
~~بل يجب موسعا ms1512 ( قال ابن رجب إذا لم يكن ) المدين ( عين له ) أي لرب الدين (
~~وقت الوفاء ) فيقوم تعيينه مقام المطالبة عنده ( ويأتي ) ذلك ( أول الحجر )
~~بأتم من هذا ( وإذا كان عليه دين لم يعلم به صاحبه وجب عليه ) أي المدين (
~~إعلامه ) أي رب الدين بدينه لئلا يكون خائنا له ( ولا يقبض ) رب السلم (
~~المسلم فيه إلا بما قدر به من كيل وغيره ) كوزن وذرع وعد ( فإن قبضه ) أي
~~المسلم فيه ( جزافا ) اعتبره بما قدر به أولا لأنه عليه الصلاة والسلام نهى
~~عن بيع الطعام حتى يجري فيه الصاعان ( ومثله ) PageV03P310 أي مثل قبضه
~~جزافا في عدم الصحة ( لو قبض المكيل وزنا أو ) قبض ( الموزون كيلا ) فلا
~~يصح القبض لما تقدم من أن قبض ما يكال بالكيل وما يوزن بالوزن ( أو اكتال )
~~من عليه الحق ( له ) أي للمستحق ( في غيبته ثم قال ) له بعد حضوره ( خذ هذا
~~قدر حقك فقبضه بذلك ) الكيل السابق لم يكن قبضا لعدم مشاهدته كيله و (
~~اعتبره ) قبل التصرف فيه ( بما قدر ) أي كيل ( به أولا ) وكذا حكم موزون
~~ومذروع ومعد
# ( ولا يتصرف في حقه ) إذا قبضه بغير معياره الشرعي ( قبل اعتباره ) لفساد
~~القبض ( ثم يأخذ ) المستحق ( قدر حقه منه ) أي من المقبوض جزافا ونحوه (
~~فإن زاد فالزائد في يده أمانة ) لا مضمون عليه
# لأنه قبضه بإذن ربه ( يجب رده ) لربه ( وإن كان ناقصا طالب بالنقص )
~~وأخذه
# ( والقول قوله ) أي القابض ( في قدره ) أي النقص ( مع يمينه ) لأنه منكر
~~لقبض الزائد
# والأصل عدمه
# ( ويسلم ) المسلم ( إليه ) أي إلى رب السلم ( ملء المكيال
# وما يحمله ) لأنه المتعارف
# ( ولا يكون ) المكيال ( ممسوحا ما لم تكن عادة ) فيعمل بها لأن المطلق في
~~الشرع يحمل على العرف
# ( ولا يدق ) المكيال ( ولا يهزه ) فتكره زلزلة الكيل كما تقدم
# لأنه قد يؤدي إلى أن يأخذ فوق حقه ولأنه غير متعارف
# ( وإن قبضه ) أي المسلم فيه ( كيلا ) إن كان مكيلا ( أو وزنا ) إن كان
~~موزونا ( ثم ادعى غلطا ونحوه لم يقبل قوله ) لأن الأصل عدم الغلط
# ( وكذا ms1513 حكم ما قبضه من مبيع أو دين آخر ) غير السلم إن قبضه جزافا
# قبل قوله في قدره وإن قبضه بكيل أو وزن لم تقبل دعواه الغلط وتقدم
# ومن قبض دينه ثم بان لا دين له ضمن ما قبضه ولو أقر بأخذ مال غيره لم
~~يبادر إلى إيجاب ضمانه حتى يفسر أنه عدوان
# ( ولا يصح أخذ رهن ولا كفيل وهو الضمين بمسلم فيه ) رويت كراهته عن علي
~~وابن عباس وابن عمر
# إذ وضع الرهن للاستيفاء من ثمنه عند تعذر الاستيفاء من الغريم
# ولا يمكن استيفاء المسلم فيه من ثمن الرهن ولا من ذمة الضامن حذرا من أن
~~يصرفه إلى غيره قال في المبدع وفيه نظر لأن الضمير في لا يصرفه راجع إلى
~~المسلم فيه
# ولكن يشتري ذلك من ثمن الرهن ويسلمه ويشتريه الضامن ويسلمه لئلا يصرفه
~~إلى غيره
# ولهذا اختار الموفق وجمع الصحة
# ( ولا ) يصح أخذ الرهن والضمين أيضا ( بثمنه ) أي رأس مال السلم بعد فسخه
~~لما تقدم وفيه ما سبق
# PageV03P311
# | باب القرض
# بفتح القاف
# وحكي كسرها
# ( وهو ) في اللغة القطع مصدر قرض الشيء يقرضه بكسر الراء قطعه
# ومنه المقراض والقرض اسم مصدر بمعنى الاقتراض
# وشرعا ( دفع مال إرفاقا لمن ينتفع به ويرد بدله ) وهو نوع من المعاملات
~~على غير قياسها لمصلحة لاحظها الشارع رفقا بالمحاويج
# والأصل فيه الإجماع لفعل النبي صلى الله عليه وسلم
# ( و ) هو ( نوع من السلف لارتفاق ) ه أي انتفاع المقترض ( به ) أي بما
~~اقترضه ( ويصح ) القرض ( بلفظ قرض و ) لفظ ( سلف ) لورود الشرع بهما
# ( وبكل لفظ يؤدي معناهما ) أي معنى القرض والسلف ( كقوله ملكتك هذا على
~~أن ترد لي بدله ) أو خذ هذا انتفع به ورد لي بدله ونحوه
# ( أو توجد قرينة دالة على إرادته ) أي القرض كأن سأله قرضا
# ( فإن قال ) ملكتك ( ولم يذكر البدل ولم توجد قرينة ) تدل عليه ( فهو هبة
~~) لأنه صريح في الهبة
# ( فإن اختلفا ) فقال المعطي هو قرض
# وقال الآخذ هو هبة
# ( فالقول قول الآخذ ) إنه هبة لأن الظاهر معه
# ( وهو ms1514 ) أي القرض ( عقد لازم في حق المقرض ) بالقبض
# لكونه أزال ملكه عنه بعوض من غير خيار
# فأشبه البيع
# ( جائز في حق المقترض ) في الجملة
# لأن الحق له فيه ( ولا يثبت فيه ) أي القرض ( خيار ) لأنه ليس بيعا ولا
~~في معناه
# ( وهو من المرافق ) جمع مرفق بفتح الميم وكسرها مع الفاء وفتحها وهو ما
~~ارتفقت به وانتفعت
# ( المندوب إليها في حق المقرض ) لقول النبي صلى الله عليه وسلم من كشف عن
~~مؤمن كربة من كرب الدنيا فرج الله عنه كربة من كرب يوم القيامة قال أبو
~~الدرداء لأن أقرض دينارين ثم يردان ثم قرضهما أحب إلي من أن أتصدق بهما
# و ( لما فيه من الأجر العظيم ) ومنه ما في حديث أنس أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم قال رأيت ليلة أسري بي على باب الجنة مكتوبا الصدقة بعشرة
~~أمثالها
# والقرض بثمانية عشر
# فقلت يا جبريل ما بال القرض أفضل من الصدقة قال لأن السائل يسأل وعنده
# والمقترض PageV03P312 لا يستقرض إلا من حاجة رواه ابن ماجه
# والقرض ( مباح للمقترض ) وليس مكروها
# لفعل النبي صلى الله عليه وسلم ولو كان مكروها كان أبعد الناس منه
# ( ولا إثم على من سئل فلم يقرض ) لأنه ليس بواجب بل مندوب
# كما تقدم ( وليس هو ) أي سؤال القرض ( من المسألة المذمومة ) لما تقدم من
~~فعل النبي صلى الله عليه وسلم ولأنه إنما يأخذه بعوضه
# فأشبه الشراء بدين في ذمته
# ( وينبغي ) للمقترض ( أن يعلم المقرض بحاله ولا يغره من نفسه ولا يستقرض
~~إلا ما يقدر أن يؤديه إلا الشيء اليسير الذي يتعذر مثله ) عادة لئلا يضر
~~بالمقرض
# ( وكره ) الإمام أحمد ( الشراء بدين ولا وفاء ) للدين ( عنده إلا اليسير
~~) لعدم تعذره عادة
# ( وكذا الفقير يتزوج ) المرأة ( الموسرة ينبغي أن يعلمها بحاله ) أي فقره
~~( لئلا يغرها ويشترط معرفة قدره ) أي القرض ( بمقدار معروف ) من مكيال أو
~~صنجة أو ذراع كسائر عقود المعاوضات
# ( فلو اقترض دراهم أو دنانير غير معروفة الوزن
# لم يصح ) القرض للجهالة بمقدارها فيتعذر رد مثلها
# ( وإن كانت ms1515 ) الدراهم أو الدنانير ( عددية يتعامل بها عددا ) لا وزنا (
~~جاز قرضها عددا ويرد بدلها عددا ) عملا بالعرف
# ( ولو اقترض مكيلا ) جزافا ( أو موزونا جزافا أو قدره ) أي المكيل (
~~بمكيال بعينه أو ) قدر الموزون ب ( صنجة بعينها غير معروفين عند العامة
# لم يصح ) القرض
# لأنه لا يأمن تلف ذلك
# فيتعذر رد المثل ( كالسلم )
# وإن كان لهما عرف صح القرض لا التعيين
# ( ويشترط وصفه ) أي معرفة وصفه ليرد بدله ( و ) يشترط ( أن يكون المقرض
~~ممن يصح تبرعه ) لأنه عقد إرفاق
# فلم يصح إلا ممن يصح تبرعه كالصدقة
# ( ومن شأنه ) أي القرض ( أن يصادف ذمة ) قال ابن عقيل الدين لا يثبت إلا
~~في الذمم
# ومتى أطلقت الأعواض تعلقت بها
# ولو عينت الديون من أعيان الأموال لم يصح
# ( فلا يصح قرض جهة كمسجد ونحوه ) كمدرسة ورباط ( وقال في الفروع في باب
~~الوقف وللناظر الاستدانة عليه بلا إذن حاكم لمصلحة كشرائه له ) أي للوقف (
~~نسيئة أو بنقد لم يعينه ) وفي باب اللقيط يجوز الاقتراض على بيت المال
~~لنفقة اللقيط
# وكذا قال في الموجز يصح قرض حيوان وثوب لبيت المال ولآحاد المسلمين
# نقله في الفروع
# قلت والظاهر أن الدين في هذه المسائل يتعلق بذمة المقترض وبهذه الجهات
~~كتعلق أرش الجناية برقبة العبد الجاني
# فلا يلزم المقترض الوفاء من ماله بل من ريع الوقف PageV03P313 وما يحدث
~~لبيت المال أو يقال لا يتعلق بذمته رأسا
# وما هنا بمعنى الغالب
# فلا ترد المسائل المذكورة لندرتها
# ( ويصح ) القرض ( في كل عين يجوز بيعها ) من مكيل وموزون ومذروع ومعدود
~~وغيره ( إلا الرقيق فقط ) فلا يصح قرضه ذكرا كان أو أنثى
# لأنه لم ينقل ولا هو من المرافق ولأنه يفضي إلى أن يقترض جارية يطؤها ثم
~~يردها
# ( ولا يصح قرض المنافع ) لأنه غير معهود ( وجوزه الشيخ مثل أن يحصد معه )
~~إنسان ( يوما ويحصد الآخر معه يوما ) بدله ( أو يسكنه دارا ليسكنه الآخر )
~~دارا ( بدلها ) كالعارية بشرط العوض
# ( ويتم ) عقد القرض ( بقبول ) كسائر العقود
# ( يملك ) القرض بقبضه ( ويلزم بقبضه ) لأنه عقد يقف التصرف ms1516 فيه على القبض
# فوقف الملك عليه كالهبة
# قاله في المبدع وشرح المنتهى
# وفيه نظر لأن الهبة تملك بالعقد كما يأتي ( مكيلا كان ) القرض ( أو
~~موزونا أو معدودا أو مذروعا أو غير ذلك
# وله ) أي للمقترض ( الشراء به ) أي بالقرض ( من مقرضه ) نقله مهنا لأنه
~~ملكه
# فكان له التصرف فيه بما شاء
# ( ولا يملك المقرض استرجاعه ) أي القرض للزومه من جهته بالقبض ( ما لم
~~يفلس القابض ويحجر عليه ) للفلس قبل أخذ شيء من بدله
# فله الرجوع به كما يأتي في الحجر
# ( وله ) أي للمقرض ( طلب بدله ) أي القرض ( في الحال ) مطلقا
# لأن القرض يثبت في الذمة حالا
# فكان له طلبه كسائر الديون الحالة
# ولأنه سبب يوجب رد المثل أو القيمة
# فكان حالا كالإتلاف
# ( ولا يلزم المقترض رد عينه ) أي عين ما اقترضه لأنه ملكه ملكا تاما
~~بالقبض
# ( فإن ردها ) أي عين ما اقترضه ( عليه ) أي على المقرض ( لزمه قبوله ) أي
~~المردود ( إن كان مثليا ) لأنه رده على صفة حقه فلزمه قبوله كالسلم
# ( وهو ) أي المثلي ( المكيل والموزون ) الذي لا صناعة فيه مباحة يصح
~~السلم فيه
# ويأتي في الغصب بأوضح من هذا ( وإلا ) أي وإن لم يكن القرض مثليا ورده
~~المقترض بعينه ( فلا ) يلزم المقرض قبوله لأن الذي وجب له بالقرض قيمته
# فلا يلزمه الاعتياض عنها
# وإذا كان القرض مثليا ورده المقترض بعينه
# لزم المقرض أخذه
# ( ولو تغير سعره ) ولو بنقص ( ما لم يتعيب ) كحنطة ابتلت أو عفنت
# فلا يلزمه قبولها لأن عليه فيه ضررا
# لأنه دون حقه
# ( أو ) يكن القرض ( فلوسا أو ) يكن دراهم ( مكسورة فيحرمها ) أي يمنع
~~الناس من المعاملة بها ( السلطان ) أو نائبه سواء اتفق الناس على ترك
~~المعاملة بها أو لا لأنه كالعيب
# فلا يلزمه قبولها
# ( فله ) أي PageV03P314 للمقترض ( القيمة ) عن الفلوس والمكسرة في هذه
~~الحال ( وقت قرض ) سواء كانت باقية أو استهلكها وسواء نقصت قيمتها قليلا أو
~~كثيرا
# والمغشوشة إذا حرمها السلطان كذلك
# وعلم منه أن الفلوس إن لم يحرمها وجب رد مثلها غلت أو رخصت أو ms1517 كسدت
# وتكون قيمة ذلك ( من غير جنسه إن جرى فيه ربا فضل
# كما لو أقرضه دراهم مكسورة
# فحرمها السلطان أعطى قيمتها ذهبا ) حذرا من ربا الفضل
# ( وعكسه بعكسه ) فلو أقرضه دنانير مكسورة فحرمها السلطان أعطي قيمتها فضة
# ( وكذا ) في الحكم المذكور ( لو كانت ) الفلوس أو المكسرة التي حرمها
~~السلطان ( ثمنا معينا ) في عقد بيع ( لم يقبضه البائع في وقت عقد ) على
~~مبيع حتى حرمها السلطان ( أو رد ) المشتري ( مبيعا ) لعيب أو خيار مجلس أو
~~شرط أو تدليس أو غبن
# ( ورام أخذ ثمنه ) وكان فلوسا أو مكسرة فحرمها السلطان
# فله قيمتها يوم عقد من غير جنسه إن جرى بينهما ربا فضل
# وكذا سائر الديون
# كعوض خلع وعتق ومتلف من غصب ونحوه وأجرة ونحوها
# كما أشار إليه الشيخ تقي الدين
# قال وإذا كان المقرض ببلد المطالبة تحرم المعاملة به في سيرة السلطان
# فالواجب على أصلنا القيمة إذ لا فرق بين الكساد لاختلاف الزمان أو المكان
~~إذ الضابط أن الدين الذي في الذمة كان ثمنا فصار غير ثمن
# ( ويجب ) على المقترض ( رد مثل ) في قرض ( مكيل وموزون ) يصح السلم فيه
~~لا صناعة فيه مباحة
# قال في المبدع إجماعا لأنه يضمن في الغصب والإتلاف بمثله
# فكذا هنا مع أن المثل أقرب شبها بالقرض من القيمة ( سواء زادت قيمته ) أي
~~المثل ( عن وقت القرض أو نقصت ) قيمته عن ذلك
# ( فإن أعوز المثل ) قال في الحاشية عوز الشيء عوزا من باب عز فلم يوجد
~~وأعوزني المطلوب
# مثل أعجزني لفظا ومعنى
# ( لزم ) المقترض ( قيمته ) أي المثل ( يوم إعوازه ) لأنها حينئذ ثبتت في
~~الذمة
# ( ويجب ) على المقترض رد ( قيمة ما سوى ذلك ) أي المكيل والموزون
# لأنه لا مثل له
# فضمن بقيمته كالغصب
# قال في الاختيارات ويتوجه في المتقوم أن يجوز رد المثل بتراضيهما انتهى
# وهو ظاهر
# لأن الحق لهما لا يعدوهما
# وتعتبر قيمة ما لا يصح السلم فيه ( من جواهر أو غيرها ) مما لا ينضبط
~~بالصفة ( يوم قبضه ) لأنها تختلف قيمتها في الزمن اليسير باعتبار قلة
~~الراغب وكثرته ms1518 فتنقص فينضر المقترض وتزيد زيادة كثيرة
# فينضر المقرض وقيمة ما سوى ذلك يوم القرض كما في التنقيح PageV03P315
~~والإنصاف
# وقال جزم به في المعنى والشرح والكافي والفروع وغيرهم
# ( ولو اقترض خبزا ) عددا ( أو ) اقترض ( خميرا عددا أو رد ) خبزا أو
~~خميرا عددا ( بلا قصد زيادة ولا ) قصد ( جودة ولا شرطهما
# جاز ) ذلك
# لحديث عائشة قالت قلت يا رسول الله الجيران يستقرضون الخبز والخمير
~~ويردون زيادة ونقصانا
# فقال لا بأس إنما ذلك من مرافق الناس
# لا يراد به الفضل ذكره أبو بكر في الشافي بإسناده ولأنه مما تدعو الحاجة
~~إليه فإن قصد الزيادة والجودة أو شرطهما حرم لأنه يجر نفعا
# ( ولو اقترض تفاريق لزمه ) أي المقترض ( أن يردها جملة ) بطلب ربها لأن
~~الجميع حال ( ويصح قرض الماء كيلا ) كغيره من المكيلات
# لأن كل مائع مكيل كما تقدم
# ( وكذا ) يجوز ( قرضه ) أي الماء ( لسقي الأرض إذا قدر ) الماء ( بأنبوبة
~~) أو نحوها مما يتخذ من فخار أو رصاص ونحوه على هيئتها ( وسئل ) الإمام (
~~أحمد عن عين ) ماء ( بين قوم لهم نوبات في أيام يقترض أحدهم الماء من نوبة
~~صاحب ) يوم ( الخميس ليسقي به ويرد عليه ) نوبته في ( يوم السبت فقال
~~الإمام ( إذا كان ) الماء ( محدودا يعرف كم يخرج منه فلا بأس ) لتمكنه من
~~رد المثل ( وإلا ) بأن لم يكن محدودا يعرف كم يخرج منه ( أكرهه ) لأنه لا
~~يمكنه رد مثله
# لعله لا يحرم
# لأن الماء العد لا يملك بملك الأرض بل ربها أحق به كما سبق ( ويثبت العوض
~~) عن القرض ( في الذمة ) أي ذمة المقترض ( حالا
# وإن أجله ) لأنه عقد منع فيه من التفاضل
# فمنع الأجل فيه كالصرف إذ الحال لا يتأجل بالتأجيل
# وهو عدة تبرع لا يلزم الوفاء به
# قال أحمد القرض حال وينبغي أن يفي بوعده ( ويحرم الإلزام بتأجيله ) أي
~~القرض لأنه إلزام بما لا يلزم
# وهذا معنى قوله في الفروع وغيره يحرم تأجيله
# ( وكذا كل دين حال أو ) كان مؤجلا ( حل أجله ) لا يصح تأجيله يحرم
~~الإلزام به ( ولا يلزم ) المقرض ms1519 ( الوفاء به ) أي بالتأجيل ( لأنه وعد
# لكن ينبغي له ) أي المقرض ( أن يفي بوعده ) نصا ( واختار الشيخ صحة
~~تأجيله
# ولزومه إلى أجله سواء كان ) الدين ( فرضا أو غيره ) كثمن مبيع وقيمة متلف
~~ونحوه
# لعزم حديث المؤمنون عند شروطهم ( ويجوز شرط الرهن و ) شرط ( الضمين فيه )
~~أي في القرض
# لأنه صلى الله عليه وسلم استقرض من يهودي شعيرا ورهنه درعه متفق عليه
# وما جاز فعله جاز شرطه
# ولأنه يراد للتوثق بالحق PageV03P316 وليس ذلك بزيادة والضمان كالرهن
# فلو عينهما وجاء بغيرهما
# لم يلزم المقرض قبوله
# وإن كان ما أتى به خيرا من المشروط
# وحينئذ يخبر بين فسخ العقد وبين إمضائه
# بلا رهن ولا كفيل
# ( وإن شرط ) المقترض ( الوفاء أنقص مما اقترض ) لم يجز لإفضائه إلى فوات
~~المماثلة
# ( أو شرط أحدهما على الآخر أن يبيعه أو يؤجره أو يقرضه
# لم يجز ) ذلك لأنه كبيعتين في بيعة المنهي عنه
# ( كشرط ) المقرض ( زيادة وهدية وشرط ما يجر نفعا نحو أن يسكنه المقترض
~~داره مجانا أو رخيصا أو يقبضه خيرا منه ) فلا يجوز
# لأن القرض عقد إرفاق وقربة
# فإذا شرط فيه الزيادة أخرجه عن موضوعه
# ولا فرق بين الزيادة في القدر أو الصفة مثل أن يقرضه مكسرة فيعطيه صحاحا
~~ونحوه
# ( أو ) شرط أن يعطيه بدل القرض ( في بلد آخر ) لم يجز
# لأن فيه نفعا في الجملة
# وفي المغني ( يبيعه شيئا يرخصه عليه ) لم يجز لأنه يجر به نفعا ( أو )
~~شرط المقرض على المقترض أن ( يعمل له عملا أو ) أن ( ينتفع بالرهن أو ) أن
~~( يساقيه على نخل أو يزارعه على ضيعة
# أو ) أن ( يسكنه المقرض عقارا بزيادة على أجرته أو ) أن ( يبيعه شيئا
~~بأكثر من قيمته أو ) أن ( يستعمله في صنعة ويعطيه أنقص من أجرة مثله ونحوه
~~) كل ما فيه جر منفعة
# فلا يجوز لما تقدم
# ( وإن فعله ) أي فعل شيئا مما تقدم ( بغير شرط بعد الوفاء ) ولا مواطأة
~~جاز لأنه لم يجعله عوضا في القرض ولا وسيلة إليه ولا إلى استيفاء دينه
# أشبه ما لو لم ms1520 يكن قرض
# ( أو قضى ) المقترض ( أكثر ) مما اقترضه جاز
# قال في الفصول وأما الذهب والفضة فيعفى فيهما عن الرجحان في القضاء إذا
~~كان يسيرا
# انتهى
# وقال في المبدع وإن كان زيادة في القضاء بأن يقرضه درهما فيعطيه أكثر منه
# لم يجز لأنه ربا
# وصرح في المغني والكافي بأن الزيادة في القدر والصفة جائزة للخبر وهو أنه
~~صلى الله عليه وسلم كان يقول للوزان أرجح ويقول خيركم أحسنكم قضاء فيوافق
~~كلام صاحب الفصول
# وعليه يحمل كلام المصنف ( أو ) قضى ( خيرا منه ) أي مما اقترضه ( في
~~الصفة ) بأن قضى صحاحا عن مكسرة أو جيدا عن رديء أو أجود سكة مما اقترضه
~~جاز لأن مبنى القرض على العفو لأجل الرفق ( أو ) قضى ( دونه ) أي دون ما
~~اقترضه ( بتراخيهما ) أي المقترض والمقرض ( بغير مواطأة ) على ذلك جاز لأن
~~الحق لا يعدوهما
# ( أو أهدى ) المقترض ( له ) أي للمقرض ( هدية ) بعد الوفاء جاز بلا شرط
~~ولا مواطأة
# لأنه لم يجعل تلك الزيادة عوضا في PageV03P317 القرض ولا وسيلة إليه ولا
~~إلى استيفاء دينه
# أشبه ما لو لم يكن قرض ( أو علم ) المقرض ( منه ) أي من المقترض (
~~الزيادة لشهرة سخائه وكرمه جاز ) لأنه صلى الله عليه وسلم كان معروفا بحسن
~~الوفاء فهل يسوغ لأحد أن يقول إن إقراضه مكروه ( ولو أراد إرسال نفقة إلى
~~عياله فأقرضها ) أي النفقة ( رجلا ليوفيها لهم
# فلا بأس ) بذلك ( إذا لم يأخذ عليها شيئا ) زائدا عنها ( وإن فعل )
~~المقترض ( شيئا مما فيه نفع ) للمقرض من هدية ونحوها ( قبل الوفاء
# لم يجز ) كما تقدم ( ما لم ينو ) المقرض ( احتسابه من دينه أو مكافأته
~~عليه ) أي ما فعله مما فيه نفع فيجوز
# نص عليه
# ( إلا أن تكون العادة جارية بينهما ) أي بين المقرض والمقترض ( به ) أي
~~بما ذكر من الإهداء ونحوه ( قبل القرض ) فإن كانت جارية به
# جاز لحديث أنس مرفوعا قال إذا أقرض أحدكم قرضا فأهدي إليه أو حمله على
~~الدابة
# فلا يركبها ولا يقبله إلا أن يكون جرى بينه وبينه قبل ذلك رواه ms1521 ابن ماجه
~~بسند فيه كلام
# ( وكذا ) أي كالمقترض فيما ذكر ( الغريم ) أي كل مدين غيره
# ( فلو استضافه ) أي استضاف المقترض المقرض ( حسب له ) أي المقرض ( ما أكل
~~) عنده قبل الوفاء لما تقدم أو كافأة عليه إن لم تجر العادة بينهما به قبل
~~القبض
# على قياس ما تقدم
# ( وهو ) أي المقرض ( في الدعوات ) إذا فعل المقترض وليمة أو عقيقة
~~ونحوهما ( كغيره ) ممن لا دين له
# ( ولو أقرض ) إنسان ( فلاحه في شراء بقر يعمل عليها في أرضه ) بالحرث
~~ونحوه ( أو ) أقرضه في شراء ( بذر يبذره فيها ) أي أرضه ( فإن شرط ) المقرض
~~( ذلك في القرض لم يجز ) لما تقدم ( وإن كان ) ذلك ( بلا شرط
# أو قال ) المقترض ( أقرضني ألفا وادفع إلي أرضك أزرعها بالثلث
# حرم أيضا ) لأنه يجر به نفعا نص عليه
# واختاره ابن أبي موسى ( وجوزه الموفق وجمع ) لعدم الشرط والمواطأة عليه
~~وصححه في النظم والرعاية الصغرى
# وقدمه في الفائق والرعاية الكبرى
# ( ولو أقرض ) إنسان ( من له عليه بر شيئا يشتريه ) أي البر ( به ثم يوفيه
~~إياه جاز ) العقد بلا كراهة
# وفي المستوعب يكره
# وقاله سفيان قال أمرتين ( ولو قال ) المقرض للمقترض ( إن مت بضم التاء
~~فأنت في حل فوصية صحيحة ) كسائر الوصايا
# ( و ) إن قال له إن مت ( بفتحها ) أي التاء
# فأنت في حل ( لا يصح لأنه إبراء معلق بشرط ) وشرط الإبراء أن يكون منجزا
~~كالهبة ( ولو جعل ) إنسان PageV03P318 ( له ) أي لآخر ( جعلا على اقتراضه
~~له بجاهه
# جاز ) لأنه في مقابلة ما يبذله من جاهه فقط
# ( لا إن جعل له جعلا على ضمانه له ) فلا يجوز
# نص عليهما لأنه ضامن
# فيلزمه الدين
# وإن أداه وجب له على المضمون عنه فصار كالقرض
# فإذا أخذ عوضا صار القرض جارا للمنفعة فلم يجز
# ومنعه الأزجي في الأول أيضا ( قال ) الإمام ( أحمد ما أحب أن يقترض بجاهه
~~) لإخوانه قال القاضي إذا كان من يقترض له غير معروف بالوفاء لكونه تغريرا
~~بمال المقرض وإضرارا به
# أما إن كان معروفا بالوفاء فلا يكره لكونه إعانة له وتفريجا ms1522 لكربته
# ( ولو أقرض غريمه المعسر ألفا ليوفيه منه ) أي الألف ( ومن دينه الأول كل
~~وقت شيئا ) جاز والكل حال ( أو قال ) المقرض ( أعطني بديني رهنا وأنا أعطيك
~~ما تعمل فيه وتقضيني ) ديني كله أي الأول والثاني
# ( ويبقى كل ويكون الرهن عن الدينين أو عن أحدهما ) بعينه ( جاز ) لأنه
~~ليس فيه اشتراط زيادة عما يستحقه عليه
# ( والكل ) أي جميع الدين الأول والثاني ( حال ) لا يتأجل بقول ذلك
# كما تقدم
# ( وإن أقرضه أثمانا أو غيرها ) أو غصبه أثمانا أو غيرها
# ( فطالبه المقرض أو المغصوب منه ببدلها ) أي ببدل الأثمان أو غيرها (
~~ببلد آخر ) غير بلد القرض أو الغصب ( لزمه ) أي المقترض أو الغاصب دفع
~~المثل الذي لا مؤنة لحمله
# لأنه أمكنه قضاء الحق بلا ضرر
# ( إلا ما لحمله مؤنة وقيمته في بلد القرض والغصب أنقص ) من قيمته في بلد
~~الطلب
# ( فيلزمه ) أي المقترض أو الغاصب إذن ( أداء قيمته فيه ) أي في بلد القرض
~~والغصب فقط
# ليس له أي للمقرض والمغصوب منه إذن مطالبته بالمثل لأنه لا يلزمه حمله
~~إلى بلد الطلب فيصير كالمتعذر
# وإذا تعذر المثل تعينت القيمة
# وإنما اعتبرت ببلد القرض أو الغصب لأنه المكان الذي يجب التسليم فيه
# ( وله ) مطالبة لربه ( بقيمته في بلد المطالبة ) لما تقدم
# ( وإن كانت قيمته ) أي القرض أو الغصب ( في البلدين ) أي بلد القرض أو
~~الغصب وبلد المطالبة ( سواء أو ) كانت قيمته ( في بلد القرض ) أو الغصب (
~~أكثر ) من قيمته في بلد المطالبة ( لزمه أداء المثل ) لأنه أمكنه بلا ضرر
~~عليه في أدائه
# ( وإن كان ) القرض أو الغصب ( من المتقومات فطالبه ) أي طالب ربه المقترض
~~أو الغاصب ( بقيمته في بلد القرض ) أو الغصب ( لزمه أداؤها ) لأنه أمكنه
~~أداء واجب بلا ضرر عليه فيه
# وعلم منه أنه إن طالبه بقي في بلد المطالبة وكانت أكثر
# لم تلزمه لأنه لا يلزمه حمله إليها
# ( ولو بذل المقترض ) PageV03P319 للمقرض ( أو ) بذل ( الغاصب ) للمغصوب
~~منه ( ما في ذمته ) من مثل أو قيمة ( ولا مؤنة لحمله ) أي المبذول والجملة
~~حالية ( لزم ms1523 ) المقرض والمغصوب منه ( قبوله مع أمن البلد والطريق ) لأنه لا
~~ضرر عليه إذن فإن كان لحمله مؤنة أو كان البلد أو الطريق مخوفا
# لم يلزمه قبوله ولو تضرر المقترض أو الغاصب لأن الضرر لا يزال بالضرر (
~~فإن كان المغصوب باقيا ) وبذل الغاصب بدله لربه
# ( لم يجبر ربه على قبوله ) أي البدل ( بحال ) لا مع مؤنة للحمل ولا مع
~~عدمها ولا مع أمن البلد والطريق ولا مع الخوف لأن دفع البدل معاوضة
# لا يجبر عليها الممتنع
# وإذا اقترض دراهم فاشترى منه بها شيئا فخرجت زيوفا فالبيع صحيح
# ولا يرجع البائع على المشتري ببدل الثمن لأنها دراهمه
# فعيبها عليه
# وإنما له على المشتري بدل ما أقرضه إياه بصفته زيوفا
# قاله أحمد
# وحمله في الشرح والمغني على ما إذا باعه بها وهو يعلم عيبها
# أما إذا باعه بثمن في ذمته ثم قبض هذه بدلا عنها غير عالم بعيبها
# فينبغي أن يجب له دراهم خالية من العيب
# ويرد هذه عليه
# وللمشتري ردها على البائع وفاء عن القرض وبقي الثمن في ذمته والمذهب
~~الأول
# ولو أقرض ذمي ذميا خمرا ثم أسلما أو أحدهما
# بطل القرض ولم يجب على المقترض شيء
#
# | باب الرهن
# ( وهو ) في اللغة الثبوت والدوام يقال ماء راهن أي راكد
# ونعمة راهنة أي دائمة
# وقيل هو الحبس
# لقوله تعالى @QB@ كل نفس بما كسبت رهينة @QE@ أي محبوسة
# وهو قريب من الأول لأن المحبوس ثابت في مكان لا يزايله
# وشرعا ( توثقة دين بعين ) أي جعل عين مالية وثيقة بدين ( يمكن أخذه ) أي
~~الدين ( أو ) أخذ ( بعضه منها ) أي من العين إذا كانت من جنس الدين ( أو )
~~يمكن أخذه أو بعضه ( من ثمنها ) أي ثمن العين إن لم تكن من جنس الدين ( إن
~~تعذر الوفاء من غيرها ) PageV03P320 أي من غير العين
# وفي الزركشي توثقة دين بعين أو بدين على قول يمكن أخذه منه إن تعذر
~~الوفاء من غيره انتهى
# فعلم منه أن المقدم لا يصح رهن الدين ولو لمن هو عنده خلافا لما قدمه في
~~السلم ms1524 وتقدم ما فيه
# والرهن جائز بالإجماع
# وسنده قوله تعالى @QB@ فرهان مقبوضة @QE@ والسنة مستفيضة بذلك
# وليس بواجب إجماعا لأنه وثيقة بالدين فلم يجب كالضمان
# ( ويجوز في الحضر كالسفر ) خلافا لمجاهد لفعله صلى الله عليه وسلم
# وذكر السفر في الآية خرج مخرج الغالب لكون الكاتب يعدم في السفر غالبا
# وهو لا يشترط عدم الكاتب مع ذكره فيها
# ( وهو لازم في حق الراهن ) أي بعد قبضه لأن الحظ فيه لغيره فلزم من جهته
~~كالضمان في حق الضامن ( جائز في حق المرتهن ) لأن الحظ فيه له وحده
# فكان له فسخه كالمضمون له
# و ( يجوز عقده ) أي الرهن ( مع الحق ) بأن يقول بعتك هذا بعشرة إلى شهر
~~ترهنني بها عبدك فلانا
# فيقول الآخر اشتريت منك ورهنتك عبدي لأن الحاجة داعية إلى جوازه إذن
# ( و ) يجوز عقده ( بعده ) أي بعد الحق إجماعا لأنه دين ثابت تدعو الحاجة
~~إلى أخذ الوثيقة به كالضمان و ( لا ) يجوز عقده ( قبله ) أي قبل الحق لأنه
~~وثيقة بحق
# فلم يجز قبل ثبوته كالشهادة ولأن الرهن تابع للحق فلا يسبقه كالثمن لا
~~يتقدم البيع
# والفرق بينه وبين الضمان أن الضمان التزام مال تبرعا بالقول
# فجاز في غير حق ثابت كالنذر
# ( والمرهون كل عين معلومة جعلت وثيقة ) ب ( حق يمكن استيفاؤه منها ) إن
~~كانت من جنسه ( أو من ثمنها ) إن لم تكن من جنسه
# وكثيرا ما يطلق الرهن ويراد به المرهون من إطلاق المصدر على اسم المفعول
~~( والمراد كل عين يجوز بيعها ) لأن المقصود منه الاستيثاق بالدين ليتوصل
~~إلى استيفائه من ثمن الرهن عند تعذر استيفائه من الرهن
# وهذا يتحقق في كل عين يصح بيعها
# فلا يجوز رهن المنافع لأنها تملك إلى حلول الحق
# ولو رهنه أجرة داره شهرا لم يصح لأنه مجهول
# ( حتى المؤجر ) يجوز لمالكه رهنه لأنه يجوز له بيعه
# فهو كالعار ( و ) حتى ( المكاتب ) لأنه يجوز بيعه وإيفاء الدين من ثمنه
~~ويمكن ) بالبناء للمفعول أي المكاتب ( من الكسب كما كان ) قبل أن يرهن
# ولا يصح شرط منعه من التصرف ( وما ms1525 أداه ) من دين الكتابة ( رهن معه )
~~لأنه كنمائه
# ( فإن عجز ) عن أداء ما بقي من الكتابة ورق ( كان هو وكسبه رهنا )
~~PageV03P321 بالدين ( وإن عتق ) المكاتب ( كان ما أداه بعد عقد الرهن رهنا
~~) كمن مات بعد كسبه
# ( فأما ) الرقيق ( المعلق عتقه بصفة ) بأن قال له سيده إذا جاء وقت كذا
~~فأنت حر
# ( فإن كانت ) الصفة ( توجد قبل حلول الدين لم يصح رهنه ) لعدم إمكان بيعه
~~عند حلوله ( وإلا ) بأن لم توجد قبل حلوله ( صح ) رهنه لإمكان بيعه
# ( وإن كانت ) الصفة ( تحتمل الأمرين ) أي الوجوب قبل حلول الدين وبعده (
~~ك ) أن علق عتقه ب ( قدوم زيد صح ) رهنه ( أيضا ) كالمدبر والمريض ( وتصح
~~زيادة رهن ) بأن استدان منه مائة ورهنه عليها عبدا ثم زاده عليها ثوبا
# فيصح لأنه توثقة
# ( ويكون حكمها ) أي الزيادة ( حكم الأصل ) المرهون أولا
# و ( لا ) تصح ( زيادة دينه ) أي دين الرهن بأن استدان منه مائة ورهنه
~~عليها عينا ثم استدان منه مائة أخرى وجعل الرهن على المائتين لم يصح لأنه
~~رهن مرهون
# ( كالزيادة في الثمن ) بعد لزوم البيع فإنها لا تلحق بالعقد كما تقدم
# ولو كان ذلك قبل قبض الرهن صح
# وكان رهنا على المائتين
# ( ويصح الرهن ممن يصح بيعه وتبرعه ) لأنه تبرع
# إذ ليس بواجب كما تقدم
# ( ولو كان ) الرهن ( من غير من عليه الدين ) المرهون عليه ( فيجوز أن
~~يرهن الإنسان مال نفسه على دين غيره ولو بغير رضاه ) أي المدين ( كما يجوز
~~أن يضمنه ) بغير رضاه ( وأولى ) أي صحة الرهن عنه بغير رضاه أولى من صحة
~~ضمانه بغير رضاه
# ( وهو ) أي الرهن عنه بغير إذنه ( نظير إعارته ) أي المدين شيئا ( للرهن
~~وصرح به ) أي بجواز رهن الإنسان ماله عن غيره بغير رضاه ( الشيخ ) إذا علمت
~~أن الرهن يصح ممن يصح بيعه وتبرعه
# ( فلا يصح ) الرهن ( من سفيه ومفلس ) لأنه لا يصح بيعهما
# ( و ) لا من ( مكاتب وعبد ولو مأذونا لهم في تجارة ) لأنه لا يصح تبرعهم
# ( ونحوهم ) كالمميز
# لولي اليتيم ونحوه رهن ماله لمصلحة
# ويكون بيد عدل ms1526
# ( ولا يصح ) الرهن ( معلقا بشرط ) كالبيع ( ولا ) يصح الرهن ( بدون إيجاب
~~وقبول أو ما يدل عليهما ) من الراهن والمرتهن كسائر العقود
# ( ولا بد من معرفته ) أي الرهن ( و ) معرفة ( قدره وصفته وجنسه ) لأن
~~الرهن عقد على مال
# فاشترط العلم به كباقي العقود
# ( و ) لا بد من ( ملكه ) أي الراهن للرهن ( ولو ) كان يملك ( منافعه )
~~دون عينه ( بأن يستأجر ) إنسان ( شيئا ) ليرهنه ( أو ) كان يملك الانتفاع
~~به بأن ( يستعيره ليرهنه PageV03P322 بإذن ربه فيهما ) فيصح الرهن إذن (
~~ولو لم يبين ) المدين ( لهما ) أي للمؤجر والمعير ( قدر الدين ) الذي
~~يرهنهما به
# ( لكن ينبغي ) للمدين ( أن يذكر ) للمؤجر والمعير ( المرتهن والقدر الذي
~~يرهنه به وجنسه ) أي جنس القدر الذي يرهنه أ ( و ) أن يذكر لهما ( مدة
~~الرهن ) لئلا يغرهما
# ( ومتى شرط ) الراهن ( شيئا من ذلك ) المذكور وهو المرتهن وقدر الدين
~~وجنسه ومدة الرهن ( فخالف ورهنه بغيره
# لم يصح الرهن ) لأنه لم يؤذن له فيه
# أشبه ما لو لم يؤذن له في أصل الرهن
# ( وإن أذن ) المؤجر والمعير ( له ) أي للراهن ( في رهنه ) أي رهن ما
~~استأجره أو استعاره لذلك ( بقدر من المال ) كمائة مثلا ( فنقص عنه ) بأن
~~رهنه بثمانين مثلا
# ( صح ) الرهن لأنه فعل بعض المأذون له فيه ( و ) إن رهنه ( بأكثر ) كمائة
~~وخمسين مثلا ( صح ) الرهن ( في القدر المأذون فيه )
# وهو المائة ( فقط ) وبطل في الزيادة كتفريق الصفقة بخلاف ما لو أذنه
~~بدنانير فرهنه بدراهم أو بمؤجل فرهنه بحال ونحوه
# فإنه لا يصح لأن العقد لم يتناول مأذونا فيه بحال
# ( ولمعير ) للرهن ( أن يكلف راهنه فكه في محل الحق ) أي أجله ( وقبله )
~~أي قبل محله لأن العارية لا تلزم
# ( وله ) أي للمعير للرهن ( الرجوع ) في الإذن في الرهن ( قبل إقباضه
~~المرتهن ) لأن الرهن إنما يلزم بالقبض
# وكذا المؤجر له الرجوع إذا أذن للمستأجر في رهنه قبل إقباضه ( لا المؤجر
~~) عينا لمن يرهنها أو ينتفع بها ثم أذنه أن يرهنها أو أقبضها
# فلا رجوع له
# ( قبل مضي مدة الإجارة ) للزومها ( ويباع ) الرهن المستأجر أو ms1527 المستعار
# ( إن لم يقض الراهن الدين ) فيبيعه الحاكم
# إن لم يأذن ربه لأنه مقتضى عقد الرهن
# ( فإن بيع ) الرهن ( رجع ) المؤجر أو المعير على الراهن ( بمثله في
~~المثلي وإلا ) بأن لم يكن الرهن مثليا رجع به
# ( بأكثر الأمرين من قيمته أو ما بيع به ) لأنه إن بيع بأقل من قيمته ضمن
~~الراهن النقص
# وإن بيع بأكثر
# كان ثمنه كله
# ويؤيده أن المرتهن لو أسقط حقه من الرهن رجع الثمن كله إلى صاحبه
# فإذا قضى به الراهن دينه رجع به عليه
# ولا يلزم من وجوب ضمان النقص أن لا تكون الزيادة للمالك كما لو كان باقيا
~~بعينه
# والمنصوص يرجع ربه بقيمته لا بما بيع به
# سواء زاد على القيمة أو نقص
# صححه في الإنصاف
# وقال قدمه في الفروع والفائق والرعاية الصغرى والحاويين
# ( ولو تلف ) الرهن المؤجر أو المستعار بغير تعد ولا تفريط ( ضمن ) الراهن
~~( المستعير فقط ) لأن العارية مضمونة مطلقا
# PageV03P323 كما يأتي دون المؤجر
# فلا يضمنه بلا تعد ولا تفريط
# ( وإن فك المعير أو المؤجر الرهن وأدى ) الدين ( الذي عليه بإذن الراهن
~~رجع ) المعير أو المؤجر ( به ) أي بما أداه عنه ( عليه ) أي على الراهن
# ( وإن قضاه ) أي الدين المؤجر أو المعير ( متبرعا لم يرجع بشيء ) لتبرعه
~~به
# وكذا إن لم ينو تبرعا ولا رجوعا
# ( وإن قضاه ) أي قضى المعير أو المؤجر الدين عن الراهن ( بغير إذنه ناويا
~~الرجوع ) عليه ( رجع ) لقيامه عنه بدين واجب عليه
# فإن لم ينو رجوعا لم يرجع ( فإن ) استأجر أو استعار شيئا ليرهنه ورهنه
~~بعشرة ثم ( قال ) الراهن لربه ( أذنت لي في رهنه بعشرة
# فقال ) ربه ( بل ) أذنت لك في رهنه ( بخمسة
# فالقول قول المالك ) بيمينه لأنه منكر للإذن في الزيادة
# ويكون رهنا بالخمسة فقط ( ولو رهنه ) أي رهن مدين رب دين ( دارا فانهدمت
~~قبل قبضها
# لم ينفسخ عقد الرهن ) لبقاء المالية ( وللمرتهن الخيار إن كان الرهن
~~مشروطا في البيع ) فإن شاء أمضي البيع وإن شاء فسخه لفوات شرطه في البيع
# فإن لم يكن مشروطا في ms1528 البيع فلا خيار له فيه
# وكذا قرض
# ( ويصح ) الرهن ( بكل دين واجب ) كقرض وقيمة متلف ( أو ) دين ( مآله إلى
~~الوجوب ) كثمن في مدة خيار ( حتى ) يصح أخذ الرهن ( على ) عين ( مضمونة
~~كالغصوب والعواري والمقبوض على وجه السوم والمقبوض بعقد فاسد ) لأن مقصود
~~الرهن الوثيقة بالحق
# وهذا حاصل فإن الرهن بهذه الأعيان يحمل الراهن على أدائها
# وإن تعذر أداؤها استوفى به لها من ثمن الرهن فأشبهت ما في الذمة
# ( قال في الفائق قلت وعليه يخرج الرهن على عواري الكتب الموقوفة ونحوها )
~~كالأسلحة والدروع الموقوفة على الغزاة ( انتهى ) يعني إن قلنا هي مضمونة
# صح أخذ الرهن بها
# وإلا فلا
# ويأتي في العارية أنها غير مضمونة
# فلا يصح أخذ الرهن بها
# وعلم من ذلك أنه يصح أخذ الرهن للوقف
# فيصح الضمان أيضا لجهة الوقف لأن ما صح رهنه صح ضمانه
# ( ويصح ) أخذ الرهن ( على نفع إجارة في الذمة ك ) من استؤجر ل ( خياطة
~~ثوب وبناء دار ونحو ذلك ) كحمل معلوم إلى موضع معين
# فإن لم يفعله الأجير بيع الرهن واستؤجر منه من يعمله ( لا ) يصح أخذ
~~الرهن ( على دية على عاقلة قبل الحلول ) لعدم وجوبها إذن
# ( و ) أخذ الرهن بها ( بعده ) أي بعد الحلول ( يصح ) لوجوبها إذن
# ( ولا ) يصح أخذ الرهن ( على دين كتابة ) لعدم وجوبه ( و ) لا على ( جعل
~~في جعالة ) قبل العمل لعدم وجوبه ( و ) لا PageV03P324 على ( عوض في مسابقة
~~قبل العمل ) لعدم وجوبه
# ولا يتحقق أنه يؤول للوجوب
# ( و ) أخذ الرهن بالجعل في الجعالة وبالعوض في المسابقة
# ( بعده ) أي بعد العمل ( يصح فيهما ) لاستقرار الجعل والعوض إذن ( ولا )
~~يصح أخذ الرهن ( على عهدة مبيع ) لأن البائع إذا وثق على عهدة المبيع فكأنه
~~ما قبض الثمن ولا ارتفق به ولأنه ليس له حد ينتهي إليه
# فيعم ضرره بمنع البائع التصرف فيه
# ( و ) لا يصح أخذ الرهن ب ( عوض غير ثابت في الذمة كثمن معين وأجرة معينة
~~في إجارة ومعقود عليه فيها ) أي الإجارة ( إذا كان منافع ) عين ( معينة
~~كدار ) معينة ( وعبد ms1529 ) معين ( ودابة ) معينة ( لحمل شيء معين إلى مكان
~~معلوم ) لأن الذمة لم يتعلق بها في هذه الصور حق واجب ولا يؤول إلى الوجوب
~~لأن الحق في أعيان هذه الأشياء
# وينفسخ عقد الإجارة عليها بتلفها
# ( ويصح رهن ما يسرع ) إليه ( فساده ) كالعنب والرطب ( بدين حال أو مؤجل )
~~لأنه لا يجوز بيعه فيحصل المقصود ( فإن كان ) الدين ( مؤجلا وكان الرهن مما
~~يمكن تجفيفه كالعنب
# فعلى الراهن تجفيفه ) لأنه من مؤنة حفظه وتبقيته أشبه نفقة الحيوان
# ( وإن كان ) الرهن ( مما لا يجفف كالبطيخ والطبيخ وشرط ) في الرهن ( بيعه
~~وجعل ثمنه رهنا ) مكانه ( فعل ذلك وإن أطلق بيع ) أي باعه الحاكم
# إن لم يأذن ربه ( أيضا ) وجعل ثمنه مكانه كما يأتي لأن الثمن بدل العين
~~وبدل الشيء يقوم مقامه
# وهذا إن لم يكن الدين قد حل وإلا قضى من ثمنه
# صرح به في المغني والشرح
# ونقل أبو طالب فيمن رهن وغاب وخاف المرتهن فساده أو ذهابه
# فليأت السلطان حتى يبيعه كما أرسل ابن سيرين إلى إياس يأذن له في بيعه
# فإذا باعه حفظه حتى يجيء صاحبه فيدفعه إليه بأسره حتى يكون صاحبه يقضبه
# ( وإن شرط ) في رهن ما يسرع إليه الفساد أن ( لا يباع
# لم يصح ) الشرط لمنافاته مقتضى العقد ( كما لو شرط ) في الرهن ( عدم
~~النفقة على الحيوان ) المرهون لأنه يؤدي إلى هلاكه
# فيفوت الغرض من التوثيق ( وحيث يباع ) الرهن ( فإن كان ) الرهن ( جعل
~~للمرتهن بيعه ) في العقد ( أو أذن له فيه بعد العقد ) باعه المرتهن لأنه
~~وكيل ربه ( أو اتفقا ) أي الراهن والمرتهن ( على أن ) الراهن يبيعه باعه أو
~~اتفقا على أن ( غيره يبيعه باعه ) لأنه وكيل مالكه ومأذونا له من قبل
~~المرتهن ( وإلا ) أي وإن لم يتفقا على شيء من ذلك ( باعه الحاكم ) لقيامه
~~مقام الممتنع والغائب ( وجعل ثمنه رهنا ) مكانه PageV03P325 ( إلى الحلول )
~~لقيام البدل مقام المبدل ( وكذلك الحكم إن رهنه ثيابا
# فخاف ) المرتهن ( تلفها أو ) رهنه ( حيوانا فخاف ) المرتهن ( موته )
~~فيباع على ما تقدم نقله عن أبي طالب
# ( ويصح رهن ms1530 المشاع من الشريك ومن أجنبي ) لأنه يجوز بيعه في محل الحق
~~أشبه المفرز
# ( ثم إن كان ) المرهون بعضه ( مما لا ينقل ) كالعقار ( خلى ) الراهن (
~~بينه ) أي الرهن ( وبينه وإن لم يحضر الشريك ) ولم يأذن إذ ليس في التخلية
~~بينه وبينه تعد على حصة الشريك
# ( وإن كان ) المرهون بعضه ( مما ينقل ) كالثياب والبهائم ( فرضي الشريك
~~والمرتهن بكونه في يد أحدهما أو غيرهما
# جاز ) لأن الحق لهما لا يتجاوزهما
# ( وإلا ) بأن لم يتراضيا على ذلك ( جعله حاكم في يد أمين أمانة أو بأجرة
~~) لأن قبض المرتهن واجب
# ولا يمكن ذلك منفردا لكونه مشاعا
# فتعين ما ذكر
# لكونه وسيلة إلى القبض الواجب
# ( وله ) أي للحاكم ( أن يؤجره ) عليهما لوجود المصلحة لهما بذلك
# ( ويصح أن يرهن ) إنسان ( بعض نصيبه من المشاع كأن يرهن نصف نصيبه أو )
~~يرهن ( نصيبه من معين ) في مشاع ( مثل ) أن يكون له ( نصف دار فيرهن نصيبه
~~من بيت منها ) أي الدار ( بعينه لشريكه
# أو غيره ) أي غير شريكه فيصح
# لأنه يجوز بيعه كما تقدم
# ( ولو كان ) النصيب ( مما ) أي من عقار ( تمكن قسمته بالأرفق ) بلا ضرر (
~~ولا رد عوض فإن اقتسما ) أي الراهن وشريكه العقار المشترك ( فوقع ) المعين
~~( المرهون ) بعضه وهو البيت في المثال المذكور ( لغير الراهن لم تصح القسمة
~~) لأن الراهن ممنوع من التصرف في الرهن بما يضر المرتهن
# فيمنع من القسمة المضرة كما يمنع من بيعه ( قطع به ) أي بعدم صحة القسمة
~~( الموفق والشارح ) ومعناه في شرح المنتهى
# ( ويصح رهن القن المرتد و ) القن ( العاقل في المحاربة ) ولو تحتم قتله
# ( و ) القن ( الجاني عمدا كانت الجناية أو خطأ على النفس أو دونها )
~~كالأطراف لأنه يصح بيعه في محل الحق
# ( فإن كان المرتهن عالما بالحال ) من الردة والقتل في المحاربة والجناية
~~( فلا خيار له ) لدخوله على بصيرة ( وإن لم يكن ) المرتهن ( عالما ) بالحال
~~( ثم علم ) به ( بعد إسلام المرتد وفداء الجاني
# فكذلك ) أي لا خيار له ( لأن العيب زال ) بلا ضرر يلحقه
# ( وإن علم ) المرتهن بالحال ( قبل ذلك ) أي ms1531 لا قبل إسلام المرتد أو فداء
~~الجاني
# ( فله رده ) أي الرهن ( وفسخ البيع إن كان ) الرهن ( مشروطا في العقد )
~~أي عقد البيع
# إذ الإطلاق يقتضي السلامة
# فلم يوف له بشرطه ( وإن اختار ) المرتهن PageV03P326 ( إمساكه ) في هذه
~~الحالة ( فلا أرش له ) لذلك العيب لأن الرهن لو تلف بجملته قبل قبضه لم
~~يملك بدله
# فبعضه أولى
# ( وكذلك لا أرش له ) أي للمرتهن
# ( لو لم يعلم ) الحال حتى ( قتل العبد بالردة ) أو المحاربة ( أو القصاص
~~أو أخذ بالجناية ) أي بيع فيها
# أو سلم لوليها
# ومتى امتنع السيد من فداء الجاني لم يجبر
# ويباع في الجناية لتقدم حق المجني عليه على الرهن
# أشبه ما لو جنى بعد الرهن
# ( ويصح رهن المدبر ) لأنه يجوز بيعه
# ( والحكم فيما إذا علم ) المرتهن ( وجود التدبير
# أو لم يعلم ) به ( كالحكم في العبد الجاني ) على ما ذكر من التفصيل
# ( فإن مات السيد قبل الوفاء فعتق المدبر ) لخروجه كله من الثلث بعد الدين
# ( بطل الرهن ) كما لو مات ( وإن عتق بعضه ) أي بعض المدبر لعدم خروجه كله
~~من الثلث ( بقي الرهن فيما بقي ) منه قنا
# كما لو تلف البعض
# ( وإن لم يكن للسيد مال يفضل عن وفاء الدين بيع المدبر ) كله ( في الدين
# وبطل التدبير ) كالوصية
# ( وإن كان الدين لا يستغرقه ) أي المدبر كله
# ( بيع منه بقدر الدين وعتق ثلث الباقي ) منه بالتدبير ( وباقيه للورثة )
~~إرثا
# ( ويحرم رهن مال يتيم لفاسق ) لأنه عرضة لضياعه
# فإن شرط جعله بيد عدل جاز
# ( ويصح رهن مبيع بعد قبضه ) مطلقا
# لجواز بيعه إذن
# ( وكذا ) يصح رهن البيع ( قبله ) أي قبل قبضه ( في غير مكيل وموزون
~~ومعدود ومذروع ) ومبيع بصفة أو رؤية متقدمة على ما سبق في البيع ورهن
~~المبيع على الوجه المذكور صحيح
# ( ولو ) كان رهنه ( على ثمنه ) لأن الثمن صار دينا في الذمة والمبيع صار
~~ملكا للمشتري
# فجاز رهنه بالثمن كغيره من الديون
# ( وتقدم ) في المبيع ( حكم المكيل ونحوه )
# كالمعدود والموزون والمذروع والمبيع بصفة أو رؤية متقدمة ( وما لا يصح
~~بيعه
# كالمصحف وأم ms1532 الولد والوقف والعين المرهونة والكلب ) ولو معلما ( وما لا
~~يقدر على تسلمه والمجهول الذي لا يصح بيعه لا يصح رهنه ) لأن القصد من
~~الرهن استيفاء الدين من ثمنه عند التعذر
# وما لا يجوز بيعه لا يمكن فيه ذلك
# والمصحف لا يصح رهنه
# ولو قلنا يصح بيعه
# نقل الجماعة عن الإمام لا أرخص في رهن المصحف
# ( فلو قال ) الراهن للمرتهن ( رهنتك أحد هذين العبدين أو نحوهما لم يصح
~~للجهالة أو ) قال رهنتك ( عبدي ) فلانا ( الآبق ) لم يصح لعدم قدرته على
~~تسليمه
# ( أو ) قال الراهن رهنتك ( هذا الجراب ) بكسر الجيم بما فيه ( أو ) هذا (
~~البيت ) بما فيه ( أو هذه الخريطة بما فيها
# لم يصح ) الرهن للجهالة ( وإن ) قال رهنتك هذا الجراب أو البيت أو
~~الخريطة
# و ( لم يقل بما فيها
# صح ) الرهن ( للعلم PageV03P327 بها ) أي بالجراب والبيت والخريطة
# ( ولا ) يصح رهن ( ما لا يجوز بيعه من أرض الشام والعراق ونحوهما ) كأرض
~~مصر
# ( مما فتح عنوة ) ولم يقسم
# لما تقدم من أن عمر رضي الله عنه وقفه وأقره بأيدي أربابه بالخراج
# ( وكذا حكم بنائها ) أي بناء الأرض المذكورة إذا كان بناؤها ( منها ) قطع
~~به في المغني وفي المبدع لكن تقدم في البيع أن بيع المساكن من أرض العنوة
~~صحيح سواء كانت آلتها منها أو من غيرها
# فيصح رهنها
# ( فإن كان ) بناء هذه الأرض ( من غير أجزائها ) صح رهنه ( أو رهن الشجر
~~المجدد فيها ) بعد الوقف ( صح رهنه ) كسائر الأملاك لأنه يجوز بيعه ( ولا )
~~يصح ( رهن مال غيره بغير إذنه ) لأنه لا يصح بيعه
# ( فإن رهن عينا يظنها لغيره نحو أن يرهن عبد أبيه فيتبين أنه ) أي أباه (
~~قد مات وصار العبد ملكه بالميراث ) أو كان أذن له
# ( صح ) الرهن كما تقدم في البيع إذ العبرة في المعاملات بما في نفس الأمر
~~( ولا ) يصح ( رهن المبيع في مدة الخيار إلا أن يرهنه المشتري و ) الحال أن
~~( الخيار له وحده
# فيصح ) الرهن ( ويبطل خياره ) لأن تصرفه دليل رضائه بالبيع وإمضائه
# ويصح أيضا رهنه بإذن البائع ms1533 أو عنده ولو كان الخيار للبائع
# ويصح رهن البائع له بإذن المشتري كما يعلم مما سبق في الخيار
# ( ولو أفلس المشتري ) مثلا ( فرهن البائع عين ماله التي له الرجوع فيها )
~~لعدم أخذه ثمنها ( قبل الرجوع ) لم يصح
# ( أو رهن الأب العين التي وهبها لولده قبل رجوعه ) فيها ( لم يصح ) الرهن
~~لأنه لا يجوز له بيعها لانتقال الملك عنه لغيره
# ( لكن ) استدراك من قوله وما لا يصح بيعه لا يصح رهنه
# ( يصح رهن الثمرة قبل بدو صلاحها من غير شرط القطع و ) يصح رهن ( الزرع
~~الأخضر ) بلا شرط القلع لأن النهي عن البيع إنما كان لعدم الأمن من العاهة
# ولهذا أمر بوضع الجوائح وهذا مفقود هنا
# وبتقدير تلفهما لا يفوت حق المرتهن من الدين لتعلقه بذمة الراهن
# فمتى حل الحق بيعا
# وإن اختار المرتهن تأخير بيعهما فله ذلك
# ( و ) يصح رهن ( الأمة دون ولدها ) أو أخيها ونحوه ( وعكسه ) أي يصح رهن
~~ولدها ونحوه دونها
# وكذا رهن الأب دون ولده أو ولده دونه ونحوه
# لأن النهي عن بيع ذلك إنما هو لأجل التفريق بين ذي الرحم المحرم ( و )
~~ذلك مفقود هنا
# فإنه إذا استحق بيع الرهن ( يباعان ) أي الأمة وولدها أو الأخوان ونحوهما
~~( ويوفي الدين من ) ثمن ( المرهون منهما
# والباقي ) من ثمن المرهون منها ( للراهن ) وإن لم يف ثمنه بالدين فما بقي
~~من الدين PageV03P328 مرسل في الذمة
# لا رهن به
# ( فإذا كانت الجارية هي المرهونة ) دون ولدها وبيعا معا ( وكانت قيمتها
~~مائة مع كونها ذات ولد وقيمة الولد خمسين
# فحصتها ) أي الجارية ( ثلث الثمن ) الذي بيعا به قطع به في المغني وصحح
~~في التلخيص أنها تقوم مع ولدها وولدها معها لأن التفريق محرم
# فيقوم كل منهما مع الآخر
# قال في الرعاية الكبرى وهو أولى
# ( فإن لم يعلم المرتهن ) للجارية ( بالولد ثم علم ) به ( فله الخيار في
~~الرد والإمساك
# فإن أمسك فلا شيء له غيرها
# وإن ردها فله فسخ البيع إن كانت مشروطة فيه ) أي في البيع لفوات شرطه
# فإن لم تكن مشروطة ms1534 فيه فلا فسخ له
# ( وإن تعيب الرهن ) قبل قبضه ( أو استحال العصير ) المرهون ( خمرا قبل
~~قبضه
# فللبائع الخيار بين قبضه معيبا ورضاه بلا رهن فيما إذا تخمر العصير وبين
~~فسخ البيع ) يعني إن كان مشروطا فيه لفوات شرطه
# وإلا فلا ( و ) إذا فسخ البيع ( رد الرهن ) لربه لبطلانه
# ( وإن علم ) المرتهن ( بالعيب بعد قبضه ) أي الرهن ( فكذلك ) أي يخير بين
~~إمساكه أو رده وفسخ البيع إن كان مشروطا فيه
# ( وليس له ) أي للمرتهن ( مع إمساكه ) أي الرهن المعيب ( الأرش من أجل
~~العيب ) لأن الرهن لو تلف بجملته لم يملك الطلب ببدله
# فبعضه أولى
# ( وإن رهن ثمرة إلى محل ) بكسر الحاء أي أجل ( فحدث فيه ) أي المحل (
~~ثمرة أخرى لا تتميز
# فالرهن باطل ) لأنه مجهول عند حلول الحق
# ( وإن رهنها ) أي الثمرة ( بدين حال أو ) رهنها بدين مؤجل و ( شرط قطعها
~~عند خوف اختلاطها ) بأخرى ( جاز ) لأنه لا غرر فيه ( فإن لم يقطعها ) أي
~~الثمرة ( حتى اختلطت ) بغيرها ( لم يبطل الرهن ) لأنه وقع صحيحا
# ( فإن سمح الراهن ببيع الجميع ) من الثمرة المرهونة وما اختلطت به
# ( على أنه رهن ) جاز لأنه كزيادة الرهن ( أو اتفقا ) أي الراهن والمرتهن
~~( على ) بيع ( قدر منه جاز ) لأن الحق لا يعدوهما
# ( وإن اختلفا أو تشاحا ف ) يقدم ( قول الراهن مع يمينه ) لأنه منكر وإن
~~رهن المكاتب من يعتق عليه من ذوي رحمه المحرم كأبيه وأخيه وعمه لم يصح رهنه
~~لأنه لا يملك بيعه لما يأتي في الكتابة
# ( ولو رهن العبد المأذون له ) في التجارة ( من يعتق على السيد ) كأبي
~~سيده وأخيه وعمه ( لم يصح ) رهنه ( لأنه صار حرا بشرائه ) لأن حقوق العقد
~~متعلقة بالسيد لأنه المالك
# ( ولو رهن الوارث تركة الميت أو باعها وعلى الميت دين ولو من زكاة
# صح ) الرهن أو البيع
# لانتقال التركة إليه بموت مورثه
# وتعلق الدين بها كتعلق أرش الجناية برقبة الجاني
# لا يمنع من صحة التصرف ( فإن قضى ) PageV03P329 الوارث ( الحق ) الذي على
~~الميت ( من غير ) أي من غير ما رهنه أو ms1535 باعه
# ( فالرهن ) والبيع ( بحاله ) لا ينقض كما لو رهن السيد العبد الجاني أو
~~باعه في أرش الجناية من غيره ( وإلا ) يوف الوارث الحق
# ( فللغرماء انتزاعه ) أي انتزاع ما رهنه أو باعه وإبطال تصرفه لسبق حقهم
# ( والحكم فيه ) أي فيما انتزعه الغرماء من المرتهن أو المشتري من تركة
~~الميت
# ( كالحكم في ) العبد ( الجاني ) فيباع ويوفي من ثمنه ما على الميت
# وإن فضل شيء فللوارث
# كما يأتي تفصيله ( وكذا الحكم لو تصرف ) الوارث ( في التركة ثم رد عليه )
~~أي على الوارث ( مبيع باعه الميت ) قبل موته ( بعيب ) متعلق برد ( ظهر فيه
~~) أي في المبيع
# فإن وفى الوارث المشتري ثمنه نفذ تصرفه وإلا فله انتزاع التركة ممن هي
~~بيده وأخذ ثمنه منها ( أو حق ) أي حكم حق ( تعلق تجدده ) وفي نسخة تجدد
~~تعلقه
# وهي موافقة لما في المغني
# ( بالتركة ) بعد تصرف الوارث فيها ( مثل أن وقع إنسان أو بهيمة في بئر
~~حفره ) المورث قبل موته ( في غير ملكه ) تعديا وقوله ( بعد موته ) متعلق
~~بوقع
# وقوله ( لأن تصرفه ) أي الوارث في التركة إذن ( صحيح ) علة لقوله ولو رهن
~~الوارث تركة الميت إلخ ( لكن ) تصرف الوارث في التركة مع حق غرماء الميت
~~بها ( غير نافذ ) بل موقوف
# ( فإن قضى ) الوارث ( الحق ) اللازم للميت ( من غيره ) أي غير ما تصرف
~~فيه ( نفذ ) تصرفه ( وإلا ) يقضيه من غيره ( فسخ البيع والرهن ) وقضى ما
~~على الميت لسبق حق صاحب الدين
# وعلم من قوله فسخ البيع والرهن
# أنه لو أعتقه لم يتأت فسخ العتق بل يجبر الوارث على قضاء الحق كما لو عتق
~~السيد العبد الجاني أو عتق الراهن الرهن على ما يأتي
# ( ويصح رهن عبد مسلم لكافر ) لأن الرهن لا ينقل الملك إلى الكافر بخلاف
~~البيع
# ( إذا اشترط كونه ) أي العبد المسلم ( في يد مسلم عدل ) وإلا لم يصح
~~لقوله تعالى @QB@ ولن يجعل الله للكافرين على المؤمنين سبيلا @QE@ ومثله أي
~~مثل العبد المسلم فيما ذكر ( كتب الحديث والتفسير ) فيصح رهنها لكافر إذا
~~شرط أن تكون بيد مسلم عدل ms1536 ( ولا يلزم الرهن في حق الراهن إلا بالقبض )
~~لقوله تعالى @QB@ فرهان مقبوضة @QE@ ولأنه عقد إرفاق يفتقر إلى القبول
~~فافتقر إلى القبض كالقرض
# وعلم من ذلك PageV03P330 أنه لا يلزم في حق المرتهن مطلقا لأن الحق له
# وتقدم وقوله ( للمرتهن أو وكيله أو من اتفقا ) أي الراهن والمرتهن ( عليه
~~) أي على أن يكون الرهن بيده متعلق بالقبض
# ولا فرق في ذلك بين المكيل والموزون وغيرهما
# ( وليس له ) أي للمرتهن أو وكيله ( قبضه ) أي الرهن ( إلا بإذن الراهن )
~~لأنه له قبل القبض
# فلا يملك المرتهن إسقاط حقه بغير إذنه كالموهوب
# ( فإن قبضه ) أي الرهن مرتهن أو نائبه ( بغير إذن ) الراهن ( لم يثبت
~~حكمه ) وهو اللزوم
# ( وصار بمنزلة ما لم يقبض ) لفساد القبض لعدم إذن الراهن فيه ( فلو
~~استناب المرتهن الراهن في القبض لم يصح ) قبضه ولم يكن الرهن لازما لأن
~~المرتهن لم يقبضه هو ولا وكيله
# ( وعبد الراهن وأم ولده كهو ) فلا تصح استنابتهما في قبض الرهن
# لأن يد سيدهما ثابتة عليهما وعلى ما بيدهما
# ( لكن تصرح استنابة مكاتب ) ه أي مكاتب الراهن ( وعبده المأذون له ) في
~~التجارة في قبض الرهن لاستقلالهما بالتصرف ( وصفة قبضه ) أي قبض الرهن ( ك
~~) صفة قبض ( مبيع فإن كان ) الرهن ( منقولا فقبضه نقله ) كالحلي ( أو
~~تناوله ) إن كان يتناول كالدراهم ونحوها ( موصوفا كان ) الرهن ( أو معينا
~~لعبد وثوب وصبرة وإن كان ) الرهن ( مكيلا ف ) قبضه ( بكيله أو ) كان (
~~موزونا ف ) قبضه ( بوزنه أو ) كان ( مذروعا ف ) قبضه ( بذرعه أو ) كان (
~~معدودا ف ) قبضه ( بعده
# وإن كان ) الرهن ( غير منقول كعقار ) من أرض وبناء وغراس
# ( و ) ك ( ثمر على شجر وزرع في أرض ف ) قبضه ( بالتخلية بينه وبين مرتهنه
~~من غير حائل ) لأنه المتعارف في ذلك كله
# كما تقدم في البيع
# ( ولو رهنه دارا فخلى ) الراهن ( بينه ) أي المرتهن ( وبينها وهما فيها
# ثم خرج الراهن ) منها ( صح القبض لوجود التخلية
# و ) الرهن ( قبل قبضه جائز غير لازم ) لعدم وجود شرط اللزوم وهو القبض
# ( فلو تصرف فيه ) أي الرهن ( راهن ms1537 قبله ) أي قبل القبض ( بهبة أو بيع أو
~~عتق أو جعله صداقا أو عوضا في خلع ) أو طلاق أو عتق أو جعله أجرة أو جعلا
~~في جعالة ونحو ذلك مما يخرج به عن ملكه ( أو رهنه ثانيا نفذ تصرفه ) لعدم
~~لزوم الرهن ( وبطل الرهن الأول ) لأن هذه التصرفات تمنع الرهن فانفسخ بها
# ( سواء أقبض ) الراهن ( الهبة والبيع والرهن الثاني أو لم يقبضه ) كما
~~تقدم
# ( وإن دبره ) أي دبر الراهن الرهن قبل قبضه ( أو أجره أو كاتبه أو زوج
~~الأمة ) المرهونة قبل القبض ( لم يبطل الرهن ) لأن هذه التصرفات لا تمنع
~~البيع فلا PageV03P331 تمنع صحة الرهن
# ( ولو أذن ) الراهن للمرتهن ( في قبضه ) أي الرهن ( ثم تصرف ) الراهن (
~~قبله ) أي قبل القبض ( نفذ ) تصرفه
# ( أيضا ) لعدم اللزوم بعد القبض ( وإن امتنع ) الراهن ( من إقباضه )
~~الرهن ( لم يجبر ) عليه لعدم لزومه
# ويبقى الدين بغير رهن
# وكذا إن انفسخ الرهن قبل القبض
# ( لكن إن شرطه ) البائع ( في عقد بيع وامتنع ) المشتري ( من إقباضه )
~~الرهن ( فللبائع فسخ البيع ) لأنه لم يسلم له ما شرط
# وكذا لو شرط في قرض ( ولو رهنه ) شخص ( ما هو في يده ) أي المرتهن ومضمون
~~عليه كالغصوب والعواري والمقبوض على وجه سوم والمقبوض بعقد فاسد
# صح الرهن
# ( وزال الضمان ) لانتقاله إلى الأمانة
# ( كما لو كان ) ما في يده ( غير مضمون عليه كالوديعة ونحوها ) كالمضاربة
~~والشركة
# ( ويلزم الرهن ) حينئذ ( بمجرد ذلك ) أي بمجرد العقد لأن يده ثابتة عليه
~~وإنما تغير الحكم فقط فلم يحتج إلى قبض كما لو منع الوديعة صارت مضمونة
# ( ولا يحتاج ) لزوم الرهن ( إلى أمر زائد على ذلك ) أي على العقد كمضي
~~زمن يتأتى قبضه فيه ( كهبة ) أي هبة إنسان ما بيده
# فإنها تلزم بمجرد العقد
# ولا يحتاج لمضي زمن يتأتى فيه القبض
# ( فإن جن أحد المتراهنين قبل القبض أو مات ) أحدهما قبله ( لم يبطل زمن
~~الرهن ) لأنه يؤول إلى اللزوم
# فأشبه البيع في مدة الخيار بخلاف نحو الوكالة
# ( ويقوم ولي المجنون مقامه
# فإن كان المجنون هو الراهن فعلى ms1538 وليه ما فيه الحظ له من التقبيض ) للرهن
~~( وعدمه ) يعني إن كان الحظ للمجنون في التقبيض بأن يكون شرط في بيع والحظ
~~في إتمامه أقبضه
# وإن كان الحظ في تركه لم يجز تقبيضه
# وإنما اعتبر الإذن لشبهه بالهبة من حيث إنه لا يلزم إلا بالقبض
# ( وإن كان ) المجنون هو ( المرتهن قبضه ) له ( وليه ) لأنه الأحظ له
# ( وإن مات ) أحدهما ( قام وارثه مقامه ) في التقبيض والقبض كسائر حقوقه (
~~فإن مات الراهن لم يلزم ورثته تقبيضه ) أي الرهن لأنه لا يلزم مورثهم
# وإن أرادوا إقباضه
# ( فإن لم يكن على المستدين سوى هذا الدين فللورثة تقبيض الرهن ) للمرتهن
~~لأن الحق لهم
# ( وإن كان عليه ) أي الميت ( دين سواه
# فليس للورثة تخصيص المرتهن بالرهن ) لأن حقوق الغرماء تعلقت بالتركة قبل
~~لزوم حقه
# فلم يجز تخصيصه به بغير رضاهم ( وسواء فيما ذكرنا ما ) إذا مات أحدهما أو
~~جن ( بعد الإذن في القبض وما ) إذا حصل ذلك ( قبله ) أي قبل الإذن في القبض
# ( لأن الإذن يبطل بالموت والجنون الإغماء والحجر ) لأنه وكالة ( فلو حجر
~~على الراهن بفلس قبل التسليم
# لم يكن له PageV03P332 تسليمه ) لأنه تخصيص ببعض الغرماء ( وإن كان )
~~الحجر ( لسفه فكما لو زال عقله بجنون ) فيقوم وليه مقامه في فعل الأحظ (
~~وإن أغمي عليه ) أي على الراهن قبل إقباض الرهن ( لم يكن للمرتهن قبض الرهن
~~) بنفسه ( وليس لأحد تقبيضه ) له ( لأن المغمي عليه لا تثبت عليه الولاية )
~~لأحد لقصر مدة الإغماء ( وانتظرت إفاقته ) من إغمائه ليقبضه إن شاء
# ( وإن خرس ) الراهن ( وكانت له كتابة مفهومة أو إشارة معلومة فكمتكلم )
~~لحصول المقصود بكتابته أو إشارته
# ( وإلا ) بأن لم يكن له كتابة مفهومة ولا إشارة معلومة ( لم يجز )
~~للمرتهن ( القبض
# وإن كان أحد هؤلاء قد أذن في القبض بطل حكمه ) أي حكم إذنه ( لأن إذنهم
~~يبطل بما عرض لهم ) من موت وجنون وإغماء وحجر وخرس وتقدم بعضه
# ( واستدامة قبضه ) أي الرهن ( شرط في لزومه ) لأن الرهن يراد للوثيقة
# ليتمكن من بيعه واستيفاء دينه
# فإذا لم يكن في ms1539 يده زال ذلك بخلاف الهبة
# فإن القبض في ابتدائها يثبت الملك
# فإذا ثبت استغنى عن القبض
# ( فإن أخرجه ) أي الرهن ( المرتهن باختياره إلى الراهن زال لزومه وبقي )
~~الرهن ( كأنه لم يوجد فيه قبض ) لأن استدامة القبض شرط في اللزوم وقد زالت
# والمشروط ينتفي بانتفاء شرطه
# ( سواء أخرجه ) المرتهن إلى الراهن ( بإجارة أو إعارة أو إيداع أو غير
~~ذلك ) لما تقدم ( فإن رده ) أي رد الراهن الرهن ( إليه ) أي إلى المرتهن (
~~باختياره عاد لزومه بحكم العقد السابق ) لأنه أقبضه باختياره فلزم كالأول
# ولا يحتاج إلى تجديد عقد لأن العقد الأول لم يطرأ عليه ما يبطله
# أشبه ما لو تراخى القبض عن العقد
# ( وإن أزيلت ) أي أزال الراهن أو غيره ( يده ) أي المرتهن ( بغير حق
~~كالغصب والسرقة وإباق العبد وضياع المتاع ونحوه فلزومه ) أي الرهن ( باق )
~~لأن يد المرتهن ثابتة عليه حكما
# ولو سبى الكفار العبد المرهون ثم استنقذ منهم عاد رهنا بحاله نص عليه
# قاله في القاعدة الثلاثين
# وقال لو صالحه عن دين الرهن على ما يشترط قبضه في المجلس صح الصلح وبرئت
~~ذمته من الدين وزال الرهن
# فإن تفرقا قبل القبض بطل الصلح وعاد الدين والرهن بحاله ( وإن أقر الراهن
~~بالتقبيض ) للرهن ( ثم أنكر ) ه ( وقال أقررت بذلك ولم أكن أقبضت شيئا )
~~فقول المرتهن مؤاخذة للراهن بإقراره
# ( أو أقر المرتهن بالقبض ثم أنكره فقول المقر له ) مؤاخذة للمقر بإقراره
# لحديث لا عذر لمن أقر
# ( فإن طلب المنكر يمينه ) أي يمين خصمه أنه ما أقر كاذبا ( فله ذلك ) أي
~~تحليفه لاحتمال صدقه
# ويأتي في الإقرار ( وإن اختلفا ) أي الراهن والمرتهن ( في القبض فقال
~~المرتهن قبضته ) أي الرهن فصار PageV03P333 لازما ( وأنكر الراهن ) ذلك (
~~فقول صاحب اليد ) فإن كان بيد الراهن فقوله لأن الأصل عدم القبض
# وإن كان بيد المرتهن فقوله لأن الظاهر قبضه بحق
# ( وإن اختلفا في الإذن ) في القبض ( فقال الراهن أخذته ) أي الرهن ( بغير
~~إذني ) فلم يلزم ( فقال ) المرتهن ( بل ) أخذته ( بإذنك وهو في يد المرتهن
~~فقول الراهن ) لأنه منكر ms1540
# ( جزم به في الكافي
# وإن قال ) الراهن ( أذنت لك ) في قبضه ( ثم رجعت قبل القبض فأنكر المرتهن
~~) رجوعه ( فقوله ) أي المرتهن لأن الأصل عدم الرجوع
# وإن كان الرهن في يد الراهن فقال المرتهن قبضته ثم غصبتنيه فأنكر الراهن
~~فالقول قوله لأن الأصل عدمه
# ( ولو رهنه عصيرا فتخمر زال لزومه ) لأن تخميره بمنزلة إخراجه من يده
~~لأنه لا يد لمسلم على خمر
# ( ووجبت إراقته ) حينئذ كسائر الخمر
# ( فإن أريق ) ما تخمر من العصير ( بطل العقد فيه ولا خيار للمرتهن ) لأن
~~التلف حصل في يدا
# وهذا بالنسبة للمسلمين
# ( وإن عاد ) ما تخمر من العصير ( خلا ) قبل إراقته
# ( لزمه بحكم العقد السابق ) كما لو زالت يد المرتهن عنه ثم عادت إليه
# فلو استحال خمرا قبل قبض المرتهن بطل العقد فيه ولم يعد بعوده خلا لأنه
~~عقد ضعيف لعدم القبض
# أشبه إسلام أحد الزوجين قبل الدخول
# ( وإن أجره ) أي أجر الراهن ( أو أعاره لمرتهن أو ) أجره أو أعاره ل (
~~غيره ) أي غير مرتهن ( بإذنه ) أي إذن مرتهن ( فلزومه ) أي الرهن ( باق )
~~لأن هذا التصرف لا يمنع البيع
# فلم يفسد القبض ( لكنه يصير ) الرهن ( في العارية مضمونا ) على المستعير
~~من مرتهن أو غيره
# لأن العارية مضمونة كما يأتي
#
# | فصل ( وتصرف راهن في رهن لازم )
# أي مقبوض ( بغير إذن مرتهن بما يمنع ابتداء عقده كهبة ووقف وبيع ورهن
~~ونحوه ) كجعله عوضا في صداق أو طلاق ( لا يصح ) لأنه تصرف يبطل حق المرتهن
~~من الوثيقة وليس بمبني على السراية والتغليب فلم يصح بغير إذن المرتهن كفسخ
~~الرهن
# ( إلا العتق مع تحريمه ) لما فيه من إبطال حق المرتهن من الوثيقة
# ( فإنه ينفذ ) لأنه إعتاق من مالك تام الملك فنفذ كعتق المستأجر ولأنه
~~مبني على السراية والتغليب بدليل أنه ينفذ PageV03P334 في ملك الغير
# ففي ملكه أولى
# ( ولو ) كان الراهن ( معسرا ) نفذ عتقه لما تقدم
# ( ويؤخذ من ) راهن ( موسر ) إذا أعتق الرهن ( قيمته ) لأنه أبطل حق
~~المرتهن من الوثيقة
# أشبه ما لو أتلفه ( وقت عتقه ) لأنه وقت إتلافه تكون ( رهنا ms1541 مكانه )
~~لأنها نائبة عن الرهن أو بدل عنه
# ( ومتى أيسر ) راهن ( معسر ) وقد أعتق الرهن ( بقيمته قبل حلول الدين
~~أخذت ) القيمة ( منه وجعلت رهنا ) مكانه لأنها بدله
# ( وإن أيسر ) الراهن ( بعده ) أي بعد حلول الدين وكان قد أعتق الرهن
# ( طولب بالدين فقط ) لأن ذمته تبرأ به من الحقين معا
# ( وإن أذن ) المرتهن ( فيه ) أي العتق ( أو في غيره مما تقدم ) كالهبة
~~والوقف والبيع والرهن ونحوه
# ( صح ) التصرف المأذون فيه لأن الراهن إنما منع من مثل ذلك لتعلق حق
~~المرتهن وقد أسقطه بالإذن ( وبطل الرهن ) لأن ما أذن فيه يمتنع معه جواز
~~الرهن ابتداء
# فامتنع معه دواما ولهذا قيد فيما تقدم بقوله بما يمنع ابتداء عقده
# احترازا من نحو الإجارة والعارية والتزويج والكتابة ونحوها فتصح بإذن
~~المرتهن ويبطل بها الرهن
# لأنها لا تمنع ابتداء عقده
# ( وإن أذن ) المرتهن للراهن ( في البيع ففيه تفصيل يأتي قريبا
# وله ) أي للراهن ( إخراج زكاته ) أي الرهن ( منه بلا إذن مرتهن إن عدم
~~غيره ) لتعلق الزكاة بعين المال كتعلق أرش الجناية برقبة العبد الجاني
# ( ومتى أيسر ) الراهن ( جعل بدله ) أي بدل ما أخرج زكاة ( رهنا ) مكانه
~~كبدل ما أعتقه
# ( وله ) أي للراهن ( غرس ) أرض مرهونة ( إذا كان الدين مؤجلا ) لأن تعطيل
~~منفعتها إلى حلول الدين تضييع للمال
# وقد نهي عنه بخلاف الحال
# فإن الراهن حينئذ يجبر على فك الرهن بالوفاء أو بيعه فلا تعطل منفعتها
# قال في الكافي ولو ارتهن أرضا فنبت فيها شيء دخل في الرهن لأنه من
~~إنمائها سواء نبت بنفسه أو بفعل الراهن
# ( و ) للراهن ( وطء ) مرهونة ( بشرط أو إذن مرتهن ) لأن الراهن إنما منع
~~من ذلك لأجل حق المرتهن وقد أسقطه بالإذن فيه أو الرضا به
# ( و ) لراهن ( إجارة ) الرهن ( وإعارته بإذنه ) أي المرتهن ( أيضا والرهن
~~) بحاله وتقدم قريبا
# و ( يحرم ) على الراهن ما ذكر من الوطء والإجارة والإعارة ( بدونه ) أي
~~بدون إذن المرتهن
# فيه له في رواية ابن منصور أله أن يطأ قال لا والله
# ( ولا يمنع ) الراهن ( من إصلاح الرهن ms1542 ودفع الفساد عنه من سقي شجر وتلقيح
~~وإنزاء فحل على إناث ومداواة وفصد ونحوه ) كتشريط ( وفتح رهصة وهو التبزيع
~~) أي البيطرة ( لأن ذلك مصلحة للرهن وزيادة في حق المرتهن PageV03P335 من
~~غير ضرر عليه فلم يملك المنع منه
# وكذا تعليم فن صناعة
# ودابة السير
# وإن كان الرهن فحولا
# لم يكن له ) أي للراهن ( إطراقها بغير رضا المرتهن ) لأنه انتفاع بها
# ( إلا إن تضرر ) الفحول ( بتركه ) أي الإطراق ( فيجوز ) لأنه ( كالمداواة
~~) له ( ويمنع ) الراهن ( من قطع أصبع زائدة
# و ) قطع ( سلعة فيها خطر ) من مرهون لأنه يخاف عليه من قطعها بخلاف ما لو
~~كان به أكلة
# فإنه يخاف من تركها لا قطعها
# ( ويمنع ) الراهن ( من ختانه ) أي الرهن ( إلا مع دين مؤجل يبرأ )
~~المختون ( قبل أجله
# والزمان معتدل لا يخاف عليه ) أي المختون ( فيه ) لأن الختان لا يضر
~~المرتهن إذن
# ويزيد به الثمن ( وللمرتهن مداواة ماشية ) مرهونة ( لمصلحة ) لأن له فيها
~~حق التوثق
# ( وليس للراهن الانتفاع بالرهن باستخدام ولا وطء الأمة
# ولو ) كانت ( آيسة أو صغيرة ) لا تحمل كالمستبرأة
# ( ولا ) للراهن ( سكنى ) المرهون ( ولا التصرف فيه بإجارة ولا إعارة ولا
~~غير ذلك بغير رضا المرتهن )
# ولا يملك ذلك المرتهن بغير رضا الراهن ( وتكون منافعه معطلة )
# إذا لم يتفقا على التصرف ( فإن كانت ) المرهونة ( دارا أغلقت
# وإن كان ) المرهون ( عبدا أو غيره تعطلت منافعه حتى يفك الرهن )
# ولا ينفرد أحدهما بالتصرف لأنه لا ينفرد بالحق
# ( ويصح رهن الأمة المزوجة ) لأنه يصح بيعها
# ( وليس له ) أي الراهن ( تزويج الأمة المرهونة ) بغير إذن المرتهن
# ( فإن فعل ) أي زوجها بغير إذن المرتهن ( لم يصح ) لأنه ينقص ثمنها
# فلم يصح كتزويج العبد
# ( ولا وطؤها ) أي ليس للراهن وطء الأمة المرهونة
# ( فإن فعل فلا حد عليه ) لأنها ملكه
# ( ولا مهر ) لذلك
# ( وإن أتلف جزءا منها أو نقصها مثل إن افتض البكر ) أي زال بكارتها ( أو
~~أفضاها ) أي خرق ما بين سبيليهما أو ما بين مخرج بول ومني ( فعليه قيمة ما
~~أتلف ) أي أرش نقصها ( فإن شاء ) الراهن ( جعله ms1543 رهنا معها
# وإن شاء جعله قضاء من الحق إن لم يكن ) الحق قد ( حل
# وإن كان ) الحق ( قد حل جعله قضاء ) عن الحق ( لا غير ) لأنه يبرأ به من
~~الحقين ( وإن أولدها ) الراهن ( بأن ) وطىء المرهونة ف ( أحبلها بعد لزوم
~~الرهن وولدت ما تصير به أم ولد ) وهو ما تبين فيه خلق إنسان ولو خفيا (
~~خرجت من الرهن ) لأنها صارت أم ولد له لأنه أحبلها بحر في ملكه
# ( وأخذت منه ) أي الراهن ( قيمتها حين أحبلها ) لأنه وقت إتلافها ( فجعلت
~~رهنا ) مكانها كما لو أتلفها بغير ذلك
# وإن تلفت بسبب الحمل فعليه قيمتها لأنها تلفت بسبب كان PageV03P336 منه (
~~إلا أن يكون الوطء بإذن المرتهن ) لأن الوطء يفضي إلى الإحبال
# ولا يقف على اختياره فالإذن في سببه إذن فيه
# ( فإن أذن ) المرتهن في الوطء ( ثم رجع ) قبله ( فكمن لم يأذن ) فيه (
~~وإن اختلفا ) أي الراهن والمرتهن أو أحدهما وورثة الآخر أو ورثتهما
# ( في الإذن ) في الوطء أو غيره ( فالقول قول من ينكر ) الإذن لأن الأصل
~~عدمه
# فإن توجهت اليمين على وارث المرتهن حلف على نفي العلم
# وإن نكل من توجهت عليه اليمين قضي عليه بالنكول
# ( وإن أقر المرتهن بالإذن ) في الوطء ( وأنكر ) المرتهن ( كون الولد من
~~الوطء المأذون فيه ) وقال هو من وطء آخر
# ( أو قال هو ) أي الولد ( من زوج أو زنا
# فقول الراهن بغير يمين ) لأنا لم نلحقه به بدعواه بل بالشرع
# ( إن اعترف المرتهن بالإذن في الوطء
# و ) اعترف ( بالوطء
# و ) اعترف ( بالولادة
# و ) اعترف ( بمضي مدة بعد الوطء يمكن أن تلده فيها ) فإن عاش ( اعتبر مضي
~~ستة أشهر من وطئه ) لأنها أقل مدة الحمل
# ( ولو أذن ) الراهن للمرتهن ( في ضربها ) أي ضرب المرهونة ( فضربت فتلفت
# فلا ضمان عليه ) لأنه تولد من الضرب المأذون فيه
# ( وإذا رهنها ) أي الأمة ( فبانت حائلا ) لا حمل بها ( أو ) بانت ( حاملا
~~بولد لا يلحق ) ب ( الراهن ) لكونه من وطء شبهة أو زنا أو زوج
# ( فالرهن ) باق ( بحاله ) لعدم ما يبطله ( وكذلك إن كان ms1544 ) الولد ( يلحق
~~به ) أي بالراهن ( لكن لا تصير به ) الأمة ( أم ولد
# مثل إن وطئها وهي زوجته ) أو بشبهة أو زنا ( ثم ملكها ثم رهنها ) فبانت
~~حاملا من ذلك الوطء ( وإن بانت ) الأمة ( حاملا بما تصير به أم ولد ) بأن
~~وطئها في ملكه ثم رهنها
# ثم ظهر حملها ( بطل الرهن ) أي تبينا بطلانه لأنه لا يصح بيعها
# ( ولا خيار للمرتهن
# ولو كان ) رهنها ( مشروطا في البيع ) لأن المنع من رهنها من قبل الشرع لا
~~من المشتري
# ( وإن أقر الراهن بالوطء بعد لزوم الرهن ) وأنكر المرتهن ( قبل ) قول
~~الراهن ( في حقه ) وحده ( ولا يقبل ) قوله ( في حق المرتهن ) لأن الأصل عدم
~~ذلك
# وبقاء التوثقة حتى تقوم البينة به
# ( وإن أذن مرتهن لراهن في بيع الرهن ) فله ثلاثة أحوال
# أحدها أن يأذن له في البيع
# ( بشرط أن يجعل ثمنه رهنا مكانه ) فيصح البيع
# والشرط الثاني ما أشار إليه بقوله
# ( أو أذن ) مرتهن ( في بيعه ) أي الرهن ( بعد حلول الدين
# صح البيع ) لصدوره من المالك بإذن المرتهن
# ( وبطل الرهن في عينه
# وصار الثمن رهنا ) لأنه بدل الرهن
# ( ويأخذ الدين الحال منه ) لأن مقتضى الرهن بيعه واستيفاء الحق من
~~PageV03P337 ثمنه ( وما سواه ) أي سوى ما أخذ في الدين الحال ( يبقى رهنا
~~إلى ) حلول ( أجله ) أي المؤجل
# فيوفي منه أي في حال الشرط
# ( و ) الثالث إذا أذن في بيع الرهن ( بدونهما أي حلول الدين أو الشرط )
~~جعل ( ثمنه رهنا ) ف ( يبطل الرهن بالبيع ) لخروجه عن ملك الراهن بإذن
~~المرتهن
# ولا يكون ثمنه رهنا مكانه لعدم اشتراطه
# وحلول الدين خلافا للقاضي ومتابعيه
# وعبارة المصنف توهم بطلان البيع
# وليس كذلك
# قال في الفروع وبدونهما يبطل الرهن
# وقال في الكافي
# الثاني أن يبيعه قبل حلول الدين بإذن مطلق
# فيبطل الرهن ويسقط حق المرتهن من الوثيقة لأنه تصرف في عين الرهن تصرفا
~~لا يستحقه المرتهن فأبطله كالعتق
# وكذا في المغني
# ( فإن اختلفا في الإذن ) بأن قال الراهن بعته بإذن المرتهن
# وقال المرتهن لم آذن له
# ( فقول مرتهن ) أو وارثه ms1545 بيمينه لأن الأصل عدم الإذن
# ( فإن أقر ) المرتهن ( به ) أي الإذن ( واختلفا في شرط جعل ثمنه رهنا )
~~مكانه بأن قال الراهن لم تشترطه
# وقال المرتهن اشترطته
# ( فقول الراهن ) أو وارثه بيمينه لأنه منكر
# والأصل عدم الاشتراط
# ( وإن أذن ) المرتهن ( له ) أي للراهن ( في بيعه ) أي الرهن والدين مؤجل
# ( بشرط أن يجعل دينه من ثمنه ) فباعه ( صح البيع ) للإذن ( ولغا الشرط )
~~لأن التأجيل أخذ قسطا من الثمن
# فإذا أسقط بعض مدة الأجل في مقابلة الإذن فقد أذن بعوض وهو ما يقابل
~~الباقي من مدة الأجل من الثمن
# وهذا لا يجوز أخذ العوض عنه فيلغو
# ( ويكون الثمن ) حينئذ ( رهنا ) مكانه لأن المرتهن لم يأذن في البيع إلا
~~طامعا في وفاء دينه من ثمنه
# فلم يسقط حقه منه مطلقا
# ( وللمرتهن الرجوع في كل تصرف أذن فيه ) لراهن ( قبل وقوعه ) لعدم لزومه
~~( فإن ادعى ) المرتهن ( أنه رجع ) عن الإذن ( قبل البيع ) ونحوه ( لم يقبل
~~) قوله ( لأنه ) أي المبيع ونحوه ( تعلق به حق ثالث ) فلم يقبل قوله في
~~إبطاله
# ( ولو ثبت رجوعه ) أي أن المرتهن رجع قبل تصرف الراهن
# ( وتصرف الراهن جاهلا رجوعه
# لم ينفذ تصرفه ) كالوكيل إذا تصرف غير عالم بعزل موكله له
# ( ونماء الرهن منفصلا كان ) النماء ( أو متصلا
# وكسبه وغلاء ثمنه وصوفه ولبنه وورق شجره المقصود ومهره وأرش الجناية عليه
~~الموجبة للمال ) أو للقصاص أو اختير المال ( وما يسقط من سيفه وسعفه
~~وعراجينه وزرجون الكرم ) بزاي ثم راء مفتوحتين وجيم مضمومة قضبان الكرم
# ذكره الجواليقي
# ( وما قطع من الشجر من حطب وأنقاض الدار PageV03P338 تكون رهنا في يد من
~~الرهن في يده ) من المرتهن أو وكيله أو من اتفقا عليه ( كالأصل
# فتباع معه إذا بيع ) لأن الرهن عقد على العين
# فيدخل فيه ما ذكر كالبيع والهبة
# وفي الجناية عليه
# لأنها بدل جزء منه فكانت من الرهن كقيمته
# إذا أتلفه إنسان
# ( وتأتي الجناية ) على الرهن ( الموجبة للقصاص ) مفصلة ( وإذا رهن أرضا
~~أو دارا أو غيرهما ) كبستان وطاحون
# ( تبعه في الرهن ما يتبع ) المبيع ( في ms1546 البيع من شجر وغيره
# وما لا ) يتبع في البيع ( فلا ) يتبع في الرهن
#
# | فصل ( ومؤنة الرهن من طعامه وكسوته ومسكنه وحافظه
# وكفنه وبقية تجهيزه إن مات وأجرة مخزنه إن كان مخزونا
# و ) أجرة ( سقيه وتلقيحه وزباره ) أي قطع الأغصان الرديئة لتخلفها أغصان
~~جديدة من الكرم
# ( وجذاذه ورعي ماشية ) مرهونة ( ورده ) أي رد المرهون ( من إباقه
# و ) أجرة ( مداواته لمرض أو جرح وختانه على الراهن ) لما روى سعيد بن
~~المسيب عن أبي هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال لا يغلق الرهن من
~~صاحبه الذي رهنه له غنمه وعليه غرمه رواه الشافعي والدارقطني
# وقال إسناده حسن متصل ولأنه ملك للراهن
# فكان عليه نفقته وما يحتاج إليه ومؤنة تجهيزه تابعة لمؤنته
# ( فإن ) امتنع الراهن من بذل ما وجب عليه مما تقدم أجبره الحاكم عليه
# فإن لم يفعل أخذ الحاكم من ماله وفعله
# فإن ( تعذر أخذ ذلك من الرهن ) لغيبة أو غيرها ولم يقدر له على مال ( بيع
~~منه ) أي الرهن ( فيما يجب عليه ) أي الراهن ( فعله بقدر الحاجة ) لأن حفظ
~~البعض أولى من إضاعة الكل
# واحترز بقوله فيما يجب عليه فعله من نحو مداواته وختانه
# ( فإن خيف استغراقه ) أي استغراق البيع للرهن في الإنفاق عليه ونحوه
# ( بيع كله ) وجعل ثمنه رهنا مكانه
# لأنه أحظ لهما
# ( وعلى الراهن تجفيف الثمرة ) المرهونة ( إذا احتاجت إليه ) أي التجفيف
# ( والحق مؤجل ) لأنه من جملة المؤنة التي تحفظ بها
# وتقدم ( وإن كان ) الحق ( حالا بيعت ) الثمرة ووقي منها الدين
# لعدم الحاجة إلى تجفيفها
# ( وإن اتفقا ) أي الراهن والمرتهن ( على بيعها ) أي الثمرة ( وجعل ثمنها
~~رهنا ) مكانها ( ب ) دين ( مؤجل
# جاز ) لأن الحق لا يعدوهما ( فإن اختلفا ) بأن طلب أحدهما البيع والآخر
~~PageV03P339 بقاءها ( قدم قول من يستبقيها ) إلى حلول الدين
# لأنه وقت وجوب بيعها ( إلا أن تكون ) الثمرة ( مما تقل قيمته بالتجفيف
~~وقد جرت العادة ببيعه رطبا ) أو عنبا ( فيباع ) كذلك
# لأنه أحظ لهما
# ( ويجعل ثمنه رهنا ) مكانه
# لأنه بدله ( وإن اتفقا ) أي المتراهنان ( على قطعها ) أي ms1547 الثمرة ( في وقت
~~جاز حالا كان الحق أو مؤجلا أو كان الأصلح القطع أو الترك ) لأن الحق لهما
~~لا يعدوهما
# فمهما تراضيا عليه جاز
# ( ويقدم قول من طلب الأصلح ) من القطع أو الترك ( إن كان ذلك ) القطع (
~~قبل حلول الحق ) لأنه لم يدخل وقت بيعها ( وإلا ) بأن كان بعد حلول الحق
~~قدم ( قول من طلب القطع ) منهما
# وإن لم يكن أصلح
# لأنه إن طلبه الراهن فالضرر عليه
# وإن طلبه المرتهن فهو لا يجبر على تأخير حقه بعد حلوله
# ( وإن كانت الثمرة مما لا ينتفع بها قبل كمالها ) كثمرة الجوز ( لم يجز
~~قطعها قبله ) أي قبل كمالها ( ولم يجبر عليه ) لأنه إضاعة مال
# وقد نهى صلى الله عليه وسلم ( وإن أراد الراهن السفر بالماشية ليرعاها في
~~مكان آخر وكان لها في مكانها مرعى تتماسك به
# فللمرتهن منعه ) من السفر بها لأن فيه إخراجها عن يده ونظره ( وإن أجدب
~~مكانها ) أي محل رعيها ( فلم تجد ما تتماسك به فله ) أي الراهن ( السفر بها
~~) لأنه موضع حاجة ( إلا أنها تكون ) الماشية ( في يد عدل يرضيان به أو
~~ينصبه الحاكم ) فيسافر هو بها
# ( ولا ينفرد الراهن بها ) لئلا يفوت حق المرتهن من التوثق ( فإن امتنع
~~الراهن من السفر بها ) مع جدب مكانها ( فللمرتهن نقلها ) للحاجة ( وإن أراد
~~كل منهما السفر بها و ) لكن ( اختلفا في مكانها قدم من يعين الأصلح
# فإن استويا قدم قول المرتهن ) لأنه أحق باليد ( وأيهما أراد نقلها عن
~~البلد مع خصبه إلى مثله أو ) إلى ( أخصب منه لم يكن له ذلك ) بغير إذن
~~صاحبه لعدم الحاجة إليه
# ( وإن اتفقا ) أي الراهن والمرتهن ( عليه ) أي على نقلها إلى خصب مثل
~~مكانها أو أخصب ( جاز ) لأن الحق لا يعدوهما
# ( ولا يجبر الراهن على مداواة الرهن ) ولا فتح عرقه
# لأن الشفاء بيد الله تعالى
# وقد يجيء بدونه بخلاف النفقة
# ( ولا ) يجبر الراهن على ( إنزاء الفحل على الإناث ) لأنه ليس مما يحتاج
~~إليه لبقائها
# ( و ) لا يجبر على ( نحو ذلك مما لا يحتاج إليه ms1548 لبقاء الرهن )
# وإن احتاجت الماشية لراع لزم الراهن
# لأنه لا قوام لها بدونه
# ( وإن جربت الماشية ) المرهونة ( فللراهن دهنها بما يرجى نفعه ولا يخاف
~~ضرره كالقطران والزيت اليسير ) كمداواة القن ( وإن خيف ضرره ك ) الزيت (
~~الكثير فللمرتهن ) PageV03P340 منعه لأنه ربما فوت عليه الرهن
# ( وهو ) أي الرهن ( أمانة في يد المرتهن ) لحديث أبي هريرة السابق
# ولأنه لو ضمن لامتنع الناس من فعله خوفا من الضمان
# وذلك وسيلة إلى تعطيل المداينات وفيه ضرر عظيم وهو منفي شرعا لأنه وثيقة
~~بالدين
# فلا يضمن كالزيادة على قدر الدين ( ولو قبل العقد ) بأن وضع له العين
~~ليرهنها بعد فتلفت
# فلا ضمان ( كما ) لو تلف الرهن ( بعد الوفاء أو الإبراء ) من الدين ( وإن
~~تلف ) الرهن ( بغير تعد منه ) أي المرتهن ( أو تفريط فلا شيء عليه ) أي
~~المرتهن ( كما لو تلف تحت يد العدل ) لما تقدم من أنه أمانة بيده
# ( وليس عليه ) أي المرتهن مؤنة ( رده ) بل يخلى بين المالك وبينه
# ( كالوديعة ) والأجرة بخلاف العارية ( فإن سأله مالكه ) أي الرهن ( دفعه
~~إليه ) بعد فكه ( لزم من هو في يده من المرتهن أو العدل دفعه إليه ) أي أن
~~يخلى بينه وبينه كما تقدم
# ( إذا أمكنه ) ذلك ( فإن لم يفعل ) المرتهن أو العدل مع الإمكان ( صار
~~ضامنا ) بمنعه ربه منه بلا عذر ( وإن تعدى ) المرتهن ( فيه ) أي الرهن ( أو
~~فرط زال ائتمانه كوديعة
# ويصير ) الرهن ( مضمونا ) حينئذ لتعديه أو تفريطه ( والرهن ) باق ( بحاله
~~) لأنه يجمع أمانة واستيثاقا
# فإذا زال أحدهما بقي الآخر
# ( ولا يسقط بهلاكه ) أي الرهن ( شيء من دينه ) إن لم يتعذر أو يفرط لأنه
~~كان ثابتا في ذمة الراهن قبل التلف
# لم يوجد ما يسقطه فبقي بحاله
# ( كدفع عبد ) أو نحوه لرب دين ( يبيعه ويأخذ حقه من ثمنه
# وكحبس عين مؤجرة ) تعجل ربها أجرتها ثم انفسخ العقد
# ( بعد الفسخ على الأجرة
# ويتلفان ) أي العبد المدفوع لمن يبيعه ويأخذ حقه من ثمنه والعين المؤجرة
~~المحبوسة على أجرتها بعد الفسخ
# فلا يسقط الدين ولا الأجرة بتلفها لعدم تعلقه بهما ms1549
# ( بخلاف حبس البائع المبيع المتميز على ثمنه فإنه يسقط ) ثمنه ( بتلفه )
~~في رواية لأنه عوضه
# والرهن ليس بعوض الدين
# ( وإذا تلف الرهن لم يلزم الراهن أن يرهن مكانه رهنا آخر ) لأن الراهن من
~~أصله جائز غير واجب ( وإن قضى بعض دينه ) أي دين المدين ( أو أبرأه منه
~~وببعضه ) أي الدين ( رهن أو كفيل
# وقع مما نواه الدافع أو المبرىء ) لأن التعيين في ذلك له فينصرف إلى ما
~~عينه
# فمن عليه مائتان بأحدهما رهن أو كفيل فوفى منهما مائة أو أبرىء منها
# فإن نوى القاضي أو المبرىء المائة التي بها الرهن أو الكفيل وقع عنها
~~وانفك الرهن وبرىء الكفيل
# وإن نوى الآخر وقع عنها
# والرهن أو الكفيل بحاله
# ( والقول قوله ) أي القاضي أو PageV03P341 المبرىء ( في النية واللفظ )
~~لأنه أدرى بما صدر منه ( فإن أطلق ) ولم يعين إحدى المائتين بلفظه ولا نيته
~~حال القضاء أو الإبراء صرفه بعد ذلك ( إلى أيهما شاء ) لأن له ذلك في
~~الابتداء
# فكان له ذلك بعده كما لو كان له مالان حاضر وغائب
# فأدى قدر زكاة أحدهما كان له صرفه إلى أيهما شاء
# ( وإن تلف بعض الرهن ) وبقي بعضه ( فباقيه رهن بجميع الدين ) لأن الدين
~~كله متعلق بجميع أجزاء الرهن
# ( ولو ) كان الرهن ( عينين تلفت إحداهما ) فالدين متعلق بالأخرى لما تقدم
# ( ولا ينفك شيء من الرهن ولو أمكن قسمته حتى يقضي جميع الدين ) حكاه ابن
~~المنذر إجماع من يحفظ عنه
# لأن حق الوثيقة متعلق بجميع الرهن
# فيصير محبوسا بكل الحق وبكل جزء منه لا ينفك شيء يقضي جميعه
# ( حتى ولو قضى أحد الوارثين ما يخصه من دين برهن ) رهنه مورثه لما تقدم
# ( ويقبل قوله ) أي المرتهن ( في التلف ) بيمينه إن أطلق أو ذكر سببا خفيا
~~كسرقة لأنه أمين ( دون الرد ) فلا يقبل قوله فيه لأنه قبض العين لحظ نفسه
# ( وإن ادعاه المرتهن ) أي التلف ( بحادث ظاهر قبل قوله ) أي المرتهن (
~~فيه ) أي في التلف ( ببينة تشهد بالحادث ) الظاهر لعدم خفائه ( ثم ) بعد
~~إقامة البينة بالحادث الظاهر
# فيقبل ms1550 ( قوله ) أي المرتهن ( في تلفه به ) أي بالحادث الظاهر ( بدونها )
~~أي بدون بينة تشهد بأنه تلف بالحادث الظاهر
# ( وإن رهنه عند رجلين ) مثلا ( فوفى أحدهما ) انفك في نصيبه لأن عقد
~~الواحد مع الاثنين بمنزلة عقدين
# فكأنه رهن كل واحد منهما النصف منفردا
# ( أو رهنه رجلان ) مثلا ( شيئا فوفاه أحدهما ) ما عليه ( انفك ) الرهن (
~~في نصيبه ) لأن الراهن متعدد
# فتعلق على كل منهما بنصيبه
# ( كتعدد العقد ) فلو رهن اثنان عبدا لهما عند اثنين بألف
# فهذه أربعة عقود ويصير كل ربع منه رهنا بمائتين وخمسين
# فمتى قضي في شيء انفك من الرهن بقدر ذلك
# ذكره القاضي
# ( فإن أراد من انفك نصيبه ) من الرهن ( مقاسمة المرتهن وكان الرهن مما لا
~~تنقصه القسمة ) كالمكيل والموزون
# ( فله ذلك وإلا ) بأن كان مما تنقصه القسمة
# ( فلا ) يجيبه المرتهن لما عليه من الضرر
# ( ويقيد في يد المرتهن بعضه رهن وبعضه وديعة ) حتى يوفي دينه دفعا للضرر
# ( وإذا حل الدين لزم ) المدين ( الراهن الإيفاء ) لأنه دين حال
# فلزم إيفاؤه كالذي لا رهن به
# ( فإن امتنع ) المدين ( من وفائه فإن كان الراهن أذن للمرتهن ) في بيعه (
~~أو ) أذن ( العدل في بيعه باعه ) لأنه مأذون له فيه ( ووفى الدين ) من ثمنه
~~( لكن PageV03P342 لو باعه العدل ) بإذن الراهن ( اشترط إذن المرتهن ) لأن
~~البيع لحقه
# فلم يجز حتى يأذن فيه
# ( ولا يحتاج إلى تجديد إذن الراهن ) لأن الأصل بقاؤه على الإذن
# ( ويجوز للعدل أو المرتهن ) إذا أتلف الرهن وأخذ قيمته مكانه
# ( بيع قيمة الرهن ) أو مثله ( كأصله ) المأخوذ عنه القيمة
# ( بالإذن الأول ) ولا يحتاج إلى تجديد إذن لأن البدل يقوم مقام مبدله
# ( فإن لم يكن ) الراهن ( أذن ) في بيع الرهن ( أو ) كان ( أذن ) فيه ( ثم
~~عزله
# رفع ) المرتهن ( الأمر إلى حاكم
# فيجبره ) أي المدين ( على وفاء الدين أو بيع الرهن ) للوفاء من ثمنه
# لأن هذا شأن الحاكم
# قال في المغني وقياس المذهب أنه متى عزله عن البيع فللمرتهن فسخ البيع
~~الذي جعل الرهن بثمنه كما لو امتنع الراهن من تسليم الرهن المشروط ms1551 في البيع
# ( فإن لم يفعل ) الراهن ذلك ( حبسه ) الحاكم ( أو عزره ليبيعه ) أو يوفي
~~الدين ( فإن أبى ) الراهن ( باعه ) الحاكم ( عليه
# وقضى الدين ) من ثمنه لأنه تعين طريقا إلى أداء الواجب أداؤه
# ( وحكم ) المدين ( الغائب حكم الممتنع من الوفاء ) فيبيع الحاكم عليه
~~ويوفي الدين
# لأن له ولاية مال الغائب كما يأتي في القضاء
# ( قال الشيخ ومتى لم يمكن بيع الرهن إلا بخروج المديون من الحبس أو كان
~~في بيعه وهو في الحبس ضررا عليه
# وجب إخراجه ) من الحبس ليبيعه
# ( ويضمن عليه أو يمشي معه هو ) أي رب الحق ( أو وكيله ) إن خيف هربه دفعا
~~للضرر
#
# | فصل ( وإذا قبض الرهن
# من تراضي المتراهنان أن يكون ) الرهن ( على يده صح قبضه ) للرهن ( وكان
~~وكيلا للمرتهن ) في قبضه ( وقام قبضه مقام المرتهن في اللزوم به ) أي بقبضه
~~( إذا كان ممن يجوز توكيله
# وهو الجائز التصرف ) أي الحر البالغ الرشيد ( مسلما كان ) من اتفقا على
~~أن يكون الرهن تحت يده
# ( أو كافرا عدلا أو فاسقا
# ذكرا أو أنثى ) لأنه جاز توكيله في غير الرهن فجاز فيه كالعدل
# قاله في الكافي والمغني وغيرهما
# وهو واضح بخلاف ما توهمه عبارة المقنع والمنتهى من اعتبار العدالة
# ( لا صبيا ) أو مجنونا أو سفيها
# لأنه غير جائز التصرف
# ( فإن فعلا ) أي جعلاه تحت يد صبي أو نحوه ( فقبضه وعدمه سواء ) لا أثر
~~له ( ولا عبدا بغير إذن سيده ) لأن منافعه لسيده
# فلا يجوز تضييعها PageV03P343 في الحفظ من غير إذنه
# ( ولا مكاتبا بغير جعل ) لأنه ليس له التبرع
# وإن كان بجعل جاز لأن له التكسب من غير إذن سيده
# ( وإن شرط جعله ) أي الرهن ( في يد اثنين
# لم يكن لأحدهما الانفراد بحفظه ) لأن المتراهنين لم يرضيا إلا بحفظهما
~~معا
# فلم يجز لأحدهما الانفراد كالوصيين
# ( ويمكن اجتماعهما في الحفظ بأن يجعلاه ) أي الرهن ( في مخزن عليه لكل
~~واحد منهما قفل ) بضم القاف
# وهو الغلق من خشب أو حديد ( فإن سلمه ) أي الرهن ( أحدهما إلى الآخر
# فعليه ضمان النصف ) لأنه القدر الذي ms1552 تعدى فيه
# ( فإن مات أحدهما ) أي أحد الاثنين اللذين شرط جعل الرهن بيدهما
# ( أو تغيرت حاله بفسق أو ضعف عن الحفظ أو عداوة ) لأحد المتراهنين ( أقيم
~~مقامه عدل يضم إلى الآخر ) فيقيمه الحاكم إن لم يتراض المتراهنان
# وإن شرط أن يكون الرهن يوما بيد المرتهن ويوما بيد فلان جاز
# ذكره القاضي في مواضع
# قاله المجد في شرحه
# ( وليس للراهن ولا المرتهن إذا لم يتفقا ولا للحاكم نقل الرهن عن يد من
~~تشارطا ) أي الراهن والمرتهن ( أن يكون ) الرهن ( على يده إن كان ) المشروط
~~جعله تحت يده عدلا ( ولم تتغير حاله عن الأمانة ولا حدثت بينه وبين أحدهما
~~عداوة ) إذا لم يملكاه فالحاكم أولى
# ( وله ) أي لمن اتفقا أن يكون الرهن تحت يده ( رده ) أي الرهن ( عليهما )
~~أي المتراهنين ( وعليهما قبوله ) منه لأنه أمين متطوع بالحفظ
# فلم يلزمه المقام عليه
# كسائر الأمانات
# ( فإن امتنعا ) أي المتراهنان من أخذ الرهن من العدل ( أجبرهما الحاكم )
~~على أخذه منه
# ( فإن دفعه ) الحاكم ( إلى أمين من غير امتناعهما ) من أخذه ( ضمن الحاكم
~~والأمين معا ) الرهن لتعدي الحاكم بدفعه مع حضور مستحقيه وعدم امتناعهما
# إذ لا ولاية له على الحاضر غير الممتنع
# وتعدي الأمين بأخذه مال الغير بغير مقتض
# ( وكذلك لو تركه ) أي الرهن ( العدل عند آخر مع وجودهما ) أي المتراهنين
~~( ضمن العدل والقابض ) الرهن لما تقدم ( فإن امتنعا ) أي المتراهنان من قبض
~~الرهن من العدل ( ولم يجد العدل حاكما ) أهلا ( فتركه ) العدل ( عند عدل
~~آخر لم يضمن ) أحد منهما الرهن للعذر ( وإن امتنع أحدهما ) أي المتراهنين
~~من قبض الرهن من العدل ( لم يكن له ) أي للعدل ( دفعه ) أي الرهن ( إلى
~~الآخر ) فإن امتنع الراهن لم يدفعه للمرتهن أو امتنع المرتهن لم يكن له
~~دفعه للراهن لأنه متى سلمه لأحدهما فوت على الآخر حقه ( فإن فعل ) أي دفع
~~العدل الرهن لأحدهما بغير إذن الآخر ( ضمن ) ما فات على الآخر ( فإن كانا )
~~أي المتراهنان ( غائبين أو تغيبا ) PageV03P344 مسافة القصر ( وكان للعدل
~~عذر من مرض أو سفر أو ms1553 نحوه دفعه ) العدل أي الرهن إلى الحاكم ( فقبضه ) منه
~~( أو أقبضه الحاكم عدلا ) لقيام الحاكم مقامهما حينئذ ( فإن لم يجد ) العدل
~~( حاكما أودعه ) العدل ( ثقة ) للحاجة ( فإن أودعه ) العدل ( الثقة مع وجود
~~الحاكم ) العدل ( ضمن ) لقيام الحاكم مقامهما
# وقد عدل عنه ( وإن لم يكن له ) أي للعدل ( عذر ) من مرض أو سفر ونحوهما (
~~وكانت الغيبة ) أي غيبة المتراهنين ( دون مسافة القصر فكما لو كانا حاضرين
~~) لأن ذلك في حكم الإقامة
# وإن كانت مسافة القصر قبضه الحاكم منه
# فإن لم يجد حاكما دفعه إلى عدل قاله في المغني
# ( وإن كان أحدهما ) أي الراهن والمرتهن ( غائبا وحده فحكمهما حكم
~~الغائبين وليس له ) أي العدل ( دفعه ) أي الرهن ( إلى الحاضر منهما ) لأن
~~في رده إليه تضييع حق الغائب منه
# ( وكل موضع قلنا لا يجوز له ) أي العدل ( دفعه ) أي الرهن ( إلى أحدهما )
~~أي الراهن والمرتهن ( إذا دفعه ) العدل ( إليه فعليه ) أي العدل ( رده ) أي
~~الرهن ( إلى يده ) استدراكا لحظ الآخر ( فإن لم يفعل ) العدل ( ضمن حق
~~الآخر ) لأنه فوته عليه
# ( وإن اتفقا ) أي الراهن والمرتهن ( على نقله ) أي الرهن ( عن يده ) أي
~~العدل ( جاز ) لأن الحق لا يعدوهما
# ( وكذلك لو كان الرهن فى يد المرتهن فلم تتغير حاله
# لم يكن للراهن ولا للحاكم نقله عن يده ) إذ لا حاجة تدعو إلى ذلك
# ( فإن تغير حال العدل بفسق أو ضعف أو حدثت عداوة بينه وبينهما أو بينه
~~وبين أحدهما
# فلمن طلب نقله ) أي الرهن ( عن يده ذلك ) لدعاء الحاجة إليه ( ويضعانه )
~~أي يضع الراهن والمرتهن الرهن ( في يد من اتفقا عليه ) أي على أن يكون تحت
~~يده
# لأن الحق لا يعدوهما ( فإن اختلفا ) فيمن يضعانه عنده ( وضعه الحاكم عند
~~عدل ) قطعا للنزاع ( وإن اختلفا ) أي الراهن والمرتهن ( في تغيير حاله ) أي
~~العدل ( بحث الحاكم ) عن حاله ( وعمل ) الحاكم ( بما ظهر له ) لأنه محل
~~اجتهاد
# ( وهكذا لو كان ) الرهن ( في يد المرتهن فتغيرت حاله ) أي المرتهن ( في
~~الثقة ) أي العدالة ( والحفظ
# فللراهن رفعه ) أي الرهن ms1554 ( عن يده إلى الحاكم ليضعه ) أي الرهن ( في يد
~~عدل ) لدعاء الحاجة إلى ذلك
# وإن اختلفا في تغير حال المرتهن بحث الحاكم وعمل بما ظهر له
# كما تقدم في العدل ( وإن مات العدل ) والرهن بيده ( أو ) مات ( المرتهن )
~~والرهن بيده ( لم يكن لورثتهما إمساكه ) أي الرهن ( إلا برضاهما ) أي
~~الراهن والمرتهن فيما إذا مات العدل
# لأن المتراهنين PageV03P345 لم يأمنا الورثة
# وإن مات المرتهن والرهن بيده
# لم يكن لورثته إمساكه إلا برضا الراهن لأن الراهن لم يرض بحفظهم
# ( فإن اتفقا عليه ) أي على بقاء الرهن بيد ورثة العدل أو المرتهن جاز (
~~أو ) اتفقا ( على عدل يضعانه ) أي الرهن ( عنده ) حينئذ ( فلهما ذلك ) لأن
~~الحق لا يعدوهما
# ( وإن اختلفا ) أي الراهن والمرتهن ( عند موت العدل ) فيمن يضعانه عنده
# ( أو اختلف الراهن وورثة المرتهن ) بعد موته فيمن يضعانه عنده ( رفعا
~~الأمر إلى الحاكم ليضعه بيد عدل ) قطعا للنزاع ( وإن أذن الراهن والمرتهن
~~للعدل في البيع ) وعينا له نقدا لم يخالفهما لأنه وكيلهما ( أو أذن الراهن
~~للمرتهن فيه ) أي في بيع الرهن ( وعين ) الراهن له ( نقدا تعين ) ذلك النقد
# ولم يكن له مخالفته
# لأنه وكيل ( وإلا ) بأن لم يعينا للعدل نقدا في الأولى ولم يعين الراهن
~~للمرتهن نقدا في الثانية
# ( لم يبع ) العدل أو المرتهن ( إلا بنقد البلد ) لأن الحظ فيه ( فإن كانت
~~فيه نقود باع بأغلبها ) رواجا ( فإن تساوت ) في الرواج ( باع ) الرهن (
~~بجنس الدين ) لأنه أقرب إلى وفاء الحق ( فإن لم يكن فيه ) أي في نقد البلد
~~( جنس الدين باع بما بدا أنه أصلح ) لأن عليه الاحتياط فيما هو متوليه
~~كالحاكم
# ( فإن تساوت ) في نظره ( عين حاكم ) له نقدا بيع به لأنه أعرف بالأحظ
~~وأبعد عن التهمة
# ( وإن اختلف الراهن والمرتهن على العدل في تعيين النقد لم يسمع العدل قول
~~واحد منهما ويرفع ) العدل ( الأمر إلى الحاكم فيأمره ) الحاكم ( ببيعه بنقد
~~البلد سواء كان من جنس الحق أو لم يكن ) من جنسه وسواء ( وافق قول أحدهما
~~أو لا ) لأن الحظ في ذلك ms1555
# ( وحكمه ) أي حكم العدل أو المرتهن ( في البيع ) للرهن ( حكم الوكيل في
~~وجوب الاحتياط ) على ما سيذكره في الوكالة لأنه وكيل ( و ) حكمه أيضا
# حكم الوكيل في ( المنع من البيع بدون ثمن المثل وغير ذلك ) مما يأتي
~~تفصيله
# ( لكن لا يبيع هنا نساء ) أي حتى على القول بأن الوكيل يبيع نساء لأن
~~قرينة الحال هنا تخالفه
# ( ومتى خالف ) العدل أو المرتهن ( لزمه ) في مخالفته ( ما يلزم الوكيل
~~المخالف ) على ما يأتي
# ( وإن قبض ) العدل ( الثمن فتلف في يده من غير تعد ولا تفريط ويقبل قوله
~~في تلفه ) أي تلف الثمن
# وفي نفي تعد وتفريط
# لأنه أمين
# ( فمن ضمان الراهن ) لأنه ملكه فيفوت عليه
# وإن قال الراهن للعدل ما قبضت الثمن من المشتري
# فالقول قول العدل لأنه أمين PageV03P346
# | فصل ( وإن استحق الرهن المبيع )
# أي خرج مستحقا ( رجع المشتري على الراه لأن المبيع له
# فالعهدة عليه كما لو باع بنفسه
# وحينئذ لا رجوع له على العدل ( إن أعلمه العدل أنه وكيل ) لا يقال يرجع
~~المشتري على العدل لكونه قبض الثمن بغير حق لأنا نقول إنما سلم إليه على
~~أنه أمين في قبضه يسلمه إلى المرتهن فلم يجب عليه ضمانه
# ( وإلا ) بأن لم يعلم أنه وكيل ( ف ) إنه يرجع ( على العدل ) لأنه غره
# ( وهكذا كل وكيل باع مال غيره ) ثم بان مستحقا ( فإن علم المشتري بعد تلف
~~الثمن في يد العدل رجع أيضا على الراهن ) بالثمن
# ( ولا شيء على العدل ) حيث أعلم المشتري بالحال لما تقدم
# ( فأما المرتهن فقد بان له أن عقد الرهن كان فاسدا ) لكون الراهن رهنه ما
~~لا يملكه بغير إذن ربه
# ( فإن كان ) الرهن ( مشروطا في البيع ثبت له ) أي للمرتهن ( الخيار فيه )
~~أي في البيع لأن المشتري لم يوف له بشرطه
# ( وإلا ) يكن الرهن مشروطا في البيع ( سقط حقه ) من الاستيثاق ولم يملك
~~المطالبة ببدله لأن الرهن واجب
# وكذا حكم قرض
# ( وإن كان الراهن مفلسا حيا أو ميتا ) وباع العدل الراهن وتلف ثمنه بيده
~~ثم ظهر مستحقا
# ( كان ms1556 المرتهن والمشتري أسوة الغرماء ) لأنهم تساووا في ثبوت حقوقهم في
~~الذمة
# ( وإن خرج ) الرهن ( مستحقا بعد دفع الثمن إلى المرتهن
# رجع المشتري على المرتهن ) بما قبضه لأنه صار إليه بغير حق
# فكان رجوعه عليه كما لو قبضه منه ( وإن كان ) الرهن ليس مستحقا لكن (
~~المشتري رده بعيب
# لم يرجع على المرتهن ) لأنه قبضه بحق
# ( ولا على العدل ) إن أعلمه أنه وكيل لأنه أمين
# ( ويرجع ) حينئذ ( على الراهن ) لأن الرهن ملكه وعهدته عليه كما تقدم
# ( وإن كان العدل حين باعه ) أي الرهن ( لم يعلم المشتري أنه وكيل كان )
~~للمشتري ( الرجوع عليه ) أي العدل لأنه غره ( ويرجع هو ) أي العدل ( على
~~الراهن ) لأن قرار الضمان عليه لما تقدم ( وإن أقر العدل بالعيب ) في
~~المبيع لأنه يقبل قوله فيما وكل فيه ( أو ثبت ) العيب ( ببينة وإن أنكر )
~~العدل العيب ( فقوله مع يمينه ) لأن الأصل عدم العيب
# جزم به في شرح المنتهى وغيره هنا تبعا للمغني
# لكنه نبه بعد ذلك على الخلاف في المسألة
# وتقدم أن PageV03P347 القول قول المشتري بيمينه حيث احتمل حدوث العيب فلا
~~يحتاج إلى إقرار العدل ولا إلى بينة ولا إلى تحليف العدل ثم فرع على الأول
~~( فإن نكل ) العدل ( فقضى عليه بالنكول ورجع المشتري عليه ) أي العدل ( لم
~~يرجع العدل على الراهن
# لأنه يقول إن المشتري ظلمه ) ولا يرجع المظلوم إلا على من ظلمه أو تسبب
~~في ظلمه
# ( وإن تلف المبيع في يد المشتري ثم بان ) المبيع ( مستحقا قبل وزن ثمنه )
~~أو بعده ( فللمغصوب منه تضمين من شاء من الغاصب ) وهو الراهن
# ( والعدل والمرتهن والمشتري ) ذكر معناه في المغني والكافي
# وقال لأن كل واحد منهم قبض ماله بغير حق انتهى
# وهذا ظاهر إن وضع المرتهن يده عليه وإلا فلا طلب عليه كما يدل عليه
~~تعليله
# قال ابن نصر الله إذ لا تعلق للمرتهن به لأنه لم يقبضه ولا قبض ثمنه فكيف
~~يضمنه ( ويستقر الضمان على المشتري ولو لم يعلم ) بالغصب ( لأن التلف ) حصل
~~( في يده ) ويرجع على الراهن بالثمن الذي ms1557 أخذ منه إن كان أخذه منه
# وإذا باع العدل الرهن بيعا فاسدا وجب رده فإن تعذر رده فللمرتهن تضمين من
~~شاء من العدل والمشتري أقل الأمرين من قيمة الرهن أو قدر الدين
# لأنه يقبض ذلك مستوفيا لحقه لأنه رهنه
# فلم يكن له أكثر من دينه وما بقي للراهن يرجع به على من شاء منهما وإن
~~وفى الراهن المرتهن رجع بقيمته على من شاء منهما
# ويستقر الضمان على المشتري لحصول التلف في يده
# قاله في الكافي
# ( وإن ادعى العدل دفع الثمن إلى المرتهن فأنكر ) المرتهن أخذه ( ولم يكن
~~) العدل ( قضاه ببينة ولا حضور راهن ضمن ) العد لتفريطه في القضاء بغير
~~بينة
# ( كما لو أمره ) الراهن ( بالإشهاد فلم يفعل ) أي يشهد
# ( ولا يقبل قوله ) أي العدل ( عليهما ) أي على الراهن والمرتهن ( في
~~تسليمه )
# أي الثمن ( لمرتهن ) أما كونه لا يقبل قوله وعلى الراهن فلأنه يدعي الدفع
~~إلى غيره
# وأما أنه لا يقبل قوله على المرتهن فلأنه إنما هو وكيله في الحفظ لا في
~~دفع الثمن إليه
# ( فيحلف مرتهن ) أنه ما أخذ دينه مثلا
# ( ويرجع على أيهما شاء ) أي على العدل أو الراهن
# ( فإن رجع ) المرتهن ( على العدل
# لم يرجع العدل على أحد ) لأنه يقر ببراءة ذمة الراهن ويدعي أن المرتهن
~~ظلمه
# ( وإن رجع ) المرتهن ( على راهن رجع ) الراهن ( على العدل ) لتفريطه في
~~القضاء بغير بينة
# ( وإن دفعه العدل ) أي الثمن ( إلى المرتهن بحضرة الراهن ) لم يرجع
~~الراهن عليه إذا أنكر المرتهن وغرم لأنه لا يعد مفرطا حينئذ
# ( أو ) دفع العدل الثمن للمرتهن ( ببينة PageV03P348 وسواء كانت ) البينة
~~( حاضرة أو غائبة حية أو ميتة إن صدقه المرتهن ) صوابه الراهن
# إذ لو صدق المرتهن لم يطالب بدينه
# ( لم يرجع ) الراهن إذا أنكر المرتهن ورجع على الراهن ( عليه ) أي العدل
~~لأنه لا يعد مفرطا مع الأشهاد
# وعلم منه أن العدل لو ادعى القضاء بحضرة الراهن أو أنه أشهد وغاب أو مات
~~شهوده وأنكر الراهن فقوله
# لأن الأصل عدم ذلك
# ( ويأتي حكم الوكيل ) في قضاء دين إذا ms1558 أنكره المقضى في الوكالة وأنه
~~كالعدل في ذلك
# ( وإن غصب المرتهن الرهن من العدل ثم رده إليه
# زال عنه الضمان ) لأنه رده إلى وكيل الراهن في إمساكه
# فأشبه ما لو أذن له في دفعه إليه
# ( ولو كان الرهن في يد المرتهن فتعدى ) المرتهن فيه ( ثم زال التعدي أو
~~سافر ) المرتهن ( به ) أي الرهن ( ثم رده ) أي عاد به من السفر
# ( لم يزل عنه الضمان ) كما لو صدر ذلك من العدل لأن استئمانه زال بذلك
# فلم يزل بفعله مع بقائه بيده بخلاف ما قبلها
# فإنه رده إلى يد نائب مالكه وعلم من ذلك أنه ليس له أن يسافر بالرهن مع
~~القدرة على صاحبه
# فإن فعل صار ضامنا بخلاف ما قالوه في الوديعة
# قال المجد ولعل الفرق أن الرهن يتعلق ببلده أحكام من بيعه بنقده وبيعه
~~فيه لوفاء الدين وغير ذلك
# فلذلك تعين بقاؤه فيه عند حاكم أو ثقة
# ( وإذا استقرض ذمي من مسلم مالا فرهنه خمرا لم يصح سواء جعله في يد ذمي
~~أو غيره ) لأنها ليست مالا
# ( فإن باعها الراهن ) الذمي ( أو نائبه الذمي ) من ذمي ( وجاء المقرض
~~بثمنها
# لزمه قبوله
# فإن أبى ) قبوله ( قيل له إما أن تقبض وإما أن تبرىء )
# لأن أهل الذمة إذا تقابضوا العقود الفاسدة جرى مجرى الصحيحة
# قال عمر في أهل الذمة معهم الخمور ولوهم بيعها وخذوا ثمنها
# ( وإن جعلها ) أي الخمر ( في يد مسلم فباعها المسلم ) ولو من ذمي ( لم
~~يجبر المرتهن على قبول الثمن ) بل ولا يجوز له قبوله لبطلان البيع وبقاء
~~الثمن على ملك ربه الأول
# ( وإن شرط ) في الرهن ( أن يبيع المرتهن أو العدل الرهن ) عند حلول الحق
~~( صح ) شرطه لأن ما صح توكيل غيرهما فيه صح توكيلهما فيه كبيع عين أخرى
# ( ولم يؤثر ) ذلك الشرط ( فيه ) أي في عقد الرهن فسادا كسائر الشروط
~~الصحيحة في سائر العقود
# ( وكذا كل شرط وافق مقتضى العقد ) ولم ينافه سواء كان العقد رهنا أو غيره
# فلو أعاره شيئا ليرهنه إلى أجل على دين حال ms1559
# يعني أنه شرط على المرتهن أن لا يباع قبل الأجل المسمى PageV03P349 فرهنه
~~على ذلك صح الرهن عندي
# وظاهر كلام القاضي في المجرد أنه لا يصح
# قاله المجد في شرح الهداية
# ( وإن عزلهما ) الراهن أي المرتهن أو العدل عن بيع الرهن ( أو مات )
~~الراهن ( عزلا ) لأن الوكالة عقد جائز فلم يلزم المقام عليها
# وسواء ( علما ) بعزله أو موته
# ( أو لم يعلما ) ذلك
# كسائر الوكلاء
# ( وإن أتلف الرهن في يد العدل أجنبي
# فعلى المتلف بدله ) أي مثل الرهن إن كان مثليا وإلا فقيمته
# ( يكون رهنا في يده ) أي العدل ( بمجرد الأخذ ) من المتلف كبدل هدي
~~وأضحية
# ( وله ) أي للعدل ( المطالبة به ) أي بالبدل على المتلف كالوديعة
# لأن له ولاية حفظه
# ( فإن كان البدل من جنس الدين وقد أذن ) الراهن ( له ) أي العدل ( في
~~وفائه ) أي الدين ( من ثمن الرهن
# ملك إيفاءه منه ) أي من البدل من جنسه لأنه كثمنه
# وإن كان البدل من غير الجنس فقياس المذهب له بيعه كنمائه على ما ذكره
~~القاضي
# وجزم به المصنف فيما تقدم
# وفي الكافي الصحيح لا لأنه لم يؤذن له فيه
# ولا هو تبع لما أذن فيه بخلاف النماء
# ( وإن شرط ) في الرهن ( شرطا لا يقتضيه العقد كالمحرم ) من خمر أو خنزير
~~ونحوهما ( و ) شرط رهن ( المجهول ) و ( المعدوم وما لا يقدر على تسليمه )
~~كآبق وشارد ( ونحوه ) مما لا يصح بيعه ( أو ) شرط ما ( ينافيه ) أي ينافي
~~مقتضى عقد الرهن
# ( نحو أ ) ن ( لا يباع ) الرهن ( عند حلول الحق أو لا يباع ما خيف تلفه )
~~مما يسرع إليه الفساد ونحوه
# ( أو ) شرط ( بيعه بأي ثمن كان أو ) شرط أن ( لا يبيعه إلا بما يرضيه أو
~~) أن ( ينتفع به الراهن أو ) أن ينتفع به ( المرتهن أو ) شرط ( كونه مضمونا
~~على المرتهن أو ) مضمونا على ( العدل أو ) شرط أن ( لا يقبضه أو ) شرط ( إن
~~جاءه ) الراهن ( بحقه في محله ) أي أجله ( وإلا فالرهن له ) أي المرتهن (
~~بالدين أو ) إن لم يأته بحقه ( الراهن بمبيع له بالدين الذي ms1560 له عليه ) أي
~~على الراهن
# ( أو ) شرط الراهن أن المرتهن ( لا يستوفي الدين من ثمنه أو شرطا الخيار
~~للراهن أو ) شرطا أن ( لا يكون العقد لازما في حقه ) أي الراهن ( أو ) شرطا
~~( توقيت الرهن ) بأن قالا هو رهن عشرة أيام
# ( أو ) شرطا أن ( يكون الرهن يوما ) رهنا ( ويوما لا ) يكون رهنا ( أو )
~~شرطا ( كون الرهن في يد الراهن فالشرط فاسد ) لمنافاته مقتضى العقد
# ( والرهن صحيح ) مع فساد الشرط
# لحديث لا يغلق الرهن
# رواه الأثرم عن عبد الله بن جعفر
# قال الإمام لا يدفع رهنا PageV03P350 إلى رجل ويقول إن جئتك بالدراهم إلى
~~كذا وإلا فالرهن لك
# ووجه الدليل منه أنه صلى الله عليه وسلم نفى غلق الرهن دون أصله فدل على
~~صحته
# وقيس عليه سائر الشروط الفاسدة
# ( لكن إذا لم يكن ) الرهن ( مقبوضا ) بيد المرتهن أو نائبه ( ف ) هو (
~~غير لازم ) لأن شرط لزومه قبضه كما سبق
# ( و ) لكن ( إن كان ) الرهن ( مجهولا أو ) كان ( محرما ونحوه ) كالمعدوم
~~وسائر ما لا يصح بيعه مما لا يقدر على تسليمه ونحوه
# ( فباطل ) لعدم حصول المقصود منه
# وتقدم بعضه ( وإذا رهنه أمة وشرط كونها عند امرأة
# أو ) عند ( ذي ) رحم ( محرم لها ) بنسب أو غيره ( أو ) شرط ( كونها في يد
~~المرتهن أو أجنبي على وجه لا يفضي إلى الخلوة بها مثل أن يكون لهما ) أي
~~للأجنبي أو المرتهن ( زوجات أو سراري أو نساء من محارمهما معهما في دارهما
# جاز ) لأنه لا يفضي إلى الخلوة المحرمة بها
# ( وإن لم يكن كذلك ) بأن لم يكن للمرتهن أو الأجنبي زوجات ولا سراري ولا
~~نساء معهما في دارهما ( فسد الشرط لإفضائه إلى الخلوة المحرمة
# ولا يفسد الرهن ) لأنه لا يفضي إلى نقص ولا ضرر في حق المتعاقدين
# ( ويجعلها ) أي الأمة المرهونة ( الحاكم ) حينئذ ( على يد من يجوز أن
~~تكون عنده ) من امرأة أو محرم أو أمين له زوجات أو سراري أو محارم على وجه
~~لا يفضي إلى الخلوة المحرمة
# ( وإن كان مرتهن العبد امرأة لا زوج لها
# فشرطت ms1561 كونه عندها على وجه يفضي إلى خلوته بها )
# بأن لم يكن معها محرم ولا زوج ( لم يجز أيضا ) لإفضائه المحرمة
# ويجعله الحاكم عند أمين
# ( وإن قال الغريم رهنتك عبدي هذا على أن تزيد لي في الأجل ) بأن كان
~~الدين مؤجلا إلى رجب ورهنه على أن يمده إلى رمضان مثلا ( كان ) الرهن (
~~باطلا ) لأن الأجل لا يثبت في الدين إلا أن يكون مشروطا في عقد وجب به
# وإذا لم يثبت الأجل فسد الرهن لأنه في مقابلته
# ( وإن فسد الرهن وقبضه المرتهن
# فلا ضمان عليه ) إن تلف بيده
# لما ذكره من أن فاسد العقود كصحيحها في الضمان وعدمه والرهن الصحيح غير
~~مضمون ففاسد كذلك
# ( وكل عقد كان صحيحا مضمونا ) كالبيع ( أو غير مضمون ) كالإجارة ( ففاسده
~~كذلك ) أي كصحيحه في الضمان وعدمه
# ( فإن كان ) الرهن ( مؤقتا ) فهو فاسد جزم به في الكافي وظاهر ما قدمه في
~~المغني والمبدع صحته كما هو مقتضى كلام المصنف أولا ( أو شرط أنه ) أي
~~الرهن ( يصير للمرتهن بعد انقضاء مدته
# صار بعد ذلك ) أي بعد انقضاء مدته PageV03P351 ( مضمونا
# لأنه مقبوض بحكم بيع فاسد ) جزم به في المغني وغيره
# قال في القواعد الفقهية والمنصوص عن أحمد في رواية محمد بن الحسين بن
~~هارون أنه لا يضمنه بحال
# ذكره القاضي في الخلاف لأن الشرط فسد فيصير وجوده كعدمه
# ( وحكم الفاسد من العقود حكم الصحيح في الضمان ) فالمبيع بعقد صحيح مضمون
# فكذا المقبوض ببيع فاسد كما سبق
#
# | فصل ( وإذا اختلفا ) أي الراهن والمرتهن
# ( في قدر الدين الذي به الرهن نحو أن يقول الراهن رهنتك عبدي هذا بألف
# فقال المرتهن بل بألفين ) فقول راهن بيمينه سواء اتفقا على أن الدين
~~ألفان ( أو ) اختلفا ( في قدر الرهن نحو أن يقول ) الراهن ( رهنتك هذا
# فقال المرتهن وهذا أيضا
# فقول راهن بيمينه أو ) اختلفا في ( رده ) أي رد الرهن بأن قال المرتهن
~~رددته إليك
# وأنكر الراهن فقول بيمينه
# وتقدم ( أو قال ) الراهن ( رهنتك ب ) الدين ( المؤجل من الألفين
# فقال ) المرتهن ( بل ) رهنتنيه ( بالحال ) منهما
# فقول ms1562 الراهن بيمينه ( أو قال ) الراهن رهنتكه ( ببعض الدين ) أي بنصفه أو
~~ربعه ونحوه ( فقال المرتهن بل بكله ) أي الدين
# فقول الراهن بيمينه ( أو قال ) الراهن ( أقبضتك عصيرا في عقد شرط فيه
~~رهنه ) بأن باعه بشرط أن يرهنه هذا العصير وأقبضه إياه ثم وجده خمرا
# فقال الراهن أقبضتكه عصيرا أو تخمر عندك فلا فسخ لك لأني وفيت بالشرط
# ( فقال ) المرتهن ( بل ) أقبضتنيه ( خمرا ) فلي الفسخ لعدم الوفاء بالشرط
# فقول راهن ( أو اختلفا في عين الرهن نحو رهنتك هذا ) العبد ( فقال
~~المرتهن بل هذا ) العبد ( فقول الراهن مع يمينه ) لأنه منكر والأصل عدم ما
~~أنكره
# ولأن القول قوله في أصل العقد
# فكذلك في صفته
# ( وإن اختلفا ) أي الراهن والمرتهن ( في تلف العين ) المرهونة ( أو )
~~اختلفا ( في قيمتها حيث لزمت ) القيمة ( المرتهن ) لتلف العين المرهونة
~~بتعديه أو تفريطه ( فقوله ) أي قول المرتهن بيمينه
# أما في تلف العين فلأنه أمين وأما في قيمتها حيث لزمته فلأنه غارم
# ( وإن أبرأه ) أي الراهن ( المرتهن من أحد الدينين ) اللذين له عليه (
~~واختلفا في تعيينه ) أي الدين المبرأ منه ( فقول مرتهن ) وهو المبرىء
~~PageV03P352 لأنه أدرى بما صدر منه
# وتقدم ( وإن قال ) الراهن ( رهنتك هذا العبد فقال ) المرتهن ( بل هذه
~~الجارية
# خرج العبد من الرهن ) لإقرار المرتهن بأنه ليس رهنا ( وحلف الراهن أنه ما
~~رهنه الجارية
# وخرجت ) الجارية ( من الرهن أيضا ) لأن القول قوله في عدم رهنها
# لأنه الأصل
# ( وإن ادعى المرتهن أنه قبضه ) أي الرهن ( منه ) أي الراهن وأنكره الراهن
~~( قبل قوله ) أي المرتهن ( إن كان ) الرهن ( بيده ) أنه قبضه عملا بظاهر
~~اليد
# وإلا فقول راهن
# ( ولو كان بيد رجل عبد
# فقال ) لرجل ( آخر رهنتني عبدك هذا بألف
# فقال ) مالكه ( بل غصبتنيه
# أو ) قال ( هو وديعة عندك أو عارية فقول السيد سواء اعترف السيد بالدين
~~أو جحده ) لأن الأصل عدم الرهن
# ( ولو قال ) المرتهن ( أرسلت وكيلك فرهن عندي هذا على ألفين قبضهما مني
# فقال ) الراهن ( ما أذنت له إلا في رهنه بألف
# فإن صدق الرسول الراهن حلف الرسول ms1563 ما رهنه إلا بألف ولا قبض إلا ألفا
# ولا يمين على الراهن )
# لأن الدعوى على غيره
# ( فإذا حلف الوكيل برئا جميعا أي الرسول والراهن
# وإن نكل ) الرسول عن اليمين وقضى عليه بالنكول ( فعليه الألف المختلف فيه
# ولا يرجع به على أحد ) لأنه يدعي أن المرتهن ظلمه
# ولا يرجع الإنسان بظلامته إلا على من ظلمه أو تسبب في ظلمه
# ( وإن صدق ) الرسول ( المرتهن
# فقول الراهن مع يمينه ) أنه وصله ألف فقط
# ولم يأذنه في غيرها
# ( فإن نكل ) الراهن عن اليمين ( قضى عليه بالألف
# ويدفع ) الألف ( إلى المرتهن ) ولا يرجع به على الرسول
# ( وإن حلف ) الراهن ( برىء ) من الألف ( وعلى الرسول الألف )
# لأنه أقر بقبضها
# ( ويبقى الرهن بالألف
# وإن عدم الوكيل أو تعذر إحلافه ) لنحو أسر أو مرض ( فعلى الراهن اليمين
~~أنه ما أذن في رهنه إلا بألف ولا قبض أكثر منه
# وبقي الرهن بألف ) لأنه منكر للزائد
# ( ولو قال رهنتك عبدي الذي بيدك بألف
# فقال ) ذو اليد ( بل بعتنيه بها
# أو قال ) المالك ( بعتكه ) أي العبد ( به ) أي بالألف ( فقال ) ذو اليد (
~~بل رهنتنيه ) به ( ولا بينة ) لواحد منهما ( حلف كل منهما على نفي ما ادعى
~~عليه به ) لأنه ينكره والأصل عدمه
# ( وسقط ) ما ادعى به كل منهما على الآخر يحلف كل على نفيه
# ( ويأخذ الراهن رهنه
# ويبقى الألف بلا رهن ) ومن نكل منهما قضى عليه بالنكول
# فإن نكلا صرفهما على قياس ما تقدم في اختلاف المتبايعين
# ( وكل أمين يقبل قوله في الرد ) كالوديع والوكيل والوصي PageV03P353 بغير
~~جعل ( فطلب منه ) الرد ( فليس له تأخيره ) أي الرد ( حتى يشهد عليه ) لعدم
~~الحاجة إلى ذلك
# ( ولو قلنا يحلف ) إذ لا ضرر في الحلف صادقا ( وكذا مستعير ونحوه ) ممن
~~لا يقبل قوله في الرد كمرتهن ووكيل بجعل ( لا حجة ) أي بينة ( عليه ) إذا
~~طلب منه الرد ليس له تأخيره حتى يشهد لتمكنه من الإجابة بنحو لاحق له قبلي
# ( وإن كان عليه ) أي على المستعير ونحوه ( حجة
# فله تأخيره ) حتى يشهد ( كدين بحجة ) له تأخيره ms1564 حتى يشهد لدعاء الحاجة
~~إلى ذلك
# ( فإذا قبض الوديعة ببينة دفعها ببينة ) بناء على رواية أنه إذا قبض
~~الوديعة ببينة لم يقبل قوله في الرد إلا ببينة
# والمذهب يقبل قوله في ردها بيمينه
# وإن قبضها ببينة كما يأتي في الوديعة
# فعلى هذا إذا طلبت منه لزمه دفعها ولا يؤخره ليشهد كما تقدم
# ( ولا يلزمه ) أي من له دين أو عارية ونحوها بوثيقة ( دفع الوثيقة ) إلى
~~خصمه
# ( بل ) يلزمه ( الإشهاد بأخذه ) أي أخذ الدين ونحوه لأنها ملكه
# والغرض يحصل بالإشهاد بأخذه
# ( قال قي الترغيب لا يجوز للحاكم إلزامه به ) أي بدفع الوثيقة لما تقدم
# ( وكذا الحكم في تسليم بائع كتاب ابتياعه إلى مشتر ) أي لا يلزم البائع
~~ذلك
# ( ويأتي ) ذلك ( آخر الوكالة
# وإن أقر الراهن أنه أعتق العبد ) المرهون ( قبل رهنه وكذبه المرتهن
# عتق ) العبد لأن السيد غير متهم في الإقرار بعتقه لأنه لو أعتقه نفذ عتقه
# فكذا إذا أخبر به لأن كل من صح منه إنشاء عقد صح منه الإقرار به
# ( وأخذت منه ) أي من الراهن ( قيمته إن كان موسرا وجعلت ) القيمة ( رهنا
~~) مكانه ( كما لو باشر عتقه ) لأنه فوت عليه الوثيقة بالإقرار بالعتق
~~فلزمته القيمة تجعل مكانه جبرا لما فاته من الوثيقة
# وإن كان معسرا
# فعلى ما سبق من التفصيل
# ( وإن أقر ) الراهن ( أنه ) أي الرهن ( كان جنى ) قبل الرهن ( أو أنه )
~~كان ( باعه أو ) كان ( غصبه ) قبل الرهن ( قبل ) إقرار الراهن ( على نفسه )
~~إذ لا عذر لمن أقر ( ولم يقبل ) إقراره ( على المرتهن ) لأنه متهم في حقه
# وقول الإنسان على غيره غير مقبول
# ( إلا أن يصدقه ) أي الراهن المرتهن فيبطل الرهن
# لوجود المقتضى السالم عن المعارض ( ويلزم المرتهن اليمين ) إذا طلب منه (
~~أنه ما يعلم ) صدق ( ذلك ) الذي أقر به الراهن
# ( فإن نكل ) المرتهن عن اليمين ( قضى عليه ) بالنكول لما يأتي في بابه
~~PageV03P354
# | فصل ( وإذا كان ) الرهن ( مركوبا أو محلوبا فله
# أي المرتهن ( أن يركب ويحلب حيوانا ولو أمة مرضعة بغير إذن راهن بقدر
~~نفقته نصا ) من رواية ms1565 محمد بن الحكم وأحمد بن القاسم
# لحديث أبي هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال الظهر يركب بنفقته إذا
~~كان مرهونا
# ولبن الدر يشرب بنفقته إذا كان مرهونا وعلى الذي يركب ويشرب النفقة رواه
~~البخاري لا يقال المراد به أن الراهن ينفق وينتفع لأنه مدفوع بما روى إذا
~~كانت الدابة مرهونة فعلى المرتهن علفها فجعل المرتهن هو المنفق
# فيكون هو المنتفع
# وقوله بنفقته أي بسببها إذ الانتفاع عوض النفقة
# وذلك إنما يأتي من المرتهن
# أما الراهن فإنفاقه وانتفاعه ليسا بسبب الركوب والشرب بل بسبب الملك
# ويكون المرتهن ( متحريا للعدل في ذلك ) أي في كون الركوب والحلب بقدر
~~النفقة لئلا يحيف على الراهن
# ( وسواء أنفق ) المرتهن ( مع تعذر النفقة من الراهن ب ) سبب ( غيبة أو
~~امتناع ) أو غيرهما ( أو ) أنفق ( مع القدرة على أخذ النفقة منه ) أي
~~الراهن ( أو استئذانه ) لعموم الخبر
# ( ولا ينهكه ) أي المحلوب والمركوب بالحلب والركوب لما فيه من الضرر به
# ( فإن فضل ) عن النفقة ( من اللبن شيء باعه المأذون ) له من مرتهن أو
~~غيره
# لقيامه مقام المالك
# ( وإلا ) بأن لم يأذن الراهن لأحد في بيعه ( باعه الحاكم ) لقيامه مقامه
~~إذ لو تركه لفسد
# ( وإن فضل من النفقة شيء ) بأن لم يف اللبن والركوب بها ( رجع ) المرتهن
~~( به على راهن ) إن نوى الرجوع عليه
# لأنه قام عنه بواجب
# وللمرتهن الرجوع في هذه الصورة إذا نوى الرجوع
# ( وإن لم يرجع إذا أنفق على الراهن في غير هذه الصورة في ظاهر كلامهم )
~~هذا معنى كلامه في الإنصاف نقلا عن الزركشي
# ( وإن كان ) المرتهن ( متطوعا ) بما فضل عن النفقة ( لم يرجع ) بشيء (
~~ولا يجوز للمرتهن أن يتصرف في ) الرهن ( غير المركوب والمحلوب
# فلا ينفق على العبد والأمة ويستخدمهما بقدر النفقة ) قصرا للنص على مورده
# ( و ) يجوز ( للمرتهن أن ينتفع بالرهن بإذن راهن مجانا ) أي بغير عوض
~~وبعوض ( ولو بمحاباة ) في الأجرة
# لأنه كالانتفاع به بغير عوض
# ( ما لم يكن الدين قرضا ) فلا ينتفع PageV03P355 به المرتهن
# ولو أذن الراهن مجانا أو ms1566 بمحاباة لأنه يصير قرضا جر نفعا
# تنبيه فرق المصنف هنا كأكثر الأصحاب بين القرض وغيره من الديون
# وتقدم في القرض أن كل غريم كالمقترض في الهدية ونحوها
# فمقتضاه عدم الفرق هناك وذكر صاحب المستوعب أن في غير القرض روايتين
~~فيكون المصنف كصاحب المنتهى مشي في كل باب على رواية
# ( وإن استأجره ) أي الرهن ( المرتهن أو استعاره ) المرتهن ( لم يخرج )
~~المرهون ( بذلك عن الرهن ) خلافا للقاضي ( لأن القبض مستدام ) بيده
# ولا تنافي بين العقدين
# ( لكن يصير ) الرهن ( في العارية مضمونا ) بالانتفاع وتقدم
# ( وإن انتفع ) المرتهن بالرهن ( بغير إذن الراهن
# فعليه أجرته ) في ذمته كالغاصب
# فإن كانت من جنس الدين سقط منه بقدرها بالمقاصة بشرطها
# ( وإن تلف الرهن ضمنه ) المرتهن ( لتعديه ) بانتفاعه به بغير إذن ربه
~~كالوديعة
# ( وإن أنفق ) المرتهن ( على الرهن بغير إذن راهن مع إمكانه ) أي قدرته
~~على استئذانه ( ف ) هو ( متبرع
# ولو نوى الرجوع ) لأنه مفرط حيث لم يستأذن المالك
# إذ الرجوع فيه معنى المعاوضة
# فافتقر إلى الإذن والرضا كسائر المعاوضات
# ( وإن عجز ) المرتهن ( عن استئذانه ) أي المالك لنحو غيبة ( رجع )
~~المرتهن عليه
# لأنه قام عنه بواجب وهو محتاج إليه لحرمة حقه
# ( بالأقل مما أنفق ) ه ( ونفقة مثله )
# فإن كانت نفقة مثله خمسة وأنفق أربعة رجع بالأربعة لأنها التي أنفقها
# وإن كانت بالعكس رجع أيضا بالأربعة
# لأن الزائد على نفقة المثل تبرع
# ( إذا نوى الرجوع ) فإن لم ينوه فهو متبرع لا رجوع له
# وله الرجوع في هذه الحالة
# ( ولو قدر على استئذان حاكم ولم يستأذنه ولم يشهد ) أنه ينفق ليرجع على
~~الراهن لما تقدم
# ( وكذا ) أي مثل حكم النفقة على الرهن حكم النفقة على ( وديعة ) وعارية (
~~وجمال ونحوها ) كبغال وحمير ( إذا هرب صاحبها وتركها في يد مكتر ) وأنفق
~~عليها فإن كان بنية الرجوع رجع وإلا فلا
# ( وتأتي هذه ) أي مسألة هرب الجمال ونحوه ( في الإجارة ) قال في الهداية
~~وغيرها وكذلك الحكم إذا مات العبد المرهون فكفنه ( وإن انهدت الدار )
~~المرهونة ( فعمرها المرتهن بغير إذن الراهن لم يرجع ) المرتهن ( به ms1567 ) أي
~~بما أنفقه في عمارتها
# لأنه ليس بواجب على الراهن بخلاف نفقة الحيوان
# ( ولو نوى ) المرتهن ( الرجوع لكن له ) أي المرتهن ( أخذ أعيان آلته )
~~لأنها عين ماله
# لم تخرج عن ملكه
# وكذا مستأجر ومستعير ووديع PageV03P356
# | فصل ( وإن جنى الرهن كالعبد جناية موجبة للمال )
# كالخطأ وشبه العمد
# ( على بدن أو مال تستغرق ) جنايته ( قيمته ) أي قيمة الرهن ( تعلق أرشها
~~برقبته ) أي برقبة الجاني
# ( وقدمت على حق المرتهن ) قال في المبدع بغير خلاف نعلمه ومعناه في
~~المغني لأنها مقدمة على حق المالك
# والملك أقوى من الرهن
# فأولى أن تقدم على الرهن
# لا يقال حق المرتهن مقدم أيضا على حق المالك لأن حق المرتهن ثبت من جهة
~~المالك بعقده بخلاف حق الجناية فإنه ثبت بغير اختياره مقدما على حقه
# فقدم على ما ثبت بعقد ولأن حق الجناية يختص بالعين فيسقط بفواتها
# وحق المرتهن لا يسقط بفوات العين ولا يختص بها فكان تعلقه بها أحق وأولى
# ( وخير سيده بين فدائه بالأقل من قيمته أو أرش جنايته ) لأنه إن كان
~~الأرش أقل فالمجني عليه لا يستحق أكثر من أرش جنايته
# وإن كانت القيمة أقل فلا يلزم السيد أكثر منها لأن ما يدفعه عوض عن العبد
~~فلا يلزمه أكثر من قيمته كما لو أتلفه
# ( ويبقى الرهن بحاله ) لأن حق المرتهن قائم لوجود سببه
# وإنما قدم حق المجني عليه لقوته
# فإذا زال ظهر حق المرتهن
# ( وبين بيعه ) أي الجاني ( في الجناية أو تسليمه إلى ولي الجناية فيملكه
~~ويبطل الرهن فيهما )
# أي فيما إذا باعه أو سلمه لوليها
# لأن الجناية تعلقت بالعبد وبالبيع فيها أو تسليمه لوليها استقر كونه عوضا
~~عنها
# فبطل كونه محلا للرهن
# ( فإن لم يستغرق الأرش قيمته ) أي قيمة العبد ( بيع منه ) أي من العبد (
~~بقدره ) أي الأرش
# لأن بيعه إنما جاز ضرورة فيتقيد بقدر الحق
# ( وباقيه ) أي العبد رهن لزوال المعارض
# ( فإن تعذر بيع بعضه ) أي العبد ( بيع كله ) للضرورة
# وكذا إن نقصت قيمته بتشقص
# ( ويكون باقي ثمنه رهنا ) مكانه ( وإن فداه ) أي الجاني ms1568 ( مرتهن بإذن
~~راهن غير متبرع ) بفدائه ( رجع به ) أي بفدائه لأدائه بإذن مالكه كما لو
~~قضى عنه دينه بإذنه
# ( وإلا ) بأن لم يكن بإذن مالكه
# ( لم يرجع
# ولو نوى الرجوع حتى ولو تعذر استئذانه
# لأن المالك لم يجب عليه الافتداء هنا ) بخلاف النفقة عليه
# وكذا لا يرجع إذا كان بإذن المالك ونوى التبرع
# ( فإن فداه ) PageV03P357 أي الجاني ( المرتهن وشرط ) المرتهن ( أن يكون
~~) الجاني ( رهنا بالفداء مع الدين الأول
# لم يصح ) ذلك لأن العبد مرهون بدين
# فلم يجز رهنه بآخر
# ( كما لو رهنه ) أي المرهون ( بدين سوى هذا ) الفداء لأن المشغول لا يشغل
# ( وإن كانت جنايته ) أي المرهون ( موجبة للقصاص في النفس
# فلوليها استيفاؤه ) أي القصاص ( فإن اقتص ) منه وليها ( بطل الرهن كما لو
~~تلف ) الرهن ( وإن كانت ) الجناية ( في طرف اقتص منه
# وبقي الرهن في باقيه ) لزوال المعارض ( ولو عفا ) ولي الجناية ( على مال
~~تعلق ) ذلك المال ( برقبة العبد ) الجاني ( وصار كالجناية الموجبة للمال )
~~على ما تقدم
# ( ويأتي حكم جنايته ) أي العبد ( عمدا أو خطأ في ) باب ( مقادير الديات
~~بأتم من هذا ) مفصلا ( وإن جنى المرهون بإذن سيده وكان ) المرهون ( يعلم
~~تحريم الجناية
# وأنه لا يجب عليه قبول ذلك ) الأمر ( من سيده فكالجناية بغير إذنه ) على
~~ما سبق تفصيله
# ( وإن كان ) المرهون ( صبيا أو أعجميا لا يعلم ذلك ) أي تحريم الجناية
~~وأنه لا يجب عليه قبول ذلك من سيده
# ( فالجاني هو السيد ) والعبد كالآلة
# و ( يتعلق به ) أي بالسيد أي بذمته ( موجب الجناية
# ولا يباع العبد فيها ) لعدم تعلقها برقبته
# ( موسرا كان السيد أو معسرا ) كما لو باشر السيد القتل
# ( وحكم إقرار العبد بالجناية حكم إقرار غير المرهون ) على ما يأتي تفصيله
~~في الحجر والإقرار
# ( وإن جنى عليه ) أي المرهون ( جناية موجبة للقصاص أو غيره ) أي مال (
~~فالخصم سيده ) لأنه المالك له
# والأرش الواجب بالجناية ملكه
# وإنما للمرتهن فيه حق الوثيقة
# ( فإن أخر ) السيد ( المطالبة لغيبة أو عذر من ) نحو مرض أو ( غيره
# فللمرتهن المطالبة ) لأن حقه متعلق بموجبها
# كما ms1569 لو كان الجاني سيده
# ( ويأتي آخر الوديعة بعض ذلك
# ولسيده ) أي سيد المرهون المجني عليه عمدا ( القصاص بإذن مرتهن وبدونه )
~~أي بدون إذن المرتهن
# ( إن أعطاه ) أي السيد ( ما يكون رهنا ) مكانه لتعلق حقه به
# وللسيد أيضا العفو على مال
# ويتعلق به حق الراهن والمرتهن ويجب من غالب نقد البلد كقيم المتلفات
# فلو أراد الراهن أن يصالح عنها أو يأخذ عنها عوضا
# لم يجز إلا بإذن المرتهن وما قبض منه جعل رهنا لأنه بدل عنه فيعطي حكمه
# قاله في المبدع
# ( فإن اقتص ) سيد المرهون من الجاني عليه ( في نفس أو دونها ) فعليه قيمة
~~أقلهما تجعل رهنا مكانه لأنه أتلف ما لا استحق بسبب إتلاف الرهن فغرم قيمته
~~كما لو كانت الجناية موجبة للمال
# وإنما وجب أقل القيمتين لأن حق المرتهن تعلق بالمالية والواجب من المال
~~هو أقل القيمتين PageV03P358 فعلى هذا لو كان الرهن يساوي عشرة والجاني
~~خمسة أو بالعكس
# لم يكن عليه إلا الخمسة
# ( أو عفا ) السيد عن الجاني ( على مال فعليه ) أي السيد ( قيمة أقلهما )
~~أي الجاني والمجني عليه ( قيمة تجعل رهنا مكانه ) أي مكان الرهن لما تقدم
# ( وإن كانت الجناية ) من الرهن ( على سيد العبد ) المرهون
# ( فإن كانت ) الجناية ( إتلاف مال أو ) كانت إتلاف نفس لكن ( موجبة للمال
# فهي هدر ) لأنه مال لسيده
# فلا يثبت له مال كما لو لم يكن رهنا
# ( وإن كانت ) الجناية على سيده ( موجبة للقود وكانت ) الجناية ( على ما
~~دون النفس وعفا السيد على مال أو ) عفا على ( غير مال سقط
# القصاص ) للعفو
# ( ولم يجب المال ) لما تقدم ( وإن اقتص ) السيد ( فعليه ) أي السيد (
~~قيمته ) لأنه فوته على المرتهن ( تكون رهنا مكانه ) إن كان الدين مؤجلا (
~~أو قضاء عن الدين ) إن كان الدين حالا
# لأنه يخرجه عن كونه رهنا باختياره
# فكان عليه بدله كما لو أعتقه
# ( وكذلك إن كانت الجناية على النفس فاقتص الورثة ) من المرهون الجاني
# ( وتجب عليهم القيمة ) فعليه قيمته تكون رهنا مكانه أو قضاء عن الدين
# ( وليس لهم ) أي للورثة ( العفو ms1570 على مال فإن عفوا ) على مال أو عفا بعضهم
~~( فعلى ما ذكرناه ) يسقط القصاص للعفو والمال
# لأنه لو وجب لكان لهم
# ولا يجب للإنسان في ماله مال
# ( وإن جنى العبد المرهون على عبد سيده فإن لم يكن ) المجني عليه ( مرهونا
~~فكالجناية على طرف سيده ) إن أوجبت مالا فهدر وإن أوجبت قصاصا فلسيده
~~القصاص بإذن مرتهن أو إعطائه ما يكون رهنا مكانه
# وبدونهما عليه قيمة أقلهما رهنا مكانه
# وإن كانت الجناية على مورث سيده وكانت على طرفه أو ماله فكأجنبي
# وله القصاص إن كانت موجبة له والعفو على مال وغيره
# فإن انتقل ذلك إلى السيد بموت المستحق فله ما لمورثه من القصاص والعفو
~~على مال
# لأن الاستدامة أقوى من الابتداء فجاز إن ثبت بها مالا يثبت في الابتداء
# وإن كانت على نفسه بالقتل ثبت الحكم لسيده
# وله أن يقتص فيما يوجب القصاص ومكاتب السيد كولده وتعجيزه كموت ولده
# ( وإن كان ) المجني عليه ( مرهونا عند مرتهن القاتل والجناية موجبة
~~للقصاص ) بأن كانت عمدا محضا
# ( فإن اقتص السيد بطل الرهن في المجني عليه ) كما لو مات حتف أنفه
# ( وعليه قيمة المقتص منه ) لأنه فوته على المرتهن بغير إذنه
# ( وإن عفا ) السيد ( على مال أو كانت ) الجناية ( موجبة للمال ) بأن كانت
~~خطأ أو شبه عمد
# ( وكانا ) أي الجاني والمجني عليه ( رهنا بحق واحد
# فجنايته هدر ) لأن الحق متعلق بكل واحد منهما
# فإذا قتل أحدهما بقي PageV03P359 الحق متعلقا بالآخر كما لو مات حتف أنفه
# ( وإن كان كل واحد منهما ) أي الجاني والمجني عليه ( رهنا بحق منفرد فإن
~~كان الحقان سواء ) من جنس أو جنسين ( و ) كانت ( قيمتهما سواء
# فالجناية هدر ) لأنه لا فائدة في اعتبارها
# وتعلق دين المقتول برقبة القاتل
# ذكره في الكافي
# ( وإن اختلف الحقان واتفق القيمتان مثل أن يكون دين أحدهما مائة ودين
~~الآخر مائتين وقيمة كل واحد منهما مائة
# فإن كان دين القاتل أكثر ) وهو المائتان ( لم ينقل إلى دين المقتول )
~~لعدم الفائدة
# ( وإن كان دين المقتول أكثر ) بأن كان مرهونا بالمائتين ms1571 ( نقل ) دينه وهو
~~المائتان ( إلى القاتل بحاله ) فيصير رهنا بالمائتين ( ولا يباع ) القاتل
# لأنه لا فائدة فيه بل إذا حلت المائتان
# ( وإن اتفق الدينان واختلف القيمتان بأن يكون دين كل واحد منهما مائة
#
# و ) يكون ( قيمة أحدهما مائة والآخر مائتين فإن كانت قيمة المقتول أكثر
~~بقي بحاله ) لأنه لا غرض في النقل
# ( وإن كانت قيمة الجاني أكثر بيع منه بقدر جنايته يكون رهنا بدين المجني
~~عليه والباقي ) منه ( رهن بدينه
# وإن اتفقا ) أي الراهن والمرتهن ( على تبقيته ) أي القاتل ( ونقل الدين )
~~أي دين المقتول ( إليه
# صار ) القاتل ( مرهونا بهما ) أي بدين القاتل والمقتول
# ( فإن حل أحد الدينين بيع بكل حال ) لأنه إن كان دينه المعجل بيع ليستوفي
~~من ثمنه وما بقي منه رهن بالدين الآخر
# وإن كان المعجل الآخر بيع ليستوفي منه بقدره والباقي رهن بدينه
# ( وإن اختلف الدينان والقيمتان كأن يكون أحد الدينين خمسين والآخر ثمانين
~~و ) تكون ( قيمة أحدهما مائة و ) قيمة ( الآخر مائتين
# فإن كان دين المقتول أكثر نقل إليه ) أي إلى القاتل ( وإلا ) يكن أكثر (
~~فلا ) ينقل إليه لما تقدم ( وأما إذا كان ) العبد ( المجني عليه رهنا عند
~~غير مرتهن القاتل واقتص السيد ) من القاتل ( بطل الرهن في المجني عليه )
~~لأن الجناية عليه لم توجب مالا يجعل رهنا مكانه
# ( وعليه ) أي السيد ( قيمة ) العبد ( المقتص منه تكون رهنا ) مكانه لأنه
~~أبطل حق الوثيقة فيه باختياره
# ( وإن عفا ) السيد ( على مال ) صارت الجناية كالجناية الموجبة للمال و (
~~ثبت المال ) المعفو عليه ( في رقبة العبد ) الجاني لأن السيد لو جنى على
~~العبد لوجب أرش جنايته لحق المرتهن
# فبأن يثبت على عبده أولى ( فإن كان الأرش لا يستغرق قيمته ) أي العبد (
~~بيع منه بقدر الأرش يكون رهنا عند مرتهن المجني عليه
# وباقيه ) أي للعبد ( رهن عند مرتهنه ) لخلوه عن المعارض
# ( وإن لم يمكن بيع بعضه بيع كله ) للضرورة PageV03P360 ( وقسم ثمنه
~~بينهما على حسب ذلك ) فقدر الأرش من ثمنه
# ( يكون رهنا ) عند مرتهن المجني عليه وباقيه رهن عند مرتهنه
# ( وإن ms1572 كان ) الأرش ( يستغرق قيمته نقل الجاني فجعل رهنا عند ) المرتهن (
~~الآخر ) لما سبق
# ولايباع حتى يحل دينه
# ( وإن أقر رجل بالجناية على الرهن فكذبه الراهن والمرتهن
# فلا شيء لهما ) لتكذيبهما له
# ( وإن كذبه المرتهن وصدقه الراهن فله ) أي الراهن ( الأرش ولا حق للمرتهن
~~فيه ) لإقراره بذلك
# ( وإن صدقه ) أي المقر ( المرتهن وحده ) وكذبه لسيد ( تعلق حقه ) أي
~~المرتهن ( بالأرش ) لما تقدم
# ( وله ) أي المرتهن ( قبضه ) أي الأرش ( فإذا قضى الراهن الحق أو أبرأه
~~المرتهن ) منه ( رجع الأرش إلى الجاني ) لإقرار السيد له بذلك
# ( ولا شيء للراهن فيه ) لما تقدم ( وإن استوفى ) المرتهن ( حقه من الأرش
~~لم يملك الجاني مطالبة الراهن ) بما استوفاه المرتهن من الأرش
# ( لأنه ) أي الجاني ( مقر له ) أي للراهن ( باستحقاقه ) الأرش ( وإن كان
~~الرهن أمة فضرب بطنها فألقت جنينا
# فما وجب فيه ) من عشر قيمة أمه إن سقط ميتا أو قيمته إن سقط حيا لوقت
~~يعيش لمثله ثم مات
# ( وأخذ ) من الضارب ( فهو رهن معها ) لأنه بدل عن الجنين التابع لها في
~~الرهن
# ( وإن كانت ) المرهونة ( بهيمة ) فضربت فألقت ولدها ميتا من الضربة (
~~ففيه ) أي في ولدها ( ما نقصها لا غير ) لما يأتي من أن في جنين دابة ما
~~نقص أمه
# ويكون المأخوذ رهنا معها كسائر أرش الجنايات
# ( وإن كانت الجناية ) على الرهن ( موجبة للمال فما قبض منه ) أي من المال
~~( جعل ) رهنا ( مكانه ) أي مكان المرهون لقيامه مقامه
# ( فإن عفا السيد ) الراهن ( عن المال
# صح في حقه ) لأنه يملكه ( ولم يصح في حق المرتهن ) لأن الراهن لا يملكه
# ( فيؤخذ من الجاني الأرش فيدفع إلى المرتهن ) لتعلق حقه به
# ( فإذا انفك الرهن بأداء راهن أو إبراء ) مرتهن ( رد ) المرتهن ( إلى
~~الجاني ما أخذ منه ) من الأرش لأنه لا مستحق له غيره
# ( وإن استوفاه ) أي استوفى المرتهن دينه ( من الأرش ) الذي أبرأ الراهن
~~الجاني منه ( رجع جان على راهن ) لأن ماله ذهب في قضاء دينه
# فلزمه غرامته كما لو استعاره فرهنه
# ( وإن وطىء المرتهن الجارية المرهونة من غير ms1573 شبهة
# فعليه الحد ) لأنه حرام إجماعا
# إذ لا نكاح ولا ملك ولا شبهة ( و ) عليه أيضا ( المهر ) لأنه استوفى
~~المنفعة المملوكة لسيدها بغير إذنه
# فكان عليه عوضها كأرش البكارة
# ( وولده رقيق ) لأنه لا ملك له فيها
# ولا شبهة ملك أشبه الأجنبي
# وهو ملك
# ( للراهن رهنا مع أمه ) لأنه من جملة نماء الرهن
# ( وإن وطئها ) مرتهن ( بإذن راهن وادعى الجهالة وكان مثله يجهل ذلك كمن
~~نشأ ببادية أو ) كان ( حديث عهد بإسلام
# فلا حد عليه ) لأن ذلك شبهة يدرأ بها الحد
# ( ولا مهر ) عليه لأنه يجب للسيد بسبب الوطء
# وقد أذن فيه
# أشبه ما لو أتلفها بإذنه
# ( وولده حر ) للشبهة PageV03P361 ( لا يلزمه قيمته ) بخلاف المغرور لأنه
~~حدث من وطء مأذون فيه كالمهر
# ( وإن كان ) المرتهن ( عالما بتحريمه ) أي الوطء المأذون له فيه من
~~الراهن
# ( فلا مهر ) لما تقدم ( وعليه الحد
# وولده رقيق ) لانتفاء الشبهة
# ( وإن وطئها ) المرتهن ( من غير إذن راهن جاهلا التحريم فلا حد ) عليه (
~~وولده حر ) للشبهة
# ( وعليه ) أي المرتهن ( الفداء ) فيفديه بقيمته يوم الولادة لأنه فوته
~~على الراهن باعتقاده الحرية
# ( و ) عليه ( المهر ) أيضا لما تقدم
# ( وله ) أي للمرتهن ( بيع رهن جهل ربه إن أيس من معرفته والصدقة بثمنه
~~بشرط ضمانه ) لربه أو وارثه إذا عرفه
# فإذا عرفهم خيرهم بين الأجر أو يغرم لهم
# قال في الاختيارات وليس لصاحبه إذا عرف رد المعاوضة
# لثبوت الولاية عليها شرعا انتهى
# وظاهر كلامه بيعه ولو بلا إذن حاكم
# وهو مقتضى كلام الحارث
# وقدم في الرعاية الكبرى ليس له بيعه بغير إذن حاكم
# قال في تصحيح الفروع الصواب استئذان الحاكم في بيعه إن كان أمينا
# ( ولا يستوفي ) المرتهن ( حقه ) من الثمن الذي باع به الرهن ( نصا )
~~وظاهره ولو عجز عن إذن الحاكم
# وهو أحد وجهين أطلقهما في الفروع
# قال في تصحيح الفروع والصواب أن الحاكم إذا عدم يجوز له أخذ قدر حقه من
~~ثمنه
# ( وعنه بلى ) أي له أخذ حقه من ثمنه ( ولو باعها ) أي العين المرهونة (
~~الحاكم ووفاه ) من ثمنها ( جاز ms1574 ) لأن الحاكم له ولاية مال الغائب
# ( ويأتي في ) باب ( الغصب لو بقيت في يده غصوب ونحوها ) كعوار أو أمانات
~~( لا يعرف أربابها ) فيدفعها إلى الحاكم أو يبيعها ويتصدق بثمنها
#
# | باب الضمان والكفالة وما يتعلق بهما
# ( الضمان ) مشتق من الضم
# قدمه في المغني والشرح والفائق وغيرهما
# ورد بأن لام الكلمة في الضم ميم وفي الضمان نون
# وأجيب بأنه من الاشتقاق الأكبر
# وهو المشاركة في أكثر الأصول مع ملاحظة المعنى
# وقال القاضي مشتق من التضمن لأن ذمة الضامن تتضمن الحق
# وقال ابن عقيل من الضمن فذمة الضامن في ضمن ذمة المضمون عنه
# وشرعا ( التزام من يصح تبرعه ) وهو الحر غير المحجور عليه
# ( أو ) التزام ( مفلس برضاهما ) أي من يصح تبرعه والمفلس ( ما ) أي دينا
~~( وجب ) PageV03P362 على غيره ( أو ) ما ( يجب على غيره مع بقائه ) أي ما
~~وجب أو يجب ( عليه ) أي على الغير
# وهو ثابت بإجماع
# وسنده قوله تعالى @QB@ ولمن جاء به حمل بعير وأنا به زعيم @QE@ قال ابن
~~عباس الزعيم الكفيل وقوله صلى الله عليه وسلم الزعيم غارم رواه أبو داود
~~والترمذي وحسنه
# ( غير ضمان مسلم ) أو كافر ( جزيته ) فلا يصح ولو بعد الحول
# لأنها إذا أخذت من الضامن فات الصغار المضمون عنه
# ( و ) غير ( كفالته ) أي كفالة مسلم وكذا كفالة كافر
# ( من هي ) أي الجزية ( عليه ) فلا تصح الكفالة ولو بعد الحول لفوات
~~الصغار إذا استوفيت من الكفيل ( فلا يصح ) أي الضمان ولا الكفالة ( فيهما )
~~أي في جزية وجبت ولا جزية ستجب كما تقدم
# ( ويصح ) الضمان ( بلفظ ) أنا ( ضمين وكفيل وقبيل وحميل وصبير وزعيم )
~~بما عليه
# يقال قبل به بكسر الباء
# فهو قبيل وحمل به حمالة فهو حميل
# وزعم به يزعم بالضم زعما
# وصبر يصبر بالضم صبرا
# وصبارة بمعنى واحد
# وهو معنى كفيل
# ( و ) يصح الضمان أيضا بلفظ ( ضمنت دينك أو تحملته وضمنت إيصاله أو هو )
~~أي دينك ( علي ونحوه ) من كل ما يؤدي معنى التزامه ما عليه
# ( فإن قال ) شخص ( أنا أؤدي ) ما عليه ( أو ) أنا ( أحضر ) ما عليه ms1575 ( لم
~~يصر ضامنا ) بذلك لأنه وعد وليس بالتزام
# ( وقال الشيخ قياس المذهب يصح ) الضمان ( بكل لفظ فهم منه الضمان عرفا
# مثل ) قوله ( زوجه وأنا أؤدي الصداق أو ) قوله ( بعه وأنا أعطيك الثمن أو
~~) قوله ( اتركه ولا تطالبه وأنا أعطيك ) ما عليه ( ونحو ذلك ) مما يؤدي هذا
~~المعنى
# لأن الشرع لم يحد ذلك بحد
# فرجع إلى العرف كالحرز والقبض
# ( وإن ضمن ) إنسان ( وهو ) أي الضامن ( مريض مرضا غير مخوف ) كصداع وحمى
~~يسيرين
# ولو صار مخرفا ومات به ( أو ) وهو مريض مرضا ( مخوفا ولم يتصل به الموت
# ف ) هو ( كالصحيح ) كسائر تبرعاته
# وإن كان الضامن وقت الضمان مريضا مرض الموت المخوف
# حسب ما ضمنه من ثلثه لأنه تبرع
# فهو كسائر تبرعاته وكالوصية
# وقياس المريض كذلك من باللجة عند الهيجان أو وقع الطاعون ببلده ونحوهما
~~ممن ألحق بالمريض مرض الموت المخوف كما سيأتي في عطية المريض
# ( ويصح الضمان من أخرس بإشارة PageV03P363 مفهومة ) كسائر تصرفاته
# لأنها كاللفظ في الدلالة على المراد
# ( ولا يثبت ) الضمان ( بكتابته ) أي الأخرس حال كونها ( منفردة عن إشارة
~~يفهم بها ) عنه ( أنه قصد الضمان لأنه قد يكتب عبثا أو تجربة قلم ) فلا
~~يكون ضامنا بالاحتمال
# ( ومن لا تفهم إشارته ) من الخرس ( ولا يصح ضمانه ) أي أن يضمن غيره ولو
~~بكتابة
# لما تقدم من أنه قد يكتب عبثا أو تجربة قلم
# فليست صريحة
# ( وكذلك ) أي كالضمان ( سائر تصرفاته ) فتصح بإشارة مفهومة لا بكتابة
~~مفردة عن إشارة يفهم بها المقصود ولا ممن ليس له إشارة مفهومة وتأتي صحة
~~الوصية والطلاق والإقرار بالكتابة
# ( ولصاحب الحق مطالبة من شاء منهما ) أي من المضمون عنه والضامن ( لثبوته
~~) أي الحق ( في ذمتيهما جميعا ) فلا يبرأ المضمون عنه بمجرد الضمان كما
~~يبرأ المحيل
# بل يثبت الحق في ذمتيهما جميعا لصحة هبته لهما
# ولأن الكفيل لو قال تكفلت بالمطالبة دون أصل الدين لم يصح اتفاقا ذكره في
~~المبدع
# ( و ) لصاحب الحق أيضا ( مطالبتهما ) أي المضمون عنه والضامن ( معا في
~~الحياة والموت
# ولو كان المضمون عنه ) مليئا ( باذلا ) للدين ms1576 لما تقدم
# وقوله صلى الله عليه وسلم الزعيم غارم ( فإن أحال رب الحق ) على المضمون
~~عنه بدينه برىء الضامن
# ( أو أحيل ) أي أحاله المضمون عنه بدينه برىء الضامن ( أو زال العقد )
~~بأن انفسخ البيع الذي ضمن فيه الثمن أو انفسخت الإجارة وقد ضمن الأجرة
# ( برىء الضامن ) بغير خلاف نعلمه لأنه تبع له
# والضمان وثيقة فإذا برىء الأصل زالت الوثيقة قاله المبدع
# ( و ) برىء ( الكفيل وبطل الرهن إن كان ) هناك رهن لما تقدم
# وإن ورث الدين لم يبرأ ضامن ولا كفيل
# ولم يبطل رهن
# ( فإن برىء المضمون عنه ) بأداء أو إبراء حوالة ( برىء الضامن ) لأنه
~~فرعه كما سبق
# ( وإن برىء الضامن ) لم يبرأ المضمون عنه لأنه أصل
# فلا يبرأ ببراءة التبع
# ( أو أقر ) المضمون له ( ببراءته ) أي الضامن ( كقوله ) أي رب الحق
~~للضامن ( برئت من الدين أو أبرأتك ) منه ( لم يكن ) رب الحق ( مقرا بالقبض
~~) للدين ( ولم يبرأ مضمون عنه ) لأصالته
# فلا يبرأ ببراءة تبعه
# ( و ) القائل للضامن ( برئت إلي من الدين مقر بقبضه ) لأنه أقر ببراءته
~~بفعل واصل إليه
# وذلك لا يكون إلا بقبضه
# ( و ) قول رب الحق للضامن ( وهبتك الحق تمليك له
# فيرجع ) الضامن بالدين ( على مضمون ) ويأخذه منه لأن ربه ملكه له ( ويصح
~~أن يضمن الحق عن ) PageV03P364 المدين ( الواحد اثنان فأكثر سواء ضمن كل
~~واحد جميعه ) أي الدين ( أو جزءا ) معلوما ( منه ) لأن ما جاز ثبوته في ذمة
~~اثنين جاز ثبوته في ذمة أكثر منهما
# ( فإن قالا كل واحد منا ضامن لك الألف ) الذي عليه ( فهو ) أي قولهما (
~~ضمان اشتراك في انفراد ) لأنهما اشتركا في الضمان
# وكل واحد ضامن من الدين منفرد بضمانه ( له ) أي لرب الحق ( مطالبتهما معا
~~بالألف
# و ) له ( مطالبة أحدهما به ) لثبوته في ذمة كل منهما كاملا
# ( فإن قضاه ) أي الألف ( أحدهما لم يرجع ) القاضي بالألف ( إلا على
~~المضمون عنه ) لأنه الأصل
# ( فإن أبرأ ) رب الحق ( المضمون عنه برىء الجميع ) لأنهم تبعه
# ( وإن أبرأ ) رب الحق ( أحد الضامنين برىء وحده ) دون المضمون عنه لأنه ms1577
~~أصله ودون الضامن الثاني
# لأنه ليس تبعا لرفيقه
# ( وإن ضمن أحدهما ) أي أحد الضامنين ( صاحبه لم يصح ) ضمانه له
# لأن الحق ثبت في ذمته بضمانه الأصل فهو أصل
# فلا يجوز أن يصير فرعا
# ( وإن قالا ضمنا لك الألف فهو بينهما بالحصص ) أي نصفين ( فكل واحد منهما
~~ضامن لحصته ) وهي النصف من الألف
# لأن مقتضى الشركة التسوية ( ولو تكفل ب ) بدن المدين ( الواحد اثنان )
~~فأكثر ( صح ) ذلك كالضمان ( ويصح أن يتكفل كل واحد من الكفيلين ب ) بدن
~~الكفيل ( الآخر ) لأن الكفالة بالبدن لا بما في ذمته بخلاف الضمان
# ( فلو سلمه أحدهما ) أي الكفيلين ( برىء ) الذي سلمه منه ( وبرىء كفيله
~~به ) من كفالته برفيقه
# لبراءة الفرع ببراءة أصله
# و ( لا ) يبرأ كفيله ( من إحضار المكفول ) لأنه لم يسلمه
# ولم يبرئه رب الحق ولا برىء أصله
# ( وإن كفل المكفول به ) وهو المدين ( الكفيل
# لم يصح ) ذلك لأنه أصل
# فلا يجوز أن يصير فرعا
# ( وإن كفل ) المكفول ( به ) أي بالكفيل ( في غيره ) أي غير ما كفله فيه
~~بأن كان على الكفيل دين فكفله المكفول به لربه ( صح ) ذلك لعدم المانع (
~~ولو ضمن ذمي عن ذمي خمرا
# فأسلم المضمون له أو المضمون عنه
# برىء ) المضمون عنه ( هو والضامن ) معا
# لأن مالية الخمر بطلت في حق من أسلم
# فإن كان هو المضمون له لم يملك مطالبة المضمون عنه
# ولا الضامن لأنه تبع لأصله
# وإن كان الذي أسلم هو المضمون عنه فإنه لا يجوز وجوب خمر على مسلم
~~والضامن فرعه
# ( وإن أسلم الضامن ) في خمر ( برىء وحده ) لما تقدم ( ولا يصح ) الضمان (
~~إلا من جائز التصرف ) أي ممن يصح تصرفه في ماله
# لأنه إيجاب مال PageV03P365 بعقد
# فلم يصح من غير جائز التصرف كالبيع رجلا كان أو امرأة
# ( إلا المحجور عليه لفلس
# فيصح ضمانه ) لأنه تصرف في ذمته وهو أهل له
# ( ويتبع ) به ( بعد فك الحجر عنه ) كسائر ديونه التي في ذمته الثابتة بعد
~~الحجر
# إذا تقرر أنه لا يصح إلا من جائز التصرف
# ( فلا يصح ) ضمان ( من ms1578 مجنون ولا مبرسم ولا صبي ولو مميزا ) لعدم صحة
~~تصرفهم
# ( فلو ضمن ) شخص شخصا ( وقال ) الضامن ( كان ) الضمان ( قبل بلوغي
# وقال خصمه ) وهو المضمون له ( بل ) كان الضمان ( بعده ) أي بعد البلوغ
# ( فالقول قول المضمون له ) لأنه يدعي سلامة العقد
# وهي الأصل
# ( وتقدم مثله في الخيار في البيع ) فيما إذا ادعى أحد المتبايعين ما يفسد
~~العقد وأنكره الآخر القول قول المنكر
# ( وكذا لو ادعى ) الضامن ( الجنون ) وقت الضمان وأنكره خصمه
# فالقول قوله
# ( ولو عرف له حال جنون ) لأن الأصل سلامة العقد
# ( ولا يصح ) الضمان ( من سفيه ) لعدم صحة تصرفه
# ( ولا ) يصح الضمان ( من عبد بغير إذن سيده
# ولو كان مأذونا له في التجارة ) لأنه عقد تضمن إيجاب مال
# فلم يصح بغير إذن السيد كالنكاح
# ( ويصح ) ضمان العبد ( بإذنه ) أي إذن سيده لأنه لو أذن له في التصرف لصح
# فكذا هنا
# ( ويتعلق ) ما ضمنه العبد بإذن سيده ( بذمة السيد ) كاستدانة ( فإن أذن )
~~السيد ( له في الضمان فيكون القضاء من المال الذي في يده
# صح ) ذلك ( ويكون ما في ذمته متعلقا بالمال الذي في يد العبد كتعلق حق
~~الجناية برقبة ) العبد ( الجاني ) لأنه إنما التزمه كذلك
# ( كما لو قال الحر ضمنت لك هذا الدين على أن تأخذ ) ما ضمنته ( من مالي
~~هذا صح ) ذلك
# ويكون متعلقا بالمال الذي عينه كتعلق أرش الجناية برقبة الجاني
# فعلى هذا إذا تلف المال سقط الضمان
# وإن أتلفه متلف تعلق الضمان ببدله ( ولا يصح ضمان المكاتب ) بأن يضمن
~~إنسانا ( لغيره بغير إذن سيده ) لأنه تبرع ( كالقن ) إذا ضمن بغير إذن سيده
# فإذا أذن له صح
# ويؤخذ مما بيد مكاتب
# ( ولا يصح ) الضمان ( إلا برضا الضامن ) فلا يصح ضمان المكره لأنه التزام
~~مال
# فلم يصح بغير رضا الملتزم كالنذر ( ولا يعتبر ) لصحة الضمان ( رضا
~~المضمون له ) لأن أبا قتادة ضمن الميت بغير رضا المضمون له وأقره الشارع
~~صلى الله عليه وسلم
# ( ولا ) رضا ( المضمون عنه ) قال في المبدع بغير خلاف نعلمه
# لحديث أبي قتادة ولأنه لو قضى الدين ms1579 عنه بغير إذنه ورضاه صح
# فكذا إذا ضمن عنه ( ولا ) يعتبر أيضا ( معرفة الضامن PageV03P366 لهما )
~~أي للمضمون له والمضمون عنه
# لأنه لا يعتبر رضاهما
# فكذا معرفتهما
# ( ولا ) يعتبر ( كون الحق معلوما ) لأنه التزام حق في الذمة من غير
~~معاوضة
# فصح في المجهول كالإقرار
# ( ولا ) كون الحق ( واجبا إذا كان مآله ) أي الحق ( إلى العلم والوجوب )
~~فيصح ضمان ما لم يجب إذا آل إلى الوجوب
# لقوله تعالى @QB@ ولمن جاء به حمل بعير وأنا به زعيم @QE@ فدلت الآية على
~~ضمان حمل البعير مع أنه لم يكن وجب
# لا يقال الضمان ضم ذمة إلى ذمة
# فإذا لم يكن على المضمون عنه شيء فلا ضم لأنه قد ضم ذمته إلى ذمة المضمون
~~عنه في أنه يلزمه ما يلزمه
# ويثبت في ذمته ما يثبت وهذا كاف
# ( فلو قال ضمنت لك ما على فلان ) صح ( أو ) قال ( ما على فلان علي ) أو
~~عندي ونحوه صح
# وهذه من أمثلة المجهول فيها ( أو ) قال ضمنت لك ( ما تداينه به ) صح
# وهو من أمثلة ما يؤول إلى الوجوب
# ( أو ) قال ضمنت لك ( ما يقر لك به ) فلان صح
# ( أو ما تقوم ) لك ( به البينة ) عليه ( أو ما يخرجه الحساب بينكما ونحوه
~~) كضمنت لك ما يقضي به عليه ( صح ) ذلك
# وهذه من أمثلة المجهول أيضا
# ( ومنه ) أي من ضمان ما يجب ( ضمان السوق
# وهو أن يضمن ما يلزم التاجر من دين وما يقبضه من عين مضمونة له قاله
~~الشيخ وقال ) الشيخ ( وتجوز كتابته والشهادة به لمن لم ير جوازه
# لأنه محل اجتهاد )
# قال وأما الشهادة على العقود المحرمة على وجه الإعانة عليها فحرام
# ( واختار ) الشيخ ( صحة ضمان حارس ونحوه
# وتجار حرب ما يذهب من البلد أو البحر وإن غايته ضمان ما لم يجب وضمان
~~المجهول كضمان السوق
# وهو أن يضمن الضامن ما يجب على التجار للناس من الديون وهو جائز عند أكثر
~~العلماء
# كمالك وأبي حنيفة وأحمد
# وقال ) الشيخ أيضا ( الطائفة الواحدة الممتنعة من أهل الحرب التي ينصر
~~بعضهم بعضا ms1580 تجري مجرى الشخص الواحد في معاهداتهم
# وإذا شورطوا على أن تجارهم يدخلون دار الإسلام بشرط أ ) ن ( لا يأخذوا
~~للمسلمين شيئا وما أخذوه كانوا ضامنين له
# والمضمون يؤخذ من أموال التجار جاز ذلك
# ويجب على ولي الأمر إذا أخذوا مالا ) ل ( لتجار المسلمين أن يطالبهم بما
~~ضمنوه ويحبسهم على ذلك ك ) سائر ( الحقوق الواجبة
# انتهى ) واقتصر عليه في المبدع وغيره
# ( ولا تصح الكفالة ببعض الدين مبهما ) كجزء منه أو حظ أو شيء
# لأنه مجهول لا PageV03P367 يؤول إلى العلم
# ( ولا ) تصح الكفالة ( بدين السلم
# وتقدم ) ذلك ( في بابه ) موضحا ( وإن قال ) إنسان ( ما أعطيته ) فلانا (
~~فهو علي ولا قرينة ) تدل على إرادة ما أعطاه في الماضي أو ما يعطيه في
~~المستقبل ( فهو لما وجب في الماضي ) حملا للفظ على حقيقته
# إذ هي المتبادرة منه ( وله ) أي الضامن ما لم يجب ( إبطال الضمان ) فيما
~~يؤول للوجوب ( قبل وجوبه ) لعدم اشتغال ذمته
#
# | فصل ( ويصح ضمان دين الضامن نحو أن يضمن الضامن ) ضامن ( آخر )
# لأنه دين لازم في ذمته فصح ضمانه
# كسائر الديون
# ( فيثبت الحق في ذمم الثلاثة أيهم قضاه برئت ذممهم كلها ) لأنه حق واحد
# فإذا سقط لم يجب مرة أخرى
# ( وإن أبرأ الغريم المضمون عنه برىء الضامنان ) لأنهما تبعه فيبرآن
~~ببراءته
# ( وإن أبرأ ) الغريم ( الضامن الأول برىء الضامنان ) الأول لإبراء الغريم
~~له
# والثاني لأنه فرعه
# ( ولم يبرأ المضمون عنه ) لأنه أصل
# فلا يبرأ ببراءة فرعه
# ( وإن أبرأ ) الغريم الضامن ( الثاني برىء وحده ) دون الأول والمضمون عنه
# لأنهما أصله
# ( ومتى حصلت براءة الذمة بالإبراء ) من الغريم ( فلا رجوع فيها ) أي
~~البراءة
# فإذا أبرأ المضمون له الضامن
# لم يرجع الضامن على المضمون عنه بشيء
# ( والكفالة كالضمان في هذا المعنى ) لأنها في معنى الضمان ( ويصح ضمان
~~دين الميت ولو غير مفلس )
# لأن أبا قتادة ضمن دين الميت ( ولا تبرأ ذمته ) أي الميت من الدين ( قبل
~~القضاء ) لقوله صلى الله عليه وسلم نفس المؤمن معلقة بدينه حتى يقضى عنه
# ولما أخبر أبو قتادة النبي صلى الله ms1581 عليه وسلم بوفاء الدينارين قال الآن
~~بردت عليه جلدته رواه أحمد
# ولأنه وثيقة بدين
# فلم يسقط قبل القضاء كالرهن
# ( و ) يصح ( ضمان كل دين صح أخذ الرهن به ) مما تقدم
# وإذا ضمن الضامن آخر ( فإن أدى الدين الضامن الأول ) بنية الرجوع ( رجع
~~على المضمون عنه ) لأنه قام عنه بواجب ( وإن أداه ) الضامن ( الثاني وهو
~~ضامن الضامن رجع على الضامن الأول ) لأنه أصله
# ( وهو ) أي ثم يرجع الضامن الأول بعد أدائه للثاني ( على الأصيل ) وهو
~~المضمون عنه لقيامه عنه PageV03P368 بواجب كما تقدم ( ويصح ضمان المهر قبل
~~الدخول ) لأنه يؤول إلى الوجوب بل وجب بالعقد ولكنه يستقر بالدخول
# ( و ) يصح ضمان المهر ( بعده ) أي بعد الدخول لاستقراره ( ولو ) كان ضمان
~~المهر ( عن ابنه الصغير ك ) ابنه ( الكبير ) أو أجنبي
# لأنه دين واجب أو يؤول إليه
# ( و ) يصح ( ضمان عهدة بائع لمشتر بأن يضمن ) الضامن ( عنه ) أي عن
~~البائع ( الثمن متى خرج المبيع مستحقا أو رد ) ه المبيع ( بعيب أو ) يضمن (
~~أرش العيب
# و ) يصح ضمان العهدة ( عن مشتر لبائع بأن يضمن الثمن الواجب تسليمه أو )
~~يضمن الثمن ( إن ظهر به عيب أو استحق فضمان العهدة في الموضعين ضمان الثمن
~~) كله ( أو بعضه عن أحدهما للآخر ) وهو صحيح عند جماهير العلماء لأن الحاجة
~~تدعو إلى الوثيقة
# وهي ثلاثة الشهادة والرهن والضمان
# فالأولى لا يستوفى منها الحق والثانية ممنوعة لأنه لا يلزم حبس الرهن إلى
~~أن يؤدى وهو غير معلوم فيؤدي إلى حبسه أبدا
# فلم يبق غير الضمان ولأنه لو لم يصح لامتنعت المعاملات مع من لم يعرف
~~وفيه ضرر عظيم رافع لأصل الحكمة التي شرع البيع من أجلها
# ( وألفاظ ضمان العهدة ضمنت عهدته أو ثمنه أو دركه أو يقول ) الضامن (
~~للمشتري ضمنت خلاصك منه أو متى خرج المبيع مستحقا فقد ضمنت لك الثمن )
# فلو ضمن خلاص المبيع فقال أحمد لا يحل واختاره أبو بكر لأنه إذا خرج حرا
~~أو مستحقا لم يستطع خلاصه
# ( ولو بنى المشتري ) في عقار اشتراه وضمن له آخر دركه ms1582 ثم ظهر العقار
~~مستحقا ( فنقضه المستحق فالإنقاض للمشتري ) لأنها أعيان ماله ( ويرجع بقيمة
~~التالف على البائع ) لأنه غره
# وقيده الشيخ التقي في موضع بما إذا كان عالما وإلا فلا تغرير
# ( ويدخل ) ما يغرمه المشتري من قيمة التالف
# وكذا لو أخذ منه الأجرة ( في ضمان العهدة في حق ضامنها ) فللمشتري الطلب
~~بما غرمه من ذلك على الضامن للعهدة
# ( ولو خاف المشتري فساد البيع بغير استحقاق المبيع ) كدعوى البائع صغرا
~~أو إكراها أو نحوهما ( أو ) خاف أحدهما ( كون العوض معيبا أو شك ) المشتري
~~( في كمال الصنجة ) التي تسلم بها المبيع وكذا المكيال
# ( أو ) شك البائع في ( جودة جنس الثمن
# فضمن ) الضامن ( ذلك صريحا
# صح ) ضمانه له ( كضمان العهدة ) لأنه يرجع إليه ( ويصح ضمان نقص الصنجة
~~ونحوها ) كالمكيال
# ( ويرجع ) القابض بما نقص
# وإذا اختلفا في قدر النقص أخذ ( بقوله مع يمينه ) لأنه منكر لقبض
~~PageV03P369 ما ادعاه خصمه والأصل عدمه وإن باعه شيئا بشرط ضمان دركه إلا
~~من زيد ثم ضمن دركه منه أيضا لم يعد صحيحا ذكره في الانتصار
# وجزم به في المنتهى
# ( وولد المقبوض على وجه السوم كهو ) أي كالمقبوض على وجه السوم في الضمان
~~وعدمه على التفصيل الآتي لأنه فرعه
# ( ولا يصح ضمان دين الكتابة ) لأنه ليس بلازم ولا مآله إلى اللزوم
# لأن المكاتب له تعجيز نفسه والامتناع من الأداء
# فإذا لم يلزم الأصل فالفرع أولى
# ( ولا ) يصح أيضا ( ضمان الأمانات كالوديعة والعين المؤجرة و ) مال (
~~الشركة والمضاربة والعين المدفوعة إلى الخياط والقصار ونحوها )
# لأنها غير مضمونة على من هي في يده فكذا على ضامنه
# وفي عيون المسائل لأنه لا يلزمه إحضارها وإنما على المالك أن يقصد الموضع
~~فيقبضها
# ( إلا أن يضمن التعدي فيها ) أي الأمانات
# فيصح الضمان لأنها إذن مضمونة على من هي في يده أشبهت الغصوب
# ( ويصح ضمان الأعيان المضمونة كالغصوب والعواري والمقبوض على وجه السوم
~~من بيع ) أي البيع ( وإجارة ) لأنها مضمونة على من هي في يده
# كالحقوق الثابتة في الذمة وضمانها في الحقيقة ضمان استنقاذها وردها أو ms1583
~~قيمتها عند تلفها
# فهي كعهدة المبيع
# ( فلو ضمن ) الضامن ( مقبوضا على وجه سوم ) صح وذلك ( بأن يساوم )
~~المضمون عنه ( إنسانا على عين ويقطع ثمنها ) أو أجرتها ( أو لم يقطعه ثم
~~يأخذها ليريها أهله فإن رضوها ) أخذها ( وإلا ردها ) لربها
# فإذا قبضه كذلك ( ضمنه ) أي ضمن القابض المقبوض على وجه السوم ( إذا تلف
~~) فيهما مطلقا
# لأنه مقبوض على وجه البدل والعوض
# فهو كمقبوض بعقد فاسد
# ( وصح ضمانه فيهما ) أي في البيع والإجارة لما سبق
# ( إلا إن أخذه ) أي أخذ إنسان شيئا ( بإذن ربه ليريه ) الآخذ ( أهله فإن
~~رضوه أخذه وإلا رده من غير مساومة ولا قطع ثمن
# فلا يضمنه ) الآخذ ( إذا تلف بغير تفريط ) لأنه ليس مقبوضا على وجه سوم
~~لعدم السوم
# ( ولا يصح ضمانه ) لأنه أمانة إلا أن يضمن التعدي فيه على ما سبق
# ( قال الشيخ لو تغيب مضمون عنه أطلقه ) الشيخ ( في موضع وقيده ) الشيخ (
~~في ) موضع ( آخر بقادر على الوفاء
# فأمسك ) رب الحق ( الضامن وغرم ) الضامن ( شيئا بسبب ذلك ) أي تغيب
~~المضمون عنه ( وأنفقه ) الضامن ( في الحبس
# رجع ) الضامن ( به ) أي بما غرمه وأنفقه في الحبس ( على المضمون عنه )
# قال في الإنصاف وهو الصواب الذي لا يعدل عنه انتهى
# لأنه تسبب في غرمه
# لكن PageV03P370 قال في شرح المنتهى إذا ضمنه بإذنه وإلا فلم يتسبب في
~~ظلمه
# ( ويأتي ) ذلك ( أول ) باب ( الحجر ) موضحا ( ويصح ضمان الجعل في الجعالة
# و ) الجعل ( في المسابقة
# و ) الجعل ( في المناضلة ) ولو قبل العمل ( لأنه ) أي الجعل ( يؤول إلى
~~اللزوم إذا عمل العمل لا ضمان العمل فيها )
# أي في الجعالة والمسابقة والمناضلة
# لأنه لا يؤول إلى اللزوم
# ( ويصح ضمان أرش الجناية نقودا كانت ) الأروش ( كقيم المتلفات أو حيوانا
~~كالديات ) لأنها واجبة أو تؤول إلى الوجوب
# ( ويصح ضمان نفقة الزوجة مستقبلة كانت أو ماضية ) لما تقدم
# ( ويلزمه ) أي الضامن ( ما يلزم الزوج ) على ما يأتي ( ولو زاد على نفقة
~~المعسر ) من نفقة الموسر أو المتوسط لأنه فرعه
# وقال القاضي إذا ضمن النفقة المستقبلة لزمه نفقة ms1584 المعسر لأن الزيادة على
~~ذلك تسقط بالإعسار
#
# | فصل ( وإن قضى الضامن الدين أو أحال )
# الضامن ( به ) أي بالدين ( متبرعا لم يرجع ) الضامن ( بشيء ) سواء ( ضمنه
~~بإذنه أو بغير إذنه ) لأنه متطوع بذلك أشبه الصدقة
# ( و ) إن قضاه الضامن وأحال به ( ناويا الرجوع يرجع ) على المضمون عنه
~~لأنه قضاء مبرىء من دين واجب
# فكان من ضمان من هو عليه كالحاكم إذا قضاه عنه امتناعه فكان له الرجوع
# وسواء قبض الغريم من المحال عليه أو أبرأه أو تعذر عليه الاستيفاء لفلس
~~أو مطل لأن نفس الحوالة كالإقباض
# ( ولو كان الضمان والقضاء ) بغير إذن المضمون عنه ( أو ) كان ( أحدهما )
~~أي القضاء أو الضمان ( بغير إذن المضمون عنه )
# وأجاب في المغني والشرح عن قضية أبي قتادة رضي الله عنه بأنه تبرع
~~بالضمان والقضاء قصدا لتبرئة ذمته أي الميت ليصلي صلى الله عليه وسلم عليه
~~مع علمه بأنه لم يترك وفاء
# ( وإن لم ينو ) حال القضاء أو الحوالة ( رجوعا ولا تبرعا بل ذهل عن قصد
~~الرجوع وعدمه
# لم يرجع ) الضامن على المضمون عنه بشيء كالمتبرع لعدم قصده الرجوع
# ( وكذا حكم من أدى عن غيره دينا واجبا ) كفيلا كان أو أجنبيا إن نوى
~~الرجوع رجع وإلا فلا
# ( لا ) من أدى ( زكاة ونحوها ) كنذر وكفارة وكل ما افتقر إلى نية فلا
~~رجوع له ولو نوى الرجوع لأنه لا يبرأ المدفوع عنه بذلك لعدم النية منه
# ( ويرجع الضامن ) PageV03P371 وكل من أدى عن غيره دينا واجبا بنية الرجوع
~~حيث قلنا يرجع ( بأقل الأمرين مما قضى ) به الدين
# ( حتى قيمة عرض عوضه ) لرب الدين ( به أو قدر الدين ) لأنه إن كان الأقل
~~الدين فالزائد لم يكن واجبا عليه فهو متبرع بأدائه
# وإن كان المقضي أقل إنما يرجع بما غرم
# ولهذا لو أبرأه غريمه لم يرجع بشيء
# ( وللضامن مطالبة المضمون عنه بتخليصه قبل الأداء إذا طولب به ) أي الدين
~~( إن كان ضمن بإذنه ) لأنه شغل ذمته من أجله بإذنه
# فلزمه تخليصها كما لو استعار عبده فرهنه بإذنه
# فإن عليه تخليصه إذا ms1585 طلبه ربه
# ( وإلا ) بأن لم يطالبه أو كان ضمنه بغير إذنه ( فلا ) يلزمه تخليصه
# إذا لم يأذن له فهو الذي أدخل الضرر على نفسه
# وإن أذن له ولم يطالبه رب الحق فلا ضرر عليه يزيله
# ( لكن إن أدى ) الضامن ( الدين ) بنية الرجوع ( فله ) أي الضامن (
~~المطالبة ) على المضمون عنه ( بما أدى ) عنه لما سبق ( وإذا كان له ألف على
~~رجلين على كل واحد منهما نصفه ) أي الألف أصالة ( وكل واحد منهما ) أي من
~~الرجلين ( ضامن عن صاحبه ) ما عليه ( فأبرأ الغريم أحدهما من الألف برىء
~~منه ) أي من الألف
# لأن الإبراء صادف ما عليه أصالة وضمانا
# ( وبرىء صاحبه من ضمانه ) لبراءة الأصل فيبرأ الفرع
# ( وبقي عليه ) أي على صاحبه ( خمسمائة ) وهي ما كان عليه أصالة لأنه لم
~~يوجد ما يسقطها عنه
# ( وإن قضاه ) أي رب الحق ( أحدهما ) أي أحد الرجلين ( خمسمائة أو أبرأه )
~~أي أحدهما ( الغريم منها ) أي من خمسمائة
# ( وعين ) الذي قضى ( القضاء ) أو عين المبرىء ما أبرأ منه ( بلفظه ) بأن
~~قال هذا قضاء عن الأصل أو الضمان ( أو ) عينه ب ( نية ) بأن نواه ( عن
~~الأصل أو الضمان انصرف إليه ) أي إلى ما عينه من الأصل أو الضمان كمن وجبت
~~عليه زكاة نصابين وأدى قدر زكاة أحدهما وعينه
# ( وإن أطلق ) القاضي أو المبرىء اللفظ والنية فلم يعينهما
# ( صرفه ) أي ما قضاه أو أبرأ منه ( إلى ما شاء منهما ) أي من الأصل
~~والضمان ( كما تقدم ) في الرهن والزكاة إذا وجبت عليه النصابين
# ( والمعتبر في القضاء لفظ القضاء ونيته ) وصرفه ( وفي الإبراء لفظ
~~المبرىء ونيته ) وصرفه كما تقدم
# ومتى اختلفوا في ذلك فالقول قول من اعتبر لفظه ونيته وصرفه
# لأنه أدرى بما صدر منه
# ( وإن ادعى ألفا على حاضر وغائب وأن كلا منهما ضامن عن صاحبه ) ما عليه (
~~فإن اعترف الحاضر بذلك ) أي أن عليهما الألف وبالضمان ( فله ) أي للمدعي (
~~أخذ الألف منه ) لاعترافه له به أصالة وضمانا
# PageV03P372 ( فإذا قدم الغائب واعترف ) بذلك ( رجع عليه صاحبه بنصفه )
~~الذي أداه عنه إن ms1586 نوى الرجوع ( وإن أنكر ) الغائب ذلك ( فقوله مع يمينه )
~~مع عدم البينة لأن الأصل براءته
# ( وإن كان الحاضر أنكر ) ذلك ( فقوله مع يمينه ) لحديث البينة على المدعي
~~واليمين على من أنكر
# ( فإن قامت عليه بينة ) بالدعوى ( فاستوفى ) المدعي ( الألف منه
# لم يرجع ) الغارم ( على الغائب بشيء ) لإقراره أن لا حق عليهما
# وإنما المدعي ظلمه ( فإن اعترف الغائب ) بما عليه ( ورجع الحاضر عن
~~إنكاره فله ) أي للحاضر ( الاستيفاء منه ) أي الرجوع على الغائب بما غرمه
~~عنه
# لأنه يدعي عليه حقا يعترف له به
# ( وإن لم تقم على الحاضر بينة ) بما ادعى عليه من الألف أصالة وضمانا
# ( حلف ) لأنه منكر ( وبرىء ) أي انقطعت الخصومة بينه وبين المدعي
# فإذا قدم الغائب فإن أنكر ما كان ادعى به عليه من الأصالة والضمان
# وحلف لأنه منكر بريء أي انقطعت الخصومة معه ( وإن اعترف ) بالدعوى ( لزمه
~~دفع الألف ) مؤاخذة له باعترافه ولا رجوع له على الحاضر إلا ببينة أو إقرار
~~من الحاضر بعد
# ( وإن ادعى الضامن أنه قضى الدين ) عن المضمون ( وأنكر المضمون له ) ذلك
# ( ولا بينة ) للضامن بالقضاء ( وحلف ) المضمون له أن الضامن لم يقضأه (
~~لم يرجع ضامن على مضمون عنه ) ولو أذنه لأنه لم يأذنه إلا في قضاء مبرىء
~~ولم يوجد
# وللمضمون له مطالبة الضامن والأصيل
# ( ولو صدقه ) أي صدق المضمون عنه الضامن لأن المانع من الرجوع تفريط
~~الضامن حيث إنه قضى بغير بينة
# وذلك مشترك بين التصديق والتكذيب
# فإن استوفى مضمون له الحق بعد ذلك من الضامن رجع على المضمون عنه بما
~~قضاه عنه ثانيا لبراءة ذمته به ظاهرا قاله القاضي ورجحه في المغني والشرح
~~وفيه وجه
# ويرجع بالأول للبراءة به باطنا
# ( إلا أن يكون ) قضاء الضامن الدين ( بحضرته ) أي حضرة المضمون عنه
# فللضامن الرجوع على المضمون عنه لأنه هو المفرط بترك الإشهاد
# ( أو ) إلا أن القضاء ب ( إشهاد ) بأن أشهد الضامن بينة عادلة فله الرجوع
# ( ولو مات الشهود أو غابوا إن صدقه المضمون عنه ) أنه أشهد ( أو ثبت )
~~لأن الضامن لم يقصر ms1587 ولم يفرط وإن كانت البينة مردودة بأمر ظاهر كالكفر
~~والفسق الظاهر
# لم يرجع الضامن مطلقا لتفريطه
# وإن ردت بأمر خفي كالفسق الباطن أو لكون الشهادة مختلفا فيها كشهادة
~~العبيد فاحتمالان وكذا شاهد واحد
# ( وإن اعترف المضمون له بالقضاء ) أي الاستيفاء PageV03P373 من الضامن (
~~وأنكر المضمون عنه لم يسمع إنكاره ) لأن ما في ذمته حق المضمون له
# فإذا اعترف بالقبض من الضامن فقد اعترف بأن الحق الذي له صار للضامن
# فيجب أن يقبل إقراره لكونه إقرارا في حق نفسه
# ( وإن قضى ) الضامن ( الدين المؤجل قبل أجله لم يرجع ) على المضمون عنه (
~~حتى يحل ) أجله لأنه لا يجب له أكثر مما كان للغريم ولأنه متبرع بالتعجيل
# فلم يرجع قبل الأجل كما لو قضاه أكثر من الدين
# ( وإن مات المضمون عنه أو الضامن
# لم يحل الدين ) لأن التأجيل حق من حقوق الميت
# فلم يبطل بموته كسائر حقوقه
# ( وإن ماتا ) أي الضامن والمضمون عنه
# ( فكذلك ) أي لم يحل الدين لما تقدم
# و ( إن وثق الورثة ) برهن يحرز أو كفيل مليء بأقل الأمرين من الدين أو
~~التركة
# ( وإلا ) بأن لم توثق الورثة ( حل ) الدين لما يأتي في الحجر
# ( ويصح ضمان الحال مؤجلا ) نص عليه
# لحديث رواه ابن ماجه عن ابن عباس مرفوعا ولأنه التزمه مؤجلا بعقد فكان
~~مؤجلا كالبيع
# لا يقال الحال لا يتأجل
# وكيف يثبت في ذمتيهما مختلفا
# لأن الحق يتأجل في ابتداء ثبوته بعقد وهنا كذلك لأنه لم يكن ثابتا عليه
~~حالا
# ويجوز تخالف ما في الذمتين
# ( فلصاحب الحق مطالبة المضمون عنه في الحال دون الضامن ) فلا يطالبه حتى
~~يحل الأجل ( وإن ضمن المؤجل حالا صح ) الضمان ولم يصر حالا ( ولم يلزمه )
~~أي الضامن ( قبل أجله ) لأن الضامن فرع المضمون عنه فلا يستحق مطالبته دون
~~أصله
# والفرق بينهما وبين التي قبلها أن الحال ثابت مستحق القضاء في جميع
~~الزمان فإذا ضمنه مؤجلا فقد التزم بعض ما يجب على المضمون عنه فصح كما لو
~~كان الدين عشرة فضمن خمسة
# وأما المؤجل فلا يستحق قضاؤه إلا ms1588 عند أجله
# فإذا ضمنه حالا التزم ما لم يجب
# كما لو كان الدين عشرة فضمن عشرين
#
# | فصل ( الكفالة ) صحيحة
# لقوله تعالى @QB@ قال لن أرسله معكم حتى تؤتون موثقا من الله لتأتنني به
~~إلا أن يحاط بكم @QE@ ولأن الحاجة داعية إلى الاستيثاق بضمان المال أو
~~البدن
# PageV03P374 وضمان المال يمتنع منه كثير من الناس
# فلو لم تجز الكفالة بالنفس لأدى إلى الحرج وعدم المعاملات المحتاج إليها
# وهي ( التزام رشيد ) ولو مفلسا ( برضاه إحضار مكفول به ) لأن العقد في
~~الكفالة واقع على بدن المكفول به فكان إحضاره هو الملتزم به كالضمان وقوله
~~( تعلق به حق مالي ) لمكفول به ويأتي محترزه
# وقوله ( إلى مكفول ) له متعلق بإحضار
# ولو قال إحضار من عليه حق مالي إلى ربه
# لكان أخصر وأولى لأنه لا دور فيه
# ( حاضرا كان المكفول به أو غائبا )
# وتصح إن كفل ( بإذنه وبغير إذنه ) كالضمان ( ولو ) كان المكفول به ( صبيا
~~ومجنونا ولو بغير إذن وليهما )
# لأنه قد يلزم إحضارهما مجلس الحكم
# ولذلك قال ( ويصح إحضارهما مجلس الحكم للشهادة عليهما بالإتلاف ) أي
~~إتلاف نفس أو مال
# لأنهما يضمنان الجناية وإتلاف ما لم يدفع إليهما
# ( وتنعقد ) الكفالة ( بألفاظ الضمان ) السابقة ( كلها ) نحو أنا ضمين
~~ببدنه أو زعيم به
# ( وإن ضمن ) الضامن ( معرفته ) أي معرفة إنسان بأن جاء إنسان إلى آخر
~~يستدين منه
# فقال له أنا لا أعرفك لا أعطيك
# فضمن له إنسان معرفته فداينه ثم غاب المستدين أو توارى ( أخذ ) بالبناء
~~للمفعول أي ضامن المعرفة ( به ) أي بالمستدين
# قال أحمد في رواية أبي طالب فيمن ضمن لرجل معرفة رجل أخذ به
# فإن لم يقدر ضمن
# ( و ) قال الشيخ التقي في شرح المحرر ضمان المعرفة ( معناه إني أعرفك من
~~هو وأين هو )
# وقال ابن عقيل في الفصول بعد حكايته لنص الإمام المذكور وهذا يعطي أن
~~أحمد جعل ضمان المعرفة توثقة لمن له المال
# ف ( كأنه قال ضمنت لك حضوره ) متى أردت لأنك أنت لا تعرفه ولا يمكنك
~~إحضار من لا تعرفه
# فأنا أعرفه فأحضره لك متى ms1589 أردت
# فصار كقوله تكفلت ببدنه انتهى
# فيطالب ضامن المعرفة بإحضاره
# فإن عجز عن إحضاره مع حياته لزمه ما عليه لمن ضمن معرفته له وقوله ( فإن
~~لم يعرفه ) من هو وأين هو ( ضمن ) ما عليه ( وإن عرفه ) ذلك ( فليس عليه أن
~~يحضر ) هذا تتمة كلام الشيخ التقي مفرعا على ما اختاره
# قال وظاهر هذه الرواية أي رواية أبي طالب المذكورة لا يخالف ذلك
# بل يوافقه لأنه قد قال غيره
# وأما قوله فإن لم يقدر عليه فيحتمل لم يقدر على إحضاره ويحتمل على تعريفه
~~انتهى
# والاحتمال الثاني رده في شرح المنتهى بأربعة أوجه وأحسن في الرد
# وقد علمت ما في كلام المصنف وخلطه أحد القولين بالآخر PageV03P375 وجعل
~~المفرع على الأول مفرعا على الثاني ( وتصح ) الكفالة ( ببدن من عليه دين
~~لازم ) أو يؤول إلى اللزوم غير جزية سلم وتقدم
# وأشار إليه بقوله ( ويصح ضمانه )
# ولو حذف لازم لكان أوضح ( معلوما كان الدين ) المكفول بدن من هو عليه (
~~أو مجهولا ) إذا كان يؤول إلى العلم وتقدم
# وقوله ( من كان يلزمه الحضور إلى مجلس الحكم ) بيان لمن عليه دين واحترز
~~به عن الأب
# فلا تصح كفالته لولده
# لأنه لا تسمع دعواه عليه بغير النفقة الواجبة
# فلا يلزمه الحضور لمجلس الحكم
# ( ولو ) كان من عليه الدين ( محبوسا ) بحبس الشرع ( لكون المحبوس يمكن
~~تسليمه بأمر الحاكم ) لرب الحق
# ( ثم يعيده ) الحاكم ( إلى الحبس بالحقين جميعا ) ويبرأ الكفيل كما يأتي
~~( وإن كان ) المكفول ( محبوسا عند غير الحاكم لم يلزمه ) أي المكفول به (
~~تسليمه ) أي تسلمه ( محبوسا ) بدليل قوله ( لأن ذلك الحبس يمنعه استيفاء
~~حقه ) فلا أثر لتسلمه بخلاف المحبوس عند الحاكم كما تقدم ( وتصح ) الكفالة
~~( بالأعيان المضمونة كالغصوب والعواري ) لأنه يصح ضمانها
# ( ولا تصح ) الكفالة ( بالأمانات ) كالوديعة والشركة والمضاربة
# ( إلا ) إن كفله ( بشرط التعدي ) فيها
# فيصح كما تقدم في الضمان
# ( ولا ) تصح الكفالة ( بزوجة لزوجها ولا بشاهد ليشهد له )
# لأن الذي عليهما أداؤه ليس بمالي ولا يمكن استيفاؤه من الكفيل
# ( ولا ) تصح الكفالة ( إلى أجل مجهول ولو في ms1590 ضمان ) أي لا يصح الضمان إلى
~~أجل مجهول
# ( ك ) قوله ضمنته أو كفلته إلى ( مجيء المطر وهبوب الرياح ) فلا يصحان (
~~لأنه ليس له وقت يستحق مطالبته فيه )
# بما ضمنه أو كفله ( وإن جعله ) أي الضمان أو الكفالة ( إلى الحصاد أو
~~الجذاذ ) أو العطاء ( فكأجل في بيع ) لا يصح في المتقدم ( والأولى صحته هنا
~~) لأنه تبرع من غير عوض جعل له أجل لا يمنع من حصول المقصود منه فيصح
~~كالنذر وهكذا كل مجهول لا يمنع مقصود الكفالة
# قاله الموفق والشارح
# ( ولا تصح ) الكفالة ( ببدن من عليه حد أو قصاص لإقامة الحد لأنه لا يجوز
~~استيفاؤه من الكفيل كحد زنا وسرقة وقذف ) وشرب
# ( إلا ) إذا كفل بدنه ( لأجل مال بالدفع ) أي بالعفو إلى الدية ليدفعها
# ( و ) إلا إذا ضمن السارق بسبب ( غرم السرقة ) أي المسروق فتصح لأنه حق
~~مالي
# ( ولا تصح ) الكفالة ( بغير معين ك ) كفلت ( أحد هذين ) المدينين لأن
~~المكفول غير معلول في الحال ولا المال فلا يمكن تسليمه
# ( ولا ) تصح الكفالة PageV03P376 ( بالمكاتب من أجل دين الكتابة ) لأن
~~الحضور لا يلزمه إذ له تعجيز نفسه
# وعلم منه أنه تصح كفالته بغير دين الكتابة
# ( وإن كفل ) إنسان ( بجزء شائع من إنسان كثلثه وربعه ونحوهما ) كخمسه
~~وجزء من ألف جزء منه ( أو ) كفل ب ( عضو منه كوجهه ويده ورجله ونحوه )
~~كرأسه وكيده
# ( أو ) كفل ب ( روحه أو نفسه ) صحت الكفالة لأنه لا يمكنه إحضاره إلا
~~بإحضار الكل
# والنفس تستعمل بمعنى الذات
# ( أو كفل بإنسان على أنه إن جاء به وإلا فهو كفيل بآخر ) وعينه
# ( أو ) فهو ( ضامن ما عليه ) من المال صحت الكفالة
# لأن تعليق الكفالة والضامن على شرط صحيح كضمان العهدة
# ( أو ) قال ( إذا قدم الحاج فأنا كفيل بفلان شهرا
# صح ) ذلك لأنها جمعت تعليقا وتوقيتا
# وكلاهما صحيح مع الانفراد فكذا مع الاجتماع
# ( ولو قال كفلت ببدن فلان على أن يبرىء فلانا ) أي زيدا مثلا ( الكفيل أو
~~) قال كفلت بفلان ( على أن يبرئه ) أي يبرىء المكفول عنه الكفيل ( من
~~الكفالة فسد الشرط ms1591 والعقد ) لأنه شرط فسخ العقد في عقد
# فلم يصح كالبيع بشرط فسخ بيع آخر
# ( وكذا لو قال كفلت لك بهذا الغريم على أن تبرئني من الكفالة بفلان )
~~الآخر ( أو ) قال ( ضمنت لك هذا الدين على أن تبرئني من ضمان الدين الآخر
~~أو ) قال ضمنت لك هذا الدين ( على أن تبرئني من الكفالة بفلان ) فيفسد
~~الشرط والعقد لما تقدم
# ( وكذا لو شرط في الكفالة أو الضمان أن يتكفل المكفول به ) أو المضمون (
~~بآخر ) بأن قال أنا كفيل بفلان على أن يتكفل لي بفلان أو يضمنه لي أو أنا
~~ضامن ما على فلان على أن يتكفل لي بفلان أو يضمنه لي ( أو ) كفل أو ضمن على
~~أن ( يضمن ) المكفول به أو المضمون عنه ( دينا عليه ) أي على الكفيل
~~والضامن
# ( أو ) كفل أو ضمن على أن يبيعه المكفول به أو المضمون عنه شيئا عينه
# أي الكفيل أو الضامن لي وعلى أن ( يؤجره داره ونحوه ) كعلي أن يهبه كذا
~~فلا يصح الضمان ولا الكفالة في ذلك كله
# لأنه من قبيل بيعتين في بيعة المنهي عنه
# ( ولا تصح ) الكفالة ( إلا برضا الكفيل ) لأنه لا يلزمه الحق ابتداء إلا
~~برضاه
# ( ولا يعتبر رضا مكفول له ) لأنها وثيقة لا قبض فيها
# فصحت من غير رضاه كالشهادة
# ( ولا ) يعتبر أيضا رضا ( مكفول به ) كالضمان
# تتمة إذا قال شخص للآخر اضمن عن فلان أو اكفل عنه ففعل
# كان الضمان والكفالة لازمين للمباشر دون الآمر لأنه كفل باختيار نفسه
~~وإنما الأمر للإرشاد
# فلا PageV03P377 يلزم به شيء
# ( وتصح ) الكفالة ( حالة ومؤجلة كالضمان والثمن ) في البيع ( فإن أطلق )
~~كقوله أنا كفيل ببدن فلان
# ( كانت حالة كالضمان ) إذا أطلق يكون حالا ( لأن كل عقد يدخله الحلول )
~~كالثمن في البيع والأجرة والصداق
# ( اقتضى إطلاقه الحلول
# فإن عين ) الكفيل ( تسليمه ) أي المكفول به ( في مكان لزمه تسليمه فيه )
~~وفاء بالشرط كالمسلم فيه
# ( وإن وقعت الكفالة مطلقة ) بأن لم يعين موضعا لتسليمه ( وجب تسليمه
# وكان العقد كالسلم
# وإذا تكفل ) كفيل بإحضاره أي المكفول به ( حالا
# فله ms1592 ) أي للمكفول له ( مطالبته ) أي الكفيل ( بإحضاره ) حالا لأنه مقتضى
~~العقد كما سبق
# ( فمتى أحضره ) الكفيل ( مكان العقد لتعيينه ) أي تعيين مكان العقد ( فيه
~~) أي في العقد ( أو ) أحضره مكان العقد ( لكون الكفالة وقعت مطلقة ) لم
~~يعين فيها موضع التسليم برىء الكفيل لأنه عقد على عمل فبرىء منه بالعمل
~~المعقود عليه كإجارة
# ( أو أحضره ) الكفيل ( في مكان عينه غيره ) أي غير مكان العقد ( بعد حلول
~~أجل الكفالة ) برىء الكفيل لما سبق ( أو أحضره ) الكفيل ( قبله ) أي قبل
~~أجل الكفالة
# ( و ) الحال أنه ( لا ضرر ) على المكفول له ( في قبضه وسلمه ) الكفيل
~~للمكفول له برىء لما سبق
# ( أو سلم مكفول به نفسه في محله ) أي محل التسليم وأجله ( برىء ) الكفيل
~~كما لو قضى المضمون عنه الدين
# ويبرأ الكفيل بتسليم المكفول به
# ( ولو لم يقل قد برئت إليك منه أو قد سلمته أو قد أخرجت نفسي من كفالته )
~~خلافا لابن أبي موسى لأنه قد وفى بما عليه من العمل كالأجير
# ومحل براءة الكفيل بتسليمه
# ( ما لم تكن هناك يد حائلة ظالمة ) تمنعه منه لأنه لا يحصل له غرضه
# ( وإن أحضره ) أي أحضر الكفيل المكفول به ( وامتنع ) المكفول له ( من
~~تسلمه ) بلا ضرر ( برىء ) الكفيل
# ( ولو لم يشهد على امتناعه ) أي المكفول له ( من تسلمه ) وقال القاضي
~~يرفعه إلى الحاكم فيسلمه إليه
# فإن لم يجده أشهد
# ( وإن كانت الكفالة مؤجلة لم يلزمه ) أي الكفيل ( إحضاره قبل أجلها )
~~كسائر الحقوق
# ( قال الشيخ إن كان المكفول في حبس الشرع فسلمه ) الكفيل ( إليه فيه ) أي
~~في الحبس ( برىء ) الكفيل ( ولا يلزمه إحضاره منه ) أي الحبس ( إليه عند
~~أحد من الأئمة
# ويمكنه الحاكم من الإخراج ليحاكم غريمه ثم يرده ) إلى الحبس ( وإن مات
~~مكفول به ) برىء الكفيل ( سواء توانى الكفيل في تسليمه حتى مات أو لا ) لأن
~~الحضور سقط عنه
# فبرىء كفيله كما لو أبرىء من الدين وفارق ما إذا غاب فإن PageV03P378 فإن
~~الحضور لم يسقط عنه
# ولو قال الكفيل في الكفالة إن عجزت عن إحضاره أو ms1593 متى عجزت عن إحضاره كان
~~علي القيام بما أقر به
# فقال ابن نصر الله لم يبرأ بموت المكفول ولزمه ما عليه
# قال وقد وقعت هذه المسألة وافتيت فيها بلزوم المال
# ( أو تلفت العين المكفول بها ) ولو عارية ونحوها
# كما يعلم من كلامه في تصحيح الفروع
# ( بفعل الله تعالى قبل المطالبة بها برىء الكفيل ) لأن تلفها بمنزلة موت
~~المكفول به
# وظاهره أنها إذا تلفت بفعل آدمي لم يبرأ الكفيل وعلى المتلف بدلها
# لا بموت الكفيل فلا يبرأ الكفيل بموته
# ( فيؤخذ من تركته ما كفل به ) يعني حيث تعذر إحضار المكفول به
# كما لو مات الضامن
# ( فإن كان ) ما على المكفول به ( دينا مؤجلا فوثق ورثته ) أي الكفيل (
~~برهن ) بحرز ( أو ضمين ) مليء
# لم يحل الدين قبل أجله
# ( وإلا ) يوثقوا بذلك ( حل ) الدين لما يأتي في الحجر
# ( ولا ) يبرأ الكفيل ( بموت المكفول له ) كالضمان ( وورثته ) أي ورثة
~~المكفول له ( كهو في المطالبة ) للكفيل ( بإحضاره ) أي المكفول به لانتقال
~~الحق إليهم كسائر حقوقه
# ( وإن ادعى الكفيل ) بالمال أو البدن ( براءة المكفول به من الدين وسقوط
~~الكفالة ) لم يقبل منه بغير بينة لأن الأصل عدم ذلك
# ( أو قال ) الضامن أو الكفيل ( لم يكن عليه ) أي على المضمون عنه أو
~~المكفول به ( دين حين ) ضمنته أو ( كفلته
# فقول ) المضمون له و ( المكفول له مع يمينه ) لأن الأصل صحة الكفالة
~~والضمان
# فإن نكل قضى عليه بالنكول وإذا مات المديون فأبرأه رب الدين فلم تقبل
~~ورثته
# برىء مع كفيله
# ( وإذا طالب الكفيل المكفول به بالحضور معه ) لرب الحق ( لزمه ذلك إن
~~كانت الكفالة بإذنه ) ولو لم يطالبه به رب الحق لأنه شغل ذمته من أجله
~~بإذنه فلزمه تخليصه كما لو استعار منه عبده ليرهنه
# ( أو طالبه ) أي الكفيل ( صاحب الحق بإحضاره ) أي المكفول به وإن لم
~~يكفله له بإذنه لأن حضور المكفول به حق للمكفول له
# وقد استناب الكفيل في ذلك بمطالبته به أشبه ما لو صرح بالوكالة
# ( وإلا ) بأن كفله بغير إذنه ولم يطالبه صاحب الحق ms1594 بإحضاره
# ( فلا ) يلزمه الحضور معه إلى رب الحق
# لأن المكفول به لم يشغل ذمته
# وإنما شغلها الكفيل باختياره ولم يوكله صاحب الحق
# ( فإن كان المكفول به غائبا غيبة تعلم غير منقطعة ) بأن غاب بموضع معلوم
~~( ولو ) كان المكفول به ( مرتد الحق بدار الحرب ) بموضع معلوم ( أمهل )
~~الكفيل ( بقدر ما يمضي ) إلى محل المكفول به ( ويحضره ) PageV03P379 منه
~~ليتحقق إمكان التسليم
# وسواء كانت المسافة قريبة أم بعيدة
# ( وإن لم يعلم فيها ) أي في الغيبة ( خبره ) أي المكفول به ( لزمه ) أي
~~الكفيل ( الدين من غير إمهال ) إذ لا فائدة في الإمهال مع عدم العلم بموضعه
# ( فإن ) علم موضعه و ( مضى ) الكفيل إليه ( ولم يحضره ) أي المكفول به
# ( إما لتوان أو لهربه ) أي المكفول به ( واختفائه أو لامتناعه أو لغير
~~ذلك ) كذي سلطان ( بحيث تعذر إحضاره مع حياته
# لزمه ) أي الكفيل ( ما عليه من الدين ) لعموم قوله صلى الله عليه وسلم
~~الزعيم غارم ولأنها أحد نوعي الكفالة فوجب الغرم بها إذن كالكفالة بالمال
# ولا يسقط عن الكفيل المال بإحضار المكفول به بعد الوقت المسمى نصا
# ( إلا إذا شرط ) الكفيل ( البراءة منه ) أي من الدين فلا يلزمه عملا
~~بشرطه لأنه إنما التزم الكفالة على هذا الشرط
# فلا يلزمه سوى ما اقتضاه التزامه
# ( وكذا عوض العين الملزوم بها ) يلزم لكفيل إذا تعذر عليه إحضار المكفول
~~به ليسلمها ( إذا لم يشرط ) الكفيل ( أ ) ن ( لا مال عليه بتلفها ) أي بسبب
~~تعذر ردها لتلفها بفعل آدمي أو هربه بها ونحوه أما إذا تلف بفعل الله
# فقد تقدم أن الكفيل يبرأ بذلك كموت المكفول به
# ( فإن اشترط ) الكفيل البراءة ( برىء ) لما تقدم ( والسجان ونحوه ممن هو
~~وكيل على بدن الغريم ) كرسول الشرع ( بمنزلة الكفيل للوجه ) أي كفيل البدن
~~( عليه ) أي السجان ونحوه ( إحضار الخصم
# فإن تعذر ) عليه ( إحضاره ضمن ما عليه
# قاله الشيخ ) واقتصر عليه في الفروع
# وقال ابن نصر الله الأظهر أنه كالوكيل يجعل في حفظ الغريم إن هرب منه
~~بتفريطه لزمه إحضاره وإلا فلا
# ( وقال ) الشيخ ( وإذا ms1595 لم يكن الوالد ضامنا لولده ولا له عنده مال لم يجز
~~لمن له على الولد حق أن يطالب والده بما عليه لكن إن أمكن الوالد معاونة
~~صاحب الحق على إحضار ولده بالتعريف بمكان ) ه ( ونحوه
# لزمه ) ذلك أي التعريف بمكانه ونحوه لأنه من قبيل نصحه له وحيث أدى
~~الكفيل ما لزمه لتعذر إحضار المكفول به عليه ( ثم قدر ) الكفيل ( على
~~المكفول به ) فقال في الفروع ( فظاهر كلامهم ) أي الأصحاب ( أنه ) أي
~~الكفيل ( في رجوعه عليه ) أي المكفول به ( كضامن ) إن نوى الرجوع رجع على
~~المكفول به وإلا فلا
# ( وأنه ) أي الكفيل ( لا يسلمه ) أي المكفول به ( إلى المكفول له ثم
~~يسترد ) الكفيل منه ( ما أداه ) إليه ( بخلاف مغصوب تعذر إحضاره مع بقائه )
~~فغرم الغاصب قيمته ثم PageV03P380 قدر عليه فإنه يرده للمغصوب منه ثم يسترد
~~منه ما أداه
# ( لامتناع بيعه ) لأن الغاصب لم يملكه بدفع القيمة
# وإنما أخذت منه للحيلولة وقد زالت بخلاف ما على المكفول من الدين
# فإنه يصير الكفيل ببذل عوضه ناويا الرجوع يملكه ملكا تاما
# وله منعه والتصرف فيه بما شاء وإن أدى الكفيل لغيبة المكفول وقد تعذر
~~إحضاره ثم ثبت بالبينة موت المكفول به قبل غرم الكفيل المال استرده لتبين
~~براءته بموت المكفول
# ( وإن كفل اثنان واحدا فسلمه أحدهما
# لم يبرأ الآخر ) بذلك لأن إحدى الوثيقتين انحلت من غير استيفاء
# فلم تنحل الأخرى كما لو أبرأ أحدهما
# ( وإن أسلم ) المكفول به ( نفسه برئا ) لأنه أدى ما يلزم الكفيلين لأجله
~~وهو إحضار نفسه
# فبرئت ذمتهما
# ( وإن كفل واحد غريما لاثنين فأبرأه ) أي الكفيل ( أحدهما
# لم يبرأ ) الكفيل ( من الآخر ) لأن عقد الواحد مع اثنين بمنزلة عقدين
# فقد التزم إحضاره عند كل واحد منهما
# فإذا أبرأه أحدهما بقي حق الآخر
# ( وإن كفل الكفيل كفيل آخر صح ) ذلك لأنه تصرف من أهله في محله
# ( فإن برىء ) الكفيل ( الأول برىء ) الكفيل ( الثاني ) لأنه فرعه
# ( ولا عكس ) فإذا برىء الثاني لم يبرأ الأول
# لأن الأصل لا يبرأ ببراءة الفرع
# ( وإن كفل ) الكفيل ms1596 ( الثاني ) شخص ( ثالث برىء وكل منهم ) أي الكفلاء (
~~ببراءة من قبله ) لأنه فرعه
# ( ولا عكس ) أي لا يبرأ أحدهم ببراءة من بعده
# لأنه ليس فرعه
# ولا عكس أي لا يبرأ أحدهم ببراءة من بعده لأنه ليس فرعه ( كضمان ) في مال
# ( ولو كفل اثنان واحدا وكفل كل واحد منهما ) أي من الكفيلين ( كفيل آخر
~~فأحضره أحدهما ) أي أحد الكفيلين الأولين ( برىء هو ومن تكفل به ) الأول
~~بتسلمه والثاني ببراءة أصله
# ( وبقي ) الكفيل ( الآخر ومن تكفل به ) حتى يسلماه أو أحدهما أو يسلم
~~نفسه أو يبرأ من الحق
# ( ومتى أحال رب الحق ) على الغريم بدينه ( أو أحيل ) رب الحق بدينه ( أو
~~زال العقد ) من بيع أو نحوه ( برىء الكفيل ) بالمال أو البدن
# ( وبطل الرهن ) إن كان ( لأن الحوالة استيفاء في المعنى ) سواء استوفى
~~المحال به أو لا
# ولبراءة الغريم بزوال العقد
# ( وتقدم ) ذلك ( أول الباب )
# تتمة لو قال أعط فلانا ألفا ففعل لم يرجع على الآمر
# ولم يكن ذلك كفالة ولا ضمانا
# إلا أن يقول أعطه عني خليطا كان أو غيره
# ( ولو خيف من غرق PageV03P381 سفينة فألقى بعض من فيها متاعه في البحر
~~لتخف
# لم يرجع ) الملقى ( به ) أي بمتاعه ( على أحد
# ولو نوى الرجوع ) لأنه أتلف مال نفسه باختياره من غير ضمان ( ويجب
~~الإلقاء ) أي إلقاء ما لا روح فيه من السفينة ( إن خيف تلف الركاب بالغرق )
~~لأن حرمة ذي الروح آكد
# فإن خيف الغرق بعد ذلك ألقى الحيوان غير الآدمي لأن حرمته آكد
# ( ولو قال بعض أهلها ) أي السفينة لواحد منهم ( ألق متاعك ) في البحر (
~~فألقاه
# فلا ضمان على الآمر ) لأنه لم يكرهه على إلقائه ولم يضمنه له ( وإن قال
~~ألقه ) في البحر ( وأنا ضامنه ضمن ) الآمر به الجميع ( وحده ) لأن ضمان ما
~~لم يجب صحيح
# وإن قال ألقه في البحر وأنا ضامنه وركبان السفينة ضامنون وأطلق
# ضمن الآمر وحده بالحصة لأنه لم يضمن الجميع وإنما ضمن حصته وأخبر عن سائر
~~ركبان السفينة بضمان سائره فلزمته حصته ولم يسر قوله ms1597 على الباقين
# ( وإن قال ) ألقه في البحر و ( كل واحد منا ضامن لك متاعك أو قيمته
# ضمن ) أي لزم ( القائل ) وحده ( ضمان الجميع سواء كانوا ) أي ركبان
~~السفينة ( يسمعون قوله فسكتوا أو قالوا لا نفعل أو لم يسمعوا ) قوله لأن
~~سكوتهم لا يلزمهم به حق
# ( وإن رضوا ) أي الركبان ( بما قال
# لزمهم ) الغرم ويوزع على عددهم
# لاشتراكهم في الضمان فإن قالوا ضمنا لك الدين كانوا شركاء على كل حصته
~~وإن قالوا كل منا ضامن لك الدين طولب كل واحد به كاملا وتقدم
# ( وكذا الحكم في ضمانهم في ما عليه من دين ولو قال ) جائز التصرف ( لزيد
~~طلق زوجتك وعلي ألف أو ) علي ( مهرها ) فطلقها ( لزمه ) أي القائل ( ذلك )
~~أي الألف أو مهرها ( بالطلاق
# قال في الرعاية وقال لو قال بع عبدك من زيد بمائة وعلي مائة أخرى
# لم يلزمه شيء ) والفرق أنه ليس في الثاني إتلاف بخلاف الأول
# وإن شرط في ضمان أو كفالة خيارا فسدا
#
# | باب الحوالة
# بفتح الحاء وكسرها واشتقاقها من التحول لأنها تحول الحق من ذمة إلى ذمة
~~أخرى
# قال في المبدع وهي ثابتة بالإجماع ولا عبرة بمخالفة الأصم
# وسنده السنة PageV03P382 الصحيحة
# فمنها ما أخرجه الشيخان عن أبي هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال
~~مطل الغني ظلم وإذا أحيل أحدكم على مليء فليتبع
# وفي لفظ من أحيل بحقه على مليء فليحتل
# ( وهي عقد إرفاق ) منفرد بنفسه ليس محولا على غيره
# ( لا خيار فيه وليست ) الحوالة ( بيعا ) لأنها لو كانت بيعا لكانت بيع
~~دين بدين ولما جاز التفرق قبل القبض لأنها بيع مال الربا بجنسه
# ولجازت بلفظ البيع وبين جنسين كالبيع كله
# ولأن لفظها يشعر بالتحول
# وليست أيضا في معنى البيع لعدم العين فيها ( بل ) الحوالة ( تنقل المال )
~~المحال به ( من ذمة المحيل إلى ذمة المحال عليه ) لما سبق من أنها مشتقة من
~~التحول أو التحويل
# وفيها شبه بالمعارضة من حيث إنها دين بدين وشبه بالاستيفاء من حيث براءة
~~المحيل بها
# ولترددها بينهما ألحقها بعض الأصحاب ms1598 بالمعاوضة وبعضهم بالاستيفاء وتلزم
~~بمجرد العقد
# ( فلا يملك المحتال على المليء ) الرجوع على المحيل بحال لأن الحق انتقل
# فلا يعود بعد انتقاله
# هذا إذا اجتمعت شروطها لأنها براءة من دين ليس فيها قبض ممن هو عليه ولا
~~ممن يدفع عنه
# أشبه ما لو أبرأه من الدين
# ( ولا ) يملك ( المحتال ) ولو على غير مليء ( برضاه ) بالحوالة ( إذا لم
~~يشترط يسار المحتال عليه وجهله ) أي يساره ( أو ظنه مليئا ) ثم تبين خلافه
~~( الرجوع على المحيل بحال
# أي سواء أمكن استيفاء الحق ) من المحال عليه ( أو تعذر ) استيفاؤه ( لمطل
~~أو فلس أو موت وكذا ) لو تعذر استيفاؤه ( الجحود
# صرح به في الفروع وغيره ) بأن جحد المحال عليه الدين وحلف
# ( ولعل المراد ) بأنه لا يرجع مع الجحود ( إذا كان المحتال يعلم الدين أو
~~صدق ) المحتال ( المحيل عليه ) أي على أن دينه بذمة المحال عليه الجاحد
# ( أو ثبت ) الدين ( ببينة ثم ماتت ونحوه ) بأن أقر المحتال عليه أولا ثم
~~أنكر ( أما إن ظنه ) أي ظن المتحال الدين ( عليه ) أي على المحال عليه (
~~فجحد ) المحال عليه الدين ( ولم يمكن إثباته
# فله ) أي المحتال ( الرجوع عليه ) أي على المحيل لأن الأصل بقاء دينه
~~عليه
# ولم تتحقق براءته منه
# ( وتصح ) الحوالة ( بلفظها ) كأحلتك بدينك على فلان ( أو معناها الخاص )
~~كأتبعتك بدينك على فلان ونحوه لدلالته على المقصود
# ( ولا تصح ) الحوالة ( إلا بشروط ) أربعة ( أحدها أن يحيل على دين مستقر
~~في ذمة المحال عليه ) لأن ما ليس بمستقر عرضة للسقوط
# ومقتضى الحوالة إلزام المحال عليه بالدين مطلقا PageV03P383 فلا تثبت
~~فيما هذا صفته
# ( ولو ) كانت الحوالة ( على الضامن بما ضمنه ووجب ) لأنه دين مستقر بخلاف
~~ما إذا ضمن ما يؤول إلى الوجوب
# فلا تصح الحوالة به قبل وجوبه لأنه لا دين عليه إذن
# ( أو ) أي وتصح الحوالة على ما ( في ذمة ميت ) من دين مستقر لما سبق (
~~وفي الرعاية الصغرى والحاويين إن قال أحلتك بما عليه ) أي الميت ( صح ) ذلك
~~( لا أحلتك به عليه
# أي الميت ) فلا يصح لأن ذمته ms1599 قد خربت
# ( وتصح ) الحوالة ( على المكاتب بغير مال الكتابة ) كبدل قرض وثمن مبيع
~~لأنه دين مستقر
# ( وإن أحال ) السيد ( على مال الكتابة ) لم تصح الحوالة ( ولو حل ) لعدم
~~استقراره
# ( أو ) أحال المسلم على ( السلم ) لم تصح الحوالة لعدم استقراره
# ( أو ) أحال على ( رأس ماله ) أي السلم ( بعد فسخه ) لم تصح الحوالة لأنه
~~لم يصح التصرف فيه قبل قبضه ( وتقدم ) في أواخر السلم ( أو ) أحالت الزوجة
~~على ( الصداق قبل الدخول ) ونحوه مما يقرر الصداق لم تصح الحوالة لعدم
~~استقراره ( أو ) أحال على ( الأجرة بالعقد قبل استيفاء المنافع ) فيما إذا
~~كانت الإجارة لعمل ( أو ) قبل ( فراغ المدة ) إن كانت الإجارة على مدة
# لم تصح الحوالة لعدم استقرارها
# ( أو ) أحال البائع ( بثمن المبيع على المشتري في مدة الخيار ) أي خيار
~~المجلس أو الشرط
# ( أو ) أحال ( على عين من وديعة أو مضاربة أو على استحقاق في وقف أو على
~~ناظره أو على ولي بيت المال أو أحال ناظر الوقف بعض المستحقين على جمعه
~~ونحوه لم يصح ) ذلك حوالة لأنها انتقال مال من ذمة إلى ذمة
# والحق هنا ليس كذلك
# لكن يكون ذلك وكالة كالحوالة على ما له في الديوان
# ( ولا يشترط ) للحوالة ( استقرار المحال به
# فإن أحال المكاتب سيده ) بدين الكتابة ( أو ) أحال ( الزوج امرأته )
~~بالصداق قبل الدخول ( أو ) أحال ( المشتري البائع بثمن المبيع في مدة
~~الخيارين
# صح ) ذلك لأن المدين له تسليم الدين قبل استقراره
# وحوالته به تقوم مقام تسليمه
# ( ولا تصح ) الحوالة ( بمسلم فيه ولا برأس ماله بعد فسخ ) العقد لأنه
~~تصرف في السلم أو رأس ماله قبل القبض وذلك غير صحيح
# وتقدم في السلم ( ولا ) تصح الحوالة ( بجزية ) لفوات الصغار
# ولا على الجزية لذلك ولعدم استقرارها
# ( وإن أحال من لا دين عليه شخصا على من له عليه دين فهي وكالة ) جرت (
~~بلفظ الحوالة )
# إذ ليس فيها تحويل حق من ذمة إلى ذمة
# وإنما جازت الوكالة بلفظ الحوالة لاشتراكهما في المعنى وهو استحقاق
~~الوكيل مطالبة من عليه الدين كاستحقاق PageV03P384 المحتال مطالبة المحال ms1600
~~عليه ( تثبت فيها أحكامها ) أي أحكام الوكالة من عزل الوكيل بموت الموكل
~~وعزله ونحوه
# ( وإن أحال من عليه دين على من لا دين عليه
# فهو ) وكالة في ( اقتراض
# فلا يصارفه ) لأنه لم يأذن له في المصارفة
# ( فإن قبض المحتال منه ) أي من المحال عليه الذي لا دين عليه ( الدين
# رجع ) المحال عليه إذن ( على المحيل ) بما دفعه عنه للمحتال ( لأنه قرض )
~~حيث لم يتبرع ( وإن أبرأه ) أي أبرأ المحتال المحال عليه الذي لادين عليه (
~~منه
# لم تصح البراءة لأنها براءة لمن لا دين عليه
# وإن ) قبض المحتال من المحال عليه الذي لا دين عليه ما أحيل به ثم ( وهبه
~~) المحتال ( إياه بعد أن قبضه منه ) ملكه و ( رجع المحال عليه ) حينئذ (
~~على المحيل ) بما دفعه عنه لأنه قرض وهبة المحتال بعد ذلك غير مانعة
# ( وإن أحال من لا دين عليه على من لا دين عليه فهي وكالة في اقتراض أيضا
~~وليس شيء من ذلك حوالة ) لانتفاء شرطها
# الشرط ( الثاني
# تماثل الدينين ) لأنها تحويل للحق ونقل له
# فينتقل على صفته ( في الجنس كأن يحيل من عليه ذهب بذهب و ) أن يحيل ( من
~~عليه فضة بفضة
# فلو أحال من عليه ذهب بفضة أو بالعكس ) بأن أحال من عليه فضة بذهب ( لم
~~يصح ) ذلك للتخالف ( و ) تماثل الدينين ( في الصفة
# فلو أحال من عليه ) دراهم ( صحاح بمكسرة أو من عليه ) دراهم ( غورية
~~بسليمانية لم يصح ) ذلك للتخالف
# ( و ) تماثل الدينين في ( الحلول والتأجيل ) بأجل واحد ( فإن كان أحدهما
~~) أي الدينين ( حالا والآخر مؤجلا ) لم تصح ( أو كان أحدهما ) مؤجلا إلى
~~شهر والدين الآخر مؤجلا ( إلى شهرين
# لم تصح الحوالة ) لأنها إرفاق كالقرض
# فلو جوزت مع الاختلاف لكان المطلوب منها الفضل فتخرج عن موضوعها
# ( ولو كان الحقان ) أي المحال به والمحال عليه ( حالين فشرط على المحتال
~~أن يؤخر حقه أو ) يؤخر ( بعضه إلى أجل ) ولو معلوما
# ( لم تصح ) الحوالة ( أيضا ) لأن الحال لا يتأجل بأجل
# ولو قيل يفسد الشرط وتصح الحوالة كالشروط الفاسدة في ms1601 البيع
# لكان أوفق بالقواعد
# ولم أر المسألة لغيره
# ( فيشترط ذلك ) أي تماثل الدينين فيما ذكر ( كما يشترط ) ذلك ( في
~~المقاصة
# وتقدم آخر السلم ) بيان المقاصة وشروطها ( و ) يشترط تماثل الدينين في (
~~القدر فلا تصح ) الحوالة ( بعشرة على خمسة ولا عكسه ) إن أحال بخمسة على
~~عشرة للتخالف كما سبق
# ( وتصح ) الحوالة ( بخمسة من العشرة على الخمسة
# و ) تصح PageV03P385 الحوالة ( بالخمسة على خمسة من العشرة ) للمرافقة
# ( ولا يضر اختلاف سببي الدينين ) بأن يكون أحدهما عن قرض والآخر ثمن مبيع
~~أو نحوه
# الشرط ( الثالث أن تكون ) الحوالة ( بمال معلوم على مال معلوم مما يصح
~~السلم فيه من المثليات وغيرها
# كمعدود ومذروع ) لأنها إن كانت بيعا فلا يصح في مجهول
# وإن كانت تحول الحق فيعتبر فيها التسليم والجهالة تمنع منه
# ولا تصح فيما لا يصح السلم فيه كالجوهر
# وإن أحال بإبل الدية على إبل القرض لم يصح على المذهب من أنه يرد القيمة
# لاختلاف الجنس وإن كان بالعكس لم يصح مطلقا
# وفي الحوالة بإبل الدية على من عليه مثلها وجهان
# قال القاضي تصح لأنها تختص بأقل ما يقع عليه الاسم في السن والقيمة وسائر
~~الصفات
# والوجه الثاني لا تصح لأنها مجهولة
# ( قال الشيخ الحوالة على ماله في الديوان ) ومثله الحوالة على ماله في
~~الوقف ( إذن في الاستيفاء فقط ) كما تقدم
# ( وللمحتال ) إذن ( الرجوع ) كعزل الوكيل نفسه ( ومطالبة محيله ) بدينه
# لأنه لم يبرأ منه بوفاء ولا إبراء ولا حوالة حقيقة
# الشرط ( الرابع أن يحيل برضاه ) قال في المبدع بغير خلاف لأن الحق عليه
# فلا يلزمه أداؤه من جهة الدين على المحال عليه
# ( ولا يعتبر رضا المحال عليه ) لأن للمحيل أن يستوفي الحق بنفسه وبوكيله
# وقد أقام المحتال مقام نفسه في القبض فلزم المحال عليه الدفع إليه
~~كالوكيل
# ( ولا ) يعتبر أيضا ( رضا المحتال إن كان المحال عليه مليئا
# فيجب ) على من أحيل على مليء ( أن يحتال ) لظاهر قوله صلى الله عليه وسلم
~~إذا أتبع أحدكم على مليء فليتبع
# ( فإن امتنع ) المحتال ( أجبر على قبولها ) أي الحوالة ms1602 للخبر ( ويبرأ
~~المحيل بمجرد الحوالة قبل الأداء وقبل إجبار ) الحاكم ( المحتال على قبولها
~~) أي الحوالة
# فلا رجوع له على المحيل لو مات المحال عليه أو أفلس أو جحد بعد ذلك وتقدم
# وفسر الإمام أحمد المليء فقال هو أن يكون قادرا بماله وقوله وبدنه
# فلذلك قال ( وتعتبر الملاءة في المال والقول والبدن ) وجزم به في المحرر
~~والنظم والفروع والفائق والمنتهى وغيرها
# زاد في الرعاية الصغرى والحاويين ( وفعله ) وزاد في الكبرى عليهما (
~~وتمكنه من الأداء
# ف ) الملاءة ( في المال القدرة على الوفاء
# و ) الملاءة ( في القول أ ) ن ( لا يكون مماطلا
# و ) الملاءة ( في البدن إمكان حضوره مجلس الحكم ) هذا معنى كلام الزركشي
# والظاهر أن فعله يرجع إلى عدم المطل إذ الباذل غير مماطل
# PageV03P386 وتمكنه من الأداء يرجع إلى القدرة على الوفاء إذ من ماله
~~غائب أو في الذمة ونحوه غير قادر على الوفاء ولذلك أسقطهما الأكثر كما تقدم
~~ولم يفسرهما
# ( فلا يلزم ) رب الدين ( أن يحتال على والده ) لأنه لا يمكنه إحضاره إلى
~~مجلس الحكم
# ( ولا ) يلزم أن يحتال ( على من هو في غير بلده ) لعدم قدرته على إحضاره
~~مجلس الحكم
# وقياسه الحوالة على ذي سلطان لا يمكنه إحضاره مجلس الحكم ( ولا يصح أن
~~يحيل ) رب الدين ( على أبيه ) لأن المحيل لا يملك مطالبة المحال عليه ففرعه
~~كذلك
# ( ومتى صحت ) الحوالة ( فرضيا ) أي المحتال والمحال عليه ( بخير منه ) أي
~~الدين ( أو بدون ) ه أو ) رضيا ب ( تعجيله ) وهو مؤجل ( أو ) ب ( تأجيله )
~~وهو حال ( أو ) أخذ ( عوضه
# جاز ) ذلك لأن ذلك يجوز في القرض فهنا أولى لكن إن جرى بين العوضين ربا
~~النسيئة كما لو كان الدين المحال به من الموزونات فعوضه فيه موزونا من غير
~~جنسه أو كان مكيلا فعوضه عنه مكيلا من غير جنسه
# اشترط فيه التقابض بمجلس التعويض
# ( وإن رضي ) المحتال بالحوالة ( واشترط ) في المحال عليه ( اليسار ) صح
~~الاشتراط
# لحديث المسلمون على شروطهم ولأنه شرط فيه مصلحة للعقد في عقد معاوضة
# فكان كشرط صفة في المبيع
# فإن بان ms1603 معسرا فله الرجوع على المحيل
# لفوات شرطه
# ( أو لم يرض ) المحتال بالحوالة ( فبان ) المحال عليه ( معسرا
# فله ) أي المحتال ( الرجوع على المحيل ) ولا يجبر على اتباعه لأنه لم
~~يحتل على مليء
# ( وإذا أحال المشتري البائع بالثمن ) فبان البيع باطلا
# فالحوالة باطلة
# ( أو أحال البائع عليه ) أي المشتري ( به ) أي بالثمن ( فبان البيع باطلا
~~كظهور العبد المبيع حرا ) أو مستحقا
# ( فإن كان ) ظهور البطلان ( ببينة
# فالحوالة باطلة ) لأنه ببطلان البيع تبينا أن لا ثمن على المشتري
~~والحوالة فرع على الثمن
# فإذن يبطل الفرع لبطلان أصله فيرجع المشتري على من كان له عليه الدين في
~~مسألة حوالته
# وعلى المحال عليه في مسألة الحوالة عليه لا على البائع
# لأن الحوالة لما بطلت وجب بقاء الحق على ما كان
# ( وإن كان ) ظهور المبيع حرا ( باتفاق المحيل والمحتال عليه على حريته )
~~أي العبد المبيع ( من غير بينة
# فإن صدقهما المحتال فكذلك ) أي بطلت الحوالة
# لاتفاق الكل على بطلانها
# ( وإن كذبهما ) المحتال ( لم يقبل قولهما عليه ) لأنهما يبطلان حقه
# ( أشبه ما لو باع المشتري العبد ثم اعترف هو وبائعه أنه كان حرا لم يقبل
~~قولهما على المشتري الثاني PageV03P387 وإن أقاما ) أي المحيل والمحال عليه
~~( بينة ) بحريته ( لم تسمع ) بينتهما ( لأنهما كذباها بدخولهما في التبايع
# وإن أقام العبد بينه بحريته قبلت ) البينة لعدم ما يمنعها ( وبطلت
~~الحوالة ) لأنه ببطلان البيع ظهر أن لا ثمن على المشتري
# والحوالة فرع على سلامة الثمن
# ( وإن صدقهما ) أي البائع والمشتري ( المحتال ) على حرية العبد ( وادعى
~~أن الحوالة بغير ثمن العبد ) الذي اتفقوا على حريته ( ف ) القول ( قوله مع
~~يمينه ) لأنه يدعي سلامة العقد
# وهي الأصل
# ( إذا لم يكن لهما ) أي للبائع والمشتري ( بينة ) بأن الحوالة بثمن العبد
# فإن كانت عمل بها ( وإن اتفق المحيل والمحتال على حريته ) أي العبد (
~~وكذبهما المحتال عليه لم يقبل قولهما عليه في حرية العبد ) لأنه إقرار على
~~غيرهما
# ( وتبطل الحوالة ) لاعتراف المحيل والمحتال ببطلانها
# ( والمحال عليه يعترف للمحتال بدين لا يصدقه ) المحتال ( فيه
# فلا يؤخذ منه ms1604 شيئا وإن اعترف المحتال والمحال عليه بحرية العبد عتق )
~~العبد ( لإقرار من هو في يده بحريته وبطلت الحوالة بالنسبة إليهما ) مؤاخذة
~~لهما بحكم إقرارهما
# ( ولم يكن للمحتال الرجوع على المحيل لأنه معترف ببراءته ) بدخوله معه في
~~الحوالة
# ( وإن فسخ البيع ) وقد أحال المشتري البائع بالثمن أو أحال البائع عليه
~~به ( بعيب أو ) تدليس ونحوه أو ( إقالة أو خيار أو انفسخ النكاح ) بعد
~~الحوالة بالصداق بما يسقطه أو ينصفه ( ونحوه ) أي أو انفسخ نحو النكاح
~~كإجارة بعد الحوالة بأجرتها ( بعد قبض المحتال مال الحوالة لم تبطل )
~~الحوالة لأن عقد البيع لم يرتفع من أصله فلم يسقط الثمن فلم تبطل الحوالة
~~لانتفاء المبطل
# ( وللمشتري الرجوع على البائع في مسألتي حوالته ) للبائع ( والحوالة عليه
~~) من البائع
# لأنه لما رد المعوض استحق الرجوع بالعوض
# والرجوع في عينه متعذر للزوم الحوالة فوجب في بدله
# وإذا لزم البدل وجب على البائع لأنه هو الذي انتفع بمبدله
# و ( لا ) رجوع للمشتري
# ( على من كان عليه الدين في المسألة الأولى ) وهو الذي أحال المشتري عليه
~~البائع
# ( ولا ) رجوع للمشتري أيضا ( على من أحيل ) أي أحاله البائع ( عليه في )
~~المسألة ( الثانية ) لصحة الحوالة وعدم بطلانها لما تقدم
# ( وإن كان الفسخ ) للبيع على أي وجه من تقايل أو عيب أو خيار ونحوه
# ( قبل القبض ) أي قبض المحتال مال الحوالة ( لم تبطل الحوالة أيضا ) لأن
~~الحق انتقل عن المحيل فلم يعد إليه
# وثبت للمحتال فلم يزل عنه ولأن الحوالة بمنزلة القبض فكأن المحيل أقبض
~~المحتال دينه PageV03P388 ( كما لو أخذ البائع بالثمن عرضا ) أو كان دراهم
~~وأخذ عنها دنانير أو بالعكس ثم فسخ البيع
# لم يرجع المشتري إلا بما وقع عليه العقد لا بما عوضه البائع
# ( ويرجع المشتري على البائع بالثمن ) لعود المبيع إليه بالفسخ كما سبق
# ( ويأخذه ) أي الثمن ( البائع من المحال عليه ) لبقاء الحوالة ( وللبائع
~~أن يحيل المشتري على من أحاله المشتري عليه في الصورة الأولى ) وهي ما إذا
~~كان المشتري أحال البائع بالثمن لأن دين البائع ثابت على من ms1605 أحاله المشتري
~~عليه فصحت الحوالة كسائر الحقوق
# ( وللمشتري أن يحيل المحتال عليه ) من البائع ( على البائع في ) الصورة (
~~الثانية ) وهي ما إذا كان البائع أحال على المشتري بالثمن لاستقرار الدين
~~عليه كما تقدم
# ( فإذا أحال شخص رجلا على زيد بألفه فأحاله ) أي الرجل ( زيد بها على
~~عمرو
# صح ) ما ذكر لأنه حوالة دين ثابت
# ( وهكذا لو أحال الرجل عمرو على زيد بما ثبت له في ذمته
# فلا يضر تكرار المحال والمحيل ) أي لا يمنع من صحة الحوالة لعدم منافاته
~~لها
# ( وإذا ) اختلف المحيل والمحتال
# بأن ( قال ) المحيل ( أحلتك ) ف ( قال ) المحتال ( بل وكلتني ) في القبض
~~فقول مدعي الوكالة لما يأتي
# وله القبض لأنه إما وكيل أو محتال
# فإن قبض منه بقدر دينه فأقل فله أخذه لنفسه لأن رب الحق يعترف له به
# وهو يقول إنه أمانة في يده وله مثله عليه
# فإذا أخذه لنفسه حصل غرضه له
# وإن استوفى مدعي الوكالة دينه من مدعي الحوالة رجع هو على المحال عليه
# وإن كان مدعي الوكالة قد قبض وأتلف أو تلف في يده بتفريطه سقط حقه
# وإن تلف في يده بلا تفريط فالتالف على خصمه وله طلبه بحقه
# ولا رجوع لخصمه على المحال عليه لاعترافه ببراءته
# ( أو قال ) المحيل ( وكلتك ) في القبض ( قال بل أحلتني
# فقول مدعي الوكالة ) لأنه يدعي بقاء الحق على ما كان وينكر انتقاله
# والأصل معه ( وكذا إن اتفقا ) أي رب الدين والمدين ( على أنه ) أي المدين
~~( قال ) لرب الدين ( أحلتك ) وادعى أحدهما أنه أريد بها الوكالة فقوله لأن
~~الأصل بقاء الحق على المحال عليه فيحلف المحيل
# ويبقى حقه في ذمة المحال عليه قاله الموفق والشارح
# قال في الرعاية الكبرى والفروع لا يقبض المحتال من المحال عليه لعزله
~~بالإنكار
# وله طلب حقه من المحيل صححه الموفق والشارح
# قالا هما وصاحب المبدع وشرح المنتهى
# وعلى كلا الوجهين إن كان المحتال قد قبض الحق من المحال عليه وتلف في يده
# فقد برىء كل واحد منهما من صاحبه
# PageV03P389 ولا ضمان عليه سواء ms1606 تلف بتفريطه أو غيره انتهى
# وفي الفروع والتالف من عمرو أي مدعي الوكالة وتبعه في المنتهى
# وإن لم يتلف فله أخذه منه في الأصح
# ( أو قال ) المدين لرب الدين ( أحلتك بديني أو ) أحلتك ( بالمال الذي قبل
~~فلان وادعى أحدهما أنه أريد بها الوكالة وأنكر الآخر ) أن يكون أريد بها
~~الوكالة
# فقول مدعي الوكالة لما سبق من أن الأصل معه ولا موضع للبينة هنا
# لأنهما لم يختلفا في لفظ يسمع ولا فعل يرى
# وإنما يدعي أحدهما بنيته
# وهذا لا تشهد به البينة نفيا ولا إثباتا
# ( وإن قال ) المدين لرب الحق ( أحلتك بدينك واتفقا على ) صدور ( ذلك )
~~اللفظ بينهما ( وادعى أحدهما أنه أراد بها الوكالة
# فقول مدعي الحوالة ) لأن الحوالة بدينه لا تحتمل الوكالة فلم يقبل قول
~~مدعيها
# ومن له دين على آخر فطالبه به فقال أحلتك به فلانا الغائب وأنكر رب الحق
~~فقوله مع يمينه ويعمل بالبينة
#
# | باب الصلح وأحكام الجوار
# بكسر الجيم مصدر بمعنى المجاورة
# وأصله الملازمة
# لأن الجار يلزم جاره في المسكن
# ( الصلح ) لغة ( التوفيق والسلم ) بفتح السين وكسرها أي قطع المنازعة
# ( وهو ) أي الصلح شرعا ( معاقدة يتوصل بها إلى موافقة بين مختلفين ) أي
~~متخاصمين
# وهو جائز بالإجماع
# لقوله تعالى @QB@ وإن طائفتان من المؤمنين اقتتلوا فأصلحوا بينهما @QE@
~~وقوله @QB@ والصلح خير @QE@
# ولحديث أبي هريرة مرفوعا الصلح جائز بين المسلمين إلا صلحا حرم حلالا أو
~~أحل حراما رواه أبو داود والترمذي وقال حسن صحيح وصححه الحاكم
# ( وهو ) أي أصل الصلح ( أنواع ) تأتي الإشارة إليها في كلامه
# ( ومن أنواعه الصلح ) بين متخاصمين ( في الأموال
# وهو المراد ) بالترجمة ( هنا ) في هذا الباب ( ولا يقع ) الصلح ( في
~~الغالب إلا عن انحطاط من رتبة إلى ما دونها على سبيل المداراة لبلوغ بعض
~~الغرض ) PageV03P390 أي للوصول إلى بعض الحق
# ( وهو ) أي الصلح ( من أكبر العقود فائدة ) لما فيه من قطع النزاع
~~والشقاق
# ( ولذلك ) أي لكونه من أكبر العقود فائدة ( حسن ) أي أبيح ( فيه الكذب )
~~كما يأتي في الشهادات موضحا
# ( ويكون ) الصلح ( بين مسلمين وأهل حرب ) بعقد ms1607 الذمة أو الهدنة أو الأمان
# وتقدم ( و ) يكون أيضا ( بين أهل بغي و ) أهل ( عدل ) ويأتي في الحدود (
~~و ) يكون أيضا ( بين زوجين ) إذا خيف الشقاق بينهما أو خافته امرأة أعرض
~~زوجها عنها ويأتي في النشوز
# ( و ) يكون أيضا ( بين متخاصمين في غير مال ) غير من سبق ذكرهم وليس له
~~باب يخصه
# ويكون أيضا بين متخاصمين في المال وهو المقصود بالباب كما تقدم
# وهذه أنواعه التي أشار إليها أولا
# ( وهو ) أي الصلح بين متخاصمين ( في الأموال قسمان أحدهما صلح على
~~الإقرار وهو ) أي صلح الإقرار ( نوعان أحدهما الصلح على جنس الحق ) المقر
~~به ( مثل أن يقر ) رشيد ( له بدين فيضع ) أي يسقط ( عنه بعضه ) ويأخذ
~~الباقي
# ( أو ) يقر رشيد لآخر ( بعين فيهب ) المقر له ( له ) أي للمقر ( بعضها
# ويأخذ الباقي فيصح ) الصلح ( إن كان ) ما صدر من إبراء أو هبة ( بغير لفظ
~~الصلح
# لأن الأول ) أي وضع بعض الحق ( إبراء والثاني ) أي هبة بعض العين ( هبة
~~يعتبر له شروط الهبة ) من كونه جائز التصرف والعلم بالموهوب ونحوه
# ولا يمنع الإنسان من إسقاط بعض حقه أو هبته كما لا يمنع من استيفائه لأنه
~~صلى الله عليه وسلم كلم غرماء جابر ليضعوا عنه وقضية كعب مع ابن أبي حدرد
~~شاهدة بذلك
# فإن كان بلفظ الصلح لم يصح لأنه صالح عن بعض ماله ببعض فهو هضم للحق
# وبالجملة فقد منع الخرقي وابن أبي موسى الصلح على الإقرار وأباه الأكثر
# فعلى الأول إن وفاه من جنس حقه فهو وفاء ومن غير جنسه معاوضة وإن أبرأه
~~عن بعضه فهو إبراء وإن وهبه بعض العين فهو هبة ولا يسمى صلحا
# فالخلاف إذن في التسمية
# قاله في المغني والشرح
# وأما المعنى فمتفق عليه
# ( ويصح ) ما ذكر PageV03P391 من الإبراء والهبة
# ( إن لم يكن ) ب ( شرط
# مثل أن يقول ) أبرأتك أو وهبتك ( على أن تعطيني الباقي ) فإن فعل ذلك لم
~~يصح لما يأتي في الهبة من أنه لا يصح تعليقها ولا تعليق الإبراء بشرط
# ( أو يمنعه ) أي لا يصح ms1608 الإبراء والهبة إذا منعه المقر ( حقه بدونه ) أي
~~بدون الإبراء أو الهبة فلا يصح
# لأنه من أكل أموال الناس بالباطل
# ( ولا يصح ذلك ) أي ما ذكر من الإبراء والهبة ( ممن لا يملك التبرع
~~كالمكاتب و ) العبد أو المميز ( المأذون له ) في التجارة
# ( و ) لا من ( ولي اليتيم وناظر الوقف ونحوهم ) كالوكيل في استيفاء
~~الحقوق لأنه تبرع
# وهؤلاء لا يملكونه
# ( إلا في حال الإنكار وعدم البينة ) فيصح لأن استيفاء البعض عند العجز عن
~~استيفاء الكل أولى من تركه
# ( ويصح ) الصلح ( عما ادعى ) بالبناء للمفعول به ( على موليه وبه بينة )
~~للمدعي لأنه مصلحة للمولى عليه
# فإن لم يكن به بينة لم يصح
# ( وإن صالح ) رشيد ( من ) دين ( مؤجل ببعضه حالا
# لم يصح ) الصلح لأنه ببذل القدر الذي يحطه عوضا عن تعجيل ما في ذمته
# أشبه ما لو أعطاه عشرة حالة بعشرين مؤجلة
# ( إلا في ) دين ( كتابة ) فإذا عجل المكاتب البعض وأبرأه السيد من الباقي
~~صح لأن الربا لا يجري بين المكاتب وسيده في دين الكتابة
# كما تقدم
# ( وإن وضع ) أي أسقط رب الدين ( بعض ) الدين ( الحال وأجل باقيه ) بأن
~~كان له عليه مائة حالة أبرأه منها بخمسين مؤجلة ( صح الإسقاط ) لأنه أسقطه
~~عن طيب نفسه وليس في مقابلة تأجيله
# فوجب أن يصح كما لو أسقطه كله ( دون التأجيل ) لأن الحال لا يتأجل
# و ( لأنه وعد ) فلا يلزم الوفاء به
# وكذا لو صالحه عن مائة صحاح بخمسين مكسرة وهو إبراء في الخمسين ووعد في
~~الأخرى
# ( وإن صالح ) من عليه حق ( عن الحق بأكثر منه من جنسه مثل أن يصالح عن
~~دية الخطأ ) بأكثر منها من جنسها
# ( أو ) صالح ( عن قيمة متلف ) متقوم ( بأكثر منها من جنسها لم يصح )
~~الصلح لأن الدية والقيمة ثبتت في الذمة مقدرة
# فلم يجز أن يصالح عنها بأكثر منها من جنسها إذ الزائد لا مقابل له فيكون
~~حراما لأنه من أكل المال بالباطل
# و ( كمثلي ) أتلفه وصالحه عنه بأكثر من مثله من جنسه
# ( وإن صالحه ) عن دية الخطأ وقيمة ms1609 المتلف ( بعرض قيمته أكثر منها ) أي من
~~دية الخطأ أو قيمة المتلف ( صح ) الصلح ( فيهما ) أي في مسألة الدية ومسألة
~~القيمة لأنه لا ربا بين العوض والمعوض
# فصح كما لو باعه ما يساوي خمسة بدرهم
# ( ويصح ) الصلح ( عن المثلي ) المتلف ( بأكثر من قيمته ) وبعرض من غير
~~جنسه لما سبق ( وإن صالحه ) صاحب بيت ( ببعض بيت أقر له به ) لم يصح الصلح
~~لأنه صالحه عن بعض حقه ببعضه ( أو ) صالحه ( على أن يسكنه المقر سنة أو )
~~صالحه على أن ( يبني له ) المقر ( فوقه ) أي فوق البيت المقر به ( غرفة لم
~~يصح ) الصلح
# لأنه صالحه عن ماله على ماله أو منفعته ( وإن أسكنه ) السنة أو
~~PageV03P392 بعضها أو بنى له فوقه غرفة ( كان ) ذلك ( تبرعا منه ) أي من
~~صاحب البيت بمنافعه ( متى شاء ) المقر له ( أخرجه منها ) أي من الدار
~~المعلومة من ذلك البيت
# لأنه كالعارية
# ( وإن أعطاه ) أي أعطى المقر له المقر ( بعض داره بناء على هذا ) الصلح
# لم يلزم الإعطاء لترتبه على الصلح الفاسد
# ( فمتى شاء ) المقر له ( انتزعه ) أي ما أعطاه له ( منه ) أي من المقر (
~~وإن فعل ) المقر له ( ذلك ) أي ما ذكر بأن أسكنه البيت أو أعطاه بعضه أو
~~بنى له فوقه غرفة ( على سبيل المصالحة معتقدا أن ذلك وجب عليه بالصلح رجع )
~~المقر له ( عليه ) أي على المقر ( بأجرة ما سكن ) في الدار
# أ ( و أجرة ما كان في يده من الدار ) إذا كان في يده بعضها
# ( وإن بنى ) المقر ( فوق البيت غرفة ) بناء على السطح ( أجبر ) بالبناء
~~للمفعول أي المقر ( على نقضها ) لأنه وضعها بغير حق
# ( و ) أجبر أيضا على ( أداء أجرة السكن مدة مقامه في يده ) لأنه بيده
~~بعقد فاسد
# ( وله ) أي المقر ( أخذ آلته ) التي بنى بها الغرفة لبقائها في ملكه
# ( وإن اتفقا ) أي المقر والمقر له بالبيت الذي بنيت فوقه الغرفة ( على أن
~~يصالحه صاحب البيت عن بنائه ) الذي هو الغرفة ( بعوض جاز ) الصلح لأن الحق
~~لهما
# ( وإن بنى ) المقر ( الغرفة بتراب من ms1610 أرض صاحب البيت وآلاته فليس له ) أي
~~للمقر ( أخذ بنائه
# لأنه ملك صاحب البيت ) لا حق للمقر فيه
# ولا رجوع له بمؤنة التالف كالغاصب
# ( وإن أراد ) الباني بتراب صاحب البيت وآلاته ( نقض البناء لم يكن له ذلك
~~) أي نقض البناء لأنه لا حق له فيه
# ( إذا أبرأه المالك من ضمان ما يتلف به ) أي بالبناء وتصح البراءة منه
# كما يأتي في الغصب
# ( وإن قال ) رب الدين لمدين ( أقر لي بديني وأعطيك ) أو خذ ( منه ) أو من
~~غيره ( مائة ففعل ) أي أقر له بدينه ( صح الإقرار ) لأنه أقر بحق يحرم عليه
~~إنكاره
# ( ولم يصح الصلح ) لأنه يجب عليه الإقرار بما عليه من الحق
# فلم يحل له أخذ العوض عما يجب عليه فإن أخذ شيئا رده
# ( وإن صالح ) شخص ( إنسانا مكلفا ليقر له بالعبودية ) أي بأنه مملوكه لم
~~يصح الصلح
# ( أو ) صالح ( امرأة مكلفة لتقر له بالزوجية
# لم يصح ) الصلح
# لأن ذلك صلح يحل حراما لأن إرقاق النفس وبذل المرأة نفسها بعوض لا يجوز
# ( وإن دفع المدعى عليه العبودية ) مالا للمدعي صلحا عن دعواه
# صح لأنه يجوز أن يعتق عبده بعوض ويشرع ذلك في حق الدافع لقطع الخصومة
# ( أو ) دفع المدعى عليه ( الزوجية إلى المدعي مالا صلحا عن دعواه صح )
~~لأن المدعي يأخذ العوض عن حقه في النكاح فجاز كعوض الخلع والمرأة تبذله
~~لقطع الخصومة PageV03P393 ( فإن ثبتت الزوجية بعد ذلك ) أي بعد دفعها العوض
~~له ( بإقرارها أو ببينة
# فالنكاح باق بحاله ) لأنه لم يوجد من الزوج طلاق ولا خلع
# ( ولم يكن ما أخذه ) من العوض ( صلحا ) عن دعوى الزوجية ( خلعا ) لأنها
~~لم تدفعه في مقابلة إبانتها لأنها لم تعترف بالزوجية حتى تطلب الإبانة
# ( وإن ) طلقها وأنكر ف ( دفعت إليه مالا ليقر لها بما وقع ) منه ( من
~~طلاقها
# صح ) لأنه يجوز لها أن تبذل له مالا ليبينها
# ( وحرم عليه الأخذ ) لأن الإقرار بما وقع منه واجب عليه
# فلا يجوز له أن يعتاض عنه
# ( ولو طلقها ثلاثا أو ) طلقها ( أقل ) من ثلاث ( فصالحها على ms1611 مال لتترك
~~دعواها ) الطلاق ( لم يجز ) الصلح لأنه يحل حراما
#
# | فصل النوع ( الثاني ) من نوعي الصلح على إقرار
# ( أن يصالح عن الحق المقر به بغير جنسه
# فهو معاوضة ) أي بيع كما اعترف لو له بعين في يده أو دين في ذمته ثم عوض
~~عنه ما يجوز تعويضه
# وهو ينقسم ثلاثة أقسام
# نبه عليها بقوله ( فإن كان بأثمان عن أثمان فصرف له حكمه ) لأن بيع أحد
~~النقدين بالآخر يشترط له القبض في المجلس
# ( و ) إن كان ( بعرض عن نقد أو ) كان ( عن العرض بنقد أو ) كان عن العرض
~~( بعرض
# فبيع ) يشترط فيه العلم لأنه مبادلة مال بمال ( و ) الصلح ( عن دين يصح
~~بغير جنسه بأكثر من الدين وأقل ) منه
# لأنه بيع ( بشرط القبض ) قبل التفرق لئلا يصير بيع دين بدين
# ( ويحرم ) الصلح عن الدين ( بجنسه إذا كان ) مثليا ( مكيلا أو موزونا )
~~لا صناعة فيه مباحة يصح السلم فيه ( بأكثر ) من الدين ( أو أقل ) منه ( على
~~سبيل المعاوضة ) لأنه ربا ( لا ) إن ترك بعض الدين وأخذ الباقي ( على سبيل
~~الإبراء أو الحطيطة ) كما لو أبرأه من الكل وتقدم
# وإن كان الدين غير مكيل ولا موزون وصالحه عنه بأكثر منه من جنسه جاز لأن
~~الواجب في غير المثلي قيمته
# فالصلح في الحقيقة عن القيمة وهي إنما تكون من النقدين
# فاختلف الجنس فلا ربا
# ( وإن كان ) الصلح عن نقد أو عرض ( بمنفعة كسكنى دار وخدمة عبد ) مدة
~~معلومة ( أو ) صالحه عن ذلك ( على أن يعمل له عملا معلوما ) كخياطة ثوب
~~وبناء حائط ( ف ) هو ( إجارة ) لأنها بيع المنافع ( تبطل بتلف الدار وموت
~~العبد لا عتقه ) PageV03P394 أو بيعه أو هبته ( كسائر الإجارات
# فإن كان ) التلف ( قبل استيفاء شيء من المنفعة ) انفسخت و ( رجع بما صالح
~~عنه ) من دين أو عين ( وإن كان ) التلف ( بعد استيفاء بعضها ) أي بعض
~~المنفعة انفسخت فيما بقي
# و ( رجع بقسط ما بقي ) من المدة
# ( وإن صالحه ) أي صالح المقر المقر له بدين أو عين ( على أن يزوجه أمته
~~وكان ) المقر ms1612 له ( ممن يجوز له نكاح الإماء ) إن كان عادم الطول خائف العنت
~~( صح ) الصلح ( وكان المصالح عنه ) من دين أو عين ( صداقها ) لأنهما جعلاه
~~في نظير تزويجها ( فإن انفسخ النكاح قبل الدخول بأمر يسقط الصداق ) كفسخها
~~لعيبه ( رجع الزوج ) المقر له على المقر ( بما صالح عنه ) من دين أو عين
~~لعوده إليه بالفسخ
# ( وإن طلقها ) الزوج ( قبل الدخول ) تنصف الصداق
# و ( رجع ) الزوج ( بنصفه ) أي بنصف ما صالح عنه
# وإن طلقها بعد الدخول ونحوه فلا رجوع له بشيء لتقرر الصداق بنحو الدخول
# ( وإن صالح ) البائع ( عن عيب مبيع بشيء ) أي عين كدين أو منفعة كسكنى
~~دار معينة ( صح ) الصلح لأنه يجوز أخذ العوض عن عيب المبيع
# ( فإن بان أنه ) أي المصالح عنه ( ليس بعيب ) كانتفاخ بطن أمة ظن أنه حمل
~~فتبين عدمه ( أو زال ) العيب ( سريعا كما يأتي رجع ) البائع على المشتري (
~~بما صالح به ) لظهور عدم استحقاق المشتري له لعدم العيب في الأولى وزواله
~~في الثانية بلا ضرر يلحقه ( وإن صالحت المرأة ) عن دين أو عين أقرت به (
~~بتزويج نفسها
# صح ) الصلح والنكاح
# ( وكان ما أقرت به من دين أو عين صداقا لها ) لأن عقد التزويج يقتضي عوضا
# فإذا جعلت ذلك عوضا عن الحق الذي عليها صح كغيره
# ويكون عقد النكاح من الولي بحضرة شاهدي عدل على ما يأتي تفصيله في النكاح
# ولم ينبهوا عليه لظهوره
# ( وإن كان الصلح ) بتزويجها ( عن عيب أقرت به في مبيعها وانفسخ نكاحها
~~بما يسقط به صداقها ) لمجيء الفرقة من قبلها كفسخها لعيبه
# ( رجع ) الزوج ( عليها بأرشه ) أي أرش العيب وهو قسط ما بين قيمته صحيحا
~~ومعيبا من ثمنه كما تقدم لأنه صداقها
# ( وإن لم ينفسخ النكاح وتبين عدم العيب كبياض في عين العبد ) الذي باعته
~~( ظنته عمى وزال ) البياض ( سريعا بغير كلفة وعلاج ولم يحصل به تعطيل نفع
# رجعت بأرشه ) على الزوج وهو المشتري لأنه صداقها الذي رضيت به كما لو
~~تزوجها على عبد فبان حرا ونحوه ( لا بمهر مثلها ) لأنها مسمى لها ms1613 وإن
~~PageV03P395 صالح عما في الذمة ) من نحو قبض وقيمة متلف ( بشيء في الذمة لم
~~يجز التفرق قبل القبض لأنه بيع دين بدين ) فلا يصح كما تقدم
# ( وإن ادعى زرعا في يد رجل فأقر له به ثم صالحه ) المقر عما أقر به ( على
~~دراهم ) أو دنانير ( جاز على الوجه الذي يجوز ) به ( بيع الزرع على ما ذكر
~~في البيع ) أي بيع الأصول والثمار نحو أن يكون بعد اشتداد حبه أو بشرط
~~القطع في الحال
# ( ويصح ) الصلح ( عن المجهول بمعلوم إذا كان ) المجهول ( مما لا يمكن
~~معرفته ) وقوله ( للحاجة نصا ) متعلق بيصح علة له
# ( سواء كان ) المجهول ( عينا أو دينا أو كان الجهل من الجانبين كصلح
~~الزوجة عن صداقها الذي لا بينة لها به ولا علم لها ولا للورثة بمبلغه
# وكذلك الرجلان بينهما معاملة وحساب قد مضى عليه زمن طويل ولا علم لكل
~~منهما بما عليه لصاحبه أو ) كان الجهل م ( من هو ) أي الدين ( عليه ) إن
~~كان عليه حق ( لا علم له بقدره ولو علمه صاحب الحق ولا بينة له ) بما يدعيه
# وقوله ( بنقد ) أي حال ( ونسيئة ) متعلق بيصح
# لقوله صلى الله عليه وسلم لرجلين اختصما في مواريث اندرست بينهما استهما
~~وتوخيا الحق وليحلل أحدكما صاحبه رواه أحمد وأبو داود ولأنه إسقاط حق فصح
~~في المجهول كالعتاق والطلاق
# ولو قيل بعدم جوازه لأفضى إلى ضياع الحق
# والبيع قد يصح في المجهول في الجملة كأساسات الحيطان
# فإن كان الصلح بمجهول لم يصح لأن تسليمه واجب والجهالة تمنعه
# ( فإن أمكن معرفته ) أي المجهول ( ولم تتعذر ) معرفته ( كتركة موجودة
~~صولح بعض الوراث عن ميراثه منها ) ولم يعرف كميته ( لم يصح الصلح ) في ظاهر
~~نصوصه
# وهذا ظاهر ما جزم به في الإرشاد
# وقطع به الشيخان والشرح لعدم الحاجة
# قال أحمد إن صولحت المرأة من ثمنها لم يصح الصلح واحتج بقول شريح
# وقدم في الفروع والمبدع واقتصر عليه في التنقيح والمنتهى أنه كبراءة من
~~مجهول أي إن قلنا بصحة البراءة من المجهول صح الصلح وإلا فلا ms1614
# قال في التلخيص وقد نزل أصحابنا الصلح عن المجهول المقر به بمعلوم منزلة
~~الإبراء من المجهول
# فيصح على المشهور لقطع النزاع انتهى
# وظاهر هذا لا فرق بين الدين والعين
# قال في المبدع وقبل لا يصح عن أعيان مجهولة لكونه إبراء
# ( ولا تصح البراءة من عين بحال ) أي سواء كانت معلومة أو مجهولة بيد
~~المبرىء أو المبرأ ويأتي في الصداق إذا كانت العين بيد PageV03P396 أحدهما
~~وعفا الذي ليست بيده يصح بلفظ العفو والإبراء والهبة ونحوها
# وهو ظاهر كلام المغني والشرح لكن مقتضى ما قدمه في الفروع والرعاية عدم
~~صحة الهبة بلفظ الإبراء والعفو
# ولو كانت العين بيد الموهوب كما نبه عليه ابن قندس في حاشية المحرر في
~~باب الهبة
# قلت لا يلزم من عدم صحة الإبراء من العين ولا من عدم صحة البيع في
~~المجهول عدم صحة الصلح عنه لأنه أوسع بدليل ما لو صالح الورثة من وصي له
~~بخدمة أو سكنى أو حمل أمة بدراهم مسماة فإنه يصح الصلح
# كما في المنتهى وغيره مع أنه لا يجوز بيع ذلك والحمل عين فلا تصح البرءة
~~منه
#
# | فصل ( القسم الثاني ) من قسمي الصلح
# ( الصلح على الإنكار )
# وذلك ( بأن يدعي ) إنسان ( عليه عينا في يده أو دينا في ذمته فينكره )
~~المدعى عليه ( أو يسكت وهو يجهله ) أي المدعي به
# ( ثم يصالح على مال
# فيصح ) الصلح في قول أكثر العلماء لعموم ما سبق
# فإن قيل قال صلى الله عليه وسلم إلا صلحا أحل حراما
# وهذا داخل فيه لأنه لم يكن له أن يأخذه من مال المدعى عليه فحل بالصلح
~~فالجواب أنه لا يصلح دخوله فيه
# ولا يمكن حمل الخبر عليه لأمرين أحدهما أن ما ذكرتم يوجد في الصلح بمعنى
~~الهبة
# فإنه يحل للموهوب ما كان حراما
# الثاني لو حل به المحرم لكان الصلح صحيحا لأن الصلح الفاسد لا يحل الحرام
# وإنما معناه ما يتوصل به إلى تناول المحرم مع بقائه على تحريمه نحو أن
~~يصالح حرا على استرقاقه ( بنقد ونسيئة ) متعلق بيصح
# لأن المدعي ms1615 ملجأ إلى التأخير بتأخير خصمه
# ( ويكون ) الصلح على ( المال المصالح به بيعا في حق المدعي ) لأنه يعتقده
~~عوضا عن حقه فيلزمه حكم اعتقاده
# ( فإن وجد ) المدعي ( فيما أخذه ) من المال ( عيبا فله رده وفسخ الصلح )
~~أو إمساكه مع أرشه كما لو اشترى شيئا فوجده معيبا
# ( وإن كان ) ما أخذه المدعي عوضا عن دعواه ( شقصا مشفوعا ثبتت فيه الشفعة
~~) لشريك المدعى عليه لأنه بيع
# لكونه أخذه عوضا كما لو اشتراه
# ( ويكون ) صلح الإنكار ( إبراء في حق المنكر
# لأنه دفع إليه ) أي المدعي ( المال PageV03P397 افتداء ليمينه ودفعا
~~للضرر عنه ) من التبذل والخصومة ولا عوضا عن حق يعتقده عليه
# ( فإن وجد ) المنكر ( بالمصالح عنه عيبا لم يرجع به ) أي بما دفعه من
~~المال ولا بأرشه ( على المدعي
# وإن كان ) ما صالح به المنكر ( شقصا لم تثبت فيه الشفعة ) لاعتقاده أنه
~~ليس عوضا
# ( ولو دفع المدعى عليه ) المنكر ( إلى المدعي ما ادعاه أو بعضه مصالحة به
~~) كان المدعي فيه كالمنكر
# و ( لم يثبت فيه حكم البيع ولا الشفعة ) لأن المدعي يعتقد أنه أخذ ماله
~~أو بعضه مسترجعا له ممن هو عنده
# فلم يكن بيعا كاسترجاع العين المغصوبة
# وإن ادعى على آخر وديعة أو قرضا أو تفريطا في وديعة أو مضاربة
# فأنكره واصطلحا صح لما تقدم
# ( و ) شرط صحة صلح بالإنكار أن يعتقد المدعي حقيقة ما ادعاه والمدعي عليه
~~عكسه ف ( متى كان أحدهما عالما بكذب نفسه فالصلح باطل في حقه وما أخذه )
~~العالم بكذب نفسه ( حرام عليه ) لأنه من أكل المال بالباطل
# ( ولا يشهد له ) الشاهد به ( إن علم ظلمه ) لأنه إعانة على باطل
# ومن ادعى عليه بحق فأنكره ثم قال صالحني عن المال الذي تدعيه
# لم يكن مقرا به
# ( وإن صالح عن المنكر أجنبي بإذنه ) أي المنكر ( أو بغير إذنه اعترف )
~~الأجنبي ( للمدعي بصحة دعواه ) على المنكر ( أو لم يعترف ) له بصحتها ( صح
~~) الصلح ( سواء كان ) المدعي به ( دينا أو عينا
# ولو لم يذكر ) الأجنبي ( أن المنكر وكله ) في الصلح عنه لأنه قصد ms1616 براءته
~~وقطع الخصومة عنه أشبه ما لو قضى دينه
# ( ويرجع ) الأجنبي على المنكر بما دفعه من العوض ( مع الإذن ) في الأداء
~~أو في الصلح ( فقط )
# أما مع الإذن في الأداء فظاهر
# وأما مع الإذن في الصلح فقط فلأنه يجب عليه الأداء بعقد الصلح
# فإذا أدى فقد أدى واجبا عن غيره محتسبا بالرجوع فكان له الرجوع
# وأما إذا لم يأذنه في الصلح ولا في الأداء فلا رجوع له
# ولو نوى الرجوع عليه لأنه أدى عنه ما لا يلزمه أداؤه
# فكان متبرعا ( وإن صالح الأجنبي المدعي بنفسه لتكون المطالبة له ) أي
~~للأجنبي حال كونه ( غير معترف بصحة الدعوى أو معترفا بها والمدعي به دين )
~~لم يصح مطلقا
# ( أو ) المدعي به ( عين ) فإن كان الأجنبي منكرا لم يصح الصلح أيضا مطلقا
# وإن كان الأجنبي مقرا بها ( عالما بعجزه عن استنقاذها لم يصح ) الصلح (
~~فيهن ) أي فيما ذكر من المسائل
# ( لكونه شراء ما لم يثبت لبائع ) ولم يتوجه إليه خصومة يفتدي منها
# وهذا تعليل لعدم صحة الصلح فيما إذا كان الأجنبي منكرا
# ( أو ) لكونه شراء ( دين PageV03P398 لغير من هو في ذمته ) تعليل لعدم
~~صحة الصلح من الأجنبي عن الدين مع إقرار الأجنبي به
# ( أو ) لكونه شراء ( مغصوب لا يقدر على تخليصه ) تعليل لعدم صحة صلح
~~الأجنبي عن العين مع إقراره بها إذا كان الأجنبي عالما بعجزه عن استنقاذها
# ( وتقدم حكمهن ) أي حكم هذه المسائل
# بعضها ( في السلم و ) بعضها في ( البيع ) بل مسألة الدين تكررت فيهما
# ( وإن علم ) الأجنبي القدرة عليه ( أو ظن القدرة عليه ) أي على الاستنقاذ
~~من المدعى عليه ( أو ) علم أو ظن ( عدمها ) أي عدم القدرة ( ثم تبين ) له (
~~القدرة صح في ) ما إذا كان الأجنبي مقرا والمدعي به ( العين فقط ) لأن
~~الصلح تناول ما يمكن تسليمه
# وأما في الدين إذا كان الأجنبي منكرا
# فلا يصح مطلقا لما تقدم ( ثم إن عجز ) الأجنبي بعد أن صالح عن العين
~~المقر بها لتكون له ( عن ذلك ) أي عن استنقاذها ( فهو ) أي الأجنبي ( مخير ms1617
~~بين فسخ الصلح ) ويرجع بما دفعه للمدعي لأن المعقود عليه لم يسلمه له
# ( و ) بين ( إمضائه ) أي الصلح ويصبر حتى يقدر على استنقاذها
# تنبيه إذا قال الأجنبي أنا وكيل المدعى عليه في مصالحتك وهو مقر لك في
~~الباطن
# فظاهر الخرقي أنه لا يصح لأنه هضم للحق
# وقال القاضي يصح
# ومتى صدقه المنكر ملك العين ولزمه ما ادعى عنه بإذنه
# وإن أنكر الوكالة حلفه وبرىء
# وأما ملكها في الباطن فإن كان وكله فلا يقدح إنكاره وإن لم يوكله لم
~~يملكها
# وإن قال الأجنبي للمدعي قد عرف المدعى عليه صحة دعواك وهو يسألك أن
~~تصالحه عنه
# وقد وكلني في المصالحة عنه صح لأنه لم يمتنع من أدائه بل صالح عليه مع
~~بذله
# وإن صالح المنكر بشيء ثم أقام المدعي بينة أن المنكر أقر قبل الصلح لم
~~تسمع ولم ينقض الصلح ولو شهدت بأصل الملك
#
# | فصل في الصلح عما ليس بمال
# ( ويصح الصلح عن كل ما يجوز أخذ العوض عنه سواء كان ) المصالح عنه ( مما
~~يجوز بيعه ) من عين ودين ( أم لا ) يجوز بيعه وكقصاص عيب مبيع ( فيصح )
~~الصلح PageV03P399 ( عن القصاص ) مع الإقرار والإنكار ( بديات ) الحسن
~~والحسين وسعيد بن العاص بذلوا للذي وجب له القصاص على هدبة بن خشرم سبع
~~ديات
# فأبى أن يقبلها ولأن المال غير متعين فلا يقع العوض في مقابلته
# ( و ) يصح الصلح عن القصاص أيضا ( بدية وبأقل منها
# وبكل ما ثبت مهرا ) وهو أقل متمول ( حالا ) كان ( أو مؤجلا ) لأنه يصح
~~إسقاطه مجانا
# فعلى ذلك أولى ( و ) يصح الصلح ( عن سكنى الدار ) التي يستحقها بإجارة أو
~~وصية ونحوها
# ( و ) عن ( عيب المبيع ) قال في المجرد وإن لم يصح بيع ذلك لأنه لقطع
~~الخصومة
# ( ولو صالح ) الجاني ( عن القصاص بعبد أو غيره ) كأمة ودار ( فخرج )
~~العبد ( مستحقا أو حرا ) أو كانت الأمة كذلك أو الدار مستحقة أو موقوفة (
~~رجع ) ولي القصاص ( بقيمته ) أي قيمة العبد أو نحوه لتعذر تسليمه فيرجع إلى
~~بدله
# ( وإن علما ) أي المتصالحان ( كونه ) أي العبد أو ms1618 نحوه ( مستحقا أو حرا )
~~لم يصح الصلح ( أو كان ) المصالح به عن القصاص ( مجهولا كدار وشجرة
# بطلت التسمية ) لعلمهما بطلانها
# ( ووجبت الدية ) لرضا مستحق القصاص بإسقاطه
# ( أو ) وجب ( أرش الجرح ) إن كانت الجناية جرحا وعفا عنها على مجهول أو
~~نحو حر يعلمانه
# ( وإن صالح ) الجاني ( على حيوان مطلق من آدمي ) كعبد أو أمة غير معينين
~~ولا موصوفين
# ( أو ) صالح على حيوان مطلق ( غيره ) أي غير آدمي كفرس أو بعير غير معين
~~ولا موصوف ( صح ) الصلح ( ووجب الوسط ) لأنه أقرب للعدل بينهما ( ولو صالح
~~) المدعى عليه ( عن دار أو عبد بعوض
# فبان العوض مستحقا أو ) بعبد فبان ( حرا
# رجع ) المدعي ( في الدار ) المصالح عنها ( أو ) رجع في ( ما صالح عنه )
~~إن صالح عن غير دار وكان باقيا
# ( أو بقيمته إن كان ) المصالح عنه متقوما ( تالفا ) وإن كان مثليا فبمثله
~~( لأن الصلح هنا بيع حقيقة إذا كان عن إقرار ) فإذا تبين أن العوض كان
~~مستحقا أو حرا
# كان البيع فاسدا
# فيرجع فيما كان له
# ( وإن كان ) الصلح ( عن إنكار ) وظهر العوض مستحقا أو حرا ( رجع ) المدعي
~~( بالدعوى ) أي إلى دعواه قبل الصلح لتبين بطلانه
# ( ولو صالح ) إنسان ( سارقا أو شاربا أو زانيا ليطلقه ولا يرفعه للسلطان
~~) لم يصح الصلح لأن الرفع إلى السلطان ليس حقا يجوز الاعتياض عنه
# ( أو ) صالح ( شاهدا على أ ) ن ( لا يشهد عليه بحق آدمي أو بحق الله
~~كزكاة ونحوها أو ) لئلا يشهد عليه ( بما يوجب PageV03P400 حدا
# أو ) صالحه ( على أ ) ن ( لا يشهد عليه بالزور ) لم تصح على حرام أو على
~~تركه
# ولا يجوز الاعتياض عنه
# ( أو ) صالح ( شفيعا عن شفعته ) لم يصح لأنها ثبتت لإزالة الضرر
# فإذا رضي بالعوض تبينا أن لا ضرر فلا استحقاق فيبطل العوض لبطلان معوضه
~~نقل ابن منصور الشفعة لا تباع ولا توهب
# وأما الخلع فهو معاوضة عما ملكه بعوض وهاهنا بخلافه
# ( أو ) صالح قاذف ( مقذوفا ) عن حد القذف
# لم يصح وإن قلنا هو له فليس له الاعتياض عنه لأنه ليس بمال ms1619 ولا يؤول إليه
~~بخلاف القصاص
# ( أو صالح بعوض عن خيار ) في بيع أو إجارة ( لم يصح الصلح ) لأن الخيار
~~لم يشرع لاستفادة مال
# وإنما شرع للنظر في الأحظ
# فلم يصح الاعتياض عنه
# ( وتسقط الشفعة وحد القذف ) والخيار لرضا مستحقها بتركها
# ( وإن صالحه على موضع قناة من أرضه يجري فيها ) أي القناة ( الماء وبينا
~~موضعها ) أي القناة ( و ) بينا ( عرضها وطولها جاز ) الصلح بعوض معلوم
# لأنه إما بيع أو إجارة وكلاهما جائز
# ( ولا حاجة إلى بيان عمقه لأنه إذا ملك الموضع كان له إلى تخومه
# فله أن ينزله ) فيه ( ما شاء ) إن كان بيعا
# ( وإن كان إجارة ) بأن تصالحا على إجراء الماء فيها مع بقاء الملك بحاله
# ( اشترط ذكر العمق ) كما في الكافي
# وأطلق في الفروع والإنصاف والمنتهى وغيرها لا يشترط ذكر العمق
# قال في شرح المنتهى لأنه إذا ملك عين الأرض أو نفعها كان له إلى التخوم
# فله أن ينزل فيها ما شاء
# ( وإن صالحه على إجراء الماء في ساقية ) أي قناة
# ( من أرض رب الأرض مع بقاء ملكه ) أي رب الأرض ( عليها ) أي أرض الساقية
~~( فهو إجارة للأرض ) لأنه بيع منفعتها بعوض معلوم
# ( يشترط فيه تقدير المدة وسائر شروط الإجارة ) كسائر الإجارات قطع به في
~~الكافي والمغني
# ومقتضى كلامه في الإنصاف كالفروع وغيره لا يعتبر بيان المدة للحاجة
# وتبعهم في المنتهى
# ( ويعلم تقدير الماء ) الصالح على إجرائه في الساقية ( بتقدير الساقية )
~~التي يخرج منها الماء إلى الموضع الذي يجري فيه من أرض المصالح لأنه لا
~~يمكن أن يجري فيها أكثر من ملئها
# ( وإن كانت الأرض في يد رجل بإجارة جاز له ) أي للمستأجر فيها ( أن يصالح
~~رجلا على إحراء الماء فيها في ساقية محفورة مدة لا تجاوز مدة الإجارة )
~~لأنه يملك المنفعة
# فكان له أن يستوفيها بنفسه وبمن يقوم مقامه
# ( وإن لم تكن الساقية محفورة لم يجز ) للمستأجر ( أن يصالحه على ذلك ) أي
~~على إجراء ساقية فيها ( لأنه ) يحتاج إلى إحداث الساقية والمستأجر ( لا
~~يجوز ) له PageV03P401 ( إحداث ساقية في ms1620 أرض في يده بإجارة
# فإن كانت الأرض في يده وقفا عليه ) وأراد أن يصالح على إجراء الماء في
~~ساقية في الأرض الموقوفة
# ( ف ) الموقوف عليه ( كالمستأجر ) إن كانت محفورة جاز وإلا فلا قاله
~~القاضي وابن عقيل
# وقال في المغني والأولى أنه يجوز له حفر الساقية لأن الأرض له
# وله التصرف فيها كيف شاء ما لم ينقل الملك فيها إلى غيره
# قال في الفروع فدل أن الباب والخوخة والكوة ونحو ذلك لا يجوز في مؤجرة
~~وفي موقوفه الخلاف أو يجوز قولا واحدا
# وهو أولى
# وظاهره لا تعتبر المصلحة وإذن الحاكم بل عدم الضرر انتهى
# قلت ينبغي أن يكون ناظر الوقف وولي اليتيم كالمستأجر إن رأى مصلحة وإلا
~~فلا
# وفي المنتهى وموقوفة كمؤجرة وهي تشمل الموقوفة على معين أو غيره
# ( وكذا المستعير ) له أن يصالح على إجراء الماء في ساقية محفورة بالأرض
~~المستعارة كالمستأجر وليس له أن يصالح على إحداثها
# وهذا ما جزم به في الإنصاف وغيره وفيه نظر لأن المستعير لا يملك المنفعة
~~فكيف يصالح عليها ولهذا لا يجوز أن يؤجر ولا يعير
# وعلى تسليم الصحة ينبغي أن يكون العوض المصالح به عن ذلك لمالك الأرض كما
~~يأتي فيما لو أجرها بإذن معير
# ( وإن صالحه على إجراء ماء سطحه من المطر على سطحه أو ) صالحه على إجراء
~~ماء المطر ( في أرضه ) حال كون الماء ( من سطحه أو ) صالحه على إجراء ماء
~~المطر ( في أرضه ) حال كونه ( عن أرضه
# جاز ) الصلح في ذلك ( إذا كان ما يجري ماؤه ) من أرض أو سطح ( معلوما )
~~لهما
# ( إما بالشاهدة وإما بمعرفة المساحة ) أي مساحة السطح أو الأرض التي
~~ينفصل ماؤها
# ( لأن الماء يختلف بصغر السطح والأرض وكبرهما ) فاشترط معرفتهما ( ويشترط
~~) أيضا ( معرفة الموضع الذي يخرج منه الماء إلى السطح ) أو إلى الأرض دفعا
~~للجهالة
# ( ولا تفتقر ) صحة الإجارة ( إلى ذكر المدة لدعوى الحاجة ) إلى تأبيد ذلك
~~( فيجوز العقد على المنفعة في موضع الحاجة غير مقدر مدة كنكاح
# لكن قال ) ابن رجب ( في القواعد ) في السابعة ms1621 والثمانين ( ليس بإجارة
~~محضة لعدم تقدير المدة ) بل هو شبيه بالبيع
# ( بخلاف الساقية ) التي يجري فيها غير ماء المطر ( فكانت بيعا تارة
~~وإجارة ) تارة ( أخرى ) فاعتبر فيها تقدير المدة على ما تقدم وسبق ما فيه
# ( وإن كانت الأرض أو السطح الذي يجري عليه الماء مستأجرا أو عارية
# لم يجز أن يصالح ) المستأجر أو المستعير PageV03P402 ( على إجراء الماء
~~عليه بغير إذن مالكه )
# أما في السطح فلتضرره بذلك وأما في الأرض فلأنه يجعل لغير صاحب الأرض
~~رسما
# فربما ادعى ملكها بعد
# ( ويحرم إجراء ماء في ملك إنسان بلا إذنه ولو مع عدم تضرره أو ) مع عدم (
~~تضرر أرضه ) بذلك
# لأنه استعمال لملك الغير بغير إذنه
# ( ولو كان ) رب الماء ( مضطرا إلى ذلك ) أي إجرائه في ملك غيره فلا يجوز
~~له لما سبق
# ( ولو صالحه على أن يسقي أرضه من نهره أو ) من ( عينه ) أو بئره ( مدة
~~ولو معينة
# لم يصح ) الصلح ( لعدم ملكه الماء ) لأن الماء العذب لا يملك بملك الأرض
~~كما تقدم
# ( وإن صالحه على سهم منهما ) أي من النهر أو العين أو البئر ( كثلث ونحوه
~~) من ربع أو خمس ( جاز ) الصلح ( وكان ) ذلك ( بيعا للقرار ) أي للجزء
~~المسمى من القرار
# ( والماء تابع له ) أي للقرار فيقسم بينهما على قدر ما لكل منهما فيه
# ( ويصح أن يشتري ممرا في ملك غيره ) دارا كان أو غيرها
# ( أو ) أن يشتري ( موضعا في حائط يفتحه بابا و ) أن يشتري ( بقعة ) في
~~أرض ( يحفرها بئرا ) بشرط كون ذلك معلوما لأن ذلك نفع مقصود فجاز بيعه
~~كالدور
# ( و ) يصح أيضا أن يشتري ( علو بيت يبني عليه بنيانا موصوفا ) أو ليضع
~~عليه خشبا موصوفا لأنه ملك للبائع فجاز بيعه كالأرض
# ومعنى موصوفا أي معلوما
# قال في المبدع وظاهره أنه لا يجوز أن يحدث ذلك على الوقف
# قال في الاختيارات وليس لأحد أن يبني على الوقف ما يضره اتفاقا
# وكذا إن لم يضره عند الجمهور
# ( وكذا لو كان البيت ) الذي اشترى علوه ( غير مبني إذا وصف العلو والسفل ms1622
~~) ليكون معلوما
# وإنما صح لأنه ملك للبائع
# فكان له الاعتياض عنه
# ( ويصح فعل ذلك ) أي ما ذكر من اتخاذ ممر في ملك غيره أو موضع في حائطه
~~يفتحه بابا أو بقعة في أرضه يحفرها بئرا أو علو بيت يبني عليه بنيانا أو
~~يضع عليه خشبا معلومين ( صلحا أبدا ) أي مؤبدا وهو في معنى البيع
# ( و ) فعله ( إجارة مدة معلومة ) لأن ما جاز بيعه جازت إجارته
# قال في المنتهى وإذا مضت بقي وله أجرة المثل
# ( ومتى زال ) البنيان أو الخشب ( فله إعادته ) لأنه استحق إبقاؤه بعوض
# ( سواء زال لسقوطه ) أي سقوط البنيان أو الخشب
# ( أو ) زال ل ( سقوط الحائط ) الذي استأجره لذلك ( أو ) زال ل ( غير ذلك
~~) كهدمه إياه ( ويرجع ) المصالح على رب البيت ( بأجرة مدة زواله ) أي زوال
~~بقائه أو خشبه في أثناء مدة الإجارة سقوطا لا يعود قاله في المغني ( عنه )
~~أي عن PageV03P403 البيت جزم به في الإنصاف والمنتهى وغيرهما
# وعلى مقتضى ما في الإجارة إنما يرجع إذا كان من فعل رب البيت أو من غير
~~فعلهما
# أما إن كان من قبل المستأجر وحده فلا رجوع له
# ( وله ) أي لرب البيت ( الصلح على زواله ) أي إزالة العلو عن بيته
# ( أو ) الصلح بعد انهدامه على ( عدم عوده ) سواء كان ما صالحه به مثل
~~العوض الذي صولح به على وضعه أو أقل أو أكثر لأن هذا عوض عن المنفعة
~~المستحقة له
# فيصح بما اتفقا عليه
#
# | فصل في أحكام الجوار
# قال صلى الله عليه وسلم ما زال جبريل يوصيني بالجار حتى ظننت أنه سيورثه
~~متفق عليه من حديث ابن عمر وعائشة
# وجاء في معناه أحاديث كلها تدل على مثل ذلك
# وهذا الفصل وضع لبيان ما يجب من ذلك
# ( وإن حصل في هوائه ) المملوك له هو أو منفعته ( أو ) في ( هواء جدار له
~~فيه شركة ) في عينه أو منفعته ( أغصان شجر ) ة ( غيره ) أو حصلت الأغصان
~~على جداره ( فطالبه ) أي طالب رب العقار أو بعضه أو منفعته صاحب الأغصان (
~~بإزالتها
# لزمه ) أي لزم ms1623 رب الأغصان إزالتها
# لأن الهواء تابع للقرار فوجب إزالة ما يشغله من ملك غيره
# كالدابة إذا دخلت ملكه
# وطريقه إما بالقطع أو ليه إلى ناحية أخرى
# وسواء أثر ضررا أو لا
# ( فإن أبى ) رب الأغصان إزالتها ( لم يجبر لأنه ) أي حصولها في هوائه (
~~ليس من فعله
# ويضمن ربها ) أي الأغصان ( ما تلف بها بعد المطالبة ) قطع به في التنقيح
# وصحح في الإنصاف عدم الضمان ونقل الضمان عن المغني والشرح
# وشرح ابن رزين
# ونقل في المبدع عن الشرح أنه قدم عدم الضمان
# قلت وقدمه في المغني وهو قياس ما يأتي في الغصب فيمن مال حائطه
# لأنه ليس من فعله بل جعل في المغني هذه المسألة مبنية على تلك
# ( ولمن حصلت ) الأغصان ( في هوائه إزالتها ) إذا أبى مالكها ( بلا حكم
~~حاكم ) لأن ذلك إخلاء ملكه الواجب إخلاؤه ( فإن أمكنه ) أي رب الهواء (
~~إزالتها ) أي الأغصان ( بلا إتلاف ) لها ( ولا قطع من غير مشقة PageV03P404
~~ولا غرامة مثل أن يلويها ونحوه
# لم يجز له إتلافها ) كالبهيمة الصائلة إذا اندفعت بدون القتل
# ( فإن أتلفها في هذه الحالة غرمها ) لتعديه به ( وإن لم يمكنه إزالتها
~~إلا بقطع ونحوه فله ذلك ولا شيء عليه )
# كالصائل إذا لم يندفع إلا بالقتل
# ( وإن صالح ) رب الأغصان ( عن ذلك ) أي عن بقاء الأغصان بهوائه ( بعوض لم
~~يصح ) الصلح ( رطبا كان الغصن أو يابسا ) لأن الرطب يزيد ويتغير واليابس
~~ينقص
# وربما ذهب بالكلية
# ( وفي المغني اللائق بمذهبنا صحته ) أي الصلح مطلقا ( واختاره ابن حامد
~~وابن عقيل وجزم به جماعة ) منهم صاحب المنور
# وقدمه ابن رزين في شرحه لأن الحاجة داعية إلى ذلك لكثرتها في الأملاك
~~المتجاورة وفي القلع إتلاف وضرر
# والزيادة المتجددة يعفى عنها كالسمن الحادث في المستأجر للركوب
# قال في المغني وكذلك قوله دعني أجري في أرضك ماء ولك أن تسقي به ما شئت
# وتشرب منه ونحو ذلك
# ( وإن اتفقا ) أي رب الهواء والأغصان ( على أن الثمرة ) أي ثمرة الأغصان
~~الحاصلة بهواء الجار ( له ) أي لصاحب الهواء ( أو ) أن الثمرة ms1624 ( بينهما
# جاز ) الصلح لأنه أسهل من القطع
# ( ولم يلزم ) الصلح فلكل منهما إبطاله متى شاء لأنه مجرد إباحة من كل
~~منهما لصاحبه
# وصحة الصلح هنا مع جهالة العوض وهو الثمرة خلاف القياس لخبر مكحول يرفعه
~~أيما شجرة ظللت على قوم فهم بالخيار بين قطع ما ظلل أو أكل ثمرها
# ( وفي المبهج في الأطعمة ثمرة غصن في هواء طريق عام للمسلمين ) ومعناه
~~أيضا لابن القيم في أعلام الموقعين
# لأن إبقاءه إذن عرفا في تناول ما سقط منه
# ( وإن امتد من عروق شجرة إلى أرض جاره ) ولو مشتركة
# ( فأثرت ) العروق ( ضررا كتأثيره ) أي الممتد ( في المصانع وطي ) أي بنا
~~( الآبار وأساس الحيطان أو ) كتأثيره في ( منعها ) أي الأرض التي امتدت
~~إليها العروق ( من نبات شجر أو ) نبات ( زرع لصاحب الأرض أو لم يؤثر )
~~الممتد شيئا من ذلك ( فالحكم في قطعه ) أي إزالته ( و ) في ( الصلح عنه
~~كالحكم في الأغصان ) على ما تقدم من التفصيل والخلاف
# ( إلا أن العروق لا ثمر لها ) بخلاف الأغصان
# ( فإن اتفقا على أن ما ) ي ( نبت من عروقها لصاحب الأرض ) كله ( أو جزءا
~~معلوما منه
# فكالصلح على الثمرة ) فيصح جائزا لازما قياسا على الثمرة
# ( فإن ) وقع الصلح على ذلك و ( مضت مدة ثم أبى صاحب الشجرة دفع نباتها )
~~أو ثمرتها ( إلى صاحب الأرض PageV03P405 فعليه أجرة المثل ) لبقائها تلك
~~المدة لأنه لم يرض بالتبقية إلا على عوض ولم يسلم له
# ( وصلح من مال حائطه ) إلى ملك غيره ( أو ) من ( زلق خشبه إلى ملك غيره ك
~~) صلح رب ( غصن ) مع رب الهواء
# فلا يصح على ما تقدم
# ( ولا يجوز ) لأحد ( أن يخرج إلى طريق نافذ جناحا وهو الروشن ) على أطراف
~~خشب مدفونة في الحائط
# ( ولا ) أن يخرج ( ظلة ) أي بناء يستظل به من نحو حر
# ( ولا ) أن يخرج ( ساباطا وهو سقيفة بين حائطين تحتها طريق ولا ) أن يخرج
~~( دكانا ) بضم الدال ( وهو الدكة ) بفتح الدال ( المبنية للجلوس عليها
# ولا ) أن يخرج ( ميزابا ) لأن ذلك تصرف في ملك غيره بغير إذنه ms1625 كغير
~~النافذ وسواء ضر بالمارة أو لا
# لأنه إذا لم يضر حالا فقد يضر مآلا ( إلا بإذن إمام أو نائبه إن لم يكن
~~فيه ) أي في الميزاب والجناح والساباط ( ضرر ) فتجوز هذه الثلاثة لأن
~~الإمام أو نائبه نائب المسلمين فإذنه كإذنهم
# ولما روى أحمد أن عمر اجتاز على دار العباس رضي الله عنهما وقد نصب
~~ميزابا إلى الطريق فقلعه فقال تقلعه وقد نصبه رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~بيده فقال والله لا تنصبه إلا على ظهري
# فانحنى حتى صعد على ظهره فنصبه ولأن العادة جارية به
# ( وانتفاء الضرر في الساباط ) والجناح والميزاب ( بحيث يمكن عبور محمل
~~ونحوه تحته ) أي الساباط
# ( قال الشيخ والساباط الذي يضر بالمارة مثل أن يحتاج الراكب أن يحني رأسه
~~إذا مر هناك ) أي تحته ( وإن غفل ) الراكب ( عن نفسه رمى ) الساباط (
~~عمامته أو شج ) الساباط ( رأسه
# ولا يمكن أن يمر هناك ) أي تحته ( جمل عال إلا كسر ) الساباط ( قتبه
# والجمل المحمل لا يمر هناك ) أي تحته ( فمثل هذا الساباط لا يجوز إحداثه
~~على طريق المارة باتفاق المسلمين
# بل يجب على صاحبه ) أي الساباط ( إزالته
# فإن لم يفعل كان على ولاة الأمور إلزامه بإزالته حتى يزول الضرر
# ولو كان الطريق منخفضا ) وقت وضع الساباط بحيث لا ضرر فيه إذ ذاك ( ثم
~~ارتفع ) الطريق ( على طول الزمان وجب ) على ربه ( إزالته ) دفعا لضرره (
~~إذا كان الأمر على ما ذكر ) من أنواع الضرر ( وقال ) الشيخ ( ومن كانت له
~~ساحة يلقي فيها التراب والحيوان ) الميت ( وتضرر الجيران بذلك
# فإنه يجب على صاحبها أن يدفع ضرر الجيران إما بعمارتها أو بإعطائها من
~~يعمرها أو ) بأن ( يمنع أن يلقي فيها ما يضر بالجيران
# وقال ) الشيخ ( لا يجوز لأحد PageV03P406 أن يخرج في طريق المسلمين شيئا
~~من أجزاء البناء حتى إنه ينهي عن تجصيص الحائط إلا أن يدخل ) رب الحائط به
~~( في حده بقدر غلظ الجص انتهى
# ولا يجوز أن يبني ) أحد ( في الطريق دكانا ولو كان الطريق واسعا ) لما
~~تقدم ( ولو بإذن ms1626 إمام ) أو نائبه بخلاف الجناح والساباط والميزاب لأنه
~~تضييق فيها لأنها في العلو بخلاف الدكان
# ( ولا أن يفعل ذلك ) أي بناء دكان أو إخراج جناح أو ساباط أو ميزاب ( في
~~ملك إنسان ولا هوائه
# ولا ) في ( درب غير نافذ إلا بإذن أهله ) لأن المنع لحقهم فإذا رضوا
~~بإسقاطه جاز
# وأما الطريق النافذ فالحق فيه لجميع المسلمين
# والإذن من جميعهم غير متصور
# ( ويضمن ) من بنى دكانا أو أخرج جناحا أو ساباطا أو ميزابا لا يجوز له
# ( ما تلف به ) من نفس أو طرف أو مال
# لتعديه به
# ( ولا يسقط شيء من ضمانه ) أي ضمان ما يتلف بسبب ما ذكر من الدكان
~~والجناح ونحوه
# ( بتآكل أصله ) وفيه وجه يسقط به نصف الضمان ( فإن صالح ) رب الميزاب
~~والدكان ونحوهما مالك الأرض أو الهواء أو أهل الدرب غير النافذ ( عن ذلك )
~~المذكور ( بعوض
# صح ) الصلح ( ولو في الجناح والساباط ) لأن الهواء يصح أخذ العوض عنه
# كالقرار كما سبق ( بشرط كون ما يخرجه ) من جناح أو ساباط أو ميزاب أو
~~دكان ( معلوم المقدار في الخروج والعلو ) دفعا للجهالة ( ولا يجوز ) لأحد (
~~أن يحفر في الطريق النافذ بئرا لنفسه سواء جعلها لماء المطر أو استخرج منها
~~ماء ) عدا ( ينتفع به ) ولو بلا ضرر لأن الطريق ملك للمسلمين كلهم
# فلا يجوز أن يحدث فيها شيئا بغير إذنهم وإذنهم كلهم غير متصور
# ( وإن أراد حفرها ) أي البئر ( للمسلمين ل ) أجل ( نفعهم ) مثل أن يحفرها
~~لسقي الناس والمارة من مائها أو لينزل فيها ماء المطر عن الطريق ( في طريق
~~ضيق ) منع للضرر ( أو كانت ) الطريق واسعة وأراد حفرها ( في ممر الناس بحيث
~~يخاف سقوط إنسان فيها أو ) يخاف سقوط ( دابة ) فيها ( أو ) بحيث ( يضيق
~~عليهم ممرهم لم يجز ) له حفرها
# لأن ضررها أكثر من نفعها
# ودرء المفاسد مقدم على جلب المصالح
# ( وإن حفرها ) أي البئر للمسلمين ( في زاوية من طريق واسع وجعل عليها ما
~~يمنع الوقوع فيها جاز ) له ذلك
# لأنه مصلحة بلا مفسدة ( كتمهيدها ) أي الطريق ( وبناء رصيف ms1627 فيها ) يمر
~~عليه الناس لنحو مطر
# وكذا بناء مسجد فيها
# ويأتي في الغصب ( و ) حفر البئر ( في درب غير نافذ لا يجوز إلا
~~PageV03P407 بإذن أهله ) لأن الدرب ملك لهم
# فليس لأحد التصرف فيه إلا بإذنهم
# ( ولو صالح ) من يريد حفر البئر
# ( أهل الدرب عن ذلك بعوض جاز ) الصلح
# لأن الحق لهم ( سواء حفرها لنفسه أو للسبيل
# وكذا إن فعل ذلك ) أي حفر البئر ( في ملك إنسان ) لم يجز إلا بإذنه
# وإن صالحه عنه بعوض جاز
# ( وإذا كان ظهر داره في درب غير نافذ ففتح بابا ) فيه ( لغير الاستطراق
~~جاز له لأن له رفع جميع حائطه ) فبعضه أولى ( ولا يجوز ) له ولا لأحد (
~~الاستطراق ) منه ( إلا بإذنهم ) لأن الملك فيه لهم كما تقدم
# ( وإن صالحهم ) عن ذلك بعوض ( جاز ) الصلح وكان لازما
# لأن ذلك حقهم
# فجاز لهم أخذ العوض عليه كسائر الحقوق
# ( ويجوز ) لمن ظهر داره ( في درب نافذ ) أن يفتح له بابا للاستطراق
# لأن الحق فيه لجميع المسلمين وهو من جملتهم
# ولا ضرر فيه على المجتازين
# ( قال الشيخ وإن كان له باب في درب غير نافذ يستطرق منه استطراقا خاصا
# مثل أبواب السر التي يخرج منها النساء أو الرجل المرة بعد المرة هل له أن
~~يستطرق منها استطراقا عاما ينبغي أن لا يجوز هنا انتهى ) لأن الظاهر أنه
~~إنما استحق الاستطراق كذلك فلا يتعداه
# ( ويحرم ) على الجار ( إحداثه في ملكه ما يضر بجاره ) لخبر لا ضرر ولا
~~ضرار احتج به أحمد
# ( ويمنع ) الجار ( منه ) أي من إحداث ما يضر بجاره
# ( إذا ) أراد ( فعله ) لما تقدم ( ك ) ما يمنع من ( ابتداء إحيائه ) ما
~~يضر بجاره
# وأمثلة إحداث ما يضر بالجار ( كحفر كنيف إلى جنب حائط جاره ) يضره (
~~وبناء حمام يتأذى بذلك ونصب تنور يتأذى ) جاره ( باستدامة دخانه وعمل دكان
~~قصارة أو حدادة يتأذى بكثرة دقه و ) يتأذى ( بهز الحيطان ) من ذلك ( و )
~~نصب ( رحى ) يتأذى بها جاره ( وحفر بئر ينقطع بها ماء بئر جاره وسقي وإشعال
~~نار يتعديان إليه ) أي إلى ms1628 الجار ( ونحو ذلك ) من كل ما يؤذيه
# ( ويضمن ) من أحدث بملكه ما يضر بجاره ( ما تلف به ) أي بسبب الإحداث
~~لتعديه به ( بخلاف طبخه ) أي الجار ( وخبزه فيه ) أي في ملكه على العادة
# فلا يمنع من ذلك لأن الضرر لا يزال بالضرر
# ( ويمنع ) رب حمام ونحوه ( من إجراء ماء الحمام ) ونحوه ( في نهر غيره )
~~لأنه تصرف في ملك الغير بغير إذنه
# ( وإن كان هذا الذي حصل منه الضرر ) للجار من حمام ورحى ونحوهما ( سابقا
~~) على ملك الجار
# ( مثل من له في ملكه مدبغة ونحوها ) من رحى وتنور ( فأحيا إنسان إلى
~~جانبه مواتا PageV03P408 أو بناه ) أي بنى جانبه ( دارا )
# قلت أو اشترى دارا بجانبه بحيث ( يتضرر ) صاحب الملك المحدث ( بذلك )
~~المذكور من المدبغة ونحوها
# ( لم يلزمه ) أي صاحب المدبغة ونحوها ( إزالة الضرر ) لأنه لم يحدث بملكه
~~ما يضر بجاره
# ( وليس له ) أي الجار ( منعه ) أي منع جاره ( من تعلية داره ولو أفضى )
~~إعلاؤه ( إلى سد الفضاء عنه ) قاله الشيخ
# قال في الفروع وقد احتج أحمد بالخبر لا ضرر ولا ضرار
# فيتوجه منه منعه
# ( أو خاف ) أي ليس للجار منع جاره من تعلية بنائه ولو خاف ( نقص أجرة
~~داره )
# قال الشيخ بلا نزاع قال في الفروع كذا قال ( وإن حفر ) إنسان ( بئرا في
~~ملكه فانقطع ماء بئر جاره أمر ) حافر البئر ( بسدها ليعود ماء البئر الأول
~~) لأن الظاهر أن انقطاعه بسببها ( فإن ) سد الثاني بئره ( لم تعد ) ماء
~~الأولى ( كلف صاحب البئر الأول حفر البئر التي سدت لأجله من ماله ) لأنه
~~تسبب في سدها بغير حق
# ( ولو ادعى ) إنسان ( أن بئره فسدت من خلاء جاره أو ) من ( بالوعته
# وكانت البئر أقدم منها )
# أي من الخلاء والبالوعة ( طرح في الخلاء أو البالوعة نفط
# فإن لم يظهر طعمه ولا رائحته في البئر علم أن فسادها بغيره ) أي غير
~~الخلاء والبالوعة
# فلا يكلف ربهما نقلهما
# ( وإن ظهر فيها ذلك ) أي طعم النفط ( كلف صاحب الخلاء والبالوعة نقل ذلك
~~) أي الخلاء والبالوعة دفعا لضرره
# ( إن لم ms1629 يمكن إصلاحه ) بنحو بناء يمنع وصوله إلى البئر
# وإن كانت البئر بعدهما لم يكلف ربهما نقلهما مطلقا لأنه لم يحدثهما
# وإنما رب البئر أحدثها
# ( ولو كان لرجل مصنع فأراد جاره غرس شجرة مما تسري عروقه كشجرتين ونحوه )
~~كجميز ( فيشق ) عرقه ( حائط مصنع جاره ويتلفه
# لم يملك ) جاره ( ذلك ) لما فيه من ضرر جاره فإن فعل ضمن ( وكان لجاره
~~منعه ) من غرسها ( و ) لجاره ( قلعها إن غرسها ) دفعا لضررها ( ولو أن بابه
~~في آخر درب غير نافذ ملك نقله ) أي الباب ( إلى أوله ) أي الدرب لأنه ترك
~~بعض حقه
# لأن له الاستطراق إلى آخره
# ( وإن لم يحصل منه ضرر كفتحه مقابل باب غيره ونحوه ) كفتحه عاليا يصعد
~~إليه بسلم يشرف منه على دار غيره
# ( و ) إن كان بابه في أول الدرب أو وسطه ( لم يملك نقله إلى داخل منه )
~~تلقاء صدر الزقاق لأنه يقدم بابه إلى موضع الاستطراق له فيه
# ( إن لم يأذن ) له ( من فوقه ) أي من هو داخل عنه
# فإن أذن جاز ( أو يكون إعارة إن أذنوا ) فإذا سده ثم أراد فتحه لم
~~PageV03P409 يملكه إلا بإذن متجدد لكن ليس للآذن الرجوع بعد فتحه ما دام
~~مفتوحا قياسا على ما قالوه فيما لو أذن لجاره في البناء على حائطه أو وضع
~~خشبه عليه
# ليس له الرجوع لأنه إضرار به ذكره في شرح المنتهى
# ( وحيث نقله ) أي الباب عن آخر الدرب ( إلى أول الدرب فله رده إلى موضعه
~~الأول ) لأن تركه لبعض حقه لا يسقطه فله الرجوع متى شاء
# ( ولو كان له داران متلاصقان ظهر كل واحد منهما إلى ظهر الأخرى وباب كل
~~واحدة منهما في درب غير نافذ
# فرفع ) صاحب الدارين ( الحاجز بينهما وجعلهما دارا واحدة جاز ) له ذلك
# إذ لا حجر عليه في ملكه
# ( وإن فتح من كل واحدة منهما ) أي من الدارين ( بابا إلى ) الدار (
~~الأخرى ليتمكن من التطرق من كل واحدة منهما إلى الدارين جاز ) لأن له رفع
~~الحاجز فبعضه أولى
# ( ولو كان في الدرب ) غير النافذ ms1630 ( بابان فقط لرجلين أحدهما ) أي البابين
~~( قريب من باب الزقاق و ) الباب ( الآخر داخله ) أي الدرب ( فتنازعا ) أي
~~الرجلان ( في الدرب حكم بالدرب من أوله إلى الباب الذي يليه ) أي أول الدرب
~~( بينهما ) لأن لهما الاستطراق فيه جميعا
# ( و ) حكم ( بما بعده ) أي بعد الباب الأول ( إلى صدر الدرب الآخر
# يختص به ملكا له ) لأن الاستطراق في ذلك له وحده فله اليد والتصرف فيما
~~جاوز بابه
# ( وله ) أي لصاحب الباب الآخر ( أن يجعله ) أي ما بعد باب الأول ( دهليزا
~~لنفسه
# و ) له ( أن يدخله في داره على وجه لا يضر بجاره ) لأنه ملكه
# فجاز له التصرف فيه كيف شاء بلا ضرر
# ( ولا يضع ) أحد من أهل الدرب المشترك ( على حائطه ) أي الدرب ( شيئا )
~~لأنه تصرف في مشترك بغير إذن باقي الشركاء
# ( وليس له أن يفتح في حائط جاره ) روزنة ونحوها ( ولا ) أن يفتح في (
~~الحائط المشترك روزنة ولا طاقا ولا غيرهما من التصرفات حتى يضرب وتدا ) أو
~~مسمارا ونحوه إذ لا فرق لأنه انتفاع بملك غيره بماله قيمة بغير إذنه فمنع
~~منه كالبناء عليه
# والروزنة الكوة بفتح الكاف وضمها الخرق في الحائط
# والطاق ما عطف عليه من البنيان ومنه طاقة القبلة
# ( ولا أن يعليه ) أي يعلي حائط جاره أو المشترك ( ولا ) أن ( يحدث عليه
~~سترة
# ولا ) أن يحدث عليه ( حائطا ولا خصا يحجز به بين السطحين إلا بإذن صاحبه
~~) أو شريكه لما تقدم ( وإن صالحه عن ذلك ) أي عن البناء عليه أو وضع السترة
~~أو الخص ونحوه ( بعوض جاز ) الصلح سواء كان إجارة في مدة معلومة أو صلحا
~~على PageV03P410 وضعه على التأبيد ومتى زال فله إعادته
# ويحتاج لوصف البناء كما تقدم
# ( وله الاستناد إليه ) أي إلى جدار جاره أو المشترك
# ( وإسناد شيء لا يضره والجلوس في ظله ونظره في ضوء سراجه بلا إذن ) لأن
~~هذا لا مضرة فيه والتحرز منه يشق
# ( قال الشيخ العين والمنفعة التي لا قيمة لها عادة لا يصح أن يرد عليها
~~عقد بيع و ) لا عقد ms1631 ( إجارة اتفاقا كمسألتنا ) أي كالاستناد إلى الحائط
~~ونحوه
# ومثلها في العين نحو حبة بر ( ولو كان له حق ماء يجري على سطح جاره لم
~~يجز له ) أي لجاره ( تعلية سطحه ليمنع ) جريان ( الماء ) على سطحه لأنه
~~إبطال لحق جاره وكذا ليس له تعليته ليكثر ضرر جاره ( ولو كثر ضرره ) بجريان
~~الماء على سطحه لأن الضرر لا يزال بالضرر ( وليس له وضع خشبه على حائط جاره
~~أو ) الحائط ( المشترك ) بلا إذنه ( إلا عند الضرورة بأن لا يمكنه التسقيف
~~إلا به ) أي بوضع الخشب على حائط الجار أو المشترك ( فيجوز ) وضعه سواء كان
~~له حائط واحد أو حائطان
# لحديث أبي هريرة مرفوعا لا يمنعن جار جاره أن يضع خشبة على جداره ثم يقول
~~أبو هريرة مالي أراكم عنها معرضين
# والله لأرمين بها بين أكتافكم متفق عليه
# ومعناه لأضعن هذه السنة بين أكتافكم ولأحملنكم على العمل بها
# وقيل معناه لأضعن جذوع الجيران على أكتافكم مبالغة ولأنه انتفاع بحائط
~~جاره على وجه لا يضر به أشبه الاستناد إليه
# وإن أمكن وضعه على غيره لم يجز وضعه عليه إلا بإذن ربه
# وإن لم يمكن إلا به جاز
# ( ولو ) كان الحائط ( ليتيم ومجنون ) أو مكاتب أو وقف ونحوه لعموم ما سبق
~~( ما لم يتضرر الحائط ) بوضع الخشب عليه
# فلا يوضع بغير إذن ربه مطلقا
# لحديث لا ضرر ولا ضرار
# ( وليس له ) أي الجار رب الحائط ( منعه ) أي منع الجار ( منه ) أي من وضع
~~خشبه ( إذن ) أي إذا لم يمكن تسقيف إلا به بلا ضرر على الحائط لما تقدم
# ( فإن أبى ) رب الحائط تمكينه منه ( أجبره الحاكم ) عليه لأنه حق عليه
# ( وإن صالحه عنه بشيء جاز ) قاله في الإنصاف
# وظاهره حتى في الحالة التي يجب فيها التمكين
# وقال في المبدع إذا أذن له المالك في وضع خشبه أو البناء على جداره بعوض
~~جاز
# قال وإن كان في الموضع الذي يجوز له لم يجز أن يأخذ عوضا لأنه يأخذ عوض
~~ما يجب عليه بدله
# ( وكذا حكم جدار مسجد ms1632 ) إذا لم يمكن جاره تسقيف إلا بوضع خشبه عليه
# PageV03P411 عليه جاز بلا ضرر كالطلق
# ( ومن ملك وضع خشبه على حائط فزال ) الخشب عن الحائط ( بسقوطه ) أي الخشب
~~( أو قلعه أو سقوط الحائط فله ) أي رب الخشب ( إعادته بشرطه ) بأن لا يمكن
~~تسقيف إلا به بلا ضرر لأن السبب المجوز لوضعه مستمر فاستمر استحقاق ذلك
# وإن خيف سقوط الحائط بعد وضعه لزم إزالته لأنه يضر بالمالك
# وإن لم يخف عليه لكن استغنى عن إبقائه عليه لم تلزم إزالته
# قاله في المغني
# ( ومتى وجده ) أي خشبه ( أو ) وجد ( بناءه أو مسيل مائه ونحوه ) كجناحه
~~أو ساباطه ( في حق غيره أو ) وجد ( ماء مجرى سطحه على سطح ) غيره ( ولم
~~يعلم سببه
# فهو ) أي ما وجده حق ( له لأن الظاهر وضعه بحق ) من صلح أو غيره خصوصا مع
~~تطاول الأزمنة
# ( فإن اختلفا ) في أنه وضع بحق أو لا ( فقول صاحب الخشب والبناء والمسيل
~~) ونحوه إنه وضع بحق ( مع يمينه ) عملا بالظاهر ( فإن زال ) الخشب ونحوه (
~~فله ) أي لربه ( إعادته ) لأن الظاهر استمرار حقه فيه
# فلا يزول حتى يوجد ما يخالفه
# ( وله ) أي لمن وجد خشبه أو بناءه ونحوه على جدار غيره
# ( أخذ عوض عنه ) بأن يصالحه بعوض على إزالته أو عدم عادته
# ( ولو كان له وضع خشبه على جدار غيره ) لكونه لا يمكن تسقيف إلا به بلا
~~ضرر ( لم يملك ) من قلنا له وضع خشبه ( إجارته ) أي الحائط ( ولا إعارته
~~ولا بيعه ولا المصالحة عنه للمالك ) أي مالك الحائط ( ولا لغيره لأنه ) أي
~~وضع الخشب ( أبيح له من حق غيره لحاجته ) كطعام غيره إذا أبيح له من أجل
~~الضرورة
# وليس ملكا حتى يتصرف فيه
# ( ولو أراد صاحب الحائط ) الذي استحق الجار وضع خشبه عليه ( إعارته أو
~~إجارته على وجه يمنع هذا المستحق من وضع خشبه
# لم يملك ذلك ) لأنه يسقط به حقا وجب عليه وإن باعه صح البيع
# ولا يملك المشتري منعه
# ( ولو أراد هدم الحائط لغير حاجة
# لم يملك ذلك ) أي هدمها
# لأنه ms1633 يسقط به ما وجب عليه من تمكين جاره من وضع خشبه عليه
# ( وإن احتاج ) رب الحائط ( إلى ذلك ) أي إلى هدمه ( للخوف من انهدامه أو
~~لتحويله ) أي الحائط ( إلى مكان آخر أو لغرض صحيح ) غير ذلك ( ملك ذلك ) أي
~~هدمه لأنه ملكه فله التصرف فيه بما شاء غير مضار لجاره
# ( ولو أذن صاحب الحائط لجاره في البناء على حائطه أو وضع سترة أو خشبة
~~عليه ) ونحو ذلك ( في الموضع الذي لا يستحق وضعه ) عليه ( جاز ) لأن الحق
~~له ( وصارت عارية لازمة
# ويأتي وإن أذن له في ذلك ) أي في وضع خشبه أو بنائه ( بأجرة جاز سواء
~~PageV03P412 كانت إجارة أو صلحا على وضعه على التأبيد ومتى زال فله إعادته
~~ويشترط معرفة البناء ) أو الخشب ( و ) معرفة ( العرض والطول والسمك والآلات
~~من الطين واللبن أو الطين والآجر وما أشبه ذلك ) قطعا للنزاع والمخاصمة (
~~وإذا سقط الحائط الذي عليه البناء أو الخشب في أثناء مدة الإجارة سقوطا لا
~~يعود انفسخت الإجارة فيما بقي من المدة ) لتعذر استيفاء المعقود عليه (
~~ورجع ) المستأجر على رب الحائط
# فيأخذ ( من الأجرة ) إن كان عجلها له ( بقسط ما بقي من المدة ) وإن لم
~~يكن عجلها سقط عنه بقسط الباقي ( وإن أعيد ) الحائط ( رجع ) رب البناء أو
~~الخشب ( من الأجرة بقدر مدة السقوط ) لانفساخ الإجارة فيه
# ( وإن صالحه مالك الحائط على رفع خشبه أو بقائه بشيء معلوم ) لهما ( جاز
~~سواء كان ما صالحه به مثل العوض الذي صولح به على وضعه أو ) كان ( أقل أو
~~أكثر ) لأنه ملك المنفعة
# فجاز له أخذ العوض عنها كالمستأجر يؤجر
# ( وكذلك لو كان له مسيل ماء في أرض غيره أو ) كان له ( ميزاب أو غيره )
~~من جناح أو ساباط ونحوه ( فصالح ) ه ( صاحب الأرض مستحق ذلك بعوض ليزيله
~~عنه
# جاز ) الصلح ( وإن كان الخشب أو الحائط ) الذي بناه على ملك غيره ( قد
~~سقط فصالحه ) صاحب الحائط ( بشيء على أ ) ن ( لا يعيده ) أي الخشب أو
~~البناء على الحائط ( جاز ) لأنه ملك المنفعة
# فجاز ms1634 له الاعتياض عنها
#
# | فصل ( ويلزم إعلاء الجارين بناء سترة تمنع مشارفة الأسفل
# ) لأن الإشراف على الجار إضرار به لأنه يكشفه ويطلع على حرمه
# فمنع منه
# لحديث لا ضرر ولا ضرار رواه أحمد وابن ماجه عن ابن عباس مرفوعا
# ( كما لو كانت السترة قديمة فانهدمت فإنه يجب إعادتها فإن استويا ) بحيث
~~لم يكن أحدهما أعلى من الآخر ( اشتركا ) لأنه ليس أحدهما أولى من الآخر
~~بالسترة فلزمتهما
# ( وأيهما ) أي أي المستويين ( أبى ) بناء السترة مع جاره ( أجبر ) عليه (
~~مع الحاجة إلى السترة ) لأنه حق عليه
# لتضرر جاره بمجاورته له من غير سترة فأجبر عليه مع الامتناع كسائر الحقوق
# ( فإن كان سطح أحدهما أعلى من سطح الآخر فليس لصاحب ) السطح ( الأعلى
~~PageV03P413 الصعود على سطحه على وجه يشرف على سطح جاره إلا أن يبني )
~~الأعلى ( سترة تستره ) عن رؤية الأسفل ( كما تقدم ولا يلزم الأعلى سد طاقته
~~إذا لم ينظر منها ما يحرم نظره من جهة جاره ) إذ لا ضرر فيها على الجار
~~حينئذ
# فإن رأى ذلك منها لزمه سدها ( ويجبر الشريك على العمارة مع شريكه في
~~الأملاك والأوقاف المشتركة ) لقوله صلى الله عليه وسلم لا ضرر ولا ضرار
# وكنقضه عند خوف سقوطه وكالقسمة والبناء
# وإن كان لا حرمة له في نفسه لكن حرمة الشريك الذي يتضرر بترك البناء توجب
~~ذلك
# ( فإن انهدم حائطهما ) المشترك ( أو ) انهدم ( سقفهما ) المشترك ( فطالب
~~أحدهما صاحبه ببنائه معه أجبر ) الممتنع منهما لما تقدم ( فإن امتنع أخذ
~~الحاكم من ماله ) النفقة ( وأنفق عليه ) مع شريكه بالمحاصة ( وإن لم يكن له
~~) أي للممتنع ( عين ) مال أي نقد ( وكان له متاع باعه ) أي باع الحاكم
~~متاعه ( وأنفق منه ) على حصته مع الشريك كوفاء دين الممتنع منه ( فإن لم
~~يكن له ) أي للممتنع نقد ولا عرض ( اقترض ) الحاكم ( عليه وأنفق ) على حصته
# كنفقة حيوانه ( وإن أنفق الشريك ) على بناء حصة شريكه ( بإذنه )
# أي إذن شريكه ( أو إذن حاكم أو ) أنفق ( بنية رجوع ) بغير إذنهما ( رجع )
~~على شريكه بما أنفق بالمعروف
# ( على حصة ms1635 الشريك ) لأنه قام عنه بواجب ( وكان ) البناء ( بينهما ) أي
~~بين الشريكين ( كما كان قبل انهدامه ) لا يختص به الباني لرجوعه على شريكه
~~بما يقابل حصته منه
# وإن بناه الشريك لنفسه بآلته فشركة بينهما كما كان وليس له منع شريكه من
~~الانتفاع به قبل أخذ نصف نفقة تالفه كما أنه ليس له نقضه
# وإن بناه بغير آلته فهو له وله نقضه
# لا إن دفع له شريكه نصف قيمته
# وإن أراد غير الباني نقضه أو إجبار بانيه على نقضه لم يكن له ذلك
# ( وإن استهدم ) أي آل إلى الانهدام ( جدارهما أو سقفهما وخيف ضرره نقضاه
~~وجوبا ) دفعا لضرره ( فإن أبى أحدهما ) هدمه ( أجبره الحاكم ) عليه إزالة
~~للضرر ( ويأتي في الغصب ضمان ما تلف به ) مفصلا ( وأيهما ) أي أي شريكين (
~~هدمه ) أي هدم ما خيف سقوطه ( إذن بغير إذن صاحبه فلا شيء ) أي فلا ضمان (
~~عليه ) لأنه محسن بل قياس ما سبق يرجع بما يقابل حصته من أجرة الهدم إن نوى
~~الرجوع ( كما لو انهدم ) المشترك ( بنفسه ) من غير فعل أحدهما ( وإن اتفقا
~~على بناء الحائط المشترك بينهما نصفين وملكه بينهما ) نصفين
# ( والنفقة كذلك ) أي نصفان ( على أن ثلثه لأحدهما وللآخر الثلثان
# لم يصح ) PageV03P414 الصلح ( لأنه يصالح على بعض ملكه ببعض ) وذلك غير
~~صحيح
# ( وإن اتفقا على أن يحمله ) أي الحائط المشترك بعد بنائهما له
# ( كل واحد منهما ) أي من الشريكين ( ما شاء ) من بناء أو خشب ( لم يجز )
~~الصلح ( لجهالة الحمل
# ولا يجبر ) الشريك ( على بناء حاجز بين ملكيهما ) لأن انتفاعهما لا يتوقف
~~على ذلك فلا ضرر في تركه بخلاف الحائط المشترك والسقف
# فإن أراد أحدهما البناء فله ذلك في ملكه خاصة
# ( ولو انهدم سفل ) لإنسان و ( علوه لغيره
# انفرد صاحب السفل ببنائه ) لانفراده بملكه
# ( وأجبر ) صاحب السفل ( عليه ) ليتمكن صاحب العلو من انتفاعه به
# ( وإن كان على العلو طبقة ثالثة ) لآخر ( فصاحب الوسط مع من فوقه كمن )
~~أي كالذي ( تحته ) وهو صاحب السفل ( معه ) أي مع صاحب العلو
# فيجبر رب الوسطى ms1636 على بنائها وينفرد به كما تقدم ذلك ( إلى عمارة أو كري )
~~أي تنظيف ( أو ) إلى ( سد شق فيه أو إصلاح حائط أو ) إصلاح ( شيء منه كان
~~غرم ذلك ) الذي يحتاج إليه ( بينهم على حسب ملكهم فيه )
# أي في ذلك المشترك كما تقدم في الحائط والسقف
# ( ويجبر الممتنع ) منهم عن العمارة لحق شركائه
# ( وليس لأحدهم منع صاحبه من عمارته ) إذا أرادها كالحائط
# ( فإن عمره ) أحدهم ( فالماء بينهم على الشركة ) ولا يختص به المعمر لأن
~~الماء ينبع من ملكيهما
# وإنما آثر أحدهما في نقل الطين منه
# وليس له فيه عين مال والحكم في الرجوع بالنفقة كما تقدم في الحائط
# ( فإن كان بعضهم ) أي بعض الشركاء في النهر ونحوه ( أدنى ) أي أقرب ( إلى
~~أوله من بعض اشترك الكل في كريه ) أي تنظيف النهر ونحوه ( و ) في ( إصلاحه
~~حتى يصلوا إلى الأول
# ثم ) إذا وصلوا إلى الأول ف ( لا شيء على الأول ) لأنها استحقاقه لأنه لا
~~حق له فيما وراء ذلك
# ( ويشترك الباقون حتى يصلوا إلى الثاني ثم لا شيء عليه ) أي الثاني لما
~~تقدم
# ( ويشترك من بعده ) أي بعد الثاني إلى أن ينتهوا إلى الثالث ثم لا شيء
~~عليه
# وهكذا ( وكلما انتهى العمل إلى موضع واحد منهم لم يكن عليه فيما بعده شيء
~~) لأنه لا ملك له فيما وراء موضعه
# ( ومتى هدم ) أحد الشركاء ( مشتركا من حائط أو سقف قد خشي سقوطه ووجب
~~هدمه ) لذلك ( فلا شيء عليه )
# لأنه محسن ( كما لو انهدم بنفسه ) وتقدم
# ( وإن كان ) هدم أحد الشريكين الحائط أو السقف المشترك
# ( لغير ذلك ) أي خوف سقوطه ( لحاجة أو غيرها التزم إعادته أولا فعليه
~~إعادته ) كما كان لتعديه على حصة شريكه PageV03P415 ولا يمكن الخروج من
~~عهدة ذلك إلا بإعادته جميعه
# هذا كلامهم
# ومقتضى القواعد أنه يضمن أرش نقص حصة شريكه
# ( ولو اتفقا ) أي الشريكان ( على بناء حائط بستان فبنى أحدهما ) ما عليه
~~وأهمل الآخر ( فما تلف من الثمرة بسبب إهمال الآخر ضمنه ) أي ضمن نصيب
~~شريكه منه ( الذي أهمل
# قاله الشيخ ms1637 ) لتلفه بسببه ( ولو كان السفل لواحد والعلو لآخر ) وتنازعا
~~في السقف ولا بينة
# ( فالسقف بينهما ) لانتفاع كل منهما به ( لا لصاحب العلو ) وحده
# ويأتي في الدعاوى بأوضح من هذا
#
# | باب الحجر
# هو لغة المنع والتضييق
# ومنه سمي الحرام حجرا
# قال تعالى @QB@ ويقولون حجرا محجورا @QE@
# أي حراما محرما
# وسمي العقل حجرا لأنه يمنع صاحبه من ارتكاب ما يقبح وتضر عاقبته
# ( وهو ) أي الحجر شرعا ( منع الإنسان من التصرف في ماله ) والأصل في
~~مشروعيته قوله تعالى @QB@ ولا تؤتوا السفهاء أموالكم @QE@ أي أموالهم
# لكن أضيفت إلى الأولياء لأنهم قائمون عليها مدبرون لها
# وقوله تعالى @QB@ وابتلوا اليتامى @QE@ الآية وإذا ثبت الحجر على هذين
~~ثبت على المجنون من باب أول ( وهو ) أي الحجر ( على ضربين ) أحدهما ( حجر
~~لحق ) أي حظ ( الغير ) أي غير محجور عليه ( كحجر على مفلس ) لحق الغرماء (
~~و ) على ( مريض ) مرض الموت المخوف وما في معناه ( على ما زاد على الثلث )
~~لحق الورثة ( و ) على ( عبد ومكاتب ) لحق السيد ( و ) على ( مشتر ) في جميع
~~ماله ( إذا كان الثمن في البلد أو قريبا منه بعد تسليمه المبيع ) لحق
~~البائع
# ( و ) على ( راهن ) بعد لزوم رهن لحق مرتهن ( و ) على ( مشتر ) في الشقص
~~المشفوع ( بعد طلب شفيع ) إن قلنا لا يملكه بالطلب PageV03P416 لحق الشفيع
~~( و ) على ( مرتد ) لحق المسلمين ( وغير ذلك ) كالمقتر على نفسه وعياله
~~والزوجة بما زاد على الثالث على قول فيهما ( على ما يأتي ) توضيحه
# ( فنذكر منه ) أي من هذا الضرب ( هاهنا الحجر على المفلس ) وما عداه في
~~أبوابه
# وتقدم بعضه ( وهو ) أي المفلس ( من لا مال ) أي نقد ( له ولا ما يدفع به
~~حاجته ) من العروض فهو المعدم
# ومنه أفلس بالحجة أي عدمها
# ومنه الخبر المشهور من تعدون المفلس فيكم قالوا من لا درهم له ولا متاع
# قال ليس ذلك المفلس
# ولكن المفلس من يأتي يوم القيامة بحسنات أمثال الجبال
# ويأتي وقد ظلم هذا وأخذ من عرض هذا فيأخذ هذا من حسناته وهذا من حسناته
# فإن بقي عليه شيء أخذ من ms1638 سيئآتهم فرد عليه ثم طرح في النار رواه مسلم
~~بمعناه
# فقولهم ذلك إخبار عن حقيقة المفلس لأنه عرفهم ولغتهم
# وقوله ليس ذلك المفلس تجوز لم يرد به نفي الحقيقة بل إنما أراد فلس
~~الآخرة لأنه أشد وأعظم حتى إن فلس الدنيا عنده بمنزلة الغنى
# ( و ) المفلس ( شرعا من لزمه ) من الدين ( أكثر من ماله ) الموجود وسمي
~~مفلسا وإن كان ذا مال لأن ماله مستحق الصرف في جهة دينه فكأنه معدوم أو
~~باعتبار ما يؤول من عدم ماله بعد وفاء دينه أو لأنه يمنع من التصرف في ماله
~~إلا الشيء التافه الذي لا يعيش إلا به كالفلوس ونحوها
# ( و ) الضرب الثاني ( حجر لحظ نفسه ) أي نفس المحجور عليه ( كحجر على
~~صغير ومجنون وسفيه ) إذ فائدة الحجر عليهم لا تتعداهم
# ( فحجر المفلس منع الحاكم من ) أي شخص ( عليه دين حال يعجز عنه ماله
~~الموجود ) حال الحجر ( مدة الحجر من التصرف فيه ) أي في ماله ويأتي محترز
~~قيوده
# ( ومن لزمه دين مؤجل ) من ثمن مبيع أو صداق أو غيره ( حرمت مطالبته به
~~قبل ) حلول ( أجله ) لأنه لا يلزمه أداؤه قبل الأجل
# ومن شروط المطالبة لزوم الأداء
# أو لم يحجر عليه من أجله لأن المطالبة لا تستحق فكذا الحجر
# ( وإن أراد سفرا طويلا ) فوق مسافة القصر عند الموفق وابن أخيه وجماعة
# قال في الإنصاف ولعله أولى
# ولم يقيده به في التنقيح والمنتهى وغيرهما فمقتضاه العموم ولعله أظهر
# ( يحل الدين ) المؤجل ( قبل فراغه ) أي السفر ( أو ) يحل ( بعده مخوفا
~~كان ) السفر ( أو غيره ) أي غير مخوف ( وليس به ) أي الدين ( رهن يفي به
# ولا كفيل مليء ) بالدين ( فلغريمه منعه ) من PageV03P417 السفر لأن عليه
~~ضررا في تأخير حقه عن محله وقدومه عند المحل غير متيقن ولا ظاهر فملك منعه
# ( في غير جهاد متعين ) فلا يمنع منه بل يمكن لتعينه عليه ( حتى ) أي
~~لغريم من أراد سفرا منعه إلا أن ( يوثقه بأحدهما ) أي برهن يحرز الدين أو
~~كفيل مليء
# فإذا وثقه بأحدهما لم يمنعه لانتفاء الضرر
# ( فلو ms1639 أراد المدين وضامنه معا السفر فله ) أي الغريم ( منعهما
# و ) له ( منع أحدهما أيهما شاء ) فإن شاء منع المدين أو ضامنه ( حتى يوثق
~~بما ذكر ) من رهن محرز أو كفيل مليء
# ( وكذلك لو كان الضامن غير مليء ) بالدين وأراد المدين السفر
# ( فله ) أي للغريم ( أن يطلب منه ) أي المدين ( ضامنا مليئا أو رهنا )
~~مليئا أو رهنا محرزا ( ولو كان بالدين رهن لا تفي قيمته به ) أي بالدين (
~~فله ) أي الغريم ( أن يطلب ) من المدين ( زيادة الرهن حتى تبلغ قيمة الجميع
~~قدر الدين أو يطلب منه ) أي المدين ( ضامنا بما بقي من الدين بعد قيمة
~~الرهن ) ليزول عنه الضرر
# ( وإن أراد ) المدين ( سفرا وهو عاجز عن وفاء دينه فلغريمه منعه حتى يقيم
~~كفيلا ببدنه
# قاله الشيخ ) لأنه قد يؤسر في البلد الذي سافر إليه فلا يتمكن الغريم من
~~طلبه فإذا كان ثم كفيل طلبه بإحضاره
# ( ولا يملك ) رب دين ( تحليل ) مدين ( محرم ) بالحج أو العمرة فرضا أو
~~نفلا
# لوجوب إتمامهما بالشروع
# ( وإن كان دينه ) أي المدين ( حالا وهو قادر على وفائه ) أي الدين الحال
~~( وطلب ) الدين ( منه ) أي من المدين ( فسافر ) المدين ( قبل وفائه
# لم يجز له أن يترخص بقصر ولا غيره ) كفطر وأكل ميتة لأنه عاص بسفره
# ( فإن كان ) المدين ( عاجزا عن وفاء شيء منه ) أي الدين ( حرمت مطالبته
~~والحجر عليه وملازمته ) لقوله تعالى @QB@ وإن كان ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة
~~@QE@ وقوله صلى الله عليه وسلم لغرماء الذي كثر دينه خذوا ما وجدتم وليس
~~لكم إلا ذلك
# ( وإن كان له ) أي المدين ( مال يفي بدينه الحال لم يحجر عليه ولو كان
~~عليه دين مؤجل غيره ) لعدم الحاجة إلى ذلك
# لأن المؤجل لا يطالب به قبل أجله
# ( و ) يجب ( على الحاكم أن يأمره ) أي المدين ( بوفائه إن طلبه ) أي
~~الأمر ( الغرماء منه ) أي من الحاكم لما فيه من فصل القضاء المنتصب له
# ( ويجب على ) مدين ( قادر وفاؤه ) أي الدين الحال ( على الفور بطلب ربه )
~~لقوله صلى الله عليه وسلم مطل الغني ms1640 ظلم
# وبالطلب يتحقق المطل
# ( أو عند ) حلول ( أجله إن كان ) الدين ( مؤجلا ) PageV03P418 ابتداء ثم
~~حل قاله ابن رجب
# وتقدم ( وإلا ) بأن لم يطالب به ربه
# ( فلا ) يجب عليه على الفور لمفهوم ما سبق
# ( فإن كان له ) أي المدين ( سلعة فطلب ) من رب الحق ( أن يمهله حتى
~~يبيعها ويوفيه ) الدين ( من ثمنها أمهل بقدر ذلك ) أي بقدر ما يتمكن من
~~بيعها والوفاء
# وكذا إن طولب بمسجد أو سوق وماله بداره أو مودع أو ببلد آخر
# فيمهل بقدر ما يحضره فيه
# ( وكذلك إن أمكنه ) أي المدين ( أن يحتال لوفاء دينه باقتراض ونحوه )
~~فيمهل بقدر ذلك ولا يحبس لعدم امتناعه من الأداء ولا يكلف الله نفسا إلا
~~وسعها
# وإن خاف رب الحق هربه احتاط بملازمته أو كفيل ( و ) إن ( طلب ) المدين (
~~أن يرسم عليه حتى يفعل ذلك ) أي ما يتمكن به من الوفاء ( وجبت إجابته إلى
~~ذلك ) دفعا لضرره
# ( ولم يجز منعه منه ) أي الوفاء ( بحبسه ) لأنه عقوبة لا محوج إليها
# ( وكذا إن طلب تمكينه منه ) أي من الوفاء ( محبوس ) فيمكن ( أو توكل )
~~إنسان ( فيه ) أي في وفاء الدين
# فيمهل بقدر ما يتمكن فيه من الوفاء ( قاله الشيخ )
# كما يمهل الموكل ( ولو مطل ) المدين رب الحق ( حتى شكى عليه
# فما غرمه ) رب الحق ( فعلى ) المدين ( المماطل ) إذا كان غرمه على الوجه
~~المعتاد ذكره في الاختيارات
# لأنه تسبب في غرمه بغير حق
# ( وفي الرعاية لو أحضر مدعي به ولم يثبت للمدعي لزمه ) أي المدعي ( مؤنة
~~إحضاره
# و ) مؤنة ( رده ) إلى موضعه لأنه ألجأه إلى ذلك بغير حق
# ( وإلا ) بأن أثبته ( لزم المنكر ) لحديث على اليد ما أخذت حتى تؤديه
# ( وقال الشيخ لو تغيب مضمون عنه فغرم الضامن بسببه ) رجع بما غرمه أو
~~أنفقه في الحبس كما تقدم أطلقه في موضع وقيده في آخر بقادر على الوفاء
~~وتقدم
# قال في شرح المنتهى ولعل المراد ضمنه بإذنه وإلا فلا فعل له ولا تسبب
# ( أو غرم ) شخص ( بسبب كذب عليه عند ولي الأمر ) أو بإغراء أو دلالة ms1641 عليه
~~( رجع ) الغارم ( على المتسبب ) بما غرمه لتسببه
# وقرار الضمان على الآخذ إن كان الأخذ ظلما
# ( فإن أبى من ) أي مدين ( له مال يفي بدينه ) الحال ( الوفاء حبسه الحاكم
~~) لما روى عمرو بن الشريد عن أبيه عن النبي صلى الله عليه وسلم قال لي
~~الواجد ظلم يحل عرضه وعقوبته رواه أحمد وأبو داود وغيرهما
# قال أحمد قال وكيع عرضه شكواه وعقوبته حبسه
# وظاهر كلامه أنه متى توجه حبسه حبس
# ولو كان أجيرا في مدة الإجارة أو امرأة مزوجة لأن الإجارة والزوجية لا
~~تمنع من الحبس ذكره في المبدع PageV03P419 تتمة قال الشيخ تقي الدين ولا
~~يجب حبسه في مكان معين بل المقصود منعه من التصرف حتى يؤدي الحق فيحبس ولو
~~في دار نفسه بحيث لا يمكن من الخروج
# ( وليس له ) أي للحاكم ( إخراجه ) أي المدين من الحبس
# ( حتى يتبين له أمره ) أي أنه معسر
# فيجب إطلاقه ( أو يبرأ ) المدين ( من غريمه بوفاء أو إبراء ) أو حوالة
# فيجب إطلاقه لسقوط الحق عنه
# ( أو يرضي ) غريمه ( بإخراجه ) من الحبس بأن سأل الحاكم إخراجه
# لأن حبسه حق لرب الدين وقد أسقطه
# فائدة روى البخاري عن أبي موسى الحبس على الدين من الأمور المحدثة
# وأول من حبس عليه شريح
# وكان الخصمان يتلازمان ( فإن أصر ) المدين المليء على الحبس ولم يقبض
~~الدين ( باع ) الحاكم ( ماله وقضى دينه ) لما روى كعب بن مالك أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم حجر على معاذ ماله وباعه في دين كان عليه رواه الخلال
~~والدارقطني
# ورواه الحاكم وقال على شرطهما
# ( وقال جماعة ) منهم صاحب الفصول ( إذا أصر ) المدين ( على الحبس وصبر
~~عليه ضربه الحاكم
# قال في الفصول وغيره يحبسه
# فإن أبى ) الوفاء ( عزره قال ويكره حبسه وتعزيره حتى يقضيه ) أي الدين
# ( قال الشيخ نص عليه الأئمة من أصحاب أحمد وغيرهم ولا أعلم فيه نزاعا لكن
~~لا يزاد في كل يوم على أكثر التعزير إن قيل بتقديره ) وجزم بمعنى ذلك في
~~المنتهى
# ( وقال ) الشيخ ( ومن طولب بأداء حق عليه ) من دين أو ms1642 غيره ( فطلب إمهالا
~~) بقدر ما يتمكن فيه من أدائه ( أمهل بقدر ذلك كما تقدم ) في الباب ( في
~~كلامه لكن إن خاف غريمه منه ) هربا ( احتاط عليه بملازمته أو كفيل أو ترسيم
~~عليه ) وتقدم ( وإن ادعى من عليه الدين الإعسار وأنه لا شيء معه ) يؤديه في
~~الدين
# ( فقال المدعي للحاكم المال معه وسأل ) المدعي ( تفتيشه وجب على الحاكم
~~إجابته إلى ذلك ) أي إلى تفتيشه لاحتمال صدق المدعي وعدم المفسدة فيه
# ( وإن صدقه ) أي المدين ( غريمه ) في دعوى الإعسار ( لم يحبس
# ووجب إنظاره ) إلى ميسرة ( ولم تجز ملازمته ) ولا الحجر عليه كما تقدم
# لقوله تعالى @QB@ وإن كان ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة @QE@
# ( وإن أكذبه ) أي أكذب المدعي المدين في دعواه الإعسار ( وكان دينه ) أي
~~مدعي الإعسار ( عن عوض ) مالي ( كالبيع PageV03P420 والقرض أو عرف له ) أي
~~للمدين ( مال سابق والغالب بقاء ذلك ) المال الذي عرف ( أو ) كان دينه ( عن
~~غير عوض كأرش جناية وقيمة متلف ومهر أو ضمان أو كفالة أو عوض خلع
# و ) كان ( أقر أنه مليء حبس ) لأن الأصل بقاء ماله وحبسه وسيلة إلى قضاء
~~دينه
# ( إلا أن يدعي ) المدين ( تلفا ونحوه ) كنفاد ماله ويصدقه رب الدين فلا
~~يحبس
# ( أو يسأل ) المدين ( سؤاله ) أي رب الدين ( ويصدقه ) على أنه معسر ( فلا
~~) يحبس لما تقدم ( فإن أنكر ) ه أي أنكر رب الدين إعسار المدين ( وأقام )
~~رب الدين ( بينة بقدرته ) على وفاء الدين
# حبس لثبوت ملائته
# ( أو حلف ) رب الدين ( أنه لا يعلم عسرته ) أي المدين حبس ( أو ) حلف رب
~~الدين ( أنه ) أي المدين ( موسر أو ذو مال ونحوه ) أي نحو ما ذكر بأن حلف
~~مثلا أنه قادر على الوفاء ويكون حلفه بحسب جوابه كسائر الدعاوى ( حبس )
~~المدين لعدم ثبوت عسرته
# ( فإن لم يحلف ) رب الدين بعد سؤال المدين حلفه أنه لا يعلم عسرته
# ( حلف المدين ) أنه معسر ( وخلى سبيله ) لأن الأصل عدم المال
# ( إلا أن يقيم ) رب الدين ( بينة تشهد له ) بما ادعاه من يساره
# فيحبس المدين ويحتمل أن يكون المعنى إلا ms1643 أن يقيم المدين بينة بإعساره فلا
~~يحبس
# ( وإن كان الحق عليه ) أي المدين ( ثبت في غير مقابلة مال أخذه ) المدين
# ( كأرش جناية وقيمة متلف ومهر أو ضمان وكفالة أو عوض خلع ولم يعرف له )
~~أي المدين ( مال ) الغالب بقاؤه
# ( ولم يقر ) المدين ( أنه مليء
# حلف ) المدين ( أنه لا مال له وخلى ) سبيله
# لأن الأصل عدم المال
# قال ابن المنذر الحبس عقوبة لا نعلم له ذنبا يعاقب به فإن نكل حبس
# ( فإن شهدت ) بينة ( بنفاد ماله أو ) شهدت ( بتلفه ولم تشهد ) البينة (
~~بعسرته حلف ) المدين ( معها ) أي مع البينة ( أنه لا مال له في الباطن )
~~لأن اليمين على أمر محتمل خلاف ما شهدت به البينة
# ولا يعتبر في البينة إذا شهدت بتلف ماله أو نفاده أن تكون ممن تخبر باطن
~~حاله
# ( وإن شهدت ) البينة للمدين ( بإعساره اعتبر فيها ) أي البينة ( أن تكون
~~ممن تخبر باطن حاله
# لأنها ) أي الشهادة بإعساره ( شهادة على نفي
# قبلت للحاجة ) لأن الإعسار من الأمور الباطنة التي لا يطلع عليها في
~~الغالب إلا المخالط له
# لا يقال هذه شهادة على نفي فلا تسمع كالشهادة على أنه لا دين له لأن
~~الشهادة على النفي لا ترد مطلقا إذ لو شهدت بينة أن هذا وارثه لا وارث له
~~غيره
# قبلت ولأن هذه الشهادة وإن تضمنت النفي فهي PageV03P421 تثبت حالة تظهر
~~وتقف عليها بالمشاهدة بخلاف ما إذا شهدت أنه لا حق له
# فإن هذا مما لا يوقف عليه
# ولا يشهد به حالة يتوصل بها إلى معرفة
# ( ويكتفي فيها ) أي في الشهادة بعسرته ( باثنين ) كالنكاح والرجعة ( ولا
~~يحلف ) مدعي الإعسار ( معها ) أي مع بينته الشاهدة بعسرته ( لأنه تكذيب
~~للبينة
# ويكفي في الحالين ) أي في حال شهادتها بالتلف وحال شهادتها بالإعسار ( أن
~~تشهد بالتلف أو ) أن تشهد ب ( الإعسار )
# وفي التلخيص لا يكتفي بالشهادة بالإعسار بل لا بد من الشهادة بالتلف
~~والإعسار معا
# وفي الرعايتين والحاويين والفائق تشهد بذهابه وإعساره
# لا أنه لا يملك شيئا
# ( وتسمع ) البينة بذلك ( قبل حبسه وبعده ولو ms1644 بيوم ) لأن كل بينة جاز
~~سماعها بعد مدة جاز سماعها في الحال كسائر البينات لكن قال في الاختيارات
~~ليس له إثبات إعساره عند غير من حبسه بلا إذنه وإذا حبست الزوجة زوجها لم
~~يسقط من حقوقه عليها شيء
# فله إلزامها ملازمة بيته وأن لا تدخله أحدا إلا بإذنه
# وليس على محبوس قبول ما يبذله غريمه مما عليه منه فيه
# ولو طلب من زوجته الاستمتاع في الحبس فعليها أن توفيه ذلك
# قاله الشيخ تقي الدين
# ( ولو قامت بينة للمفلس بمال معين فأنكر ) المفلس ( ولم يقر به ) أي
~~بالمال ( لأحد أو قال ) المفلس ( هو لزيد فكذبه زيد قضى منه دينه ) ولا
~~يثبت الملك للمدين لأنه لا يدعيه
# قال في الفروع وظاهر هذا أن البينة هنا لا يعتبر لها تقدم دعوى
# قال ابن نصر الله أي من المالك بل قد تحتاج إلى دعوى الغريم وإن كانت له
~~بينة قدمت لإقرار رب اليد
# وفي المنتخب تقدم بينة المدعي لأنها خارجة ولابن نصر الله هنا كلام حسن
~~ذكرته في حاشية المنتهى
# ( وإن صدقه ) أي المفلس ( زيد لم يقض منه ) أي من المال ( الدين ويكون )
~~المال ( لزيد ) عملا بإقرار رب اليد ( مع يمينه ) أي يمين زيد لاحتمال
~~المواطاة معه
# ( ويحرم على المعسر أن ) ينكر أن لا حق عليه
# وأن ( يحلف أنه لا حق له ) أي للمدعي ( ويتأول ) لأنه ظالم للمدعي بذلك
# فلم ينفعه التأويل
# وفي الإنصاف لو قيل بجواره إذا تحقق ظلم رب الحق له وحبسه ومنعه من
~~القيام على عياله لكان له وجه انتهى
# ومن سئل عن غريب وظن إعساره شهد
# قاله في الفروع
# وفي الرعاية والغريب العاجز عن بينة إعساره يأمر الحاكم من يسأل عنه فإذا
~~ظن السائل إعساره شهد به عنده
# ( وإن كان له ) أي المدين ( مال لا يفي بدينه فسأل غرماؤه كلهم ) الحاكم
~~الحجر عليه ( أو ) سأل ( بعضهم الحاكم الحجر عليه PageV03P422 لزمه ) أي
~~الحاكم ( إجابتهم ) إلى الحجر عليه
# لما روى كعب بن مالك أن رسول الله صلى الله عليه وسلم حجر على ms1645 معاذ وباع
~~ماله رواه الخلال
# فإن لم يسأل أحد من غرمائه الحاكم الحجر عليه لم يحجر عليه لأنه لا يحكم
~~بغير طلب رب الحق
# و ( لا ) يلزم الحاكم ( إجابة المعسر ) إلى الحجر عليه ( إذا طلب )
~~المعسر ( من الحاكم الحجر على نفسه ) لأن الحجر عليه حق لغرمائه لا له
# ( ويستحب ) للحاكم ( إظهار ) ه ( الحجر عليه لتجتنب معاملته
# و ) يستحب ( الإشهاد عليه لينتشر ذلك
# وربما عزل الحاكم أو مات فيثبت الحجر عليه عند ) الحاكم ( الآخر
# فلا يحتاج إلى ابتداء حجر ثان ) بخلاف ما إذا لم يشهد ( وكل ما فعله
~~المفلس في ماله قبل الحجر عليه من البيع والهبة والإقرار وقضاء بعض الغرماء
~~وغير ذلك فهو نافذ ) لأنه من مالك جائز التصرف ( ولو استغرق ) التصرف (
~~جميع ماله مع أنه يحرم ) على المدين التصرف ( إن أضر ) تصرفه ( بغريمه )
~~وتقدم
#
# | فصل ( ويتعلق بالحجر عليه ) أي المفلس
# ( أربعة أحكام أحدها تعلق حق الغرماء بماله ) لأنه لو لم يكن كذلك لم يكن
~~في الحجر عليه فائدة ولأنه يباع في ديونهم فكانت حقوقهم متعلقة به كالرهن
# ( فلا يقبل إقراره ) أي المفلس ( عليه ) أي على ماله لأن حقوق الغرماء
~~متعلقة بأعيان ماله فلم يقبل الإقرار عليه كالعين المرهونة حتى ولو أقر
~~بعتق عبده لم يقبل منه لأنه لا يصح منه
# فلم يقبل إقراره به بخلاف الراهن
# ( ولا يصح تصرفه فيه ) أي في ماله ببيع ولا غيره
# ( حتى ما يتجدد له ) أي للمفلس ( من ماله ) بعد الحجر
# فحكمه كالموجود حال الحجر ( من أرش جناية ) عليه أو على قنه ( وإرث
~~ونحوهما ) كوصية وصدقة وهبة
# ( ولو ) كان تصرفه ( عتقا أو صدقة بشيء كثير أو يسير ) فلا ينفذ لأنه
~~ممنوع من التبرع لحق الغرماء فلم ينفذ عتقه كالمريض الذي يستغرق دينه ماله
# ( إلا بتدبير ) ووصية لأن تأثيرهما بعد زوال الحجر بالموت
# وإنما يظهر أثر ذلك
# إذا مات عن مال يخرج المدبر أو الموصي به من ثلثه بعد وفاء دينه
# ( وله ) أي PageV03P423 للمفلس ( رد ما كان اشتراه قبل الحجر ) عليه (
~~لعيب أو خيار ) شرط ms1646 أو غبن أو تدليس ونحوه ( غير متقيد بالأحظ ) لأن ذلك
~~إتمام لتصرف سابق حجره فلم يمنع منه كاسترداد وديعة أودعها قبل الحجر (
~~ويكفر هو ) أي المفلس ( و ) يكفر ( سفيه بصوم ) لأن إخراج الكفارة من مال
~~المفلس يضر بغرمائه ومن مال السفيه يضر به
# وللمال المكفر به بدل وهو الصوم فرجع إليه
# كما لو وجبت الكفارة على من لا مال له
# ( فإن فك حجره قبل تكفيره وقدر ) على المال ( كفر بغيره ) أي غير الصوم
~~وهو العتق في كفارة الترتيب كموسر لم يحجر عليه قبل ذلك
# ولعل المراد أنه يجوز له التكفير بغير الصوم لأنه يجب لأن المعتبر في
~~الكفارات وقت الوجوب على المذهب كما يأتي في الظهار
# ( فإن كان المفلس صانعا كالقصار والحائك في يده متاع
# فأقر ) المفلس ( به لأربابه
# لم يقبل ) إقراره لأنه متهم ( وتباع العين التي في يده وتقسم بين الغرماء
~~) كسائر ماله ( وتكون قيمتها ) أي العين المقر بها ( واجبة على المفلس إذا
~~قدر عليها ) بعد فك الحجر عنه مؤاخذة له بإقراره وإن باع ماله لغرمائه أو
~~بعضهم ولو بكل الدين لم يصح
# ( فإن توجهت على المفلس يمين ) بأن ادعى عليه بشيء فأنكر
# فطلب الخصم يمينه ( فنكل عنها فقضى عليه ) بالنكول ( فكإقراره يلزم في
~~حقه ) فيتبع به بعد فك الحجر عنه ( دون الغرماء ) فلا يشاركهم للتهمة
# ( وإن تصرف ) المفلس ( في ذمته بشراء أو ضمان أو إقرار صح ) تصرفه (
~~ويتبع به ) أي بما لزمه من ثمن مبيع أو ضمان أو إقرار ( بعد فك الحجر عنه
~~لأن الحجر متعلق بماله ) لحق الغرماء ( لا بذمته ) بخلاف السفيه ونحوه
# ( ولا يشاركون ) أي غرماء الدين الذي تعلق بذمته من ثمن مبيع أو قرض أو
~~ضمان ونحوه أو إقرار ( غرمائه قبل الحجر ) عليه ( سواء نسب ما أقر به إلى
~~ما قبل الحجر أو بعده ) بأن قال أخذت منه كذا قبل الحجر أو بعده أو أطلق
# ( وسواء علم من عامله بعد الحجر أنه محجور عليه أم لا ) لأن من علم فلسه
~~ثم عامله فقد رضي بالتأخير ms1647 ومن لم يعلم فقد فرط
# ( وإن ثبت عليه ) أي المفلس ( حق ) لزمه قبل الحجر ( ببينة شارك صاحبه
~~الغرماء ) كما لو شهدت به قبل الحجر
# ( وإن جنى ) المفلس ( جناية موجبة للمال شارك المجني عليه الغرماء ) بأرش
~~الجناية لأنه حق ثبت على الجاني بغير اختيار من له الحق
# ولم يرض بتأخيره كما قبل الحجر ( وإن كانت ) الجناية ( موجبة للقصاص )
~~كالعمد ( فعفا صاحبها إلى مال أو صالحه PageV03P424 المفلس على مال شارك )
~~المجني عليه ( الغرماء ) أيضا لما سبق
# ( وإن جنى عبده ) أي عبد المفلس جناية موجبة للمال أو للقصاص وعفا وليها
~~إلى مال ( قدم المجني عليه بثمنه ) أي العبد ( على الغرماء ) لتعلق حقه
~~بعينه كما تقدم المجني عليه على المرتهن
#
# | فصل ( الحكم الثاني ) من الأحكام المتعلقة بالحجر
# ( إن من وجد عنده ) أي المفلس ( عينا باعها إياه ولو ) كان بائعها إياه (
~~بعد الحجر عليه غير عالم به ) أي بالحجر عليه لعدم تقصيره لأنه مما يخفى
~~كثيرا ( أو ) وجد عنده ( عين قرض أو رأس مال سلم أو غير ذلك ) كشقص أخذه
~~منه المفلس بشفعة
# ( حتى عينا مؤجرة ولو ) كانت ( نفسه ) بأن أجر حر نفسه فحجر على المستأجر
~~لفلس ( أو غيرها ) بأن أجر عبده أو دابته فحجر على المستأجر لفلس و ( لم
~~يمض من المدة ) أي مدة الإجارة ( شيء ) له أجرة عادة ( فهو ) أي واجد عين
~~ماله عند المفلس ( أحق بها إن شاء ) الرجوع فيها روي عن علي وعمار وأبي
~~هريرة
# لحديث أبي هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال من أدرك متاعه عند
~~إنسان أفلس فهو أحق به متفق عليه
# وحينئذ فالبائع ونحوه بالخيار بين الرجوع فيها وبين أن يكون أسوة الغرماء
~~وسواء كانت السلعة مساوية لثمنها أو لا
# ( ولو بعد خروجها من ملكه ) أي المفلس ( وعودها إليه بفسخ أو شراء أو نحو
~~ذلك ) كإرث وهبة ووصية
# ( فلو اشتراها ) المفلس ( ثم باعها ثم اشتراها فهي لأحد البائعين بقرعة )
~~فأيهما قرع الآخر كان أحق بها
# لأنه يصدق على كل منهما أنه أدرك متاعه عند من أفلس ms1648
# فتقدم أحدهما ترجيح بلا مرجح فاحتجنا إلى تمييزه بالقرعة
# فإن ترك أحدهما فللثاني الأخذ بلا قرعة
# ( فإن بذل الغرماء لصاحب السلعة ) التي أدركها بها بيد المفلس ( الثمن من
~~أموالهم أو خصوه به ) أي بثمنها ( من مال المفلس ليتركها أو قال المفلس أنا
~~أبيعها وأعطيك ثمنها
# لم يلزمه ) أي رب السلعة ( قبوله ) وله أخذها لعموم ما سبق
# ( وإن دفعوا ) أي الغرماء ( إلى المفلس الثمن فبذله ) المفلس ( له ) أي
~~لرب السلعة ( لم يكن له الفسخ ) واستقر البيع لزوال العجز عن تسليم الثمن
~~فزال ملك الفسخ كما لو أسقط الغرماء PageV03P425 حقهم عنه أو وهب له مال
~~فأمكنه الأداء منه أو غلت أعيان ماله فصارت قيمتها وافية بحقوق الغرماء
~~بحيث يمكنه أداء الثمن كله
# ( ومن استأجر أرضا ) مثلا ( للزرع ) أو غيره ( فأفلس ) المستأجر ( قبل
~~مضي شيء من المدة ) له أجرة ( فللمؤجر فسخ الإجارة ) لأنه أدرك عين ماله
~~عند من أفلس
# ( وإن كان ) الحجر عليه ( بعد انقضائها ) أي المدة ( أو ) بعد ( مضي
~~بعضها
# لم يملك الفسخ ) لأنه لم يجد عين ماله ( تنزيلا للمدة منزلة البيع
# ومضي بعضها ) أي المدة ( بمنزلة تلف بعضها ) أي بعض العين المبيعة
# وهو مسقط للرجوع كما يأتي
# ( ومن اكترى من يحمل له متاعا إلى بلد ) أو مكان معين ( ثم أفلس المكتري
~~قبل حمل شيء ) من المتاع ( فللمكري ) أي الأجير ( الفسخ ) لما تقدم
# ( وإن أصدق امرأة عينا ثم انفسخ نكاحها بسبب يسقط صداقها ) كفسخها لعيب (
~~أو فارقها ) الزوج ( قبل الدخول فرقة تنصف الصداق ) بأن طلقها ونحوه ( وقد
~~أفلست ووجد ) الزوج ( عين ماله فهو أحق به ) أي بما وجب له
# وهو جميع الصداق في الأولى ونصفه في الثانية
# وظاهره ولو كانت باعتها ثم رجعت إليها ونحوه مما يسقط الرجوع
# وإلا فترجع إليه قهرا كما يأتي
# ويشترط لملك الرجوع سبعة شروط وذكرها بقوله ( بشرط أن يكون المفلس حيا
~~إلى حين أخذه ) أي المبيع ونحوه
# لما روى أبو بكر بن عبد الرحمن بن الحارث بن هشام أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم قال أيما رجل ms1649 باع متاعا فأفلس الذي ابتاعه ولم يقبض الذي باعه من ثمنه
~~شيئا فوجد متاعه بعينه
# فهو أحق به
# وإن مات المشتري فصاحب المتاع أسوة الغرماء رواه مالك وأبو داود مرسلا
# ورواه أبو داود مسندا من حديث إسماعيل بن عياش عن الزبيدي عن أبي بكر عن
~~أبي هريرة قال أبو داود وحديث مالك أصح
# فعلى هذا إذا مات المشتري فالبائع أسوة الغرماء وسواء علم بفلسه قبل
~~الموت فحجر عليه ثم مات أو مات فتبين فلسه لأن الملك انتقل عن المفلس إلى
~~الورثة أشبه ما لو باعه
# والشرط الثاني ذكره بقوله ( ولم ينقد ) المفلس ( من ثمن المبيع ) ونحوه (
~~شيئا ولا أبرأه ) البائع ( من بعضه ) فإن أدى بعض الثمن أو الأجرة أو القرض
~~أو السلم ونحوه أو أبرىء منه فهو أسوة الغرماء في الباقي أو نحوه لما تقدم
~~من الحديث ولأن في الرجوع في قسط ما بقي تبعيضا للصفقة على المشتري وأضرارا
~~له ( و ) الشرط الثالث كون ( السلعة بحالها
# و ) الشرط الرابع PageV03P426 كونها ( لم يزل ملكه عن بعضها بتلف ولا
~~غيره ) من بيع أو هبة ونحوهما ( فإن تلف جزء منها ) أي السلعة ( ك ) قطع (
~~بعض أطراف العبد ) أو الأمة ( أو ذهبت عينه أو جرح ) جرحا تنقص به قيمته (
~~أو وطئت البكر أو تلف بعض الثوب أو انهدم بعض الدار ونحوه لم يكن للبائع
~~الرجوع ) في العين ويكون أسوة الغرماء لما تقدم
# ( وإن باع ) المشتري ( بعض المبيع أو وهبه أو وقفه فكتلفه ) فيمنع الرجوع
~~( هذا إن كانت ) السلعة ( عينا واحدة في مبيع وإن كانت عينين كعبدين
~~ونحوهما ) كثوبين
# ( وبقي واحدة ) وتلفت الأخرى ( رجع فيها ) أي الباقية لأنه وجدها بعينها
# فيدخل في العموم فيأخذها بقسطها من الثمن ويفرق بين هذه وبين ما إذا قبض
~~بعض الثمن
# لأن المقبوض من الثمن يقسط على المبيع فيقع القبض من ثمن كل واحدة من
~~العينين
# وقبض شيء من ثمن ما يريد الرجوع فيه مبطل له بخلاف التلف
# فإنه لا يلزم من تلف إحدى العينين تلف شيء من العين الأخرى ms1650
# ( و ) معنى ( كون السلعة بحالها ) بأن ( لم تتغير صفتها بها يزيل اسمها
~~كنسج غزل وخبز دقيق وعمل زيت صابونا وقطع ثوب قميصا ونجر خشب أبوابا ) أو
~~رفوفا ( وعمل شريط إبرا ) وعمل حديد مسامير ونحوها ونحاس صحونا ونحوها
# ( وطحن حب ) من بر أو نحوه ( أو ) كان ( حبا فصار زرعا أو عكسه ) بأن
~~اشترى زرعا فحصده وصار حبا ( أو ) كان ( نوى ) فغرسه ( فنبت شجرا أو ) كان
~~( بيضا فصار فراخا ) ونحو ذلك فيمنع الرجوع ويكون ربها أسوة الغرماء لأنه
~~لم يجد متاعه بعينه
# ( و ) بأن ( لم يخلطها بما لا تتميز ) منه
# فلو كانت زيتا فخلطه بنحو زيت أو قمحا فخلطه بقمح
# فلا رجوع وقوله صلى الله عليه وسلم من أدرك متاعه بعينه أي قدر عليه
~~وتمكن من أخذه
# ( و ) الشرط الخامس كون السلعة ( لم يتعلق بها حق من شفعة أو جناية بأن
~~يشتري ) شقصا مشفوعا ثم يفلس أو يشتري ( عبدا ثم يفلس بعد تعلق أرش الجناية
~~برقبته ) فلا رجوع للبائع
# ويكون أسوة الغرماء لسبق حق الشفيع لكونه ثبت بالبيع والبائع ثبت حقه
~~بالحجر ولأن حق المجني عليه مقدم على الرهن المقدم على حق البائع فمنع
~~بالأولى
# ( فإن أبرأ الغريم ) المشتري ( من ) أرش ( الجناية فللبائع الرجوع ) لأنه
~~وجد متاعه بعينه لم يتعلق به حق لغيره
# ( وكذا لو أسقط الشفيع ) حقه من الشفعة ( أو ) أسقط ( المرتهن حقه ) من
~~الرهن فللبائع ونحوه الرجوع
# لما PageV03P427 تقدم ( أو رهن ) بالجر عطف على شفعة
# فإن رهنه المشتري ثم أفلس فلا رجوع للبائع لسبق حق المرتهن ( ونحوه ) أي
~~نحو الرهن كالعتق قاله في المبدع
# فلو اشترى عبدا وأعتقه ثم حجر عليه فالبائع أسوة الغرماء
# والحكم صحيح لكن منع الرجوع لزوال ملكه عن العتق لا لتعلق حق الغير به
# ويمكن تمثيله بالإجارة بأن اشترى عبدا ثم أجره ثم أفلس
# ( لكن إن كان الرهن أكثر من الدين ) وأخذ الدائن دينه منه ( فما فضل منه
~~رد على المال ) ليقسم معه بين سائر الغرماء كما يأتي
# ( وليس لبائعه الرجوع في الفاضل ) منه لما تقدم ms1651 ( وإن كان المبيع عينين
~~فرهن ) المشتري ( إحداهما ) أو تعلق بها حق شفعة أو جناية ( ملك البائع
~~الرجوع في ) العين ( الأخرى كما إذا تلفت إحدى العينين ) وبقيت الأخرى لأنه
~~وجدها بعينها
# لم يتعلق بها حق لأحد
# ( ولو مات الراهن وضاقت تركته عن الديون قدم المرتهن برهنه ) فيأخذ دينه
~~منه مقدما على سائر الغرماء لتعلق حقه به
# فإن بقي من ثمنه شيء رد عليهم وإن بقي له شيء حاصصهم به وتقدم
# ( ولو رهن ) المشتري ( بعض العبد ) ونحوه ( لم يكن للبائع الرجوع في
~~باقيه ) كما لو تلف لأن تبعيض الصفقة ضرر بالمشتري
# ( ولم يكن ) المبيع ( صيدا والبائع محرم ) إذ لا يدخل الصيد في ملك
~~المحرم ابتداء بغير إرث
# ( فلا يأخذه ) البائع المحرم ( حال إحرامه ) ولا يباع مع باقي ماله بل
~~يؤخر له إلى أن يحل من إحرامه فيأخذه
# ( و ) الشرط السادس كون السلعة ( لم تزد زيادة متصلة كسمن وكبر وتعلم
~~صنعة و ) تعلم ( كتابة و ) تعلم ( قرآن وتجدد حمل
# إلا إن ولدت ) فهو زيادة متصلة ( فإن وجد شيء من ذلك ) أي مما ذكر من
~~السمن وما عطف عليه ونحوه ( منع الرجوع ) لأنه فسخ بسبب حادث
# فلم يملك الرجوع في عين المال الزائد زيادة منفصلة كفسخ النكاح بالإعسار
~~أو الرضاع إذا زاد الصداق
# كذلك لا رجوع للزوج بعينه بل ببدله ولأنها زيادة في ملك المفلس فلم يستحق
~~أخذها
# وفارق الرد بالعيب لأن الفسخ من المشتري وهو راض بإسقاط حقه من الزيادة
# ولأن الفسخ للعيب لمعنى قارن العقد وهو العيب
# والفسخ هنا لسبب حادث
# والخبر محمول على من وجد متاعه على صفته ليس بزائد ( ووطء الثيب ما لم
~~تحمل وتزويج الأمة لا يمنع الرجوع ) لأن ذلك لا يخرجه عن كونه عين ماله
# ( وهي ) أي الأمة التي زوجها المفلس ( على نكاحها ) فلا ينفسخ برجوع
~~البائع لأنه عقد لازم ( ويشترط PageV03P428 أيضا أن يكون البائع حيا ) إلى
~~حين الرجوع وهو الشرط السابع قال في الترغيب والرعاية الكبرى ولربه دون
~~ورثته على الأصح أخذه وقدمه في الرعاية الصغرى والفائق ms1652 والزركشي والتلخيص
# وظاهر كلامه في المقنع والمنتهى لا يشترط
# ولورثته أخذ السلعة كما لو كان صاحبها حيا
# قال في الإنصاف وهو صحيح وهو ظاهر ما قدمه في الفروع
# وظاهر كلام أكثر الأصحاب لعدم اشتراطهم ذلك
# قال في المبدع والأصح أنه يثبت لهم
# ( وإن كان الثمن مؤجلا رجع ) البائع ( فيها ) أي في السلعة المبيعة (
~~فأخذها عند حلول الأجل فتوقف إليه ) أي إلى أن يحل الدين فيختار البائع
~~الفسخ أو الترك ولا تباع لأن حق البائع تعلق بها
# فقدم على غيره وإن كان مؤجلا كالمرتهن ( ويصح الرجوع فيها ) أي في العين
~~المبيعة ( و ) يصح الرجوع أيضا ( في غيرها ) أي في غير المبيعة كالقرض ورأس
~~مال السلم ونحوه مما تقدم أول الفصل ( بالقول ) كرجعت في متاعي أو أخذته أو
~~استرجعته أو فسخت البيع أو نحوه ولو ( على التراضي ) كرجوع الأب في الهبة
# ويكون رجوعه ( فسخا ) حقيقة أو حكما لأنه قد لا يكون هناك عقد بفسخ
~~كاسترجاع الزوج الصداق الذي انفسخ النكاح فيه بما يسقطه قبل فلس المرأة إذا
~~باعته ثم عاد إليها ونحوه
# وإلا فيرجع إلى ملكه قهرا حيث استمر في ملكها بصفته ( بلا حكم حاكم )
~~لثبوته بالنص كفسخ المعتقة
# ( إذا كملت الشروط ) السابقة ( ولو حكم حاكم بكونه ) أي الذي وجد متاعه
~~عند المفلس ( أسوة الغرماء نقض حكمه نصا )
# قال أحمد ولو أن حاكما حكم أنه أسوة الغرماء ثم رفع إلى رجل يرى العمل
~~بالحديث جاز له نقض حكمه
# ذكره في المغني والشرح
# ( ولا يفتقر الرجوع إلى شروط البيع من المعرفة والقدرة على تسليمه ) ونحو
~~ذلك لأنه فسخ لا بيع
# ( فلو رجع ) البائع ونحوه ( في ) عبد ( آبق صح ) الرجوع ( وصار ) العبد
~~ملكا ( له
# فإن قدر ) البائع أو نحوه ( أخذه وإن تلف ) الآبق ( فمن ماله ) أي البائع
~~ونحوه كسائر أمواله
# ( وإن بان تلفها ) أي السلعة ( حين استرجاعه ) لها ( بطل رجوعه ) أي
~~تبينا أن رجوعه كان باطلا
# إذ لا يمكن الرجوع في المعدوم ومنه لو رجع في أمة وطئها المفلس ثم تبين
~~أنها كانت حملت ms1653 قبل الرجوع إذ الاستيلاء إتلاف
# ( فأما الزيادة المنفصلة كالولد والثمرة والكسب والنقص ) بالرفع عطف على
~~الزيادة ( بهزال أو نسيان صنعة أو ) نسيان ( كتابة أو كبر PageV03P429 أو
~~تغير عقله أو كان ) المتاع ( ثوبا فخلق
# فلا يمنع الرجوع ) لأن العين قائمة مشاهدة لم يتغير اسمها ولا صفتها
# ( فيأخذه ) أي المتاع ( ولو ناقصا ) ب ( جميع حقه ) إن شاء أو يضرب مع
~~الغرماء بثمنه لأن الثمن لا يتقسط على صفة السلع من سمن وهزال وعلم ونحوه
~~فيصير نقصه لتغير الأسعار
# ( والزيادة ) المنفصلة ( لبائع ) نصا كالمتصلة قال الإمام في رواية حنبل
~~في ولد الجارية ونتاج الدابة هو للبائع وعنه لمفلس
# قال في التنقيح وهو أظهر
# وقال الشارح هذا أصح إن شاء الله
# وجزم به في الوجيز
# قال في المغني وقياسهم على المتصلة غير صحيح لأنها تتبع في الفسوخ والرد
~~بالعيب بخلاف المنفصلة
# قال ولا ينبغي أن يقع في هذا خلاف لظهوره
# وحمل النص على أنه باعهما في حال حملهما فيكونان مبيعين
# ولهذا خص هذين بالذكر دون بقية النماء
# ( وإن صبغ ) المشتري ( الثوب أو قصره أو لت السويق بزيت لم يمنع الرجوع )
~~لأن العين قائمة مشاهدة لم يتغير اسمها ولا صفتها
# ( ما لم ينقص بها ) أي الثوب بالصبغ أو القصر أو السويق باللت
# فإن نقص بذلك سقط الرجوع لأنه نقص بفعله فأشبه إتلاف البعض
# ورد هذا التعليل في المغني بأن هذا النقص نقص صفة فلا يمنع الرجوع كنسيان
~~صنعة وهزال عبد
# وقال المجد إنه أي الرجوع الأصح وجزم به في المبدع والأول صححه في الفروع
~~وقطع به في التنقيح والمنتهى
# ( و ) إن زادت قيمة الثوب أو السويق ف ( الزيادة عن قيمة الثوب ) بالصبغ
~~أو القصارة ( و ) الزيادة عن قيمة ( السويق ) باللت ( للمفلس ) لأنها حصلت
~~بفعله في ملكه
# فيكون شريكا للبائع بما زاد عن قيمة الثوب والسويق
# فإن كانت القصارة بفعل المفلس أو بأجرة وفاها فهما شريكان في الثوب
# فإن اختار البائع دفع قيمة الزيادة إلى المفلس لزمه قبولها لأنه يتخلص
~~بذلك من ضرر الشركة
# وإن لم ms1654 يختر بيع الثوب وأخذ كل واحد بقدر حقه
# فلو كانت قيمة الثوب خمسة فصار يساوي ستة
# فللمفلس سدسه وللبائع خمسة أسداسه
# وإن كان العمل من صانع لم يستوف أجرة فله حبس الثوب على استيفاء أجرته
# اقتصر عليه في الشرح
# ( ولو كانت السلعة صبغا فصبغ به ) المشتري ثيابا وحجر عليه ( أو ) كانت (
~~زيتا فلت به ) سويقا ( أو ) كانت ( مسامير فسمر بها بابا
# أو ) كانت ( حجرا فبنى عليه ) بنيانا ( أو ) كانت ( خشبا فسقف به ) سقفا
~~( فلا رجوع ) للبائع PageV03P430 لأن المشتري شغل المبيع بغيره على وجه
~~التبع
# فلم يملك بائعه الرجوع
# ( فإن كان الصبغ والثوب لواحد ) واشتراهما منه وصبغ الثوب بالصبغ وحجر
~~عليه ( رجع ) البائع ( في الثوب وحده
# ويكون المفلس شريكا ) للبائع ( بزيادة الصبغ ويضرب بائع الصبغ بثمنه مع
~~الغرماء )
# كما لو كان لاثنين ( وإن اشترى رفوفا ) جمع رف أي ألواح خشب ( ومسامير من
~~واحد وسمرها ) أي الرفوف ( بها ) أي بالمسامير ( رجع ) بائعهما ( فيهما )
~~لأنه وجد عين ماله
# فكان له الرجوع فيه
# ( وإن غرس ) المشتري ( الأرض ) التي اشتراها ( أو بنى فيها ) وحجر عليه (
~~فله ) أي لبائعها ( الرجوع فيها ) لأنه أدرك متاعه بعينه
# ومال المشتري دخل على وجه التبع كالصبغ
# ( و ) إذا رجع في الأرض فله ( دفع قيمة الغراس والبناء
# فيملكه أو قلعه وضمان نقصه ) لأنهما حصلا في ملكه لغيره بحق كالشفيع
~~والمعير
# ( إلا أن يختار المفلس والغرماء القلع ) فإن اختاروه ملكه لأن البائع لا
~~حق له في الغراس والبناء
# فلا يملك إجبار مالكهما على المعاوضة عنهما
# ( ف ) على هذا ( يلزمهم إذن تسوية الأرض و ) يلزمهم ( أرش بنقصها الحاصل
~~به ) لأن ذلك نقص حصل لتخليص ملك المفلس فكان عليه
# ( ويضرب ) ه أي بأرش نقص الأرض ( البائع مع الغرماء ) كسائر ديون المفلس
# ( وله ) أي لبائع الأرض ( الرجوع فيها ) أي أرضه ( ولو قبل القلع ) أي
~~قلع الغراس والبناء ( ودفع قيمة الغراس والبناء أو قلعه ) وضمان نقصه وتقدم
~~قريبا
# ( وإن امتنعوا ) أي المفلس والغرماء ( من القلع
# لم يجبروا عليه ) لأنهما وضعا بحق
# ( وإن أبوا ) أي الغرماء ( القلع ms1655 وأبى ) البائع ( دفع القيمة ) أو أرش
~~نقص القلع ( سقط الرجوع ) لما فيه من الضرر على المشتري والغرماء والضرر لا
~~يزال بمثله
# ولو اشترى أرضا فزرعها ثم أفلس
# بقي الزرع لربه مجانا إلى الحصاد فإن اتفق المفلس والغرماء على الترك أو
~~القطع جاز
# وإن اختلفوا وله قيمة بعد القطع قدم قول من يطلبه
# وإن اشترى غراسا فغرسه في أرضه ثم أفلس ولم يزد الغراس فله الرجوع فيه
# فإن أخذه لزمه تسوية الأرض وأرش نقصها
# وإن بذل الغرماء والمفلس له القيمة
# لم يجبر على قبولها
# وإن امتنع من القلع فبذلوا القيمة له ليملكه المفلس وأرادوا قلعه وضمان
~~النقص فلهم ذلك
# وكذا لو أرادوا قلعه من غير ضمان النقص في الأصح قاله في المبدع وغيره
# وإن أراد بعضهم القلع وبعضهم التبقية
# قدم قول PageV03P431 من طلب القلع
# وإن اشترى أرضا من واحد وغرسا من آخر وغرسه فيها ثم أفلس
# ولم يزد فلكل الرجوع في عين ماله
# ولصاحب الأرض قلع الغراس من غير ضمان
# فإن قلعه بائعه لزمه تسوية الأرض وأرش نقصها الحاصل به
# وإن بذل صاحب الغراس قيمة الأرض لصاحبها لم يجبر على ذلك
# وفي العكس إذا امتنع من القلع
# له ذلك في الأصح قاله في المبدع
# وتقدم في بيع الأصول والثمار حكم الطلع والخلاف في أنه زيادة متصلة أو
~~منفصلة
#
# | فصل ( الحكم الثالث ) من الأحكام المتعلقة بحجره
# ( بيع الحاكم ماله وقسم ثمنه ) بين الغرماء بالمحاصة لأنه صلى الله عليه
~~وسلم لما حجر على معاذ باع ماله في دينه وقسم ثمنه بين غرمائه ولفعل عمر
# ويكون ذلك ( على الفور ) لأن تأخيره مطل وفيه ظلم لهم
# ( ويجب عليه ) أي الحاكم ( ذلك ) أي بيع ماله وقسم ثمنه ( إن كان مال
~~المفلس من غير جنس الديون
# فإن كانت ديونهم من جنس الأثمان أخذوها ) أي الأثمان إن وجدت في ماله
# ولا بيع لعدم الحاجة إليه وإلا بيع بالأثمان وقسمت بينهم
# ( وإن كان فيهم ) أي الغرماء ( من دينه من غير جنس الأثمان وليس في مال
~~المفلس من جنسه ورضي ms1656 أن يأخذ عوضه من الأثمان جاز ) حيث لا محظور في
~~الاعتياض
# ( وإن امتنع ) من أخذ عوضه ( وطلب جنس حقه اشترى له بحصته من الثمن )
~~التي آلت إليه بالمحاصة ( من جنس دينه ) لأنه الواجب ولا يجبر على الاعتياض
# وكذا لو كان دين سلم فيشتري له بحصته من المسلم فيه ولا اعتياض لما سبق
~~ويأتي
# ( ولو أراد الغريم الأخذ من المال المجموع وقال المفلس لا أقضيك إلا من
~~جنس دينك
# قدم قول المفلس ) لأنه طالب للأصل الواجب فلا يجبر على المعاوضة
# ( ولا يحتاج ) الحاكم ( إلى استئذان المفلس في البيع ) لأنه محجور عليه
~~يحتاج إلى قضاء دينه
# فجاز بيع ماله بغير إذنه كالسفيه
# ( لكن يستحب ) للحاكم ( أن يحضره ) أي المفلس ( أو ) يحضر ( وكيله ) وقت
~~البيع لفوائد
# منها أن يحضر ثمن متاعه ويضبطه
# ومنها أنه أعرف بالجيد من متاعه
# فإذا حضر تكلم PageV03P432 عليه ومنها أنه تكثر فيه الرغبة ومنها أنه
~~أطيب لنفسه وأسكن لقلبه
# ( و ) يستحب للحاكم أيضا أن ( يحضر الغرماء ) لأنه لهم وربما رغبوا في
~~شيء فزادوا في ثمنه
# وأطيب لقلوبهم وأبعد للتهمة
# وربما يجد أحدهم عين ماله فيأخذها
# ( وإن باعه ) الحاكم ( من غير حضورهم كلهم ) أي المفلس والغرماء ( جاز )
~~لما تقدم ( ويأمرهم ) أي المفلس والغرماء ( الحاكم أن يقيموا مناديا ينادي
~~على المتاع ) لأنه مصلحة
# ( فإن تراضوا بثقة أمضاه ) الحاكم وإن تراضوا بغير ثقة رده بخلاف المرهون
~~إذا اتفق الراهن والمرتهن على غير ثقة لم يكن له رده
# والفرق أن للحاكم هنا نظرا
# فإنه قد يظهر غريم آخر
# ( وإن اختار المفلس رجلا ) ينادي ( واختار الغرماء آخر أقر ) الحاكم ل (
~~لثقة ) من الرجلين ( فإن كانا ثقتين قدم ) الحاكم ( المتطوع ) منهما لأنه
~~أحظ ( فإن كانا متطوعين ضم ) الحاكم ( أحدهما إلى الآخر ) جمعا بين الحقين
~~( وإن كانا بجعل قدم أوثقهما وأعرفهما ) لأنه أنفع ( فإن تساويا ) في ذلك (
~~قدم ) الحاكم ( من يرى ) منهما لأنه لا مرجح لأحدهما على الآخر
# ( ويستحب ) للحاكم أو أمينه ( أن يبيع كل شيء في سوقه ) لأنه أحوط وأكثر
~~لطلابه ( ويجوز ) بيعه ( في غيره ms1657 ) أي غير سوقه لأن الغرض تحصيل الثمن
~~كالوكالة
# ( وربما أدى الاجتهاد إلى أنه ) أي بيع الشيء في غير سوقه ( أصلح ) من
~~بيعه في سوقه ( بشرط أن يبيعه بثمن مثله المستقر في وقته ) أي وقت البيع
~~فلا اعتبار بحال الشراء ( أو أكثر ) من ثمن مثله
# فإن باع بدون ثمن المثل لم يجز لكن مقتضى ما يأتي في الوكالة أنه يصح
# ويضمن النقص ( فإن زاد في السلعة أحد في مدة الخيار لزم الأمين ) أي أمين
~~الحاكم ( الفسخ ) لأنه أمكنه بيعه بثمن فلم يجز إمضاؤه بدونه كما لو زيد
~~فيه قبل العقد
# ( وإن كان ) زاد في السلعة ( بعد لزومه ) أي البيع ( استحب له ) أي لأمين
~~الحاكم ( سؤال المشتري الإقالة واستحب للمشتري الإجابة ) إلى الإقالة لأنه
~~معاونة على قضاء دين المفلس ودفع حاجته
# وتقدم في البيع يحرم البيع على بيع المسلم والشراء على شرائه
# فهذه الصور إما مستثناة للحاجة أو محمولة على ما إذا زاد غير عالم بعقد
~~البيع
# ( ويجب ) على الحاكم أو أمينه ( أن يترك له ) أي للمفلس ( من ماله ما
~~تدعو إليه حاجته من مسكن وخادم ) صالحين لمثله لأن ذلك مما لا غنى له عنه
# فلم يبع في دينه كلباسه وقوته
# وقوله صلى الله عليه وسلم خذوا ما وجدتم قضية عين PageV03P433 يحتمل أنه
~~لم يكن فيما وجدوه مسكن ولا خادم
# ( إن لم يكونا ) أي المسكن والخادم ( عين مال الغرماء
# فإن كانا ) عين مال الغرماء ( لم يترك له ) أي للمفلس ( منه ) أي من مال
~~الغرماء ( شيء ) بل من وجد عين ماله فهو أحق بها بالشروط السابقة
# ( ولو كان ) المفلس ( محتاجا ) إلى ذلك لعموم ما سبق من الخبر
# ( لكن إن كان له ) أي المفلس ( داران يستغني بأحداهما بيعت الأخرى ) لعدم
~~احتياجه إلى سكناها ( وإن كان له مسكن واسع عن سكنى مثله
# بيع ) المسكن الواسع ( واشترى له مسكن مثله ) لاندفاع حاجته به
# ( ورد الفضل ) من ثمنه ( على الغرماء ) جمعا بين المصلحتين ( وكذلك ثيابه
~~) أي المفلس ( إذا كانت رفيعة لا يلبس مثله مثلها ) بيعت واشترى له ms1658 ما
~~يلبسه مثله
# ورد الفضل على الغرماء
# ( وإن كانت ) الثياب ( إذا بيعت واشترى له كسوة لا يفضل عنها ) أي عن
~~كسوة مثله ( شيء ) من ثمن الثياب الرفيعة ( تركت ) بحالها
# إذ لا فائدة إذن في البيع والشراء
# ( وشرط ) ترك ( الخادم ) له ( أن لا يكون نفيسا ) لا يصلح لمثله
# وإلا بيع واشترى له ما يصلح لمثله إن كان مثله يخدم
# ورد الفضل على الغرماء
# ( ويترك ) الحاكم ( له ) أي للمفلس ( أيضا آلة حرفت ) ه فلا يبيعها لدعاء
~~حاجته إليها كثيابه ومسكنه
# ( فإن لم يكن ) المفلس ( صاحب حرفة ترك ) الحاكم ( له ما يتجر به لمؤنته
~~) أي لتحصيل مؤنته
# وفي الموجز والتبصرة وفرس يحتاج ركوبها
# ( وينفق ) الحاكم ( عليه ) أي المفلس ( وعلى من تلزمه نفقته ) من زوجة
~~وخادم وقريب لأنهم يجرون مجرى نفسه
# ( من ماله بالمعروف ) لقوله صلى الله عليه وسلم ابدأ بنفسك ثم بمن تعول
~~ولأن ملكه باق عليه قبل القسمة
# ( وهو ) أي المعروف ( أدنى ما ينفق على مثله وأدنى ما يسكنه مثله )
# وقوله ( من مأكل ومشرب وكسوة ) بيان لما ينفق على مثله ( إلى أن يفرغ من
~~قسمه ) أي قسمة ماله ( بين غرمائه إن لم يكن له ) أي المفلس ( كسب يفي بذلك
~~) أي بنفقته وكسوته
# فأما إن كان يقدر على التكسب فنفقته في كسبه
# فإنه لا حاجة في إخراج ماله مع غناه بكسبه قاله في المغني والشرح
# قال في الإنصاف وهو قوي
# ( وإن كان كسبه ) أي المفلس ( دون نفقته ) وكسوته ( كملت من ماله ) كما
~~لو لم يكن له كسب
# ( ويجهز هو ) أي المفلس ( ومن تلزمه مؤنته غير زوجته من ماله إن مات ) هو
~~أو من تلزمه نفقته كنفقته
# وأما الزوجة فمؤنة تجهيزها في تركتها مطلقا
# ( مقدما ) PageV03P434 أي المفلس ومن يلزمه تجهيزه بمؤنة تجهيزه ( على
~~غيره ) من الغرماء
# ( كما تقدم ) في التكفين ( ويكفن ) المفلس إذا مات
# وكذا من مات من الرجال الذين تلزمه نفقتهم ( في ثلاثة أبواب ) بيض من قطن
~~( كما ) أي مما ( كان يلبس في حياته ) أي من ملبوس مثله في الجمع والأعياد
~~وتقدم
# والمرأة ms1659 في خمسة أثواب كذلك
# ( وقدم في الرعاية ) يكفن ( في ثوب واحد ) اقتصارا على الواجب ( وإن تلف
~~شيء من ماله ) أي المفلس ( تحت يد الأمين ) أي أمين الحاكم فمن مال المفلس
~~( أو بيع شيء من ماله وأودع ثمنه فتلف عند المودع ) من غير تعد ولا تفريط (
~~فمن ضمان المفلس ) أي فالتالف من مال المفلس لأن نماءه له فتلفه عليه
~~كالعروض
# ( ويبدأ ) الأمين ( ببيع أقله بقاء وأكثره مؤنة
# فيبيع أولا ما يسرع إليه الفساد كالطعام الرطب ) والفاكهة لأن بقاءه
~~متلفة بيقين
# ( ثم ) يبيع ( الحيوان ) لأنه معرض للإتلاف
# ويحتاج إلى مؤنة في بقائه
# ( ثم ) يبيع ( الأثاث ) لأنه يخاف عليه ويناله الأذى
# ( ثم ) يبيع ( العقار ) لأنه لا يخاف عليه بخلاف غيره
# وبقاؤه أشهر له وأكثر لطلابه
# والعهدة على المفلس إذا ظهر مستحقا فقط قاله في الشرح
# ( ويبيع ) الأمين ( بنقد البلد ) لأنه أصلح
# فإن كان فيه نقود باع بأغلبها رواجا
# فإن تساوت باع بجنس الدين
# ( وتقدم في الرهن نظيره ويعطي ) بالبناء للمفعول ( منادي وحافظ المتاع و
~~) حافظ ( الثمن و ) يعطي ( الحمالون ) وفي نسخ الحمالين بالياء عطفا على
~~نائب الفاعل باعتبار أصله لأنه مفعول به
# ( أجرتهم من مال المفلس ) لأنه حق على المفلس لكونه طريقا إلى وفاء دينه
~~فمؤنته عليه
# ( تقدم ) أي أجرة المنادي والحافظ والحمال ( على ديون الغرماء ) لأنه من
~~مصلحة المال
# ومحل ذلك ( إن لم يوجد متبرع ) بالنداء والحفظ والحمل
# فإن وجد قدم على من يطلب أجرة
# و ( نظيره ) أي نظير أجرة المنادي ونحوه ( ما يستدان على تركة الميت
~~لمصلحة التركة
# فإنه مقدم على الديون الثابتة في ذمة الميت
# ويبدأ ) عند قسم ماله ( بالمجني عليه إذا كان الجاني عبد المفلس ) سواء (
~~كانت الجناية قبل الحجر أو بعده ) لأن الحق متعلق بعينه يفوت بفواتها بخلاف
~~بقية الغرماء
# ( فيدفع ) الحاكم أو أمينه ( إليه ) أي إلى المجني عليه ( الأقل من الأرش
~~أو ) من ( ثمن العبد ) الجاني ( ولا شيء له ) أي للمجني عليه ( غيره ) أي
~~غير الأقل منهما لأن الأقل إن كان هو الأرش فهو لا يستحق إلا ms1660 أرش الجناية
# وإن كان ثمن الجاني فهو لا يستحق PageV03P435 غيره لأن حقه متعلق بعينه
# هذا إذا كانت الجناية بغير إذن السيد
# فإن كانت بإذنه أو أمره تعلقت بذمته كما يأتي في الجنايات
# فيضرب للمجني عليه بجميع أرشها مع الغرماء
# وعلى الأول إن فضل شيء من ثمن العبد عن أرش الجناية رد على المال
# ( وإن لم يف ) ثمنه ( بأرش الجناية ) فلا شيء له غيره لما تقدم ( وإن كان
~~الجاني المفلس
# فالمجني عليه أسوة الغرماء ) فيضرب له معهم بأرش الجناية سواء كانت قبل
~~الحجر أو بعده وتقدم
# ( ثم ) يبدأ ( بمن له رهن لازم ) أي مقبوض ( فيختص بثمنه ) إن كان قدر
~~دينه سواء كان المفلس حيا أو ميتا لأن حقه متعلق بعين الرهن وذمة الراهن
~~بخلاف الغرماء
# ( وإن فضل له ) أي للمرتهن ( فضل ) من دينه ( ضرب به مع الغرماء ) لأنه
~~ساواهم في ذلك
# ( وإن فضل منه ) أي من ثمن الرهن ( فضل ) عن دينه ( رد على المال ) ليقسم
~~بين الغرماء لأنه انفك من الرهن بالوفاء
# فصار كسائر مال المفلس
# ( ثم ) يبدأ ( بمن له عين مال ) فيأخذها بشروطه لما تقدم
# ( أو ) له ( عين مؤجرة ) استأجرها المفلس منه ولم يمض من مدتها شيء
~~فيأخذها كما تقدم
# ( أو ) له منفعة عين هو ( مستأجرها من مفلس فيأخذها ) لأن حقه متعلق
~~بالعين والمنفعة
# وهي مملوكة له في هذه المدة
# ( وكذا مؤجر نفسه ) للمفلس ثم حجر عليه قبل أن يمضي من مدة الإجارة شيء
~~فله فسخ الإجارة لدخوله فيما سبق
# ( وإن بطلت الإجارة في أثناء المدة ) بأن ماتت العين التي استأجرها من
~~المفلس وعجل له أجرتها ( ضرب له ) أي للمستأجر ( بما بقي ) له من الأجرة
~~التي عجلها ( مع الغرماء ) كسائر الديون إن لم تكن عين الأجرة باقية
# وإن كان ذلك بعد قسم ماله رجع على الغرماء بحصته ( ولو باع ) المفلس (
~~شيئا أو باعه وكيله وقبض ) المفلس أو وكيله ( الثمن فتلف وتعذر رده وخرجت
~~السلعة مستحقة ) وحجر على المفلس ( ساوى المشتري ) بما كان دفعه ( الغرماء
~~) فيضرب له به معهم كسائر الديون ms1661
# ( وإن أجر ) المفلس ( دارا ) بعينها ( أو بعيرا بعينه أو ) أجر ( شيئا
~~غيرهما بعينه ثم أفلس
# لم تنفسخ الإجارة ) بالحجر عليه ( بالفلس ) للزومها
# ( وكان المستأجر أحق بالعين التي استأجرها من الغرماء حتى يستوفي حقه فإن
~~هلك البعير ) المؤجر ( أو انهدمت الدار ) المؤجرة ( قبل انقضاء المدة
~~انفسخت الإجارة ) لفوات المعقود عليه
# ( ويضرب ) المستأجر ( مع الغرماء ببقية الأجرة ) إن كان عجلها وتقدم
# ( وإن استأجر جملا ) أو نحوه ( في الذمة ثم PageV03P436 أفلس المؤجر
~~فالمستأجر أسوة الغرماء ) لعدم تعلق حقه بالعين
# و ( إن أجره دارا ثم أفلس ) المؤجر ( فاتفق المفلس والغرماء على البيع
~~قبل انقضاء مدة الإجارة
# فلهم ذلك ) لأن الحق لا يعدوهم ( ويبيعونها مستأجرة ) للزوم الإجارة
# ( فإن اختلفوا ) بأن طلب أحدهم البيع في الحال والآخر البيع إذا انقضت
~~الإجارة ( قدم قول من طلب البيع في الحال ) لأنه الأصل ولا ضرر فيه
# ( فإذا استوفى المستأجر ) المدة أو المنفعة ( تسلم المشتري ) العين لعدم
~~المعارض و ( إن اتفقوا ) أي المفلس والغرماء ( على تأخير البيع حتى تنقضي
~~مدة الإجارة فلهم ذلك ) لأن الحق لهم
# وقد رضوا بتأخيره
# ( ولو باع سلعة ) قبل الحجر ( ولو ) كان المبيع ( مكيلا أو موزونا قبض
~~ثمنها أولا ثم أفلس ) أو مات ( قبل تقبيضها ) أي السلعة المبيعة ( فالمشتري
~~أحق بها من الغرماء ) لأنها عين ملكه
# ( وإن كان على المفلس دين سلم فوجد المسلم الثمن بعينه
# فهو ) أي المسلم ( أحق به كما تقدم
# وإن لم يجده ) أي الثمن ( فإن حل ) السلم ( قبل القسمة ضرب ) المسلم ( مع
~~الغرماء بقيمة المسلم فيه ) كسائر الديون ( فإن كان في المال من جنس حقه )
~~المسلم فيه ( أخذ ) المسلم ( منه بقدر ما يستحقه ) بالمحاصة ( وإن لم يكن
~~فيه ) أي في مال المفلس ( من جنس حقه ) الذي أسلم فيه ( عزل له ) أي للمسلم
~~( من المال قدر حقه ) الذي يخرج له بالمحاصة ( فيشتري به المسلم فيه فيأخذه
# وليس له أن يأخذ المعزول بعينه ) لأنه اعتياض عن المسلم فيه وهو لا يجوز
# ( فإن أمكنه ) أي الحاكم أو أمينه
# ( أن يشتري بالمعزول ) لرب السلم ( أكثر مما ms1662 قدر له ) أي من المعقود عليه
~~( لرخص المسلم فيه اشترى له ) أي لرب السلم ( بقدر حقه ) أي قدر سلمه (
~~ويرد الباقي ) مما خرج له بالمحاصة ( على الغرماء ) لأنه لا مستحق له غيرهم
# ( ثم يقسم ) الحاكم أو أمينه ( الباقي ) من مال المفلس ( بين باقي
~~الغرماء ) لتساوي حقوقهم في تعلقها بذمة المفلس ( على قدر ديونهم ) لأن فيه
~~تسوية بينهم ومراعاة لكمية حقوقهم
# فلو قضى الحاكم أو المفلس بعضهم لم يصح لأنهم شركاؤه
# فلم يجز اختصاصه دونهم ( ولا يلزمهم ) أي الغرماء ( بيان أ ) ن ( لا غريم
~~سواهم ) بخلاف الورثة ذكره في الترغيب والفصول وغيرهما لئلا يأخذ أحدهم ما
~~لا حق له فيه
# ( فإن كان فيهم ) أي الغرماء ( من له دين مؤجل
# لم يحل ) لأن الأجل حق للمفلس فلا يسقط بفلسه كسائر حقوقه
# ولأنه لا يوجب حلول ماله
# فلا يوجب PageV03P437 حلول ما عليه كالإغماء
# ( ولم يوقف له ) أي للدين المؤجل ( شيء ) من المال ( ولا يرجع ) رب الدين
~~المؤجل ( على الغرماء إذا حل ) دينه بشيء لأنه لم يستحق مشاركتهم حال
~~القسمة
# فلم يستحق الرجوع عليهم بعد
# ( لكن إن حل ) دينه ( قبل القسمة شاركهم ) لمساواته لهم
# ( وإن حل ) دينه ( بعد قسمة البعض ) من المال ( شارك ) هم ( في الباقي )
~~من المال
# ( ويضرب فيه بجميع دينه ويضرب باقي الغرماء ببقية ديونهم ومن مات وعليه
~~دين مؤجل لم يحل ) الدين بموته ( إذا وثق الورثة أو ) وثق ( غيرهم برهن أو
~~كفيل مليء على أقل الأمرين من قيمة التركة أو الدين ) لأن الأجل حق للميت
# فورث عنه كسائر حقوقه
# و ( كما لا تحل الديون التي له بموته فتختص أرباب الديون الحالة بالمال )
~~ويتقاسمونه بالمحاصة ولا يترك منه للمؤجل شيء ولا يرجع ربه عليه بعد حلوله
~~بل على من وثقه
# ( فإن تعذر التوثق لعدم وارث ) بأن مات عن غير وارث حل ولو ضمنه الإمام
# ( أو ) ل ( غيره ) أي غير عدمه بأن خلف وارثا لكنه لم يوثق ( حل ) الدين
~~لغلبة الضرر
# ( فيأخذه ) ربه ( كله ) إن اتسعت التركة له أو يحاصص به الغرماء ولا ms1663 يسقط
~~منه شيء في مقابلة الأجل
# وإن ضمنه ضامن وحل على أحدهما لم يحل على الآخر
# ( وحكم من طرأ عليه جنون حكم المفلس والميت في حلول الدين ) المؤجل
~~بجنونه ( وعدمه ) أي عدم حلوله
# فعلى المذهب لا يحل ( وإن ظهر غريم بعد القسمة لم تنقض ) القسمة ( ورجع )
~~الغريم الذي ظهر ( على كل واحد بقدر حصته ) لأنه لو كان حاضرا شاركهم فكذا
~~إذا ظهر ( فلو كان ) للمفلس ( ألف اقتسمه غريماه نصفين ثم ظهر ثالث دينه
~~كدين أحدهما رجع ) الثالث ( على كل واحد بثلث ما قبضه ) وهو خمسمائة وثلثها
~~مائة وستة وستون وثلثان
# قال في الفروع ( وظاهر كلامهم يرجع على من أتلف ما قبضه بحصته ) واقتصر
~~عليه في الإنصاف
# وهذا بخلاف ما إذا قبض أحد الشريكين شيئا من الدين المشترك على ما يأتي
# ولعل الفرق أن بالحجر تعلق حق جميع الغرماء بماله
# فتخصيص بعضهم باطل كما سبق بخلاف مسألة القبض من المشترك إذ المدين فيها
~~غير محجور عليه
# ( ولا يمنع الدين انتقال التركة إلى الورثة ) إذا مات المدين لقوله صلى
~~الله عليه وسلم من ترك حقا أو مالا فلورثته ولأن تعلق الدين بالمال لا يزيل
~~الملك في حق الجاني والراهن والمفلس
# فلم يمنع نقله
# ( ويتعلق حق الغرماء بها ) أي بالتركة PageV03P438 ( كلها وإن لم
~~يستغرقها الدين ) لتعلق أرش الجناية برقبة العبد الجاني ( سواء كان ) الدين
~~( دينا لآدمي أو ) كان ( دينا لله تعالى ) كزكاة وكفارة ونذر حج وسواء (
~~ثبت ) الدين ( في الحياة أو تجدد بعد الموت بسبب يقتضي الضمان كحفر بئر )
~~تعديا ( ونحوه ) كبناء تعدى به فإذا تلف بذلك شيء بعد موت الحافر والباني
# تعلق بتركته
# ( وتأتي تتمته في كتاب الوصايا
# و ) في ( آخر ) باب ( القسمة
# والدين باق في ذمة الميت ) لما تقدم في الضمان من قوله صلى الله عليه
~~وسلم الآن بردت جلدته حال كون الدين ( في التركة ) أي متعلقا بها ( حتى
~~يوفى ) منها أو من غيرها ( ويصح تصرف الورثة في التركة ) ببيع أو غيره
~~لانتقالها إليهم كتصرف السيد في العبد الجاني
# وإنما يجوز ms1664 لهم التصرف ( بشرط الضمان ) قاله القاضي
# وقال ومتى خلى الورثة بين التركة وبين الغرماء سقطت مطالبتهم بالديون
# ونصب الحاكم من يوفيهم منها ولم يملكها الغرماء بذلك انتهى
# وأما صحة التصرف فلا تتوقف على الضمان كما هو المتبادر من عبارة المبدع
~~وشرح المنتهى وغيرهما حيث قالوا فإن تصرفوا فيها صح
# كتصرف السيد في العبد الجاني
# ( ويضمنون ) أي الورثة إذا تصرفوا في التركة ( الأقل من قيمة التركة أو
~~الدين ) لأنه الواجب عليهم
# ( فإن تعذر وفاؤه ) أي الدين بعد تصرفهم في التركة ( فسخ تصرفهم ) قاله
~~في المبدع وغيره
# وعبارة شرح المنتهى فسخ العقد انتهى
# فعليها إن تصرفوا بعتق لم يتأت فسخه
# وعليهم الأقل من قيمته أو الدين كما لو أعتق السيد الجاني والراهن الرهن
# ( وإن بقي على المفلس ) بعد قسم ماله ( بقية ) من الدين ( أجبر المحترف
~~على الكسب و ) على ( إيجار نفسه فيما يليق بمثله ) من الصنائع ( لقضاء ما
~~بقي عليه ) من الديون لأنه صلى الله عليه وسلم باع سرقا في دينه بخمسة
~~أبعرة رواه الدارقطني وسرق رجل دخل المدينة وذكر أن وراءه مالا فداينه
~~الناس وركبته ديون ولم يكن وراءه مال
# فسماه سرقا والحر لا يباع فعلم أنه باع منافعه إذ المنافع تجري مجرى
~~الأعيان في صحة العقد عليها وتحريم أخذ الزكاة فكذا هنا ولأن الإجارة عقد
~~معاوضة فأجبر عليها كبيع ماله ( مع ) بقاء ( الحجر عليه إلى الوفاء ) أو
~~حكم الحاكم بفكه
# ويأتي ( و ) يجبر أيضا على ( إيجار موقوف عليه ) يستغني عنه ( و ) على
~~إيجار ( أم ولده إن استغنى عنها ) لأنه قادر على وفاء دينه فلزمه كما لك ما
~~يقدر على الوفاء منه
# ( لا إن PageV03P439 لزمه حج وكفارة ) ونحوهما من حقوق الله تعالى فلا
~~يجبر على إيجار نفسه ووقفه وأم ولده في ذلك لأن ماله لا يباع فيه فنفعه
~~أولى
# ( ولا يجبر ) المدين مطلقا ( على قبول هبة وصدقة ) وعطية ( ووصية ولو كان
~~المتبرع ابنا ) له
# لما فيه من الضرر عليه بتحمل المنة التي تأباها قلوب ذوي المروآت
# ( ولا يملك غير المدين وفاء ms1665 دينه ) عنه ( مع امتناعه ) أي المدين منه
# وكذلك لو بذله غير المدين وامتنع ربه من أخذه منه
# ( ولا يملك الحاكم قبض ذلك ) أي ما ذكر من هبة وصدقة ووصية ونحوها للمدين
~~( لوفائه ) أي وفاء دينه ( بلا إذن ) من المدين ( لفظي أو عرفي ) لأنه لا
~~يملك إجباره عليه فلم يملك فعله عنه
# ( ولا يجبر ) المفلس ( على تزويج أم ولد ) لوفاء دينه مما يأخذ من مهرها
# وظاهره ولو لم يكن يطؤها
# لما فيه من تحريمها عليه بالنكاح وتعلق حق الزوج بها
# ( ولا ) تجبر ( امرأة ) مدينة ( على نكاح ) نفسها لمن يرغب في نكاحها
~~لتأخذ مهرها وتوفي منه دينها
# لأنه يترتب عليها بالنكاح من الحقوق ما قد تعجز عنه ( أو ) أي ولا يجبر (
~~رجل على خلع ) إذا بذلت له زوجته أو غيرها مالا ليخالعها أو يطلقها عليه
~~ويوفي منه الدين لأن عليه فيه ضررا بتحريم زوجته عليه
# وقد يكون له إليها ميل
# ( ولا ) يجبر مدين أيضا باع أو اشترى بشرط الخيار ( على رد مبيع و ) لا
~~على ( إمضائه ) أي البيع ولو كان فيه حظ لأن ذلك إتمام لتصرف سابق على
~~الحجر فلم يجبر عليه فيه
# ( و ) لا على ( أخذ دية عن قود ) وجب له بجناية عليه أو على مورثه لأن
~~ذلك يفوت المعنى الذي لأجله شرع القصاص
# ثم إن اقتص فلا شيء للغرماء وإن عفا على مال ثبت وتعلق به دينهم
# ( و ) لا يجبر أيضا على ( نحوه ) أي نحو ما ذكر
# كما لو بذلت له امرأة مالا ليتزوجها عليه لم يجبر على قبوله أو ادعى على
~~إنسان بشيء فأنكره وبذل له مالا على أن لا يحلفه
# ( ولا تسقط ) الدية ( بعفوه ) أي المفلس ( على غير مال ) كأن عفا على نحو
~~خمر ( أو ) عفا ( مطلقا ) بأن قال عفوت
# ( أو ) عفا ( مجانا ) بأن قال عفوت بلا شيء ويأتي في العفو عن القصاص
~~تحرير ذلك
# وأن له العفو مجانا
# لأن المال لم يجب عينا
# ( ولا يجبرون أيضا على ذلك ) أي لا يجبر من له أم ولد على تزويجها ms1666 ولا
~~رجل على خلع امرأته ولا امرأة على نكاح ولا من له قود على العفو عنه على
~~مال ( لأجل نفقة واجبة ) عليهم لما تقدم من أنهم لا يجبرون عليه لوفاء
~~الدين
# ( ولا يمنعون أخذ الزكاة لأجله ) PageV03P440 أي لأجل ما يبذل لهم في
~~تزويج أم ولد ونحوها مما ذكر لأنه لا يثبت به غني
# ( ولا ينفك الحجر عنه ) أي المفلس ( إلا بحكم حاكم إن بقي عليه شيء ) من
~~الدين لأنه حجر ثبت بحكم
# فلا ينفك إلا به كالمحجور عليه لسفه بعد رشده
# ( وإلا ) بأن لم يبق عليه شيء من الدين ( انفك ) عنه الحجر بلا حكم
# لأن المعنى الذي حجر عليه من أجله قد زال
# ( وإذا فك ) الحاكم ( عنه الحجر فليس لأحد مطالبته ولا ملازمته حتى يملك
~~مالا ) لقوله تعالى @QB@ وإن كان ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة @QE@ فإن جاء
~~الغرماء عقب فك الحجر عنه فادعوا أن له مالا لم يقبل إلا ببينة لأنه خلاف
~~الظاهر ( فإن ادعوا بعد مدة أن في يده مالا أو ادعوا ذلك ) أي أن في يده
~~مالا ( عقب فك الحجر عنه وبينوا سببه ) أي المال ( أحضره الحاكم وسأله )
~~عما ذكره الغرماء ( فإن أنكر ) أن بيده مالا ( فقوله مع يمينه ) لأنه منكر
~~والأصل عدمه
# ( وإن أقر ) أن بيده مالا ( وقال هو ) أي المال ( لفلان ) وأنا وكيله أو
~~عامله وفلان حاضر ( وصدقه حلف المقر له ) لجواز تواطئهما ( وإلا ) بأن لم
~~يقل هو لفلان ويصدقه ويحلف بأن أقر المفلس أنه له
# أو أنه لفلان وكذبه فلان أو صدقه ولم يحلف ( أعيد الحجر عليه إن طلب
~~الغرماء ذلك ) وكان لا يفي بدينه وإلا وفاه منه
# ولا حاجة إلى الحجر كما تقدم
# ( وإن أقر ) المفلس ( أنه ) أي المال ( لغائب
# أقر ) المال ( في يده ) أي المفلس ( حتى يحضر الغائب ثم نسأله ) فإن صدقه
~~وحلف أخذه وإلا أعيد الحجر عليه ( كما تقدم في الحاضر وإذا انفك ) الحجر (
~~عنه ) بحكم الحاكم ( فلزمته ديون ) أخرى ( وحجر عليه ) ثانيا ولو بطلب
~~أرباب الديون الثانية ( شارك غرماء الحجر الأول ms1667 غرماء الحجر الثاني في ماله
~~) الموجود إذن لأنهم تساووا في ثبوت حقوقهم في ذمته إلا أن الأولين يضرب
~~لهم ببقية ديونهم والآخرين بجميعها
# ( وإن كان للمفلس ) أو الميت ( حق له به شاهد ) واحد ( وحلف ) المفلس أو
~~الوارث ( معه
# ثبت المال وتعلقت به حقوق الغرماء ) كسائر أمواله
# ( فإن أبى ) المفلس أو الوارث ( أن يحلف معه ) أي مع شاهده ( لم يجبر )
~~على ذلك لأنا لا نعلم صدق الشاهد
# ( ولم يكن لغرمائه ) أي المفلس أو الميت ( أن يحلفوا ) مع شاهد لأنهم
~~يثبتون ملكا لغيرهم PageV03P441 لتعلق حقوقهم به بعد ثبوته فلم يجز كالمرأة
~~تحلف لإثبات ملك زوجها لتعلق نفقتها به .
# |فصل الحكم الرابع المتمم لأحكام الحجر على المفلس
# (انقطاع المطالبة عنه ) لما تقدم من قوله تعالى وإن كان ذو عسرة فنظرة
~~إلى ميسرة وقوله صلى الله عليه وسلم لغرماء معاذ خذوا ما وجدتم ثم ليس لكم
~~إلا ذلك ( فمن أقرضه شيئا أو باعه ) شيئا ( لم يملك مطالبته ) ببدله ( حتى
~~ينفك عنه الحجر ) لأنه هو الذي أتلف ماله بمعاملة من لا شيء معه لكن إن وجد
~~المقرض أو البائع أعيان مالهما فلهما أخذها كما سبق إن لم يعلما بالحجر
#
# | فصل ( الضرب الثاني )
# حجر ( المحجور عليه لحظه ) أي حظ المحجور نفسه ( وهو الصبي ) أي من لم
~~يبلغ من ذكر أو أنثى ( والمجنون والسفيه ) لأن فائدة الحجر عائدة عليهم كما
~~سبق
# والحجر عليهم عام بخلاف المفلس ونحوه
# ( فلا يصح تصرفهم ) أي الصبي والمجنون والسفيه ( في أموالهم ولا ذممهم
~~قبل الإذن ) لأن تصحيح تصرفهم يفضي إلى ضياع مالهم وفيه ضرر عليهم
# ( ومن دفع إليهم ) أو إلى أحدهم ( ماله ببيع أو قرض رجع فيه ما كان باقيا
~~) لأنه عين ماله ( وإن أتلفوه أو أتلف في أيديهم ) بتعد أو تفريط أو لا (
~~لم يضمنوا وكان من ضمان مالكه ) لأنه سلطهم عليه برضاه سواء ( علم بالحجر
~~أو لم يعلم ) لتفريطه ( وإن جنوا ) على نفس أو طرف أو جرح ( فعليهم أرش
~~الجناية ) لأنه لا تفريط من المجني عليه والدية على العاقلة مع ms1668 الصغر
~~والجنون بشرطه ( ويضمنون ) أي الصبي والمجنون والسفيه ( ما لم يدفع إليهم
~~إذا أتلفوه ) لأنه لا تفريط من المالك
# والإتلاف يستوي فيه الأهل وغيره وحكم المغصوب كذلك لحصوله في يدهم
~~PageV03P442 بغير اختيار مالكه
# وإذا دفع محجور عليه لحظه ماله لمحجور عليه لحظه فتلف
# فالظاهر أنه مضمون على المدفوع له لأنه لا تسليط من المالك
# وقد تلف بفعل القابض له بغير حق فضمنه لأنه إتلاف يستوي فيه الكبير
~~والصغير والعمد والسهو
# ولم أره منقولا
# ( ويأتي حكم وديعة وعارية ) إذا تلفت بيد أحدهم
# وأنه لا ضمان عليه فيها
# ( و ) يأتي أيضا في الوديعة حكم ( عبد ) أودع
# ( ومن أعطوه ) أي الصبي أو المجنون أو السفيه ( مالا ) بغير إذن الولي (
~~ضمنه ) أي صار في ضمان آخذه لتعديه بقبضه ممن لا يصح منه دفع
# ( حتى يأخذه وليه ) أي ولي الدافع
# لأنه هو الذي يصح قبضه
# ( ويأتي بعضه
# وإن أخذه ) أي المال إنسان من المحجور عليه ( ليحفظه ) من الضياع ( لم
~~يضمنه ) بذلك إن لم يفرط ( كمغصوب أخذه ليحفظه لربه ) فلا يضمنه
# لأن في ذلك إعانة على رد الحق إلى مستحقه
# ( ومتى عقل المجنون وبلغ الصبي ورشدا ) ذكرين كانا أو أنثيين ( ولو بلا
~~حكم ) حاكم ( انفك الحجر عنهما بلا حكم ) أما في الثاني فلقوله تعالى @QB@
~~وابتلوا اليتامى @QE@ الآية وأما الأول فلأن الحجر عليه كان لجنونه فإذا
~~زال وجب زوال الحجر لزوال علته
# ( ودفع إليهما ) أي إلى من بلغ رشيدا أو عقل رشيدا ( مالهما ) لقوله
~~تعالى @QB@ فإن آنستم منهم رشدا فادفعوا إليهم أموالهم @QE@
# ( ويستحب أن يكون الدفع ) لهما ( بإذن قاض و ) أن يكون ( ببينة بالرشد و
~~) أن يكون ببينة ( بالدفع ليأمن التبعة ) أي الرجوع عليه بعد ذلك
# ( ولا ينفك ) الحجر عنهما ( قبل ذلك ) أي البلوغ أو العقل مع الرشد (
~~بحال ) ولو صارا شيخين
# وروى الجوزجاني في المترجم قال كان القاسم بن محمد يلي أمر شيخ من قريش
~~ذي أهل ومال لضعف عقله قال ابن المنذر أكثر علماء الأمصار من أهل الحجاز
~~والشام والعراق ومصر يرون الحجر على كل ms1669 مضيع لماله صغيرا كان أو كبيرا
# ( ويحصل البلوغ ) في الذكر والأنثى بواحد من ثلاثة أشياء ( بإنزال المني
~~يقظة أو مناما باحتلام أو جماع أو غير ذلك ) لقوله تعالى @QB@ وإذا بلغ
~~الأطفال منكم الحلم فليستأذنوا @QE@ قال ابن المنذر أجمعوا على أن الفرائض
~~والأحكام تجب على المحتلم العاقل
# ( أو بلوغ خمس عشرة سنة ) أي استكمالها لما روى PageV03P443 ابن عمر قال
~~عرضت على النبي صلى الله عليه وسلم يوم أحد وأنا ابن أربع عشرة سنة
# فلم يجزني
# وعرضت عليه يوم الخندق وأنا ابن خمس عشرة فأجازني متفق عليه
# ( أو نبات الشعر الخشن القوي حول القبل ) لأنه صلى الله عليه وسلم لما
~~حكم سعد بن معاذ في بني قريظة فحكم بقتل مقاتلتهم وسبي ذراريهم وأمر أن
~~يكشف عن مؤتزرهم
# فمن أنبت فهو من المقاتلة ومن لم ينبت فهو من الذرية
# فبلغ ذلك النبي صلى الله عليه وسلم فقال لقد حكم بحكم الله من فوق سبعة
~~أرقعة متفق عليه
# ( دون ) نبات ( الزغب الضعيف ) لأنه ينبت للصغير ( وتزيد الجارية ) على
~~الذكر بشيئين ( بالحيض ) لقوله صلى الله عليه وسلم لا يقبل الله صلاة حائض
~~إلا بخمار رواه الترمذي وحسنه
# ( والحمل لأن حملها دليل إنزالها فيحكم ببلوغها منذ حملت ) لأن الله
~~تعالى أجرى العادة بخلق الولد من مائهما
# لقوله تعالى @QB@ فلينظر الإنسان مم خلق خلق من ماء دافق يخرج من بين
~~الصلب والترائب @QE@
# ( ويقدر ذلك ) أي الوقت الذي حكم ببلوغها منه ( بما قبل وضعها بستة أشهر
~~لأنه اليقين ) لأنها أقل مدة الحمل
# ( إذا كانت توطأ ) بأن كانت مزوجة ( وإن طلقت وكانت لا توطأ فولدت لأكثر
~~مدة الحمل ) وهي أربع سنين ( فأقل ) من ذلك ( منذ طلقت فقد بلغت قبل الفرقة
~~) لأنه لا يحتمل خلاف ذلك
# ( و ) يحصل بلوغ ( خنثى ) بأحد خمسة أشياء ( بسن ) أي تمام خمس عشرة سنة
~~( أو نبات ) شعر خشن ( حول الفرجين أو مني من أحدهما
# أو حيض من فرج ) أي مما يشبه فرج الأنثى ( أو هما ) أي الحيض والمني
# ( من فرج واحد أو مني من ذكره ms1670 وحيض من فرجه ) لأنه إن كان ذكرا فقد أمنى
~~وإن كان أنثى فقد حاضت
# ويأتي حكم إشكاله وما يزول به في ميراثه
# ( ولا اعتبار ) في البلوغ ( بغلظ الصوت
# و ) لا ( فرق الأنف
# و ) لا ( نهود الثدي
# و ) لا ( شعر الإبط ونحو ذلك ) لعدم اطراده ( والرشد الصلاح في المال لا
~~غير ) في قول أكثر العلماء
# لقوله تعالى @QB@ فإن آنستم منهم رشدا فادفعوا إليهم أموالهم @QE@ قال
~~ابن عباس يعني صلاحا في أموالهم PageV03P444 وقال مجاهد إذا كان عاقلا ولأن
~~العدالة لا تعتبر في الرشد في الدوام فلا تعتبر في الابتداء كالزهد في
~~الدنيا فعلى هذا يدفع إليه ماله وإن كان مفسدا لدينه
# كمن ترك الصلاة ومنع الزكاة ونحو ذلك
# ( ولا يدفع إليه مال ) بعد بلوغه ( قبله ) أي قبل رشده ( ولو صار شيخا )
~~لما تقدم
# ( ولا يدفع إليه ) أي إلى المحجور عليه لحظة ماله ( حتى يختبر ) أي يمتحن
~~( بما يليق به ويؤنس ) أي يعلم ( رشده ) لقوله تعالى @QB@ وابتلوا اليتامى
~~حتى إذا بلغوا النكاح @QE@ الآية أي فاختبروهم فعلق الدفع على الاختبار
~~والبلوغ وإيناس الرشد فوجب اختباره بتفويض التصرف إليه وهو يختلف
# ( فإن كان من أولاد التجار وهم ) أي التجار ( من يبيع ويشتري ) لطلب
~~الربح ( ف ) إيناس الرشد منه ( بأن يتكررا ) أي البيع والشراء ( منه فلا
~~يغبن غالبا غبنا فاحشا
# وأن يحفظ ما في يده من صرفه فيما لا فائدة فيه كالقمار والغناء وشراء
~~المحرمات ) كالخمر وآلات اللهو ( ونحوه
# وليس الصدقة به وصرفه في باب بر ) كغزو وحج ( و ) صرفه في ( مطعم ومشرب
~~وملبس ومنكح لا يليق به تبذيرا إذ لا إسراف في الخير ) قال في الاختيارات
~~الإسراف ما صرفه في المحرمات أو كان صرفه في المباح يضر بعياله أو كان وحده
# ولم يثق بإيمانه أو أسرف في مباح قدرا زائدا على المصلحة انتهى
# وقال المصنف في الحاشية الفرق بين الإسراف والتبذير أن الإسراف صرف الشيء
~~فيما ينبغي زائدا على ما ينبغي والتبذير صرف الشيء فيما لا ينبغي
# ( ويختبر ابن المزارع بما يتعلق بالزراعة والقيام على ms1671 العمال والقوام
# و ) يختبر ( ابن المحترف ) أي صاحب الصناعة ( بما يتعلق بحرفته
# و ) يختبر ( ابن الرئيس والصدر الكبير و ) ابن ( الكاتب الذين يصان
~~أمثالهم عن الأسواق بأن تدفع إليه نفقته مدة لينفقها في مصالحه
# فإن صرفها في مصارفها ومرافقها استوفى على وكيله فيما وكل فيه واستقصى
~~عليه ) أي على وكيله ( دل ذلك على رشده ) فيعطى ماله ويشترط في الكل ما
~~تقدم في ابن التاجر من حفظ ما في يده عن صرفه فيما لا فائدة فيه
# ولو أخره وأرجعه إلى الكل كما صنع غيره لكان أفيد
# ( و ) إذا علم رشده أعطى ماله ( سواء رشده الولي أو لا ) لقوله تعالى
~~@QB@ فإن آنستم منهم رشدا فادفعوا إليهم أموالهم @QE@ ( قال PageV03P445
~~قال الشيخ وإن نوزع ) أي نازع وليه ( في الرشد فشهد ) به ( شاهدان قبل )
~~الحاكم شهادتهما وعمل بها ( لأنه ) أي الرشد ( قد يعلم بالاستفاضة ) كالنسب
~~( ومع عدمها ) أي البينة ( له اليمين على وليه ) لعموم حديث البينة على
~~المدعي واليمين على من أنكر
# ( أنه لا يعلم رشده ) لأن اليمين على فعل الغير فكانت على نفي العلم
# ( ولو تبرع ) من لم يعلم رشده ( وهو تحت الحجر فقامت بينة برشده ) وقت
~~التبرع ( نفذ ) تبرعه وكذلك سائر عقوده لأن العبرة في العقود بما في نفس
~~الأمر
# ( والأنثى ) إذا أريد اختبارها ( يفوض إليها ما يفوض إلى ربة البيت من
~~الغزل والاستغزال ) أي دفعها الكتان ونحوه إلى الغزالات ( بأجرة المثل
~~وتوكيلها في شراء الكتان ونحوه ) كالقطن ( وحفظ الأطعمة من الهر والفأر
~~وغير ذلك
# فإن وجدت ضابطة لما في يدها مستوفية من وكيلها فهي رشيدة ) يدفع إليها
~~مالها وإلا فلا
# ( ووقت الاختبار قبل البلوغ ) لقوله تعالى @QB@ وابتلوا اليتامى @QE@
~~فظاهرها أن ابتلاءهم قبل البلوغ لأنه سماهم يتامى وإنما يكون ذلك قبل
~~البلوغ
# ومد اختبارهم إلى البلوغ بلفظ حتى فدل على أنه قبله ولأن تأخيره إلى
~~البلوغ يفضي إلى الحجر على البالغ الرشيد
# لكونه ممتدا حتى يختبر ويعلم رشده
# ( ولا يختبر إلا المراهق المميز الذي يعرف البيع والشراء والمصلحة
~~والمفسدة ) وإلا أدى إلى ضياع ms1672 المال وحصول الضرر
# ( وبيع الاختبار وشراؤه صحيح ) لقوله تعالى @QB@ وابتلوا اليتامى @QE@
~~ولا يأمر بغير الصحيح
#
# | فصل ( وتثبت الولاية على صغير ومجنون )
# ذكر أو أنثى ( لأب ) لأنها ولاية
# فقدم فيها الأب كولاية النكاح
# ولكمال شفقته ( بالغ رشيد عاقل حر عدل ولو ظاهرا ) لأن تفويض الولاية إلى
~~غير من هذه صفاته تضييع للمال
# ولأن غير البالغ الرشيد الحر العاقل قد يحتاج إلى ولي
# فلا يكون وليا على غيره ولكن تثبت الولاية للمكاتب على ولده التابع له في
~~الكتابة
# ويتصور أن يكون الأب غير بالغ إذا ألحق الولد بابن عشر احتياطا للنسب
~~فيلحق به الولد ولا يثبت به بلوغه PageV03P446 ( ولو ) كان الأب ( كافرا )
~~فله الولاية ( على ولده ) الكافر لمساواته
# وإنما تثبت الولاية لكافر ( ب ) شرط ( أن يكون عدلا في دينه ) ممتثلا لما
~~يعتقدونه واجبا منتهيا عما يحرمونه مراعيا للمروءة
# ( ثم ) تثبت الولاية على صغير ومجنون ( بعد الأب ) ل ( وصيه ) العدل (
~~ولو ) كان ( بجعل وثم متبرع ) بالولاية لأنه نائب الأب أشبه وكيله في
~~الحياة
# ( ثم ) إن لم يكن أب ولا وصيه أو كان الأب موجودا وفقد شيء من الصفات
~~المعتبرة فيه ثبتت الولاية عليهما ( لحاكم ) لأن الولاية انقطعت من جهة
~~الأب فتكون للحاكم لأنه ولي من لا ولي له
# وقوله ( كذلك ) أي بالصفات المعتبرة
# قال الإمام أما حكامنا هؤلاء اليوم فلا يجوز أن يتقدم إلى أحد منهم ولا
~~يدفع إليه شيئا
# ( فلو لم يوص الأب إلى أحد ) بالصفات المعتبرة أو كان الأب موجودا غير
~~متصف بالصفات المعتبرة كما يدل عليه كلامه في الهبة
# ( أقام الحاكم أمينا في النظر لليتيم ) والمجنون لانتقال الولاية إليه
# ( فإن لم يوجد حاكم ) بالصفات المعتبرة ( فأمين يقوم به ) أي باليتيم
# سأل الأثرم الإمام عن رجل مات وله ورثة صغار كيف يصنع فقال إن لم يكن لهم
~~وصي ولهم أم مشفقة تدفع إليها
# ( والجد ) لا ولاية له لأنه لا يدلي بنفسه
# وإنما يدلي بالأب فهو كالأخ
# ( والأم وسائر العصبات لا ولاية لهم ) لأن المال محل الخيانة ومن عدا
~~المذكورين أو لا ms1673 قاصر عنهم غير مأمون على المال
# ( ولا يجوز لوليهما ) أي الصغير والمجنون ( أن يتصرف في مالهما إلا على
~~وجه الحظ لهما ) لقوله تعالى @QB@ ولا تقربوا مال اليتيم إلا بالتي هي أحسن
~~@QE@ والمجنون في معناه
# ( فإن تبرع ) بهبة أو صدقة ( أو حابى ) بأن اشترى بزيادة أو باع بنقصان (
~~أو زاد على النفقة عليهما ) بالمعروف ( أو ) زاد على النفقة ( على من
~~تلزمهما مؤنته ) من زوجة ونحوها ( بالمعروف
# ضمن ) لأنه مفرط كتصرفه في مال غيرهما
# قال في المبدع ومراده والله أعلم أنه يضمن القدر الزائد على الواجب لا
~~مطلقا
# ( ولوليهما الإنفاق عليهما من مالهما بغير إذن حاكم ك ) إنفاقه على (
~~لقيط ) بغير إذن حاكم لولايته
# ( ولو أفسد ) طفل أو مجنون ( نفقته دفعها ) الولي ( إليه يوما بيوم )
~~دفعا للمفسدة
# وعلم أن من لم يفسدها يجوز أن يعجل له ما جرت به عادة أهل بلده فإن
~~PageV03P447 أفسدها ) المولى عليه بإتلافها أو دفعها لغيره ( أطعمه ) الولي
~~( معاينة ) أي حال كونه معاينا له وإلا كان مفرطا
# ( ولو أفسد كسوته ستر عورته فقط في بيت إن لم يمكن التحيل ) على إبقائها
~~عليه ( ولو بتهديد وزجر وصياح عليه
# ومتى أراه ) الولي ( الناس ألبسه ) ثيابه ( فإذا عاد ) إلى البيت ( نزع )
~~الثياب ( عنه ) وستر عورته فقط ( ويقيد المجنون بالحديد لخوف ) عليه نص
~~عليه
# وكذا ينبغي لو خيف منه
# ( ولا يصح أن يرتهن ) الولي من مالهما لنفسه ( أو يشتري ) الولي ( من
~~مالهما ) شيئا ( لنفسه أو يبيعهما ) شيئا من نفسه لأنه مظنة التهمة
# ( إلا الأب ) لأن التهمة بين الولد ووالده منفية إذ من طبع الوالد الشفقة
~~عليه والميل إليه وترك حظ نفسه لحظه وبهذا فارق الوصي والحاكم ( ويأتي )
~~ذلك
# ( ويجب على وليهما إخراج زكاة مالهما ) من مالهما ( و ) إخراج ( فطرتهما
~~من مالهما ) وكذا فطرة من تلزمهما مؤنته وتقدم في الزكاة
# ( ولا يصح إقراره ) أي الولي ( عليهما ) بمال ولا إتلاف ونحوه لأنه إقرار
~~على الغير
# وأما تصرفاته النافذة منه كالبيع والإجارة وغيرهما فيصح إقراره بها
~~كالوكيل
# ( ولا ) يصح ( أن يأذن لهما في حفظ مالهما ms1674 ) لعدم حصول المقصود
# ( ويستحب إكرام اليتيم وإدخال السرور عليه ودفع الإهانة عنه ) أي عن
~~اليتيم ( فجبر قلبه من أعظم مصالحه
# قال الشيخ ) لحديث أبي الدرداء مرفوعا أتحب أن يلين قلبك وتدرك حاجتك
~~ارحم اليتيم وامسح رأسه وأطعمه من طعامك يلن قلبك رواه الطبراني في الكبير
# ( ولوليهما مكاتبة رقيقهما ) لأن ذلك تحصيل لمصلحة الدنيا والآخرة وقيدها
~~بعض الأصحاب بما إذا كان فيها مصلحة
# ( و ) لوليهما ( عتقه ) أي عتق رقيقهما ( على مال إن كان فيه حظ كما تقدم
~~مثل أن تكون قيمته ألفا فيكاتبه على ألفين أو يعتقه عليهما ) أي على ألفين
~~( ونحو ذلك ) مما فيه حظ لهما لأنها معاوضة فيها حظ
# فملكها الولي كالبيع
# ( وإن كان ) ما ذكر من الكتابة والعتق ( على مال بقدر قيمته ) أي القن (
~~أو ) كان على مال ( أقل ) من قيمته ( لم يجز ) ذلك لأنه لا حظ فيه للمولى
~~عليه ( كعتقه مجانا ) أي بغير عوض وعنه بلا مصلحة بأن تساوى أمة مع ولدها
~~مائة وبدونه مائتين ولا يمكن إفرادها بالبيع
# فيعتق الولد لتكثر قيمة الأم
# اختاره أبو بكر قال في الإنصاف ولعل هذا كالمتفق عليه
# ( وله ) أي لولي اليتيم والمجنون ( تزويج رقيقهما من عبيد وإماء لمصلحة )
~~ولو بعضا ببعض لأن في ذلك إعفافا عن PageV03P448 الزنا وإيجابا لنفقة
~~الإماء على أزواجهن
# ( و ) لوليهما ( السفر بمالهما لتجارة وغيرها ) بأن عرض له سفر ( في
~~مواضع أمنه ) لأنه أحظ لهما ولأنه عادة البالغين في أموالهم
# وقوله ( في غير بحر ) لم يقيد به في الإنصاف ولا المبدع ولم أره لغيره بل
~~مقتضى كلامهم يجوز أيضا مع غلبة السلامة
# ( ولا يدفعه ) أي يدفع الولي مالهما ( إلا إلى الأمناء ) لأنه لا حظ لهما
~~في دفعه لغير أمين
# ( ولا يغرر ) الولي ( به ) أي بمالهما بأن يعرضه لما هو متردد بين
~~السلامة وعدمها لعدم الحظ لهما
# ( وله ) أي للولي ( المضاربة ) أي التجارة ( به ) أي بالمال ( بنفسه ولا
~~أجرة له ) في نظير اتجاره به
# ( والربح كله للمولى عليه ) لأنه نماء ماله
# ( والتجارة بمالهما أولى من تركها ) وفي الاختيارات ms1675 تستحب التجارة بمال
~~اليتيم لقول عمر وغيره اتجروا في أموال اليتامى لئلا تأكلها الصدقة
# ( وله ) أي لولي الصغير والمجنون ( دفعه ) أي دفع مالهما ( مضاربة إلى
~~أمين ) يتجر فيه ( بجزء من الربح ) لأن عائشة أبضعت مال محمد بن أبي بكر
~~رضي الله عنهم
# ولأن الولي نائب عن محجوره في كل ما فيه مصلحته
# ( وله ) أي الولي ( إبضاعه
# وهو ) أي إبضاعه ( دفعه ) أي مالهما ( إلى من يتجر به
# والربح كله للمولى عليه
# و ) للولي أيضا ( بيعه نسيئا لمليء
# و ) له ( قرضه لمصلحة فيهما ) بأن يكون الثمن المؤجل أكثر مما يباع به
~~حالا ( كحاجة سفر أو خوف عليه ) أي على المال ( أو غيرهما ) فيجوز حينئذ (
~~ولو بلا رهن ولا كفيل به ) فعل ذلك ( بهما ) أي بالرهن والكفيل ( أو
~~بأحدهما أولى ) من تركه لأنه الاحتياط
# ( فإن تلف ) المال أي ضاع بسبب ترك الرهن والكفيل ( لم يضمن ) الولي لأن
~~الظاهر السلامة
# ( قال القاضي ومعنى الحظ ) في قرض مال الصبي والمجنون ( أن يكون للصبي )
~~أو المجنون ( مال في بلد فيريد ) الولي ( نقله إلى بلد آخر فيقرضه ) الولي
~~( من رجل في ذلك البلد ليقتضيه بدله في بلده يقصد ) الولي ( به حفظه من
~~الغرر ) أي المخاطرة ( في نقله ) أي المال ( أو يخاف عليه ) أي على المال (
~~الهلاك من نهب أو غرق أو غيرهما أو يكون ) المال ( مما يتلف بتطاول مدته أو
~~) يكون ( حديثه خيرا من قديمه كالحنطة ونحوها
# فيقرضه ) الولي ( خوفا من السوس أو ) خوفا من أن ( تنقص قيمته وأشباه ذلك
# وإن لم يكن فيه ) أي في قرضه ( حظ لم يجز ) لوليه قرضه لأنه يشبه التبرع
~~( وإن أراد ) الولي ( أن يودع ماله ) أي مال الصغير أو المجنون ( فقرضه
~~لثقة أولى ) من إيداعه لأنه PageV03P449 أحفظ له ( وإن أودعه ) الولي ( مع
~~إمكان قرضه جاز ) له ذلك ( ولا ضمان عليه ) أي الولي إن تلف لعدم تفريطه
# ( وكل موضع قلنا
# له ) أي للولي ( قرضه ) بأن رأى فيه المصلحة ( فلا يجوز ) قرضه ( إلا ل )
~~مليء ( أمين ) لئلا يعرضه للتلف وكذا بيعه نساء
# ( ولا ms1676 يقرضه ) الولي ( لمودة ومكافأة ) نصا لأنه لا حظ للمولى عليه في
~~ذلك ( ولا يقترض وصي ولا حاكم منه شيئا ) لنفسه كما لا يشتري من نفسه ولا
~~يبيع لها للتهمة وظاهره أن الأب له ذلك لعدم التهمة
# ( وله ) أي للولي ( هبته بعوض ) قدر قيمته فأكثر
# أما بدونها فمحاباة على قياس ما سبق
# ( و ) للولي ( رهنه عند ثقة لحاجة ) وللأب أن يرتهن مالهما لنفسه ولا
~~يجوز ذلك لولي غيره
# ( ولوليهما ) أي الصغير والمجنون أبا كان أو غيره ( شراء العقار لهما )
~~من مالهما ليستغل مع بقاء الأصل لهما
# ( و ) له أيضا ( بناؤه ) أي العقار لهما ( بما جرت عادة أهل بلده به
# وفي المغني وغيره نقلا عن الأصحاب يبنيه بالآجر والطين لا باللبن ) لأنه
~~إذا انهدم فسد
# ورد بأن كل الأماكن لا يقدر فيها على الآجر
# وإن وجد فبقيمة كثيرة
# قال فيحمل قول الأصحاب على من عادتهم البناء به كالعراق ونحوها
# ولا يصح حمله في حق غيرهم ( وإن كان الشراء أحظ من البناء وهو ) أي شراء
~~العقار ( ممكن تعين تقديمه ) أي الشراء على البناء لكونه أحظ
# ( وله ) أي الولي ( شراء الأضحية ليتيم له مال كثير من مال اليتيم ) وحمل
~~النص في المغني على يتيم يعقلها لأنه يوم سرور وفرح ليحصل بذلك جبر قلبه
~~وإلحاقا بمن له أب كالثياب الحسنة مع استحباب التوسعة في هذا اليوم
# ( وتحرم صدقته ) أي الولي ( بشيء منها ) أي الأضحية ( وتقدم ) في الأضاحي
~~( ومتى كان خلط قوته ) أي اليتيم بقوت وليه ( أرفق به وألين لعيشه في الخبز
# وأمكن في حصول الأدم فهو ) أي الخلط ( أولى ) طلبا للرفق
# قال تعالى @QB@ وإن تخالطوهم فإخوانكم @QE@
# ( وإن كان إفراده ) أي اليتيم ( أرفق به أفرده ) الولي مراعاة للمصلحة (
~~ويجوز ) للولي ( تركه ) أي اليتيم ( في المكتب ) ليتعلم ما ينفعه ( و ) له
~~أيضا ( تعليمه الخط والرماية والأدب وما ينفعه و ) له ( أداء الأجرة عنه )
~~من ماله لأن ذلك من مصالحه أشبه ثمن مأكوله
# ( و ) له ( أن يسلمه في صناعة إذا كانت مصلحة و ) له أيضا ( مداواته ) أي
~~مداواة ms1677 محجوره لمصلحة ( و ) له أيضا ( حمله ليشهد الجماعة PageV03P450
~~بأجرة فيهما ) أي في المداواة والحمل ( بلا إذن حاكم إذا رأى ) الولي (
~~المصلحة في ذلك كله
# وله ) أي الولي ( بيع عقارهما ) أي الصغير والمجنون ( لمصلحة ولو لم يحصل
~~زيادة على ثمن مثله ) أي مثل العقار ( وأنواع المصلحة كثيرة إما لاحتياج )
~~الصغير والمجنون ( إلى نفقة أو كسوة أو قضاء دين ) عليهما ( أو ما لا بد
~~منه ) للصغير والمجنون ( وليس له ما تندفع به حاجته أو يخاف عليه ) أي
~~العقار ( الهلاك بغرق أو خراب ونحوه أو يكون في بيعه ) أي العقار ( غبطة
~~وهي أن يبذل فيه زيادة كثيرة على ثمن مثله ولا يتقيد بالثلث أو يكون ) أي
~~العقار ( في مكان لا ينتفع به ) لكونه لا غلة فيه لخراب محلته مثلا
# ( أو نفعه قليلا فيبيعه ويشتري له ) عقارا ( في مكان يكثر نفعه أو يرى )
~~الولي ( شيئا يباع في شرائه غبطة ولا يمكنه شراؤه إلا ببيع عقاره
# وقد تكون داره في مكان يتضرر الغلام بالمقام فيه لسوء الجوار أو غيره
~~فيبيعها ويشتري له بثمنها دارا يصلح له ) أي للمولى عليه ( المقام بها
# وأشباه هذا مما لا ينحصر ) فالمعتبر أن يراه مصلحة
# قال في المبدع وحاصله أنه لا يباع إلا بثمن المثل
# فلو نقص منه لم يصح ذكره في المغني والشرح انتهى
# وفي حواشي ابن نصر الله وبيع الولي بدون القيمة صحيح على المذهب يعني
~~ويضمن النقص كالوكيل
# ( وإن وصى لأحدهما ) أي صغير أو مجنون ( بمن يعتق عليه ) كأبيه وأخيه (
~~ولا تلزمه ) أي المحجور عليه ( نفقته لإعسار الموصى له أو غير ذلك ) كأن
~~يكون الموصي به قادرا على التكسب
# ( وجب على الولي قبول الوصية ) لأنه مصلحة محضة
# ( وإلا ) بأن كانت نفقة واجبة على المحجور عليه ( لم يجز له ) أي للولي (
~~قبولها ) أي الوصية لعدم المصلحة والهبة في ذلك كالوصية
# وعلم منه أنه ليس لوليهما شراء من يعتق عليهما مطلقا لأنه تبرع
# ( وللولي أن يأذن للصغيرة أن تلعب بلعب غير مصورة أي بلا رأس
# وله شراؤها ) أي اللعب ms1678 غير المصورة لمحجورته ( من مالها نصا ) لأنه لا
~~محظور فيه بل فيه مصلحة التمرن على ما يطلب منها
# ( و ) شراؤه لها ( من ماله أولى ) ليوفر لها مالها ( وتقدم في ستر العورة
~~بعضه ) ولوليها أيضا تجهيزها إذا زوجها بما يليق بها من ثياب وحلي وفرش على
~~العادة لأنه من مصالحها
# ( وإن لم يمكن الولي تخليص حق موليه ) من دين أو عين ( إلا برفعه إلى وال
~~يظلمه
# فله ) أي الولي ( رفعه ) أي من عليه الحق لأنه هو الذي جر الظلم إلى نفسه
# ( كما لو لم يمكن رد المغصوب إلا بكلفة عظيمة ) فإن للمالك تكليف الغاصب
~~PageV03P451 ذلك والمؤنة على الغاصب لأنه المتسبب فيؤخذ منه أن الإنسان إن
~~لم يمكنه أخذ حقه إلا برفع من هو عليه لوال يظلمه جاز له رفعه
#
# | فصل ( ومن بلغ سفيها ) واستمر
# ( أو ) بلغ ( مجنونا
# فالنظر ) في ماله ( لوليه قبله ) أي قبل البلوغ من أب أو وصيه أو الحاكم
~~لما تقدم
# ( وإن فك عنه الحجر ) بأن بلغ عاقلا رشيدا ( فعاوده السفه ) أعيد الحجر
~~عليه ( أو جن ) بعد بلوغه ورشده ( أعيد الحجر عليه ) لأن الحكم يدور مع
~~علته
# ( فإن فسق السفيه ولم يبذر
# لم يحجر عليه ) خصوصا على القول بأن الرشد إصلاح المال فقط
# ( ولا يحجر عليهما ) أي على من سفه أو جن بعد بلوغه ورشده إلا حاكم لأن
~~التبذير الذي هو سبب الحجر عليه ثابتا يختلف فاحتاج إلى الاجتهاد
# وما احتاج إلى الاجتهاد لم يثبت إلا بحكم الحاكم كالحجر على المفلس
# وهذا واضح بالنسبة لمن سفه
# وأما من جن فالجنون قال في المبدع لا يفتقر إلى الاجتهاد بغير خلاف
# ومعناه في المغني
# ( ولا ينظر في أموالهما ) أي مال من سفه أو جن بعد بلوغه ورشده وحجر عليه
# ( إلا الحاكم ) لأن الحجر عليهما يفتقر إلى الحاكم وفكه كذلك
# فكذا النظر في مالهما
# ( ولا ينفك ) الحجر ( عنهما إلا بحكمه ) لأنه حجر ثبت بحكمه
# فلم يزل إلا به كالفلس
# ( والشيخ الكبير إذا اختل عقله حجر عليه بمنزلة المجنون ) لعجزه عن
~~التصرف في ms1679 ماله
# ونقل المروزي أرى أن يحجر الابن على الأب إذا أسرف في ماله بأن يضعه في
~~الفساد وشراء المغنيات ونحوه ( ومن حجر عليه ) الحاكم ( استحب إظهاره عليه
~~والإشهاد عليه ) أي على الحجر عليه ( لتجتنب معاملته )
# وعلم منه أن الإشهاد عليه ليس بشرط
# لأنه ينتشر أمره لشهرته
# ( وإن رأى الحاكم أن يأمر مناديا ينادي بذلك ) أي بالحجر عليه ( ليعرفه
~~الناس فعل ) أي أمر من ينادي به
# ( ولا يصح تزوجه إلا بإذن وليه ) لأنه تصرف يجب به مال
# فلم يصح بغير إذن وليه كالشراء ( إن لم يكن ) السفيه ( محتاجا إليه ) أي
~~إلى التزوج
# ( وإلا ) بأن احتاج إليه ( صح ) التزوج بغير إذنه لأنه إذن مصلحة محضة
# والنكاح لم يشرع لقصد المال وسواء احتاجه لمتعة أو خدمة ( ويتقيد )
~~السفيه إذا تزوج ( بمهر المثل ) فلا يزيد عليه لأن الزيادة تبرع
~~PageV03P452 وليس من أهله ( وإن عضله الولي بالزواج ) أي منعه منه ( استقل
~~) السفيه ( به ) كما لو لم يمنعه لما تقدم
# ( فلو علم ) الولي ( أنه ) أي السفيه ( يطلق ) إذا زوجه ( اشترى له أمة )
~~يتسرى بها ولا ينفذ عتقه فيها لأنه تبرع أشبه هبته ووقفه
# والطلاق ليس بإتلاف مال لأن الزوج لا ينفذ بيعه في زوجته ولا تورث عنه
~~إذا مات فليست بمال بخلاف الرقيق
# وغرم الشاهدين نصف المسمى إذا شهدا بالطلاق قبل الدخول ورجعا بعد حكم
~~الحاكم به إنما هو لأجل تفويت الاستمتاع بما أوقعا من الحيلولة وإن لم
~~يتلفا مالا
# ( ويأتي تزويج وليه ) أي السفيه ( له ) مفصلا ( وينفق عليه ) من ماله (
~~ويكسي ) من ماله ( بالمعروف ) ويتولى ذلك وليه
# ( فإن أفسد ) السفيه ( ذلك ) أي نفقته وكسوته ( فعل ) الولي ( به كما
~~تقدم في الصبي والمجنون ) فيدفع النفقة إليه يوما بيوم
# فإن أفسدها أطعمه معاينة ويستر عورته فقط في بيت إن لم يمكن تحيل عليه
~~بتهديد ونحوه
# وإذا خرج للناس ألبسه ثيابه ( ويصح تدبيره ووصيته ) لأنه لا ضرر عليه
~~فيهما
# ويأتي ( ولا ) يصح ( عتقه و ) لا ( هبته و ) لا ( وقفه ) لأنه تبرع وليس
~~من أهله لكن إن كان الوقف ms1680 معلقا بموته فالظاهر صحته لأنه وصية
# وفارق عتقه عتق الراهن لأن الحجر على الراهن لحق غيره وينجبر بأخذ قيمته
~~مكانه
# ( وله ) أي السفيه ( المطالبة بالقصاص ) لأنه يستقل بما لا يتعلق بالمال
~~مقصوده
# ( و ) له ( العفو ) عن القصاص ( على مال
# ولا يصح ) عفوه عن القصاص ( على غير مال ) ويأتي في العفو عن القصاص
~~تحريره وأنه يصح
# ( ويصح استيلاده ) أي استيلاد السفيه الأمة المملوكة له ( وتعتق الأمة
~~المستولدة ) له ( بموته ) لعموم ما يأتي في أمهات الأولاد
# ( وإن أقر ) السفيه ( بحد ) زنا أو شرب أو قذف ( أو طلق زوجته أو خلعها
~~بمال صح ) الإقرار والطلاق والخلع لأن مقصودها لا يتعلق بالمال
# ( ويلزمه ) أي السفيه ( حكمه ) أي حكم الإقرار والطلاق والخلع
# ( في الحال ) لأنه غير متهم في نفسه
# والحجر إنما يتعلق بماله
# ( وإن قبض ) السفيه ( عوض الخلع ) أو الطلاق ( لم يصح قبضه ) لأنه تصرف
~~في مال
# ( فلو أتلفه ) أو تلف بيده ( لم يضمن ) السفيه ( ولا تبرأ المرأة بدفعها
~~إليه ) أي إلى السفيه عوض الخلع أو الطلاق كالصغير لعدم أهليته للقبض (
~~ويصح ظهاره وإيلاؤه ولعانه ونفي النسب به ) أي باللعان عن السفيه ( وإن أقر
~~) السفيه ( بما يوجب القصاص ) في نفس أو طرف ونحوه ( وطلب ) المقر له (
~~إقامته كان لربه استيفاؤه ) في الحال
# ( فإن عفا ) ربه عنه ( على PageV03P453 مال صح ) العفو ( والصواب أ ) نه
~~( لا يجب الم الذي عفا عليه ( في الحال ) لأن السفيه والمقر له قد يتواطآن
~~على ذلك
# بل يجب إذا انفك الحجر عنه
# ( وسقط القصاص ) للعفو ( وإن أقر ) السفيه ( بنسب ولد ) أو نحوه ( صح )
~~إقراره ( ولزمته أحكامه من النفقة وغيرها ) كالسكنى والإرث ( كنفقة الزوجة
~~) والخادم ( ولا يفرق السفيه زكاة ماله بنفسه بل ) يفرقها ( وليه ) كسائر
~~تصرفاته المالية
# ( ولا تصح شركته ) أي السفيه ( ولا حوالته ولا الحوالة عليه ولا ضمانه )
~~لغيره ( ولا كفالته ) ببدن إنسان لأن ذلك تصرف مالي
# فلم يصح منه كالبيع والشراء ( ويصح منه ) أي السفيه ( نذر كل عبادة بدنية
~~من حج وغيره ) كصوم وصلاة لأنه غير محجور عليه في بدنه
# ( لا ms1681 نذر عبادة مالية ) كصدقة وأضحية لأنه تصرف في مال قال في المغني
~~وكفر بالصيام
# ( وإن أحرم ) السفيه ( بحج فرض صح ) إحرامه به كسائر عباداته
# ( والنفقة من ماله تدفع إلى ثقة ينفق عليه في الطريق ) حتى يعود
# ( وإن كان ) الحج الذي أحرم به ( تطوعا وكانت نفقته في السفر كنفقته في
~~الحضر أو ) كانت نفقته في السفر ( أزيد لكن يكتسب ) السفيه ( الزائد ) في
~~سفره ( لم يمنعه وليه ) من إتمام الحج لأنه وجب بالشروع
# ( ودفع النفقة إلى ثقة ) ينفق عليه ( كما تقدم ) في الفرض ( وإلا ) بأن
~~كانت نفقة السفر أزيد ولم يكتسبها ( فله ) أي لوليه ( تحليله ) من الإحرام
~~بحج النفل
# لما عليه من الضرر فيه ( ويتحلل ) السفيه ( بالصيام ) أي صيام عشرة أيام
~~( كالمعسر ) إذا أحصر
# ( وتقدم ) ذلك ( في كتاب الحج ) مفصلا ( وإن لزمته ) أي السفيه ( كفارة
~~يمين أو ) لزمته ( كفارة غيرها ) كقتل وظهار ( كفر بالصوم ) لأن المال يضره
# ( وإن أعتق أو أطعم ) أو كسي ( لم يجزه
# ولم ينفذ ) عتقه ونحوه لأنه تصرف مالي فلم يصح منه
# ( فإن فك عنه الحجر قبل تكفيره كفر بما يكفر به الرشيد ) على ما يأتي
~~تفصيله
# وتقدم ما فيه ( لا إن فك ) حجره ( بعد التكفير ) فلا يعيد الكفارة لأنه
~~فعل ما كان واجبا عليه كمن صلى بالتيمم ثم وجد الماء
# ( وإن أقر ) السفيه ( بمال صح ) إقراره ( ولم يلزمه ) ما أقر به ( في حال
~~حجره ) بل يتبع به بعده
# لكن إن علم الولي صحة ما أقر به السفيه كدين جناية ونحوه لزمه أداؤه ذكره
~~في الشرح والوجيز
# ( وحكم تصرف ولي السفيه كحكم تصرف ولي الصغير والمجنون ) على ما سلف لأن
~~ولايته على السفيه لحظه أشبه ولي الصبي
# PageV03P454
# | فصل ( وللولي المحتاج غير الحاكم وأمينه أن يأكل من مال المولى عليه
# ) لقوله تعالى @QB@ ومن كان فقيرا فليأكل بالمعروف @QE@ وروى عمرو بن
~~شعيب عن أبيه عن جده أن رجلا أتى النبي صلى الله عليه وسلم فقال إني فقير
~~وليس لي شيء ولي يتيم
# فقال كل من مال يتيمك غير مسرف رواه أبو ms1682 بكر
# ( الأقل من أجرة مثله أو قدره كفايته ) لأنه يستحقه بالعمل والحاجة جميعا
~~فلم يجز أن يأخذ إلا ما وجدا فيه
# ( ولو لم يقدره حاكم ) وأما الحاكم وأمينه فلا يأكلان شيئا لأنهما
~~يستغنيان بمالهما في بيت المال كما يأتي
# ( ولا يلزمه ) أي الولي ( عوضه ) أي ما أكله ( إذا أيسر ) لأن ذلك جعل
~~عوضا له عن عمله
# فلم يلزمه عوضه كالأجير والمضارب
# ولأنه تعالى أمر بالأكل ولم يذكر عوضا
# ( وإن كان ) الولي ( غنيا لم يجز له ذلك ) أي الأكل من مال المولى عليه
# لقوله تعالى @QB@ ومن كان غنيا فليستعفف @QE@ إذا لم يكن أبا لما يأتي أن
~~الأب له أن يتملك من مال ولده ما شاء ( فإن فرض ) أي قدر ( للولي الحاكم
~~شيئا جاز له أخذه مجانا ) فلا يغرم بدله بعد ( ولو مع غناه ) وللحاكم الفرض
~~حيث رأى فيه مصلحة ( ولا يقرأ ) الولي ولا غيره ( في مصحف اليتيم إن كان )
~~ذلك ( يخلقه ) أي يبلي المصحف لما فيه من الضرر عليه
# ( ويأكل ناظر وقف بمعروف نصا
# إذا لم يشترط الواقف له شيئا ) لأنه يساوي الوصي معنى وحكما ( وظاهره )
~~أن الناظر يأكل بالمعروف ( ولو لم يكن محتاجا
# قاله في القواعد
# وقال الشيخ له ) أي الناظر ( أخذ أجرة عمله مع فقره ) قال في المبدع قال
~~الشيخ تقي الدين لا يقدم بمعلومه بلا شرط إلا أن يأخذ أجرة عمله مع فقره
~~كوصي اليتيم ( والوكيل في ) تفريق ( الصدقة لا يأكل منها شيئا لأجل العمل )
~~لأنه يمكنه موافقة الموكل على الأجرة بخلاف الوصي
# أشار إليه القاضي
# ولا يأكل أيضا لفقره ولو كان محتاجا لأنه منفذ ( ومتى زال الحجر ) عن
~~الصغير أو المجنون أو السفيه ( فادعى ) PageV03P455 أحدهم ( على الولي
~~تعديا ) في ماله ( أو ) ادعى ( ما يوجب ضمانا ) من نحو تفريط أو محاباة أو
~~تبرع ( ونحوه بلا بينة
# فقول ولي ) لأنه أمين كالمودع ( حتى في قدر نفقة عليه و ) قدر ( كسوة أو
~~) قدر نفقة وكسوة ( على ماله ) أي مال المحجور من رقيق وبهائم
# وكذا يقبل قوله في قدر النفقة على ms1683 من تلزمه نفقته من زوجة وقريب ( أو )
~~قدر نفقة على ( عقاره ) إن انفق عليه في عمارة ( بالمعروف من ماله ) أي مال
~~الولي ليرجع على المحجور عليه
# وظاهره لا تقبل دعواه اقتراضا عليه لأنه خلاف الظاهر ( ما لم يعلم كذبه )
~~أي الولي بأن كذب الحس دعواه ( أو تخالف ) ه ( عادة وعرفا ) فلا يقبل قوله
~~لمخالفته الظاهر
# ( لكن لو قال الوصي أنفقت عليك ثلاث سنين
# وقال اليتيم بل مات أبي منذ سنتين وأنفقت علي من أوان موته
# فقول اليتيم ) بيمينه لأن الأصل موافقته
# ( ويقبل قول ولي أيضا في وجود ضرورة وغبطة ومصلحة ) اقتضت بيع عقار
~~المحجور
# فعلم منه أنه لا يعتبر ثبوت ذلك عند الحاكم
# لكنه أحوط دفعا للتهمة ( و ) يقبل قول ولي أيضا في ( تلف ) مال المحجور
~~أو بعضه لأنه أمين ( و ) حيث قلنا القول قول ولي
# فإنه ( يحلف ) لاحتمال قول اليتيم ( غير حاكم ) فلا يحلف مطلقا لعدم
~~التهمة
# ( ويقبل قوله ) أي الولي ( في دفع المال إليه بعد ) بلوغه و ( رشده وعقله
~~إن كان ) الولي ( متبرعا ) لأنه أمين أشبه المودع ( وإلا ) يكن الولي
~~متبرعا بل بأجرة ( فلا ) يقبل قوله في دفعه المال إليه بل قول اليتيم لأن
~~الولي قبض المال لحظه
# فلم تقبل دعواه الرد كالمرتهن والمستعير
# ( وليس لزوج حجر على امرأته الرشيدة في تبرع بشيء من مالها ولو زاد )
~~تبرعها ( على الثلث ) لقوله تعالى @QB@ فإن آنستم منهم رشدا فادفعوا إليهم
~~أموالهم @QE@ وهي ظاهرة في فك الحجر عنهن وإطلاقهن في التصرف
# وقوله صلى الله عليه وسلم يا معشر النساء تصدقن ولو من حليكن وكن يتصدقن
~~ويقبل منهن ولم يستفصل
# وقياسها على المريض فاسد لأن المرض سبب يفضي إلى وصول المال إليهم
~~بالميراث والزوجية إنما تجعله من أهل الميراث فهي أحد وصفي العلة فلا يثبت
~~الحكم بمجردها كما لا PageV03P456 يثبت لها الحجر على زوجها
# وليس لحاكم حجر على مقتر على نفسه وعياله
# وقال الأزجي بلى
# أي لا يمنع من عقوده ولا يكف عن التصرف في ماله
# لكن ينفق عليه جبرا بالمعروف من ms1684 ماله
#
# | فصل ( لولي مميز ) ذكرا كان أو أنثى
# ( و ) ل ( سيد عبد ) مميز أو بالغ ( الإذن لهما في التجارة ) لقوله تعالى
~~@QB@ وابتلوا اليتامى @QE@ الآية أي اختبروهم لتعلموا رشدهم
# وإنما يتحقق ذلك بتفويض الأمر إليهم من البيع والشراء ونحوه ولأن المميز
~~عاقل محجور عليه فصح تصرفه بإذن وليه
# كالعبد الكبير
# فلو تصرف بلا إذن لم يصح ( فينفك عنهما ) أي عن المميز والعبد ( الحجر
~~فيما أذن ) الولي أو السيد ( لهما فيه فقط ) فإذا أذن لهما في التجارة في
~~مائة
# لم يصح تصرفهما فيما زاد عليهما
# ( و ) ينفك عنهما الحجر أيضا ( في النوع الذي أمرا به ) أي بأن يتجرا فيه
~~( فقط ) لأنهما يتصرفان بالإذن من جهة آدمي
# فوجب أن يتقيدا بما أذن لهما فيه كوكيل ووصي في نوع من التصرفات
# قال في الفروع ( وظاهر كلامهم أنه ) أي المأذون في التجارة من مميز وعبد
~~( كمضارب في البيع نسيئة ونحوه ) كالبيع بعرض لا كوكيل لأن الغرض هنا الربح
~~كالمضاربة
# ولو كان العبد مشتركا لم يصح تصرفه إلا بإذن الجميع لأن التصرف يقع
~~بمجموع العبد
# ( وإن أذن ) الولي أو السيد ( له ) أي للمميز أو العبد ( أن يشتري في
~~ذمته
# جاز ) له الشراء في ذمته عملا بالإذن
# ( ويصح إقرارهما ) أي المميز والعبد ( بقدر ما أذن لهما فيه ) لأن الحجر
~~انفك عنهما فيه
# ويأتي في الإقرار بأتم من هذا
# ( وليس لأحد منهما أن يوكل فيما يتولى مثله ) من العمل ( بنفسه ) إذا لم
~~يعجزه لأنهما يتصرفان بالإذن فاختصا بما أذن لهما فيه كالوكيل
# ( وإن أذن ) الولي أو السيد ( له ) أي للمميز أو العبد ( في جميع أنواع
~~التجارة
# لم يجز أن يؤجر نفسه ولا ) أن ( يتوكل لغيره ولو لم يقيد ) الولي أو
~~السيد ( عليه ) لأنه عقد على نفسه فلا يملكه إلا بإذن كبيع نفسه وتزويجه
~~ولأن ذلك يشغله عن التجارة المقصودة بالإذن
# وفي إيجار عبيده وبهائمه خلاف في الانتصار
# قال في تصحيح الفروع الصواب الجواز إن رآه مصلحة وإلا فلا
# ( وإن وكل ) المميز أو العبد PageV03P457 المأذون ( فكوكيل ) يصح فيما
~~يعجزه ms1685 وفيما لا يتولى مثله بنفسه فقط
# ( ومتى عزل سيد قنه ) المأذون ( انعزل وكيله ) أي وكيل القن كوكيل وكيل
~~مضارب لأنه متصرف لغيره بإذنه
# وتوكيله فرع إذنه
# فإذا بطل الإذن بطل ما هو مبني عليه بخلاف وكيل صبي ومكاتب وراهن أذنه
~~مرتهن في بيع رهن فإذا وكلوا وبطل الإذن لم تبطل الوكالة لأن كلا منهم
~~متصرف في مال نفسه
# فلم ينعزل وكيله بتغير الحال لكن لا يتصرف الوكيل في حال المنع لموكله
# ( والمجنون والطفل دون التمييز لا يصح تصرفهما بإذن ولا غيره ) لعدم
~~الاعتداد بقولهما
# ( ويصح شراء العبد من يعتق على سيده لرحم أو غيره ) كتعليق بأن قال السيد
~~لعبد إن اشتريتك فأنت حر فاشتراه مأذونه
# قلت الظاهر أنه ليس له شراء من اعترف سيده بحريته لأنه افتداء وتبرع فلا
~~يملكه
# ( و ) للعبد المأذون أيضا ( شراء امرأة سيده و ) له أيضا شراء ( زوج
~~صاحبة المال وينفسخ نكاحهما ) لما يأتي من أنه متى ملك أحد الزوجين الآخر
~~أو بعضه انفسخ النكاح ( وإن رآه ) أي العبد ( سيده ) يتجر فلم ينهه لم يصر
~~مأذونا له ( أو ) رأى المميز ( وليه يتجر لم ينهه لم يصر مأذونا له ) لأنه
~~تصرف يفتقر إلى الإذن
# فلم يقم السكوت مقامه كما لو تصرف أحد الراهنين في الرهن والآخر ساكت
~~وكتصرف الأجانب ( وإذا تصرف ) المميز أو العبد ( غير المأذون له ببيع أو
~~شراء بعين المال أو في ذمته أو ) تصرف ( بقرض لم يصح ) التصرف لأنه محجور
~~عليه كالسفيه
# ( ثم إن وجد ما أخذه ) المميز أو العبد ( من بيع أو غيره فلربه أخذه منه
~~) أي من العبد أو المميز ( و ) له أخذه أيضا ( من السيد ) أو الولي ( إن
~~كان بيده
# و ) له أخذه ( حيث كان ) لفساد العقد ( فإن تلف ) ما أخذه المميز والعبد
~~بنحو بيع ( في يد السيد أو غيره رجع عليه ) مالكه ( بذلك ) أي ببدل ماله
~~لأنه تلف في يده بغير حق
# ( وإن شاء ) المالك ( كان ) ما تلف بيد السيد ( متعلقا برقبة العبد )
~~لأنه الذي أحال بينه وبين ماله
# فعلى ms1686 هذا يخير المالك بين أن يرجع على السيد أو العبد
# قاله في المغني والشرح والتلخيص
# ( وإن أهلكه العبد ) أي أهلك ما قبضه ببيع أو غيره بغير إذن سيده ( تعلق
~~) البدل ( برقبته يفديه سيده أو يسلمه ) لمستحق البدل أو يبيعه ( إن لم
~~يعتقه
# فإن أعتقه لزم السيد الذي ) كان ( عليه قبل العتق ) وهو أقل الأمرين من
~~قيمته أو البدل
# و ( لا ) يلزم السيد ( أرش الجناية كله إذا كان أكثر من قيمته ) كما لو
~~لم يعتقه فإذا تعلق برقبته مائة وقيمته خمسون فأعتقه سيده لم يلزمه سوى
~~الخمسين لأنه لم يفوت إلا الخمسين ( ويضمنه ) PageV03P458 أي ما قبضه العبد
~~ببيع وقرض ونحوه ( بمثله إن كان مثليا وإلا بقيمته ) لأنه مقبوض بعقد فاسد
# وأما ما قبضه المميز غير المأذون وأتلفه أو تلف بيده فغير مضمون عليه
# وتقدم
# ( ويتعلق دين مأذون له في التجارة بذمة سيده بالغا ما بلغ ) لأنه غر
~~الناس بمعاملته
# ( وحكم ما استدانه ) العبد المأذون ( أو اقترضه بإذن السيد حكم ما
~~استدانه للتجارة بإذنه ) فيتعلق بذمة السيد ولو زاد على قيمة العبد
# ( ويبطل الإذن بالحجر على سيده ) لسفه أو فلس ( و ) ب ( موته وجنونه
~~المطبق ) بفتح الباء وبسائر ما يبطل الوكالة
# لأن إذنه له كالوكالة يبطل بما يبطلها ( وتتعلق أروش جناياته ) أي العبد
~~( وقيم متلفاته برقبته سواء كان مأذونا له ) في التجارة ( أو لا ) إذ الإذن
~~في التجارة لا يتضمن الإذن في الجنايات والإتلافات ( و ) حيث قلنا يتعلق
~~المأذون بذمة سيده ف ( لا فرق فيما لزمه من الدين بين أن يكون ) لزمه ( في
~~التجارة المأذون ) له ( فيها أو ) لزمه ( فيما لم يؤذن له فيه مثل أن يأذن
~~له في التجارة في البر فيتجر في غيره ) أو يستدين لغير ذلك ( لأنه ) أي
~~إذنه في التجارة له ( لا ينفك عن التغرير إذ يظن الناس أنه مأذون له في ذلك
~~أيضا ) فيعاملونه ( وإذا باع السيد عبده المأذون له شيئا ) أو اشتراه منه (
~~لم يصح ) لأن العبد وما بيده ملك للسيد
# وليس له أن يسافر بلا ms1687 إذن سيده بخلاف المضارب والمكاتب لأن ملك السيد في
~~رقبته وما له أقوى ذكره المجد
# ( وإذا ثبت عليه ) أي العبد ( دين أو أرش جناية ثم ملكه من له الدين أو
~~الأرش ) بغير شراء ( سقط عنه ذلك ) الدين أو الأرش لعدم البدل عن الرقبة
~~الذي يتحول إليه الدين
# وإن ملكه بشراء فإن كان الدين متعلقا بذمته سقط أيضا لأن السيد لا يثبت
~~له الدين في ذمة مملوكه
# وإن كان متعلقا برقبته تحول إلى ثمنه لأنه بدله فيقوم مقامه
# ( وإن حجر ) السيد ( عليه ) أي على العبد المأذون ( وفي يده مال ) فأقر
~~به لم يصح إقراره لحق السيد
# ( ثم ) إن ( أذن ) السيد ( له فأقر ) المأذون ( به ) أي بالمال الذي بيده
~~( صح ) إقراره لأن المانع من صحة إقراره الحجر عليه وقد زال ولأن تصرفه
~~صحيح فصح إقراره كالحر
# ( ولا يملك عبد ) ولا أمة غير مكاتب ومكاتبة ( بتمليك ولا غيره ) لأنه
~~مال
# فلا يملك المال ( وتقدم ) ذلك ( في كتاب الزكاة ) مفصلا
# ( وما كسب ) عبد ( غير مكاتب ) من مباح أو قبله من نحو هبة ( فلسيده )
~~قال في المبدع ولا يصح قبول سيده عنه PageV03P459 مطلقا ( وله ) أي لمن
~~يريد بيعا أو شراء ونحوه ( معاملة عبد ولو لم يثبت كونه مأذونا له ) لأن
~~الأصل صحة التصرف ( ومن وجد بما اشتراه من قن عيبا ) فأراد رده على القن (
~~فقال أنا غير مأذون لي في التجارة لم يقبل ) منه لأنه إنما أراد أن يدفع عن
~~نفسه
# ولو صدقه سيده
# ونقل مهنا فيمن قدم ومعه متاع يبيعه فاشتراه الناس منه فقال أنا غير
~~مأذون لي في التجارة
# قال هو عليه في ثمنه مأذونا له أو غير مأذون وقال الشيخ تقي الدين إن علم
~~السيد بتصرفه لم يقبل ولو قدر صدقه فتسليطه عدوان منه فيضمنه
# ( ولا يعامل صغير ) لم يعلم أنه مأذون له ( إلا في مثل ما يعامل مثله )
~~لأن الأصل عدم الإذن وتقدم في البيع يصح تصرفه في اليسير
# ( ولا يبطل إذن ) السيد لعبده في التجارة
# ( بإباق وتدبير وإيلاد وكتابة وحرية ms1688 وأسر وحبس بدين وغصب ) لأن ذلك لا
~~يمنع ابتداء الإذن له في التجارة
# فلا يمنع استدامة
# ( ولا يصح تبرع مأذون له بدراهم و ) لا ب ( كسوة ثياب ونحوها ) كفرس
~~وحمار لأن ذلك ليس من التجارة ولا يحتاج إليه كغير المأذون له
# وظاهره ولو قل قاله في المبدع
# ( ويجوز له ) أي للمأذون له ( هدية مأكول وإعارة دابة وعمل دعوة ونحوه )
~~كإعارة ثوبه ( بلا إسراف ) لأنه صلى الله عليه وسلم كان يجيب دعوة المملوك
~~ولأنه مما جرت به عادة التجار فيما بينهم فيدخل في عموم الإذن وقال في
~~النهاية الأظهر أنه لا يجوز لأنه تبرع بمال مولاه فلم يجز كنكاحه وكمكاتب
~~في الأصح
# ( ول ) قن ( غير مأذون له صدقة من قوته برغيف ونحوه إذا لم يضر به ) لأنه
~~مما جرت العادة بالمسامحة فيه
# ( وللمرأة الصدقة من بيت زوجها ) بغير إذنه ( بنحو ذلك ) أي الرغيف
# لحديث عائشة ترفعه إذا أنفقت المرأة من طعام زوجها غير مفسدة كان لها
~~أجرها بما أنفقت ولزوجها أجر ما كسب وللخازن مثل ذلك لا ينقص بعضهم من أجر
~~بعض شيئا متفق عليه ولم تذكر إذنا
# إذ العادة السماح وطيب النفس به
# ( إلا أن يمنعها ) الزوج من ذلك ( أو يكون ) الزوج ( بخيلا فتشك في رضاه
# فيحرم ) عليها الصدقة بشيء من ماله ( فيهما ) أي فيما إذا منعها أو كان
~~بخيلا فشكت في رضاه وكذا إذا اضطرت عرف وشكت في رضاه
# ( كصدقة الرجل بطعام المرأة ) فيحرم بغير إذنها لأن العادة لم تجر به
# ( فإن كان في بيت الرجل من يقوم مقامه امرأته كجاريته وأخته وغلامه
~~المتصرف في بيت سيده وطعامه
# فهو PageV03P460 كزوجته ) يجوز له الصدقة بنحو رغيف من ماله ما لم يمنع
~~أو يكن بخيلا أو يضطرب عرف ويشك في رضاه ( وإن كانت المرأة ممنوعة من
~~التصرف في بيت زوجها كالتي يطعمها بالفرض ولا يمكنها من طعامه فهو كما لو
~~منعها ) من الصدقة ( بالقول ) عملا بدلالة الحال فلا تتصدق من ماله بشيء
#
# | باب الوكالة
# بفتح الواو وكسرها اسم مصدر بمعنى التوكيل ms1689 ( وهي ) لغة التفويض
# يقال وكلت أمري إلى الله أي فوضته إليه واكتفيت به وقد تطلق ويراد بها
~~الحفظ
# ومنه قوله تعالى @QB@ وما أنت عليهم بوكيل @QE@
# وشرعا ( استنابة جائز التصرف مثله ) أي جائز التصرف ذكرين كانا أو أنثيين
~~أو مختلفين ( فيما تدخله النيابة ) من حقوق الله تعالى وحقوق الآدميين
~~ويأتي تفصيله
# وهذا التعريف باعتبار الغالب أو المراد جائز التصرف في ذلك الفعل الذي
~~وكل فيه
# وإن لم يكن مطلق التصرف
# فلا يرد صحة توكيل نحو عبد فيما لا يتعلق بالمال مقصوده وهي جائزة إجماعا
# لقوله تعالى @QB@ فابعثوا أحدكم بورقكم @QE@ الآية وفعله صلى الله عليه
~~وسلم فقد وكل عمرو بن الجعد في شراء الشاة وأبا رافع في تزوج ميمونة وعمرو
~~بن أمية الضمري في تزوج أم حبيبة ( وتصح ) الوكالة أي إيجابها ( بكل قول
~~يدل على الإذن ) في التصرف ( كوكلتك أو فوضت إليك ) في كذا ( أو أذنت لك
~~فيه أو بعه أو أعتقه أو كاتبه ونحو ذلك ) كأقمتك مقامي أو جعلتك نائبا عني
~~لأنه لفظ دال على الإذن فصح كلفظها الصريح
# قال في الفروع ودل كلام القاضي على انعقادها بفعل دال كبيع وهو ظاهر كلام
~~الشيخ فيمن دفع ثوبه إلى قصار أو خياط
# وهو أظهر كالقبول انتهى
# ( و ) يصح قبول الوكالة ب ( كل قول أو فعل من الوكيل يدل على PageV03P461
~~القبول ) لأن وكلاء النبي صلى الله عليه وسلم لم ينقل عنهم سوى امتثال
~~أوامره ولأنه إذن في التصرف فجاز قبوله بالفعل كأكل الطعام
# ( ولو لم يعلم ) الوكيل ( بها ) أي بالوكالة له مثل أن وكله في بيع داره
~~ولم يعلم الوكيل فباعها نفذ بيعه لأن الاعتبار في العقود بما في نفس الأمر
~~وتقدم في البيع
# ( ويصح قبولها ) أي الوكالة ( على الفور والتراخي بأن يوكله في بيع شيء
~~فيبيعه بعد سنة أو يبلغه أنه وكله منذ شهر فيقول قبلت ) لأن قبول وكلائه
~~صلى الله عليه وسلم كان بفعلهم
# وكان متراخيا عن توكيله إياهم ولأنه إذن في التصرف والإذن قائم ما لم
~~يرجع عنه أشبه الإباحة ms1690
# ( وكذا سائر العقود الجائزة ) كشركة ( مضاربة ومساقاة
# ونحوها ) كالمزارعة ( في أن القبول يصح بالفعل ) فورا ومتراخيا لما سبق
# ( ولو أبى الوكيل أن يقبل ) الوكالة ( فكعزله نفسه ) كالموصي له إذا لم
~~يقبل الوصية ولم يردها يحكم عليه بالرد
# وعلى قياس ذلك باقي العقود الجائزة ( ويعتبر ) لصحة الوكالة ( تعيين وكيل
~~) فلو قال وكلت أحد هذين لم تصح للجهالة
# و ( قال في الانتصار فلو وكل زيدا وهو لا يعرفه ) لم تصح لوقوع الاشتراك
~~في العلم فلا بد من معرفة المقصود إما بنسبة أو إشارة إليه أو نحو ذلك مما
~~يعينه ( أو لم يعرف الوكيل موكله ) بأن قيل له وكلك زيد
# ولم ينسب له ولم يذكر له من وصفه أو شهرته ما يميزه ( لم يصح ) ذلك
~~للجهالة ( وتصح ) الوكالة ( مؤقتة ) كأنت وكيلي شهرا ( و ) تصح أيضا (
~~معلقة بشرط
# نحو إذا قدم الحاج فافعل كذا أو إذا جاء الشتاء فاشتر لنا كذا أو إذا طلب
~~أهلي منك شيئا فادفعه إليهم
# وإذا دخل رمضان فقد وكلتك في كذا أو فأنت وكيلي ونحوه ) كوصية وإباحة أكل
~~وقضاء وإمارة ( ولا يصح التوكيل في شيء ) من بيع أو عتق أو طلاق ونحوها
# ( إلا ممن يصح تصرفه فيه ) أي في ذلك الذي وكل فيه ( لنفسه ) لأن من لا
~~يصح تصرفه بنفسه فنائبه أولى
# ( سوى توكيل أعمى ونحوه ) كغائب ( في عقد ) نحو بيع أو إجارة على ( ما
~~يحتاج إلى رؤية ) لأن منعه من التصرف لعجزه عن العلم بالمبيع لا لمعنى فيه
~~( وتقدم ) ذلك ( في البيع ومثله ) أي مثل التوكيل فيما ذكر ( التوكل ) فلا
~~يصح أن يتوكل في شيء من لا يصح منه لنفسه ( سوى توكل حر واجد الطول ) أو
~~غير خائف العنت ( في قبول نكاح أمة لمن تباح له ) الأمة من عبد أو حر عادم
~~الطول خائف العنت ( و ) سوى ( توكل غني في قبض زكاة ) أو PageV03P462 كفارة
~~أو نذر ( لفقير و ) سوى ( قبول نكاح أخته ونحوها ) كعمته ( من أبيه ) أو
~~جده ونحوه ( لأجنبي ) لأن المنع منه لنفسه إنما هو على سبيل ms1691 التنزيه لا
~~لمعنى فيه يقتضي منع التوكل ولو وكل الزوج الولي في القبول صح
# ويتولى طرفي العقد ويأتي في النكاح
# ( و ) سوى ( طلاق امرأة نفسها و ) طلاقها ( غيرها ) من ضرة أو غيرها (
~~بالوكال
# فيصح فيهن ) لأنها لما ملكت طلاق نفسها بجعله إليها ملكت طلاق غيرها
# ( ولا يصح ) أن يوكل ( في بيع ما سيملكه ولا ) في ( طلاق من يتزوجها )
~~لأن الموكل لا يملكه حين التوكيل
# وإن قال إن تزوجت فلانة فقد وكلتك في طلاقها لم يصح بخلاف إن اشتريت
~~فلانا فقد وكلتك في عتقه
# لصحة تعليق العتق على الملك بخلاف تعليق طلاق المرأة على نكاحها
# ( ولا ) يصح ( توكيل العبد و ) لا ( السفيه في غير ما لهما فعله ) من نحو
~~طلاق وكل ما لا يتعلق بالمال مقصوده ( وتصح وكالة المميز بإذن وليه ) في كل
~~تصرف لا يعتبر له البلوغ ( كتصرفه ) أي المميز ( بإذنه ) أي الولي فإنه
~~صحيح وتقدم
# وأما توكيله في نحو إيجاب النكاح فلا يصح لما مر ويأتي في النكاح
# ويصح توكيله في الطلاق بغير إذن وليه إذا عقله لصحته منه
# ويأتي في الطلاق
# ( ويصح التوكيل في كل حق آدمي من العقود ) لأنه صلى الله عليه وسلم وكل
~~في الشراء والنكاح وسائر العقود كالإجارة والقرض والمضاربة والإبراء في
~~معناه
# ( و ) من ( الفسوخ ) لأن الحاجة تدعو إلى ذلك أشبه البيع ( حاضرا كان
~~الموكل أو غائبا ) صحيحا كان أو مريضا
# ( ولو ) كان التوكيل في خصومة ( بغير رضا الخصم حتى في صلح وإقرار ) فيصح
~~التوكيل فيهما كغيرهما وصفة التوكيل في الإقرار أن يقول له وكلتك في
~~الإقرار فلو قال له أقر عني لم يكن ذلك وكالة ذكره المجد ( ولا بد من تعيين
~~) الموكل ( ما يقر به ) وكيله عنه ( وإلا ) بأن قال وكلتك في الإقرار لزيد
~~بمال أو شيء فأقر كذلك ( رجع في تفسيره إلى الموكل ) لأنه أعلم بما عليه
# ( ولو أذن له أن يتصدق بمال ) من دراهم أو غيرها ( لم يجز له أن يأخذ منه
~~) الوكيل ( لنفسه ) صدقة ( إذا كان من أهل الصدقة ولا ms1692 ) شيئا ( لأجل العمل
~~) لأن إطلاق لفظ الموكل ينصرف إلى دفعه إلى غيره
# وهل يجوز له أن يدفع منه لوالده وولده زو جته فيه وجهان أولاهما جوازه
~~لدخولهم في عموم لفظه قاله في المغني ( وتقدم في الحجر ) موضحا
# وكذا لو وصى إليه PageV03P463 بتفريق ثلثه على قوم وهو منهم أو دفع إليه
~~مالا وأمره بتفريقه على من يريد أو دفعه إلى من شاء قاله في المغني
# ( ويصح ) التوكيل ( في عتق وإبراء ولو ) كان التوكيل ( لغريمه ) في
~~الإبراء ( و ) ل ( عبده ) في العتق ( ويملكانه ) أي يملك الغريم الإبراء
~~والعبد العتق ( لأنفسهما بالوكالة الخاصة ) بأن وكله غريمه في إبراء نفسه
~~أو وكل عبده في إعتاق نفسه و ( لا ) يملكان ذلك بالوكالة ( العامة )
~~ومثلهما الطلاق ( فلو وكل ) السيد ( العبد في إعتاق عبيده أو ) وكل الزوج (
~~امرأته في طلاق نسائه لم يملك العبد إعتاق نفسه ولا المرأة طلاق نفسها )
~~لأن ذلك ينصرف بإطلاقه إلى التصرف في غيره ( وإن وكله ) رب الدين ( في
~~إبراء غرمائه لم يكن له ) أي الوكيل ( أن يبرىء نفسه كما لو وكل ) ه ( في
~~حبسهم ) أي الغرماء ( لم يملك حبس نفسه ) لما سبق ( ويصح ) التوكيل ( في
~~طلاق ورجعة وحوالة ورهن وضمان وكفالة وشركة ووديعة ومضاربة وجعالة ومساقاة
~~) ومزارعة ( وإجارة وقرض وصلح وهبة وصدقة ووصية وكتابة وتدبير وإيقاف وقسمة
~~وحكومة ) بأن يوكل القاضي من يحكم بين الخصمين على ما يأتي تفصيله ( و )
~~يصح التوكيل أيضا في ( إثبات حق ومحاكمة فيه ) أي مخاصمة في إثبات الحق بأن
~~يوكل المدعى عليه من يجيب عنه ( و ) يصح التوكيل أيضا في ( تملك مباحات من
~~صيد وحشيش ونحوهما ) كحطب وإحياء موات لأنه تملك مال بسبب لا يتعين عليه
# فجاز كالابتياع بخلاف الالتقاط لأن المغلب فيه الائتمان ( سوى ظهار ولعان
~~وأيمان ونذور وإيلاء وقسامة وقسم بين زوجات وشهادة والتقاط ) لقطة أو لقيط
~~( واغتنام ومعصية وجزية ورضاع ونحوه مما لا تدخله النيابة ) فلا تصح
~~الوكالة فيه لعدم قبول النيابة ( وله أن يوكل من يقبل له النكاح لكن يشترط
~~لصحة عقده ) أي ms1693 الوكيل ( تسمية الموكل في صلب العقد
# فيقول ) الولي زوجت موكلك فلانا أو زوجت فلانا وينسبه فلانة ويقول الوكيل
~~( قبلت هذا النكاح لفلان ) ابن فلان ( أو لموكلي فلان فإن قال ) الوكيل (
~~قبلت هذا النكاح ونوى أنه قبله لموكله
# ولم يذكره ) في العقد ( لم يصح ) النكاح ويأتي في النكاح بأوضح من هذا (
~~وله أن يوكل من يزوج موليته
# ولو ) كان الولي ( غير مجبر ) قبل إذنها له في التزويج ( لأن ولايته
~~ثابتة بالشرع من غير جهة المرأة ) لأنها لا تملك عزله ( والذي يعتبر إذنها
~~فيه هو التزويج PageV03P464 وهو ) أي التزويج ( غير ما يوكل فيه ) الولي
# ولهذا يعتبر إذن غير مجبرة لوكيل بعد الوكالة وإن كانت أذنت لوليها قبل
# ( ويأتي ) ذلك ( في أركان النكاح ) مفصلا
# ومحل صحة توكيل الزوج في القبول ( إذا كان الوكيل ممن يصح منه ذلك ) أي
~~قبول النكاح ( لنفسه ) كالحر البالغ ولو فاسقا بخلاف المميز والعبد
# ( و ) محل صحة توكيل الولي في الإيجاب إذا كان الوكيل ممن يصح منه إيجابه
# ( لموليته ) بخلاف فاسق وغير مكلف ومن لا يعرف الكفء ومصالح النكاح
~~ونحوهم
# ( إلا توكل حر واجد الطول في قبول نكاح أمة لمن تباح له ) الأمة ( فيصح
~~كما تقدم ) قريبا ( وتصح ) الوكالة أيضا ( في كل حق لله تعالى تدخله
~~النيابة من العبادات ) و ( كتفرقة صدقة وزكاة ونذر وكفارة ) لأنه صلى الله
~~عليه وسلم كان يبعث عماله بقبض الصدقات وتفريقها وحديث معاذ شاهد بذلك (
~~وحج وعمرة ) نفلا مطلقا أو فرضا من نحو معضوب
# وتقدم في الحج ( وركعتا طواف تدخل تبعا لهما ) أي للحج والعمرة ( بخلاف
~~عبادة بدنية محضة كصلاة وصوم وطهارة من حدث ) أصغر أو أكبر ( ونحوه )
# كاعتكاف ( فلا تصح ) الوكالة فيها لأنها تتعلق ببدن من هي عليه
# وعلم من قوله من حدث أنه تصح الوكالة في تطهير البدن والثوب من النجاسة
# ويصح أيضا أن ينوي رفع الحدث ويستنيب من يصب له الماء أو يغسل له أعضاءه
~~وتقدم
# ( والصوم ) ونحوه ( المنذور يفعل عن الميت ) أداء لما وجب عليه ( وليس
~~ذلك بوكالة ) لأن الميت ms1694 لم يستنب الولي بذلك وإنما أمره الشرع به إبراء
~~لذمة الميت
# والحاصل أن الحقوق ثلاثة أنواع نوع تصح الوكالة فيه مطلقا وهو ما تدخله
~~النيابة من حقوق الله تعالى وحقوق الآدمي
# ونوع لا تصح الوكالة فيه مطلقا كالصلاة والظهار
# ونوع تصح فيه مع العجز دون القدرة كحج فرض وعمرته
# ( ويصح قوله ) أي قول مكلف رشيد لمثله ( أخرج زكاة مالي ) وبينها له ( من
~~مالك ) لأنه اقتراض من مال الوكيل وتوكيل في إخراجه
# ( ويصح ) التوكيل ( في إثبات الحدود و ) في ( استيفائها ) ممن وجبت عليه
# لقوله صلى الله عليه وسلم واغد يا أنيس إلى امرأة هذا فإن اعترفت فارجمها
# فاعترفت فأمر بها فرجمت متفق عليه
# فقد وكله في الإثبات والاستيفاء جميعا
# ( وله ) أي للوكيل ( استيفاء ) ما وكل فيه ( بحضرة موكله وغيبته ) لعموم
~~الأدلة
# ولأن ما جاز استيفاؤه في حضرة الموكل جاز في غيبته كسائر الحقوق ( ولو )
~~كان PageV03P465 الاستيفاء ( في قصاص وحد قذف ) لأن احتمال العفو بعيد
~~والظاه أنه لو عفا لأعلم وكيله
# ( والأولى ) الاستيفاء ( بحضوره ) أي الموكل ( فيهما ) أي في القصاص وحد
~~القذف لأن العفو مندوب إليه
# فإذا حضر احتمل أن يرحمه فيعفو ( وليس لوكيل توكيل فيما يتولى مثله بنفسه
~~إلا بإذن موكل ) لأنه لم يأذن له في التوكيل ولا تضمنه إذنه لكونه يتولى
~~مثله ولأنه استئمان فيما يمكنه النهوض فيه
# فلم يكن له أن يوليه غيره كالوديعة ( أو يقول ) الموكل وفي نسخة إلا أن
~~يقول ( له ) أي للوكيل ( اصنع ما شئت أو تصرف كيف شئت
# فيجوز ) للوكيل أن يوكل لأنه لفظ عام فيدخل في عموم التوكيل ( وإن أذن )
~~الموكل لوكيله في التوكيل ( تعين أن يكون الوكيل الثاني أمينا ) لأنه لا حظ
~~للموكل في توكيل من ليس أمينا وكذا حيث جاز له التوكيل
# ( إلا مع تعيين الموكل الأول ) بأن يقول له وكل زيدا فيوكله أمينا كان أو
~~خائنا لأنه قطع نظره بتعيينه له
# ( فإن وكل ) الوكيل حيث جاز ( أمينا فصار خائنا فعليه عزله ) لأن تركه
~~يتصرف تضييع وتفريط
# ( وكذا وصي يوكل ) فيما أوصى ms1695 به إليه أي حكمه حكم الوكيل
# فليس له أن يوكل فيما يتولى مثله بنفسه
# لأنه متصرف في مال غيره بالإذن أشبه الوكيل
# وإنما يتصرف فيما اقتضته الوصية كالوكيل إنما يتصرف فيما اقتضته الوكالة
# قال في المبدع ويلحق بهذا مضارب
# ( و ) كذا ( حاكم يتولى القضاء في ناحية فيستنيب غيره ) أي حكمه حكم
~~الوكيل ليس له ذلك فيما يتولى مثله بنفسه
# وحيث جازت الاستنابة فله أن يستنيب من غير مذهبه
# ذكره القاضي في الأحكام السلطانية وابن حمدان في الرعاية
# ويأتي بأتم من هذا في القضاء
# ( وما يعجز عنه ) أي الوكيل ونحوه ( لكثرته له التوكيل في جميعه ) لأن
~~الوكالة اقتضت جواز التوكيل فجاز في جميعه كما لو أذن فيه لفظا ( كتوكيله )
~~أي كما يجوز للوكيل أن يوكل ( فيما لا يتولى مثله بنفسه ) أي إذا كان العمل
~~مما يرتفع الوكيل عن مثله كالأعمال الدنية في حق أشراف الناس المرتفعين عن
~~فعلها عادة
# فإن الإذن ينصرف إلى ما جرت به العادة
# قال في الفروع بعد ذكر المسألة ولعل ظاهر ما سبق يستنيب نائب في الحج
~~لمرض خلافا لأبي حنيفة والشافعي ( ويكون من وكل ) من قبل الوكيل ( وكيل
~~الوكيل ) لأنه قائم مقامه فله عزله ( وإن قال الموكل للوكيل وكل عنك صح )
~~ذلك
# ( وكان ) الثاني ( وكيل PageV03P466 وكيله ) فينعزل بعزل الوكيل الأول
~~وموته
# ( وإن قال ) الموكل ( وكل عني أو ) قال وكل و ( أطلق ) بأن لم يقل عنك
~~ولا عني ( صح وكان ) الثاني ( وكيل موكله ) لا ينعزل بعزل الوكيل له ولا
~~بموته
# ولو قال لشخص وكل فلانا عني في بيع كذا فقال الوكيل الأول للثاني بع هذا
~~ولم يشعره أنه وكيل الموكل
# فقال الشيخ لا يحتاج إلى تبيين أنه وكيله أو وكيل فلان ذكره في
~~الاختيارات
# ( وحيث قلنا إن الوكيل الثاني وكيل الموكل
# فإنه ينعزل بعزله وبموته ونحوه ) كجنونه وحجر عليه
# ( ولا يملك الوكيل الأول عزله ) لأنه ليس وكيلا عنه ( ولا ينعزل ) الوكيل
~~الثاني ( بموته ) ونحوه لأنه ليس وكيلا عنه
# ( وحيث قلنا ) إن الوكيل الثاني ( وكيل الوكيل فإنه ينعزل ms1696 بعزلهما أو
~~بموتهما ) أو أحدهما والحجر عليهما أو على أحدهما ونحوه
# ( وكذا ) قول الموصي لوصيه ( أوص إلى من يكون وصيا لي ) فإنه يكون من
~~أوصى إليه الوصي وصيا للموصي الأول ( ولا يوصي وكيل مطلقا ) أي سواء أذن له
~~في التوكيل أو لا
# ( ويأتي ) ذلك ( ويصح توكيل عبد غيره بإذن سيده ) لأن المنع لحقه
# فإذا أذن صار كالحر ( ولا يصح ) توكيل العبد ( بغير إذن سيده ) لأنه
~~محجور عليه
# ( ولو في إيجاب النكاح وقبوله ) لأنه لا يصح منه ذلك لنفسه بغير إذن سيده
~~فكذا لغيره
# ( وإن وكله ) إنسان ( بإذنه ) أي إذن سيده ( في شراء نفسه من سيده ) صح
~~لأنه يجوز أن يوكله في شراء عبد غيره فجاز أن يشتري نفسه ( أو ) وكله ( في
~~شراء عبد غيره ) بإذن سيده ( صح ) التوكيل والشراء لما سبق ( فلو قال )
~~العبد ( اشتريت نفسي لزيد ) الموكل ( وصدقاه ) أي زيد وسيده ( صح ) الشراء
~~( ولزم زيد الثمن ) الذي وقع به العقد
# لأن ذلك مقتضى البيع ( وإن صدقه السيد ) على أنه اشترى نفسه لزيد ( وكذبه
~~زيد نظرت فإن كذبه ) زيد ( في الوكالة حلف ) أي حلف زيد أنه لم يوكله (
~~وبرىء ) من الثمن لأن الأصل عدم الوكالة
# ( وللسيد فسخ البيع واسترجاع عبده ) لتعذر ثمنه ( وإن صدقه ) زيد ( في
~~الوكالة وقال ) زيد ( ما اشتريت نفسك لي
# فالقول قول العبد ) لأن الوكيل يقبل إقراره بما وكل فيه ( وإن قال السيد
~~) للعبد ( ما اشتريت نفسك إلا لنفسك
# فقال ) العبد ( بل ) اشتريت نفسي ( لزيد فكذبه ) زيد ( عتق ) العبد
~~لإقرار السيد على نفسه بما يعتق به العبد ( ولزمه الثمن في ذمته للسيد )
~~لأن الظاهر وقوع العقد له ( وللمكاتب أن يوكل فيما يتصرف فيه بنفسه ) من
~~نحو بيع PageV03P467 لعموم ما سبق ( وله أن يتوكل ) عن غيره ( بجعل ) ولو
~~بغير إذن سيده لأنه من اكتساب المال ( وليس له ) أي المكاتب ( أن يتوكل
~~بغير جعل ) لأنه تبرع بمنافعه
# فلا يملكه ( إلا بإذن سيده ) فإن أذن جاز والمدبر والمعلق عتقه بصفة وأم
~~الولد كالقن
# وكذا المبعض لأن التصرف يقع بجميع بدنه ms1697 ويحتمل إذا كان بينه وبين سيده
~~مهايأة أن يصح في نوبته
#
# | فصل ( والوكالة عقد جائز من الطرفين )
# لأنها من جهة الموكل إذن ومن جهة الوكيل بذل نفع وكلاهما جائز
# ( تبطل بفسخ أحدهما ) أي وقت شاء لعدم لزومها لما تقدم ( فلو قال )
~~الموكل ( لوكيله كلما عزلتك فقد وكلتك فهي الوكالة الدورية ) لأنها تدور مع
~~العزل فكلما عزله عاد وكيلا ( وهي ) أي الوكالة الدورية ( صحيحة ) لأن
~~تعليق الوكالة صحيح
# كما تقدم ( وانعزل ) الوكيل في الوكالة الدورية ( ب ) قول الموكل عزلتك
# و ( كلما وكلتك فقد عزلتك فقط ) أي دون عزلتك فلا ينعزل بها
# ( وهي ) أي مقالته كلما وكلتك فقد عزلتك ( فسخ معلق بشرط ) وهو التوكيل
# والفسخ المعلق صحيح كما تقدم وعلى هذا فلا يصير وكيلا إذا وكله بعد العزل
~~الدوري
# لأنه متى صار وكيلا انعزل ذكر معناه في شرح المنتهى
# ( وتبطل الوكالة بموت الموكل أو ) بموت ( الوكيل ) لأن الوكالة تعتمد
~~الحياة فإذا انتفت انتفت صحتها لانتفاء ما تعتمد عليه
# وهو أهلية التصرف
# ( لكن لو وكل ولي اليتيم وناظر الوقف أو عقد ) ولي اليتيم أو ناظر الوقف
~~( عقدا جائزا غيرها كالشركة والمضاربة لم تنفسخ بموته لأنه متصرف على غيره
~~) ذكره في القواعد واقتصر عليه في الإنصاف
# ( وتبطل ) الوكالة ( بجنون مطبق ) بفتح الباء ( من أحدهما ) أي الموكل أو
~~الوكيل لأن الوكالة تعتمد العقل فإذا انتفى انتفت صحتها لانتفاء ما تعتمد
~~عليه وهو أهلية التصرف
# ( و ) تبطل ( بالحجر عليه لسفه فيما لا يتصرف فيه ) كبيع وشراء لعدم
~~أهليته للتصرف بخلاف نحو طلاق ( و ) تبطل الوكالة أيضا ( بفلس موكل فيما
~~حجر عليه فيه ) كتصرف في عين ماله لانقطاع تصرفه فيه PageV03P468 بخلاف ما
~~لو وكله في تصرف في الذمة ( و ) تبطل الوكالة أيضا ( بفسق ) أحدهما ( فيما
~~ينافيه ) الفسق ( فقط كإيجاب في نكاح ) لخروجه عن أهلية التصرف بخلاف
~~الوكيل في قبوله أو في بيع أو شراء فلا ينعزل بفسق موكله ولا بفسقه لأنه
~~يجوز منه ذلك لنفسه فجاز لغيره كالعدل
# ( وإن كان ) وكل ( وكيلا فيما تشترط فيه الأمانة كوكيل ms1698 ولي اليتيم وولي
~~الوقف على المساكين ونحوه انعزل بفسقه وفسق موكله ) لخروجه عن أهليته لذلك
~~التصرف
# ( وكذلك كل عقد جاز من الطرفين كشركة ومضاربة وجعالة ) يبطل بموت أحدهما
~~وعزله وجنونه المطبق والحجر عليه لسفه أو فلس حيث نافاه
# ( ويأتي ) ذلك مفصلا في أبوابه ( ولا تبطل ) الوكالة ( بالنوم والسكر
~~الذي يفسق به في غير ما ينافيه ) لأنه لا يخرجه عن أهلية التصرف وتقدم حكم
~~ما ينافيه الفسق
# ( ولا ) تبطل أيضا ( بالإغماء ) كالنوم لأنه لا تثبت عليه الولاية ( ولا
~~) ب ( التعدي كلبس ثوب ) وكله في نحو بيعه ( وركوبه دابة ونحوهما ) لأن
~~الوكالة اقتضت الأمانة والإذن فإذا زالت الأولى بالتعدي بقي الإذن بحاله
~~بخلاف الوديعة فإنها مجرد أمانة فنافاها التعدي
# ( ويصير ) الوكيل ( بالتعدي ضامنا فلو وكل في بيع ثوب فلبسه صار ضامنا )
~~لتعديه ( فإذا باعه ) الوكيل ( صح بيعه ) له ( وبرىء من ضمانه ) لدخوله في
~~ملك المشتري وضمانه ( فإذا قبض ) الوكيل ( الثمن ) حيث جاز له ( صار أمانة
~~في يده غير مضمون عليه ) لأنه لم يحصل منه تعد عليه ( فإن رده ) أي رد
~~المشتري الثوب ( عليه ) أي على الوكيل ( بعيب عاد الضمان ) لأن العقد
~~المزيل للضمان زال فعاد ما زال به
# وإن عاد إلى يد الوكيل بعقد آخر لم يعد الضمان إلا إن تعدى لأن هذه وكالة
~~أخرى لم يقع عنه فيها تعد
# ( ولو دفع إليه مالا ووكله أن يشتري به شيئا فتعدى ) الوكيل ( في الثمن
~~صار ضامنا فإذا اشترى به وسلمه ) أو لم يسلمه على قياس المبيع ( زال الضمان
~~وقبضه للمبيع قبض أمانة
# فإن رده بعيب وقبض الثمن عاد مضمونا عليه ) كما تقدم في البيع
# ( وتبطل ) الوكالة أيضا ( بتلف العين التي وكل في التصرف فيها ) لأن محل
~~الوكالة قد ذهب ( و ) تبطل أيضا ( بدفعه ) أي الوكيل ( عوضا لم يؤمر بدفعه
~~) فلو وكله في شراء عبد بهذه الدراهم وفي شراء أمة بدراهم أخرى فبذل ثمن
~~أحدهما في الآخر بطلت لأنه إنما وكله في شرائه
# ( و ) تبطل أيضا ب ( اقتراضه ) أي الوكيل ( المال الذي بيده ) للموكل ms1699 (
~~كتلفه PageV03P469 أي كما تبطل الوكالة بتلفه ( كما إذا دفع ) الموكل (
~~إليه دينارا وكله في الشراء به فاستقرض الوكيل الدينار ) وتصرف فيه لنفسه
~~بطلت الوكالة
# ( و ) لو ( عزل دينارا عوضه واشترى به ) الوكيل ( فيصير كالشراء له ) أي
~~للموكل ( من غير إذن لأن الوكالة بطلت والدينار الذي عزله ) الوكيل ( عوضا
~~لا يصير للموكل حتى يقبضه فإذا اشترى للموكل به شيئا ) ولم يسمه في العقد (
~~وقف ) الشراء ( على إجازته
# فإن أجازه ) الموكل ( صح ) الشراء له كما تقدم في البيع ( ولزمه الثمن
~~وإلا ) بأن لم يجزه الموكل ( لزم ) البيع ( الوكيل ) فيؤدي ثمنه
# ( وتبطل ) الوكالة ( بردة موكل ) لعدم صحة تصرفه في ماله
# وفي الشرح لا تبطل بردة الموكل فيما له التصرف فيه و ( لا ) تبطل بردة (
~~وكيل ولو لحق ) الوكيل ( بدار حرب ) لأن ردته لا تؤثر في تصرفه
# وإنما تؤثر في ماله
# ( إلا فيما ينافيها ) أي إلا إذا وكل في تصرف ينافي الردة كإيجاب أو قبول
~~نكاح مسلمة
# ( ويصح توكيل المسلم كافرا فيما يصح تصرفه ) أي الكافر ( فيه ) من بيع أو
~~نحوه ( ذميا كان ) الوكيل ( أو مستأمنا أو حربيا أو مرتدا ) لأن العدالة
~~غير معتبرة فيه
# فكذلك الدين كالبيع
# ( وإن وكله ) أي وكل إنسان آخر ( في طلاق امرأته فوطئها ) الموكل ( أو
~~قبلها ونحوه ) كمباشرتها دون فرج بطلت الوكالة لأن ذلك دليل رجوعه
# وجزم في المنتهى بأنها لا تبطل بالقبلة ( أو ) وكل ( في عتق عبده فكاتبه
~~أو دبره بطلت ) الوكالة بذلك لأنه دليل رجوعه
# ( ولا يبطل توكيله عبده بعتقه ولا بيعه و ) لا ( هبته و ) لا ( كتابته و
~~) لا ( إباقه ) لأن ذلك لا يمنع ابتداء الوكالة فلا يمنع استدامتها
# ( وكذا إن وكل ) إنسان ( عبد غيره فأعتقه السيد أو باعه ) أو وهبه أو
~~كاتبه أو أبق العبد لما سبق
# ( لكن في صورة البيع ) والهبة ( إن رضي المشتري ) أو المتهب ( ببقائه على
~~الوكالة إن لم يكن المشتري ) أو المتهب ( الموكل ) فالوكالة باقية ( وإلا )
~~بأن لم يرض المشتري أو المتهب ببقاء العبد على الوكالة ( بطلت ) الوكالة
~~لأن العبد لا ms1700 يتصرف بغير إذن مالكه
# وأما إذا اشتراه أو اتهبه الموكل من مالكه
# فلا بطلان لأن ملكه إياه لا ينافي إذنه في البيع والشراء
# ( ولا تبطل ) الوكالة ( بطلاق امرأة ) وكلها زوجها أو غيره ( ولا بجحود
~~الوكالة من أحدهما ) أي الوكيل والموكل ( ولا ) تبطل ( بسكناه ) أي الموكل
~~( داره بعد أن وكله في بيعها ونحوه ) لأن ذلك لا يدل على رجوعه عن الوكالة
~~ولا PageV03P470 ينافيها
# ( وينعزل الوكيل بموت موكل وعزله قبل عمله ) أي الوكيل ( به ) أي بموت
~~موكله أو عزله لأنه رفع عقد لا يفتقر إلى رضا صاحبه
# فصح بغير علمه كالطلاق
# ( فيضمن ) الوكيل ( إن تصرف ) بعد موت موكله أو عزله ( لبطلان تصرفه إلا
~~ما يأتي في باب العفو عن القصاص ) من أن الوكيل لو اقتص ولم يعلم عفو موكله
~~لا ضمان عليهما
# ( ولا يقبل قوله ) أي الموكل ( أنه كان عزله ) أي الوكيل قبل تصرفه لتعلق
~~الحق بثالث ( بلا بينة ) فإن أقام بينة عمل بها ( ويقبل قوله ) أي الموكل (
~~أنه أخرج زكاته قبل دفع وكيله ) الزكاة ( إلى الساعي ) لأنها عبادة فقبل
~~قوله فيها
# ( وتؤخذ ) الزكاة ( منه ) أي من الساعي ( إن كانت ) الزكاة ( بيده ) أي
~~الساعي وترد لربها
# ( وإلا ) تكن بيد الساعي بأن تلفت أو أعطاها لمستحقيها ( فلا ) تؤخذ منه
# وظاهره أنه لو كان الوكيل دفع الزكاة لنحو فقير لا يقبل قول الموكل أنه
~~كان أخرج قبل ذلك حتى ينتزعها من الفقير بلا بينة
# ( ولا ينعزل مودع قبل علمه ) بموت المودع أو عزله
# فيما بيده أمانة
# ( ولو قال شخص لآخر اشتر كذا بيننا
# فقال نعم ثم قال لآخر ) فقال له اشتره بيننا قال ( نعم فقد عزل نفسه من
~~وكالة الأول
# ويكون ذلك ) الذي اشتراه ( له ) أي للوكيل ( وللثاني ) نصفين لأن إجابته
~~للثاني دليل رجوعه عن إجابة الأول
# ( وتنفسخ شركة ومضاربة بعزله ) أي الشريك أو رب المال ( قبل العلم )
~~بعزله كالوكيل
# ( ومتى صح العزل في الكل ) أي في الوكالة والشركة والمضاربة ( كان ما
~~بيده ) أي الوكيل والشريك والمضارب ( أمانة ) لا يضمنه إذا تلف بغير تعد ms1701
~~منه ولا تفريط حيث لم يتصرف
# وأما ما تلف بتصرفه فيضمنه كما سبق
# ( وكذلك عقود الأمانات كلها كالوديعة والرهن إذا انتهت ) بأن كانت مغياة
~~بمدة وانقضت
# ( أو انفسخت ) بموت أو عزل حيث أمكن فإنها تكون أمانة
# ( و ) كذلك ( الهبة ) للولد ( إذا رجع فيها الأب ) فهي أمانة ما دامت بيد
~~ولده
# ( ويأتي في آخر باب صريح الطلاق وكناياته قبول قول موكل أنه ) كان ( رجع
~~قبل طلاق وكيله )
# ويأتي هناك أيضا حكم دعوى ( عتقه ورهنه ) ما وكل في بيعه قبل بيع وكيله
~~له ( وإذا وقعت الوكالة مطلقة ملك ) الوكيل ( التصرف أبدا ما لم تنفسخ )
~~الوكالة لأنه مقتضى اللفظ ( ويحصل فسخها ) أي الوكالة ( بقوله فسخت الوكالة
~~أو أبطلتها أو نقضتها أو أزلتك أو صرفتك أو عزلتك عنها أو ينهاه ) الموكل (
~~عن فعل ما أمره به PageV03P471 وما أشبه ذلك من الألفاظ المقتضية عزله و )
~~الألفاظ ( المؤدية معناه ) أي معنى العزل ( أو يعزل الوكيل نفسه أو يوجد ما
~~يقتضي فسخها حكما على ما ذكرنا أو يوجد ما يدل على الرجوع عن الوكالة كوطء
~~امرأته بعد توكيله في طلاقها ) ونحو ذلك مما تقدم
#
# | فصل
# ( وحقوق العقد ) كتسليم الثمن وقبض المبيع وضمان الدرك والرد بالعيب
~~ونحوه ( متعلقة بالموكل لأن الملك ينتقل إليه ) أي الموكل ( ابتداء ولا
~~يدخل ) المبيع ( في ملك الوكيل فلا يعتق قريب وكيل عليه ) لأنه لم يملكه
# وكذا لو قال لعبد إن اشتريتك فأنت حر واشتراه بالوكالة
# لم يعتق على الوكيل
# ( ولا يطالب ) الوكيل ( في الشراء بالثمن ولا ) يطالب الوكيل ( في البيع
~~بتسليم المبيع بل يطالب بهما الموكل ) لأن حقوق العقد متعلقة به
# وفي المغني والشرح وإن اشترى وكيل في شراء في الذمة فكضامن
# وقاله المجد وابن نصر الله
# وقال الشيخ تقي الدين فيمن وكل في بيع أو شراء أو استئجار
# فإن لم يسم موكله في العقد فضامن وإلا فروايتان
# وظاهر المذهب يضمنه فيحمل كلام المصنف على الثمن المعين
# ( ولو وكل مسلم ذميا ) أو معاهدا أو حربيا ( في شراء خمر أو خنزير ) أو
~~نحوهما ( لم ms1702 يصح التوكيل ) لأن شراء المسلم لذلك لا يصح فتوكيله فيه كذلك
# ( ولا ) يصح ( الشراء ) لما سبق
# ( ولا يصح إقرار الوكيل على موكله ) بغير ما وكل فيه لأنه إقرار على غيره
~~كالأجنبي
# ( لا عند الحاكم ولا عند غيره ولا صلحه ) أي الوكيل ( عنه ) أي عن موكله
~~( ولا الإبراء ) أي إبراء الوكيل ( عنه ) أي عن موكله ( إلا أن يصرح )
~~الموكل ( بذكر ذلك ) للوكيل ( في توكيله ) فيملك كسائر ما يوكل فيه
# ( ويرد الموكل ) المبيع ( بعيب ) أو تدليس أو غبن ونحوه ( ويضمن ) الموكل
~~( العهدة ) إذا ظهر المبيع أو الثمن مستحقا أو معيبا ( ونحو ذلك ) من سائر
~~ما يتعلق بالعقد لما تقدم من أن حقوق العقد متعلقة به دون الوكيل
# ( وإذا وكل ) شخص ( اثنين ) واحدا بعد آخر ولم يصرح بعزل الأول أو وكلهما
~~معا ( لم يجز لأحدهما الانفراد بالتصرف ) لأن الموكل لم يفوضه إليه وحده
~~PageV03P472 وكذا الناظران والوصيان
# و ( إلا أن يجعل ) الموكل ( ذلك ) أي الانفراد بالتصرف ( إليه )
# أي إلى أحدهما بعينه أو يجعله لكل منهما فيكون له الانفراد به
# ( وإن غاب أحدهما ) أي أحد الوكيلين ولم يكن الموكل جعل لكل منهما
~~الانفراد
# ( لم يكن للآخر ) الحاضر ( أن يتصرف ) في غيبة رفيقه ( ولا الحاكم ضم
~~أمين إليه ليتصرفا ) معا ( وفارق ما لو مات أحد الوصيين حيث يضيف الحاكم
~~إلى الوصي أمينا ليتصرف لكون الحاكم له النظر فإن له النظر في حق الميت
~~واليتيم ولهذا لو لم يوص إلى أحد أقام الحاكم أمينا في النظر لليتيم )
~~بخلاف الموكل
# فإنه رشيد جائز التصرف لا ولاية للحاكم عليه
# ( وإن حضر الحاكم أحد الوكيلين و ) الوكيل ( الآخر غائب ) عن البلد أو
~~المجلس ( فادعى ) الوكيل الحاضر ( الوكالة لهما ) أي له ولرفيقه الغائب (
~~أقام بينة ) بدعواه ( سمعها الحاكم وحكم بثبوت الوكالة لهما ) أي للحاضر
~~والغائب ( ولم يملك الحاضر التصرف وحده ) لما تقدم
# ( فإذا حضر ) الوكيل ( الآخر تصرفا معا
# ولا يحتاج إلى إقامة بينة وجاز الحكم المتقدم للغائب تبعا للحاضر كما
~~يجوز أن يحكم بالوقف الذي ثبت لمن لم يخلق لأجل من ms1703 يستحقه في الحال وإن جحد
~~الغائب الوكالة أو عزل نفسه لم يكن للآخر أن يتصرف ) لأن الموكل لم يرض
~~تصرف أحدهما منفردا بدليل إضافة الغير إليه كما سبق
# ( وجميع التصرفات ) من بيع أو طلاق أو اقتضاء دين أو إبراء منه ونحوها (
~~في هذا ) المذكور في التفصيل السابق ( سواء ) لعدم الفارق ( ولا يصح بيع
~~وكيل ) شيئا وكل في بيعه ( لنفسه ) لأن العرف في البيع بيع الرجل من غيره
~~فحملت الوكالة عليه
# وكما لو صرح به ولأنه يلحقه به تهمة ويتنافى الغرضان في بيعه لنفسه فلم
~~يجز كما لو نهاه
# ( ولا ) يصح ( شراؤه ) أي الوكيل شيئا وكل في شرائه ( منها ) أي من نفسه
~~( لموكله ) لما تقدم في البيع ( ولو زاد ) الوكيل في البيع ( على مبلغ ثمنه
~~في النداء أو وكل من يبيع ) حيث جاز ( وكان هو أحد المشترين ) فلا يصح
~~البيع لما تقدم من أن العرف بيعه لغيره
# فتحمل الوكالة عليه ( إلا بإذنه ) بأن أذن له في البيع من نفسه أو الشراء
~~منها فيجوز لانتفاء التهمة
# ( فيصح تولي طرفي عقد فيهما ) أي في البيع والشراء لانتفاء التهمة
# ( كأبي الصغير وتوكيله في بيعه و ) توكيل ( آخر له ) أي للوكيل ( في
~~شرائه ) فيتولى طرفي العقد
# ( ومثله ) أي مثل البيع في تولي طرفي العقد ( نكاح
# ويأتي ) مفصلا في كتاب PageV03P473 النكاح ( و ) مثله أيضا ( دعوى ) إذا
~~وكلاه فيها فيدعي عن أحدهما
# ويجيب عن الآخر ويقيم حجة كل واحد منهما
# وقال الأزجي في الدعوى الذي يقع الاعتماد عليه لا يصح للتضاد
# ( ويصح بيعه ) أي الوكيل في البيع ( لإخوته وأقاربه ) كعمه وابني أخيه
~~وعمه
# وقال في الإنصاف قلت وحيث حصل تهمة في ذلك لا يصح ( لا ) بيعه ( لولده
~~ووالده ومكاتبه ونحوهم ) كزوجته وسائر من ترد شهادته له لأنه متهم في حقهم
~~ويميل إلى ترك الاستقصاء عليهم في الثمن كتهمته في حق نفسه
# ولذلك لا تقبل شهادته لهم
# ( إلا بإذن ) الموكل فيجوز لانتفاء التهمة
# قلت والشراء منهم كالبيع لهم فيما سبق
# ( وكذا ) أي كالوكيل فيما تقدم من البيع ونحوه ms1704 لنفسه أو أقاربه ( حاكم
~~وأمينه ووصي وناظر ) وقف
# فلا يبيع من مال الوقف ولا يشتري منه لنفسه ولا لوالده وولده ومكاتبه
~~ونحوهم كإجارة الزوجة لزوجها وعكسه
# وأما إجارته فقال ابن عبد الهادي في جمع الجوامع إن كان الوقف على نفس
~~الناظر فإجارته لولده صحيحة بلا نزاع
# وإن كان الوقف على غيره ففيه تردد يحتمل أوجها
# منها الصحة وحكم به جماعة من قضاتنا منهم البرهان بن مفلح
# والثاني تصح بأجرة المثل فقط
# والثالث لا تصح مطلقا
# وهو الذي أفتى به بعض إخواننا
# والمختار من ذلك الثاني انتهى كلامه ملخصا
# والذي أفتى به مشايخنا عدم الصحة
# ( و ) كذا ( مضارب وشريك عنان ووجوه ) وكذا عامل بيت المال ونحوه
# والإجارة كالبيع فيما سبق
# لأنها نوع منه
#
# | فصل ( ولا يصح أن يبيع ) الوكيل ( نساء )
# أي بثمن مؤجل ( ولا ) أن يبيع ( بغير نقد البلد ) لأن الأصل في البيع
~~الحلول
# واطلاق النقد ينصرف إلى نقد البلد
# ولهذا لو باع وأطلق انصرف إلى الحلول ونقد البلد ( ولا ) أن يبيع ( بغير
~~غالبه ) رواجا ( إن كان فيه ) أي البلد ( نقود
# فإن تساوت ) النقود رواجا ( فبالأصلح ) لأنه الذي ينصرف إليه الإطلاق (
~~هذا إذا لم يبين الموكل نقدا
# فإن عينه أو قال ) بع بكذا ( حالا تعين ) ما عينه الموكل كتعيينه إياه
~~PageV03P474 لكن لو لم يقل حالا تعين أيضا الحال
# فلا فائدة له إلا التوكيد
# ( ولا أن يبيع ) الوكيل ( بعرض ) كثوب وفلوس ( ولا نفع ) كسكنى دار وخدمة
~~عبد ( مع الإطلاق ) بأن قال له بع هذا
# فلا يبيعه بعرض ولا نفع
# لأن عقد الوكالة لم يقتضه
# لكن التافه الذي يباع بالفلوس عادة يصح بيعه بها عملا بالعرف
# والفرق بين الوكيل والمضارب حيث يبيع نساء وبعرض أن المقصود في المضاربة
~~الربح
# وهو في النساء ونحوه أكثر ولا يتعين ذلك في الوكالة بل ربما كان المقصود
~~تحصيل الثمن لدفع حاجة فيفوت بتأخير الثمن ولأن استيفاء الثمن وتنضيضه في
~~المضاربة على المضارب فيعود الضرر عليه بخلاف الوكالة
# وإن عين له شيئا تعين ولم يجز مخالفته لأنه متصرف ms1705 بإذنه ( وليس لوكيل في
~~بيع تقليبه ) أي المبيع ( على مشتر إلا بحضرته ) أي الموكل لأن الوكالة لا
~~تقتضيه
# ( وإلا ) بأن أعطاه الوكيل لمن يريد الشراء ليقلبه وغاب به عن الوكيل (
~~ضمن ) الوكيل المبيع إن تلف لتعديه بدفعه له
# ( ولا ) لوكيل ( بيعه ببلد آخر
# فيضمن ) إن فعل لعدم تضمن الإذن لذلك
# ( ويصح ) البيع لما تقدم أن التعدي لا يبطلها
# ( و ) إن نقل المبيع إلى بلد آخر وباعه به ( مع مؤنة نقل ) للمبيع ( لا )
~~يصح البيع لأن فعله ذلك يدل على رجوعه عن الوكالة وأنه يتصرف لنفسه ذكره في
~~شرح المنتهى من عنده ( وليس له ) أي الوكيل ( العقد مع فقير ) لا يقدر على
~~الثمن ( ولا ) مع ( قاطع طريق ) لما فيه من إضرار الموكل ( إلا إن يأمره )
~~الموكل بذلك ( وإن باع هو ) أي وكيل ( ومضارب بدون ثمن المثل ) إن لم يقدر
~~له ثمنا ( أو ) باع ( بأنقص مما قدره له ) الموكل أو رب المال ( صح ) البيع
~~لأن من صح بيعه بثمن المثل صح بدونه كالمريض ( وضمنا ) أي الوكيل والمضارب
~~( النقص كله إن كان مما لا يتغابن به عادة ) لأن فيه جمعا بين حظ المشتري
~~بعدم الفسخ وحظ البائع فوجب التضمين وأما الوكيل فلا يعتبر حظه لأنه مفرط
# ( فأما ما يتغابن الناس بمثله ) عادة ( كالدرهم في العشرة فمعفو عنه ) لا
~~يضمنه الوكيل ولا المضارب لأنه لا يمكن التحرز منه
# ( إذا لم يكن الموكل قد قدر الثمن ) للوكيل ( ويضمن ) الوكيل والمضارب (
~~الكل ) أي كل النقض
# ولو كان يتغابن به عادة ( في المقدر فإن قال بعه بعشرة
# وباعه بتسعة ضمن الواحد ) لمخالفته ( ولا يضمن عبد ) باع بأنقص عن ثمن
~~المثل أو عما قدره له سيده ( لسيده ) لأنه لا يثبت له على عبده الدين
# ( ولا ) يضمن PageV03P475 ( صبي ) باع كذلك ( لنفسه ) لأن الإنسان لا
~~يثبت له الدين على نفسه ( ويصح البيع ) من العبد والصبي بأنقص كالوكيل
# ( ولو حضر من يزيد ) في المبيع ( على ثمن مثل
# لم يجز ) للوكيل ولا للمضارب ( بيعه به ) أي بثمن المثل لأن عليه
~~الاحتياط وطلب ms1706 الحظ للموكل
# فإن خالف وباع فمقتضى ما سبق يصح البيع
# وظاهر كلامهم ولا ضمان ولم أره مصرحا به
# ( فإن باع ) الوكيل أو المضارب ( بثمن المثل ) أو أكثر ( فحضر من يزيد )
~~في الثمن ( في مدة خيار ) مجلس أو شرط ( لم يلزمه ) أي الوكيل أو المضارب (
~~فسخ ) البيع
# لأن الزيادة منهي عنها والدافع لها قد لا يثبت عليها
# وتقدم في الحجر أن أمين الحاكم إذا باع مال المفلس وحضر من يزيد يلزمه
~~الفسخ في مدة الخيار وبعدها يستحب له سؤال المشتري الإقالة
# ( وإذا باع ) وكيل أو مضارب ( بأكثر منه ) أي من ثمن المثل أو المقدر (
~~صح ) البيع ( سواء كانت الزيادة من جنس الثمن الذي أمره به ) الموكل أو رب
~~المال ( أو لم تكن ) الزيادة من جنسه لأنه باع بالمأذون فيه وزاده خيرا
~~زيادة تنفعه ولا تضره والعرف يقتضيه
# أشبه ما لو وكله في الشراء فاشتراه بدون ثمن المثل أو بأنقص مما قدره له
# ( و ) إن قال الموكل ( بعه بدرهم فباعه بدينار أو ) قال ( اشتره بدينار
~~فاشتراه بدرهم صح ) البيع والشراء ( لأنه مأذون فيه عرفا ) فإن من رضي
~~بدرهم رضي مكانه بدينار
# ومن رضي ببذل دينار رضي مكانه بدرهم
# قال في المبدع وإن اختلط الدرهم بآخر عمل بظنه
# ويقبل قوله حكما ذكره القاضي
# و ( لا ) يصح البيع إذا قال بعه بدرهم
# ( إن باعه بثوب يساوي دينارا ) لمخالفة موكله
# والعرف لا يقتضيه
# ( وإن قال ) الموكل ( بعه بمائة درهم فباعه ) الوكيل ( بمائة ثوب قيمتها
~~) أي الثياب ( أكثر من الدراهم ) لم يصح البيع للمخالفة ( أو ) قال بعه
~~بمائة درهم فباعه ( بثمانين درهما وعشرين ثوبا لم يصح ) البيع
# ولو زادت قيمة الثياب للمخالفة في الجنس
# ( وإن قال ) الموكل ( اشتره بمائة ولا تشتره بدونها فخالفه ) الوكيل ( لم
~~يجز ) أي لم يصح الشراء للمخالفة لنصه
# وصريح قوله مقدم على دلالة العرف
# ( وإن قال اشتره بمائة ولا تشتره بخمسين
# صح شراؤه بما بينهما ) أي بين المائة والخمسين بأن اشتراه بستين مثلا لأن
~~إذنه في الشراء بمائة دل عرفا على الشراء ms1707 بما دونها خرج منه الخمسون بصريح
~~النهي بقي فيما فوقها على مقتضى الإذن
# ( و ) كذا لو اشتراه ( بدون الخمسين ) PageV03P476 فيصح لأنه لم ينهه عنه
~~( و ) إن قال الموكل ( اشتر لي نصفه بمائة ولا تشتره جميعه فاشترى ) الوكيل
~~( أكثر من النصف وأقل من الكل بمائة
# صح ) الشراء لما تقدم
# ( و ) إن قال الموكل ( بعه بألف نساء فباعه ) الوكيل ( به حالا يصح )
~~لأنه زاده خيرا
# فهو كما لو وكله في بيعه بعشرة فباعه بأكثر منها ( ولو استضر ) الموكل (
~~بقبض الثمن في الحال ) من حيث حفظه أو خوف تلفه أو تعد عليه ونحوه اعتبارا
~~بالغالب إذ النادر لا يفرد بحكم
# ( ما لم ينهه ) بأن يقول لا تبع حالا
# فلا يصح للمخالفة
# ( وإن وكله في الشراء فاشترى ) الوكيل ( بأكثر من ثمن المثل مما لا
~~يتغابن به عادة ) إذا لم يقدر له ثمن صح
# ( أو ) اشترى الوكيل ( بأكثر مما قدره له ) الموكل ( صح ) كالبيع فيما
~~سبق ( وضمن ) الوكيل ( الزائد ) عن ثمن المثل أو المقدر لما سبق
# ( ومثله ) أي الوكيل ( مضارب ) فيما ذكر
# وكذا الوصي وناظر الوقف إذا باع بدون ثمن المثل أو اشترى بأكثر منه ذكره
~~الشيخ تقي الدين
# ( وإن وكله في بيع عبد ) أو غيره ( بمائة فباع ) الوكيل ( نصفه بها ) أي
~~بالمائة ( صح ) البيع لأنه حصل غرضه وزاده زيادة تنفعه ولا تضره
# ( وله ) أي الوكيل ( بيع النصف الآخر ) لأنه مأذون في بيعه فأشبه ما لو
~~باع العبد كله بمثلي ثمنه ( وكذا لو وكله في بيع عبدين بمائة فباع ) الوكيل
~~( أحدهما بها ) صح البيع ( وله بيع ) العبد ( الآخر ) لأنه لم يوجد ما
~~يقتضي عزله
# ( وإن وكله في بيع شيء فباع ) الوكيل ( بعضه بدون ثمن الكل لم يصح )
~~البيع لأنه غير مأذون فيه ولما فيه من الضرر
# أشبه ما لو وكله في شراء شيء فاشترى بعضه ( ما لم يبع ) الوكيل ( الباقي
~~) من العبد فإن باعه صح
# وعلى هذا فالبيع الأول موقوف
# إن باع الباقي تبينا صحته وإلا تبينا بطلانه ولم أره صريحا
# ( أو يكن ) المبيع ( عبيدا ms1708 أو صبرة ونحوهما
# فيصح ) بيعه ( مفرقا ) لأنه العرف ( ما لم يأمره ) الموكل ( ببيعه صفقة
~~واحدة ) فلا يخالفه
# ( وإن اشتراه ) الوكيل ( بما قدره ) الموكل ( له ) بأن قال له اشتره
~~بمائة فاشتراه بها ( مؤجلا ) صح لأنه زاده خيرا
# ( أو قال ) الموكل ( اشتر لي شاة بدينار فاشترى ) الوكيل ( به ) أي
~~الدينار ( شاتين تساوي إحداهما دينارا أو اشترى ) الوكيل ( شاة تساوي
~~دينارا بأقل منه صح ) الشراء ( وكان ) الزائد ( للموكل ) لحديث عروة بن
~~الجعد أن النبي صلى الله عليه وسلم بعث معه بدينار يشتري له ضحية مرة وقال
~~مرة أو شاة فاشترى له اثنتين فباع واحدة PageV03P477 بدينار وأتاه بالأخرى
~~فدعا له بالبركة
# فكان لو اشترى التراب لربح فيه
# وفي رواية قال هذا ديناركم وهذه شاتكم
# قال كيف صنعت فذكره
# رواه أحمد ولأنه حصل المأذون فيه وزيادة
# وكذا لو اشترى شاتين كل منهما تساوي دينارا ( وإن لم تساوه ) أي الدينار
~~إحداهما فيما إذا اشترى شاتين أو لم تساو التي اشتراها بدون الدينار
# ( لم يصح ) الشراء لأنه لم يحصل له المقصود فلم يقع البيع له لكونه غير
~~مأذون فيه لفظا ولا عرفا
# ( وإن باع ) الوكيل ( إحدى الشاتين ) اللتين اشتراهما بدينار ( لا ) إن
~~باع ( كلتيهما بغير إذن ) الموكل ( صح ) البيع
# ( إن كانت ) الشاة ( الباقية تساوي دينارا ) لما تقدم من حديث عروة بن
~~الجعد
# ( ولا يملك الوكيل في البيع والشراء شرط الخيار للعاقد معه ) لأنه إلزام
~~لموكله بما لم يلتزمه وعقد الوكالة لا يقتضيه
# ( وله ) أي الوكيل ( شرطه ) أي الخيار ( لنفسه ) ويكون له ولموكله
# وإن شرطه لنفسه فقط لم يصح ( و ) له شرطه ( لموكله ) لأنه زاده خيرا
# وتقدم أنه يختص بخيار مجلس لم يحضره موكله
# ويختص به موكلهما إن حضره
# قاله في المبدع
# ( وليس له ) أي للوكيل ( شراء معيب ) أي لا يجوز له لأن الإطلاق يقتضي
~~السلامة
# ( فإن فعل ) أي اشترى معيبا ( غير عالم فله الرد ) بالعيب لقيامه مقام
~~الموكل
# ( وإن فعله ) أي اشترى الوكيل المعيب ( عالما ) بعيبه ( لزمه ) أي لزم
~~البيع الوكيل ( ما لم يرض الموكل ) لأن الحق ms1709 له ( وليس له ) أي للوكيل (
~~ولا لموكله رده ) أي ما اشتراه الوكيل عالما بعيبه لدخول الوكيل على بصيرة
~~فيلزمه البيع إن لم يرضه موكله
# ( وإن اشترى ) الوكيل ما علم عيبه ( بعين المال ) الذي وكل في الشراء به
~~( فكشراء فضولي ) فلا يصح على المذهب
# ( وله ) أي للوكيل ( وللموكل رده ) أي رد ما اشتراه الوكيل غير عالم
~~بعيبه
# أما الموكل فلأن حقوق العقد متعلقة به وأما الوكيل فلقيامه مقامه وتقدم
# ( فإن حضر الموكل قبل رد الوكيل ) المعيب ( ورضي ) الموكل ( بالعيب لم
~~يكن للوكيل رده ) لأن الحق للموكل وقد أسقطه بخلاف المضارب لأن له حقا ولا
~~يسقط برضا غيره
# ( وإن لم يحضر ) الموكل ( فأراد الوكيل الرد فقال له البائع توقف حتى
~~يحضر الموكل فربما رضي بالعيب لم يلزمه ) أي الوكيل ( ذلك ) لأنه لا يأمن
~~فوات الرد بهرب البائع
# فإن أخره لذلك فله الرد ( فلو أسقط الوكيل خياره فحضر موكله فرضي به ) أي
~~المعيب ( لزمه ) البيع PageV03P478 لأن الحق له
# ( وإلا ) بأن لم يرض به ( فله رده ) لأن الحق له فلا يسقط بإسقاط وكيله
# ( ولو ظهر به ) أي المبيع ( عيب ) وأسقط الوكيل خياره وأراد الموكل الرد
~~به ( فأنكر البائع أن الشراء وقع للموكل ) قبل قوله و ( لزم الوكيل ) لأن
~~الظاهر فيمن يباشر عقدا أنه لنفسه ( وليس له ) أي الوكيل ( رده ) لإسقاطه
~~خياره ( فإن قال البائع ) للوكيل ( موكلك قد رضي بالعيب
# فالقول قول الوكيل مع يمينه أنه لا يعلم ذلك ) لأنه الأصل ( ويرده )
~~الوكيل ( ويأخذ حقه في الحال ) لأنه لا يأمن فوات الرد لو أخر حتى يحضر
~~الموكل
# ( ولو ادعى الغريم أن الموكل عزل الوكيل في قضاء ) أي اقتضاء ( الدين أو
~~ادعى موت الموكل ) أو نحوه مما تنفسخ به الوكالة ( حلف الوكيل على نفي
~~العلم ) بما ادعاه الغريم لأن الأصل عدمه
# ( فإن رده ) أي رد الوكيل المعيب في غيبة الموكل ( فصدق الموكل البائع في
~~الرضا بالعيب لم يصح الرد وهو باق للموكل ) لأن رضا الموكل بالعيب عزل
~~للوكيل عن الرد ومنع له بدليل أن الوكيل لو ms1710 علم لم يكن له الرد فللموكل
~~استرجاعه
# وللبائع رده عليه
# ( ولا يسمع قوله ) أي الغريم ( لوكيل غائب ) في الاقتضاء منه ( احلف إن
~~لك مطالبتي أو ) احلف ( أنه ) أي الموكل ( ما عزلك ) لأنه طلب للحلف على
~~البت على نفي فعل الغير
# فلا يلزم الإجابة إليه
# ( ويسمع قوله ) أي الغريم ( أنت تعلم ذلك ) أي أنه عزلك ( فيحلف ) الوكيل
~~على نفي العلم لاحتمال صدقه
# ( ورضا الموكل الغائب بالعيب ) في مبيع اشتراه وكيله ( عزل لوكيله عن رده
~~) فلا يصح رد الوكيل بعده وتقدم ( ولو قال ) الغريم ( موكلك أخذ حقه أو
~~أبرأني ) من الدين ( لم يقبل ) منه ذلك بلا بينة لأنه خلاف الأصل
# ( فإن حلف ) الوكيل أنه لا يعلم ذلك ( طالبه وأخذ ) الدين منه ( ولم )
~~يلزمه أن ( يؤخر ) الطلب ( ليحلف الموكل ) لأنه لا يأمن من الفوات
#
# | فصل ( وإن وكله في شراء شيء معين
# فاشتراه ووجده ) الوكيل ( معيبا فله ) أي الوكيل ( الرد قبل إعلام موكله
~~)
# صححه في الإنصاف وتصحيح الفروع لأن الأمر يقتضي السلامة أشبه ما لو وكله
~~في شراء موصوف
# وفي التنقيح والمنتهى ليس له رده
# قال في المبدع وهو الأشهر PageV03P479 لأن الموكل قطع نظره بالتعيين
~~فربما رضيه بجميع صفاته
# ( وإن علم ) الوكيل ( عيبه ) أي عيب ما عينه لو موكله ( قبل الشراء فليس
~~له ) أي الوكيل ( شراؤه ) كغير المعين بناء على أن له رده لو لم يعلم
# قال في المبدع والمقدم له شراؤه انتهى
# أي لأن الموكل قطع نظره بالتعيين كما تقدم
# ( وإن قال ) الموكل ( واشتر لي بهذه الدراهم ولم يقل بعينها جاز ) له أي
~~الوكيل ( أن يشتري له ) أي الموكل ( في ذمته و ) أن يشتري له ( بعينها )
~~لأن الإطلاق يتناولهما ( وإن قال ) الموكل ( اشتر لي بعين هذا الثمن فاشترى
~~) الوكيل بثمن ( في ذمته
# صح البيع ) للوكيل ( ولم يلزم ) البيع ( الموكل ) لأن الثمن إذا تعين
~~انفسخ العقد بتلفه أو كونه مغصوبا
# ولم يلزمه ثمن في ذمته وهذا غرض صحيح للموكل فلم تجز مخالفته ( وعكسه )
~~بأن قال اشتر لي في ذمتك وانقد الثمن فاشترى بعينه ( يصح ms1711 ) الشراء ( ويلزمه
~~) أي الموكل لأنه أذنه في عقد يلزمه به الثمن مع بقاء الدراهم وتلفها فكان
~~إذنا في عقد لا يلزمه الثمن إلا مع بقائها
# ( ويقبل إقرار الوكيل بعيب فيما باعه ) لما يأتي من أنه يقبل إقراره في
~~كل ما وكل فيه
# ( وإن أمره ) أي أمر الوكيل ( ببيعه في سوق بثمن فباعه ) الوكيل ( به في
~~) سوق ( آخر صح ) البيع لأن القصد البيع بما قدره له
# وقد حصل كالإجارة وغيرها ( إن لم ينهه ) الموكل عن بيعه في غيره فلا يصح
~~للمخالفة
# ( ولم يكن له ) أي الموكل ( فيه ) أي في ذلك السوق ( غرض ) صحيح بأن يكون
~~ذلك السوق معروفا بجودة النقد أو كثرة الثمن أو حله أو صلاح أهله فلا يبيعه
~~في غيره
# ( وإن قال ) الموكل ( بعه من زيد فباعه ) الوكيل ( من غيره لم يصح )
~~البيع للمخالفة لأنه قد يقصد نفعه فلا تجوز مخالفته
# قال في المغني والشرح إلا أن يعلم بقرينة أو صريح أنه لا غرض له في عين
~~المشتري
# ( وإن وكله في التصرف في زمن مقيد ) كرجب ( لم يملك التصرف قبله ولا بعده
~~) لأن الوكيل في زمن معين لا يكون وكيلا في غيره
# ( فلو قال ) الموكل ( بع ثوبي غدا لم يجز ) للوكيل بيعه ( قبله ولا بعده
~~) ولم يصح لأنه لم يتناوله نطقا ولا عرفا لأنه قد يؤثر التصرف في زمن
~~الحاجة إليه دون غيره
# ( وإن وكله في بيع شيء ملك تسليمه ) لأن إطلاق الوكالة في البيع يقتضي
~~التسليم لكونه من تمامه
# ( ولم يملك الوكيل ) الإبراء من ثمنه لأنه ليس من البيع ولا من تتمته
# ولم يملك أيضا ( قبض ثمنه ) أي ثمن ما وكل في بيعه لأنه قد يوكل في البيع
~~من لا يأتمنه على الثمن
# PageV03P480 ( ف ) على هذا ( إن تعذر قبضه ) لموت المشتري مفلسا ونحوه (
~~لم يلزمه ) أي الوكيل ( شيء ) من الثمن لأنه ليس بمفرط لكونه لا يملكه
# و ( كما لو ظهر المبيع مستحقا أو معيبا ) فإنه لا شيء على الوكيل في
~~شرائه لعدم تفريطه
# ( كحاكم وأمينه ) إذا باعا على ms1712 صغير أو غائب وفات الثمن لا شيء عليهما
# ( إلا أن يأذن ) الموكل ( له ) أي للوكيل ( في قبض الثمن ) فيملك قبضه (
~~أو تدل عليه ) أي على قبض الثمن ( قرينة مثل توكيله في بيع ثوب ) أو نحوه (
~~في سوق غائب عن الموكل أو ) في ( موضع يضيع الثمن بترك قبض الوكيل ونحوه )
~~فيملك الوكيل قبضه لدلالة القرينة على الإذن في قبضه
# هذا أحد الوجوه جزم به في الوجيز وهو ظاهر ما جزم به في الرعاية الصغرى
~~والحاويين والفائق واختاره الموفق وقدمه في المحرر والرعاية الكبرى
# قال في الإنصاف وهو الصواب
# والوجه الثاني لا يملك قبض ثمنه مطلقا
# وهو المذهب كالحاكم وأمينه اختاره القاضي وغيره
# وجزم به في الهداية والمذهب ومسبوك الذهب والمستوعب والخلاصة والتلخيص
~~وقدمه في الفروع
# والوجه الثالث يملكه مطلقا
# قال ابن عبدوس في تذكرته له قبض الثمن إن فقدت قرينة المنع
# وجزم بالثاني في المنتهى
# ( ف ) على الأول إن أذنه
# أو دلت قرينة على القبض ( متى ترك ) الوكيل ( قبضه ) وسلم المبيع ففات
~~الثمن ( ضمنه ) الوكيل لأنه يعد مفرطا ( وكذلك لو أفضى ) عدم القبض ( إلى
~~ربا ) كبيع ربوي بآخر ( ولم يحضر الموكل ) فيقبضه الوكيل
# ذكره في التنقيح لأن القبض حينئذ من مقتضى العقد ( وكذا الحكم في قبض
~~سلعة وكل في شرائها ) فلا يملك قبضها مطلقا ما لم يفض إلى ربا وعلى ما قدمه
~~أو قرينة
# ( وإن أمره بقبض دراهم أو ) أمره بقبض ( دينار لم يصارف بغير إذن )
~~الموكل لأن المصارفة عقد لم يأذن فيه ( وإن أخذ ) الوكيل في قبض دين ( رهنا
~~أساء ) الوكيل لعدم الإذن ( ولم يضمن ) الوكيل الرهن إذا تلف بلا تفريط لأن
~~صحيحه غير مضمون
# ففاسده لا ضمان فيه
# ( ولا يسلم ) الوكيل ( المبيع قبل ) قبض ( ثمنه حيث جاز القبض ) أي حيث
~~جاز له قبض ثمنه لأنه يعد مفرطا
# ( أو حضوره ) أي إلا بحضور الموكل ( فإن سلمه ) أي سلم الوكيل المبيع
~~بغير حضور الموكل ( قبل قبضه ) أي الثمن حيث جاز ( ضمن ) لما تقدم ( وكذا
~~وكيل في شراء وقبض مبيع ) لا يسلم ms1713 الثمن حتى يتسلم المبيع
# ( وإن كان له ) أي الوكيل ( عذر مثل أن ذهب لينقد ) PageV03P481 الثمن (
~~ونحوه ) فضاع المبيع ( فلا ضمان عليه ) لأنه لا يعد مفرطا إذن
# ( وإن وكله في شراء ذلك ملك ) الوكيل ( تسليم ثمنه ) لأنه من تمام العقد
# ( فإن أخر ) الوكيل ( تسليمه بلا عذر ضمنه ) إذا تلف لتفريطه بإمساكه
# ( فإن اشترى ) الوكيل ( عبدا ) أو نحوه ( فنقد ثمنه فخرج العبد ) أو نحوه
~~( مستحقا
# فله ) أي الوكيل ( المخاصمة في ثمنه ) ومطالبة البائع به ( إن دلت
~~القرينة على ذلك كبعده ) أي الوكيل ( عن موكله ونحوه ) بأن يكون في موضع لو
~~تركه الوكيل لفات على موكله
# صوبه في تصحيح الفروع
# وصوب فيه أيضا أنه يجوز للوكيل تزكية بينة خصمه
# قال بل هو أولى من الأجنبية
# ( وإن وكله في بيع فاسد كشرطه ) أي الموكل ( على وكيل أ ) ن ( لا يسلم
~~المبيع لم يصح ) التوكيل ( ولم يملكه ) أي البيع الفاسد لأن الله تعالى لم
~~يأذن فيه ولأن الموكل لا يملكه فوكيله أولى
# وقوله كشرطه على وكيل أن لا يسلم المبيع
# تشبيه للشرط الفاسد بالبيع الفاسد في أنه لا يصح التوكيل فيه
# فذكره بعد لم يصح أولى كما فعل في المبدع
# ( ولم يملك ) الوكيل في البيع الفاسد البيع ( الصحيح ) لأنه لم يوكل فيه
~~( وإن وكله في كل قليل وكثير لم يصح ) ذكره الأزجي اتفاق الأصحاب
# وكذا لو قال وكلتك في كل شيء أو في كل تصرف يجوز لي أو كل ما لي التصرف
~~فيه لأنه يدخل فيه كل شيء من هبة ماله وطلاق نسائه وإعتاق رقيقه
# فيعظم الغرر والضرر ولأن التوكيل لا بد وأن يكون في تصرف معلوم
# قال في المبدع ومثله وكلتك في شراء ما شئت من المتاع الفلاني
# فلو قال وكلتك بما إلي من التصرفات فاحتمالان
# ( وإن وكله في بيع ماله كله ) صح لأنه يعرف ماله فيقل الغرر ( أو ) وكله
~~في بيع ( ما شاء منه ) أي من ماله صح لما تقدم
# ( أو ) وكله في ( المطالبة بحقوقه كلها ) أو في قبض دينه كله وما يتجدد ms1714
~~له في المستقبل صح
# ( أو ) وكله في ( الإبراء منها ) أي من حقوقه كلها ( أو ) وكله في
~~المطالبة أو الإبراء ( فيما شاء منها صح ) التوكيل لقلة الغرر
# قال في المبدع وظاهر كلامهم في بع من مالي ما شئت له بيع ماله كله
# ( وإن قال ) الموكل لوكيله ( اشتر لي ما شئت ) لم يصح لأنه قد يشتري ما
~~لا يقدر على ثمنه ( أو ) قال ( اشتر لي عبدا بما شئت
# لم يصح ) التوكيل ( حتى يذكر النوع وقدر الثمن ) لأن ما يمكن شراؤه
~~والشراء به يكثر فيكثر فيه الغرر فإن ذكر النوع وقدر الثمن صح لانتفاء
~~الغرر
# واقتصر القاضي على ذكر النوع لأنه إذا ذكر نوعا فقد أذن في أعلاه ثمنا
# فيقل الغرر قال في المبدع فمن اعتبره أي ذكر الثمن
# جوز أن يذكر أكثر الثمن وأقله ( وإن وكله في مخاصمة غرمائه صح ) التوكيل
~~( وإن جهلهم الموكل والوكيل ) PageV03P482 لإمكان معرفتهم بعد ذلك فلا غرر
~~( وإن وكله في الخصومة صح ) التوكيل ( ولم يكن وكيلا في القبض ) لأن الإذن
~~لم يتناوله نطقا ولا عرفا لأنه قد يرضى للخصومة ما لا يرضاه للقبض
# إذ معنى الوكالة في الخصومة الوكالة في إثبات الحق
# ( ولا ) يكون الوكيل في الخصومة وكيلا ( في الإقرار على موكله ) بقبض ولا
~~غيره نص عليه لأنه لم يتناوله الإذن نطقا ولا عرفا
# ( كإقراره ) أي الوكيل ( عليه ) أي على موكله ( بقود وقذف ) فإنه غير
~~صحيح ( وكالولي ) لا يصح إقراره على مولاه
# ( ولهذا لا يصح منهما يمين ) لأنها لا تدخلها النيابة ( وفي الفنون لا
~~تصح الوكالة ممن علم ظلم موكله في الخصومة ولا شك فيما قال ) قاله في
~~الإنصاف لقوله تعالى @QB@ ولا تكن للخائنين خصيما @QE@ ذكر القاضي فيه لا
~~يجوز لأحد أن يخاصم عن غيره في إثبات حق أو نفيه وهو غير عالم بحقيقة أمره
~~وفي المغني في الصلح نحوه
# قاله في المبدع ( وكذا لو ظن ) الوكيل ( ظلمه ) أي ظلم موكله
# لم يجز أن يتوكل عنه ( أيضا ) لما سبق إجراء للظن مجرى العلم
# ( وإلا ) يكن المراد من كلام ms1715 الفنون ذلك ( فبعيد جدا القول به ) أي بجواز
~~التوكيل ( مع ظن ظلمه ) أي ظن الوكيل ظلم موكله ومع الشك احتمالان
# ( وإن وكله في القبض ) أي قبض الدين أو الوديعة ونحوها ( كان وكيلا في
~~الخصومة ) لأنه لا يتوصل إلى القبض إلا بها فكان إذنا فيها عرفا لأن القبض
~~لا يتم إلا به
# ( وإن وكله في قبض الحق ) من دين أو عين ( من إنسان تعين ) أي لم يجز إلا
~~( قبضه منه ) أي من ذلك الإنسان ( أو من وكيله ) لقيامه مقامه و ( لا )
~~يملك قبضه ( من وارثه ) لأنه لم يؤمر بذلك
# ولا يقتضيه العرف
# لا يقال الوارث قائم مقام المورث فهو كالوكيل لأن الوكيل إذا دفع بإذنه
~~جرى مجرى تسليمه
# وليس الوارث كذلك فإن الحق انتقل إليه
# واستحقت المطالبة عليه لا بطريق النيابة عن المورث
# ولهذا لو حلف لا يفعل شيئا حنث بفعل وكيله دون مورثه
# ( وإن قال ) الموكل اقبض ( حقي الذي عليه أو ) اقبض حقي الذي ( قبله ) أي
~~في جهته ( ف ) للوكيل القبض ( منه أو من وارثه ) لأن الوكالة اقتضت قبض حقه
~~مطلقا فشمل القبض من الوارث
# ( وإن قال ) الموكل ( اقبضه ) أي الحق ( اليوم لم يملك ) الوكيل ( قبضه
~~غدا ) لتقييد الوكالة بزمن معين لأنه قد يختص غرضه في زمن حاجته إليه ( وله
~~) أي الوكيل ( إثبات وكالته مع غيبة موكله ) فيقيم البينة بلا دعوى
# كما يأتي في القضاء
# ( وإن أمره بدفع ثوب إلى ) نحو ( قصار معين فدفعه ) الوكيل ( ونسيه لم
~~PageV03P483 يضمنه ) أي الثوب لأنه لم يعد مفرطا بل التفريط من الموكل
# ( وإن أطلق المالك ) ولم يعين قصارا ( ودفعه ) الوكيل ( إلى من لا يعرف
~~عينه ولا اسمه ولا دكانه
# ضمنه الوكيل لتفريطه ولوكيل في شراء حنطة أو ) في شراء ( طعام ) شراء (
~~بر فقط ) لأن الحنطة هي البر والطعام هو البر أيضا
# لكن هذا عرف العراق سابقا
# و ( لا ) يملك شراء ( دقيقه ) لأن اللفظ لا يتناوله ولا العرف
# ( وإن وكله في الإيداع فأودع ولم يشهد ) الوكيل ( لم يضمن ) الوكيل ( إذا
~~أنكر المودع ) الإيداع لعدم الفائدة ms1716 في الإشهاد لأن المودع يقبل قوله في
~~الرد والتلف
# فلم يكن مفرطا في عدم الإشهاد
# فإن قال الوكيل دفعت المال إلى المودع فأنكر قبل قول الوكيل لأنهما
~~اختلفا في تصرفه فيما وكل فيه
# ذكره في المبدع وشرح المنتهى
# ( وإن وكل ) مدين ( مودعا أو غيره في قضاء دين ) عنه ( ولم يأمره )
~~الموكل ( بإشهاد قضاه ) الوكيل ( في غيبته ) أي الموكل ( ولم يشهد ) على
~~القضاء
# ( فأنكر الغريم ضمن الوكيل ) لأنه مفرط حيث لم يشهد
# ( قال القاضي وغيره ) من الأصحاب ( سواء صدقه الموكل ) في القضاء ( أو
~~كذبه ) لأنه إنما أذن في قضاء مبرىء
# ولم يوجد ( كما لو أمره بالإشهاد فلم يفعل ) أي يشهد فيضمن لمخالفته
# ( إلا أن يقضيه ) الوكيل ( بحضرة الموكل ) فإنه لا يضمن لأن حضوره قرينة
~~رضاه بالدفع بغير بينة
# ( أو ) إلا أن ( يأذن ) الموكل ( له ) أي للوكيل ( في القضاء بغير إشهاد
~~) فلا يضمن لأنه ممتثل فلا ينسب إليه تفريط
# ( وإن ) أشهد فماتوا أو غابوا فلا ضمان عليه
# لعدم تفريطه
# وإن أشهد بينة فيها خلاف فوجهان
# فإن ( قال ) الوكيل ( أشهدت فماتوا ) أي الشهود أو غابوا ( أو ) قال
~~الوكيل للموكل ( أذنت فيه ) أي القضاء ( بلا بينة أو ) قال الوكيل للموكل (
~~قضيت بحضرتك فأنكر الموكل ) ذلك ( فقوله ) أي الموكل بيمينه لأن الأصل عدم
~~ذلك وتقدم في الضمان والقول في الرهن ونحوه
#
# | فصل ( والوكيل أمين لا ضمان عليه
# فيما تلف في يده من ثمن ومثمن وغيرهما بغير تفريط ولا تعد ) لأنه نائب
~~المالك في اليد والتصرف
# فكان الهلاك في يده كالهلاك في يد المالك كالمودع ( سواء كان بجعل أم لا
~~) حتى لو كان له دين ولآخر عليه دين فوكله في قبض دينه وأذن له PageV03P484
~~أن يستوفي حقه منه فتلف المال قبل استيفائه فإنه لا يضمنه
# نص عليه أحمد في رواية مثنى الأنباري
# ذكره في القاعدة الثالثة والأربعين
# ( فلو قال ) الوكيل ( بعت الثوب وقبضت الثمن فتلف فأنكره ) أي البيع (
~~الموكل أو قال ) الموكل ( بعته ولم تقبض شيئا ) فقول الوكيل بيمينه
# لأنه يملك البيع والقبض فقبل قوله فيهما ms1717 كالولي ولأنه أمين وتتعذر إقامة
~~البينة على ذلك فلا يكلفها كالمودع
# ( أو اختلفا ) أي الوكيل والموكل ( في تعديه أو تفريطه في الحفظ أو )
~~اختلفا في ( مخالفة ) الوكيل ( أمر موكله ) فقول وكيل بيمينه لأن الأصل
~~براءته
# فدعوى التعدي والتفريط ( مثل أن يدعي ) الموكل ( أنك حملت على الدابة فوق
~~طاقتها أو حملت عليها شيئا لنفسك أو فرطت في حفظها أو لبست الثوب ) ونحو
~~ذلك
# ( أو ) قال الموكل للوكيل ( أمرتك برد المال فلم تفعل ) ذلك ( أو يدعي )
~~الوكيل ( الهلاك من غير تفريط ونحو ذلك ) وأنكره الموكل ( فقول وكيل مع
~~يمينه ) لأنه أمين ( وكذا ) أي كالوكيل في ذلك ( كل من كان بيده شيء لغيره
~~على سبيل الأمانة
# كالأب والوصي وأمين الحاكم والشريك والمضارب والمرتهن والمستأجر )
~~والمودع
# يقبل قولهم في التلف وعدم التفريط والتعدي
# ( ويقبل إقراره ) أي الوكيل ( بأنه تصرف في كل ما وكل فيه ) لأن من ملك
~~شيئا ملك الإقرار به ( ولو ) كان وكل ( في عقد نكاح ) وأقر بالعقد قبل منه
~~كغيره ( ولو وكل في شراء عبد فاشتراه واختلفا في قدر الثمن فقال ) الوكيل (
~~اشتريته بألف فقال الموكل بل بخمسمائة فقول الوكيل ) لأنه أمين وأدرى بما
~~عقد عليه ( وإن اختلفا في رد عين ) وكل فيها ( أو ) في رد ( ثمنها إلى موكل
# فقول وكيل مع يمينه إن كان ) الوكيل ( متبرعا ) بعمله
# لأنه قبض المال لنفع مالكه فقط فقبل قوله فيه كالوصي والمودع المتبرع
# ( وكذا وصي وعامل وقف وناظره ) إذا كانوا ( متبرعين ) فالقول قولهم
~~بيمينهم ( لا ) إن كانوا ( بجعل فيهن ) أي في مسائل دعوى الوكيل والوصي
~~وعامل الوقف وناظره إذا ادعوا رد العين
# ( وأجير ومستأجر ) ونحوه من كل من قبض العين لحظه
# فلا تقبل دعواه الرد وتقدم في الرهن كالمستعير ( ولا يقبل قول وكيل في
~~رده ) أي ما ذكر من العين أو الثمن ( إلى ورثة موكل ) لأنهم لم يأتمنوه
# ( ولا ) يقبل قول ( ورثة وكيل في دفعه إلى موكل ) لأنه لم يأتمنهم ( أو )
~~أي ولا يقبل قول ورثة الوكيل في الرد إلى ( ورثته ) PageV03P485 أي الموكل
~~لما تقدم ms1718 ( ولا ) يقبل ( قول وكيل في دفع مال الموكل إلى غير من ائتمنه
~~بإذنه ) بأن دفع إليه دينارا مثلا ليقرضه لزيد ويقول الوكيل دفعته إلى زيد
~~وينكره لأنه ليس أمينا للمأمور بالدفع إليه فلا يقبل قوله في الرد إليه
~~كالأجنبي
# قال في الفروع فلا يقبل قوله في دفع المال إلى غير ربه وإطلاقهم ولا في
~~صرفه في وجوه عينت له من أجرة لزمته
# وذكره الآمدي البغدادي انتهى
# وفي القواعد يقبل قول الوكيل على الصحيح من المذهب نص عليه
# واختاره أبو الحسن التميمي
# ( وكذا ) لا يقبل ( قول كل من ادعى الرد إلى غير من ائتمنه ) جزم به في
~~الرعاية الكبرى
# فائدة الوكيل في الضبط مثل من وكل رجلا في كتابة ماله وما عليه كأهل
~~الديوان قوله أولى بالقبول من وكيل التصرف لأنه مؤتمن على نفس الأخبار بما
~~له وبما عليه
# ونظيره إقرار كتاب الأموال وكتاب السلطان بما على بيت المال وسائر أهل
~~الديوان بما على جهاتهم من الحقوق من ناظر الوقف وعامل الصدقة والخراج ونحو
~~ذلك
# فإن هؤلاء لا يخرجون عن وكالة أو ولاية ذكره في الاختيارات
# ( ومن ادعى من وكيل ومرتهن ومضارب ومودع التلف بحادث ظاهر كحريق ونهب جيش
~~ونحوه
# لم يقبل ) قوله ( إلا ببينة تشهد ب ) وجود ( الحادث في تلك الناحية )
~~لأنه لا تتعذر إقامة البينة عليه غالبا ولأن الأصل عدمه
# ( ثم يقبل قوله ) أي من ذكر من وكيل ومرتهن ومضارب ومودع ( في التلف )
~~بيمينه بخلاف ما لو ادعى أحدهم التلف وأطلق أو أسنده إلى أمر خفي كنحو سرقة
# ( وتقدم ) ذلك ( في الرهن ) مفصلا ( ولا ضمان ) على وكيل ( بشرط ) بأن
~~قال له وكلتك بشرط ضمان ما يتلف منك
# فإذا تلف منه شيء بغير تفريط لم يضمنه لأنه أمين
# والشرط لاغ لأنه ينافي مقتضى العقد
# ( وإن قال وكيل أو مضارب ) لرب المال ( أذنت لي في البيع نساء ) أي إلى
~~أجل ( أو ) قال أذنت لي ( في الشراء بكذا أو ) قال وكيل ( أذنت لي في البيع
~~بغير نقد البلد
# فأنكره ) الموكل ( أو قال ms1719 ) الوكيل ( وكلتني في شراء عبد فقال ) الموكل (
~~بل ) وكلتك ( في شراء أمة ) فقول وكيل ( أو اختلفا ) أي الوكيل والمضارب مع
~~رب المال ( في صفة الإذن ) في الوكالة أو المضاربة ( فقولهما ) أي الوكيل
~~والمضارب بيمينهما لأنهما أمينان في التصرف فقبل قولهما كالخياط
# ( ولو وكله في بيع ) PageV03P486 نحو ( عبد فباعه ) الوكيل ( نسيئة
# فقال الموكل ما أذنت ) لك ( في بيعه إلا نقدا فصدقه الوكيل والمشتري ) في
~~ذلك ( فسد البيع ) للمخالفة ( وله ) أي الموكل ( مطالبة من شاء منهما ) أي
~~الوكيل والمشتري ( بالعبد إن كان باقيا وبقيمته إن تلف ) أما طلبه للوكيل
~~فلكونه أحال بينه وبين ماله
# وأما المشتري فلوضعه يده على ماله بغير حق
# والقرار على المشتري
# ( فإن أخذ ) الموكل ( القيمة من الوكيل رجع ) الوكيل ( على المشتري بها )
~~أي بالقيمة لحصول التلف في يده
# ( وإن أخذها ) أي أخذ الموكل القيمة ( من المشتري لم يرجع ) المشتري (
~~على أحد ) بها لاستقرارها عليه ( وإذا قبض الوكيل ثمن المبيع ) حيث جاز له
~~كما يعلم مما سبق ( فهو أمانة في يده
# لا يلزمه تسليمه قبل طلبه ولا يضمنه ) إذا تلف ( بتأخيره ) كالوديعة
~~بخلاف الثوب الذي أطارته الريح إلى داره كالوديعة لأن الوكيل مأذون به في
~~القبض صريحا أو ضمنا بخلاف صاحب الدار
# ( فإن أخر ) الوكيل ( رده ) أي الثمن ( بعد طلبه ) أي الموكل الثمن ( مع
~~إمكانه ) أي الرد ( فتلف ) الثمن ( ضمنه ) الوكيل لتعديه بإمساكه بعد الطلب
~~وتمكنه منه
# وإن تلف قبل التمكن من رده لم يضمنه لأنه لا يعد مفرطا
# ( وإن ) طلب الموكل الثمن من الوكيل و ( وعده ) الوكيل ( رده ثم ادعى )
~~الوكيل ( أني كنت رددته قبل طلبه ) أي الموكل
# ( أو أنه ) أي الثمن ( كان تلف ) قبل طلبه ( لم يقبل قوله ) لأنه رجوع عن
~~إقرار بحق آدمي فلم يقبل
# ( ولو ) كان ( ببينة ) أقامها الوكيل لأن وعده برده يتضمن تكذيبها
# ( وإن صدقه الموكل ) في أنه كان رده أو تلف ( برىء ) الوكيل لاعتراف رب
~~الحق ببراءته
# ( وإن لم يعده ) أي يعد الوكيل الموكل ( برده ) أي الثمن ( لكن منعه )
~~الوكيل ( أو مطله ) بالثمن ms1720 ( مع إمكانه ثم ادعى الرد أو التلف
# لم يقبل قوله ) لأنه صار كالغاصب
# فلا يبرأ بدعواه ذلك لكن في دعوى التلف يقبل منه ويغرم القيمة كالغاصب
# ( إلا ) أن يدعي الوكيل ذلك ( ببينة ) فيعمل ببينته
# ويبرأ إذا شهدت بالرد مطلقا أو بالتلف قبل المنع أو المطل
# وإلا ضمن كالوديع ويأتي ( وإن أنكر ) الوكيل ( قبض المال ثم ثبت ) القبض
~~( ببينة أو اعتراف ) الوكيل به ( فادعى ) الوكيل ( الرد أو التلف لم يقبل )
~~قوله ( ولو أقام ) بالرد أو التلف ( بينة ) لأنه كذبها بإنكار القبض ابتداء
# ( فإن كان جحوده ) أي جحود الوكيل القبض بقوله ( إنك لا تستحق علي شيئا
~~أو ) بقوله ( ما لك عندي شيء ) أو نحوه مما ليس بصريح في إنكار القبض
~~ابتداء PageV03P487 ( سمع قوله ) أي قول الوكيل في دعوى التلف أو الرد
# لأنه لا ينافي جوابه المذكور
# ( إلا أن يدعي ) الوكيل ( رده أو تلفه بعد قوله ما لك عندي شيء ) فلا
~~يسمع قوله لمنافاته لجوابه
# لكن في مسألة التلف يقبل قوله بيمينه بالنسبة لغرم البدل
# كما يأتي في الغاصب
# ( وإن قال وكلتني أن أتزوج لك فلانة ففعلت ) أي تزوجتها لك ( وصدقته
~~المرأة ) أنه تزوجها له ( فأنكره ) أي أنكر المدعى عليه أن يكون وكله بأن
~~قال ما وكلتك
# ( فقول المنكر ) لأنهما اختلفا في أصل الوكالة فقبل قول المنكر لأن الأصل
~~عدمها
# ولم يثبت أنه أمينه حتى يقبل قوله عليه ( بغير يمين ) نص عليه لأن الوكيل
~~يدعي حقا لغيره
# ومقتضاه أنه يستحلف إذا ادعته المرأة
# صرح به في المغني والكافي والشرح والوجيز ويأتي لأنها تدعي الصداق في
~~ذمته
# فإذا حلف لم يلزمه شيء
# ( ويلزمه ) أي الموكل ( تطليقها إن لم يتزوجها ) لإزالة الاحتمال
# لأنه يحتمل صحة دعواها فيتنزل منزلة النكاح الفاسد
# ( ولا يلزم الوكيل شيء ) من الصداق لتعلق حقوق العقد بالموكل هذا إن لم
~~يضمنه
# فإن ضمنه فلها الرجوع عليها بنصفه لضمانه عنه ( ولو مات أحدهما لم يرثه
~~الآخر ) لأنه لم يثبت نكاحها فترثه
# وهو منكر أنها زوجته فلا يرثها
# ( فإن ادعته ) أي النكاح ( المرأة فأنكره ms1721 ) المدعى عليه ( حلف ) المدعى
~~عليه ( وبرىء ) لأن الأصل عدمه
# وإنما حلف ( لأنها تدعي الصداق في ذمته ) وهو ينكره
# ( ولو ادعى ) إنسان ( أن فلانا الغائب وكله في تزويج امرأة فتزوجها له ثم
~~مات الغائب لم ترثه ) أي الغائب ( المرأة ) لعدم تحقق صحة النكاح إذ لا
~~يقبل قوله إنه وكله ( إلا بتصديق الورثة أو ) إلا أن ( يثبت ببينة ) أنه
~~وكله فترثه ( وإن أقر الموكل بالتوكيل في التزويج وأنكر ) الموكل ( أن يكون
~~الوكيل تزوج له
# فالقول قول الوكيل )
# فيثبت التزويج لأنه مأذون له أمين قادر على الإنشاء وهو أعرف
# ( وإن وكله أن يتزوج له امرأة فتزوج ) الوكيل ( له غيرها ) لم يصح العقد
~~للمخالفة
# ( أو تزوج ) إنسان ( له ) أي لآخر ( بغير إذنه فالعقد فاسد لو أجازه )
~~المعقود له كبيع الفضولي ( وإن ادعى البائع أنه باع مال غيره بغير إذنه
~~فأنكر المشتري ) فقوله ( أو قال المشتري ) للبائع ( إنك بعت مال غيرك بغير
~~إذنه فأنكر البائع وقال بل بعت ملكي أو بعت مال موكلي بإذنه
# فقول المنكر ) بيمينه لأنه يدعي صحة العقد والآخر يدعي فساده
# والظاهر الصحة
# ( وإن اتفق البائع والمشتري على ما يبطل البيع ) كعدم الإذن أو المعرفة
~~PageV03P488 بالمبيع أو نحوه
# ( وقال الموكل بل البيع صحيح ف ) القول ( قوله ) لأنه يدعي الأصل وهو
~~الصحة
# ولا يقبل إقرارهما عليه
# ( ولا يلزمه رد ما أخذ من العوض ) لأن الظاهر أنه قبضه بحق
# ( ويجوز التوكل بجعل معلوم ) لأنه صلى الله عليه وسلم كان يبعث عماله
~~لقبض الصدقات ويجعل لهم على ذلك جعلا ولأنه تصرف لغيره لا يلزمه فهو كرد
~~الآبق
# ( و ) يصح التوكيل أيضا ( بغير جعل ) إذا كان الوكيل جائز التصرف لأن
~~النبي صلى الله عليه وسلم وكل أنيسا في إقامة الحد وعروة في شراء شاة وعمرا
~~وأبا رافع في قبول النكاح بغير جعل
# ( ويستحق ) الوكيل ( الجعل مع الإطلاق ) بأن قال بع هذا ولك كذا ( قبل
~~قبض ) الوكيل ( الثمن ) لأن البيع يتحقق قبل قبضه
# ( ما لم يشترط عليه الموكل ) قبض الثمن فلا يستحقه قبله لعدم توفيته
~~العمل
# ( ولو ms1722 قال ) موكل ( بع ثوبي بعشرة فما زاد فلك
# صح ) نص عليه
# ورواه سعيد عن ابن عباس بإسناد جيد ولأنها عين تنمي بالعمل عليها فهو
~~كدفع ماله مضاربة
# ( ولا يصح ) التوكيل ( بجعل مجهول ) لفساد العوض ( ويصح تصرفه ) أي
~~الوكيل ( ب ) عموم ( الإذن ) في التصرف
# ( وله ) أي الوكيل حينئذ ( أجرة مثله ) لأنه عمل بعوض لم يسلم له ( وإذا
~~قال ) رب دين ( لرجل ) مدين له ( اشتر لي بديني عليك طعاما ) أو غيره ففعل
# لم يصح لأنه لم يملكه إلا بقبضه
# ( أو ) قال لرجل ( أسلفني ) وفي بعض النسخ أسلف لي ( ألفا من مالك في كر
~~طعام ففعل ) أي فأسلف له ألفا كذلك ( لم يصح ) لأن المقترض لا يملك القرض
~~إلا بقبضه فلا يصح تصرفه فيه قبله فلا يصح توكيله
# ( فإن قال ) لرجل ( اشتر لي ) كذا ( في ذمتك ) واقبض الثمن عني من مالك
~~صح
# ( أو ) قال ( أسلف لي ألفا في كر طعام واقبض الثمن عني من مالك أو ) اقبض
~~الثمن ( من الدين الذي لي عليك صح ) لأنه وكله في الشراء والإسلاف وفي
~~الاقتراض منه أو القبض من دينه والدفع عنه
# وكل منها صحيح مع الانفراد فكذا مع الاجتماع
# ( ولو كان له على رجل دراهم فأرسل إليه رسولا بقبضها فبعث إليه مع الرسول
~~دينارا فضاع ) الدينار ( مع الرسول ف ) الدينار ( من مال باعث ) وهو المدين
~~فيضيع عليه ( لأنه ) أي المرسل ( لم يأمره ) أي الوكيل ( بمصارفته إلا أن
~~يخبر الرسول الغريم أن رب الدين أذن له في قبض الدينار عن الدراهم فيكون )
~~الدينار ( من ضمان الرسول ) لتغريره الغريم ( ولو كان لرجل عند آخر دنانير
~~وثياب فبعث إليه رسولا فقال ) رب الدنانير والثياب ( خذ دينارا وثوبا
# فأخذ دينارين وثوبين فضاعت ) PageV03P489 المأخوذات
# ( فضمان الدينار والثوب الزائدين على الباعث أي الذي أعطاه الدينارين
~~والثوبين ويرجع ) الباعث ( به ) أي الزائد من الدينار والثوب ( على الرسول
~~) ذكره في المغني والمستوعب والمبدع لأنه دفع إليه مال غيره بغير إذنه
~~فضمنه لربه
# وعزاه في المغني إلى رواية مهنا
# وفي القواعد يضمن المرسل لغريره ويرجع ms1723 هو على الرسول
# وعزاه إلى رواية مهنا واقتصر عليه في الإنصاف في الحوالة
# وجزم به في المنتهى وللموكل تضمين الوكيل لأنه تعدى بقبض ما لم يؤمر
~~بقبضه
# فإن ضمنه لم يرجع على آخذه
# لاستقرار الضمان عليه لحصول التلف تحت يده
# نص عليه
# ( وإذا وكله في قبض زوجته ونقلها إلى داره أو ) وكله ( في بيع عبده أو )
~~وكله ( في قبض دار له في يد رجل ثم غاب ) الموكل ( فأقامت الزوجة البينة
~~أنه طلقها ) أ ( و ) أقام ( العبد ) البينة ( أنه أعتقه ) أ ( و ) أقام (
~~من في يده الدار ) البينة ( أنه ملكها منه ) أو وقفها عليه ( زالت الوكالة
~~) لزوال محلها ( وإن وكله في عتق عبده ثم كاتبه سيده ) الموكل في عتقه (
~~انعزل الوكيل ) لأن ذلك دليل رجوعه
# ( ولو باع له وكيله ثوبا ) أو نحوه ( فوهب له ) أي للوكيل ( المشتري
~~منديلا ) بكسر الميم أو نحوه ( في مدة الخيارين فهو ) أي المنديل ( لصاحب
~~الثوب ) نص عليه
# ( لأنه زيادة في الثمن ) في مدة الخيارين
# ( فلحق به ) أي بالثمن وكذا عكسه
# وعلم منه أنه لو وهبه شيئا بعد مدة الخيارين أنه للموهوب له
#
# | فصل ( فإن كان عليه ) أي على إنسان ( حق )
# من دين كثمن وقيمة متلف
# ( أو عنده وديعة لإنسان فادعى آخر أنه وكيل صاحبه في قبضه ) الدين أو
~~الوديعة ( فصدقه ) المدين أو الوديع ( لم يلزمه الدفع إليه ) لأن عليه فيه
~~تبعة لجواز أن ينكر الموكل الوكالة فيستحق عليه الرجوع
# إلا أن يقيم به بينة
# ( وإن كذبه ) أي كذب المدين أو الوديع مدعي الوكالة ( لم يستحلف ) لعدم
~~فائدة استحلافه
# وهي الحكم عليه بالنكول
# ( كدعوى ) إنسان ( وصية به ) أي بالدين أو الوديعة
# فلا يلزم المدين ولا المودع الدفع إليه إن صدقه ولا الحلف إن كذبه لما
~~تقدم
# ( فإن دفع ) المدين أو الوديع ( إليه ) أي إلى مدعي الوكالة ( فأنكر
~~PageV03P490 صاحب الحق الوكالة حلف ) صاحب الحق أنه لم يوكله لأن الأصل
~~عدمه
# ( ورجع ) صاحب الحق ( على الدافع وحده ) بدينه ( إن كان ) الحق ( دينا )
~~لأن حقه في ذمته
# ولم يبرأ منه ms1724 بتسليمه إلى غير وكيله
# ( و ) يرجع ( هو ) أي الدافع ( على الوكيل ) بما دفع له ( مع بقائه أو
~~تعديه في تلف أو تفريط ) ه حتى تلف لاستقراره عليه بالتعدي أو التفريط (
~~وإن لم يتعد ) الوكيل ( فيه ) أي فيما قبضه ( مع تلفه ) بيد الوكيل ( لم
~~يرجع الدافع ) على الوكيل حيث صدقه على دعوى الوكالة لأنه يدعي أن ما أخذه
~~المالك ظلم
# ويقر بأنه لم يوجد من صاحبه تعد
# فلا يرجع على صاحبه بظلم غيره
# وإن كان دفع بغير تصديق رجع مطلقا
# ( وإن كان ) المدفوع ( عينا كوديعة ونحوها فوجدها ) ربها ( أخذها ) ممن
~~هي بيده لأنها عين حقه
# ( وله مطالبة من شاء بردها ) فإن شاء طالب الوديع لأنه أحال بينه وبين
~~ماله
# وإن شاء طالب مدعي الوكالة لأنه قبض عين ماله بغير حق
# ( فإن طالب ) رب الوديعة ( الدافع فللدافع مطالبة الوكيل بها وأخذها من
~~يده ) ليسلمها لربها
# ويبرأ من عهدتها إن كانت باقية
# ( وإن كانت تالفة أو تعذر ردها
# فله ) أي لربها ( تضمين من شاء منهما ) أي من الدافع والقابض لأن الدافع
~~ضمنها بالدفع والقابض قبض ما لا يستحقه
# ( ولا يرجع بها من ضمنه على الآخر ) لأن كل واحد منهما يدعي أن ما أخذه
~~المالك ظلم
# ويقر بأنه لم يوجد من صاحبه تعد
# فلا يرجع على صاحبه بظلم غيره
# ( إلا أن يكون الدافع دفعها إلى الوكيل من غير تصديق فيرجع ) الدافع (
~~على الوكيل ) ذكره الشيخ تقي الدين وفاقا لكونه لم يقر بوكالته ولم تثبت
~~ببينته
# قال ومجرد التسليم ليس تصديقا
# ( وإن ضمن ) رب الوديعة ( الوكيل لم يرجع على الدافع
# وإن صدقه ) لاعتراف الوكيل ببراءته وأن رب الحق ظلمه
# فلا يرجع بظلمه على غير من ظلمه
# ( لكن إن كان الوكيل تعدى فيها ) أي الوديعة ( أو فرط استقر الضمان عليه
~~) ولو كان الدافع صدقه
# ( فإن ضمن ) رب الوديعة الوكيل ( لم يرجع على أحد ) بما غرمه ( وإن ضمن )
~~رب الوديعة ( الدافع رجع ) الدافع ( عليه ) أي على الوكيل ( ولو شهد
~~بالوكالة اثنان
# فقال أحدهما ) أي أحد الشاهدين قبل ms1725 الحكم بها ( قد عزله ) الموكل ( لم
~~تثبت الوكالة ) لأن رجوع الشاهد قبل الحكم يمنع الحكم بشهادته
# ( فإن قاله ) أي قال قد عزله ( بعد حكم الحاكم بصحتها ) ثبتت لأن رجوعه
~~بعد الحكم لا يرفعه ولم يتم النصاب بعزله
# ( أو قاله ) PageV03P491 أي قال قد عزله ( واحد غيرهما ) أي غير الشاهدين
~~قبل الحكم أو بعده ( ثبتت ) الوكالة لأنه قد تم النصاب بها ولم يتم بالعزل
# ( فإن قالا جميعا ) أي الشاهدان أو قال اثنان غيرهما ( كان قد عزله ثبت
~~العزل ) لتمام نصابه
# وسواء كان ذلك قبل الحكم أو بعده
# ( وإن شهد شاهد أنه وكله يوم الجمعة
# و ) شهد ( شاهد أنه وكله يوم السبت ) لم تتم الشهادة لأن التوكيل يوم
~~الجمعة غير التوكيل يوم السبت
# فلم تكمل شهادتهما على فعل واحد
# ( أو شهد أحدهما أنه وكله بالعربية و ) شهد ( آخر أنه ) وكله ( بالعجمية
~~) لم تتم الشهادة
# لأن التوكيل بالعربية غير التوكيل بالعجمية فلم تكمل الشهادة على فعل
~~واحد
# ( أو شهد أحدهما أنه قال ) له ( وكلتك و ) شهد ( الآخر أنه قال ) له (
~~أذنت لك في التصرف ) لم تتم الشهادة ( أو ) شهد أحدهما أنه قال وكلتك
~~والآخر ( أنه قال جعلتك وكيلا أو جريا )
# قال في الصحاح الجري الوكيل والرسول
# ( لم تتم الشهادة ) لأن اللفظ مختلف فلم تكمل الشهادة على شيء واحد
# وهذا معنى ما ذكره في المغني وغيره هنا وفيه ما يأتي في الشهادات تأمل
# ( وإن شهد أحدهما ) أي أحد الشاهدين ( أنه أقر بتوكيله يوم الجمعة وشهد
~~الآخر أنه أقر ) بتوكيله ( يوم السبت ) كملت لأن الإقرارين بعقد واحد ويشق
~~جمع الشهود ليقر عندهم حالة واحدة
# ( أو شهد ) أحدهما ( أنه أقر عنده بالوكالة بالعجمية
# و ) شهد ( الآخر أنه أقر بها ) أي الوكالة ( بالعربية ) كملت لعدم
~~التنافي ( أو شهد أحدهما أنه وكله و ) شهد ( الآخر أنه أذن له في التصرف )
~~كملت لاتحاد المعنى
# وهذا بخلاف ما تقدم لأنهما هناك اتفقا على اتحاد الصيغة واختلفا فيها
# وهنا لم يتعرضا للصيغة
# ( أو قال أحدهما ) أي الشاهدين ( أشهد أنه ) أي الموكل ( أقر ms1726 عندي أنه
~~وكيله
# وقال ) الشاهد ( الآخر أشهد أنه أقر عندي أنه جريه ) تمت الشهادة
~~بالوكالة له لعدم التنافي لما سبق
# ( أو ) شهد أحدهما أنه أقر أنه وكله والآخر أنه أقر ( أنه أوصى إليه
~~بالتصرف في حياته تمت الشهادة وثبتت الوكالة بذلك ) لعدم التنافي لإمكان
~~تعدد الإقرار
# ( وإن شهد أحدهما أنه وكله في بيع عبده وشهد ) الشاهد ( الآخر أنه وكله
~~وزيدا ) لم تتم الشهادة للتنافي ( أو شهد ) أحدهما ( أنه وكله في بيعه ) أي
~~العبد ( وقال ) الشاهد ( الآخر وكله في بيعه وقال لا تبعه حتى تستأمرني أو
~~) حتى ( تستأمر فلانا
# لم تتم الشهادة ) ولم تثبت الوكالة للتنافي لأن الأول أثبت استقلاله
~~PageV03P492 بالبيع والثاني ينفي ذلك
# ( وإن شهد أحدهما أنه وكله في بيع عبده
# وشهد الآخر أنه وكله في بيع عبده وجاريته حكم بالوكالة في العبد ) لتمام
~~النصاب بالنسبة إليه
# وله أن يحلف مع الشاهد الثاني وتثبت الوكالة أيضا في الجارية وإن لم يحلف
~~فلا
# ( وكذا لو شهد أحدهما أنه وكله في بيعه لزيد و ) شهد ( الآخر أنه وكله في
~~بيعه لزيد وإن شاء ) فله بيعه ( لعمرو ) فيحكم بالوكالة في بيعه لزيد
# وإن حلف مع الآخر ثبتت أيضا وإلا فلا لأن الشهادة في الوكالة في المال
~~تثبت بما يثبت به المال ويأتي
# ( ولا تثبت الوكالة و ) لا ( العزل بخبر واحد ) بل باثنين في غير المال
~~وما يقصد به
# ويأتي أن الوكالة فيه تثبت بما يثبت هو به
# وفي المغني العزل لا يثبت إلا بما يثبت به الوكيل
# ( فإن شهد اثنان ) حسبة ( بلا دعوى التوكيل أن فلانا الغائب وكل فلانا
~~الحاضر فقال الوكيل ما علمت هذا وأنا أتصرف عنه
# ثبتت الوكالة ) لأن معنى ما علمت هذا أي أنه وكلني وذلك ليس تكذيبا لهما
~~لأنه قبل شهادتهما لم يعلمه وبها علمه
# ( وإن قال ) المشهود له ( ما أعلم صدق الشاهدين لم تثبت وكالته ) لتكذيبه
~~شاهديه
# ( وإن قال ) المشهود له ( ما علمت وسكت
# قيل له فسر فإن فسر بالأول ) أي أنه ما علم هذا وأنه يتصرف ( ثبتت ms1727 ) لما
~~تقدم
# ( وإن فسر بالثاني ) بأن قال ما أعلم صدق الشاهدين ( لم تثبت ) الوكالة
~~لما سبق ( وتقبل شهادة الوكيل على موكله ) لعدم التهمة
# كشهادة الأب على ولده وأولى ( و ) تقبل شهادة الوكيل ( له ) أي لموكله (
~~فيما لم يوكله فيه ) لأنه أجنبي بالنسبة إليه ( فإن شهد ) الوكيل ( بما كان
~~وكيلا فيه بعد عزله ) من الوكالة ( لم تقبل ) شهادته ( أيضا سواء كان )
~~الوكيل ( خاصم فيه بالوكالة أو لم يخاصم ) لأنه بعقد الوكالة صار خصما فيه
# فلم تقبل شهادته فيه كما لو خاصم فيه
# ( وإذا كانت أمة بين نفسين فشهدا أن زوجها وكل ) زيدا ( في طلاقها ) لم
~~تقبل ( أو شهدا بعزل الوكيل في الطلاق لم تقبل ) شهادتهما لأنها تجر نفعا
# أما في الأولى فلعود منفعة البضع إليهما
# وأما في الثانية فلبقاء النفقة على الزوج
# ( ولا تقبل شهادة ابن الرجل ) له بالوكالة ( ولا ) شهادة ( أبويه له
~~بالوكالة ) ولا شهادة أبيه وابنه لأنها شهادة فرع لأصل وعكسه ( ويثبت العزل
~~بها ) أي بشهادة أبوي الموكل أو ابنيه أو أبيه وابنه ( لأنهما يشهدان لمن
~~لا يدعيها ) أي يطلبها
# فهي كالشهادة عليه ( فإن قبض الوكيل ) الدين من الغريم ( فحضر الموكل
~~PageV03P493 وادعى أنه كان قد عزل الوكيل وأن حقه باق في ذمة الغريم وشهد
~~له ابناه ) أي الموكل أو أبواه وابنه ( لم تقبل شهادتهما ) لأنها شهادة فرع
~~لأصله وبالعكس ( وإن ادعى مكاتب الوكالة فشهد له سيده أو ابنا سيده أو
~~أبواه لم تقبل ) شهادتهما لأنها شهادة مالك لرقيقه أو شهادة فرع أو أصل
~~لرقيق أصله أو فرعه ( وإذا حضر رجلان عند الحاكم فأقر أحدهما أن الآخر وكله
~~) يعني قال أحدهما أنه وكل الآخر
# ( ولم يسمعه ) أي الإقرار ( شاهدان مع الحاكم ثم غاب الموكل وحضر الوكيل
# فقدم خصما لموكله
# وقال أنا وكيل فلان فأنكر الخصم كونه وكيلا لم تسمع دعواه حتى تقوم
~~البينة بوكالته لأن الحاكم لا يحكم بعلمه ) في غير تعديل وجرح
# ويأتي في القضاء يحكم بعلمه بالإقرار في مجلس حكمه
# وإن لم يسمعه معه غيره لكن إقراره بالوكالة ms1728 توكيل وليس إقرارا لأنه لم
~~يظهر حقا عليه وإنما هو إشهاد فليس مما يأتي
# ( ولو حضر رجل ) قاضيا ( وادعى على غائب مالا في وجه وكيله فأنكره )
~~الوكيل
# ( فأقام ) المدعي ( بينة بما ادعاه ) من الدين ( حلفه الحاكم ) على رواية
~~تأتي في القضاء استظهارا
# ( وحكم له بالمال ) ويأتي أنه لا يحلف مع البينة التامة ( فإذا حضر
~~الموكل وجحد الوكالة ) لم يؤثر في الحكم أو حضر
# ( وادعى أنه كان قد عزله لم يؤثر ذلك في الحكم ) لأن القضاء على الغائب
~~صحيح
# وإن لم يكن وكيل ( وإن ادعى ) إنسان ( أن صاحب الحق ) أي الدين ( أحاله
~~به ) على الغريم ( فكدعوى وكالة و ) دعوى ( وصية على ما تقدم ) فإن صدقه لم
~~يلزم الدفع إليه
# وإن كذبه لم يستحلف لأن الدفع إليه غير مبرىء
# لاحتمال أن ينكر المحيل الحوالة فهو كدعوى الوكالة والوصية
# وعنه يلزمه الدفع إليه لأنه معترف أن الحق انتقل إليه أشبه الوارث
# ورد بأن وجوب الدفع إلى الوارث لكونه مستحقا والدفع إليه مبرىء
# فإنه أقر أن لا حق لسواه بخلافه هنا
# فإلحاقه بالوكيل أولى
# وتقبل بينة المحال عليه على المحيل فلا يطالبه
# وتعاد لغائب محتال بعد دعواه
# فيقضي له بها إذن قاله في المبدع
# وإن دفع المدعى عليه الحوالة للمدعي ما ادعاه بلا إثباتها ثم أنكرها رب
~~الحق رجع على الغريم وهو على القابض مطلقا
# صدقه أو لا
# تلف في يده أو لا لأنه قبضه على أنه مضمون عليه
# ( وإن ادعى ) إنسان ( أنه ) أي رب الحق ( مات وأنا وارثه لا وارث له غيري
# لزمه ) أي الغريم ( الدفع إليه مع التصديق ) لأنه مقر له بالحق وأنه يبرأ
~~بهذا الدفع فلزمه كما لو جاء صاحب الحق
# و ( لا ) PageV03P494 يلزمه الدفع مع ( الإنكار ) أنه مات أو أنه وارثه
~~لا وارث له غيره ( ويلزمه ) أي الغريم ( اليمين مع الإنكار أنه لا يعلم صحة
~~ما قاله ) لأنه حلف على نفي فعل الغير ( عينا كان ) الحق ( أو دينا وديعة )
~~كانت العين ( أو غيرها ) من عارية ومضاربة ونحوهما
# ( ومن طلب منه ms1729 حق ) من دين أو عين ( وامتنع ) المطلوب منه ( من دفعه حتى
~~يشهد القابض على نفسه بالقبض وكان الحق عليه ) أي المطلوب منه ( بغير بينة
~~لم يلزم القابض الإشهاد ) ولم يجز للمطلوب منه التأخير لذلك لأنه لا ضرر
~~عليه في الدفع حتى يطلب زواله لأنه متى ادعى عليه قال لا يستحق علي شيئا
# ويقبل قوله مع يمينه
# ( وإن كان الحق ثبت ببينة وكان من عليه الحق يقبل قوله في الرد كالمودع
~~والوكيل بغير جعل ) والوصي بغير جعل
# ( فكذلك ) لا يلزم القابض الإشهاد على نفسه بالقبض ولا للمطلوب منه
~~التأخير لذلك لما تقدم
# ( وإن كان ) من عليه الحق ( ممن لا يقبل قوله في الرد أو ) كان ممن هو (
~~مختلف في قبول قوله ) في الرد ( كالغاصب والمستعير ) والمقترض ( والمرتهن )
~~والوصي والوكيل بجعل وكل من قبض العين لحظ نفسه
# ( لم يلزمه تسليم ما قبله ) من دين أو عين ( إلا بالإشهاد ) على القابض
~~بالقبض
# لحديث لا ضرر ولا ضرار
# ( ومتى شهد ) القابض ( على نفسه بالقبض
# لم يلزم ) القابض ( تسليم الوثيقة بالحق إلى من عليه الحق ) لأنها ملكه
~~فلا يلزمه دفعها
# وكذا من باع عقارا ونحوه وبه وثيقة لا يلزمه دفعها للمشتري
# ( وتقدم بعضه في الرهن
# وإذا شهد بالوكالة رجل وامرأتان أو ) شهد ( شاهد ) بها ( وحلف ) مدعي
~~الوكالة ( معه ثبت ذلك
# إن كانت الوكالة في المال ) أو ما يقصد به المال لأن الوسائل لها حكم
~~المقاصد
# ( ومن أخبر بوكالة وظن صدقه ) أي صدق مخبره ( تصرف ) اعتمادا على غلبة
~~ظنه ( و ) إذا تصرف وأنكر المخبر عنه ( ضمن ) الوكيل ما فات بتصرفه إن لم
~~تثبت وكالته لتبين أ نه تصرف بغير حق
#
# | كتاب الشركة
# بوزن سرقة وتمرة ونعمة
# وهي جائزة بالإجماع لقوله تعالى @QB@ وإن كثيرا من الخلطاء ليبغي بعضهم
~~على بعض @QE@ PageV03P495 الآية والخلطاء هم الشركاء
# لقوله صلى الله عليه وسلم يقول الله أنا ثالث الشريكين ما لم يخن أحدهما
~~صاحبه
# فإذا خانه خرجت من بينهما رواه أبو داود من حديث أبي هريرة وإسناده ثقات
# ( وهي ) نوعان ( اجتماع في ms1730 استحقاق أو ) اجتماع في ( تصرف ف ) النوع (
~~الأول شركة في المال ) كاثنين ملكا عينا بمنافعها بإرث أو شراء أو هبة
~~ونحوها أو ملكا الرقبة دون المنفعة أو بالعكس
# ويلحق بذلك ما إذا اشتركا في حق الرقبة كما لو قذفهما إنسان بكلمة واحدة
~~فإنه يحد لهما حدا واحدا ويأتي
# ( و ) النوع ( الثاني شركة عقود وهو المراد هنا ) بالترجمة ( وتكره
~~معاملة من في ماله حلال وحرام يجهل ) وكذا إجابة دعوته وأكل هديته وصدقته
~~ونحوها ويأتي في الوليمة
# وتقوى الكراهة وتضعف بحسب كثرة الحرام وقلته
# لقوله صلى الله عليه وسلم فمن اتقى الشبهات فقد استبرأ لدينه وعرضه
~~الحديث
# ( و ) تكره ( مشاركة مجوسي ووثني ومن في معناه ) ممن يعبد غير الله تعالى
# وظاهره ولو كان المسلم يلي التصرف
# قال أحمد في المجوسي ما أحب مخالطته ومعاملته لأنه يستحل ما لا يستحل هذا
~~( وكذا ) تكره ( مشاركة كتابي ولو غير ذمي لأنه يعمل بالربا إلا أن يلي
~~المسلم التصرف ) فلا تكره للأمن من الربا
# ولما روى الخلال بإسناده عن عطاء
# قال نهى النبي صلى الله عليه وسلم عن مشاركة اليهودي والنصراني إلا أن
~~يكون الشراء والبيع بيد المسلم
# ( وهي ) أي شركة العقود ( خمسة أقسام
# لا يصح شيء منها إلا من جائز التصرف ) لأنها عقد على تصرف في مال
# فلم تصح من غير جائز التصرف في المال كالبيع
# ( أحدها شركة العنان ) بكسر العين
# سميت بذلك لأن الشريكين فيها يتساويان في المال والتصرف كالفارسين إذا
~~استويا بين فرسيهما وتساويا في السير
# وقال الفراء مشتقة من عن الشيء إذا عرض يقال عنت لي حاجة إذا عرضت لأن كل
~~واحد منهما قد عن أي عرض له مشاركة صاحبه
# وقيل من عانه إذا عارضه فكل منهما قد عارض صاحبه بمثل ماله وعمله
# قال في المبدع وقوله في الشرح أنه راجع إلى قول الفراء ليس بظاهر وما
~~قاله في الشرح هو في المغني أيضا وهي جائزة إجماعا ذكره ابن المنذر وإن
~~اختلف في PageV03P496 بعض شروطها
# ( بأن يشترك اثنان فأكثر بماليهما ) خرج به ms1731 المضاربة لأن المال فيها من
~~جانب والعمل من آخر بخلافها فإنها تجمع مالا وعملا من كل جانب
# لقوله ( ليعملا فيه ) أي المال ( ببدنيهما وربحه بينهما ) على حسب ما
~~اشترطاه ( أو ) يشترك اثنان فأكثر بماليهما على أن ( يعمل ) فيه ( أحدهما
~~بشرط أن يكون له ) أي العامل ( من الربح أكثر من ربح ماله ) ليكون الجزء
~~الزائد في نظير عمله في مال شريكه ( فإن شرط ) صاحبه ( له ربحا قدر ماله )
~~أي العامل ( فهو إبضاع لا يصح ) لأنه عمل في مال الغير بغير عوض ( وإن شرط
~~له ) صاحبه ( أقل منه ) أي من ربح ماله ( لم يصح أيضا لأخذه جزءا من ربح
~~مال صاحبه بلا عمل ) منه لكن التصرف صحيح لعموم الإذن وله ربح ماله ولا
~~أجرة له لتبرعه بعمله
# ( بما يدل على رضاهما ) متعلق بيشترك أو محذوف تقديره
# وتنعقد ( بمصير ) بتشديد الياء المكسورة ( كل منهما ) أي المالين ( لهما
~~) أي للشريكين فقوله بمصير متعلق بقوله على رضاهما
# ( ولها ) أي شركة العنان ( شروط
# منها أن يكون المالان ) المعقود عليهما ( معلومين ) فلا تصح على مجهولين
~~للغرر
# ( فإن اشتركا في ) مال ( مختلط بينهما شائعا ) كما ورثاه أو اتهباه ولم
~~يعلما كميته ( صح ) عقد الشركة ( إن علما قدر مال كل منهما ) فيه من نصف أو
~~ربع ونحوه لانتفاء الغرر بذلك
# ( ومنها ) أي شروط الشركة ( حضور المالين كمضاربة ) لتقرير العمل وتحقيق
~~الشركة
# ( فلا تصح ) الشركة ( على ) مال ( غائب ولا ) على مال ( في الذمة ) لأنه
~~لا يمكن التصرف فيه في الحال
# وهو مقصود الشركة لكن إذا أحضراه وتفرقا ووجد منهما ما يدل على الشركة
~~فيه انعقدت حينئذ ( ولا ) تصح الشركة على مال ( مجهول ) من الطرفين أو
~~أحدهما كما تقدم ( وهي ) أي الشركة التي وقع العقد فيها على مالين منهما
~~ليعمل فيه أحدهما بجزء زائد عن ربح ماله ( عنان ) من حيث إن المال منهما (
~~ومضاربة ) من حيث إن العمل من أحدهما في مال غيره وبجزء من ربحه وإنما حملت
~~كلامه على هذا مع بعده ليوافق كلام غيره من الأصحاب ( ويغني لفظ الشركة ms1732 عن
~~إذن صريح ) من كل منهما للآخر
# ( في التصرف ) لتضمنها للوكالة ( وينفذ تصرف كل واحد منهما ) أي الشريكين
~~( في ) جميع ( المالين بحكم الملك في نصيبه و ) بحكم ( الوكالة في نصيب
~~شريكه ) لأنه متصرف بجهة الإذن
# فهو كالوكالة فعلمت أن كلا من المالين يصير شركة بينهما بمجرد العقد
# وإن لم يقع خلط بالفعل PageV03P497 ( ومنها ) أي شروط الشركة ( أن يكون
~~رأس المال من النقدين المضروبين ) لأنهما ثمن المبيعات وقيم الأموال
# والناس يشتركون بهما من زمن النبي صلى الله عليه وسلم إلى زمننا من غير
~~نكير
# ( فلا تصح شركة العنان ولا المضاربة بعرض ولو ) كان العرض ( مثليا ) كبر
~~وحرير لأن قيمته ربما زادت قبل بيعه
# فيشاركه الآخر في نماء العين التي هي ملكه
# ( ولا ) تصح الشركة ولا المضاربة
# ( بقيمته ) أي العرض لأن القيمة قد تزيد بحيث تستوعب جميع الربح
# وقد تنقص بحيث يشاركه الآخر في ثمن ملكه الذي ليس بربح مع أن القيمة غير
~~متحققة المقدار فيفضي إلى التنازع
# ( ولا ) تصح شركة العنان ولا المضاربة ( بثمنه ) أي ثمن العرض ( الذي
~~اشترى به ) لأنه معدوم حال العقد
# وأيضا قد خرج عن ملكه للبائع
# ( ولا ) تصح شركة عنان ولا مضاربة ( بثمنه ) أي ثمن العرض
# ( الذي سيباع به ) لأنه معدوم
# ولا يملكه إلا بعد البيع
# ( ولا ) تصح شركة عنان ومضاربة ( بمغشوش ) من النقدين غشا ( كثيرا ) عرفا
~~لأنه لا ينضبط غشه
# فلا يتأتى رد مثله لأن قيمتها تزيد وتنقص فهي كالعروض
# ( ولا فلوس ولو نافقة ) لأنها عروض
# ( ولا نقرة وهي التي لم تضرب ) لأن قيمتها تزيد وتنقص
# فأشبهت العروض
# ( ولا أثر هنا ) أي في شركة العنان والمضاربة ( و ) لا ( في الربا وغيره
~~) كالصرف والقرض ( لغش يسير لمصلحة كحبة فضة ونحوها في دينار ) لأنه لا
~~يمكن التحرز منه
# ( ومنها ) أي شروط شركة عنان ومضاربة ( أن يشترطا لكل واحد منهما جزءا من
~~الربح مشاعا معلوما
# كنصف أو ثلث أو غيرهما ) لأن الربح مستحق لهما بحسب الاشتراط
# فلم يكن بد من اشتراطه
# ( سواء شرطا لكل واحد ) منهما ( على قدر ماله ms1733 من الربح أو ) شرطا ( أقل )
~~منه ( أو أكثر ) لأن الربح مستحق بالعمل
# وقد يتفاضلان فيه لقوة أحدهما وحذقه
# فجاز أن يجعل له حظا من ربح ماله كالمضارب ( فإن قالا الربح بيننا
~~تناصفاه ) لأن الإضافة إليهما إضافة واحدة من غير ترجيح فاقتضت التسوية
# كقوله هذه الدار بيني وبينك
# ( وإن لم يذكراه ) أي الربح لم يصح لأنه المقصود من الشركة
# فلا يجوز الإخلال به
# ( أو شرطا لأحدهما في الشركة والمضاربة جزءا مجهولا ) كحظ أو جزء ونصيب
~~لم يصحا لأن الجهالة تمنع تسليم الواجب
# ( أو ) شرطا فيهما لأحدهما
# ( دراهم معلومة ) لم يصحا لأنه قد لا يربح غيرها فيأخذ جميع الربح وقد لا
~~يربح فيأخذ جزءا من المال وقد يربح كثيرا فيتضرر PageV03P498 من شرطت له (
~~أو ) شرطا لأحدهما ( ربح أحد الثوبين أو ) ربح ( إحدى السفرتين أو ربح
~~تجارته في شهر ) بعينه ( أو ) في ( عام بعينه ) لم يصحا لأنه قد يربح في
~~ذلك المعين دون غيره أو بالعكس فيختص أحدهما بالربح
# وهو مخالف لموضوع الشركة ( أو ) شرطا لأحدهما ( جزءا وعشرة دراهم أو جزءا
~~إلا عشرة دراهم ) ونحوها لم يصحا
# كما لو شرط له مثل ما شرط لزيد في شركة أخرى وهما لا يعلمانه
# ( أو دفع إليه ألفا مضاربة وقال ) الدافع ( لك ربح نصفه
# لم يصح العقد ) لما تقدم ( وكذا مساقاة ومزارعة ) قياسا على الشركة
# فيعتبر لصحتها تسمية جزء مشاع معلوم للعامل
# ويأتي في بابه مفصلا
# ( ولا يشترط ) في شركة عنان ( خلط المالين ) لأنه عقد يقصد به الربح
# فلم يشترط فيه ذلك كالمضاربة ولأنه عقد على التصرف فلم يشترط فيه الخلط
~~كالوكالة
# ( ولا ) يشترط أيضا ( اتفاقهما ) أي المالين ( قدرا و ) لا ( جنسا و ) لا
~~( صفة ) لأنهما أثمان
# فصحت الشركة فيهما كالمتفقين
# ( فلو نما أحدهما ) أي المالين ( قبل الخلط أو خسر ) أحدهما قبل الخلط (
~~ف ) النماء ( لهما و ) الخسران ( عليهما ) لأن المال صار مختلطا بمجرد
~~العقد كما تقدم
# ( ولو أخرج أحدهما ) مائتين أي الشريكين ( دراهم و ) أخرج ( الآخر دنانير
~~أو ) أخرج ( أحدهما مائة و ) أخرج ( الآخر مائتين ms1734 أو ) أخرج ( أحدهما )
~~دراهم ( ناصرية ) أي ضرب الناصر محمد بن قلاوون
# ( و ) أخرج ( الآخر ) دراهم ( ظاهرية ) نسبة للظاهر بيبرس
# ( صح ) العقد لما تقدم ( وعند التراجع ) بعد فسخ الشركة ( يرجعان بما
~~أخرجاه ) أي يأخذ كل منهما مثل ما أخرجه قدرا وجنسا وصفة ( وما بقي فربح
# وما يشتريه كل منهما ) أي الشريكين ( بعد عقد الشركة ف ) هو ( بينهما )
~~مشترك حيث لم ينوه لنفسه لأن العقد وقع على ذلك ولأنه أمينه ووكيله
# ( وأما ما يشتريه ) أحدهما ( لنفسه فهو له ) خاصة ( والقول قوله في ذلك )
~~أي أنه اشتراه للشركة أو لنفسه لأنه أعلم بنيته
# ( وإن تلف أحد المالين ) أو بعضه ( ولو قبل الخلط
# ف ) التالف ( من ضمانهما ) معا لأن العقد اقتضى أن يكون المالان كالمال
~~الواحد كنمائه لصحة القسمة بالكلام كخرص ثمار فكذا الشركة
# احتج به أحمد قاله الشيخ تقي الدين
# ( والوضيعة ) أي الخسران ولو في أحد المالين قبل الخلط عليهما
# ( على قدر المال ) بالحساب لأنها عبارة عن نقصان رأس المال وهو
~~PageV03P499 مختص بالقدر فيكون النقص منه دون غيره وسواء كانت الوضيعة لتلف
~~أو نقصان في الثمن أو غير ذلك
#
# | فصل ( و ) يجوز ( لكل منهما ) أي من الشريكين
# ( أن يبيع ويشتري مساومة ومرابحة وتولية ومواضعة ) لأنه بالنسبة إلى
~~شريكه وكيل
# فملك ذلك كالوكيل ( ويقبض ) ثمنا ومثمنا ( ويقبض ) ذلك لأنه مؤتمن في ذلك
~~فملكها بخلاف الوكيل في قبض الثمن
# فإنه قد لا يأمنه
# ( ويطالب بالدين ويخاصم فيه ) لأن من ملك قبض شيء ملك المطالبة والمخاصمة
~~فيه كالوكيل في قبض الدين
# ( و ) لكل منهما أن ( يحيل ويحتال ) لأنهما عقد معاوضة وهو يملكهما (
~~ويؤجر ويستأجر ) من مال الشركة لأن المنافع أجريت مجرى الأعيان فصار
~~كالشراء والبيع
# وله المطالبة بالأجر لهما ودفعه عليهما لأن حقوق العقد لا تختص بالعاقد
# ( و ) لكل منهما أن ( يرد بالعيب للحظ فيما وليه ) من البيع ( أو وليه
~~صاحبه ) لأن الوكيل يرد فالشريك أولى ( ولو رضي ) به ( شريكه
# و ) له أن ( يقربه ) أي بالعيب كما يقبل إقرار الوكيل على موكله به
# ( و ) له أن ms1735 ( يقابل ) لأن الحظ قد يكون فيها
# قال في المبدع وظاهره مطلقا وهو الأصح في الشرح لأنها إن كانت بيعا فقد
~~أذن له فيه
# وإن كانت فسخا فكالرد بالعيب
# ( و ) له أن ( يقر بالثمن وببعضه وبأجرة المنادي والحمال ونحوه
# ويأتي قريبا ) لأن ذلك مما يحتاج إليه كالإقرار بالعيب
# ( و ) له أن يفعل ( كل ما هو من مصلحة تجارتهما ) لأن مبناها على الوكالة
~~والأمانة
# ( وإن ردت السلعة عليه ) أي الشريك ( بعيب فله أن يقبلها ) ويرد الثمن (
~~و ) له أن ( يعطي الأرش أو يحط من ثمنه ) لأجل العيب ( أو يؤخر ثمنه لأجل
~~العيب ) لأنه عادة التجارة ( وليس له ) أي لأحدهما ( أن يكاتب الرقيق )
~~لأنه لم يأذن فيه شريكه
# والشركة تنعقد على التجارة وليست منها
# ( ولا ) أن ( يزوجه ) لما ذكرنا سيما وتزويج العبد ضرر محض
# ( ولا ) أن ( يعتقه ولو بمال ولا يهبه ) لكن نقل حنبل يتبرع ببعض الثمن
~~لمصلحته ( ولا ) أن ( يقرض ) ظاهره ولو برهن ( ولا يحابي ) فيبيع بأنقص من
~~ثمن المثل أو يشتري بأكثر منه لأن الشركة انعقدت على التجارة بالمال وهذه
~~ليست منها
# ( ولا ) أن ( يضارب بالمال ) لأن ذلك PageV03P500 يثبت في المال حقوقا
~~ويستحق ربحه لغيره ( ولا ) أن ( يشارك فيه ) أي في مال الشركة ( ولا أن
~~يخلط مال الشركة بماله ولا مال غيره ) لأنه يتضمن إيجاب حقوق في المال وليس
~~هو من التجارة المأذون فيها
# ( ولا أن يأخذ به ) أي بمال الشركة ( سفتجة ) بفتح السين والتاء ذكره في
~~حاشيته
# ( بأن يدفع إلى إنسان شيئا من مال الشركة ويأخذ منه كتابا إلى وكيله ببلد
~~آخر ليستوفي منه ذلك المال ) بتلك البلد لأن فيها خطرا ( ولا يعطيها ) أي
~~السفتجة ( بأن يأخذ من إنسان عرضا ويعطي بثمنه كتابا إلى وكيله ببلد آخر
~~ليستوفي منه ذلك ) المال ( إلا بإذن شريكه فيهن ) أي فيما ذكر من هذه
~~المسائل لأنه ليس من التجارة المأذون فيها
# وهو راجع للكتابة وما بعدها
# ( ويملك ) الشريك ( البيع نساء ) أي إلى أجل معلوم لأنه من عادة التجار
# ومهما فات من الثمن لم يلزمه ms1736 ضمانه
# إلا أن يفرط ببيع من لا يوثق به أو من لا يعرفه
# قاله في المغني في المضارب
# ( ويملك الإيداع ) لأنه عادة التجار ( و ) يملك ( الرهن والارتهان ) لأن
~~الرهن يراد للإيفاء والارتهان يراد للاستيفاء وهو يملكهما
# فكذا ما يراد لهما ( لحاجة فيهن ) أي في الإيداع والرهن والارتهان
# ولا فرق بين من يلي العقد وغيره ( و ) لشريك ( عزل وكيل وكله هو أو )
~~وكله ( شريكه ) لأنه وكيل وكيله ( وليس له أن يبضع
# وهو ) أي الإبضاع في الأصل طائفة من المال تبعث للتجارة قاله الجوهري
# والمراد ( أن يدفع من مال الشركة إلى من يتجر فيه والربح كله للدافع
~~وشريكه ) لما فيه من الغرر
# ( وليس له أن يوكل فيما يتولى مثله ) من العمل ( بنفسه ) كالوكيل
# وعلم منه أن له التوكيل فيما لا يتولى مثله بنفسه أو يعجزه
# ( وهو ) أي شريك العنان ( كمضارب فيما له ) فعله ( و ) فيما يجب ( عليه )
~~فعله ( وفيما يمنع ) المضارب ( منه ) لتساويهما في الحكم
# ( وله ) أي الشريك ( السفر مع الأمن ) أي أمن البلد والطريق كولي اليتيم
# ( فلو سافر والغالب العطب ضمن ) لتفريطه ( وكذا ) لو سافر ( فيما ليس
~~الغالب السلامة فيه ) ولو استوى الأمران لتفريطه ( ومثله ولي يتيم ) ومضارب
~~( وإن لم يعلما ) أي الشريك وولي اليتيم
# ومثله المضارب ( بخوفه ) أي البلد أو الطريق ( أو ) لم يعلما ( بفلس مشتر
~~لم يضمنا ) ما فات بذلك لأنهما لا يعدان مفرطين
# ( وإن علم ) الشريك ( عقوبة سلطان ببلد بأخذ مال فسافر إليه فأخذه ضمنه )
~~أي المال ( لتعريضه ) أي الشريك المال ( للآخذ وليس له ) أي الشريك ( أن
~~يستدين على مال الشركة ) لأنه يدخل فيها أكثر مما رضي الشريك PageV03P501
~~بالمشاركة فيه
# فلم يجز كما لو ضم إليها شيئا من ماله
# والاستدانة ( بأن يشتري بأكثر من رأس المال أو بثمن ليس معه من جنسه إلا
~~في النقدين ) لجريان العادة بقبول أحدهما عن الآخر ( فإن فعل ) أي استدان
~~على الشركة ( فهو ) أي فضمان ما استدانه ( عليه ) إن تلف أو خسر ( وربحه له
~~) إن ربح لأنه لم تقع الشركة فيه
# ( إلا أن ms1737 يأذن شريكه ) فيجوز كبقية أفعال التجارة المأذون فيها
# وإن أخذ أحدهما مالا مضاربة فربحه له دون صاحبه لأنه يستحقه بعمله
# ويجيء فيه ما يأتي في المضاربة
# ذكره في المغني
# ( وهذا المنع المتقدم مع الإطلاق
# أما لو أذن )
# الشريك ( له ) أي لشريكه ( فيه ) أي فيما تقدم أنه ممنوع منه من التصرفات
~~جاز
# ( أو قال ) الشريك لشريكه ( اعمل برأيك جاز ) له ( أن يعمل كل ما يقع في
~~التجارة من الإبضاع والمضاربة بالمال والمشاركة ) به ( وخلطه بماله
~~والزراعة وغير ذلك إذا رأى فيه مصلحة ) لتناول الإذن لذلك دون التبرع
~~والحطيطة والقرض وكتابة الرقيق وعتقه وتزويجه لأنه ليس بتجارة وإنما فوض
~~إليه العمل برأيه في التجارة
# ( وإن أخر ) أحد الشريكين ( حقه من الدين الحال جاز ) لأنه أسقط حقه من
~~المطالبة فصح أن ينفرد به كالإبراء
# ( لا ) إن أخر ( حق شريكه ) فلا يجوز لأنه غير مأذون فيه نطقا ولا عرفا
# ( لكن لو قبض شريكه شيئا مما لم يؤخر كان له ) أي للمؤخر ( مشاركته فيه )
~~أي فيما قبضه ( وله ) أي الشريك ( حبس غريم مع منع الآخر منه ) أي من حبسه
~~لأنه مدينه ( وإن تقاسما الدين في الذمة ) بأن كان لهما على زيد مائة
# فقال أنا آخذ منه خمسين وأنت تأخذ خمسين لم تصح
# ( أو ) تقاسما الدين في ( الذمم ) بأن كان لهما ديون على جماعة ورضي كل
~~ببعضهم ( لم يصح ) لأن الذمم لا تتكافأ ولا تتعادل والقسمة لا تقضيهما
~~لأنها بغير تعديل بمنزلة البيع ولا يصح بيع الدين بالدين
# فلو تقاسما وضاع البعض وقبض البعض فما قبض لهما وما ضاع عليهما
# ( وإن أبرأ ) أحدهما ( من الدين لزم ) الإبراء ( في حقه ) لأنه تبرع (
~~دون ) حق ( صاحبه ) لأنه ليس من التجارة
# ومثله لو أجل ثمن مبيع في مدة خيار على ما في المبدع
# ( وكذلك إن أقر ) أحد الشريكين ( بمال على الشركة غير المتعلق بها
# وتقدم ) المتعلق بها وأنه عليهما ( قريبا عينا كان ) المقر به ( أو دينا
~~قبل ) حصول ( الفرقة بينهما
# لزم ) الإقرار ( في حقه ولم يقبل ) إقراره ( على شريكه ms1738 ) لأنه إنما أذن
~~له في التجارة
# وليس الإقرار داخلا فيها
# ( وإذا قبض أحد الشريكين من PageV03P502 مال مشترك بينهما بإرث أو إتلاف
~~أو عقد من ثمن مبيع أو قرض أو غيره ) قال الشيخ تقي الدين أو ضريبة سبب
~~استحقاقها واحد
# ( ولو كان القبض بعد تأجيل شريكه حقه فلشريكه الأخذ من الغريم ) مثل ما
~~قبضهه شريكه ( وله الأخذ من القابض ) لأنهما سواء في الملك
# ( حتى ولو أخرجه ) القابض عن يده ( برهن أو قضاء دين فيأخذه ) الشريك (
~~من يده ) أي أي ممن هو بيده ( كمقبوض بعقد فاسد
# فإن كان القبض بإذن شريكه أو تلف ) المقبوض ( في يد قابضه
# فلا محاصة ) ويتعين الغريم
# ويأخذ الشريك منه مثل ما قبضه شريكه
# ( وللغريم ) غير المحجور عليه ( التخصيص ) لبعض الغرماء ( مع تعدد سبب
~~الاستحقاق ) بأن باعه واحد شيئا وأقرضه آخر شيئا
# فله تقديم من شاء منهما في الوفاء
# إذ لا معين لذلك غيره
# ( لكن ليس لأحدهما إكراهه على تقديمه ) على الآخر
# لأنه إكراه بغير حق
# ( و ) يجب ( على كل واحد ) من الشريكين ( أن يتولى ما جرت العادة أن
~~يتولاه من نشر الثوب وطيه وختم الكيس وإحرازه وقبض النقد )
# لأن إطلاق الإذن يحمل على العرف
# وهو يقتضي أن هذه الأمور يتولاها بنفسه
# ( فإن ) استأجر من ( فعله بأجرة غرمها ) من ماله لأنه بذلها عوضا عما
~~يلزمه ( وما جرت العادة ) ب ( أن يستنيب ) الشريك ( فيه كالاستئجار للنداء
~~على المتاع ونحوه
# فله أن يستأجر من مال الشركة من يفعله ) لأنه العرف
# ( وليس له ) أي الشريك ( فعله ) أي فعل ما جرت العادة أن لا يتولاه (
~~ليأخذ أجرته بلا شرط ) لأنه تبرع بما لا يلزمه فلم يستحق شيئا كالمرأة التي
~~تستحق خادما إذا خدمت نفسها
# ( وإذا استأجر أحدهما الآخر فيما لا يستحق أجرته إلا بعمل فيه كنقل طعام
~~بنفسه أو غلامه أو دابته جاز ك ) استئجار ( داره ) أو أجنبي لذلك ( وبذل
~~خفارة وعشر على المال
# قال ) الإمام ( أحمد ما أنفق على المال ) المشترك ( فعلى المال ) بالحصص
# كنفقة العبد المشترك
# ( وليس لأحد من الشركاء ms1739 أن ينفق ) من المال المشترك ( أكثر من نفقة شريكه
~~إلا بإذنه ) أي أذن شريكه لأنه بغير إذنه خيانة أو غصب
# ( وإن اتفقا ) أي الشريكان ( على شيء معلوم من النفقة لكل واحد منهما
# كان ) ذلك ( أحوط ) قطعا للنزاع
# ( ويحرم على شريك في زرع فرك شيء من سنبله يأكله بلا إذن ) شريك
# لأنه تصرف المال المشترك بغير إذن صاحبه وفي الفروع ويتوجه عكسه
~~PageV03P503
# | فصل ( والشروط في الشركة ضربان ) كالبيع والنكاح
# أحدهما ( صحيح مثل أن يشترط أ ) ن ( لا يتجر إلا في نوع من المتاع ) أي
~~المال سواء كان مما يعم وجوده أو لا
# وقال في الرعاية عام الوجود
# والمراد به عمومه حال العقد في الموضع المعين للتجارة لا عمومه في سائر
~~الأزمنة والأمكنة
# ( أو ) أن لا يتجر إلا في ( بلد بعينه ) كمكة ونحوها ( أو ) أن ( لا يبيع
~~إلا بنقد كذا
# أو ) أن ( لا يسافر بالمال أو ) أن ( لا يبيع ) إلا من فلان ( أو ) أن (
~~لا يشتري إلا من فلان ) فهذا كله صحيح سواء كان الرجل مما يكثر المتاع عنده
~~أو يقل لأنه عقد يصح تخصيصه بنوع فصح تخصيصه برجل وبلد معينين كالوكالة
# فإن جمع البيع والشراء من واحد لم يضر ذكره في المستوعب
# وفي المغني والشرح خلافه
# قال في المبدع وهو ظاهر
# ( و ) الثاني ( فاسد كاشتراط ما يعود بجهالة الربح
# وتقدم ) بيانه ( في الباب
# فهذا يفسد العقد في الشركة والمضاربة ) كما تقدم مفصلا
# ( وإن اشترط ) الشريك أو رب المال ( عليه ) أي على شريكه أو المضارب (
~~ضمان المال ) إن تلف ( أو ) شرط ( أن عليه من الوضيعة أكثر من قدر ماله )
~~فسد الشرط وحده لمنافاته مقتضى العقد
# ( أو ) شرط عليه ( الارتفاق في السلع ) فسد الشرط لأنه لا مصلحة فيه
# أشبه اشتراط ما ينافيه
# ( أو ) شرط عليه أن ( لا يفسخ الشركة مدة بعينها أو ) أن ( لا يبيع إلا
~~برأس المال أو أقل ) من رأس المال ( أو ) أن ( لا يبيع إلا ممن اشترى منه
~~أو ) أن ( لا يبيع أو لا يشتري أو لزوم العقد أو ) شرط ms1740 عليه ( خدمة ولو في
~~شيء معين أو قرضا أو مضاربة أخرى ) له في مال آخر ( أو شرطه ) أي ما ذكر من
~~الخدمة وما عطف عليهما ( لأجنبي أو ) شرط ( أيما أعجبه أخذه بثمنه
# وهو التولية ونحوها ) كشرطه على المضارب جزءا من الوضيعة
# ( فهذه شروط فاسدة ) لأنها ليست من مصلحة العقد ولا مقتضاه
# أشبهت ما ينافيه ( ولا تفسد ) هذه الشروط الفاسدة ( العقد ) لأنه عقد على
~~مجهول فلم تبطله الشروط الفاسدة كالنكاح
# وهذا ما صححه في الإنصاف وغيره
# لكن مقتضى القواعد أنه إذا شرط عليه قرضا أو مضاربة أخرى يفسد العقد لأنه
~~كبيعتين في بيعة المنهي عنه
# كما يأتي بعضه في المضاربة
# ( وإذا فسد العقد ) أي PageV03P504 عقد الشركة بأنواعها ( قسم ربح شركة
~~عنان ووجوه على قدر المالين ) لأن التصرف صحيح لكونه بإذن مالكه والربح
~~نماء المال
# ( كالوضيعة ) فهي بقدر المالين ( وما عمله كل واحد منهما ) أي الشريكين (
~~في الشركتين ) أي شركة العنان وشركة الوجوه ( فله أجرته ) لأنه عمل في نصيب
~~شريكه فيرجع به لأنه عقد يبتغي الفضل فيه في ثاني الحال
# فوجب أن يقابل العمل فيه عوض كالمضاربة وبيان قدر أجرته في نصيب شريكه أن
~~ينظر أجرة عمل كل واحد منهما في المالين
# و ( يسقط منها أجرة عمله في ماله ) لأن الإنسان لا يجب على نفسه المال
# ( ويرجع على ) شريكه ( الآخر بقدر ما بقي له ) من أجرة العمل
# لأنه الذي عمله في مال شريكه ( فإن تساوى مالاهما وعملاهما تقاص الدينان
~~) لأنه قد ثبت لكل منهما على الآخر مثل ماله عليه
# ( واقتسما الربح نصفين
# وإن فضل أحدهما صاحبه بفضل تقاص دين القليل بمثله ) من الكثير
# ( ويرجع على الآخر بالفضل ) أي بنصفه لما تقدم ( وقسمت أجرة ما تقبلاه في
~~) شركة ( الأبدان ) إذا فسدت ( بالسوية
# ويرجع كل واحد منهما فيها على الآخر بأجرة نصف عمله ) لما تقدم
# ( وإن تعدى شريك ) ما أمر به شريكه فتلف شيء من المال ( ضمن ) التالف
~~كسائر الأمناء
# ( والربح لرب المال ) أي ربح نصيب الشريك له لا شيء فيه للمعتدي كالغاصب
# قال ms1741 في الإنصاف على الصحيح من المذهب
# ونقله الجماعة
# ( و ) العقد ( الفاسد في كل أمانة وتبرع كمضاربة وشركة ووكالة ووديعة
~~ورهن وهبة وصدقة ونحوها كصحيح في ضمان وعدمه
# فكل عقد لا ضمان في صحيحه ) كالمذكورات ( لا ضمان في فاسده
# وكل عقد لازم ) أو جائز ( يجب الضمان في صحيحه يجب ) الضمان ( في فاسده
~~كبيع وإجارة ونكاح ونحوها ) كعارية
# والمراد ضمان الأجرة والمهر في الإجارة الفاسدة والنكاح الفاسد
# وأما العين فغير مضمونة فيهما
# والحاصل أن ما وجب الضمان في صحيحه وجب في فاسده ومالا فلا
# قال في القواعد وليس المراد أن كل حال ضمن فيها في العقد الصحيح ضمن فيها
~~في العقد الفاسد
# فإن البيع الصحيح لا يجب فيه ضمان المنفعة
# وإنما تضمن العين بالثمن والمضمون بالبيع الفاسد يجب ضمان الأجرة فيه على
~~المذهب
# ولا يقال إذا باع العدل الرهن وقبض الثمن وتلف في يده ثم خرج الرهن
~~مستحقا رجع على العدل إن لم يعلمه بالحال
# كما سبق مع أنه لا ضمان عليه في صحيحه لأن هذا من القبض PageV03P505
~~الباطل لا الفاسد
# ( والشركة ) بسائر أنواعها ( عقد جائز ) من الطرفين لأن مبناها على
~~الوكالة والأمانة
# ( تبطل بموت أحد الشريكين و ) ب ( جنونه ) المطبق ( و ) ب ( الحجر عليه
~~لسفه ) أو فلس أو فيما حجر عليه فيه ( وبالفسخ من أحدهما ) وسائر ما يبطل
~~الوكالة
# ( فإن عزل أحدهما صاحبه انعزل المعزول ) ولو لم يعلم كالوكيل
# ( ولم يكن له أن يتصرف إلا في قدر نصيبه ) من المال
# فإن تصرف في أكثر ضمن الزائد ( وللعازل التصرف في الجميع ) أي جميع مال
~~الشركة لأنها باقية في حقه لأن شريكه لم يعزله بخلاف ما إذا فسخ أحدهما
~~الشركة
# فلا يتصرف كل إلا في قدر ماله
# ( هذا ) أي ما ذكر من العزل ( إذا نض المال ) أي صار مثل حاله وقت العقد
~~عليه دنانير أو دراهم
# ( وإن كان ) المال ( عرضا لم ينعزل ) أحدهما بعزل شريكه له
# ( وله التصرف بالبيع ) لتنضيض المال كالمضارب ( دون المعاوضة بسلعة أخرى
~~ودون التصرف بغير ما ينض به المال ms1742 ) لأنه معزول
# ولا حاجة تدعو إلى ذلك بخلاف التنضيض
# هذا ما ذكره القاضي
# وظاهر كلام أحمد والمذهب أنه ينعزل مطلقا
# وإن كان عرضا
# ورد قياسه على المضارب بأن الشركة وكالة والربح يدخل ضمنا وحق المضارب
~~أصلي
# ( وإذا مات أحد الشريكين وله وارث رشيد فله ) أي الوارث ( أن يقيم على
~~الشركة ويأذن له الشريك في التصرف ) ويأذن هو أيضا لشريكه فيه ( وهو ) أي
~~بقاؤه على الشركة ( إتمام الشركة وليس بابتدائها فلا تعتبر شروطها ) أي
~~شروط الشركة من حضور المال وكونه نقدا مضروبا وبيان الربح ونحوها مما تقدم
# هذا مقتضى كلامه في المغني والمبدع
# وقال في المستوعب إن مات يخرج من الشركة ويتسلم حقه ورثته انتهى
# فصريحه بطلان الشركة بموت أحدهما
# وهو صريح كلامه قريبا
# وكلام المنتهى وغيرهما فيما تقدم في الوكالة ومقتضى ما يأتي في المضاربة
# إذ لا فرق ( وله ) أي الوارث ( المطالبة ) للشريك ( بالقسمة ) لمال
~~الشركة ( فإن كان ) الوارث ( مولى عليه ) لكونه محجورا عليه ( قام وليه
~~مقامه في ذلك ) أي في إبقاء الشركة والمقاسمة ( ولا يفعل ) الولي ( إلا ما
~~فيه المصلحة للمولى عليه ) كسائر التصرفات ( فإن كان الميت قد وصى بمال
~~الشركة أو ببعضه لمعين
# فالموصى له ) إذا قبل ( كالوارث فيما ذكرنا ) لانتقال الملك إليه
# ( وإن كان ) الإيصاء به ( لغير معين كالفقراء لم يجز للوصي الإذن في
~~التصرف ووجب دفعه إليهم ) أي دفع المال الموصى به إلى الموصى لهم ( ويعزل )
~~PageV03P506 الوصي ( نصيبه ) أي نصيب الميت ( ويفرقه عليهم ) أي على الموصى
~~لهم عملا بالوصية
# ( فإن كان على الميت دين تعلق ) الدين ( بتركته
# فليس للوارث إمضاء الشركة حتى يقضي دينه
# فإن قضاه ) أي الوارث ( من غير مال الشركة فله الإتمام ) أي إتمام الشركة
# ( وإن قضاه منه بطلت الشركة في قدر ما قضى ) ذكره في المغني والمبدع
~~وغيرهما
# لكن مقتضى ما تقدم أن الوارث لا يمنع من إتمام الشركة قبل القضاء لكن
~~يكون موقوفا إن قضاه نفذت الشركة كسائر تصرفاته وإلا نقضت ووفى الدين من
~~حصة الميت
# ( ويأتي في المضاربة لو مات أحد ms1743 المتضاربين ) مفصلا
#
# | فصل القسم ( الثاني المضاربة
# وهي ) تسمية أهل العراق مأخوذة من الضرب في الأرض وهو السفر فيها للتجارة
# قال تعالى @QB@ وآخرون يضربون في الأرض يبتغون من فضل الله @QE@ ويحتمل
~~أن يكون من ضرب كل منهما بسهم في الربح وسماها أهل الحجاز قراضا
# فقيل هو من القرض بمعنى القطع
# يقال قرض الفأر الثوب إذا قطعه
# فكأن رب المال اقتطع من ماله قطعة وسلمها إلى العامل واقتطع له قطعة من
~~ربحها
# وقيل من المساواة والموازنة
# يقال تقارض الشاعران إذا توازنا وهي جائرة بالإجماع
# حكاه ابن المنذر
# ورويت عن عمر وعثمان وعلي وابن مسعود وحكيم بن حزام رضي الله تعالى عنهم
~~ولم يعرف لهم مخالف والحكمة تقتضيها لأن بالناس حاجة إليها
# فإن النقدين لا تنمى إلا بالتجارة
# وليس كل من يملكها يحسن التجارة ولا كل من يحسنها له مال فشرعت لدفع
~~الحاجة والمضاربة ( دفع مال ) أي نقد مضروب خال من الغش الكثير وتقدم
# ( وما في معناه ) أي معنى الدفع بأن كان له عند إنسان نقد مضروب من نحو
~~وديعة ( معين معلوم قدره ) ف ( لا ) تصح على ( صبرة نقد ) لجهالتها ( ولا )
~~على ( أحد كيسين في كل واحد منهما مال معلوم تساوى ما فيهما ) أي الكيسين (
~~أو اختلف ) ما فيهما للإبهام وقوله ( إلى من يتجر فيه ) أي المال متعلق
~~بدفع PageV03P507 وسواء كان المدفوع إليه واحدا أو أكثر ولذلك عبر بمن
~~وقوله ( بجزء ) مشاع ( معلوم من ربحه ) أي المال متعلق بيتجر
# فإن سمي له كل الربح أو دراهم ولو معلومة أو جزءا مجهولا كحظ أو قسط أو
~~نصيب فسدت وتقدم
# وكذا لو جعل له جزءا من نفس المال المدفوع ( له ) أي للعامل ( أو لعبده )
~~أي عبد العامل
# إذ المشروط للعبد لسيده ( أو ) شرط الجزء للعامل و ( لأجنبي مع عمل منه )
~~أي من الأجنبي بأن يقول اعمل في هذا المال بثلث الربح لك ولزيد على أن يعمل
~~معك لأنه في قوة قوله اعملا في هذا المال بالثلث ( ويسمى أيضا ) دفع المال
~~على الوجه المذكور ( قراضا ) وتقدم ms1744
# ( ومعاملة ) من العمل ( وتنعقد ) المضاربة ( بما يؤدي معنى ذلك ) أي معنى
~~المضاربة والقراض من كل قول دل عليها لأن المقصود المعنى
# فجاز بكل ما يدل عليه
# ( وهي ) أي المضاربة ( أمانة ووكالة ) لأنه متصرف لغيره بإذنه
# والمال تحت يده على وجه لا يختص بنفعه ( فإن ربح ) العامل في المال (
~~فشركة ) لاشتراكهما في الربح
# ( وإن فسدت ) المضاربة ( فإجارة ) لأن العامل يأخذ أجرة عمله ( وإن تعدى
~~) العامل ما أمر به رب المال ( فغصب ) يرد المال وربحه ولا شيء له في نظير
~~عمله كالغاصب
# ( قال ) ابن القيم ( في الهدي ) النبوي ( المضارب أمين وأجير ووكيل وشريك
# فأمين إذا قبض المال ووكيل إذا تصرف فيه ) أي المال ( وأجير فيما يباشره
~~من العمل بنفسه ) لأنه يعمل لغيره بعوض وهو الجزء المسمى له من الربح وإن
~~كانت المضاربة صحيحة
# ولعل مراده أنه في حكم الأجير وإلا فتعريف الإجارة الآتي لا ينطبق عليه
# ولذلك لم يجعل المصنف قوله مقابلا لما قدمه من أنه أجير إذا فسدت
# ( وشريك إذا ظهر فيه ) أي المال ( الربح ) لما تقدم ( ومن شرط صحتها ) أي
~~المضاربة ( تقدير نصيب العامل ) من الربح لأنه لا يستحقه إلا بالشرط
# ( فإن قال ) رب المال ( خذ هذا المال مضاربة ولم يذكر سهم العامل ) لم
~~تصح ( أو قال ) خذ هذا المال مضاربة ( ولك جزء ) أو حظ أو نصيب ( من الربح
~~ف ) المضاربة فاسدة لجهالة نصيب العامل
# و ( الربح كله لرب المال ) لأنه نماء ماله ( والوضيعة عليه ) أي على رب
~~المال وحده لأن العامل أمين ( وللعامل أجر مثله ) وإن لم يحصل ربح لأنه عمل
~~بعوض لم يسلم له
# ( وتكفي مباشرته ) أي العمل قبولا ( فلا يعتبر نطق ) العامل بالقبول
~~كالوكالة
# ( فإن قال ) رب المال ( خذه فاتجر فيه والربح كله لي ف ) هو ( إبضاع ) أي
~~يصير جميع الربح لرب PageV03P508 المال ( لا حق للعامل فيه ) فيصير وكيلا
~~متبرعا لأنه قرن به حكم الإبضاع
# فلو قال مع ذلك وعليك ضمانه لم يضمنه
# لأن العقد يقتضي كونه أمانة غير مضمونة ما لم يتعد أو يفرط فلا يزول ms1745 ذلك
~~بشرطه
# ( وإن قال ) خذه فاتجر به
# و ( الربح كله لك ف ) المال المدفوع ( قرض ) لا قراض لأن اللفظ يصلح له
~~وقد قرن به حكمه
# فانصرف إليه كالتمليك والربح كله للعامل
# ( لا حق لرب المال فيه ) أي الربح وإنما يرجع بمثل ما دفعه
# ( وليسا ) أي الإبضاع والقرض ( بشركة ) ولا مضاربة لعدم تحقق معناها
~~فيهما
# ( فإن زاد ) رب المال ( مع قوله والربح كله لك ولا ضمان عليك
# فهو قرض شرط فيه نفي الضمان
# فلا ينتفي ) لأنه شرط فاسد لمنافاته مقتضى العقد
# ( وإن قال ) رب المال اتجر به و ( الربح بيننا
# ف ) الربح ( بينهما نصفين ) لأنه أضافه إليهما إضافة واحدة
# ولم يترجح فيها أحدهما على الآخر فاقتضى التسوية كهذه الدار بيني وبينك
# ( وإن قال ) رب المال ( خذه مضاربة والربح كله لك ) فسدت ( أو قال ) خذه
~~مضاربة ( والربح كله لي
# فسدت ) المضاربة لأنها تقتضي كون الربح بينهما
# فإذا شرط اختصاص أحدهما بالربح فقد شرط ما ينافي مقتضى العقد
# ففسد كما لو شرط الربح في شركة العنان لأحدهما
# ويفارق إذا لم يقل مضاربة لأن اللفظ يصلح لما ثبت حكمه من الإبضاع والقرض
# وينفذ تصرف العامل لأن الإذن باق ( وله ) أي العامل ( أجرة المثل في
~~الأولى ) وهي قوله خذه مضاربة والربح كله لك لأنه عمل على عوض لم يسلم له
# ( ولا شيء له ) أي للعامل
# ( في الثانية ) وهي قوله خذه مضاربة والربح كله لي لأنه تبرع بعمله
# ( وإن قال ) خذه مضاربة و ( لك ) ثلث الربح صح
# والمسكوت عنه حينئذ لرب المال ( أو ) قال خذه مضاربة و ( لي ثلث الربح
~~ولم يذكر نصيب الآخر صح ) القراض ( والباقي ) من الربح ( للآخر ) المسكوت
~~عنه لأن الربح لهما
# فإذا قدر نصيب أحدهما منه فالباقي للآخر بمفهوم اللفظ كما علم أن ثلثي
~~الميراث للأب من قوله تعالى @QB@ وورثه أبواه فلأمه الثلث @QE@ وإن أتى معه
~~أي مع الجزء المسمى ( بربع عشر الباقي ونحوه ) كربع خمس جزء من سبعة عشر (
~~صح ) لأن جهالته تزول بالحساب
# ( وإن قال ) رب المال خذه مضاربة ( لي ms1746 النصف ولك الثلث وسكت عن ) السدس (
~~الباقي صح
# وكان PageV03P509 لرب المال ) لأنه يستحق الربح بماله لكونه نماءه وفرعه
# والعامل يأخذ بالشرط فما شرط له استحقه وما بقي فلرب المال بحكم الأصل
# ( وإن قال ) رب المال ( خذه مضاربة على الثلث أو قال ) خذه مضاربة (
~~بالثلث أو على الثلثين أو بالثلثين ونحوه ) كقوله خذه مضاربة بالربع أو على
~~خمسين ونحوه ( صح ) ذلك ( وكان تقديرا لنصيب العامل )
# لأن حصته إنما تتقدر بالشرط بخلاف رب المال
# فإنه يستحق الربح بماله ( وإن اختلفا ) أي رب المال والعامل ( لمن الجزء
~~المشروط ف ) هو ( للعامل قليلا كان ) الجزء المشروط ( أو كثيرا ) لأنه
~~يستحقه بالعمل وهو يقل ويكثر
# وإنما تتقدر حصته بالشرط بخلاف رب المال فإنه يستحق الربح بماله
# ويحلف مدعيه لأنه يحتمل خلاف ما قاله
# فيجب لنفي الاحتمال وإن اختلفا في قدر الجزء بعد الربح فقال العامل شرطت
~~لي النصف وقال المالك الثلث
# قدم قوله
# لأنه منكر للزيادة
# فإن أقام كل منهما بينة قدمت بينة العامل ذكره في المبدع
# ( وإن قال ) رب المال ( خذه مضاربة ولك ثلث الربح وثلث ما بقي
# صح
# وله ) أي العامل ( خمسة أتساع الربح ) لأن مخرج الثلث وثلث الباقي تسعة
~~وثلثها ثلاثة وثلث ما بقي اثنان
# ونسبتها إلى التسعة ما ذكر
# ( وإن قال ) خذه مضاربة ولك ( ثلث الربح وربع ما بقي
# فله النصف ) لأن مخرج الثلث وربع الباقي من ستة
# وثلثها اثنان وربع الباقي واحد والثلاثة نصف الستة
# ( وإن قال ) خذه مضاربة و ( لك ربع الربح وربع ما بقي
# فله ثلاثة أثمان ونصف ثمن ) لأن مخرج الربع وربع الباقي من ستة عشر
~~وربعها أربعة وربع الباقي ثلاثة والتسعة نسبتها إلى الستة عشر ما ذكر (
~~وسواء عرفا ) أي المتقارضان ( الحساب أو جهلاه ) لأن إزالته ممكنة بالرجوع
~~إلى غيرهما ممن يعرف الحساب ( ويجوز أن يدفع ) واحد ( إلى اثنين مضاربة في
~~عقد واحد ) كما يجوز في عقدين ( فإن شرط ) رب المال ( لهما جزءا ) معلوما (
~~من الربح بينهما نصفين
# صح ) قليلا كان أو كثيرا ( وإن قال ) رب ms1747 المال ( لكما كذا وكذا ) كالنصف
~~أو الثلث ( من الربح ولم يبين كيف هو ) أي كيفية قسمته بينهما من تساو أو
~~تفاضل ( فهو ) أي الجزء المشروط ( بينهما نصفين ) لأن مطلق الإضافة يقتضي
~~التسوية
# ( وإن شرط ) رب المال ( لأحدهما ) أي أحد العاملين ( ثلث الربح و ) شرط (
~~للآخر ربعه ) أي الربح ( والباقي له ) أي لرب المال ( جاز ) ذلك
# وكان الربح على ما شرطوا لأن الحق PageV03P510 لا يعدوهم
# فجاز ما تراضوا عليه ( وإن قارض اثنان واحدا بألف لهما جاز ) كما لو
~~قارضه كل منهما منفردا بخمسمائة ( فإن شرطا ) أي صاحبا المال ( له ) أي
~~للعامل في مالهما ( ربحا متساويا منهما ) بأن شرط له كل منهما نصف الربح أو
~~ثلثه ( جاز
# وكذلك إن ) شرطاه متفاضلا بأن ( شرط أحدهما له النصف و ) شرط ( الآخر )
~~له ( الثلث ) كما لو انفرد كل منهما بعقده لأن العقد يتعدد بتعدد العاقد
# ( ويكون باقي ربح مال كل واحد منهما له ) أي لصاحب ذلك المال لأنه نماء
~~ماله
# ( وإن شرطا كون الباقي من الربح بينهما نصفين لم يجز ) لأنه شرط ينافي
~~مقتضى العقد
# وكل منهما لا حق له في مال الآخر ولا عمل له فيه فلا يستحق من ربحه شيئا
# ( وإذا شرطا ) أي المتقارضان ( جزءا ) معلوما ( من الربح لغير العامل
# فإن كان ) شرط ( لعبد أحدهما أو ) كان شرط ( لعبديهما صح
# وكان ) في الحقيقة ( مشروطا لسيده ) لأن العبد لا يملك وماله لسيده
# ( وإن جعلاه ) أي جعل المتقارضان الربح ( بينهما وبين عبد أحدهما أثلاثا
# فلصاحب العبد الثلثان ) أي الثلث المشروط له والثلث المشروط لعبده
# ( وللآخر الثلث ) لأنه الذي شرط له ( وإن شرطاه ) أي شرط المتقارضان
~~الجزء من الربح ( لأجنبي أو لولد أحدهما ) كبيرا كان أو صغيرا ( أو امرأته
~~أو قريبه ) كأبيه وأخيه ( وشرطا عليه ) أي على المشروط له الجزء ( عملا مع
~~العامل صح ) الشرط
# ( وكانا عاملين ) بمنزلة ما لو قال اعملا في هذا المال ولكل منكما كذا
# ( وإن لم يشرطا عليه ) أي على المشروط له الجزء غير عبد أحدهما ( عملا )
~~مع العامل ( لم تصح المضاربة ms1748 ) لأنه شرط فاسد يعود إلى الربح ففسد به العقد
~~كما لو شرطا دراهم معلومة
# ( وكذلك حكم المساقاة والمزارعة في ) جميع ( ما تقدم ) في المضاربة قياسا
~~عليها لأن العامل في كل منها إنما يستحق بالعمل
# ( وحكم المضاربة حكم الشركة فيما للعامل أن يفعله ) من البيع والشراء أو
~~القبض والإقباض وغيرها ( أو لا يفعله ) كالقرض وكتابة الرقيق وتزويجه ونحوه
# ( و ) في ( ما يلزمه فعله ) كنشر الثوب وطيه وختم الكيس والإحراز ونحوه
# ( وفي الشروط ) صحيحة كانت أو فاسدة مفسدة أو غير مفسدة ( لأن ) كل ( ما
~~جاز في إحداهما جاز في الأخرى ) لاشتراكهما في التصرف بالإذن
# ( وكذا المنع ) أي ما امتنع في إحداهما امتنع في الأخرى ( وإن فسدت )
~~المضاربة ( فالربح لرب المال ) لأنه نماء ماله والعامل إنما يستحق بالشرط
# فإذا فسدت فسد PageV03P511 الشرط فلم يستحق شيئا
# ( وللعامل ) إذا فسدت ( أجرة مثله خسر المال أو ربح ) لأن عمله إنما كان
~~في مقابلة المسمى فإذا لم تصح التسمية وجب رد عمله عليه
# وذلك متعذر فوجب له أجرة المثل
# ( وما تصرفه ) للعامل في المضاربة الفاسدة من التصرفات ( نافذ ) لإذن رب
~~المال له في التصرف
# ( ولو لم يعمل العامل ) في المضاربة ( شيئا إلا أنه صرف الذهب بالورق
~~فارتفع الصرف استحق العامل حصته ) من الربح لأنه مقتضى ذلك العقد الصحيح
# ( ولا ضمان عليه ) أي العامل ( فيها ) أي في المضاربة الفاسدة لما تقدم
~~من أن ما لا ضمان في صحيحه لا ضمان في فاسده
# ولو قدم ذلك على مسألة الصرف لكان أنسب وحمل كلامه هنا على المضاربة
~~الصحيحة ممكن لكنه يأتي في كلامه
# ( ويصح تعليقها ) أي المضاربة ولو على شرط مستقبل
# كإذا جاء رأس الشهر فضارب بهذا على كذا لأنه إذن في التصرف فجاز تعليقه
~~كالوكالة
# ( والمنصوص ) عن الإمام ( و ) يصح ( بع هذا ) العرض ( وما حصل من ثمنه
~~فقد ضاربتك به ) لأنه وكيل في بيع العرض فإذا باعه صار الثمن في يده أمانة
# أشبه ما لو كان المال عنده وديعة
# ( ويصح تأقيتها ) أي المضاربة ب ( أن يقول ) رب المال ( ضاربتك ms1749 على هذه
~~الدراهم ) أو الدنانير ( سنة
# فإذا مضت السنة فلا تبع ولا تشتر ) لأنه تصرف يتوقت بنوع من المتاع فجاز
~~توقيته بالزمان كالوكالة
# ( ولو قال ) رب المال ضارب بهذا المال شهرا ( ومتى مضى الأجل فهو ) أي
~~مال المضاربة ( قرض ) صح ذلك ( ف ) إن ( مضى ) الأجل ( وهو ) أي المال (
~~ناض صار ) المال ( قرضا
# وإن مضى ) الأجل ( وهو متاع ) فعلى العامل تنضيضه
# ( فإذا باعه ) ونضضه ( صار قرضا ) لأنه قد يكون لرب المال فيه غرض نص
~~عليه في رواية مهنا
# ( وإن قال ) رب عرض ( بع هذا العرض وضارب بثمنه ) صح لما تقدم
# ( أو ) قال رب وديعة ( اقبض وديعتي ) من زيد أو منك وضارب بها ( أو ) قال
~~رب دين اقبض ( ديني ) من فلان ( وضارب به ) صح لأنه وكله في قبض الدين أو
~~الوديعة
# وعلق المضاربة على القبض وتعليقها صحيح
# ( أو ) قال ضارب ( بعين مالي الذي غصبته مني صح ) ذلك لأنه في معنى الدفع
~~( وزال ضمان الغصب ) بمجرد عقد المضاربة وصار المال أمانة بيده
# لإذن ربه في بقائه بيده
# ( ويصح قوله ) أي قول رب وديعة ونحوها
# ( إذا قدم الحاج فضارب بوديعتي أو غيرها ) لأن تعليق المضاربة صحيح لما
~~تقدم ( وإن قال ) رب دين ( ضارب بالدين الذي عليك ) لم تصح
# لعدم حضور PageV03P512 المال ولأن المال الذي في يده المدين له
# وإنما يصير لغريمه بقبضه ولم يقبضه
# ( أو ) قال ضارب ( بديني الذي على زيد فاقبضه ) لم يصح ذلك لأنه عقد على
~~ما لا يملكه لأنه لا يملك ما في يد مدين إلا بقبضه ولم يوجد بخلاف اقبض
~~ديني وضارب به
# فيصح وتقدم قريبا
# ( أو قال ) رب مال ( هو ) أي هذا المال ( قرض عليك شهرا ) أو نحوه ( ثم
~~هو مضاربة لم يصح ) ذلك
# لأنه إذا صار قرضا ملكه المقترض
# فلم يصح عقد المضاربة عليه وهو في ذمته لعدم ملك رب الدين له إذن
# فإن اشترى في هذه الصور بالدين شيئا للمضاربة فهو للمشتري وربحه له
~~وخسرانه عليه
# ( وإن أخرج ) إنسان ( مالا ) تصح المضاربة عليه ( يعمل فيه هو ) أي ms1750 مالكه
~~( وآخر والربح بينهما
# صح وكان مضاربة ) لأن غير صاحب المال يستحق المشروط بعمله من الربح في
~~مال غيره وهذا حقيقة المضاربة
# ( وكذا مساقاة ومزارعة ) إذا عمل المالك مع العامل وسمي للعامل جزءا
~~معلوما فيصحان كالمضاربة
# ( وإن شرط فيهن ) أي في المضاربة والمساقاة والمزارعة ( عمل المالك ) مع
~~العامل ( أو ) عمل ( غلامه معه ) أي مع العامل ( صح ) العقد والشرط ( ك )
~~اشتراط العامل فيهن ( بهيمته ) أي بهيمة المالك يحمل عليها
# ( ولا يضر ) أي لا يفسد المضاربة والمساقاة والمزارعة ( عمل المالك ) مع
~~العامل ( بلا شرط ) نص عليه
# وإنما تظهر فائدته على القول بأن اشتراط عمله يفسدها والمقدم خلافه
# تتمة نقل أبو طالب فيمن أعطى رجلا مضاربة على أن يخرج إلى الموصل فيوجه
~~إليه بطعام فيبيعه ثم يشتري به ويوجه إليه إلى الموصل
# قال لا بأس إذا كانوا تراضوا على الربح
# ( وإن باع المضارب بدون ثمن المثل ) أو اشترى بأكثر منه صح و ( ضمن
~~الوكيل ) وتقدم ( وله ) أي المضارب ( أن يشتري المعيب إذا رأى فيه مصلحة
~~بخلاف وكيل ) لأن القصد في المضاربة الربح وهو قد يحصل بشراء المعيب بخلاف
~~الوكالة
# فإن الغرض تحصيل ما وكل فيه وإطلاقه يقتضي السلامة
#
# | فصل ( وليس للعامل شراء من يعتق على رب المال بغير إذنه )
# لأن فيه ضررا ولا حظ للتجارة فيه إذ هي معقودة للربح حقيقة أو مظنة
# وهما منتفيان هنا
# ( فإن فعل ) أي اشترى من يعتق على رب المال ( صح ) الشراء لأنه مال
~~PageV03P513 متقوم قابل المعقود فصح كما لو اشترى من علق رب المال عتقه
~~بملكه
# ( وعتق ) أي على رب المال لأنه ملكه وذلك موجب عتقه
# ( وضمن ) العامل ( ثمنه ) سواء ( علم ) بأنه يعتق على رب المال ( أو لم
~~يعلم ) لأن الإتلاف الموجب للضمان لا فرق فيه بين العلم والجهل
# وقال أبو بكر إن لم يعلم لم يضمن لأنه معذور
# ( وإن اشتراه ) العامل ( بإذنه ) أي إذن رب المال ( صح ) الشراء ( أيضا )
~~لأنه يصح شراؤه بنفسه فكذا نائبه
# ولا ضمان عليه لأن رب المال هو الإذن في إتلافه ( وتنفسخ ms1751 المضاربة في قدر
~~ثمنه فيهما )
# أي فيما إذا اشتراه بغير إذنه وفيما إذا اشتراه بإذنه كتلفه
# ( وإن كان في المال ربح رجع العامل بحصته منه ) أي من الربح لأنه استحقه
~~بالعقد والعمل ولم يوجد ما يسقطه
# ( وإن اشترى ) العامل ( امرأة رب المال ) صح ( أو كان ربه ) أي المال (
~~امرأة فاشترى ) عاملها ( زوجها أو ) اشترى ( بعضهما صح
# ولو كان ) الشراء ( بعين المال ) لأنه اشترى ما يمكن طلب الربح فيه أشبه
~~ما لو اشترى أجنبية أو أجنبيا
# ( وانفسخ النكاح فيهما ) أي فيما إذا اشترى امرأة رب المال أو بعضها أو
~~اشترى زوج ربة المال أو بعضه لما يأتي من أنه متى ملك أحد الزوجين الآخر أو
~~بعضه انفسخ النكاح
# ( ولا ضمان على العامل فيما يفوت ) المرأة ( من المهر ) إذا فسد نكاحها
~~بشراء زوجها
# ( و ) لا فيما ( يسقط من النفقة ) لأن ذلك لا يعود إلى المضاربة
# ولا فرق بين شرائه في الذمة أو بعين المال
# وإذا اشترى زوجة رب المال وانفسخ النكاح وكان قبل الدخول وجب على الزوج
~~نصف الصداق ورجع به على عامله لأنه سبب تقريره عليه
# كما لو أفسدت امرأة نكاحه بالرضاع
# ذكره في المغني والشرح وشرح المنتهى
# ( وإن اشترى ) العامل ( من يعتق على نفسه ) كأبيه وأخيه ( ولم يظهر ربح
~~لم يعتق ) لأنه لا يملكه وإنما هو ملك رب المال
# ( وإن ظهر ربح عتق عليه ) أي المضارب ( قدر حصته وسرى ) العتق ( إلى
~~باقيه إن كان ) المضارب ( موسرا ) بقيمة باقيه لأنه ملكه بفعله فعتق عليه
# أشبه ما لو اشتراه بماله
# وإن اشتراه ولم يظهر ربح ثم ظهر بعد ذلك والعبد باق في التجارة فهو كما
~~لو كان ظاهرا
# ( وغرم ) المضارب ( قيمته ) أي قيمة من عتق عليه للمضاربة ( وإن كان )
~~المضارب ( معسرا لم يعتق منه إلا ما ملكه ) ولا سراية
# وإن أيسر بالبعض فقط عتق قدر ما هو موسر به وغرم قيمة ما عتق
# ( وليس له ) أي المضارب ( الشراء من مال المضاربة إن PageV03P514 ظهر )
~~في المضاربة ( ربح ) لأنه شريك لرب المال فيه
# ( وإلا ms1752 ) بأن لم يظهر ربح صح ( كشراء الوكيل من موكله ) فيشتري من رب
~~المال أو من نفسه بإذن رب المال
# ( وليس له ) أي المضارب ( وطء أمة المضاربة ولو ظهر ربح ) كالأمة
~~المشتركة
# ( فإن فعل ) أي وطىء المضارب أمة المضاربة ( فعليه المهر ) إن لم يكن
~~الوطء بإذن رب المال
# ( و ) عليه ( التعزير ) نص عليه ( ولا حد ولو لم يظهر ربح ) لأن ظهور
~~الربح ينبني على التقويم والتقويم غير متحقق لأنه يحتمل أن السلع تساوي
~~أكثر مما قومت
# به فيكون ذلك شبهة في درء الحد
# ( وإن علقت منه ) أي المضارب ( ولم يظهر في المال ربح فولده رقيق ) ملك
~~لرب المال لأنه لا ملك له ولا شبهة ملك
# ( وإن ظهر ربح ) في المضاربة ووطىء المضارب منها أمة وعلقت منه ( فالولد
~~حر وتصير ) الأمة ( أم ولد له ) أي المضارب ( وعليه قيمتها ) يوم إحبالها
~~كالأمة المشتركة إذا أحبلها أحد الشريكين ولا مهر عليه ولا فداء للولد كما
~~يأتي في الأمة المشتركة
# ( وليس لرب المال وطء الأمة ) من مال المضاربة ( أيضا ولو عدم الربح )
~~لأنه ينقصها إن كانت بكرا ويعرضها للخروج من المضاربة والتلف
# ( فإن فعل ) أي وطىء رب المال أمة المضاربة ( فلا حد عليه ) بذلك لأنها
~~ملكه ( وإن أحبلها صارت أم ولد له وولده حر وتخرج من المضاربة ) لأن أم
~~الولد لا يصح بيعها وتحسب عليه قيمتها ويضاف إليها بقية المال
# فإن كان فيه ربح فللعامل حصته منه
# ( وليس له ) أي المضارب ( أن يضارب لآخر إذا كان فيه ضرر على الأول ) بلا
~~إذنه
# ككون المال الثاني كثيرا فيستوعب زمانه فيشغله عن تجارة الأول
# ( فإن فعل ) أي ضارب لآخر مع تضرر الأول ( حرم
# ورد نصيبه من الربح في شركة الأول ) نص عليه لأنه استحق ذلك بالمنفعة
~~التي استحقت بالعقد الأول
# فينظر ما ربح في المضاربة الثانية فيدفع إلى رب مالها منه نصيبه لأن
~~العدوان من المضارب لا يسقط حق رب المال الثاني
# ويأخذ المضارب نصيبه من الربح فيضمه إلى ربح المضاربة الأولى فيقتسمانه
# وقال في المغني والشرح ms1753 النظر يقتضي أن رب المضاربة الأولى لا يستحق من
~~ربح الثانية شيئا لأنه إنما يستحق بمال أو عمل
# وهما منتفيان
# وتعدى المضارب بترك العمل واشتغاله عن المال الأول لا يوجب عوضا كما لو
~~اشتغل بالعمل في مال نفسه أو أجر نفسه
# ( وإن لم يكن فيه ) أي في ضرابه لثان ( ضرر على الأول ولم يكن ) الأول (
~~اشترط للعامل نفقة أو كان ) ضرابه للثاني PageV03P515 ( بإذنه ) أي الأول (
~~جاز ) مطلقا لانتفاء الضرر في الأولى والإذن في الثانية
# ( وامتنع الرد ) أي رد نصيب العامل من المضاربة الثانية في الأولى بل
~~نصيبه له وحده وإن كان رب الأولى اشترط للعامل النفقة لم يأخذ لغيره مضاربة
~~وإن لم يتضرر نص عليه
# قاله في الفائق وقدمه في الشرح وحمله الموفق على الاستحباب
# ( وإن أخذ ) إنسان ( من رجل مضاربة ثم أخذ ) المضارب ( من آخر بضاعة أو
~~عمل في مال نفسه واتجر فيه فربحه في مال البضاعة لصاحبها وفي مال نفسه له )
~~لا حق لرب المضاربة فيه لأنه لا عمل منه ولا مال
# ( وإن دفع ) رب المال ( إليه ) أي إلى المضارب ( ألفين في وقتين لم
~~يخلطهما ) بغير إذن رب المال لأنه أفرد كل واحد بعقد فكانا عقدين فلا تجبر
~~وضيعة أحدهما بربح الآخر كما لو نهاه عن ذلك
# ( فإن أذن ) رب المال ( له ) أي المضارب في الخلط ( قبل تصرف ) المضارب (
~~في ) المال ( الأول ) جاز ( أو ) أذنه في الخلط ( بعده ) أي التصرف
# ( وقد نض ) الأول ( جاز
# وصار ) المال كله ( مضاربة واحدة ) كما لو دفعه إليه دفعة واحدة
# ( وإلا ) بأن تصرف في الأول ولم ينصه وأذنه في الخلط
# ( فلا ) يجوز الخلط لأن حكم العقد الأول استقر فكان ربحه وخسرانه مختصا
~~به
# فضم الثاني إليه يوجب جبران خسران أحدهما بربح الآخر
# فإذا شرط ذلك في الثاني فسد
# ( وليس لرب المال أن يشتري من مال المضاربة شيئا لنفسه لأنه ) أي مال
~~المضاربة ( ملكه وكشراء الموكل من وكيله وكذلك شراء السيد من عبده المأذون
~~) له في التجارة ولو استغرقه الديون لأن ملك السيد لم ms1754 يزل عنه واستحقاق
~~انتزاع ما في يده لا يوجب زوال الملك كالمفلس بخلاف شرائه من مكاتبه لأن
~~السيد لا يملك ما في يد المكاتب ولا تجب عليه زكاته
# ( فإن اشترى أحد الشريكين نصيب شريكه صح ) لأنه ملك لغيره فصح شراؤه
~~كالأجنبي إلا أن من علم مبلغ شيء لم يبعه صبرة
# ( وإن اشترى ) أحد الشريكين ( الجميع ) أي جميع مال الشركة ( لم يصح )
~~الشراء ( في نصيبه ) لأنه ملكه ( وصح في نصيب شريكه ) بناء على تفريق
~~الصفقة
# ( وليس للمضارب نفقة ) من مال المضاربة ( ولو مع السفر ) بمال المضاربة
~~لأنه دخل على أن يستحق من الربح شيئا فلا يستحق غيره إذ لو استحقها لأفضى
~~إلى اختصاصه به حيث لم يربح سوى النفقة
# ( إلا بشرط كوكيل )
# قال الشيخ تقي الدين أو عادة ( فإن شرطها ) أي النفقة رب المال ( له ) أي
~~المضارب ( وقدرها فحسن ) قطعا للمنازعة PageV03P516 ( فإن لم يقدرها ) أي
~~النفقة ( واختلفا ) أي تشاحا في قدر النفقة ( فله نفقة مثله عرفا من طعام
~~وكسوة ) كالزوجة لأن إطلاق النفقة يقتضي جميع ما هو ضروراته المعتادة
# فكان له النفقة والكسوة وهي إباحة
# فلا ينافي ما تقدم أن شرط دراهم معلومة يبطلها
# وتردد ابن نصر الله هل هي من رأس المال أو الربح قلت بل الظاهر أنها من
~~الربح
# ( وإن كان معه ) أي المضارب ( مال لنفسه يتجر فيه أو ) معه ( مضاربة أخرى
~~أو ) معه ( بضاعة لآخر
# فالنفقة على قدر المالين ) لأن النفقة للعمل في المال
# فكانت على قدر ما لكل فيه
# ( إلا أن يكون رب المال قد شرط له ) أي العامل ( النفقة من ماله مع علمه
~~بذلك ) أي بما معه من مال نفسه أو مضاربة أو بضاعة لغيره ( وإن لقيه ) أي
~~العامل ( رب المال ببلد أذن له في سفره إليه وقد نض ) المال ( فأخذه ) ربه
~~منه
# ( فلا نفقة لرجوعه ) إلى البلد الذي سافر منه
# لأنه إنما استحق النفقة ما داما في القراض
# وقد زال فزالت النفقة ( وإن مات ) العامل ( لم يجب تكفينه ) لأن القراض
~~انقطع بموته فانقطعت النفقة
# ( وله ms1755 ) أي للعامل ( التسري ) أي شراء أمة من مال المضاربة ليطأها ( بإذن
~~) من رب المال ( فإذا اشترى ) المضارب لنفسه ( جارية ) من مال المضاربة
~~بإذن ربه ( ملكها
# وصار ثمنها قرضا ) في ذمته لأن رب المال قد أذن له في التسري
# والإذن فيه يستدعي الإذن في الوطء لأن البضع لا يباح إلا بملك أو نكاح
# ورب المال لم يوجد منه ما يدل على تبرعه بالثمن فوجب كونه قرضا لأنه
~~المتيقن ( وليس للمضارب ربح حتى يستوفي رأس المال )
# قال في المبدع بغير خلاف نعلمه
# يعني أنه لا يستحق أخذ شيء من الربح حتى يسلم رأس المال إلى ربه ( فإن
~~اشترى ) المضارب ( سلعتين فربح في إحداهما ) وخسر في الأخرى ( أو ) ربح (
~~في إحدى السفرتين وخسر في الأخرى جبرت الوضيعة من الربح كما يأتي )
# لأنه هو الفاضل عن رأس المال
# وما لم يفضل فليس بربح ( والمضاربة بحالها ) فلا تنفسخ في الوضيعة
#
# | فصل ( وإن تلف رأس المال
# أو تلف ( بعضه ) بعد تصرفه ( أو تعيب ) رأس المال ( أو خسر ) رأس المال (
~~بسبب مرض ) عبد التجارة أو دابتها ( أو ) خسر بسبب ( تغير صفة ) كعبد عمي
~~PageV03P517 أو حنطة ابتلت ( أو نزل السعر بعد تصرفه ) أي المضارب ( فيه )
~~أي في رأس المال ( جبرت الوضيعة من ربح باقيه قبل قسمته ناضا أو تنضيضه مع
~~المحاسبة ) لأنها مضاربة واحدة
# فلا شيء للعامل إلا بعد كمال رأس رأس المال
# ( وإن تلف بعض رأس المال قبل تصرفه ) أي العامل ( فيه انفسخت فيه ) أي
~~التالف ( المضاربة
# وكان رأس المال ) هو ( الباقي خاصة ) لأنه مال هلك على جهته قبل التصرف
~~أشبه التالف قبل القبض
# وفارق ما بعد التصرف لأنه دار في التجارة وشرع فيما قصد بالعقد من
~~التصرفات المؤدية للربح
# ( وإن تلف المال ) قبل التصرف ( ثم اشترى ) المضارب ( سلعة في ذمته
~~للمضاربة فهي ) أي السلعة ( له ) أي للمضارب ( وثمنها عليه ) سواء ( علم )
~~المضارب ( تلف المال قبل نقد الثمن أو جهله ) لأنه اشتراها في ذمته
# وليست من المضاربة لانفساخها بالتلف فختصت به
# ولو كانت للمضاربة لكان مستدينا على ms1756 غيره
# والاستدانة على الغير بغير إذنه لا تجوز ( إلا أن يجيزه رب المال ) فيكون
~~له كما تقدم فيمن اشترى لغيره سلعة في ذمته ولم يسمه
# ( وإن تلف ) مال المضاربة ( بعد الشراء قبل نقد ثمنها ) أي السلعة ( بأن
~~اشترى في الذمة ) للمضاربة سلعة في ذمته
# ثم تلف مال المضاربة قبل إقباضه
# ( أو تلف هو ) أي مال المضاربة ( والسلعة
# فالمضاربة ) باقية ( بحالها ) لأن الموجب لفسخها هو التلف ولم يوجد حين
~~الشراء ولا قبله
# ( والثمن على رب المال ) لأن حقوق العقد متعلقة به كالموكل
# ( ويصير رأس الثمن دون التالف ) لفواته ( ولصاحب السلعة مطالبة كل منهما
~~) أي من رب المال والعامل ( بالثمن ) لبقاء الإذن من رب المال ولمال
~~ولمباشرة العامل فإن غرمه رب المال لم يرجع على أحد لأن حقوق العقد متعلقة
~~به
# ( ويرجع به العامل ) إن غرمه على رب المال لما تقدم ( فلو كان ) رأس (
~~المال مائة فخسر عشرة ثم أخذ ربه عشرة لم ينقص رأس المال بالخسران لأنه قد
~~يربح فيجبر الخسران ) من الربح
# ( لكنه ) أي رأس المال ( ينقص بما أخذه رب المال وهو العشرة وقسطها من
~~الخسران وهو درهم وتسع ) درهم ( ويبقى رأس المال ثمانية وثمانين وثمانية
~~أتساع درهم
# فإن كان ) رب المال ( أخد نصف التسعين الباقية ) وهو خمسة وأربعون ( بقي
~~رأس المال خمسين ) درهما ( لأنه ) أي رب المال ( أخذ نصف المال فسقط نصف
~~الخسران وإن كان ) رب المال ( أخذ خمسين بقي أربعة وأربعون وأربعة أتساع )
~~لأنه أخذ خمسة أتساع المال PageV03P518 فسقط خمسة أتساع الخسران
# وهو خمسة وخمسة أتساع درهم يبقى ما ذكر
# ( وكذلك إذا ربح المال ثم أخذ رب المال بعضه ) أي المال ( كان ما أخذه )
~~رب المال ( من الربح ورأس المال
# فلو كان رأس المال مائة فربح عشرين فأخذها ) رب المال ( فقد أخذ سدسه
~~فينقص المال ) وهو مائة ( سدسه ستة عشر وثلثين وقسطها ) من الربح
# ( ثلاثة وثلث بقي رأس المال ثلاثة وثمانين وثلثا )
# ولو كان أخذ ستين بقي رأس المال خمسين لأنه أخذ نصف المال فبقي نصف المال
# وإن ms1757 أخذ خمسين بقي ثمانية وخمسون وثلث لأنه أخذ ربع المال وسدسه فيبقى
~~ثلثه وربعه وهو ما ذكرنا
# ( ولو اشترى ) العامل ( عبدين بمائة فتلف أحدهما وباع ) العامل ( الآخر
~~بخمسين فأخذ منها رب المال خمسة وعشرين بقي رأس المال خمسين لأن رب المال
~~أخذ نصف المال الموجود فسقط نصف الخسران ولو لم يتلف العبد وباعهما ) أي
~~العبدين العامل ( بمائة وعشرين فأخذ رب المال ستين ثم خسر العامل فيما معه
~~) من المال ( عشرين فله من الربح خمسة لأن سدس ما أخذه رب المال ربح )
~~وسدسه عشرة ( للعامل نصفه ) خمسة إذا كانت المضاربة على أن الربح بينهما
~~نصفين
# ( وقد انفسخت المضاربة فيه ) بأخذ رب المال له ( فلا يجبر به خسران
~~الباقي ) لمفارقته إياه
# ( وإن اقتسما ) أي المتقارضان ( العشرين الربح خاصة ثم خسر ) المال (
~~عشرين فعلى العامل رد ما أخذه وبقي رأس المال تسعين لأن العشرة الباقية مع
~~رب المال تحسب من رأس المال
# ومهما بقي العقد على رأس المال وجب جبر خسرانه من ربحه وإن اقتسما الربح
~~) لأنها مضاربة واحدة
# ( وتحرم قسمته ) أي الربح ( والعقد باق إلا باتفاقهما ) على قسمته لأنه
~~مع امتناع رب المال وقاية لرأس ماله لأنه لا يأمن الخسارن فيجبره بالربح
# ومع امتناع العامل لا يأمن أن يلزمه رد ما أخذ في وقت لا يقدر عليه فلا
~~يجبر واحد منهما
# ( قال ) الإمام ( أحمد ) وقد سئل عن المضارب يربح ويضع مرارا يرد الوضيعة
~~على الربح ( إلا أن يقبض رأس المال صاحبه ثم يرده إليه فيقول اعمل به ثانية
~~فما ربح بعد ذلك لا يجبر به وضيعة الأول ) لأنه مضاربة ثانية
# قال فهذا ليس في نفسي منه شيء
# ( وأما ما لا يدفع ) إليه ( فمتى يحتسبا حسابا كالقبض ) كما قال ابن
~~سيرين
# ( قيل وكيف يكون حسابا كالقبض قال يظهر المال
# يعني ينض ويجيء فيحتسبان عليه
# وإن شاء صاحبه قبضه
# قيل PageV03P519 له ) أي الإمام ( فيحتسبان على المتاع قال لا يحتسبان
~~إلا على الناض لأن المتاع قد ينحط سعره ويرتفع
# انتهى ) ما رواه الأثرم عنه رحمه ms1758 الله
# ( وأما قبل ذلك ) أي قبل قبض رب المال رأس ماله وتنضيضه مع المحاسبة (
~~فالوضيعة ) إذا حصلت ( تحسب من الربح ) لبقاء المضاربة ( وكذلك لو طلب
~~أحدهما قسمة الربح دون رأس المال لم تجب إجابته لأنه ) أي الممتنع ( لا
~~يأمن الخسران في الثاني ) أي ثاني الحال
# فإن كان الممتنع المالك فهو يجبر الخسران بالربح
# وإن كان العامل فإنه لا يأمن أن يلزمه الرد في وقت لا يقدر عليه وتقدم
# ( وإن اتفقا ) أي المتقارضان ( على قسمه ) أي الربح ( أو ) على ( قسم
~~بعضه أو ) اتفقا ( على أن يأخذ كل واحد منهما كل يوم قدرا معلوما جاز ) لأن
~~الحق لهما لا يعدوهما
# ( وإتلاف المالك للمال كقسمه ) الربح ( فيغرم حصة عامل ) من الربح ( ك )
~~ما لو أتلفه ( أجنبي ) فإنه يغرم للعامل حصته ولرب المال رأس ماله وحصته
# وإن قتل قن المضاربة فلرب المال القصاص بشرطه
# وتبطل المضاربة فيه إذن لذهابه وله العفو على مال ويكون كبدل المبيع
~~والزيادة على ثمنه ربح
# ومع ربح القود إليهما لاشتراكهما فيه
# ( ومن الربح مهر ) وجب بوطء أمة من مال المضاربة أو بتزويجها باتفاقهما (
~~وثمرة ) ظهرت من شجر اشترى من مالها
# ( وأجرة ) وجبت بعقد على شيء من مال المضاربة أو بتعد به ( وأرش عيب )
~~وأرش جناية ( ونتاج ) نتجته بهيمتها
# ( وإذا ظهر ربح ) في المال ( لم يكن له ) أي العالم ( أخذ شيء منه إلا
~~بإذن رب المال ) لأن نصيبه مشاع وليس له أن يقاسم نفسه ولأن ملكه عليه غير
~~مستقر ولأنه وقاية لرأس المال ولا يؤمن الخسران
# ( ويملك العامل حصته من الربح بالظهور قبل القسمة كرب المال وكمساقاة )
~~لأن هذا الجزء مملوك
# ولا بد له من مالك ورب المال لا يملكه اتفاقا
# فلزم أن يكون للمضارب ولأنه يملك المطالبة بالقسمة ولا يمتنع أن يملكه
~~ويكون وقاية لرأس المال
# ( ويستقر الملك فيها ) أي ملك العامل في حصته ( بالمقاسمة وبالمحاسبة
~~التامة ) لأنه قبل ذلك عرضة لأن يخرج عن يده لجبران خسران
# ( وتقدم نص أحمد فيه قريبا وإن طلب العامل البيع ) أي بيع مال ms1759 المضاربة (
~~مع بقاء قراضه أو فسخه فأبى رب المال ) البيع ( أجبر ) عليه رب المال ( إن
~~كان فيه ) أي المال ( ربح ) لأن حق العامل في الربح لا يظهر إلا بالبيع
# فأجبر الممتنع على توفيته كسائر الحقوق
# فإن لم يكن فيه ربح ظاهر لم يجبر المالك على البيع لأن PageV03P520
~~العامل لا حق له فيه
# وقد رضيه مالكه عرضا
# ( وإن انفسخ القراض والمال عرض فرضي رب المال أن يأخذ بماله من العرض فله
~~ذلك فيقوم ) العرض ( عليه ويدفع حصة العامل ) لأنه أسقط من العامل البيع
~~وقد صدقه على الربح
# فلا يجبر على بيع ماله من غير حظ يكون للعامل في بيعه إن لم يكن حيلة على
~~قطع ربح عامل كشرائه خزا في الصيف ليربح في الشتاء ونحوه فيبقى حقه في ربحه
# ( ثم إن ارتفع السعر بعد ذلك ) أي بعد التقويم على المالك ودفعه حصة
~~العامل ( لم يطالبه العامل بشيء ) كما لو ارتفع بعد بيعه لأجنبي ( وإن لم
~~يرض ) رب المال ( بأخذه ) أي المال ( من ذلك ) العرض ( وطلب البيع أو طلبه
~~) أي البيع ( ابتداء ) من غير فسخ المضاربة ( فله ذلك
# ويلزم المضارب بيعه ولو لم يكن في المال ربح ) وقبض ثمنه لأن عليه رد
~~المال ناضا كما أخذه ( وإن نض ) العامل ( رأس المال جميعه ) وطلب رب المال
~~أن ينض الباقي ( لزم العامل أن ينض له الباقي ) كرأس المال ( وإن كان رأس
~~المال دراهم فصار دنانيرا أو عكسه ) بأن كان دنانير فصار دراهم ( فكعرض )
~~إن رضيه رب المال وإلا لزم العامل إعادته كما كان
# وكذا لو كان رأس صحاحا فنضه قراضة أو مكسرة ( وإن انفسخ ) القراض (
~~والمال دين لزم العامل تقاضيه سواء كان فيه ربح أو لم يكن ) فيه ربح لأن
~~المضاربة تقتضي رد رأس المال على صفته والديون لا تجري مجرى الناض فزمه أن
~~ينضه ولا يقتصر في التقاضي على رأس المال
# ( فإن اقتضى ) العامل ( منه قدر رأس المال أو كان الدين قدر الربح أو
~~دونه ) أي الربح ( لزم العامل تقاضيه أيضا ) لأنه إنما ms1760 يستحق نصيبه من
~~الربح عند وصوله إليهما على وجه يمكن قسمته ووصول كل واحد منهما إلى حقه
~~منه ولا يحصل ذلك إلا بعد تقاضيه
# ( ولا يلزم الوكيل تقاضي الدين ) لأنه ليس مقتضى عقد الوكالة ( وإن قارض
~~) المريض ( في المرض ) المخوف ومات فيه ( فالربح من رأس المال وإن زاد على
~~تسمية المثل ) أي ما يسمى لمثله ( ولا يحتسب به من ثلثه ويقدم به على سائر
~~الغرماء ) لأن ذلك لا يأخذه من ماله
# وإنما يستحقه بعمله من الربح الحادث
# ويحدث على ملك المضارب دون المالك بخلاف ما لو حابى الأجير في الأجر
# فإنه يحتسب بما حاباه من ثلثه لأن الأجر يؤخذ من ماله
# ( وإن ساقى ) المريض ( أو زارع في مرض موته ) المخوف ( حسب ) الزائد ( من
~~الثلث ) لأنه من عين المال بخلاف الربح في المضاربة
# ( وإن مات المضارب فجأة أو لا ) أي غير PageV03P521 فجأة ( ولم يعرف مال
~~المضاربة لعدم تعيين العامل له ) أي للمال ( وجهل بقاؤه فهو دين في تركته )
~~أي العامل ( لصاحبه أسوة الغرماء ) لأن الأصل بقاء المال في يد الميت
~~واختلاطه بجملة التركة ولا سبيل إلى معرفة عينه فكان دينا
# ولأنه لا سبيل إلى إسقاط حق مالك المال ولا إلى إعطائه عينا من التركة
~~لاحتمال أن تكون غير عين ماله
# فلم يبق إلا تعلقه بالذمة
# ( وكذلك الوديعة ) إذا مات الوديع وجهل بقاؤه
# ( ومثله لو مات وصي وجهل بقاء مال موليه ) فيكون دينا في تركته
# قلت وقياسه ناظر وقف وعامله إذا قبض للوقف شيئا ومات وجهل بقاؤه
# وقد وقعت مسألة الناظر وأفتيت فيها باللزوم
# ( وإذا مات أحد المتقارضين أو جن ) جنونا مطبقا ( أو توسوس ) بحيث لا
~~يحسن التصرف ( أو حجر عليه لسفه انفسخ القراض ) لأنه عقد جائز من الطرفين
~~فبطل بذلك كالوكالة
# ( فإن كان ) الميت أو المجنون ونحوه ( رب المال فأراد الوارث ) الجائز
~~التصرف ( أو وليه ) إن لم يكن الوارث جائز التصرف ( إتمامه ) أي القراض أي
~~البقاء عليه ( والمال نض جاز
# ويكون رأس المال ) الذي أعطاه الموروث ( وحصته من الربح رأس المال ms1761 وحصة
~~العامل من الربح شركة له مشاع ) وهذه الإشاعة لا تمنع صحة العقد
# لأن الشريك هو العامل وذلك لا يمنع التصرف
# ( وإن كان المال عرضا وأرادوا ) أي الوارث مع العامل ( إتمامه ) أي
~~القراض ( لم يجز لأن القراض قد بطل بالموت
# وكلام ) الإمام ( أحمد في جوازه محمول على أنه يبيع ويشتري بإذن الورثة
~~كبيعه وشرائه بعد انفساخ القراض ) ذكره الموفق وللعامل بيع عروض واقتضاء
~~ديون كفسخ والمالك حي
# ( وإن كان ) الميت أو المجنون ونحوه هو ( العامل وأراد رب المال ابتداء
~~القراض مع وارثه ) أي وارث العامل ( أو ) مع ( وليه ) إن لم يكن الوارث
~~جائز التصرف ( والمال ناض جاز ) لعدم المانع
# ( وإن كان ) المال ( عرضا
# لم يجز ) القراض عليه ( ورفع ) العرض ( إلى الحاكم فيبيعه ) ويقسم الربح
~~على ما شرطا عند ابتداء المضاربة
# ولا يبيعه أحدهما بغير إذن الآخر لاشتراكهما فيه
#
# | فصل ( والعامل أمين ) في مال المضاربة
# لأنه متصرف فيه بإذن مالكه على وجه لا يختص بنفعه فكان أمينا كالوكيل
# وفارق PageV03P522 المستعير لأنه يختص بنفع العارية
# ( لا ضمان عليه فيما تلف ) من مال المضاربة ( بغير تعد ولا تفريط )
~~الوديع والمرتهن
# ( القول قوله ) أي العامل ( في قدر رأس المال ) لأن رب المال يدعي عليه
~~قبض شيء وهو ينكره
# فلو جاء بألفين وقال رأس المال ألف والربح ألف فقال رب المال بل الألفان
~~رأس المال فالقول قول العامل
# ( و ) في قدر ( الربح ) لأنه أمين ( و ) في ( أنه ربح أو لم يربح وفيما
~~يدعيه من هلاك وخسران )
# لأن تأمينه يقتضي ذلك
# ومحل ذلك إن لم تكن لرب المال بينة تشهد بخلاف ذلك
# وإن ادعى الهلاك بأمر ظاهر كلف بينة تشهد به ثم حلف أنه تلف به
# ( و ) القول قوله ف ( ما ) يذكر أنه ( اشتراه لنفسه أو للقراض ) لأن
~~الاختلاف هنا في نية المشتري وهو أعلم بما نواه لا يطلع عليه أحد سواه
# ومثله وكيل وشريك عنان ووجوه
# ( و ) يقبل أيضا قول العامل في نفي ( ما يدعي عليه من خيانة أو جناية أو
~~مخالفته شيئا مما شرطه ms1762 ) رب المال ( عليه ) لأن الأصل عدم ذلك
# ولو كان المضارب يدفع إلى رب المال في كل وقت شيئا معلوما ثم طلب رب
~~المال رأس ماله فقال المضارب كل ما دفعت إليك من رأس المال ولم أكن أربح
~~شيئا فقول المضارب في ذلك نص عليه في رواية مهنا
# ( ويقبل قوله ) أي العامل ( أنه ) أي رب المال ( لم ينهه عن بيعه نساء أو
~~) أنه لم ينهه عن ( الشراء بكذا ) لأن الأصل معه ( وتقدم في الوكالة
# وكذا لو اشترى ) العامل ( عبدا فقال رب المال كنت نهيتك عن شرائه فأنكر )
~~العامل النهي فالقول قوله لأن الأصل عدمه
# ( والقول قول رب المال في رده ) أي المال ( إليه ) أي إذا اختلفا في رد
~~مال المضاربة فالقول قول رب المال بيمينه لأنه منكر
# والعامل قبض المال لنفع له فيه فلم يقبل قوله في رده كالمستعير
# ( و ) القول قول رب المال أيضا ( في الجزء المشروط للعامل بعد الربح )
~~فلو قال شرطت لي نصف الربح وقال المالك بل ثلثه
# فالقول قول المالك
# لأنه ينكر السدس الزائد واشتراطه له والقول قول المنكر
# ( كقبوله ) أي قول المالك ( في صفة خروجه ) أي المال ( عن يده ) أي يد
~~الآخذ ( فلو أقام كل واحد منهما بينة بما قاله
# قدمت بينة العامل ) لأن معها زيادة علم
# وهو ما يقتضي عدم ضمان المال ولأنه خارج
# ( فلو دفع إليه مالا يتجر به ثم اختلفا فقال رب المال كان قراضا ) على
~~النصف مثلا
# ( فربحه بيننا
# وقال العامل كان قرضا فربحه كله لي
# فالقول قول رب المال )
# لأن الأصل بقاء ملكه عليه ( فيحلف ) PageV03P523 رب المال
# ( ويقسم الربح بينهما ) نصفين ( وإن أقام كل واحد منهما بينة بدعواه
~~تعارضتا ) أي البينتان وسقطتا ( وقسم ) الربح ( بينهما نصفين ) نص عليه في
~~رواية مهنا
# واقتصر عليه في المغني لأن الأصل بقاء ملك رب المال عليه وتبع الربح لكن
~~قد اعترف بنصف الربح منه للعامل فبقي الباقي على الأصل
# والمذهب تقدم بينة العامل كما قدمه أولا
# ( وإن قال رب المال كان بضاعة ) فربحه لي ( وقال ms1763 العامل كان قراضا )
~~فربحه لنا ( أو ) كان ( قرضا ) فربحه لي ( حلف كل منهما على إنكاره ما
~~ادعاه خصمه ) لأن كلا منها منكر لما ادعاه خصمه عليه والقول قول المنكر
# ( وكان للعامل أجرة ) مثل ( عمله لا غير ) والباقي لرب المال لأنه نماء
~~ماله تابع له ( وإن خسر المال أو تلف ) المال ( فقال رب المال كان قرضا
# وقال العامل كان قراضا أو بضاعة
# فقول رب المال ) لأن الأصل في القابض لمال غيره الضمان
# ( وإن قال العامل ) في مال المضاربة ( ربحت ألفا ثم خسرتها أو هلكت
# قبل قوله ) بيمينه لأنه أمين ( وإن قال غلطت ) في قولي ( أو نسيت أو كذبت
~~لم يقبل ) قوله
# لأنه رجوع عن إقرار بحق لآدمي ولو خسر العامل واقترض ما تمم به رأس المال
~~ليعرضه على ربه تاما فعرضه عليه وقال هذا رأس مالك فأخذه فله ذلك
# ولا يقبل رجوع العامل عن إقراره له ولا تقبل شهادة المقرض لأنه يجر بها
~~إلى نفسه نفعا
# وليس له مطالبة رب المال بل العامل
# ( وإن دفع رجل إلى رجلين مالا قراضا على النصف ) له والنصف لهما ( فنض
~~المال وهو ) أي المال ( ثلاثة آلاف
# فقال رب المال رأس المال ألفان فصدقه أحدهما وقال الآخر بل هو ألف فقول
~~المنكر مع يمينه
# فإذا حلف أنه ألف فالربح ألفان ونصيبه منهما خمسمائة ويبقى ألفان
~~وخمسمائة يأخذ رب المال ألفين ) لأن الآخر يصدقه ( يبقى خمسمائة ربحا بين
~~رب المال والعامل الآخر يقتسمانها أثلاثا لرب المال ثلثاها وللعامل ثلثها )
~~لأن نصيب رب المال من الربح نصفه ونصيب هذا العامل ربعه
# فيقسم بينهما باقي الربح على ثلاثة
# وما أخذه الحالف فيما زاد على قدر نصيبه كالتالف منهما والتالف يحسب في
~~المضاربة من الربح
# ( وإذا شرط المضارب النفقة ثم ادعى أنه أنفق من ماله وأراد الرجوع فله
~~ذلك )
# أي الرجوع ( ولو يعد رجوع المال إلى مالكه ) لأنه أمين
# فكان القول قوله كالوصي إذا ادعى النفقة على اليتيم
# ( ولو دفع عبده أو ) دفع ( دابته إلى من يعمل بهما بجزء من ms1764 PageV03P524
~~الأجرة ) جاز ( أو ) دفع ( ثوبا ) إلى من ( يخيطه أو ) دفع ( غزلا ) إلى من
~~( ينسجه بجزء من ربحه ) قال في المغني وإن دفع ثوبه إلى خياط ليفصله قمصانا
~~ليبيعها وله نصف ربها بحق عمله جاز
# نص عليه في رواية حرب
# وإن دفع غزلا إلى رجل ينسجه ثوبا بثلث ثمنه أو ربعه جاز نص عليه
# ( أو ) دفع ثوبا إلى من يخيطه أو غزلا إلى من ينسجه ( بجزء منه ) مشاع
~~معلوم ( جاز ) لأن ذلك عين تنمى بالعمل عليها فصح العقد عليها ببعض نمائها
~~كالشجر في المساقاة والأرض في المزارعة
# وبهذا يتبين أن تخريجها على المضاربة بالعروض فاسد
# فإن المضاربة إنما تكون بالتجارة والتصرف في رقبة المال وهذا بخلافه
# وعلى قياس ما سبق لو دفع شبكته إلى صياد ليصيد بها ويكون بينهما نصفين
~~قاله الموفق
# وقال ابن عقيل لا يصح
# والصيد كله للصائد
# وعليه أجرة الشبكة
# ( ومثله ) أي ما ذكر ( حصاد زرعه ) بجزء مشاع منه ( وطحن قمحه ) بجزء
~~مشاع منه ( ورضاع رقيقه ) بجزء مشاع منه ( وبيع متاعه بجزء مشاع من ربحه
~~واستيفاء مال بجزء منه ونحوه ) كبناء دار ونجر باب وضرب حديد نحو إبر بجزء
~~مشاع منها ( وغزوه بدابته ) أي فرسه ( بجزء من السهم ) الذي يعطي لها وأل
~~فيه للجنس فيصدق بالسهمين إن كانت عربية
# ( وهي ) أي هذه المسألة ( مسألة قفيز الطحان ) ذكره في الإنصاف
# وما رواه الدارقطني عن النبي صلى الله عليه وسلم أنه نهى عن عسب الفحل
~~وقفيز الطحان لا ينافي ذلك لأن المقدر هنا جزء مشاع بخلاف ما إذا قدر له
~~قفيزا فإنه لا يدري الباقي بعد القفيز كم هو فتكون المنفعة مجهولة أشار
~~إليه في المغني
# وأنت خبير بأن الحقيق أن يسمى بمسألة فقيز الطحان إذا سمي له قفيز لا جزء
~~مشاع
# ( لكن لو دفع إليه الثوب ) ليخيطه أو ينسجه ( ونحوه ) كالقمح ليطحنه (
~~بالثلث أو الربع ونحوه ) كالخمس ( وجعل ) الدافع ( له ) أي للعامل ( مع ذلك
~~) الجزء المشاع ( درهما أو درهمين ونحوه ) كأربعة دراهم ( لم يصح ) ذلك
# قال الأثرم سمعت أبا ms1765 عبد الله يقول لا بأس بالثوب يدفع بالثلث أو الربع
# وسئل عن الرجل يعطي الثوب بالثلث ودرهم أو درهمين قال أكرهه لأن هذا شيء
~~لا يعرف
# والثلث إذا لم يكن معه شيء نراه جائزا
# لحديث جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم أعطى خيبر على الشطر قيل لأبي
~~عبد الله فإن كان النساج لا يرضى PageV03P525 حتى يزاد على الثلث درهما
# قال فليجعل له ثلثا وعشر الثلث أو نصف عشر وما أشبهه
# ( ولو دفع ) إنسان ( دابته أو ) دفع ( نحله لمن يقوم به بجزء من نمائه
~~كدر ونسل وصوف وعسل ونحوه ) كمسك وزباد ( لم يصح ) لحصول نمائه بغير عمل
~~منه
# ( وله ) أي العامل ( أجرة مثله ) لأنه عمل بعوض لم يسلم له ( و ) إن دفع
~~ذلك ( بجزء ) مشاع معلوم ( منه ) أي من المدفوع ( يجوز ) إذا كان العقد على
~~( مدة معلومة ) كسنة ونحوها ( ونماؤه ) أي المدفوع ( ملك لهما ) على حسب
~~ملكهما في الأصل
# لأنه نماء ملكها
#
# | فصل القسم ( الثالث شركة الوجوه
# وهي أن يشتريا في ذمتيهما بجاهيهما شيئا يشتركان في ربحه من غير أن يكون
~~لهما رأس مال على أن ما اشترياه فهو بينهما نصفين أو أثلاثا أو نحو ذلك )
~~مما يتفقان عليه
# سميت بذلك لأنهما يعاملان فيها بوجههما
# والجاه والوجه واحد
# يقال فلان وجيه إذا كان ذا جاه وهي جائزة إذ معناها وكالة كل واحد منهما
~~صاحبه في الشراء والبيع والكفالة بالثمن وكل ذلك صحيح
# لاشتمالها على مصلحة من غير مفسدة
# ( فيكون الملك ) فيما يشتريان ( بينهما على ما شرطاه ويبيعان ذلك
# فما قسم الله من الربح فهو بينهما ) على ما شرطا
# لقوله صلى الله عليه وسلم المؤمنون عند شروطهم ولأن عقدها مبناه على
~~الوكالة فيتقيد بما أذن فيه وسواء ( عينا جنسه ) أي ما يشتريان ( أو قدره
~~أو قيمته أو لا ) لأن ذلك إنما يعتبر في الوكالة المفردة
# أما الوكالة الداخلة في ضمن الشركة فلا يعتبر فيها ذلك بدليل المضاربة
~~وشركة العنان
# فإن في ضمنهما توكيلا
# ولا يعتبر فيهما شيء من هذا
# ( فلو قال ms1766 كل منهما للآخر ما اشتريت من شيء فبيننا صح ) لما تقدم
# ( وما ربحا فهو بينهما على ما شرطاه ) كشركة العنان وغيرها
# ( وكل منهما وكيل صاحبه كفيل عنه بالثمن ) لأن مبناها على الوكالة
~~والكفالة ( والوضيعة على قدر ملكيهما فيه ) أي فيما يشتريانه
# فعلى من يملك فيه الثلثين ثلثا الوضيعة
# وعلى من يملك فيه الثلث ثلثها سواء كانت لتلف أو بيع بنقصان وسواء كان
~~الربح بينهما كذلك أو لم يكن لأن الوضيعة عبارة عن نقصان رأس المال وهو
~~مختص بملاكه PageV03P526 فوزع بينهما على قدر حصصهما
# ( وهما ) أي شريكا الوجوه ( في التصرف ) بنحو بيع وإقرار وخصومة ( كشريكي
~~العنان فيما يجب لهما وعليهما ) وفيما يمتنع وسائر ما تقدم
# تتمة إذا أقضى العامل بمال المضاربة دينه ثم اتجر بوجهه وأعطى رب المال
~~نصف الربح فنقل صالح أما الرابح فأرجو إذا كان متفضلا عليه
#
# | فصل القسم ( الرابع شركة الأبدان )
# أي شركة بالأبدان فحذفت الباء ثم أضيفت
# لأنهم بذلوا أبدانهم في الأعمال لتحصل المكاسب ( وهي ) ضربان
# أحدهما ( أن يشتركا ) أي اثنان فأكثر ( فيما يتقبلان بأبدانهما في ذممهما
~~من العمل فهي شركة صحيحة ) روى أبو طالب لا بأس أن يشترك القوم بأبدانهم
~~وليس لهم مال مثل الصيادين والبقالين والحمالين
# وقد أشرك النبي صلى الله عليه وسلم عمار وسعد وابن مسعود فجاء سعد
~~بأسيرين ولم يجيئا بشيء
# والحديث رواه أبو داود والأثرم
# وكان ذلك في غزوة بدر
# وكانت غنائمها لمن أخذها قبل أن يشرك الله تعالى بين الغانمين
# ولهذا نقل أن النبي صلى الله عليه وسلم قال من أخذ شيئا فهو له
# فكان ذلك من قبيل المباحات ولا يشترط لصحتها اتفاق الصنعة فتصح
# ( ولو مع اختلاف الصنائع ) كاشتراك حداد ونجار وخياط لأنهم اشتركوا في
~~مكسب مباح فصح كما لو اتفقت الصنائع ( وما يتقبله أحدهما من العمل يصير في
~~ضمانهما يطالبان به ويلزمهما عمله ) لأن مبنى هذه الشركة على الضمان
# فكأنها تضمنت ضمان كل واحد منهما عن الآخر ما يلزمه
# ( ويلزم غير العارف منهما ) بذلك العمل ( أن يقيم مقامه ) في ms1767 العمل ليحصل
~~المقصود لكل من الشريكين والمستأجر
# ( ولو قال أحدهما أنا أتقبل وأنت تعمل صحت الشركة ) جعلا لضمان المتقبل
~~كالمال
# ( ولكل منهما المطالبة بالأجرة ) لعمل تقبله وهو أو صاحبه
# ( وللمستأجر دفعها إلى كل ) واحد ( منهما ويبرأ منها ) أي الأجرة (
~~الدافع ) بالدفع لأحدهما لأن كل واحد منهما كالوكيل عن الآخر
# ( وإن تلفت ) الأجرة ( في يد أحدهما من غير تفريط فهي من ضمانهما ) تضيع
~~عليهما لأن كل PageV03P527 واحد منهما وكيل الآخر في المطالبة والقبض
# ( وما يتلف ) من الأعيان أو الأجرة ( بتعدي أحدهما أو تفريطه أو تحت يده
~~على وجه يوجب الضمان عليه ) كمنع أو جحود ( فهو ) أي التالف ( عليه وحده )
~~لانفراده بما يوجب الضمان
# ( وإن أقر أحدهما بما في يده ) من الأعيان ( قبل ) إقراره ( عليه وعلى
~~شريكه ) لأن اليد له
# فيقبل إقراره بما فيها بخلاف إقراره بما في يد شريكه أو بدين عليه
# ( ولا يقبل إقراره بما في يد شريكه ولا بدين عليه ) أي على شريكه لأنه لا
~~يدله على ذلك
# الضرب الثاني ذكره بقوله ( ويصح ) الاشتراك ( في تملك المباحات من
~~الاحتشاش والاصطياد والتلصص على دار الحرب وسائر المباحات )
# لما تقدم من نص الإمام واحتجاجه
# و ( كالاستئجار عليها ) أي على المباحات ( وإن مرض أحدهما ) أي الشريكين
~~( أو ترك العمل ولو بلا عذر
# فالكسب بينهما ) على ما شرطاه لأن العمل مضمون عليهما وبضمانهما له وجبت
~~الأجرة فتكون لهما
# ويكون العامل منهما عونا لصاحبه في حصته ولا يمنع ذلك استحقاقه كمن
~~استأجر رجلا ليقصر له ثوبا فاستعان بآخر
# ( فإن طالبه ) أي المريض ( الصحيح ) ب ( أن يعمل ) معه ( أو ) أن ( يقيم
~~مقامه من يعمل ) معه ( لزمه ذلك ) لأنهما دخلا على أن يعملا
# فإذا تعذر عمل أحدهما بنفسه لزمه أن يقيم مقامه توفية لما يقتضيه العقد
# ( فإن امتنع ) المريض ونحوه من أن يقيم مقامه ( فللآخر الفسخ ) أي فسخ
~~الشركة بل له فسخها
# وإن لم يمتنع لأنها غير لازمة كما سبق
# ( فإن اشتركا ليحملا على دابتيهما ما يتقبلان حمله في الذمة والأجرة
~~بينهما صح ) ذلك لأن تقبلهما ms1768 الحمل أثبت الضمان في ذمتهما ( ولهما أن
~~يحملاه على أي ظهر كان ) والشركة تنعقد على الضمان كشركة الوجوه
# ( وإن اشتركا في أجرة عين الدابتين ) لم يصح ( أو ) اشتركا ( في أجرة
~~أنفسهما إجارة خاصة لم يصح ) ذلك
# لأن المكتري استحق منفعة البهيمة التي استأجرها أو منفعة المؤجر نفسه
# ولهذا تنفسخ بموت المؤجر من بهيمة أو إنسان فلم يتأت ضمان فلم تصح الشركة
~~لأن مبناها عليه
# ( ولكل ) واحد ( منهما أجرة دابته و ) أجرة ( نفسه ) لعدم صحة الشركة
# ( فإن أعان أحدهما صاحبه في التحميل
# كان له ) عليه ( أجرة مثله ) لأنه عمل طامعا في عوض لم يسلم له
# ( وإن اشترك اثنان لأحدهما آلة قصارة وللآخر بيت فاتفقا على أن يعملا )
~~أي أن يقصرا ما يتقبلان عمله من الثياب PageV03P528 ( بآلة هذا في بيت هذا
~~والكسب بينهما صح ) ذلك لأن الشركة وقعت على عملهما
# والعمل يستحق به الربح في الشركة
# والآلة والبيت لا يستحق بهما شيء لأنهما يستعملان في العمل المشترك
# فصارا كالدابتين اللتين يحملان عليهما ما يتقبلان حمله في ذمتهما ( فإن
~~فسدت الشركة ) لنحو جهالة ربح ( قسم الحاصل بينهما على قدر أجر عملهما و )
~~على قدر ( أجرة الدار والدابة ) لأن العوض قد أخذ في مقابلة تلك المنافع
~~فلزم توزيعه عليها بالمحاصة كما لو أجروها بأجر واحد
# ( وإن كانت لأحدهما ) أي الشريكين ( آلة وليس للآخر شيء أو لأحدهما بيت
~~وليس للآخر شيء
# فاتفقا ) أي الشريكان ( على أن يعملا بآلة أو ) على أن يعملا ( في البيت
~~والأجرة بينهما ) أنصافا أو متفاضلة
# ( جاز ) لما ذكرنا فيما لو كان لأحدهما آلة والآخر بيت ( وإن دفع ) إنسان
~~( دابة إلى آخر ليعمل عليها وما رزق الله بينهما على ما شرطاه ) من تساو أو
~~تفاضل ( صح
# وهو يشبه المساقاة والمزارعة وتقدم قريبا ) في آخر المضاربة
# ( ولو اشترك ثلاثة لواحد دابة ولآخر راوية وثالث يعمل ) بالراوية على
~~الدابة على أن ما رزقه الله فهو بينهم
# ( أو اشترك أربعة لواحد دابة ولآخر رحى ولثالث دكان ورابع يعمل ) الطحن
~~بالدابة والرحى في الدكان وما رزقه ms1769 الله فبينهم ( ففاسدتان ) لأنهما ليسا
~~من قبيل الشركة ولا المضاربة لأنه لا يجوز أن يكون رأس مالهما العروض
# ولا إجارة لأنها تفتقر إلى مدة معلومة وأجر معلوم ففسدتا ( وللعامل
~~الأجرة ) لأنه هو المستأجر لحمل الماء والطحن
# ( وعليه ) أي العامل ( لرفقته أجرة آلتهم ) لأنه استعملها بعوض لم يسلم
~~لهم
# فكان لهم أجرة المثل كسائر الإجارات الفاسدة
# ( وقياس نصه ) أي الإمام في الدابة يدفعها إلى آخر يعمل عليها وما رزقه
~~الله بينهما ( صحتها ) أي مسألة اشتراك الأربعة ( واختاره الموفق وغيره )
~~كالشارح وقدمه في الفروع والرعاية
# ( قال المنقح وهو أظهر وصححه في الإنصاف ) والأول اختيار القاضي وأكثر
~~الأصحاب
# ( ومن استأجر من الأربعة ما ذكر ) من الدابة والرحى والدكان والعامل ( صح
~~) العقد ( و ) تكون ( الأجرة ) بين الأربعة ( بقدر القيمة )
# أي توزع عليهم على قدر أجر مثل الأعيان المؤجرة ( كتوزيع المهر فيما إذا
~~تزوج ) الرجل ( أربعا ) من النساء ( بمهر واحد ) كما يأتي في الصداق
# ( وإن تقبل الأربعة ) أي صاحب الدابة وصاحب الرحى وصاحب الدكان والعامل
~~PageV03P529 ( الطحن في ذممهم ) بأن قال لهم إنسان استأجرتكم لطحن هذا
~~القمح بمائة فقبلوا ( صح ) العقد ( و ) تكون ( الأجرة ) بينهم ( أرباعا )
~~لأن كل واحد منهم مؤجر لطحن ربعه بربع الأجرة
# ( ويرجع كل واحد ) من الأربعة ( على رفقته ) الثلاثة ( ل ) أجل ( تفاوت
~~قدر العمل ) منهم ( بثلاثة أرباع أجر المثل ) على كل واحد بالربع
# فلو كانت أجرة مثل الدابة أربعين والرحى ثلاثين والدكان عشرين وعمل
~~العامل عشرة فإن رب الدابة يرجع على الثلاثة بثلاثة أرباع أجرتها
# وهي ثلاثون مع ربع أجرتها الذي لا يرجع به على أحد وهو عشرة فيكمل له
~~أربعون
# ويرجع رب الرحى على الثلاثة باثنين وعشرين ونصف مع ما لا يرجع به وهو
~~سبعة ونصف
# فيكمل له ثلاثون ويرجع رب الدكان بخمسة عشر مع ما لا يرجع به وهو خمسة
# فيكمل له عشرون ويرجع العامل بسبعة ونصف مع ما لا يرجع به وهو درهمان
~~ونصف فيكمل له عشرة
# ومجموع ذلك مائة درهم وهي القدر الذي استؤجروا به
# وإنما لم يرجع ms1770 بالربع الرابع لأن كل واحد منهم قد لزمه ربع الطحين بمقتضى
~~الإجارة فلا يرجع بما لزمه على أحد
# ولو تولى أحدهما الإجارة لنفسه كانت الأجرة كلها له وعليه لكل واحد من
~~رفقته أجرة ما كان من جهته
# ( وإن قال ) إنسان لآخر ( أجر عبدي أو ) أجر ( دابتي وأجرته بيننا ) ففعل
~~( فالأجرة كلها لربه ) أي العبد أو الدابة لأنها في مقابلة نفعه
# ( وللآخر أجرة مثله ) فقط
# لأنه عمل بعوض لم يسلم له
# ( وتصح شركة شهود
# قاله الشيخ ) وقال أيضا إن اشتركوا على أن ما حصله كل واحد منهم بينهم
~~بحيث إذا كتب أحدهم وشهد شاركه الآخر وإن لم يعمل فهي شركة الأبدان تجوز
~~حيث تجوز الوكالة
# وأما حيث لا تجوز ففيه وجهان كشركة الدلالين انتهى
# قلت فمقتضى هذا لا تصح كما لا تصح شركة الدلالين
# ( وقال ) الشيخ ( وللشاهد أن يقيم مقامه إن كان ) الجعل ( على عمل في
~~الذمة
# وكذا إن كان الجعل على شهادته بعينه انتهى
# وموجب العقد المطلق ) في شركة وجعالة وإجارة ( التساوي في العمل والأجر )
~~لأنه لأمر حج لواحد فيستحق الفضل
# ( ولو عمل واحد ) منهم ( أكثر ولم يتبرع ) بالزيادة ( طالب بالزيادة )
~~ليحصل التساوي ( ولا تصح شركة دلالين لأن الشركة الشرعية لا تخرج عن
~~الوكالة والضمان ولا وكالة هنا
# فإنه لا يمكن توكيل أحدهما ) للآخر ( على بيع مال الغير ولا ضمان فإنه لا
~~دين PageV03P530 يصير بذلك في ذمة واحد منهما
# ولا تقبل عمل
# فهي ) أي شركة الدلالين ( كأجر دابتك والأجرة بيننا ) فلا تصح ( وهذا في
~~الدلالة التي فيها عقد
# كما دل عليه التعليل ) المذكور ( قال الشيخ فأما مجرد النداء والعرض ) أي
~~عرض المتاع للبيع ( وإحضار الزبون فلا خلاف في جواز الاشتراك فيه
# وقال وليس لولي الأمر المنع بمقتضى مذهبه في شركة الأبدان والوجوه
~~والمساقاة والمزارعة ونحوهما )
# وفي بعض النسخ ونحوها أي نحو المذكورات من مسائل الخلاف ( مما يسوغ فيه
~~الاجتهاد انتهى )
# لأن فيه تضييقا وحرجا والاختلاف رحمة
# ( وإن جمعا ) أي اثنان فأكثر ( بين شركة عنان وأبدان ووجوه ومضاربة صح )
~~لأن كل ms1771 واحدة منها تصح مفردة فصحت مجتمعة
# قال ابن منجا وكما لو ضم ماء طهور إلى مثله
#
# | فصل ( الخامس شركة المفاوضة )
# والمفاوضة لغة الاشتراك في كل شيء كالتفاوض
# ( وهي قسمان أحدهما أن يدخلا فيها الأكساب النادرة كوجدان لقطة أو )
~~وجدان ( ركاز أو ما يحصل لهما )
# أي الشريكين ( من ميراث أو ما يلزم أحدهما من ضمان غصب أو أرش جناية ونحو
~~ذلك
# ف ) هذه شركة ( فاسدة ) لأنه عقد لم يرد الشرع بمثله
# ولما فيه من كثرة الغرر لأنه قد يلزم فيه شيء لا قدرة للشريك على القيام
~~به ولأنه تضمن ما لا يقتضيه العقد من كفالة وغيرها
# ( ولكل منهما ) أي الشريكين ( ربح ماله
# و ) له ( أجرة عمله و ) كذا ( ما يستفيده له ) وحده ( ويختص بضمان ما
~~غصبه أو جناه أو ضمنه عن الغير ) لفساد الشركة ولكل نفس ما كسبت وعليها ما
~~اكتسبت القسم ( الثاني ) من قسمي شركة المفاوضة ( تفويض كل منهما إلى صاحبه
~~شراء وبيعا
# ومضاربة وتوكيلا وابتياعا في الذمة ومسافرة بالمال وارتهانا وضمانا ) أي
~~تقبل ( ما يرى من الأعمال ) كخياطة وحدادة ( ف ) هي ( صحيحة ) وهي الجمع
~~بين عنان ومضاربة ووجوه وأبدان
# وتقدم وجه صحتها
# ( وكذا لو اشتركا في ) كل ( ما يثبت لهما أو ) يثبت ( عليهما إن لم يدخلا
~~فيها كسبا نادرا ) كميراث ووجدان PageV03P531 لقطة ( أو ) يدخلا فيها (
~~غرامة ) من ضمان عصب أو أرش جناية أو مهر وطء ونحوها فإن أدخلا ذلك فهي
~~الفاسدة وتقدمت
#
# | باب المساقاة والمناصبة والمزارعة
# جمعها في باب لاشتراكها في الأحكام
# ( المساقاة ) مفاعلة من السقي لأنه أهم أمرها وكانت النخل بالحجار تسقى
~~نضحا أي من الآبار فيعظم أمره وتكثر مشقته
# وهي ( دفع أرض وشجر له ثمر مأكول ) خرج به الصفصاف والحور والعفص ونحوه
~~والورد ونحوه
# ( لمن يغرسه ) ويعمل عليه بجزء مشاع معلوم من ثمرته أو منه وهي المناصبة
~~وتأتي
# ( أو ) دفع شجر له ثمر مأكول ( مغروس معلوم ) بالمشاهدة ( لمن يعمل عليه
~~ويقوم بمصلحته بجزء مشاع معلوم من ثمرته ) لا منه ولا بآصع أو دراهم ويأتي
# فعلمت أن المساقاة ms1772 أعم من المناصبة
# ( والمزارعة ) مشتقة من الزرع
# وتسمى مخابرة من الخبار بفتح الخاء وهي الأرض اللينة ومؤاكرة والعامل
~~فيها خبير ومؤاكر
# ( دفع أرض وحب لمن يزرعه ويقوم عليه أو ) دفع حب ( مزروع ) ينمى بالعمل (
~~لمن يعمل عليه بجزء مشاع معلوم من المتحصل ) والأصل في جوازها السنة
# فمنها ما روى ابن عمر قال عامل النبي صلى الله عليه وسلم أهل خيبر بشطر
~~ما يخرج منها من ثمر أو زرع متفق عليه
# وقال أبو جعفر محمد بن الحسين بن علي بن أبي طالب عامل النبي صلى الله
~~عليه وسلم أهل خيبر بالشطر ثم أبو بكر ثم عمر ثم عثمان ثم علي ثم أهلوهم
~~إلى اليوم يعطون الثلث أو الربع
# وهذا عمل به الخلفاء الراشدون ولم ينكر
# فكان كالإجماع ولأن الحاجة تدعو إلى ذلك لأن كثيرا من الناس لا شجر لهم
~~ويحتاجون إلى الثمر وأهل الشجر يحتاجون إلى العمل ففي تجويزها دفع للحاجتين
~~وتحصيل لمنفعة كل منهما فجاز كالمضاربة
# ( ويعتبر كون عاقديهما ) أي المساقاة والمزارعة ( جائزي التصرف ) لأن كلا
~~منهما عقد معاوضة فاعتبر لها ذلك كالبيع
# ( فتجوز المساقاة في كل شجر له ثمر مأكول ) وإن لم يكن نخلا ولا كرما لما
~~تقدم
# لا يقال ابن عمر قد PageV03P532 رجع عما روى لقوله كنا نخابر أربعين سنة
~~حتى حدثنا رافع بن خديج أن النبي صلى الله عليه وسلم نهى عن المخابرة لأنه
~~لا يجوز حمل حديث رافع على ما يخالف الإجماع لأنه صلى الله عليه وسلم لم
~~يزل يعامل أهل خيبر حتى مات ثم عمل به الخلفاء بعده ثم من بعدهم
# فكيف يتصور نهيه صلى الله عليه وسلم عن ذلك
# بل هو محمول على ما روى البخاري عنه قال كنا نكري الأرض بالناحية منها
~~تسمى لسيد الأرض فربما يصاب ذلك وتسلم الأرض وربما تصاب الأرض ويسلم ذلك
~~فنهينا
# فأما الذهب والورق فلم يكن يومئذ وروى تفسيره أيضا بشيء غير هذا من أنواع
~~الفساد وهو مضطرب أيضا
# قال الإمام رافع يروى عنه في هذا ضروب
# كأنه ms1773 يريد أن اختلاف الروايات عنه يوهن حديثه
# فعلى المذهب لا تصح المساقاة على ما ليس له ثمر مأكول كالصفصاف والسرو
~~والورد ونحوها لأنه ليس منصوصا عليه ولا في معنى المنصوص عليه ولأن
~~المساقاة إنما تكون بجزء من الثمرة وهذا لا ثمرة له
# ( وقال الموفق ) والشارح ( تصح ) المساقاة ( على ماله ورق يقصد كتوت أو
~~له زهر يقصد كورد ونحوه ) كياسمين إجراء للورق والزهر مجرى الثمرة ( وعلى
~~قياسه ) أي قياس ماله ورق أو زهر يقصد
# ( شجر له خشب كحور وصفصاف ) لكن صرح الموفق والشارح أنها لا تصح في
~~الصنوبر والحور والصفصاف ونحوها بلا خلاف مع أن خشبه مقصود أيضا فكيف يقاس
~~على كلامهما ما صرحا بنفيه
# إلا أن يقال القصد منه إلزامهما الحجة أي هذا لازم لكم مع أنكم لا تقولون
~~به
# وقوله ( بجزء مشاع معلوم من ثمره ) متعلق بقوله فتجوز المساقاة ( أو ) من
~~( ورقه ونحوه ) كزهره على قول الموفق والشارح ( بجعل ) أي يسمى ذلك الجزء (
~~للعامل ) أو لرب الشجر فيكون ما عداه للعامل كما تقدم في المضاربة
# ( ولو ساقاه على ما يتكرر حمله من أصول البقول والخضراوات كالقطن ) الذي
~~يؤخذ مرة بعد أخرى
# ( و ) ك ( المقائىء ) من نحو بطيخ وقثاء ( و ) ك ( الباذنجان ونحوه ) لم
~~تصح لأن ذلك ليس بشجر
# وتصح المزارعة عليه على مقتضى ما يأتي تفصيله
# ( أو ) ساقاه ( على شجر لا ثمر له كالحور والصفصاف لم يصح على الأول )
~~كما تقدم
# ( وتصح ) المساقاة ( بلفظ مساقاة ) لأنه لفظها الموضوع لها ( و ) بلفظ (
~~معاملة ومفالحة واعمل بستاني هذا حتى تكمل ثمرته PageV03P533 وبكل لفظ يؤدي
~~معناها ) لأن القصد المعني فإذا دل عليه بأي لفظ كان صح كالبيع
# ( وتقدم ) في الوكالة ( صفة القبول ) وإنه يصح بما يدل عليه من قول وفعل
# فشروعه في العمل قبول ( وتصح هي ) أي المساقاة بلفظ إجارة ( و ) تصح (
~~مزارعة بلفظ إجارة )
# فلو قال استأجرتك لتعمل لي في هذا الحائط بنصف ثمرته أو زرعه صح
# لأن القصد المعني وقد وجد ما يدل على المراد منه
# ( وتصح إجارة الأرض ) معلومة ms1774 مدة معلومة ( بنقد ) معلوم ( و ) ب ( عروض )
~~معلومة
# وهو ظاهر ( و ) تصح إجارتها أيضا ( بجزء مشاع معلوم ) كالنصف والثلث (
~~مما يخرج منها ) سواء كان طعاما كالبر والشعير أو غيره كالقطن والكتان وهو
~~إجارة حقيقة كما لو أجرها بنقد
# وقال أبو الخطاب ومن تبعه هي مزارعة بلفظ الإجارة مجازا
# ( فإن لم يزرعها ) أي المستأجر ( في إجارة أو مزارعة ) أي سواء قلنا إنها
~~إجارة أو مزارعة كما عبر به شارح المنتهى وغيره
# ( نظر إلى معدل المغل ) من إضافة الصفة إلى الموصوف أي إلى المغل المعدل
~~أي الموازن لما يخرج منها لو زرعت
# ( فيجب القسط المسمى فيه ) أي في العقد وإن فسدت فأجرة المثل
# ( وتصح إجارتها ) أي الأرض ( بطعام معلوم من جنس الخارج منها ) كما لو
~~أجرها ليزرعها برا بقفيز بر
# فإن قال مما يخرج منها
# فسدت صرح به المجد
# ( و ) تصح إجارتها أيضا بطعام معلوم ( من غير جنسه ) أي الخارج منها بأن
~~أجرها بشعير لمن يزرعها برا ( وتصح المساقاة على ) شجر له ( ثمرة موجودة لم
~~تكمل ) تنمى بالعمل ( و ) تصح المزارعة ( على زرع نابت ينمى بالعمل ) لأنها
~~إذا جازت في المعدوم مع كثرة الغرر فيه ففي الموجود مع قلة الغرر أولى
# ( فإن بقي من العمل ما لا نزيد به الثمرة ) أو الزرع ( كالجذاذ ونحوه )
~~كالحصاد
# ( لم يصح ) عقد المساقاة ولا المزارعة
# قال في المغني والمبدع بغير خلاف
# ( وإذا ساقاه على ودي نخل ) أي صغاره ( أو ) ساقاه على ( صغار شجر إلى
~~مدة يحمل فيها غالبا بجزء من الثمرة صح ) العقد لأنه ليس فيه أكثر من أن
~~عمل يكثر ونصيبه يقل
# وهذا لا يمنع صحتها كما لو جعل له جزء من ألف جزء
# وإن ساقاه على شجر يغرسه ويعمل عليه حتى يثمر بجزء ) مشاع ( معلوم من
~~الثمرة أو من الشجر أو منهما
# وهي المغارسة والمناصبة
# صح ) العقد نص عليه
# واحتج بحديث خيبر ولأن العمل وعوضه معلومان
# فصحت كالمساقاة على شجر موجود
# و ( إن كان الغرس من رب المال ) يعني الأرض كالمزارعة PageV03P534 ( قال
~~الشيخ ولو ms1775 كان ) المغارس ( ناظر وقف و ) قال ( إنه لا يجوز للناظر بعده بيع
~~نصيب الوقف ) من الشجر ( بلا حاجة انتهى )
# ومراده بالحاجة ما يجوز معه بيع الوقف ويأتي مفصلا
# ( فإن كان الغراس من العامل فصاحب الأرض بالخيار بين قلعه ويضمن له نقصه
~~وبين تركه في أرضه ويدفع إليه ) أي العامل ( قيمته ) أي الغراس ( كالمشتري
~~إذا غرس في الأرض ) التي اشتراها ( ثم أخذه ) أي الشقص المشفوع ( الشفيع )
~~بالشفعة كما يأتي
# ( وإن اختار العامل قلع شجره فله ذلك سواء بذل له ) صاحب الأرض ( القيمة
~~أو لا ) لأنه ملكه
# فلم يمنع تحويله
# ( وإن اتفقا ) أي صاحب الأرض والعامل ( على إبقائه ) أي الغراس في الأرض
~~( ودفع أجرة الأرض جاز ) لأن الحق لا يعدوهما
# ( وقيل يصح كون الغراس من مساق ومناصب
# قال الشيخ وعليه العمل ) وقال في الإنصاف حكمه حكم المزارعة اختاره
~~المصنف أي الموفق والشارح وابن رزين وأبو محمد الجوزي والشيخ تقي الدين
~~والحاوي الصغير وجزم به ابن رزين في نهايته ونظمها
# قلت وهو أقوى دليلا انتهى
# ( ولو دفع أرضه ) لمن يغرسها ( على أن الأرض والغراس بينهما فسد )
# قال في المغني ولا نعلم فيه مخالفا لأنه شرط اشتراكهما في الأصل
# ( كما لو دفع إليه الشجر المغروس ) مساقاة ( ليكون في الأصل والثمرة
~~بينهما أو شرط في المزارعة كون الأرض والزرع بينهما ) فلا يصحان لما تقدم
~~وكذا المضاربة
# ( ولو عملا في شجر لهما وهو ) أي الشجر ( بينهما نصفان وشرطا ) أي
~~الشريكان ( التفاضل في ثمره ) بأن قالا على أن لك الثلث ولي الثلثين ( صح )
~~لأن من شرط له الثلثان قد يكون أقوى على العمل وأعلم به ممن شرذ له الثلث
# ( ومن شرط صحة المساقاة تقدير نصيب العامل بجزء ) مشاع ( من الثمرة
~~كالثلث والربع ) والخمس لما سبق من أنه صلى الله عليه وسلم عامل أهل خيبر
~~بشطر ما يخرج من ثمر أو زرع
# ( فلو جعل ) رب شجر ( للعامل جزءا من مائة جزء ) جاز ( أو ) جعل رب الشجر
~~( الجزء ) من مائة جزء ( لنفسه والباقي للعامل جاز ) ما تراضوا عليه لأن ms1776
~~الحق لا يعدوهما
# ( ما لم يكن ) شرطهما لرب الشجر جزءا من مائة جزء والباقي للعامل ( حيلة
~~) على بيع الثمرة بدو صلاحها فلا يصح
# ( ويأتي قريبا ) موضحا
# ( ولو جعل ) رب الشجر ( له ) أي للعامل ( آصعا معلومة ) كعشرة
# لم تصح لأنه قد لا يخرج إلا ذلك فيختص به العامل
# ( أو ) جعل له ( دراهم ) ولو PageV03P535 معلومة لم تصح لأنه قد لا يخرج
~~من النماء ما يساوي تلك الدراهم
# ( أو جعلها ) أي الآصع المعلومة أو الدراهم ( مع الجزء ) المشاع (
~~المعلوم ) بأن ساقاه على الثلث وخمسة آصع أو خمسة دراهم ( فسدت ) المساقاة
~~لخروجها عن موضوعها
# ( وكذلك ) تفسد ( إن شرط ) رب الشجر ( له ) أي للعامل ( ثمر شجر بعينه )
~~لأنه قد لا يحمل غيره أو لا يحمل بالكيلة
# فيحصل الضرر والغرر
# ( فإن جعل ) رب الشجر ( له ) أي للعامل ( ثمرة سنة غير الستة التي ساقاه
~~عليها ) أي الثمرة ( فيها ) أي السنة بأن ساقاه على سنة أربع بجزء من ثمرة
~~سنة خمس لم تصح
# ( أو ) جعل له ( ثمر ) ة ( شجر غير الشجر الذي ساقاه عليه ) بأن قال له
~~اعمل في هذا البستان الشرقي بربع ثمر الغربي لم تصح
# ( أو ) شرط عليه ( عملا في غير الشجر الذي ساقاه عليه ) بأن ساقاه على
~~بستان بنصف ثمره على أن يعمل له في بستان آخر
# ( أو ) شرط عليه ( عملا في غير السنة ) بأن قال له اعمل في هذا البستان
~~سنة بنصف ثمره على أن تعمل فيه في السنة الآتية
# ( فسد العقد ) لأن هذا كله يخالف موضوع المساقاة
# إذ موضوعها أنه العمل في شجر معين بجزء مشاع من ثمرته في ذلك الوقت الذي
~~يستحق عليه فيه العمل ( سواء جعل ذلك ) الثمر ( كله حقه ) أي العامل في
~~نظير عمله ( أو ) جعله ( بعضه ) بأن سمى له النصف أو نحوه ( أو ) شرط (
~~جميع العمل ) على العامل ( أو بعضه ) بأن شرط أن يعمل نصف السنة أو نحو ذلك
# ( وإذا كان في البستان شجر من أجناس كتين وزيتون وكرم
# فشرط ) رب البستان ( للعامل من كل جنس ) من الشجر ( قدرا ms1777 ) معلوما ( كنصف
~~ثمر التين وثلث ) ثمر ( الزيتون وربع ) ثمر ( الكرم ) صح ( أو كان فيه ) أي
~~البستان ( أنواع من جنس
# فشرط من كل نوع قدرا ) كنصف البرني وثلث الصيحاني وربع الإبراهيمي
# ( وهما ) أي رب البستان والعامل ( يعرفان قدر كل نوع
# صح ) العقد على ما شرطا لأن ذلك بمنزلة ثلاثة بساتين ساقاه على كل بستان
~~بقدر مخالف للقدر المشروط من الآخر ولو ساقاه على بستان واحد نصفه هذا
~~بالثلث ونصفه هذا بالربع وهما متميزان صح لأنهما كبستانين
# ( وإن كان البستان لاثنين فساقيا عاملا واحدا على أن له نصف نصيب أحدهما
~~وثلث نصيب الآخر والعامل عالم ما لكل واحد منهما ) من البستان ( صح )
# العقد
# لأنه بمنزلة بستانين ساقاه كل واحد منهما على واحد بجزء مخالف للآخر
# ( وكذا إن جهل ) العامل ( ما لكل واحد منهما ) من البستان ( إذا شرطا
~~PageV03P536 قدرا واحدا ) كأن يقولا اعمل في هذا البستان بالثلث لأن ثلث
~~نصيب كل منهما بالغا ما بلغ
# ( كما لو قالا بعناك دارنا هذه بألف ولم يعلم ) المشتري ( نصيب كل واحد
~~منهما ) فإنه يصح لأنه اشترى الدار كلها منهما
# وهما يقتسمان الثمن على قدر ملكيهما
# ( ولو ساقى واحد ) على بستان له ( اثنين ولو مع عدم التساوي بينهما في
~~النصيب ) بأن جعل لأحدهما السدس وللثاني الثلث صح ( أو ساقاه ) أي ساقى
~~واحدا ( على بستانه ثلاث سنين على أن له في السنة الأولى النصف وفي ) السنة
~~( الثانية الثلث وفي ) السنة ( الثالثة الربع
# صح ) لأن قدر الذي له في كل سنة معلوم فصح
# كما لو شرط له من كل نوع قدرا
# ( ولا تصح المساقاة إلا على شجر معلوم ) للمالك والعامل ( بالرؤية أو
~~الصفة التي لا يختلف ) الشجر ( معها كالبيع )
# هكذا في المعنى وشرح المنتهى وغيرهما
# والمراد كما يصح البيع بالوصف لما تقدم من أنه خاص بما يصح السلم فيه
# ( فإن ساقاه على بستان لم يره ولم يوصف له أو على أحد هذين الحائطين لم
~~تصح ) المساقاة لأنها معاوضة يختلف الغرض فيها باختلاف الأعيان فلم تجز على
~~غير معين كالبيع ms1778
# ( وتصح ) المساقاة ( على البعل ) الذي يشرب بعروقه ( كالسقي ) الذي يحتاج
~~لسقي لأن الحاجة تدعو إلى المعاملة في ذلك كدعائها إلى المعاملة في غير
~~فيقاس عليه
# وكذا الحكم في المزارعة
#
# | فصل ( والمساقاة والمزارعة عقدان جائزان )
# من الطرفين
# لما روى مسلم عن ابن عمر في قصة خيبر فقال رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~نقركم على ذلك ما شئنا
# ولو كان لازما لم يجز بغير توقيت مدة ولا أن يجعل الخيرة إليه في مدة
~~إقرارهم ولأنها عقد على جزء من نماء المال
# فكانت جائزة كالمضاربة
# ( يبطلان بما تبطل به الوكالة ) من موت وجنون وحجر لسفه وعزل
# ( ولا يفتقران إلى القبول لفظا ) بل يكفي الشروع في العمل قبولا كالوكيل
# ( ولا ) يفتقران ( إلى ضرب مدة يحصل الكمال فيها ) لأنه صلى الله عليه
~~وسلم لم يضرب لأهل خيبر مدة ولا خلفاؤه من بعده
# ( ولكل منهما فسخها ) أي المساقاة PageV03P537 أو المزارعة متى شاء لأنه
~~شأن العقود الجائزة
# ( فإن فسخت ) المساقاة ( بعد ظهور الثمرة فهي ) أي الثمرة ( بينهما ) أي
~~المالك والعامل ( على ما شرطاه ) عند العقد
# لأنها حدثت على ملكهما وكالمضاربة
# ( ويملك
# العامل حصته ) من الثمرة ( بالظهور ) كالمالك وكالمضارب
# ( ويلزمه ) أي العامل ( تمام العمل ) في المساقاة ( كما يلزم المضارب بيع
~~العروض إذا فسخت المضاربة ) قال المنقح ( فيؤخذ منه دوام العمل على العامل
~~في المناصبة ولو فسخت ) المناصبة ( إلى أن تبيد ) الشجر التي عقدت عليها
~~المناصبة والواقع كذلك
# ( فإن مات ) العامل في المساقاة أو المناصبة ( قام وارثه مقامه في الملك
~~والعمل ) لأنه حق ثبت للموروث وعليه فكان لوارثه
# فإن أبى الوارث أن يأخذ ويعمل لم يجبر
# ويستأجر الحاكم من التركة من يعمل
# فإن لم تكن تركة أو تعذر الاستئجار منها بيع من نصيب العامل ما يحتاج
~~إليه لتكميل العمل واستؤجر من يعمله ذكره في المغني
# ( وإن باعه ) أي نصيب العامل هو أو وارثه ( لمن يقوم مقامه ) بالعمل (
~~جاز ) لأنه ملكه
# وإن تعلق به حق المالك من حيث العمل لم يمنع صحة البيع لأنه لا يفوت عليه
~~لكن إن ms1779 كان المبيع ثمرا لم يصح إلا بعد بدو الصلاح أو لمالك الأصل
# وإن كان المبيع نصيب المناصب من الشجر صح مطلقا
# ( وصح شرطه ) أي العمل من البائع على المشتري ( كالمكاتب إذا بيع على
~~كتابته وللمشتري الملك وعليه العمل ) لأنه يقوم مقام البائع فيما له وعليه
# ( فإن لم يعلم ) المشتري بما لزم البائع من العمل ( فله الخيار بين الفسخ
~~وأخذ الثمن ) كاملا ( وبين الإمساك وأخذ الأرش كمن اشترى مكاتبا لم يعلم
~~أنه مكاتب
# وإن فسخ العامل أو هرب قبل ظهورها ) أي الثمرة ( فلا شيء له ) لأنه قد
~~رضي بإسقاط حقه
# فصار كعامل المضاربة إذا فسخ قبل ظهور الربح وعامل الجعالة إذا فسخ قبل
~~تمام عمله
# ( وإن فسخ رب المال ) المساقاة قبل ظهور الثمرة وبعد شروع العامل في
~~العمل ( فعليه للعامل أجرة ) مثل ( عمله ) بخلاف المضاربة لأن الربح لا
~~يتولد من المال بنفسه وإنما يتولد من العمل ولم يحصل لعمله ربح
# والثمر متولد من عين الشجر وقد عمل على الشجر عملا مؤثرا في الثمر
# فكان لعمله تأثير في حصول الثمر وظهوره بعد الفسخ ذكره ابن رجب في
~~القواعد
# ( ويصح توقيتها ) أي المساقاة
# لأنه لا ضرر في تقدير مدتها ولا يشترط توقيتها لأنها عقد جائز كالوكالة
# ( وإن ساقاه إلى مدة تكمل فيها الثمرة غالبا فلم تحمل ) الثمرة ( تلك
~~السنة فلا شيء للعامل ) لأنه دخل على PageV03P538 ذلك وكالمضاربة ( وإن مات
~~العامل وهي ) أي المساقاة ( على عينه ) أي ذاته ( أو جن أو حجر عليه لسفه
~~انفسخت ) المساقاة ( ك ) ما لو مات ( رب المال ) أو جن أو حجر عليه لسفه (
~~وكما لو فسخ ) المساقاة ( أحدهما ) لأنها عقد جائز من الطرفين
# ولو حذف قوله وهي على عينه كالمقنع والفروع والإنصاف والمبدع والمنتهى
~~وغيرها لأصاب ( وإن ظهر الشجر مستحقا بعد العمل أخذه ) أي الشجر ( ربه و )
~~أخذ ( ثمرته ) لأنه عين ماله ( ولا حق للعامل في ثمرته ولا أجرة له ) على
~~رب الشجر لأنه لم يأذن له في العمل
# ( وله ) أي العامل ( على الغاصب أجرة مثله ) لأنه غره واستعمله ms1780
# كما لو غصب نقرة واستأجر من ضربها دراهم
# ( وإن شمس ) العامل ( الثمرة فلم تنقص ) قيمتها بذلك ( أخذها ربها ) أي
~~المغصوب منه ( وإن نقصت ) الثمرة بذلك ( فله ) أخذها و ( أرش نقصها
# ويرجع ) به ( على من شاء منهما ) أي الغاصب والعامل ( ويستقر الضمان على
~~الغاصب ) لأنه سبب يد للعامل
# ( وإن استحقت ) الثمرة ( بعد أن اقتسماها وأكلاها ) أي الغاصب والعامل
# ( فللمالك تضمين من شاء منهما
# فإن ضمن الغاصب فله تضمينه الكل وله تضمينه قدر نصيبه ) لأن الغاصب سبب
~~يد العامل
# فلزمه ضمان الجميع
# ( و ) له ( تضمين العامل قدر نصيبه ) لتلفه تحت يده ( فإن ضمن ) المالك (
~~الغاصب الكل رجع على العامل بقدر نصيبه ) لأن التلف وجد في يده فاستقر
~~الضمان عليه
# ( ويرجع العامل على الغاصب بأجرة مثله ) لأنه غره
# وإن ضمن العامل احتمل أن لا يضمنه إلا نصيبه خاصة لأنه ما قبض الثمرة
~~كلها بل كان مراعيا لها وحافظا
# ويحتمل أن يضمنه الكل لأن يده ثبتت عليه مشاهدة بغير حق
# فإن ضمنه الكل رجع على الغاصب ببدل نصيبه منها وأجر مثله
# وإن ضمن كل ما صار إليه رجع العامل على الغاصب بأجرة مثله لا غير وإن
~~تلفت الثمرة في شجرها أو بعد الجذاذ قبل قسمة
# فمن جعل العامل قابضا لها بثبوت يده على حائطها قال يلزمه ضمانها
# ومن قال لا يكون قابضا إلا بأخذ نصيبه منها
# قال لا يلزمه الضمان ويكون على الغاصب ذكره في المغني وشرح المنتهى
# PageV03P539
# | فصل ( ويلزم العامل ) في مساقاة ومزارعة
# ( ما فيه صلاح الثمرة والزرع وزيادتهما من السقي ) بماء حاصل لا يحتاج
~~إلى حفر بئر ولا إلى إدارة دولاب
# وقوله ( والاستقاء ) أي إخراج الماء من بئر أو نحوها بإدارة الدولاب لذلك
~~لا حفر البئر أو تحصيل الماء بنحو شراء
# فإنه على المالك كما يأتي
# ( والحرث وآلته وبقره والزبال ) بكسر الزاي تخفيف الكرم من الأغصان
# وكأنه مولد قاله في الحاشية
# ( وقطع ما يحتاج إلى قطعه ) من نحو جريد النخل ( وتسوية الثمرة وإصلاح
~~الحفر التي يجتمع فيها الماء على أصول النخل وإدارة ms1781 الدولاب والتلقيح
~~والتشميس وإصلاح طرق الماء و ) إصلاح ( موضع التشميس وقطع الحشيش المضر )
~~بالشجر أو الزرع ( من شوك وغيره وقطع الشجر اليابس وآلة ذلك كالفأس ونحوه )
~~كالمنجل ( وتفريق الزبل ) والسباخ ( ونقل الثمر ونحوه إلى جرين وتجفيفه
~~وحفظه ) أي الثمر ( في الشجر وفي الجرين إلى قسمة ) لأن ذلك كله فيه صلاح
~~الزرع وزيادتهما
# فهو لازم للعامل بإطلاق العقد ( وكذا الجذاذ إن شرط عليه ) وصح شرطه عليه
~~لأنه لا يخل بمصلحة العقد فصح كتأجيل الثمن وشرط الرهن والضمين في البيع
# ( وإلا ) يشترطه العامل ( ف ) هو ( عليهما بقدر حصتيهما ) لأنه إنما يكون
~~بعد تكامل الثمرة وانقضاء المعاملة فكان عليهما كنقل الثمرة إلى المنزل
~~وهكذا عللوه وفيه نظر
# فإن نقل الثمرة إلى الجرين والتشميس والحفظ نحوه تقدم أنه على العامل مع
~~أنه بعد الجذاذ
# ( فإن شرط العامل أن أجر الأجراء الذين يحتاج إلى الاستعانة بهم ) يؤخذ (
~~من ) ثمن ( الثمرة وقدر ) العامل ( الأجرة أو لم يقدرها
# لم يصح ) ذلك ( كما لو شرط لنفسه أجر عمله لأن العمل عليه ) فلا يصح شرط
~~أخذ عوضه ( و ) يجب ( على رب المال ما فيه حفظ الأصل من شد الحيطان ومثله )
~~أي مثل ما يحفظ الأصل تحصيل ( السباخ
# قاله الشيخ وإجراء الأنهار وحفر البئر والدولاب وما يديره ) أي الدولاب (
~~من آلة ودابة وشراء الماء و ) شراء ( ما يلقح به وتحصيل الزبل
# وقال الموفق وغيره والأولى أن البقر التي تدير الدولاب على العامل كبقر
~~الحرث ) وهو قول ابن أبي موسى
# ( فإن شرط ) في مساقاة أو مزارعة ( على أحدهما ) أي المالك أو العامل (
~~ما يلزم الآخر أو بعضه PageV03P540 فسد الشرط والعقد ) لأنه شرط يخالف
~~مقتضى العقد فأفسده كالمضاربة إذا شرط العمل فيها على رب المال
# ( وحكم العامل ) في مساقاة ومزارعة ( حكم المضارب فيما يقبل قوله و ) في
~~( ما يرد ) قوله فيه لأن رب المال ائتمنه بدفع ماله
# ( فإن اتهم ) رب المال العامل بخيانة ( حلف ) العامل لاحتمال صدق المدعي
# ( وإن ثبتت خيانته ) قبل تمام العمل بإقراره أو ببينة أو نكوله ( ضم إليه
~~من ms1782 يشارفه كالوصي إذا ثبتت خيانته ) تحصيلا للغرضين ( فإن لم يمكن حفظه )
~~أي المال من العامل ( استؤجر من ماله من يعمل العمل يقوم مقامه ويزيل يده )
~~لخيانته ( فإن عجز ) العامل ( عن العمل كضعفه مع أمانته ضم إليه قوي ) أمين
~~( ولا تنزع يده ) لأن العمل مستحق عليه ولا ضرر في بقاء يده
# ( فإن عجز ) العامل ( بالكلية أقام ) العامل ( مقامه من يعمل والأجرة
~~عليه في الموضعين ) لأن عليه توفية العمل وهذا من توفيته
# ( وإذا ظهرت الثمرة ثم تلفت إلا واحدة فهي بينهما ) على ما شرطا كالكل
# ( ويلزم من بلغت حصته منهما نصابا زكاته ) لأن العامل يملك حصته بالظهور
~~كرب المال ( وإن ساقاه على أرض خراجية فالخراج على رب المال ) لأنه يجب على
~~رقبة الأرض سواء أثمرت الشجر أو لم تثمر زرع الأرض أو لم يزرعها
# ( وإذا ساقى ) رب المال ( رجلا أو زارعه فعامل العامل غيره على الأرض أو
~~الشجر بغير إذن ربه لم يجز ) كالمضارب لا يضارب بالمال
# ( فإن استأجر أرضا فله أن يزارع فيها ) لأن منافعها صارت مستحقة له فملك
~~المزارعة فيه كالمالك
# ( والأجرة على المستأجر دون المزارع ) لما تقدم في الخراج
# ( وكذلك يجوز لمن في يده أرض خراجية أن يزارع فيها والخراج عليه دون
~~المزارع ) كما مر في المساقاة
# ( وللموقوف عليه أن يزارع في الوقف ويساقي على شجره ) كالمالك
# وكذلك ينبغي في ناظر الوقف إذا رآه مصلحة ( ويتبع في الكلف السلطانية )
~~أي التي يطلبها السلطان ( العرف ما لم يكن شرط ) فيعمل بمقتضاه
# فما عرف أخذه من رب المال كان عليه وما عرف أخذه من العامل كان عليه
# ( وما طلب من قرية من كلف سلطانية ونحوها فعلى قدر الأموال فإن وضع على
~~الزرع فعلى ربه أو ) وضع ( على الغفار فعلى ربه ما لم يشرط على مستأجر وإن
~~وضع مطلقا فالعادة ) قاله الشيخ وقال ولمن له الولاية على المال أن يصرف
~~فيما يخصه من الكلف كناظر الوقف والوصي والمضارب والوكيل
# قال ومن لم يخلص مال غير من التلف إلا بما أدى عنه
# رجع ms1783 به في أظهر قولي العلماء
# ( ويعتبر ) في مزارعة ( معرفة PageV03P541 جنس البذر ولو تعدد ) البذر (
~~و ) معرفة ( قدره ) أي البذر كالشجر في المساقاة ولأنها معاقدة على عمل فلم
~~تجز على غير معلوم الجنس والقدر كالإجارة
# ( وفي المغني أو تقدير المكان ) وتعيينه أو بمساحته ( وإن شرط ) رب المال
~~للعامل ( إن سقي سيحا أو زرعها شعيرا فالربع و ) إن سقى ( بكلفة أو ) زرع (
~~حنطة النصف ) لم يصح للجهالة ( أو ) قال رب المال ( لك نصف هذا النوع وربع
~~الآخر ويجهل العامل قدرهما ) أي النوعين لم يصح للجهالة ( أو ) قال ( لك
~~الخمسان إن لزمتك خسارة وإلا الربع ) لم يصح للجهالة
# ( أو قال ) رب المال ( ما زرعت من شعير فلي ربعه وما زرعت من حنطة فلي
~~نصفه ) ولم يبين البذر لم يصح للجهالة
# ( أو ) قال ( ساقيتك على هذا البستان بالنصف على أن أساقيك على الآخر
~~بالربع لم يصح ) لأنه كبيعتين في بيعة المنهي عنه ( وإن قال ما زرعت من شيء
~~فلي نصفه صح ) لما تقدم أن النبي صلى الله عليه وسلم عامل أهل خيبر بشطر ما
~~يخرج منها من ثمر أو زرع
# ( وإن ساقى أحد الشريكين شريكه وجعل له من الثمر أكثر من نصيبه مثل أن
~~يكون الأصل بينهما نصفين
# فجعل له ثلثي الثمرة صح
# وكان السدس حصته من المساقاة ) كما لو ساقى أجنبيا بذلك ( وإن جعل الثمرة
~~بينهما نصفين أو جعل للعامل الثلث فسدت ) المساقاة لأنه لم يجعل للعامل شيء
~~في مقابلة عمله
# ( ويكون الثمر بينهما بحكم الملك ) نصفين
# وشرط الثلث للعامل باطل لأن غير العامل يأخذ من نصيب العامل جزءا
~~ويستعمله بلا عوض
# فلا يصح ( ولا يستحق العامل شيئا ) في نظير عمله ( لأنه متبرع ) به
# وإن شرط للعامل كل الثمرة فسدت أيضا وله أجرة مثله
#
# | فصل في المزارعة وتقدم تفسيرها أول الباب
# ( تجوز ) المزارعة ( بجزء مشاع معلوم للعامل من الزرع كما تقدم ) لقصة
~~خيبر
# ( فإن كان في الأرض شجر فزارعه على الأرض وساقاه على الشجر ) الذي بها (
~~صح ) سواء قل بياض الأرض أو كثر ms1784 نص عليه
# وقال قد دفع النبي صلى الله عليه وسلم خيبر على هذا ولأنهما عقدان يجوز
~~إفراد كل واحد منهما فجاز الجمع بينهما كالبيع والإجارة
# ( وإن أجره الأرض وساقاه على الشجر ) الذي بها ( صح كجمع PageV03P542 بين
~~إجارة وبيع ) ما لم يكن حيلة
# ( وإن كان حيلة على بيع الثمرة قبل وجودها أو قبل بدو صلاحها بأن أجره
~~الأرض بأكثر من أجرتها وساقاه على الشجر بجزء من ألف جزء ونحوه حرم ) ذلك
# ( ولم يصح ) كل من الإجارة والمساقاة
# قال المنقح قياس المذهب بطلان عقد الحيلة مطلقا
# ومقتضى ما قدمه في المنتهى أنه يصح في الإجارة ويبطل في المساقاة
# ( وسواء جمعا بين العقدين ) أي الإجارة والمساقاة ( أو عقدا واحدا بعد
~~الآخر فإن قطع بعض الشجر المثمر والحالة هذه فإنه ينقص من العوض المستحق
~~بقدر ما ذهب من الشجر سواء قيل بصحة العقد أو فساده وسواء قطعه المالك أو
~~غيره ونحوه ) قاله الشيخ تقي الدين
# قلت مقتضى القواعد
# أنه لا ينقص من أجرة الأرض شيء إذا قلنا بصحتها لأن الأرض هي المعقود
~~عليها ولم يفت منها شيء
# وأما إذا فسدت فعليه أجرة مثل الأرض ويرد الثمرة وما أخذه من ثمر الشجر
# وله أجرة مثل عمله فيها والله أعلم
# ( وتصح إجارة الأرض وشجر فيها لحملها ) أي حمل الشجر وهو ثمرها وورقها
~~ونحوه وحكاه أبو عبيد إجماعا
# وجوزه ابن عقيل تبعا للأرض
# ولو كان الشجر أكثر واختاره الشيخ تقي الدين وصاحب الفائق
# ( وتصح إجارتها ) أي الشجرة ( لنشر الثياب عليها ونحوه ) كاستظلال بها
~~لأنه نفع مباح
# ( ويشترط ) للمزارعة ( كون البذر من رب الأرض ولو أنه العامل ويقر العمل
~~من الآخر ) لأنهما يشتركان في نمائه
# فوجب أن يكون رأس المال من أحدهما كالمضاربة
# ( ولا تصح ) المزارعة ( إن كان البذر من العامل أو ) كان البذر ( منهما )
~~أي من العامل ورب الأرض
# ( أو ) كان البذر ( من أحدهما والأرض لهما ) لما تقدم ( أو ) البذر من
~~واحد و ( الأرض والعمل من الآخر أو ) الأرض من واحد والعمل من آخر و (
~~البذر من ms1785 ثالث أو ) الأرض من واحد والعمل من آخر والبذر من ثالث و ( البقر
~~من رابع ) فلا تصح في جميع هذه الصور لأنه البذر ليس من رب الأرض
# ( وعنه لا يشترط كون البذر من رب الأرض واختاره الموفق والمجد والشارح
~~وابن رزين وأبو محمد ) يوسف ( الجوزي والشيخ وابن القيم وصاحب الفائق
~~والحاوي الصغير وهو الصحيح ) قاله في المغني
# قال في الإنصاف وهو أقوى دليلا
# ( وعليه عمل الناس ) لأن الأصل المعول عليه في المزارعة قضية خيبر
# ولم يذكر النبي صلى الله عليه وسلم أن البذر على المسلمين
# ( وإن قال ) رب أرض لعامل ( آجرتك نصف أرضي بنصف البذر PageV03P543 ونصف
~~منفعتك ومنفعة بقرك وآلتك وأخرج المزارع البذر كله لم يصح لجهالة المنفعة
# وكذلك لو جعلها ) أي المنفعة ( أجرة لأرض آخرى أو ) أجرة ل ( دار
# لم يجز ) لجهالة المنفعة ( و ) إذا فسدت وكان البذر من العامل
# ( الربح والزرع كله للمزارع ) لأنه صاحب البذر لأنه عين ماله تقلب من حال
~~إلى حال
# ( وعليه أجرة مثل الأرض ) لأن ربها دخل على أن يأخذ ما سمي له
# فإذا فات رجع إلى بدله لكونه لم يرض ببذل أرضه مجانا
# وإن كان البذر منهما فالزرع لهما بحسبه
# ( فإن أمكن علم المنفعة ) أي منفعة العامل وبقره وآلته
# ( وضبطها بما لا يختلف معه معرفة البذر ) وأجرة نصف الأرض بنصف البذر
~~والمنفعة ( جاز ) لانتفاء الغرر والجهالة
# ( وكان الزرع بينهما ) نصفين لأن البذر الذي هو أصله كذلك
# ( وإن شرط ) المزارع ( أن يأخذ رب الأرض مثل بذره و ) أن ( يقتسم الباقي
~~ففاسد ) كأنه اشترط لنفسه قفزانا معلومة
# وهو شرط فاسد تفسد به المزارعة
# لأنه قد لا يخرج من الأرض إلا ذلك القدر
# فيختص به المالك وربما لا تخرجه وموضوعها على الاشتراك
# ( وإن شرط ) في المزارعة أو المساقاة ( لأحدهما ) أي رب البذر والشجر أو
~~العامل ( قفزانا معلومة ) لم تصح لما تقدم
# ( أو ) شرط لأحدهما ( دراهم معلومة ) لم تصح لأنه ربما لا يخرج من الأرض
~~إلا ذلك فيؤدي إلى الضرر
# ( أو ) شرط لأحدهما ( زرع ناحية معينة ) فسدت ms1786
# قال في المغني والمبدع بإجماع العلماء
# ( أو ) يشترط لأحدهما ( ما على الجداول إما منفردا أو مع نصيبه فسدت
~~المزارعة والمساقاة
# ومتى فسد العقد ) أي عقد المزارعة والمساقاة ( فالزرع ) لصاحب البذر
~~وعليه أجرة العامل
# ( والثمر لصاحبه ) أي البذر أو الشجر ( وعليه الأجرة ) للعامل لأنه عمل
~~بعوض لم يسلم له
# ( وحكم المزارعة حكم المساقاة فيما ذكرنا ) فيما تقدم من الأحكام
# ( والحصاد والدياس والتصفية ) أي تصفية الحب من التبن ( واللقاط على
~~العامل ) لأنه من العمل الذي لا يستغنى عنه ولقصة خيبر
# ( ويكره الحصاد والجذاذ ليلا ) لأنه ربما أصابه أذى من نحو حية
# ( وإن دفع رجل بذره إلى صاحب الأرض ليزرعه في أرضه ويكون ما يخرج بينهما
~~ففاسد ) لكون البذر ليس من رب الأرض
# ( ويكون الزرع لمالك البذر ) لأنه عين ماله تقلب من حال إلى حال ( وعليه
~~أجرة الأرض و ) وأجرة ( العمل ) في الزرع لأنه إنما بذل نفعه ونفع أرضه
~~بعوض لم يسلم له
# فرجع ببدله
# PageV03P544 ( وإن قال ) رب أرض ( أنا أزرع الأرض ببذري وعواملي وتسقيها
~~بمائك والزرع بيننا لم يصح ) لأن موضوع المزارعة على أن يكون من أحدهما
~~الأرض ومن الآخر العمل
# وصاحب الماء ليس منه أرض ولا عمل ولا بذر ولأن الماء لا يباع ولا يستأجر
~~فكيف تصح المزارعة به
# ( وإن زارع شريكه في نصيبه صح بشرط أن يكون للعامل أكثر من نصيبه )
# بأن يكون الأصل بينهما نصفين فيقول أحدهما للآخر أعمل عليه ولك الثلثان
# فيصح ويكون السدس الزائد في نظير عمله في حصة شريكه
# ( وتقدم ) ونحوه في المساقاة ( قريبا
# وما سقط من حب وقت حصاد فنبت في العام القابل
# فلرب الأرض مالكا كان ) رب الأرض ( أو مستأجرا أو مستعيرا ) نص عليه لأن
~~رب الحب أسقط حقه منه بحكم العرف وزال ملكه عنه
# لأن العادة ترك ذلك لمن يأخذه
# ( وكذا نص ) الإمام ( فيمن باع قصيلا فحصده فبقي يسيرا فصار سنبلا
# ف ) هو ( لرب الأرض ) لما تقدم
# ( ويباح التقاط ما خلفه الحصادون من سنبل وحب وغيرهما ) بلا خلاف لجريان
~~ذلك مجرى نبذه على ms1787 سبيل الترك له
# ( ويحرم منعه قال ) ه ( في الرعاية ) لأنه منع من مباح
# ( وإذا غصب زرع إنسان وحصده ) الغاصب ( أبيح للفقراء التقاط السنبل
~~المتساقط كما لو حصدها المالك وكما يباح رعي الكلأ من الأرض المغصوبة )
~~واستشكل بدخول الأرض المغصوبة ( وإن خرج الأكار ) أي الزارع ( باختياره
~~وترك العمل قبيل الزرع أو بعده قبل ظهوره ) أي الزرع ( وأراد ) الأكار ( أن
~~يبيع عمل يديه في الأرض ) من حرث ونحوه ( وما عمل ) أي أنفق في الأرض ( لم
~~يجز ) ذلك خلافا للقاضي في الأحكام السلطانية
# ( ولا شيء له ) كالعامل في المساقاة
# ( وإن أخرجه مالك ذلك فله أجرة ) مثل ( عمله
# وما أنفق في الأرض ) لأنه عمل بعوض لم يسلم له فوجب له بدله وهو قيمته
# وعلم منه أنه إذا فسخت المزارعة بعد ظهور الزرع للعامل نصيبه وعليه تمام
~~العمل كالمساقاة
# ( ولا يجوز ) لرب الأرض ( أن يشرط على الفلاح شيئا مأكولا ولا غيره ) أي
~~غير مأكول ( من دجاج ولا غيرها التي يسمونها خدمة ) ويسمى الآن ضيافة
# ( ولا أخذه ) أي الدجاج ونحوه ( بشرط ولا غيره ) إلا أن ينوي مكافأته أو
~~الاحتساب به من أجرة الأرض أو كانت العادة جارية بينهما به قبل أن يعطيه
~~أرضه على قياس ما تقدم في القرض ( ولو أجر ) إنسان ( أرضه سنة لمن يزرعها
~~فزرعها ) المستأجر زرعا ينبت في سنة PageV03P545 ( فلم ينبت الزرع ) في (
~~تلك السنة ثم نبت في السنة الأخرى فهو للمستأجر
# وعليه الأجرة لرب الأرض مدة احتباسها )
# فيلزمه المسمى للسنة الأولى وأجرة المثل للثانية
# ( وليس لرب الأرض مطالبته ) أي المستأجر ( بقلعه ) أي الزرع ( قبل إدراكه
~~) لأنه وضعه بحق وتأخره ليس بتقصيره
#
# | باب الإجارة
# مشتقة من الأجر وهو العوض ومنه سمي الثواب أجرا لأن الله تعالى يعوض
~~العبد به على طاعته أو صبر عن معصيته
# وهي ثابتة بالإجماع
# وسنده من الكتاب قوله تعالى @QB@ فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن @QE@ ومن
~~السنة حديث عائشة في خبر الهجرة قالت واستأجر رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~وأبو بكر رجلا من بني الديل هاديا خريتا والخريت الماهر ms1788 بالهداية رواه
~~البخاري
# والحاجة داعية إليها إذ كل إنسان لا يقدر على عقار يسكنه ولا على حيوان
~~يركبه ولا على صنعة يعملها
# وأرباب ذلك لا يبذلونه مجانا فجوزت طلبا للرفق
# ( وهي ) لغة المجازاة وشرعا ( عقد على منفعة مباحة معلومة تؤخذ شيئا
~~فشيئا ) وهي ضربان
# أشار إلى الأول منهما بقوله ( مدة معلومة من عين معلومة ) معينة كأجرتك
~~هذا البعير
# ( أو ) من عين ( موصوفة في الذمة ) كأجرتك بعيرا صفته كذا
# ويستقصى صفته وأشار إلى الضرب الثاني بقوله ( أو عمل معلوم ) وقوله (
~~بعوض معلوم ) راجع للضربين فعلمت أن المعقود عليه هو المنفعة لا العين
~~خلافا لأبي إسحاق المروزي لأن المنفعة هي التي تستوفى والأجر في مقابلتها
~~ولهذا تضمن دون العين
# وإنما أضيف العقد إلى العين لأنها محل المنفعة ومنشؤها كما يضاف عقد
~~المساقاة إلى البستان والمعقود عليه الثمرة والانتفاع تابع ضرورة أن
~~المنفعة لا توجد إلا عقبه
# ( ويستثنى من قولهم مدة معلومة ) صورتان
# إحداهما تقدمت في الصلح والأخرى ( ما فتح عنوة ولم يقسم ) بين الغانمين (
~~فيما فعله عمر رضي الله عنه ) في أرض الخراج فإنه وقف PageV03P546 أرض ذلك
~~على المسلمين وأقرها في أيدي أربابها بالخراج الذي ضربه أجرة لها كل عام
~~ولم يقدر مدتها لعموم المصلحة فيها
# وأركان الإجارة خمسة المتعاقدان والعوضان والصيغة
# ( وهي ) أي الإجارة ( والمساقاة والمزارعة والعرايا والشفعة والكتابة
~~ونحوها ) كالسلم ( من الرخص المباحة المستقر حكمها على وفق القياس )
# قال في الفروع لأن من لم يخصص العلة لا يتصور عنده مخالفة قياس صحيح
# ومن خصصها فإنما يكون الشيء خلاف القياس إذا كان المقتضى للحكم موجودا
~~فيه وتخلف الحكم عنه
# ( ولا تصح ) الإجارة ( إلا من جائز التصرف ) لأنها عقد معاوضة كالبيع (
~~وتنعقد ) الإجارة ( بلفظ آجرت وما في معناه ) كالكراء سواء ( أضافه إلى
~~العين نحو آجرتكها أو أكريتكها أو ) أضافه ( إلى النفع نحو ) قوله ( آجرتك
~~) نفع هذا الدار ( أو أكريتك ) نفع هذه الدار ( أو ملكتك نفعها
# و ) تنعقد أيضا ( بلفظ بيع أضافه إلى النفع نحو ) قول ( بعتك نفعها أو )
~~بعتك ( سكنى الدار ونحوه ms1789 أو أطلق ) لأنها بيع فانعقدت بلفظه كالصرف قال
~~الشيخ تقي الدين التحقيق أن المتعاقدين إن عرفا المقصود انعقدت بأي لفظ كان
~~من الألفاظ التي عرف بها المتعاقدان مقصودهما وهذا عام في جميع العقود
# فإن الشارع لم يحد حدا لألفاظ العقود بل ذكرها مطلقة
# وكذا قال ابن القيم في أعلام الموقعين وصححه في تصحيح الفروع والنظم
# وقال في المنتهى وبلفظ بيع إن لم يضف إلى العين
# ومعناه في التلخيص قال مضافا إلى النفع كبعتك نفع هذه الدار شهرا وإلا لم
~~يصح نحو بعتك شهرا
# ( ولا تصح ) الإجارة ( إلا بشروط ثلاثة
# أحدها معرفة المنفعة ) لأنها هي المعقود عليها فاشترط العلم بها كالمبيع
# ومعرفتها ( إما بالعرف ) وهو ما يتعارفه الناس بينهم ( كسكنى الدار شهرا
~~) السكنى متعارفة بين الناس
# والتفاوت فيها يسير فلم تحتج إلى ضبطه
# ( و ) ك ( خدمة الآدمي سنة ) لأن الخدمة أيضا معلومة بالعرف فلم تحتج إلى
~~ضبط كالسكنى ( فيخدمه في الزمن الذي يقتضيه العرف ) قال في النوادر
~~والرعاية إن استأجره شهرا يخدم ليلا ونهارا فإن استأجره للعمل استحقه ليلا
~~انتهى
# والمراد ما جرت به العادة من الليل
# قال في الهداية يخدم من طلوع الشمس إلى غروبها وبالليل ما يكون من خدمة
~~أوساط الناس
# ( فإذا كان لهما عرف أغنى عن تعيين النفع
# و ) عن تعيين ( صفته وينصرف الإطلاق إليه ) أي PageV03P547 إلى العرف
~~لتبادره إلى الذهن ( فإذا كان عرف الدار السكنى أو لم يكن واكتراها لها فله
~~السكنى
# و ) له ( وضع متاعه فيها ويترك فيها من الطعام ما جرت عادة الساكن به )
# قال في المبدع ويستحق ماء البئر تبعا للدار في الأصح
# ( وله ) أي المستأجر ( أن يأذن لأصحابه وأضيافه في الدخول ) بها (
~~والمبيت فيها ) لأنه العادة
# وقيل لأحمد يجيء زوار عليه أن يخبر صاحب البيت بهم قال ربما كثروا
# أرى أن يخبر
# وقال إذا كان يجيئه الفرد ليس عليه أن يخبره
# ( وليس له ) أي للساكن ( أن يعمل فيها حدادة ولا قصارة )
# لأنه ليس العرف وأيضا يضر بجدرانها ( ولا ) يجعلها ( مخزنا للطعام ) لأنه
~~يضر ms1790 بها
# والعرف لا يقتضيه
# ( ولا أن يسكنها دابة ) لما تقدم
# قلت إن لم تكن قرينة كالدار الواسعة التي فيها إسطبل معد للدواب عملا
~~بالعرف
# ( ولا يدع ) المستأجر ( فيها رمادا ولا ترابا ولا زبالة ونحوها ) مما يضر
~~بها
# لحديث لا ضرر ولا ضرار
# ( وله ) أي المستأجر ( إسكان ضيف وزائر ) لأنه ملك السكنى
# فله استيفاؤها بنفسه وبمن يقوم مقامه
# ( وإما بالوصف كحمل زبرة حديد وزنها كذا إلى موضع معين ) فلا بد من ذكر
~~الوزن والمكان الذي يحمل إليه لأن المنفعة إنما تعرف بذلك وكذا كل محمول
# ( ولو كان المحمول كتابا فوجد ) الأجير ( المحمول إليه غائبا ) ولا وكيل
~~له ( فله ) أي الأجير ( الأجرة ) المسماة ( لذهابه
# و ) له أجرة مثل ( رده ) لأنه ليس سوى رده إلا تضييعه
# وقد علم أنه لا يرضى تضييعه فيتعين رده
# ( وإن وجده ) أي وجد الأجير المحمول إليه ( ميتا
# ففي الرعاية وهو ظاهر الترغيب له المسمى فقط
# ويرده ) لأنه أمانة بيده
# ولعل الفرق أن الموت ليس من فعل الميت بخلاف الغيبة فكان الباعث مفرطا
~~بعدم الاحتياط
# ( قال أحمد يجوز أن يستأجر ) الأجنبي ( الأمة والحرة للخدمة ) لأنها
~~منفعة مباحة
# ( ولكن يصرف ) المستأجر ( وجهه عن النظر ) للحرة ( ليست الأمة مثل الحرة
~~) فلا يباح للمستأجر النظر لشيء من الحرة بخلاف الأمة فينظر منها إلى
~~الأعضاء الستة أو إلى ما عدا عورة الصلاة على ما يأتي في النكاح والحاصل أن
~~المستأجر لهما كالأجنبي
# ( ولا يخلو ) المستأجر ( معها ) أي الحرة ( في بيت ) بل ولا مع الأمة كما
~~يأتي في النكاح
# ( ولا ينظر إليها متجردة ولا إلى شعرها ) المتصل لأنه عورة من الحرة
~~بخلاف الأمة
# ( وتصح ) الإجارة ( لبناء ) دار ونحوها لأنه نفع مباح
# ( ويقدر ) البناء ( بالزمان ) PageV03P548 كيوم أو شهر ( وإن قدر بالعمل
~~) بأن استأجر لبناء حائط ( فلا بد من معرفة موضعه ) أي البناء
# ( لأنه يختلف بقرب الماء وسهولة التراب
# ولا بد من ذكر طول الحائط وعرضه وسمكه ) بفتح السين وسكون الميم أي
~~ثخانته وهو في الحائط بمنزلة العمق في غير المنتصب ذكره في الحاشية
# ( وآلته ) أي ms1791 البناء ( من طين ولبن وآجر وشيد ) أي جير ( وغير ذلك )
~~كالجص لأن معرفة المنفعة لا تحصل إلا بذلك
# والغرض يختلف فلا بد من ذكره
# ( ولو استؤجر لحفر بئر عشرة أذرع طولا وعشرة أذرع عرضا وعشرة أذرع عمقا
~~فحفر ) الأجير ( خمسة طولا في خمسة عرضا في خمسة عمقا ) وأردت أن تعرف ما
~~يستحقه من الأجرة المسماة له ( فاضرب عشرة في عشرة تبلغ مائة ثم اضرب
~~المائة في عشرة تبلغ ألفا )
# فهي التي استؤجر لحفرها
# ( واضرب خمسة في خمسة بخمسة وعشرين ثم اضربها في خمسة بمائة وخمسة وعشرين
~~) وذلك الذي حفره
# ( و ) إذا نسبت ( ذلك ) إلى الألف وجدته ( ثمن الألف فله ثمن الأجرة )
# لأنه وفى بثمن العمل ( إن وجب له شيء ) من الأجرة بأن ترك العمل لنحو
~~صخرة منعته من الحفر هذا قول صاحب الرعاية ويأتي في الباب ما يقابله
# والآتي هو الصحيح من المذهب ( وإن استأجره ليبني له بناء معلوما ) كحائط
~~موصوفة بما تقدم
# ( أو ) ليبني له ( في زمن معلوم ) كيوم أو أسبوع ( فبناه ) الأجير ( ثم
~~سقط البناء
# فقد وفى ) الأجير ( ما عليه واستحق الأجرة ) كاملة
# لأن سقوطه ليس من فعله ولا تفريطه
# هذا ( إن لم يكن سقوطه من جهة العامل
# فأما إن ) كان سقوطه من جهته بأن ( فرط أو بناه محلولا أو نحو ذلك
# فسقط
# فعليه إعادته وغرامة ما تلف منه ) لتفريطه ( وإن استأجره لبناء أذرع
~~معلومة فبنى بعضها ثم سقط ) على أي وجه كان ( فعليه إعادة ما سقط
# و ) عليه ( تمام ما وقعت عليه الإجارة من الأذرع ) مطلقا لأنه لم يوف
~~بالعمل وعليه غرم ما تلف إن فرط
# ( ويصح الاستئجار لتطيين الأرض والسطوح والحيطان و ) الاستئجار ل ) (
~~تجصيصها ) ونحوه لأنه مباح
# ويقدر بالزمن ( ولا يصح ) الاستئجار ( على ) ذلك إذا قدر ب ( عمل معين )
~~بأن يقول استأجرتك لتطيين هذا الحائط أو تجصيصها ( لأن الطين ) أو الجص (
~~يختلف في الرقة والغلظ
# و ) كذلك ( الأرض منها العالي والنازل وكذلك الحيطان والسطوح ) منها
~~العالي والنازل ( فلذلك لم يصح ) الاستئجار لذلك ( إلا على مدة ms1792 ) معلومة
~~كيوم PageV03P549 أو شهر و ( تصح إجارة أرض معينة ) برؤية
# لأن الأرض لا تنضبط بالصفة ( لزرع كذا ) من برأ وقطن ونحوهما ( أو غرس )
~~معلوم كمشمش ( أو بناء معلوم ) كدار وصفها بلا خلاف
# ( أو ) إجارتها ( لزرع ما شاء أو لغرس ما شاء ) أو لبناء ما شاء ( أو
~~لزرع وغرس ما شاء كأجرتك لتزرع ما شئت أو ) أجرها ( لغرس ) ويسكت أو لبناء
~~أو زرع ويسكت ( أو أجره الأرض وأطلق ) بأن لم يعين زرعا ولا غرسا ولا بناء
# ( وهي تصلح للرزع وغيره ) فتصح الإجارة في جميع هذه الصور للعلم بالمعقود
~~عليه
# قال الشيخ تقي الدين إن أطلق أو قال انتفع بها ما شئت
# فله زرع وغرس وبناء
# ( ويأتي له تتمة ) في الباب ( ويجوز الاستئجار لضرب اللبن على مدة ) كيوم
~~أو شهر ( أو ) على ( عمل ) معلوم ( فإن قدره بالعمل احتاج إلى تعيين عدده و
~~) إلى ( ذكر قالبه وموضع الضرب ) لأنه يختلف باعتبار التركيب والماء ( فإن
~~كان هناك قالب معروف لا يختلف جاز )
# كما لو كان المكيال معروفا ( وإن قدره بالطول والعرض والسمك جاز )
~~لانتفاء الغرر ( ولا يكتفي بمشاهدة قالب الضرب إذا لم يكن معروفا ) لأن فيه
~~غررا وقد يتلف كالسلم ( ولا يلزمه ) أي الأجير ( إقامة اللبن ليجف ) لأنه
~~إنما استؤجر للضرب لا للإقامة
# ( ما لم يكن شرط أو عرف ) فيرجع إليه
# وظاهر ما قدمه في المبدع وشرح المنتهى لا يلزمه مع عرف
# ( ومثله ) أي إقامة اللبن ( إخراج الآجر من التنور الذي استؤجر لشيه )
~~فلا يلزمه إن لم يكن شرط أو عرف لما تقدم
# ( وإن استؤجر لحفر قبر لزمه رد ترابه ) أي القبر ( على الميت لأنه العرف
~~)
# و ( لا ) يلزمه ( تطيينه ) لأنه ليس بمشروع
# وظاهره ولو كان العرف
# ( وإن استأجر للركوب ذكر ) المستأجر ( المركوب فرسا أو بعيرا ونحوه )
~~كحمار ( كمبيع ) إن لم يكن مرئيا ( و ) ذكر ( ما يركب به من سرج وغيره )
~~لأن ضرر المركوب يختلف باختلافه
# ( و ) ذكر ( كيفية سيره من هملاج وغيره ) لأن الغرض يختلف باختلافه
# والهملاج بكسر الهاء من الهملجة مشية معروفة ms1793
# ( ولا يشترط ذكر ذكوريته ) أي المركوب ( وأنوثيته ونوعه ) فلا يشترط في
~~الفرس أن يقول حجر أو حصان ولا عربي أو برذون ونحوه
# لأن التفاوت بين ذلك يسير
# ( ولا بد من معرفة راكب برؤية أو صفة كمبيع ) لاختلافه بالطول والسمن
~~وضدهما
# ( ويشترط ) أيضا ( معرفة توابعه ) أي الراكب ( العرفية كزاد وأثاث من
~~الأغطية PageV03P550 والأوطية والمعاليق كالقدر والقربة ونحوهما إما برؤية
~~أو صفة أو وزن ) لأن ذلك لا يختلف ( وله ) أي الراكب ( حمل ما نقص من
~~معلومه ) أي من الذي قدره للمؤجر
# ( ولو بأكل معتاد
# ويأتي في الباب ) موضحا ( وإن كان ) استأجر ( للحمل ) لم يحتج ( إلى ذكر
~~ما تقدم )
# من ذكر ما يحمل عليه وآلته ( إن لم يتضرر المحمول بكثرة الحركة أو يفوت
~~غرض المستأجر ) باختلاف ما يحمل عليه
# ( وإلا ) بأن تضرر المحمول أو فات غرض المستأجر باختلافه
# ( اشترط كحامل زجاج وخزف ) أي فخار و ( فاكهة ونحوه ) أي نحو ما ذكر لأن
~~فيه غرضا
# ( ويشترط معرفة المتاع المحمول برؤية أو صفة وذكر جنسه من حديد أو قطن أو
~~غيره و ) معرفة ( قدره بالكيل أو بالوزن
# فلا يكفي ذكر وزنه فقط )
# لاختلاف الغرض خلافا لابن عقيل ( ويشترط معرفة أرض ) إذا استؤجر ( لحرث )
~~برؤية لأنها لا تنضبط بالصفة فيختلف العمل باختلافها
#
# | فصل الشرط ( الثاني ) للإجارة ( معرفة الأجرة )
# لأنه عوض في عقد معاوضة
# فوجب أن يكون معلوما كالثمن
# وقد روي عنه صلى الله عليه وسلم من استأجر أجيرا فليعلمه أجره ويصح أن
~~تكون في الذمة وأن تكون معينة
# ( فما في الذمة ) حكمه ( كثمن ) فما صح أن يكون ثمنا في الذمة صح أن يكون
~~أجرة
# ( و ) الأجرة ( المعينة كمبيع ) معين ( ولو جعل الأجرة صبرة دراهم أو )
~~صبرة ( غيرها
# صحت ) الإجارة ( كبيع ) بخلاف السلم لأن المنفعة هنا أجريت مجرى الأعيان
# لأنها متعلقة بعين حاضرة والسلم متعلق بمعدوم فافترقا
# ( وتجوز إجارة الأرض بجنس ما يخرج منها ) بأن أجرها لمن يزرعها برا بقفيز
~~بر إن لم يقل مما يخرج منها وإلا لم يصح
# ( وتقدم في الباب قبله ) مفصلا ( ويصح استئجار ms1794 أجير وظئر ) أي مرضعة ولو
~~أما ( بطعامهما وكسوتهما ) وإن لم يصف الطعام والكسوة ( أو بأجرة معلومة
~~وطعامهما وكسوتهما ) أما المرضعة فلقوله تعالى @QB@ وعلى المولود له رزقهن
~~وكسوتهن بالمعروف @QE@
# بل في الآية قرينة تدل على طلاقها
# لأن الزوجة تجب نفقتها وكسوتها بالزوجية وإن لم ترضع
# ولقوله تعالى @QB@ وعلى الوارث مثل ذلك @QE@ والوارث ليس بزوج فأوجب لهن
~~النفقة والكسوة على PageV03P551 الرضاع ولم يفرق بين المطلقة وغيرها
# وأما الأجير فلما روي عن أبي بكر وعمر وأبي موسى رضي الله تعالى عنهم
~~أنهم استأجروا الأجراء بطعامهم وكسوتهم ولم يظهر له نكير
# فكان كالإجماع
# ( وكما لو شرطا ) أي المرضعة والأجير ( كسوة ونفقة معلومتين موصوفتين
~~كصفتهما في السلم ) بأن يوصفا بما لا يختلفان معه غالبا
# ( وهما ) أي المرضعة والأجير ( عند التنازع ) في الكسوة والنفقة أو
~~قدرهما ( كزوجة ) قال في الشرح لأن الكسوة عرفا وهي كسوة الزوجات والإطعام
~~عرفا وهو الإطعام في الكفارات وفي الملبوس إلى أقل ملبوس مثله
# لأن الإطلاق يجزي فيه أقل ما يتناوله اللفظ كالوصية
# ( ويسن إعطاء ظئر حرة عند الفطام عبدا أو أمة إن كان المسترضع موسرا )
~~لما روى أبو داود بإسناده عن هشام بن عروة عن أبيه عن حجاج عن أبيه قال قلت
~~يا رسول الله ما يذهب عني مذمة الرضاع قال الغرة العبد أو الأمة قال
~~الترمذي حسن صحيح
# ( قال الشيخ لعل هذا في المتبرعة بالرضاعة انتهى
# وإن كانت الظئر أمة استحب ) لمسترضع موسر ( إعتاقها ) لأنه يحصل أخص
~~الرقاب بها لها وتحصل به المجازاة التي جعلها النبي صلى الله عليه وسلم
~~مجازاة للوالد من النسب
# ( ولو استؤجرت ) المرأة ( للرضاع والحضانة لزماها ) أي الرضاع والحضانة
~~لأنه مقتضى العقد
# ( وإن استؤجرت للرضاع وأطلق ) الرضاع ( لزمها الحضانة تبعا ) عملا بالعرف
~~( وإن استؤجرت للحضانة وأطلق ) العقد ( لم يلزمها الرضاع ) لأنه ليس داخلا
~~في الحضانة
# وقال في المنتهى وإن أطلقت أو خصص رضاع لم يشمل الآخر ( والمعقود عليه في
~~الرضاع الحضانة واللبن ) لأن كلا منهما مقصود ولأن العقد لو كان على الخدمة
~~وحدها لما لزمها سقي ms1795 لبنها
# وأما كونه عينا فلا يمنع للضرورة لحفظ الآدمي لأن غيره لا يقوم مقامه
# ( ولو وقعت الإجارة على الحضانة والرضاع وانقطع اللبن بطلا ) أي بطلت
~~الإجارة فيهما لتعذر المقصود منها
# ( ويجب على المرضعة أن تأكل وتشرب ما يدر لبنها ويصلح به
# وللمكتري مطالبتها بذلك ) لأنه من تمام التمكين من الرضاع وفي تركه إضرار
~~PageV03P552 بالصبي ( فإن لم ترضعه لكن سقته لبن الغنم ) أو غيرها ( أو
~~أطعمته أو دفعته إلى خادمها ) أو غيرها ( فأرضعته فلا أجرة لها ) لأنها لم
~~توف بالمعقود عليه
# ( وإن ) اختلفا ف ( قالت أرضعته فأنكر المسترضع فالقول قولها ) بيمينها
# لأنها مؤتمنة ( ويشترط ) لصحة الإجارة للرضاع ( رؤية المرتضع ) ولا يكفي
~~وصفه لأن الرضاع يختلف باختلاف كبره وصغره ونهمته وقناعته
# ( و ) يشترط أيضا ( معرفة مدة الرضاع ) لأنه لا يمكن تقدير الرضاع إلا
~~بها
# فإن السقي والعمل فيها يختلف ( و ) يشترط أيضا معرفة ( مكانه ) أي الرضاع
# ( هل هو عند المرضعة أو عند وليه ) لأنه يختلف فيشق عليها في بيت
~~المستأجر ويسهل في بيتها
# ( ولا بأس أن ترضع المسلمة طفلا للكتابي بأجرة لا ) طفلا ( لمجوسي )
~~ونحوه ممن يعبد غير الله
# قال في الفروع رخص أحمد في مسلمة ترضع طفلا لنصارى بأجرة لا لمجوسي وسوى
~~أبو بكر وغيره بينهما لاستواء البيع والإجارة
# ( ولا يصح استئجار دابة بعلفها أو بأجر معين وعلفها ) لأنه مجهول
# ولا عرف له يرجع إليه
# ( إلا أن يشترطه ) أي العلف ( موصوفا )
# كشعير ونحوه وقدره بمعلوم
# فيجوز ( وعنه يصح ) مطلقا ( اختاره الشيخ وجمع ) كاستئجار الأجير بطعامه
~~( وإن شرط للأجير ) لخدمة أو رضاع ( طعام غيره وكسوته ) أي الغير ( موصوفا
~~) ما ذكر من الطعام والكسوة ( جاز لأنه معلوم ك ) ما لو شرط له طعام ( نفسه
# ويكون ذلك للأجير إن شاء أطعامه )
# له ( وإن شاء تركه ) لأنه في مقابلة منافعه ( وإن لم يكن ) ما شرطه
~~للأجير من طعام غيره وكسوته ( موصوفا لم يصح ) لأن ذلك مجهول
# ( وإنما جاز ) ذلك إذا شرط للأجير نفسه ( للحاجة إليه ) وجري العادة به
# فلا يلزم احتمالها مع عدم ذلك
# ( وليس ms1796 له ) أي المستأجر ( إطعامه ) أي الأجير ( إلا ما يوافقه من
~~الأغذية ) لأن عليه ضررا
# ولا يمكنه استيفاء الواجب له منه
# ( وإن استغنى الأجير عن طعام المستأجر ) بطعام نفسه أو غيره ( أو عجز عن
~~الأكل لمرض أو غيره لم تسقط نفقته وكان له المطالبة بها ) لأنها عوض
# فلا تسقط بالغنى عنه كالدراهم
# ( وإن احتاج ) الأجير ( إلى دواء لمرض لم يلزم المستأجر ) لأنه ليس من
~~النفقة كالزوجة
# ( لكن يلزمه ) أي المستأجر ( بقدر طعام الصحيح ) يدفعه له فيصرفه فيما
~~أحب من دواء أو غيره
# ( وإن قبض الأجير طعامه فأحب ) الأجير ( أن يستفضل بعضه لنفسه وكان
~~المستأجر دفع إليه أكثر من الواجب له PageV03P553 ليأكل منه قدر حاجته
~~ويفضل الباقي ) منع منه لأنه لم يملكه إياه وإنما أباحه أكل قدر حاجته
# ( أو كان في تركه لأكله كله ضرر على المستأجر بأن يضعف الأجير عن العمل
~~أو يقل لبن الظئر
# منع منه ) لأن على المستأجر ضررا بتفويت بعض ماله من منفعته
# فمنع منه كالجمال إذا امتنع عن علف الجمال
# ( وإن دفع ) المستأجر ( إليه قدر الواجب فقط ) من غير زيادة ( أو ) دفع
~~إليه ( أكثر منه ) أي الواجب ( وملكه إياه ولم يكن في تفضيله لبعضه ضرر
~~بالمستأجر جاز ) للأجير أن يستفضل بعضه لنفسه لأنه لا حق للمستأجر فيه ولا
~~ضرر عليه أشبه الدراهم
# ( فإن قدم ) المستأجر ( إليه ) أي الأجير ( طعاما فنهب أو تلف قبل أكله
~~وكان ) الطعام ( على مائدة لا يخصه ) المستأجر ( فيها بطعامه
# ف ) الطعام ( من ضمان المستأجر ) لأنه لم يسلمه إليه ( وإن خصه )
~~المستأجر ( بذلك ) الطعام ( وسلمه إليه ) ثم نهب أو تلف ( فمن مال الأجير )
~~لأنه تسليم عوض على وجه التمليك أشبه البيع
# ( والداية التي تقبل ) الولد ( في الولادة يجوز لها أخذ الأجرة على ذلك
# و ) يجوز لها ( أن تأخذ ) على ذلك ( بلا شرط ) لأنه عمل لا يختص فاعله أن
~~يكون من أهل القربة ( ولا بأس أن ) يستأجر من ( يحصد الزرع ) بجزء مشاع منه
~~( و ) أن يستأجر من ( يصرم ) أي يجذ ثمر ( النخل بسدس ما يخرج ms1797 منه ) أو
~~بربعه ونحوه ( قال ) الإمام ( أحمد هو أحب إلي من المقاطعة يعني مع جوازها
~~) أي المقاطعة ( ولا يجوز نفض الزيتون ونحوه ببعض ما يسقط منه ) أي بآصع
~~معلومة منه للجهالة لأنه لا يدري الباقي بعدها
# ( وله ) أي الأجير ( أجرة مثله ) لأنه عمل بعوض لم يسلم له ( ويجوز نفض
~~كله ) أي الزيتون ونحوه ( ولقطه ببعضه مشاعا ) كالثلث والسدس كما سبق في
~~الزرع والنخل
# وتقدم ذلك في آخر المضاربة
# ( ويجوز للرجل ) وللمرأة ( أن يؤجر أمته ) ولو أم ولد ( للإرضاع ) لأنها
~~ملكه ومنافعها له ( وليس لها إجارة نفسها ) لرضاع ولا غيره لأنها لا تملك
~~منافعها إلا بإذن سيدها
# ( فإن كان لها ولد لم يجز ) لسيدها ( إجارتها لذلك ) أي للإرضاع ( إلا أن
~~يكون فيها ) أي الأمة ( فضل عن ربه ) أي ولدها ( لأن الحق ) في اللبن (
~~للولد
# وليس للسيد إلا الفاضل عنه ) أي عن الولد من اللبن
# ( فإن كانت ) الأمة ( متزوجة بغير عبده لم يجز ) للسيد ( إجارتها لذلك )
~~أي للرضاع ( إلا بإذن الزوج ) لأن فيه تفويتا لحقه
# ( وإن أجرها ) السيد ( للرضاع ثم زوجها
# PageV03P554 صح النكاح ولا تنفسخ الإجارة ) بالنكاح كالبيع
# ( وللزوج الاستمتاع بها وقت فراغها من الرضاع والحضانة ) لسبق حق
~~المستأجر
# ( وتأتي إجارة الحرة ) نفسها ( في ) باب ( عشرة النساء ) مفصلة ( ولا
~~يقبل قولها ) أي التي أجرت نفسها ثم ادعت ( أنها ذات زوج ) لتسقط حق
~~المستأجر من الإجارة إلا ببينة
# ( أو مؤجرة ) أي إذا تزوجت ثم ادعت أنها كانت مؤجرة ( قبل نكاح ) لم يقبل
~~قولها ( بلا بينة ) لأنه يتضمن إسقاط حق الزوج في مدة الإجارة
#
# | فصل ( وإن دفع إنسان ثوبه إلى قصار أو خياط ونحوهما )
# كصباغ ( ليعمله ) أي ليقصره أو يخيطه أو يصبغه ونحوه ( ولو لم تكن له )
~~أي للقصار ونحوه ( عادة بأخذ أجرة ولم يعقدا ) أي القصار والخياط ( عقد
~~إجارة ) صح
# وله أجرة مثله حيث كانا منتصبين لذلك وإلا لم يستحقا أجرا إلا بشرط أو
~~عقد أو تعريض لأنه لم يوجد عرف يقوم مقام العقد فهو كما لو عمل بغير إذن
~~مالكه
# ( أو استعمل ms1798 ) إنسان ( حمالا ونحوه أو ) استعمل ( شاهدا إن جاز له ) أي
~~الشاهد ( أخذ أجرة ) بأن عجز عن المشي أو تأذى به فله أخذ أجرة مركوب كما
~~يأتي في الشهادات
# ( صح وله أجرة مثله ) لأن العرف الجاري بذلك يقوم مقام القول
# وقال شيخ مشايخينا الفارضي فإن قيل يحرم الأخذ على الشهادة فالجواب إن
~~الذي يحرم إنما هو في نحو ما إذا تحمل الشهادة وأبى أن يؤديها إلا بجعل أو
~~سئل في أن يشهد فأبى أن يشهد إلا بجعل
# أما لو دعا زيدا مثلا فذهب معه وشهد وتكلف زيد لدابة مثلا أو مضى زمن
~~لمثله أجرة لا سيما مع بعد المكان فله أجرة مثله
# نقلته من خط شيخي ولد العم عبد الرحمن البهوتي على حاشية الفروع
# ( كتعريضه ) أي الدافع ( بها ) أي بالأجرة ( أي نحو خذه وأنا أعلم أنك
~~متعيش أو ) خذه و ( أنا أرضيك ونحوه ) مما يدل على إعطاء الأجرة
# ( وكذا دخول حمام وركوب سفينة ملاح وحلق رأسه وتغسيله
# وغسل ثوبه وبيعه له ) شيئا ( وشربه منه ماء ) أو قهوة ونحوها من المباحات
~~وما يأخذه من الماء أو القهوة ونحوها وأجرة الآنية والساقي والمكان قياسا
~~على المسألة بعدها
# ( وقال في التلخيص ما يأخذه الحمامي أجرة المكان والسطل PageV03P555
~~والمئزر ويدخل الماء تبعا ) لأنه لا يصح عقد الإجارة عليه
# وهذا بخلاف مسألة الشرب فإن الماء مبيع
# ولا ينبغي لمن دخل الحمام أن يستعمل فوق المعتاد لأنه غير مأذون فيه لفظا
~~ولا عرفا بل يحرم عليه كاستعماله من الموقوف فوق القدر المشروع أخذا من
~~قولهم يجب صرف الوقف للجهة التي عينها الواقف
# ( ويجوز إجارة دار بسكنى دار ) أخرى ( و ) ب ( خدمة عبد و ) ب ( تزويج
~~امرأة ) لقصة شعيب صلى الله عليه وسلم لأنه جعل النكاح عوض الأجرة ولأن كل
~~ما جاز أن يكون ثمنا في البيع جاز عوضا في الإجارة
# فكما جاز أن يكون العوض عينا جاز أن يكون منفعة سواء كان الجنس واحدا
~~كالأول أو مختلفا كالثاني
# قال المجد في شرحه فإذا دفعت عبدك إلى خياط ms1799 أو قصار أو نحوهما ليعلمه ذلك
~~العمل بعمل الغلام سنة جاز ذلك في مذهب مالك وعندنا
# ( وتصح إجارة حلي بأجرة من غير جنسه
# وكذا ) بأجرة ( من جنسه ) لأنه عين ينتفع بها منفعة مقصودة مع بقائها
~~فجازت إجارته كالأراضي ( مع الكراهة ) أي يكره إجارة الحلي بنقد من جنسه
~~خروجا من خلاف من قال لا تصح لأنها تحتك بالاستعمال فيذهب منه جزء
# وإن كانت يسيرة ليحصل الأجر في مقابلتها ومقابلة الانتفاع بها فيفضي إلى
~~بيع ذهب بذهب وشيء آخر
# ورد بأن الأجرة في مقابلة الانتفاع لا في مقابلة الذاهب وإلا لما جاز
~~إجارة أحد النقدين بالآخر لإفضائه إلى التفرق قبل القبض
# ( وإن قال ) صاحب الثوب لخياط ( إن خطت هذا الثوب اليوم ) فلك درهم ( أو
~~) إن خطته ( روميا فلك درهم و ) إن خطته ( غدا أو فارسيا ف ) لك ( نصفه )
~~أي نصف درهم لم يصح
# ( أو ) قال رب أرض ( إن زرعتها برا ) فبخمسة ( أو ) قال رب حانوت ( إن
~~فتحت خياطا فبخمسة و ) إن زرعت ( ذرة أو ) فتحت ( حدادا فبعشرة ونحوه ) مما
~~لم يقع فيه جزم ( لم يصح ) العقد لأنه عقد واحد اختلف فيه العوض بالتقديم
~~والتأخير ونحوهما فلم يصح كبعتك بعشرة نقدا أو إحدى عشر نسيئة ما لم يتفرقا
~~على أحدهما كما تقدم في البيع
# ( وإن أكراه دابة وقال إن رددتها اليوم فبخمسة وغدا فبعشرة أو أكراه عشرة
~~أيام بعشرة ) دراهم ( وما زاد فلكل يوم كذا صح ) لأنه لا يؤدي إلى التنازع
# لأنه عين لكل زمن عوضا معلوما فصح ( ولا يصح أن يكتري مدة مجهولة ك ) ا
~~كترائه فرسا ( مدة غزاته أو غيرها ) لأنه لا يدري متى تنقضي وقد تطول وتقصر
~~فيؤدي إلى التنازع
# ( وإن سمى لكل يوم شيئا معلوما جاز ) وصح العقد لما تقدم
# ( وإن أكراه ) PageV03P556 الدار ونحوها ( كل شهر بدرهم أو ) اكتراه
~~للسقي ( كل دلو بثمرة
# صح ) العقد
# لما روي عن علي قال جعت مرة جوعا شديدا فخرجت أطلب العمل في عوالي
~~المدينة
# فإذا أنا بامرأة قد جمعت بذرا فظننت أنها تريد ms1800 بله فقاطعتها كل ذنوب
~~بتمرة فمددت ستة عشر ذنوبا فعدت لي ست عشرة تمرة
# فأتيت النبي صلى الله عليه وسلم فأخبرته فأكل معي منها رواه أحمد
# ومثله ما تقدم إذا باعه الصبرة كل قفيز بدرهم فعلى هذا تلزم الإجارة في
~~الشهر الأول بإطلاق العقد قاله في المغني والشرح وما بعده يكون مراعي
# ونبه عليه بقوله
# ( وكلما دخل شهر لزمهما حكم الإجارة إن لم يفسخا ) الإجارة أوله لأن
~~دخوله بمنزلة إيقاع العقد على عينه ابتداء لأن شروعه في كل شهر مع ما تقدم
~~في العقد من الاتفاق على تقدير أجره والرضا ببذله به جرى ابتداء العقد عليه
# وصار كالبيع بالمعاطاة إذا جرى من المساومة ما دل على الرضا بها قاله في
~~المغني
# ( ولكل ) واحد ( منهما ) أي من المؤجر والمستأجر ( الفسخ عقب تقضي كل شهر
~~على الفور في أول الشهر ) بأن يقول فسخت الإجارة في الشهر الآخر وليس بفسخ
~~على الحقيقة
# لأن العقد الثاني لم يثبت قاله في المغني والشرح
# وفي الرعاية قلت أو يقول إذا مضى هذا الشهر فقد فسختها انتهى
# وهو ظاهر لما تقدم أنه يصح تعليق فسخ بشرط
# قال في المغني والشرح إذا ترك التلبيس به فهو كالفسخ لا تلزمه أجرة لعدم
~~العقد
# ( ولو أجره ) دارا أو نحوها ( شهرا غير معين
# لم يصح ) العقد للجهالة ( ولو قال ) المؤجر ( أجرتك هذا الشهر بكذا وما
~~زاد فبحسابه
# صح ) العقد ( في الشهر الأول ) فقط
# لأنه معلوم دون ما بعده
# ( و ) إن قال ( أجرتك داري عشرين شهرا ) من وقت كذا ( كل شهر بدرهم صح )
~~العقد قال في المبدع بغير خلاف نعلمه لأن المدة والأجرة معلومان
# وليس لواحد منهما الفسخ لأنهما مدة واحدة
# أشبه ما لو قال أجرتك عشرين شهرا بعشرين درهما
# ( و ) إن قال رب صبرة ( استأجرتك لحمل هذه الصبرة إلى مصر بعشرة ) صح
~~لأنه عين المحمول والمحمول إليه ( أو ) قال استأجرتك ( لتحملها ) لي كذا (
~~كل قفيز بدرهم ) صح
# لأن القفيز معلوم وأجره معلوم وجهالة عدد قفزاتها تزول باكتيالها
# ( أو ) قال استأجرتك ( لتحملها ms1801 لي ) إلى كذا ( كل قفيز بدرهم وما زاد )
~~على القفيز ( فبحساب ذلك
# صح ) العقد لأنه في قوة قوله كل قفيز بدرهم ( وكذلك PageV03P557 كل لفظ
~~يدل على إرادة حمل جميعها كقوله لتحمل قفيزا منها بدرهم وسائرها بحساب ذلك
~~أو قال وما زاد فبحساب ذلك يريد باقيها كله إذا فهما ) أي العاقدان ( ذلك
~~من اللفظ
# لدلالته ) أي اللفظ ( عندهما عليه أو لقرينة صرفت إليه ) لأن الغرض يحصل
~~به ( وإن قال ) استأجرتك ( لتحمل منها قفيزا بدرهم وما زاد فبحساب ذلك يريد
~~) المستأجر ( بذلك ) القول ( مهما حملته من باقيها ) فلك بكل قفيز درهم
# لم يصح للجهالة
# ( أو ) قال استأجرتك ( لتنقل لي منها قفيزا بدرهم ) لم يصح لأن من
~~للتبعيض وكل للعدد فكأنه قال لتحمل منها عددا
# فلم يصح للجهالة بخلاف ما لو أسقط منها
# ( أو ) قال استأجرتك ( على أن تحمل لي منها قفيزا بدرهم وعلى أن تحمل
~~الباقي بحساب ذلك لم يصح ) العقد لأنه من قبيل بيعتين في بيعة المنهي عنه
# ( وإن قال ) استأجرتك ( لتحمل لي هذه الصبرة كل قفيز بدرهم وتنقل لي صبرة
~~أخرى في البيت بحساب ذلك
# فإن كانا يعلمان الصبرة التي في البيت بالمشاهدة ) أو وصفاها ( صح )
~~العقد فيهما للعلم بهما
# ( وإن جهلها أحدهما صح ) العقد ( في الأولى ) للعلم بها
# ( وبطل في الثانية ) للجهل بها
# ( وإن قال ) استأجرتك ( لتحمل لي هذه الصبرة والتي في البيت بعشرة
# فإن كانا يعلمان التي في البيت صح فيهما ) بالعشرة
# وإن جهلاها أو أحدهما فقياس ما تقدم في البيع إذا جمع بين معلوم ومجهول
~~لا يتعذر علمه يصح في المعلوم بقسطه أنه يصح في المعلومة بقسطها من العشرة
~~ويبطل في الأخرى
# ( وإن قال ) استأجرتك ( لتحمل لي هذه الصبرة وهي عشرة أقفزة بدرهم
# فإن زاد على ذلك فالزائد بحساب ذلك
# صح ) العقد ( في العشرة فقط ) للعلم بها دون ما زاد فإنه مجهول
# وأيضا عقده معلق ولا يصح تعليق الإجارة
# وقال في المنتهى أو على حمل زبرة إلى محل كذا على أنها عشرة أرطال وإن
~~زادت فلكل رطل ms1802 درهم صح انتهى
# ويمكن حمله على ما هنا أي صح في الزبر فقط
# ( وإن قال ) استأجرتك ( لتحملها كل قفيز بدرهم
# فإن قدم لي طعام فحملته فبحساب ذلك
# صح أيضا في الصبرة فقط ) لما تقدم دون ما زاد PageV03P558
# | فصل الشرط ( الثالث ) للإجارة
# ( أن تكون المنفعة مباحة لغير ضرورة ) أي بأن تباح مطلقا بخلاف ما يباح
~~للضرورة أو للحاجة كأواني الذهب والكلب ( مقصودة ) عادة إذا تقرر ذلك ( فلا
~~تصح الإجارة على الزنا والزمر والغناء والنياحة ) لأنها غير مباحة ( ولا
~~إجارة كاتب يكتب ذلك ) أي الغناء والنوح
# وكذا كتابة شعر محرم أو بدعة أو كلام محرم
# لأنه انتفاع محرم
# ( ولا إجارة الدار لتجعل كنيسة أو بيت نار أو لبيع الخمر أو للقمار ) لأن
~~ذلك إعانة على معصية
# وقال تعالى @QB@ ولا تعاونوا على الإثم والعدوان @QE@ وسواء ( شرط ) ذلك
~~( في العقد أو لا ) إذا دلت عليه القرائن ( ولو اكترى ذمي من مسلم دارا )
~~ليسكنها ( فأراد بيع الخمر فيها فلصاحب الدار منعه ) من ذلك لأنه معصية
# ( ولا تصح إجارة ما يجمل به دكانه من نقد وشمع ونحوهما ) كأوان ( ولا
~~طعام ليتجمل به على مائدته ثم يرده لأن منفعة ذلك غير مقصودة ) وما لا يقصد
~~لا يقابل بعوض ( ولا ) يصح استئجار ( ثوب لتغطية نعش ) الميت ذكره في
~~المغني والشرح
# ( ولا يصح الاستئجار على حمل ميتة ونحوها لأكل لغير مضطر ) لأنه إعانة
~~على معصية
# فإن كان الحمل لمضطر صحت ( و ) لا يصح الاستئجار على حمل ( خمر ) لمن (
~~يشربها ) لأنه صلى الله عليه وسلم لعن حاملها والمحمولة إليه
# ( ولا أجرة له ) أي لمن استؤجر لشيء محرم مما تقدم
# ( ويصح ) الاستئجار ( لإلقاء ) الميتة ( وللإراقة ) الخمر لأن ذلك تدعو
~~الحاجة إليه
# ولا تندفع بدون إباحة الإجارة له ( ولا يكره أكل أجرة ذلك ) أي الإلقاء
~~والإراقة ( ويصح ) الاستئجار ( لكسح كنيف ) لدعاء الحاجة إليه
# ( ويكره له أكل أجرته ) لما فيه من الدناءة ( ك ) ما يكره للحر أكل (
~~أجرة حجام ) لقوله صلى الله عليه وسلم كسب الحجام خبيث متفق عليه
# وقال أطعمه ناضحك ورقيقك ms1803 قلت ولعل الفرق بين ذلك وبين ما سبق من أجرة
~~PageV03P559 الإلقاء والإراقة مباشرة النجاسة
# إذ إلقاء الميتة وإراقة الخمر لا مباشرة فيه للنجاسة غالبا بخلاف كسح
~~الكنيف والله أعلم
# ( ولو استأجره على سلخ بهيمة بجلدها ) لم يصح لأنه لا يعلم هل يخرج سليما
~~أو لا وهل هو ثخين أو رقيق ولأنه لا يجوز أن يكون عوضا في البيع فكذا هنا
# ( أو ) استأجره ( على إلقاء ميتة بجلدها لم يصح ) لأنه ليس بمال
# وإن قيل إنه مال
# فلما تقدم
# ( وله ) أي الأجير على سلخ البهيمة بجلدها أو إلقاء الميتة بجلدها ( أجرة
~~مثله ) لأنه عمل بعوض لم يسلم منه
# ويصح الاستئجار لإلقاء الميتة بالشعر الذي على جلدها إن كان محكوما
~~بطهارته ذكره في الفصول
# ومن أعطى صيادا أجرة ليصيد له سمكا ليختبر بخته فقد استأجره ليعمل بشبكته
# قاله أبو البقاء واقتصر عليه في الفروع
# ( ومثله ) أي مثل استئجاره على سلخ بهيمة بجلدها في عدم الصحة استئجاره
# ( لطحن قمح بنخالته وعمل السمسم شيرجا بالكسب ) الخارج منه ( والحلج ) أي
~~حلج القطن ( بالحب ) الذي يخرج منه
# فلا يصح للجهالة بالأجرة
# لأنه لا يعلم ما يخرج منه ( وتجوز إجارة المسلم ) حرا كان أو عبدا
# ( للذمي إذا كانت الإجارة ) على عمل معين ( في الذمة ) كخياطة وبناء وطحن
~~وحصد وصبغ وقصر
# ( وكذا ) تجوز إجارة المسلم لذمي لعمل غير ( خدمة ) مدة معلومة بأن
~~يستأجر ليستقي أو يقصر له أياما معلومة لأنه عقد معاوضة لا يتضمن إذلال
~~المسلم ولا استخدامه أشبه مبايعته
# وأما إجارته له للخدمة فلا تجوز لأنه عقد يتضمن حبس المسلم عند الكافر
~~وإذلاله واستخدامه مدة الإجارة
# أشبه بيع المسلم لكافر
# ( ولا تجوز إعارة الرقيق المسلم له ) أي للذمي للخدمة
# ويجوز لغيرها لما تقدم
# ( ولا بأس أن يحفر للذمي قبرا بالأجرة ) كبناء بيت له بالأجرة
# ( ويكره ) دفن المسلم للذمي ( إن كان ) المدفون فيه ( ناووسا ) لأن فيه
~~إعانة على مكروه
# والناووس حجر ينقر ويوضع فيه الميت
#
# | فصل ( والإجارة على ضربين أحدهما إجارة عين )
# وله صورتان إحداهما أن تكون إلى أمد ms1804 معلوم
# الثانية أن تكون لعمل معلوم وسيأتيان
# ثم العين تارة تكون معينة كاستأجرت منك هذا العبد ليخدمني سنة بكذا
~~PageV03P560 أو ليخيط لي هذا الثوب بكذا وتارة تكون موصوفة في الذمة كحمار
~~صفته كذا ليركبه سنة إلى موضع كذا بكذا
# ( فما حرم بيعه فإجارته مثله ) تحرم
# لأنها نوع من البيع ( إلا الحر والحرة ) فتصح إجارتهما لأن منافعهما
~~مضمونة بالغصب
# فجازت إجارتها كمنافع القن
# ( و ) إلا ( الوقف ) فتصح إجارته لأن منافعه مملوكة للموقوف عليه
# فجازت إجارته ممن له الولاية عليه كالمؤجر
# ( و ) إلا ( أم الولد ) فتصح إجارتها لأن منافعها مملوكة لسيدها فجاز له
~~إجارتها كإعارتها
# ( وتصح إجارة كل عين يمكن استيفاء المنفعة المباحة منها مع بقائها ) أي
~~العين كالأرض والدور والبهائم والثياب ونحوها
# ( ولا تصح إجارة ما لا يمكن استيفاؤها ) أي المنفعة ( منها كأرض سبخة لا
~~تنبت ) إذا أوجرت ( للزرع ) لأن الإجارة عقد على المنفعة ولا يمكن تسليم
~~هذه المنفعة في هذه العين
# ( أو ) أرض ( لا ماء لها ) بحيث لا يمكن زرعها ( أو ) أرض ( لها ماء لا
~~يدوم لمدة الزرع ) فلا تصح إجارتها للزرع لما تقدم
# ( ولا ) إجارة ( ديك ليوقظه لوقت الصلاة )
# ولا طائر ليسمع صوته
# لأن هذه المنفع ليست متقومة ولا مقدورا على تسليمها
# لأنه قد يصح وقد لا يصح
# ( ولا ) إجارة ( ما لا ينتفع به مع بقاء عينه ك ) إجارة ( المطعوم
~~والمشروب ونحوه ) كالمشموم من الرياحين وماء الورد ( ويصح استئجار دار
~~يجعلها مسجدا ) يصلى فيه
# لأنها منفعة مباحة يمكن استيفاؤها من الدار مع بقائها
# ( أو ) استئجار ( حائط ليضع عليه أطراف خشبه إذا كان الخشب معلوما )
~~والمدة معلومة
# وكذا لو استأجرها ليبني عليها بناء معلوما لأنها مباحة
# فتستوفى مع بقاء العين
# ( و ) يصح ( استئجار فهد وهر وصقر وباز ونحوه ) مما يصلح ( للصيد ) لأن
~~فيه نفعا مباحا
# وكذا يصح استئجار حيوان للحراسة
# و ( لا ) يصح استئجار ( سباع البهائم التي لا تصلح لها ) أي للصيد لأنها
~~لا تنفع فيها
# ( ولا ) يصح استئجار ( خنزير ولا كلب ولو كان يصيد أو يحرس ) لأنه لا يصح ms1805
~~بيعه ( ويصح استئجار كتاب للقراءة ) فيه ( والنظر فيه ) أي مراجعة المسائل
~~( أو فيه ) أي الكتاب ( خط حسن يجود خطه عليه ) لأن نفعه مباح مقصود يستوفي
~~مع بقاء الكتاب ( إلا المصحف
# فلا تصح ) إجارته
# وإن صححنا بيعه تعظيما له
# ( ويجوز نسخه ) أي المصحف ( بأجرة ) لأنه عمل مباح مقصود ( وتقدم ) ذلك (
~~في كتاب البيع
# و ) في ( غيره ) مفصلا ( ويصح استئجار نقد ) أي دراهم ودنانير ( للتحلي
~~والوزن ) مدة معلومة لأن نفعه مباح يستوفى مع بقاء العين وكالحلي
~~PageV03P561 ( و ) كذا ( ما احتيج إليه كالأنف ) من ذهب ( وربط الأسنان به
~~) مدة معلو
# فتصح إجارته لذلك لما مر
# ( فإن أطلق الإجارة ) على النقد بأن لم يذكر وزنا ولا تحليا ونحوه
# ( لم تصح ) الإجارة
# وتكون قرضا في ذمة القابض لأن الإجارة تقتضي الانتفاع والانتفاع المعتاد
~~بالدراهم والدنانير إنما هو بأعيانها
# فإذا أطلق الانتفاع حمل على المعتاد
# ( ولو أجره مكيلا أو موزونا أو فلوسا ) ليعاير عليها صحت كالنقد للوزن
# وإن أطلق ( لم تصح ) الإجارة
# وعلى قياس ما سبق تكون قرضا ( ويجوز استئجار الشجرة ليجفف عليها الثياب
~~أو يبسطها ) أي الثياب ( عليها ) أي الشجرة ( ليستظل بظلها ) لأنه منفعة
~~مباحة مقصودة يمكن استيفاؤها مع بقاء العين
# فجاز استئجارها لها كالحبال والخشب والشجر المقطوع
# ( و ) يجوز استئجار ( ما يبقى من الطيب ) كالعنبر ( والصندل وقطع الكافور
~~ونحوه )
# كمسك ( للشم ) مدة معينة ثم يرده لأنها منفعة مباحة أشبهت استئجار الثوب
~~للبس مع أنه لا ينفك من إخلاق
# ( ويصح استئجار ولده ) لخدمته ( ووالده لخدمته ) كأجنبي ( ويكره )
~~الاستئجار للخدمة ( في والديه ) وإن علوا لما فيه من إذلال الوالدين بالحبس
~~على خدمة الولد ( ويصح استئجار امرأته لرضاع ولده ) سواء كان ( منها أو من
~~غيرها و ) يصح أيضا استئجارها على ( حضانته بائنا كانت ) المرأة ( أو في
~~حياله ) لأن كل عقد يصح أن تعقده مع غير الزوج يصح أن تعقده مع الزوج
~~كالبيع ولأن منافعها من الرضاع والحضانة غير مستحقة للزوج بدليل أنه لا
~~يملك إجبارها على حضانة ولدها ولا على إرضاعه
# ويجوز لها أن تأخذ عليها العوض ms1806 من غيره
# فجاز لها أخذه منه كثمن مالها
# واستحقاقه لمنفعتها من جهة الاستمتاع لا يمنع استحقاق منفعة سواها بعوض
~~آخر
# ( ولا تصح إجارة العين إلا بشروط خمسة أحدها أن يعقد على نفع العين )
~~الذي يستوفى ( دون أجزائها
# فلا تصح إجارة الطعام للأكل كما تقدم
# ولا ) إجارة ( الشمع ليشعله ) ولا الصابون ليغسل به ( ولا ) أن يستأجر (
~~حيوانا ليأخذ لبنه
# ولا ) حيوانا ( ليرضعه ولده ونحوه ) كقنه ( ولا ) أن يستأجر حيوانا (
~~ليأخذ صوفه وشعره ونحوه ) كوبره أو ولده لأن مورد عقد الإجارة النفع
~~والمقصود ههنا العين
# وهي لا تملك ولا تستحق بإجارة
# وقال الشيخ تقي الدين تجوز إجارة حيوان لأخذ لبنه
# والمذهب لا يصح ذلك في حيوان ( إلا في الظئر ) أي آدمية
# لقوله تعالى @QB@ فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن @QE@ PageV03P562 والفرق
~~بينها وبين البهائم أنه يحصل منها عمل من وضع الثدي في المرتضع ونحوه بخلاف
~~البهيمة وللضرورة
# ( ولا ) يصح ( استئجار شجرة ليأخذ ثمرها أو شيئا من عينها ) كالحيوان
~~لأخذ لبنه
# ( ونقع البئر ) في الدار والأرض ونحوها ( يدخل تبعا للدار ونحوها ) لا
~~أصالة قال في الانتصار قال أصحابنا لو غار ماء دار مؤجرة فلا فسخ لعدم
~~دخوله في الإجارة
# وفي الفصول لا يستحق بالإجارة لأنه إنما يملك بالحيازة
# ( قال ابن عقيل يجوز استئجار البئر ليستقي منه أياما معلومة أو ) يستقي
~~منها ( دلاء معلومة لأن هواء البئر وعمقها فيه نوع انتفاع بمرور الدلو فيه
# فأما الماء فيؤخذ على الإباحة انتهى ) لأنه إنما يملك بالحيازة كما تقدم
# قال في المغني وهذا التعليل يقتضي أنه يجوز أن يستأجر منه بركته ليصطاد
~~منها السمك مدة معلومة انتهى
# وهو واضح إذا لم تعمل للسمك لأن هواء البركة وعمقها فيه نوع انتفاع بمرور
~~آلة الصيد والسمك يؤخذ على الإباحة
# وأما إذا عملت للسمك فإنه يملك بحصوله فيها كما يأتي في الصيد
# فلا تصح الإجارة لأخذ لكن إن أجرها قبل حصول السمك بها لمن يصطاده منها
~~مدة معلومة صح
# فإذا حصل فيها فله صيده
# ( ويدخل أيضا تبعا حبر ناسخ ) وأقلامه في استئجار ms1807 على نسخ
# ( وخيوط خياط ) في استئجار على خياطة ( وكحل كحال ) في استئجار على كحل (
~~ومرهم طبيب ) في استئجاره لمداواة مدة معلومة
# ( وصبغ صباغ ) في إجارة لصبغ
# ( ونحوه ) كقلي قصار وقرظ دباغ ولصاق لصاق وماء عجان
# ( وسئل ) الإمام ( أحمد عن إجارة بيت الرحى الذي يديره الماء فقال
~~الإجارة على البيت والأحجار والحديد والخشب
# فأما الماء فإنه يزيد وينقص وينضب ) أي يغور ( ويذهب فلا يقع عليه إجارة
~~) لعدم انضباطه
# ( ولا يجوز استئجار الفحل للضراب ) لنهيه صلى الله عليه وسلم عن عسب
~~الفحل متفق عليه
# والعسب إعطاء الكراء على الضراب على أحد التفاسير
# ولأن المقصود الماء وهو محرم لا قيمة له
# فلم يجز أخذ العوض عنه كالميتة
# ( فإن احتاج ) إنسان ( إلى ذلك ولم يجد من يطرق له ) دابته مجانا ( جاز
~~له ) أي لرب الدابة ( أن يبذل الكراء ) لأنه بذل لتحصيل منفعة مباحة تدعو
~~الحاجة إليها
# فجاز ( كشراء الأسير ورشوة الظالم ليدفع ظلمه
# ويحرم على المطرق ) وهو رب الفحل ( أخذه ) أي العوض للنهي السابق
# ( وإن أطرق إنسان فحله بغير إجارة ولا شرط فأهديت له هدية أو أكرم بكرامة
~~لذلك
# فلا بأس ) لأنه فعل معروفا
# فجازت مجازاته عليه PageV03P563 قال في المغني والشرح ونقل ابن القاسم لم
~~يبلغنا أن النبي صلى الله عليه وسلم أعطى شيئا كالحمام
# فحمله القاضي على ظاهره
# وأنه مقتضى النظر وحمله في المغني على الورع وهو ظاهر
# قال الشيخ تقي الدين فلو أنزاه على فرسه فنقص ضمن النقص قاله في المبدع
# الشرط ( الثاني معرفة العين ) المؤجرة ( برؤية ) إن كانت تنضبط بالصفات
~~كالدار والحمام
# ( أو صفة يحصل بها معرفته ) أي المؤجر ( كمبيع ) لأن الغرض يختلف وإن جرت
~~الإجارة في الموصوفة في الذمة بلفظ سلم
# اعتبر قبض أجرة بمجلس عقد وتأجيل نفع
# فيجري السلم في المنافع كالأعيان
# ( فإن لم تحصل ) المعرفة ( بها ) أي الصفة بأن لم يذكر من صفاته ما يكفي
~~في السلم ( أو كانت ) الصفة ( لا تأتي فيها ) أي المؤجرة ( كالدار والعقار
~~) من بساتين ونخيل وأرض
# وعطفه على الدار من عطف العام على ms1808 الخاص
# ( فتشترط مشاهدته وتحديده ومشاهدة قدر الحمام ومعرفة مائه و ) معرفة (
~~مصرفه ) أي الماء ( ومشاهدة الإيوان ومطرح الرماد وموضع الزبل ) وما روي من
~~أن الإمام كره كراء الحمام لأنه يدخله من تنكشف عورته فيه
# حمله ابن حامد على التنزيه والعقد صحيح حكاه ابن المنذر إجماعا حيث حدده
# وذكر جميع آلته شهورا مسماة
# الشرط ( الثالث القدرة على التسليم ) لأنها بيع لمنافع أشبهت بيع الأعيان
# ( فلا تصح إجارة ) العبد ( الآبق و ) لا الجمل ( الشارد ) وقياس البيع
~~ولو من قادر على تحصيلهما
# ( و ) لا إجارة ( المغصوب ممن لا يقدر على أخذه منه ) أي الغاصب لأنه لا
~~يمكنه تسليم المعقود عليه فلا تصح إجارته كبيعة
# وكذا الطير في الهواء
# ( ولا ) تصح ( إجارة مشاع مفرد لغير شريكه
# لأنه ) أي المؤجر ( لا يقدر على تسليمه ) إلا بتسليم نصيب شريكه ولا
~~ولاية عليه
# فلم يصح كالمغصوب
# ( وإن كانت ) العين ( لواحد فأجر ) رب العين ( نصفه ) أي نصف المؤجر ( صح
# لأنه يمكنه تسليمه ) إذ العين كلها له فيسلمها للمتأجر ثم إن أجر النصف
~~الآخر للأول صح
# وإن كان لغيره فوجهان ( إلا أن ) ه يؤجر الشريكان ) المشترك ( معا )
~~لواحد
# فيصح لعدم المانع ( أو ) يؤجر أحدهما للآخر أو لغيره
# ( بإذنه ) أي شريكه ( قاله في الفائق
# وهو مقتضى تعليلهم ) بكونه لا يقدر على تسليمه لأنه إذا أذن له فقد قدر
~~على التسليم وقد يمنع إذ لا يلزم من الإذن في الإجارة الإذن في التسليم
~~وأيضا الإذن ليس بلازم
# فإذا أذن ثم رجع صح رجوعه فلا يتأتى التسليم
# ومقتضى التعليل أن العين لو كانت PageV03P564 لجمع فأجر أحدهم نصيبه
~~لواحد منهم بغير إذن الباقين لم تصح
# قال في الرعاية الكبرى
# لا تصح إلا لشريكه بالباقي أو معه لثالث
# ( ولا ) تصح إجارة ( عين لاثنين فأكثر وهي ) أي العين ( لواحد ) لأنه
~~يشبه إجارة المشاع
# ( وعنه ) أي الإمام ( بلى ) تصح إجارة المشاع لغير الشريك ( اختاره جمع )
~~منهم أبو حفص وأبو الخطاب والحلواني وصاحب الفائق وابن عبد الهادي
# قال في التنقيح وهو أظهر وعليه العمل انتهى
# وعليه فتصح ms1809 إجارة العين لاثنين فأكثر وهي لواحد
# وإن أجر اثنان دارهما من واحد صفقة واحدة على أن نصيب أحدهما بعشرة
~~والآخر بعشرين صح
# وإن أجر اثنان دارهما من رجل واحد ثم أقاله أحد صح وبقي العقد في نصيب
~~الآخر
# ذكره القاضي ثم قال ولا يمتنع أن نقول بفسخ العقد في الكل
# الشرط ( الرابع اشتمالها على المنفعة ) المعقود عليها ( فلا تصح إجارة
~~بهيمة زمنة للحمل ) أو الركوب ( ولا ) إجارة ( أخرس ) على تعليم منطوق (
~~ولا ) إجارة ( أعمى للحفظ ) أي ليحفظ شيئا يحتاج إلى رؤية لأن الإجارة عقد
~~على المنفعة ولا يمكن تسليم هذه المنفعة من هذه العين
# ( ولا ) تصح إجارة ( كافر لعمل في الحرم لأن المنع الشرعي كالحسي ولا )
~~إجارة ( لقلع سن سليمة أو قطع يد سليمة ) وكذا سائر الأعضاء ( ولا الحائض
~~والنفساء على كنس المسجد في حالة لا تأمن فيها تلويثه )
# قلت وكذا من به نجاسة تتعدى
# ( ولا على تعليم الكافر القرآن )
# قلت وينبغي مثله التفسير والحديث
# وكتاب نحو يشتمل على آيات وأحاديث
# ( ولا ) إجارة ( على تعليم السحر والفحش والخناء ) بكسر الخاء والمد ( أو
~~على تعليم التوراة والكتب المنسوخة )
# قلت أو العلوم المحرمة لما مر من أن المنع الشرعي كالحسي
# ( ولا ) تصح ( إجارة أرض لا تنبت للزرع كما تقدم ولا حمام لحمل كتب )
~~لتعذيبه
# قاله في الموجز وفيه احتمال
# قال في التبصرة هو أولى
# والشرط ( الخامس كون المنفعة مملوكة للمؤجر أو مأذونا له فيها ) لأنها
~~بيع المنافع
# فاشترط فيها ذلك كالبيع
# فلو أجر ما لا يملكه ولا إذن له فيه لم يصح كبيعه
# ( وتصح إجارة مستأجر ) العين المؤجرة ( لمن يقوم مقامه ) في استيفاء
~~النفع
# ( أو ) لمن ( دونه في الضرر ) لأن المنفعة لما كانت مملوكة له جاز له أن
~~يستوفيها بنفسه ونائبه
# ( ولا يجوز ) للمستأجر أن يؤجرها ( لمن هو أكثر ضررا منه ) لأنه لا
~~يستحقه
# ( ولا ) إجارتها ( لمن يخالف ضرره ضرره ) لما مر
# ( ما لم يكن المأجور PageV03P565 حرا كبيرا ) كان ( أو صغيرا ) خلافا
~~للتنقيح حيث قيد بالكبير
# ( فإنه ليس لمستأجره أن يؤجره لأنه ms1810 لا تثبت يد غيره عليه وإنما هو يسلم
~~نفسه ) إن كان كبيرا
# ( أو يسلمه وليه ) إن كان صغيرا
# ( وتصح ) إجارة العين المؤجرة ( لغير مؤجرها
# و ) تصح ( لمؤجرها بمثل الأجرة و ) ب ( زيادة ) على الأجرة التي استأجر
~~بها
# لأنه عقد يجوز برأس المال فجاز بزيادة ( ولو لم يقبض ) المستأجر (
~~المأجور ) سواء أجره لمؤجره أو غيره لأن قبض العين لا ينتقل به الضمان إليه
~~فلم يقف جواز التصرف عليه
# بخلاف بيع المكيل ونحوه قبل قبضه ( ما لم تكن ) إجارته لمؤجره بزيادة (
~~حيلة ) كعينة
# بأن أجرها بأجرة حالة نقد ثم أجرها بأكثر منه مؤجلا
# فلا يصح لما سبق في مسألة العينة ( وليس للمؤجر ) الأول ( مطالبة المؤجر
~~الثاني بالأجرة ) لأن غريم الغريم ليس بغريم
# قلت إن غاب المستأجر الأول أو امتنع فللمؤجر رفع الأمر للحاكم
# فيأخذ من المستأجر الثاني ويوفيه أجرته أو من مال المستأجر الأول إن كان
# وإن فضل شيء حفظه للمستأجر وإن بقي له شيء فمتى وجد له ما لا وفاه منه
# كما يأتي في القضاء على الغائب
# ( وإذا تقبل ) الأجير ( عملا في ذمته بأجرة كخياطة أو غيرها فلا بأس أن
~~يقبله غيره بأقل منها ) أي أجرته ( ولو لم يعين فيه بشيء ) من العمل لأنه
~~إذا جاز أن يقبله بمثل الأجر الأول أو أكثر جاز بدونه كالبيع وكإجارة العين
# ( ولمستعير إجارتها ) أي العين المعارة ( إن أذن له معير فيها ) أي في
~~إجارتها لأنه لو أذن له في بيعها لجاز فكذا في إجارتها ولأن الحق له فجاز
~~بإذنه وقوله ( مدة يعينها ) متعلق بإجارتها
# لأن الإجارة عقد لازم لا يجوز إلا في مدة معينة ثم إن عين له ربها مدة
~~تقيد بها وإلا فكوكيل مطلق يؤجر العرف كما يأتي
# ( والأجرة لربها ) دون المستعير لانفساخ العارية بورود الإجارة عليها
# لكون الإجارة أقوى للزومها
# ( ولا يضمن مستأجر ) من مستعير ( ويأتي في العارية
# وتصح إجارة وقف ) لأن منافعه مملوكة للموقوف عليه فجاز له إجارتها
~~كالمستأجر
# ( فإن مات المؤجر انفسخت ) الإجارة ( إن كان المؤجر الموقوف عليه ناظرا
~~بأصل ms1811 الاستحقاق وهو من يستحق النظر لكونه موقوفا عليه ولم يشرط الواقف
~~ناظرا بناء على أن الموقوف عليه يكون له النظر إذا لم يشرط الواقف ناظرا )
~~وهو المذهب
# ووجه انفساخها إذن أن البطن الثاني يستحق العين بجميع منافعها تلقيا من
~~الواقف بانقراض الأول
# بخلاف المطلق فإن الوارث يملكه من جهة الموروث فلا يملك إلا ما
~~PageV03P566 خلفه
# وحق المورث لم ينقطع عن ميراثه بالكلية بل آثاره باقية فيه
# ولهذا تقضي منه ديونه وتنفذ وصاياه
# ( وإن جعل له ) أي للموقوف عليه ( الواقف النظر ) بأن قال النظر لزيد أو
~~للأرشد
# فالأرشد ونحوه ( أو تكلم بكلام يدل عليه ) أي على جعل النظر للموقوف عليه
# ( فله النظر بالاستحقاق والشرط
# ولا تبطل الإجارة بموته ) لأن إيجاره هنا بطريق الولاية
# ومن يلي بعده إنما يملك التصرف فيما لم يتصرف فيه الأول
# ( فيرجع مستأجر ) عجل الأجرة ( على مؤجر قابض ) للأجرة ( في تركته حيث
~~قلنا تنفسخ ) الإجارة بموته كالمسألة الأولى
# لأنه تبين عدم استحقاقه لها
# فإن تعذر أخذها فظاهر كلامهم أنها تسقط قاله في المبدع
# ( ومثله ) أي مثل الموقوف عليه ( مقطع ) أرضا ارتفاقا إذا ( أجر إقطاعه
~~ثم انتقل ) ما أجره ( إلى غيره بإقطاع آخر ) فتنفسخ الإجارة
# ويأخذ المنتقل إليه ما يقابل زمن استحقاقه من مستأجر ويرجع مستأجر على
~~قابض
# ( وإن كان المؤجر ) للوقف ( الناظر العام ) وهو الحاكم ( أو من شرط له
~~الواقف النظر
# وكان أجنبيا أو من أهل الوقف لم تنفسخ ) الإجارة ( بموته ولا بعزله ) في
~~أثنار المدة أو قبلها كما لو أجر سنة خمس في سنة أربع ومات أو عزل قبل دخول
~~سنة خمس لما مر من أنه أجر بطريق الولاية ومن يلي النظر بعده إنما يملك
~~التصرف فيما لم يتصرف هو فيه
# و ( كملكه الطلق ) إذا أجره ثم مات
# فإن الإجارة لا تبطل بموته لما تقدم
# ( والذي يتوجه أنه لا يجوز للموقوف عليهم أن يستسلفوا الأجرة لأنهم لم
~~يملكوا المنفعة المستقبلة ولا الأجرة عليها ) أي على المنفعة المستقبلة (
~~فالتسلف لهم قبض ما لا يستحقونه بخلاف المالك
# وعلى هذا ms1812 فللبطن الثاني أن يطالب بالأجرة المستأجر الذي سلف المستحقين
~~لأنه لم يكن له التسليف
# ولهم أن يطالبوا الناظر إن كان هو المسلف ) ذكره في الاختيارات ( وكموت
~~المستأجر ) عطف على كملكه المطلق أي وكما لا تبطل الإجارة بموت مستأجر
# ( وإذا أجر الولي اليتيم ) مدة ( أو ) أجر ( ماله ) مدة ( أو ) أجر (
~~السيد العبد مدة ) معلومة ( ثم بلغ الصبي ورشد وعتق العبد ) قبل انقضاء مدة
~~الإجارة ( فإن كان ) الولي ( يعلم بلوغ الصبي فيها ) أي في المدة بأن أجره
~~سنتين وهو ابن أربع عشرة سنة ( أو ) كان السيد يعلم ( عتق العبد ) فيها (
~~بأن كان ) عتقه ( معلقا ) على شيء يوجد فيها ( انفسخت ) الإجارة ( وقت عتقه
~~) أي العبد ( و ) وقت ( بلوغه ) أي اليتيم
# لئلا يفضي إلى أن تصح على جميع منافعهما طول عمرهما
# وإلى أن يتصرف كل PageV03P567 منهما في غير زمن ولايته على المأجور
# ( وإن لم يعلم ) الولي بلوغ اليتيم في أثناء المدة ولم يعلم السيد عتقه
~~في أثنائها ( لم تنفسخ ) الإجارة لأنه تصرف لازم يملكه المتصرف
# كما لو زوج أمته ثم باعها أو أعتقها ( ولا تنفسخ ) إجارة اليتيم أو ماله
~~( بموت ) الولي ( المؤجر ولا عزله ) لأنه تصرف وهو من أهل التصرف فيما
~~الولاية عليه فلم يبطل تصرفه كما لو مات ناظر الوقف أو عزل هو أو الحاكم
# ( ولا يرجع العتيق على سيده بشيء من الأجرة ) التي قبضها سيده حين أجره
~~وهو رقيق لأنه ملكها بالعقد
# ( لكن نفقته ) أي العتيق ( في مدة باقي الإجارة على سيده ) لأنه كالباقي
~~في ملكه لأنه لا يملك عوض نفعه ( إن لم تكن ) نفقته ( مشروطة على المستأجر
~~) فإن شرطت عليه لزمته
# ( ولو ورث المأجور ) بأن مات مالكه وانتقل إلى ورثته ( أو اشترى )
~~المأجور ( أو اتهب ) المأجور ( أو وصى له ) أي لإنسان ( بالعين ) المؤجرة (
~~أو أخذ ) المأجور ( صداقا ) بأن تزوج مالكه عليه امرأة ( أو أخذه الزوج
~~عوضا عن خلع ) أو طلاق ( أو ) أخذ ( صلحا أو غير ذلك ) بأن جعل عوضا في عتق
~~أو جعالة أو إجارة ونحوها ( فالإجارة بحالها ) لا تبطل بذلك ms1813 لأنها عقد لازم
# ويكون المأجور ملكا للمنتقل إليه مسلوب الانتفاع إلى انقضاء المدة
# ( وتجوز إجارة الإقطاع ) لأن المقطع يملك منفعته ( كالوقف
# فلو أجره ) المقطع ( ثم استحقت الإقطاع لآخر فالصحيح ) أن الإجارة (
~~تنفسخ ) بانتقاله عنه ( كما تقدم ) قريبا ( وإن كانت الإقطاع عشرا ) قلت أو
~~خراجا بأن أقطعه عشر الخارج من الأرض أو خراجهما دون الأرض ( لم تصح
~~إجارتها ) لأنه لا يملك الأرض ولا منفعتها ( كتضمينه ) أي كما أن تضمنه
~~العشر والخراج بقدر معلوم باطل
# وتقدم في الزكاة PageV03P568
# | فصل ( وإجارة العين تنقسم قسمين
# أحدهما أن تكون على مدة كإجارة الدار شهرا أو ) إجارة ( الأرض عاما ) أ (
~~و ) إجارة ( الآدمي للخدمة أو للرعي ) أو للنسخ أو للخياطة ونحوها مدة
~~معينة فعلم منه أن إجارة العين تارة تكون في الآدمي وتارة تكون في غيره من
~~المنازل والدواب ونحوها وقد حكاه ابن المنذر إجماعا ( ويسمى الأجير فيها
~~الأجير الخاص وهو ) أي الأجير الخاص ( من قدر نفعه بالزمن ) لاختصاص
~~المستأجر بمنفعته في مدة الإجارة لا يشاركه فيها غيره ( وإذا تمت الإجارة
~~وكانت على مدة ملك المستأجر المنافع المعقود عليها فيها ) أي في مدة
~~الإجارة لأنه مقتضى العقد ( وتحدث ) المنافع ( على ملكه ) أي المستأجر سواء
~~استوفاها أو تركها كالمبيع ( ويشترط أن تكون المدة معلومة ) لأن المدة هي
~~الضابطة للمعقود عليه المعرفة له فاشترط العلم بها كالمكيلات ويشترط أيضا
~~أن ( يغلب على الظن بقاء العين فيها وإن طالت ) المدة لأن المصحح له كون
~~المستأجر يمكنه استيفاء المنفعة منها غالبا
# وظاهره ولو ظن عدم العاقد
# قال في الرعاية ولا فرق بين الوقف والملك بل الوقف أولى
# قاله في المبدع
# وفيه نظر ( فإن قدر المدة بسنة مطلقة حمل على السنة الهلالية ) لأنها
~~المعهودة
# فإن وصفها به كان تأكيدا ( وإن قال ) سنة ( عددية أو ) قال ( سنة بالأيام
~~ف ) هي ( ثلاثمائة وستون يوما لأن الشهر العددي ثلاثون يوما ) والسنة اثنا
~~عشر شهرا ( وإن قال ) سنة ( رومية أو شمسية أو فارسية أو قبطية
# وهما يعلمانها جاز ) ذلك ( وهي ثلاثمائة وخمسة وستون يوما وربع ms1814 يوم ) فإن
~~الشهور PageV04P005 الرومية منها سبعة أحد وثلاثون يوما وأربعة ثلاثون يوما
# وواحد ثمانية وعشرون يوما وهو شباط
# وزاده الحساب ربعا
# وشهور القبط كلها ثلاثون ثلاثون
# وزادوها خمسة وربعا لتساوي سنتهم السنة الرومية ( وإن جهلا ) أي
~~المتعاقدان ( ذلك ) أي ما ذكر من السنين غير العربية ( أو ) جهله ( أحدهما
# لم يصح ) العقد للجهل بمدة الإجارة ( ولا يشترط أن تلي المدة ) أي مدة
~~الإجارة ( العقد
# فلو أجره سنة خمس في سنة أربع صح ) العقد لأنها مدة يجوز العقد عليها مع
~~غيرها
# فجاز العقد عليها مفردة كالتي تلي العقد ( سواء كانت العين ) المؤجرة (
~~مشغولة وقت العقد بإجارة أو رهن أو غيرهما إذا أمكن التسليم عند وجوبه أو
~~لم تكن مشغولة ) لأنه إنما يشترط القدرة على التسليم عند وجوبه كالسلم لا
~~يشترط وجود القدرة عليه حال العقد ( فلا تصح إجارة ) أرض ( مشغولة بغراس أو
~~بناء للغير وغيرهما ) إلا أن يأذن مالك الغراس أو البناء
# فينبغي القول بالصحة
# وإذا كان الشاغل لا يدوم كالزرع ونحوه
# أو كان الشغل بما يمكن فصله عنه كبيت فيه متاع
# أو مخزن فيه طعام ونحوه
# جازت إجارته لغيره وجها واحدا
# قاله ابن عبد الهادي في جمع الجوامع
# تتمة لو كانت مشغولة في أول المدة ثم خلت في أثنائها
# فقال ابن نصر الله يتوجه صحتها فيما خلت فيه من المدة بقسطه من الأجرة
# ويثبت الخيار بناء على تفريق الصفقة
# وكذا يتوجه فيما إذا تعذر تسليمها في أول المدة ثم أمكن في أثنائها ( ولو
~~أجره إلى ما يقع اسمه على شيئين كالعيد ) عيد فطر وأضحى ( وجمادى ) أولى
~~وثانية ( وربيع ) أول وثاني ( لم يصح ) العقد للجهالة ( فلا بد من تعيين
~~العيد فطرا ) أ ( و أضحى من هذه السنة أو من سنة كذا
# وكذا جمادى ) لا بد من تعيينه الأولى أو الثانية من هذه السنة أو سنة كذا
~~( و ) كذا ( نحوه ) كربيع لا بد من تعيينه وتعيين سنته ( وتقدم ) ذلك ( في
~~السلم ) بأوضح من هذا ( وإن علقها ) أي الإجارة ( بشهر مفرد كرجب فلا بد ms1815 أن
~~يبين من أي سنة
# و ) إن علقها ( بيوم ) ف ( لا بد أن يبينه من أي أسبوع ) دفعا للإبهام (
~~وليس لوكيل مطلق الإيجار مدة طويلة بل العرف كسنتين ونحوهما ) كثلاث سنين
# قاله في شرح المنتهى ( قاله الشيخ ) لأن المطلق يحمل على العرف ( وإذا
~~أجره في أثناء شهر مدة لا تلي العقد
# فلا بد من ذكر ابتدائها كانتهائها ) ليحصل العلم بها ( وإن كانت ) المدة
~~( تليه ) أي العقد ( لم يحتج إلى ذكره ) أي الابتداء ( ويكون ) ابتداؤها
~~PageV04P006 ( من حين العقد
# وكذا إن أطلق فقال آجرتك شهرا ) أ ( و سنة أو نحوهما ) كأسبوع
# فيصح ويكون ابتداؤها من حين العقد لقصة شعيب وكمدة السلم
# اختاره في المغني ونصره في الشرح
# والمذهب لا يصح نص عليه لأنه مطلق فافتقر إلى التعيين ( وإذا آجره سنة
~~هلالية في أولها عد ) المستأجر ( اثني عشر شهرا بالأهلة سواء كان الشهر
~~تاما أو ناقصا ) لأن الشهر ما بين الهلالين ( وكذلك إن كان العقد على أشهر
~~) معلومة في ابتداء الشهر فيستوفيها بالأهلة تامة كانت أو ناقصة أو مختلفة
~~( وإن كان ) العقد ( في أثناء شهر استوفى شهرا بالعدد ثلاثين ) يوما ( من
~~أول المدة وآخرها نص عليه في النذر ) لأنه قد تعذر إتمامه بالهلال فتممناه
~~بالعدد ( و ) يستوفى ( باقيها بالأهلة ) لأنه أمكن استيفاؤها بالأهلة
# وهي الأصل ( وكذا حكم ما تعتبر فيه الأشهر كعدة وفاة وشهري صيام الكفارة
~~ومدة الخيار وغير ذلك ) كأجل ثمن وسلم لأنه ساوى ما تقدم معنى
# قال الشيخ تقي الدين إلى مثل تلك الساعة ( وإذا استأجر سنة أو سنتين أو
~~شهرا
# لم يحتج إلى تقسيط الأجرة على كل سنة ) فيما إذا استأجر سنتين ونحوهما (
~~أو شهر ) فيما إذا استأجر سنة ( أو يوم ) فيما إذا استأجر شهرا ونحوه
# ( القسم الثاني إجارتها ) أي العين ( لعمل معلوم كإجارة دابة ) معينة أو
~~موصوفة في الذمة ( للركوب إلى موضع معين أو يحمل عليها ) شيئا معلوما (
~~إليه ) أي إلى محل معين ( فإن أراد ) المستأجر ( العدول إلى مثله ) أي مثل
~~المكان الذي استأجر إليه ( في المسافة والحزونة ) أي ms1816 الغلاظة ( و ) هي ضد (
~~السهولة والأمن أو ) كانت ( التي يعدل إليها أقل ضررا جاز ) لأن المسافة
~~عينت ليستوفي منها المنفعة ويعلم قدرها بها
# فلم تتعين كنوع المحمول الراكب
# قال في المغني ويقوى عندي أنه متى كان للمكري غرض في تلك الجهة المعينة
~~لم يجز العدول إلى غيرها مثل أن يكري جماله إلى مكة ليحج معها
# فلا يجوز أن يذهب بها إلى غيرها
# ولو أكرى جماله جملة إلى بلد
# لم يجز للمستأجر التفريق بينها بالسفر ببعضها إلى جهة وباقيها إلى جهة
~~أخرى ( وإن سلك ) المستأجر ( أبعد منه ) أي من المكان الذي استأجر إليه (
~~أو ) سلك ( أشق ) منه ( ف ) عليه المسمى و ( أجرة المثل للزائد ) لتعديه به
~~( ويأتي قريبا
# وإن اكترى ظهرا ) ليركبه ( إلى بلد ركبه إلى مقره ) من البلد ( ولو لم
~~يكن ) مقره ( في أول عمارته ) لأنه العرف
# قلت إن دلت قرينة على ذلك كمن معه أمتعة ونحوها
# فواضح وإلا فمحله إن لم يكن للدواب موقف معتاد
# PageV04P007 كموقف بولاق ومصر القديمة ونحوهما
# ( وتصح إجارة بقر لحرث مكان ) لأنها خلقت له وقد أخرجاه في الصحيحين ( أو
~~) إجارتها ل ( دياس زرع ) لأنها منفعة مباحة مقصودة كالحرث ( أو استئجار
~~آدمي ) حر أو قن ( ليدله على الطريق ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم وأبا
~~بكر استأجرا عبد الله بن الأريقط هاديا خريتا وهو الماهر بالهداية
# ليدلهما على الطريق إلى المدينة ( أو ) استئجار ( رحى لطحن قفزان معلومة
~~) لأنه منفعة مقصودة ( ويشترط معرفة العمل وضبطه بما لا يختلف ) لأن العمل
~~إذا لم يكن معروفا مضبوطا بما ذكر يكون مجهولا
# فلا تصح الإجارة معه لأن العمل هو المعقود عليه فاشترط معرفته وضبطه
~~كالمبيع ( ولا تعرف الأرض التي يريد حرثها إلا بالمشاهدة ) لاختلافها
~~بالصلابة والرخاوة ( وأما تقدير العمل فيجوز بأحد شيئين إما بالمدة كيوم
~~وإما بمعرفة الأرض كهذه القطعة أو ) بقوله ( تحرث من هنا إلى هنا أو
~~بالمساحة كجريب أو جريبين أو كذا ذراعا في كذا ) ذراعا ( فإن قدره ) أي
~~الحرث ( بالمدة فلا بد من معرفة البقر التي يعمل ms1817 عليها ) لأن الغرض يختلف
~~باختلافها ( ويجوز أن يستأجر البقر مفردة ليتولى رب الأرض الحرث بها وأن
~~يستأجرها مع صاحبها و ) أن يستأجرها ( بآلتها وبدونها ) أي بدون آلة ( وكذا
~~استئجار البقر وغيرها لدياس الزرع واستئجار غنم لتدوس له طينا أو زرعا )
~~معينا أو موصوفا
# فإن قدره المدة فلا بد من معرفة الحيوان الذي يدوس به لأن الغرض يختلف
~~بقوته وضعفه وإن كان على عمل غير مقدر بمدة احتاج إلى معرفة نجس الحيوان
~~لأن الغرض يختلف فمنه ما روثه طاهر ومنه ما هو جنس ولا يحتاج إلى معرفة
~~عينه ( وإن اكترى حيوانا لعمل لم يخلق له كبقر للركوب وإبل وحمر للحرث
# جاز ) لأنها منفعة مقصودة
# أمكن استيفاؤها من الحيوان لم يرد الشرع بتحريمها
# فجاز كالتي خلقت له
# وقولها إنما خلقت للحرث أي معظم نفعها
# ولا يمنع ذلك الانتفاع بها في شيء آخر ( وإن استأجر دابة لإدارة الرحى
~~اعتبر معرفة الحجر بمشاهدة أو صفة ) لأن الغرض يختلف بكبره وصغره ( و )
~~اعتبر أيضا ( تقدير العمل ) إما بالمدة كيوم أو يومين أو إناء الطعام كقفيز
~~أو قفيزين ( و ) اعتبر أيضا ( ذكر جنس المطحون إن كان ) المطحون ( يختلف )
~~بالسهولة وضدها لزوال الجهالة ( وإن اكتراها ) أي الدابة ( لإدارة دولاب
~~فلا بد من مشاهدته ومشاهدة دلائه ) لأنها تختلف ( وتقدير ذلك بالزمن أو ملء
~~PageV04P008 الحوض وكذلك إن اكتراها للسقي بالغرب ) بفتح الغين وسكون الراء
~~دلو كبير معروف ( فلا بد من معرفته
# ويقدر ) السقي ( بالزمان ) كيوم وأسبوع ( أو بعدد الغروب أو بملء بركة )
~~و ( لا ) يصح تقديره ( بسقي أرض ) لأنه لا ينضبط ( وإن قدره ) أي السقي (
~~بشرب ماشية جاز لأن شربها يتقارب في الغالب ك ) ما يجوز تقديره ( شيل تراب
~~معروف ) لهما لأنه معلوم بالعرف ( وإن استأجر دابة ليسقي عليها فلا بد من
~~من معرفة الآلة التي يستقي فيها من راوية أو قرب أو جرار إما بالرؤية أو
~~بالصفة ) لأنها تختلف ( ويقدر العمل بالزمان ) كيوم وشهر ( أو بالعدد أو
~~بملء شيء معين
# فإن قدره ) أي العمل ( بعدد المرات احتاج إلى ms1818 معرفة المكان الذي يستقي
~~منه و ) معرفة المكان ( الذي يذهب إليه ) بالماء ليصبه فيه ( ومن اكترى
~~زورقا ) هو نوع من السفن ( فزواه مع زورق له فغرقا
# ضمن لأنها مخاطرة لاحتياجها إلى المساواة ككفة الميزان كما لو اكترى ثورا
~~لاستقاء ماء فجعله فدانا ) أي قرنه بثور آخر ( لاستقاء الماء فتلف
# ضمن ) لأنها مخاطرة ( وكل موضع وقع ) العقد ( على مدة فلا بد من معرفة )
~~الظهر ( الذي يعمل عليه ) لأنه يختلف في القوة والضعف والغرض يختلف
~~باختلافه ( وإن وقع ) العقد ( على عمل معين لم يحتج إلى ذلك ) أي إلى معرفة
~~الظهر الذي يعمل عليه لأن القصد والعمل وحيث ضبطا حصل المطلوب ( وإن استأجر
~~رحى لطحن قفزان معلومة احتاج إلى معرفة جنس المطحون ) فيعينه ( برا أو
~~شعيرا أو ذرة أو غير ذلك لأن ذلك يختلف ) وتقدم ( ويجوز استئجار كيال ووزان
~~) وعداد وذراع ونقاد ونحوه ( لعمل معلوم
# أو في مدة معلومة ) لأنه نفع مباح مقصود ( و ) يجوز ( استئجار رجل ليلازم
~~غريما يستحق ملازمته ) لأن الظاهر أنه بحق فإن الحاكم في الظاهر لا يحكم
~~إلا بحق
# لكن قال الإمام في رواية الفضل بن زياد غير هذا أعجب إلي
# قال في المغني كرهه لأنه يؤول إلى الخصومة وفيه تضييق على مسلم ولا يأمن
~~أن يكون ظالما فيساعده على ظلمه ( ويجوز ) الاستئجار ( لحفر الآبار
~~والأنهار والقنى ولا بد من معرفة الأرض التي يحفر فيها ) لأن الأرض تختلف
~~بالصلابة وضدها ( وإن قدره ) أي الحفر ( بالعمل فلا بد من معرفة الموضع
~~بالمشاهدة لكونها ) أي الأرض ( تختلف بالصلابة والسهولة و ) لا بد أيضا من
~~( معرفة دور البئر وعمقها وآلتها إن طواها ) أي بناها ( و ) لا بد من معرفة
~~( طول النهر وعرضه وعمقه ) لأنه PageV04P009 يختلف ( وإن حفر بئرا ) استؤجر
~~لحفرها ( فعليه شيل ترابها منها ) أي البئر لأنه لا يمكنه الحفر إلا به فقد
~~تضمنه العقد ( فإن تهور ) فيهما ( تراب من جانبها
# أو سقطت فيه ) أي في المحفور من بئر أو نهر ( بهيمة أو نحو ذلك ) فانهال
~~بها تراب ( لم يلزمه ) أي الأجير ms1819 ( شيله ) أي التراب ( وكان ) شيله ( على
~~صاحب البئر ) إن أراد تنظيفها لأنه سقط فيها من ملكه ولم يتضمن عقد الإجارة
~~رفعه ( وإن وصل ) الأجير في الحفر ( إلى صخر أو جماد يمنع الحفر لم يلزمه
~~حفره لأن ذلك ) الصخر أو نحوه ( مخالف لما شاهده من الأرض
# فإذا ظهر فيها ) أي الأرض ( ما يخالف المشاهدة كان له ) أي الأجير (
~~الخيار في الفسخ ) والإمضاء كخيار العيب في المبيع ( فإن فسخ ) الأجير (
~~كان له من الأجر بحصة ما عمل ) لأن المانع من الإتمام ليس من قبله ( فيقسط
~~الأجر ) المسمى ( على ما بقي ) من العمل ( و ) على ( ما عمل ) الأجير (
~~فيقال كم أجر ما عمل وكم أجر ما بقي فيسقط الأجر المسمى عليهما ) فإذا
~~فرضنا أن أجر ما عمل عشرة وما بقي خمسة عشر فله خمسان ( ولا يجوز تقسيطه )
~~أي الأجر ( على عدد الأذرع لأن أعلى البئر يسهل نقل التراب منه وأسفله يشق
~~ذلك ) أي نقل التراب ( فيه ) هذا ما جزم به في المغني والمبدع وغيرهما خلاف
~~ما ذكره في أوائل الباب تبعا للرعاية ( وإن نبع منه ) أي المحفور من بئر أو
~~نهر ( ما منعه ) أي الأجير ( من الحفر فكالصخرة ) له الفسخ ويقسط المسمى
~~على ما عمل وما بقي ويأخذ بالقسط ( ويجوز استئجار ناسخ ) ينسخ له كتب فقه
~~أو حديث أو شعرا مباحا أو سجلات نص عليه
# ولا بد من تقديره بالمدة أو العمل ( فإن قدره بالعمل ذكر عدد الورق وقدره
~~وعدد السطور في كل ورقة وقدر الحواشي و ) ذكر ( دقة القلم وغلظه
# فإن عرف الخط بالمشاهدة جاز وإن أمكنه ) ضبطه ( بالصفة ذكره وإلا فلا بد
~~من المشاهدة ) لأن الأجر يختلف باختلافه ( ويصح تقدير الأجر بأجزاء الفرع
~~وأجزاء الأصل ) المنقول منه ( وإن قاطعه على نسخ الأصل بأجر واحد جاز )
~~لأنه عمل معلوم ( فإن أخطأ بالشيء اليسير ) الذي جرت العادة به ( عفي عنه )
~~لأن ذلك لا يمكن التحرز منه ( وإن كان كثيرا عرفا ) بحيث يخرج عن العادة (
~~فهو عيب يرد به
# قال ابن عقيل ليس له ms1820 ) أي الأجير للنسخ ( محادثة غيره حالة النسخ ولا
~~التشاغل بما يشغل سره ويوجب غلطه ولا لغيره تحديثه وشغله وكذلك الأعمال
~~التي تختل بشغل السر والقلب كالقصارة والنساجة ونحوهما ) لأن فيه إضرارا
~~PageV04P010 بالمستأجر ( ويجوز أن يستأجر سمسارا ليشتري له ) أي للمستأجر (
~~ثيابا ) لأنه منفعة مباحة مباحة كالبناء ( فإن عين العمل دون الزمان فجعل
~~له من كل ألف درهم شيئا معلوما صح ) العقد ( وإن قال كلما اشتريت ثوبا فلك
~~درهم وكانت الثياب معلومة أو مقدرة بثمن
# جاز ) وإلا فلا للجهالة ( ويجوز أن يستأجره ليبيع له ثيابا بعينها ) لأنه
~~نفع مباح تجوز النيابة فيه وهو معلوم
# فجازت الإجارة عليه كشراء الثياب ( ونحوه ) أي نحو ما ذكر من المنافع
~~المباحة المقصودة المعلومة
#
# | فصل ( الضرب الثاني
# عقد على منفعة في الذمة في شيء معين أو موصوف
# مضبوطة بصفات كالسلم فيشترط تقديرها بعمل أو مدة كخياطة ثوب أو بناء دار
~~أو حمل إلى موضع معين ) ليحصل العلم بالمعقود عليه ( ويلزم ) الأجير (
~~الشروع فيه ) أي فيما استؤجر ( عقب العقد ) لجواز مطالبته به إذن ( فلو ترك
~~) الأجير ( ما يلزمه قال الشيخ بلا عذر فتلف ) قال الشيخ بسببه ( ضمن ) ما
~~تلف بسببه ( ولا يجوز أن يكون الأجير فيها إلا آدميا ) لأنها متعلقة بالذمة
~~ولا ذمة لغير الآدمي ( جائز التصرف ) لأنها معاوضة لعمل في الذمة
# فلم تجز من غير جائز التصرف ( ويسمى الأجير المشترك ) لأنه يتقبل أعمالا
~~لجماعة فتكون منفعته مشتركة بينهم ( وهو ) أي الأجير المشترك ( من قدر نفعه
~~بالعمل ) بخلاف الأجير الخاص فنفعه مقدر بالزمن وتقدم ( ولا يصح الجمع بين
~~تقدير المدة والعمل ) وفي بعض النسخ على شيء ( كقوله استأجرتك لتخيط لي هذا
~~الثوب في يوم ) لأن الجمع بينهما يزيد الإجارة غررا لا حاجة إليه لأنه قد
~~يفرغ من العمل قبل انقضاء اليوم
# فإن استعمل في بقيته فقد زاد على ما وقع عليه العقد
# وإن لم يعمل كان تاركا للعمل في بعضه فهذا غرر أمكن التحرز منه ولم يوجد
~~مثله في محل الوفاق
# فلم يجز العقد معه ( ويصح ) الجمع ms1821 بين تقدير المدة والعمل ( جعالة ) لأنه
~~يغتفر فيها ما لا يغتفر في الإجارة
# فإذا تم العمل قبل انقضاء المدة لم يلزمه العمل في بقيتها كقضاء الدين
~~قبل أجله
# وإن مضت المدة قبل العمل فإن اختار إمضاء العقد طالبه بالعمل فقط كالمسلم
~~إذا صبر عند التعذر
# وإن فسخ قبل العمل سقط الأجر والعمل وإن كان بعد عمل بعضه فإن كان
~~PageV04P011 الفسخ من الجاعل فللعامل أجر مثله وإن كان من العامل فلا شيء
~~له
# هذا مقتضى كلامهم لكن لم أره صريحا ( ويحرم ولا تصح إجارة على عمل يختص
~~فاعله أن يكون من أهل القربة وهو المسلم ولا يقع ) ذلك العمل ( إلا قربة
~~لفاعله كالحج أي النيابة فيه ) أي في الحج ( والعمرة والأذان ونحوها
# كإقامة وإمامة صلاة وتعليم قرآن وفقه وحديث وكذا القضاء
# قاله ابن حمدان ) لما روى عبادة قال علمت ناسا من أهل الصفة القرآن فأهدى
~~لي رجل منهم قوسا
# فذكرت ذلك للنبي صلى الله عليه وسلم فقال إن سرك أن يقلدك الله قوسا من
~~نار فاقبلها رواه أبو داود بمعناه
# وعن أبي بن كعب أنه علم رجلا سورة من القرآن فأهدى له خميصة أو ثوبا
# فذكر ذلك للنبي صلى الله عليه وسلم فقال إنك لو لبستها ألبسك الله مكانها
~~ثوبا من نار رواه الأثرم
# ولأن من شرط هذه الأفعال كونها قربة الله تعالى
# فلم يجز أخذ الأجرة كما لو استأجر قوما يصلون خلفه ( ويصح أخذ جعالة على
~~ذلك
# ك ) ما يجوز ( أخذه ) عليه ( بلا شرط
# وكذا ) حكم ( رقية ) لحديث أبي سعيد الخدري
# وأما حديث القوس والخميصة فقضيتان في عين فيحتمل أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم علم أنهما فعلا ذلك خالصا
# فكره أخذ العوض عنه من غير الله تعالى
# ويحتمل غير ذلك
# قاله في المغني على أن أحاديثهما لا تقاوم حديث أبي سعيد
# ففي إسنادهما مقال ( وله أخذ رزق على ما يتعدى نفعه ) كالقضاء والفتيا
~~والأذان والإمامة وتعليم القرآن والفقه والحديث ونحوها ( ك ) ما يجوز أخذ (
~~الوقف على من يقوم بهذه ms1822 المصالح ) المتعدى نفعها لأنه ليس بعوض بل القصد به
~~الإعانة على الطاعة ولا يخرجه ذلك عن كونه قربة
# ولا يقدح في الإخلاص لأنه لو قدح ما استحقت الغنائم ( بخلاف الأجر )
~~فيمتنع أخذه على ذلك لما تقدم ( وليس له أخذ رزق و ) لا ( جعل و ) لا ( أجر
~~على ما لا يتعدى ) نفعه ( كصوم وصلاة خلفه ) بأن أعطى لمن يصلي مأموما معه
~~جعلا أو أجرة أو رزقا ( وصلاته لنفسه وحجه عن نفسه وأداء زكاة نفسه ونحوه )
~~كاعتكافه وطوافه عن نفسه لأن الأجر عوض الانتفاع ولم يحصل لغيره ههنا
~~انتفاع
# فأشبه إجارة الأعيان التي لا نفع فيها ( ولا ) يصح ( أن يصلى عنه ) وفي
~~نسخ عن غيره ( فرضا ولا نافلة في حياته ولا في مماته ) لأن الصلاة عبادة
~~بدنية محضة
# فلا تدخلها النيابة بخلاف الحج وتقدم أن ركعتي PageV04P012 الطواف تدخل
~~تبعا
# وتقدم في آخر الصوم من مات وعليه نذر صلاة ونحوه
# ولا يعارض هذا ما تقدم في أواخر الجنائز كل قربة فعلها مسلم وجعل ثوابها
~~لحي أو لميت نفعه لأن الصلاة ونحوها ليست واقعة عن الغير بل للفاعل وثوابها
~~للمفعول عنه على ما تقدم ( فإذا وصى بدراهم لمن يصلي عنه تصدق بها عنه ) أي
~~الميت ( لأهل الصدقة ) تحصيلا لغرضه في الجملة ( وتجوز الإجارة على ذبح
~~الأضحية والهدي كتفرقة الصدقة ولحم الأضحية ) ولحم الهدي لأن ذلك عمل لا
~~يختص فاعله أن يكون من أهل القربة لصحته من الذمي ( وتصح ) الإجارة ( على
~~تعليم الخط والحساب والشعر المباح وشبهه ) لأنه تارة يقع قربة وتارة يقع
~~غير قربة
# فلم يمنع الاستئجار لفعله كغرس الأشجار وبناء البيوت ( فإن نسيه ) أي ما
~~تعلمه من شعر وحساب ونحوه ( في المجلس أعاد تعليمه ) لأنه مقتضى العرف (
~~وإلا ) بأن نسيه بعد المجلس ( فلا ) يلزمه إعادته لأنه ليس مقتضى العقد (
~~وتصح ) الإجارة ( على بناء المساجد وكنسها وإسراج قناديلها وفتح أبوابها
~~ونحوه ) كتجميرها ( وعلى بناء القناطر ونحوها ) كالربط والمدارس والخوانك
~~لما تقدم ( وإن استأجره ليحجمه صح ك ) ما لو استأجره ل ( فصد ) لما روى ابن ms1823
~~عباس قال احتجم النبي صلى الله عليه وسلم وأعطى الحجام أجره
# ولو علمه حراما لم يعطه متفق عليه ولأنها منفعة مباحة لا يختص فاعلها أن
~~يكون من أهل القربة فجاز الاستئجار عليها كالبناء ولأن بالناس حاجة إليها
~~ولا يجد كل أحد متبرعا بها فجاز الاستئجار عليها كالرضاع ( ويكره للحر أكل
~~أجرته ك ) ما يكره للحر ( أخذ ) أي أكل ( ما أعطاه ) المحتجم ( بلا شرط
~~ويطعمه الرقيق والبهائم ) لقوله صلى الله عليه وسلم كسب الحجام خبيث متفق
~~عليه
# وقال أطعمه ناضحك ورقيقك رواه الترمذي وحسنه
# فدل على إباحته إذ غير جائز أن يطعم رقيقه ما يحرم أكله
# فإن الرقيق آدمي يمنع مما يمنع منه الحر
# ولا يلزم من تسميته خبيثا التحريم فإنه صلى الله عليه وسلم قد سمى البصل
~~والثوم خبيثين مع إباحتهما وخص الحر بذلك تنزيها له ( ويصح استئجاره لحلق
~~الشعر ) المطلوب أو المباح أخذه
# ( و ) ل ( تقصيره ولختان وقطع شيء من جسده للحاجة إليه ) أي إلى قطعه
~~لنحو أكله لأن ذلك منفعة مباحة مقصودة
# ولا يكره أكل أجرته
# وقوله صلى الله عليه وسلم كسب الحجام خبيث يعني بالحجامة كما نهى عن مهر
~~البغي وكما لو كسب PageV04P013 بصناعة أخرى ( ومع عدمها ) أي عدم الحاجة
~~إلى قطع شيء من جسده ( يحرم ) القطع ( ولا يصح ) الاستئجار له لما تقدم أن
~~المنع الشرعي كالحسي
# قلت
# ومثله حلق اللحية
# فلا يصح الاستئجار له ( ويصح أن يستأجر ) الأرمد ( كحالا ليكحل عينيه )
~~لأنه عمل جائز يمكن تسليمه ( ويقدر ذلك بالمدة ) دون البرء لأنه غير معلوم
~~( ويحتاج إلى بيان عدد ما يكحله كل يوم ) فيقول ( مرة أو مرتين
# فإن كحله في المدة فلم يبرأ استحق الأجرة ) لأنه وفى بالعمل ( وإن برىء )
~~الأرمد ( في أثنائها ) أي المدة ( انفسخت الإجارة فيما بقي ) من مدة
~~الإجارة لتعذر استيفاء المعقود عليه ( وكذا لو مات ) الأرمد في أثناء المدة
~~انفسخت الإجارة فيما بقي لما مر
# ويستحق من الأجرة بالقسط ( فإن امتنع المريض من ذلك ) أي من إتمام الكحل
~~( مع بقاء المرض استحق الطبيب ms1824 الأجرة بمضي المدة ) لأن الإجارة عقد لازم
# وقد بذل الأجير ما عليه ( فإن قدرها ) أي المدة ( بالبرء لم يصح ) ذلك (
~~إجارة ولا جعالة ) لأنه مجهول لا ينضبط ( ويأتي ) أيضا ( في الجعالة
# ويصح أن يستأجر ) المريض ( طبيبا لمداواته والكلام فيه كالكلام في الكحال
~~إلا أنه لا يصح اشتراط الدواء على الطبيب ) بخلاف الكحل يصح اشتراطه على
~~الكحال ويدخل تبعا للحاجة إليه
# وجري العادة به في الكحيل دون الدواء ويملك الأجرة ولو أخطأ في تطبيبه
# ذكره ابن عبد الهادي في جمع الجوامع قال ويلزمه من العادة أن يباشره في
~~وصف الأدوية وتركيبها وعملها
# فإن لم يكن عادته تركيبها لم يلزمه
# ويلزمه أيضا ما يحتاج إليه من حقنة وفصد ونحوهما إن شرط عليه أو جرت
~~العادة أن يباشره وإلا فلا ( ويصح أن يستأجر من يقلع له ضرسه ) عند الحاجة
~~إلى قلعه ( فإن أخطأ فقلع غير ما أمر بقلعه ضمنه ) لأنه جناية ولا فرق في
~~ضمانها بين العمد والخطأ إلا في القصاص وعدمه ( وإن برىء الضرس قبل قلعه
~~انفسخت الإجارة ) لأن قلعه لا يجوز ( ويقبل قوله ) أي المريض ( في برئه )
~~أي الضرس لأنه أدرى به ( وإن لم يبرأ ) الضرس ( لكن امتنع المستأجر من قلعه
~~لم يجبر ) على قلعه لأنه إتلاف جزء من الآدمي محرم في الأصل وإنما أبيح إذا
~~صار بقاؤه ضررا
# وذلك مفوض إلى كل إنسان في نفسه إذا كان أهلا لذلك وصاحب الضرس أعلم
~~بمضرته ونفعه وقدر ألمه PageV04P014
#
# | فصل ( ويعتبر كون المنفعة )
# المعقود عليها ( للمستأجر
# فلو اكترى دابة لركوب المؤجر لم يصح ) العقد لئلا يلزم تحصيل الحاصل لأن
~~المنفعة ملك للمؤجر قبل العقد عليها
# فلو صح استئجارها له لزم تمليكه ما هو في ملكه
# وإذا استأجر لنفسه كان له إعارتها للمؤجر كغيره ( وللمستأجر استيفاء
~~المنفعة بنفسه وبمثله بإعارة ) أ ( و غيرها ) لأنه ملك المنفعة بالعقد فكان
~~له التسلط على استيفائها بنفسه ونائبه ( ولو شرط عليه ) أي المستأجر (
~~استيفاءها ) أي المنفعة ( بنفسه فسد الشرط ولم يلزم الوفاء به ) لأنه شرط
~~ينافي مقتضى العقد ms1825 إذ مقتضاه الملك
# ومن ملك شيئا استوفاه بنفسه وبنائبه ( ويعتبر كون راكب مثله ) أي
~~المستأجر أو دونه ( في طول وقصر وغيرهما ) كسمن وهزال لأن العقد اقتضى
~~استيفاء المنفعة المقدرة بذلك الراكب لا بأطول أو أثقل منه ولأنه أكثر مما
~~عقد عليه
# و ( لا ) تعتبر مماثلته ( في معرفة ركوب ) لأن التفاوت فيه يسير ( ومثله
~~) أي مثل شرط استيفاء المنفعة بنفسه في الفساد ( شرط زرع بر فقط ) فلا يلزم
~~الوفاء به وله زرع ما هو مثله ضررا أو أقل لا أكثر ( ولا يضمنها مستعير منه
~~) أي المستأجر ( إن تلفت من غير تفريط ) لأنه قام مقام المستأجر في
~~الاستيفاء فكان حكمه كالمستأجر في عدم الضمان لأن يده كيده ( ويأتي ) ذلك
~~في العارية أيضا ( ولا يجوز ) للمستأجر ولا نائبه ( استيفاء ) المنفعة (
~~بما هو أكثر ضررا ولا بما يخالف ضرره ) أي المستوفي ( ضرره ) أي المعقود
~~عليه ( وله أن يستوفي المنفعة ومثلها وما دونها في الضرر من جنسها ) أي جنس
~~المنفعة المعقود عليها
# لا من غير الجنس لأنه لم يملكه ( وإذا اكترى لزرع الحنطة فله زرع الشعير
~~ونحوه ) كالباقلاء والعدس ونحوه مما هو مثل البر في الضرر أو دونه ( وليس
~~له زرع الدخن والذرة ونحوهما ) كقطن وقصب لأن ذلك أكثر ضررا من البر ( ولا
~~يملك الغرس ولا البناء ) في الأرض التي استأجرها للزرع لأنهما أكثر ضررا
~~منه ( وإن اكتراها لأحدهما لم يملك الآخر ) أي إذا اكترى الأرض للغرس لم
~~يملك البناء أو استأجرها للبناء لم يملك الغرس لأن ضرر كل واحد منهما يخالف
~~ضرر الآخر لأن الغرس يضر بباطن الأرض والبناء يضر بظاهرها ( وإن اكتراها
~~للغرس ) ملك الزرع PageV04P015 لأن ضرره أقل من ضرر الغرس
# وهو من جنسه ( أو ) اكتراها لأجل ( البناء ) ملك الزرع كما لو استأجرها
~~للغرس
# قدمه في الرعاية الكبرى
# وقال في المغني وشرح المنتهى وإن اكتراها للبناء لم يكن له الزرع وإن كان
~~أخف ضررا لأنه ليس من جنسه ( أو ) اكتراها ( لهما ) أي للغرس والبناء ( ملك
~~الزرع ) لأنه أخف ضررا ( ولا تخلو الأرض من ms1826 قسمين
# أحدهما أن يكون لها ماء دائم إما من نهر لم تجر العادة بانقطاعه )
~~كالأراضي التي تشرب من النيل والفرات ونحوهما ( أو ) لها ماء ( لا ينقطع
~~إلا مدة لا تؤثر في الزرع أو ) تشرب ( من عين تنبع أو بركة من مياه الأمطار
~~يجتمع فيها الماء ثم تسقى به أو ) تشرب ( من بئر تقوم بكفايتها أو ما يشرب
~~بعروقه لنداوة الأرض وقرب الماء الذي تحت الأرض
# فهذا كله دائم
# ويصح استئجاره ) أي هذا القسم من الأرض ( للغراس والزرع ) قال في المغني
~~بغير خلاف علمناه ( وكذلك التي تشرب من مياه الأمطار
# وتكتفي بالمعتاد منه ) لأن حصوله معتاد والظاهر وجوده
# القسم ( الثاني أ ) ن ( لا يكون لها ماء دائم
# وهي نوعان
# أحدهما ما يشرب من زيادة معتادة تأتي وقت الحاجة كأرض مصر الشاربة من
~~زيادة النيل وما يشرب من زيادة الفرات وأشباهه وأرض البصرة الشاربة من المد
~~والجزر ) قال في مختصر الصحاح الجزر ضد المد وهو رجوع الماء إلى خلف ( وأرض
~~دمشق الشاربة من زيادة بردا ) بفتحات ( وما يشرب من الأودية الجارية من ماء
~~المطر ) المعتاد ( فهذه تصح إجارتها قبل وجود الماء الذي تسقى به ) لأن
~~حصوله معتاد
# والظاهر وجوده
# ولأن ظن القدرة على التسليم في وقته كاف في صحة العقد كالسلم في الفاكهة
~~إلى أوانها
# ( النوع الثاني أن يكون مجيء الماء ) إليها ( نادرا أو غير ظاهر كالأرض
~~التي لا يكفيها إلا المطر الشديد الكثير الذي يندر وجوده أو يكون شربها من
~~فيض واد مجيئه نادرا أو ) يكون شربها ( من زيادة ) غير معتادة بل ( نادرة
~~في نهر ) أو غير غالبة
# قاله في المغني من نيل أو غيره ( فهذه إن أجرها بعد وجود ما يسقيها به صح
~~) العقد لأنها مشتملة على النفع المقصود منها ( و ) إن أجرها قبله أي قبل
~~وجود ما يسقيها للزرع أو الغرس ( قيل لا يصح ) العقد لأن الأرض لا تنبت
~~الزرع أو الغرس بلا ماء
# وحصوله غير معلوم ولا مظنون
# فأشبهت السبخة إذا أوجرت للزرع ( وإن اكتراها على أنها لا ms1827 ماء لها صح
~~لأنه يتمكن بالانتفاع بها بالنزول فيها وغير ذلك ) PageV04P016 كوضع رحله
~~وجمع الحطب
# قلت وهذا معنى استئجار الأرض مقيلا ومراحا
# وقال الشيخ تقي الدين وما لم يرو من الأرض فلا أجرة له اتفاقا وإن قال في
~~الإجارة مقيلا ومراحا وأطلق لأنه لا يرد عليه عقد كالبرية ( وإن حصل لها
~~ماء قبل ) فوات زمن ( زرعها فله زرعها ) لأنه من منافعها الممكن استيفاؤها
~~( وليس له أن يبني ولا يغرس ) فيها لأن ذلك يراد للتأبيد
# وتقدير الإجارة بمدة يقتضي تفريغها عند انقضائها
# بخلاف ما إذا صرح بالغراس والبناء
# فإن تصريحه صرف التقدير عن مقتضاه
# وكذا لو أطلق مع علمه بحالها
# لا إن ظن إمكان تحصيله ( وإن اكترى دابة للركوب أو الحمل
# لم يملك الآخر ) لأن ضرر كل منهما مخالف لضرر الآخر
# لأن الراكب يعين الظهر بحركته لكن يقعد في موضع واحد فيشتد على الظهر
# والمتاع يتفرق على جنبيه لكن لا حركة له يعين بها الظهر ( وإن اكتراها
~~ليركبها عريا لم يجز أن يركبها بسرج ) لأنه زيادة عما عقد عليه ( وإن
~~اكتراها ليركبها بسرج فليس له ركوبها عريا ) لأنه يحمي ظهرها
# فربما أفسده ( و ) إن استأجرها ليركبها بسرج ( لا ) يركبها ( بسرج أثقل
~~منه ) لأنه زيادة عن المعقود عليه ( ولا أن يركب الحمار بسرج برذون إن كان
~~أثقل من سرجه أو أضر ) لما تقدم ( لا إن كان أخف أو أقل ضررا ) من سرجه
~~وكان الصواب أن يقول أخف وأقل ضررا
# كما في المغني إذ أحدهما ليس بكاف ( وإن اكتراه لحمل الحديد أو القطن
# لم يملك حمل الآخر ) لاختلاف ضررهما لأن القطن يتجافى وتهب فيه الريح
~~فيتعب الظهر
# والحديد يجتمع في موضع واحد فيثقل عليه ( وإن أجره مكانا ليطرح فيه أردب
~~قمح فطرح فيه أردبين
# فإن كان الطرح على الأرض فلا شيء له ) للزائد لأن ذلك لا يضر بالأرض (
~~وإن كان ) الطرح ( على غرفة ونحوها لزمه أجرة المثل للزائد ) لتعديه به (
~~وإن اكتراه ليطرح فيه ألف رطل قطن
# فطرح فيه ألف رطل حديد
# لزمه ms1828 أجرة المثل ) مقتضى التحقيق أن يقال لزمه المسمى مع تفاوت أجرة
~~المثل كما يدل عليه كلامه في المغني والمبدع
# ولما يأتي في قوله وإن خالف في شيء مما تقدم الخ
#
# ( وإن أجره الأرض ليزرعها أو يغرسها لم يصح لأنه لم يعين أحدهما
# وإن اكتراها للزرع مطلقا ) صح ( أو قال لتزرعها ما شئت وتغرسها ما شئت
# صح ) العقد
# وتقدم
# ( وله أن يزرعها كلها ما شاء وأن يغرسها كلها ما شاء ) قلت وأن يزرع
~~البعض ويغرس الباقي وإن أطلق وتصلح لزرع PageV04P017 وغيره صح في الأصح (
~~وإن ) أطلق
# وتصلح للجميع
# أو ( قال لتنتفع بها ما شئت فله الزرع والغراس والبناء كيف شاء ) قاله
~~الشيخ تقي الدين ولا يعارضه ما سبق في الأرض التي لا ماء لها لأنه لم ينص
~~في العقد على الانتفاع كيف شئت لكن يرد على ما إذا أطلق إلا أن يحمل ما
~~تقدم على دلالة القرينة ( وإن خالف في شيء مما تقدم ) بأن استأجرها لشيء
~~وخالف ( ففعل ما ليس له فعله ) بأن استأجرها للزرع فغرس ونحوه لزمه المسمى
~~مع تفاوت أجر المثل فيقال فيمن اكترى أرضا لزرع حنطة فزرعها قطنا كم تساوي
~~أجرتها مع الحنطة فيقال مثلا عشرة ومع القطن فيقال مثلا خمسة عشر فيأخذ
~~ربها مع المسمى الخمسة
# نص عليه في رواية عبد الله لأنه لما عين الحنطة لم تتعين
# فإذا زرع ما هو أكثر ضررا فقد استوفى المنفعة وزيادة عليها فكان على
~~المستأجر المسمي للمنفعة وأجرة المثل للتفاوت ( أو سلك ) المستأجر ( طريقا
~~أشق مما عينها لزمه المسمى ) في العقد ( مع تفاوت أجر المثل ) كما تقدم (
~~إلا فيما إذا اكترى ) ظهرا ( لحمل حديد فحمل ) عليه ( قطنا وعكسه فإنه يلزم
~~أجرة المثل ) لأن ضرر أحدهما مخالف لضرر الآخر فلم يتحقق كون المحمول
~~مشتملا على المستحق بعقد الإجارة وزيادة عليه بخلاف ما قبلها من المسائل
~~قاله في المغني
# وجزم في التنقيح وتبعه في المنتهى بأنه يلزمه المسمى مع تفاوت أجر المثل
~~من غير استثناء ( وإن اكتراها لحمولة شيء فزاد عليه ) لزمه ms1829 المسمى مع أجرة
~~المثل للزائد ( أو ) استأجرها ( لركوبه وحده فأردف غيره ) لزمه المسمى
~~وأجرة المثل للرديف ( أو ) استأجر ليركب أو يحمل ( إلى موضع فجاوزه فعليه
~~المسمى وأجرة المثل للزائد ) لأنه متعد به ( وإن تلفت الدابة ) المؤجرة وقد
~~خالف المستأجر ففعل ما لا يجوز له ( ضمن قيمتها ) كلها لتعديه ( سواء تلفت
~~في الزيادة أو ) تلفت ( بعد ردها إلى المسافة ) لأن يده صارت ضامنة بمجاوزة
~~المكان
# فلا يزول الضمان عنها إلا بإذن جديد
# ولم يوجد ( ولو كانت ) الدابة تلفت ( في يد صاحبها ) بأن كان معها ولم
~~يرض بحمل الزائد على ما وقع عليه العقد ولا بمجاوزة المكان ولو كانت بعد
~~ردها إلى المسافة لأن يده صارت ضامنة بمجاوزة المكان المعين في العقد لأن
~~اليد للراكب وذي الحمل
# وسكوت ربها لا يدل على رضاه
# كما لو بيع متاعه وهو ساكت
# فإنه لا يمنعه الطلب به ( إلا أن يكون له ) أي للمستأجر ( عليها ) أي
~~المؤجرة ( شيء وتتلف في يد صاحبها بسبب غير PageV04P018 حاصل من الزيادة )
~~بأن افترسها سبع أو سقطت منه في هوة أو جرحها إنسان فماتت
# فإنه لا ضمان على المكتري لأنها لم تتلف في يد عادية ( وإن كان ) التلف (
~~بسببها ) أي الزيادة ( كتعبها من الحمل ) الذي زاد فيه أ ( والسير ) الذي
~~تجاوز فيه المسافة ( فيضمن ) المستأجر لأنها تلفت بسبب حاصل من تعديه (
~~كتلفها تحت الحمل ) الزائد ( والراكب ) المتعدي ( وكمن ألقى حجرا في سفينة
~~موقورة فغرقها ) الحجر
# فإنه يضمن قيمتها وما فيها جميعه ( فإن اكترى ) إنسان ( لحمل قفيزين
~~فحملهما فوجدهما ثلاثة
# فإن كان المكتري تولى الكيل ولم يعلم المكري بذلك ) أي بأنها ثلاثة (
~~فكمن اكترى لحمولة شيء فزاد عليه ) يلزمه المسمى وأجرة المثل للقفيز الزائد
~~( وإن كان المكري ) أي الأجير ( تولى كيله و ) تولى ( تعبيته ولم يعلم
~~المكتري ) أو علم ولم يأذن ( فلا أجر له في حمل الزائد ) لتعديه بحمله (
~~وإن تلفت دابته فلا ضمان ) على المستأجر ( لها ) لأن تلفها بتعدي مالكها (
~~وحكمه في ضمان الطعام ) إذا تلف ( حكم من غصب طعام غيره ms1830 ) فتلف يضمنه بمثله
~~( وإن تولى ذلك ) أي الكيل والتعبية ( أجنبي ولم يعلما ) أي المستأجر
~~والأجير أو علما ولم يأذنا ( فهو متعد عليهما
# عليه لصاحب الدابة الأجر
# ويتعلق به ضمانها ) إن تلفت ( وعليه لصاحب الطعام ضمان ) مثل ( طعامه )
~~إن تلف ( وسواء كاله ) أي الطعام ( أحدهما ووضعه الآخر على ظهر الدابة أو
~~كان الذي كاله وعبأه وضعه على ظهر الدابة ) أي فالحكم منوط بالكايل لأن
~~التدليس منه لا ممن وضعه على ظهر الدابة
#
# | فصل ( ويلزم المؤجر مع الإطلاق )
# أي إطلاق عقد الإجارة ( كل ما يتمكن به ) المستأجر ( من النفع مما جرت به
~~عادة وعرف ) عبارة المنتهى أو عرف ( من آلات وفعل ) بيان لما ( كزمام مركوب
~~) وهو الذي يقود به ( ولجامه ورحله وقتبه وحزامه وثفره وهو الحياصة والبرة
~~التي في أنف البعير إن كانت العادة جارية بها وسرجه وإكافه ) وهو البرذعة (
~~و ) ك ( شد ذلك ) أي ما ذكر من الأشياء السابقة ( عليه ) أي على المركوب
~~PageV04P019 ( وتوطئة وشد الأحمال و ) شد ( المحامل ) التي يركب فيها (
~~والرفع والحط ) لأن هذا هو العرف وبه
# يتمكن من المركوب ( وقائد وسائق ولزوم البعير لينزل ) الراكب ( لصلاة
~~الفرض ولو فرض كفاية لا ) لينزل ( لسنة راتبة ) لأنها تصح على الراحلة
~~بخلاف الفرض ( و ) لا ل ( أكل وشرب ) لأنه يمكن فعلهما على الراحلة بلا
~~مشقة ( ويلزمه ) أي المؤجر ( حبسه ) أي البعير ( له ) أي للمستأجر ( لينزل
~~لقضاء حاجة الإنسان ) وهي البول والغائط ( و ) يلزمه أيضا حبسه له لينزل
~~لأجل ( الطهارة ويدع البعير واقفا حتى يفعل ذلك ) أي يقضي حاجته ويتطهر
~~ويصلي الفرض لأنه لا يمكنه فعل شيء من ذلك على ظهر الدابة
# ولا بد له منه بخلاف نحو أكل وشرب مما يمكنه راكبا ( فإن أراد المكتري
~~إتمام الصلاة فطالبه الجمال بقصرها لم يلزمه ) أي القصر لأنه رخصة ( بل
~~تكون ) الصلاة ( خفيفة في تمام ) جمعا بين الفرضين ( ويلزمه ) أي المؤجر (
~~تبريكه ) أي البعير ( لشيخ ضعيف وامرأة وسمين ونحوهم ) ممن يعجز عن الركوب
~~والنزول والبعير واقف ( لركوبهم ونزولهم ) لأنه المعتاد لهم ( و ) يلزمه
~~أيضا ms1831 تبريكه لمن عجز عن الركوب والنزول ( لمرض ولو طارئا ) على الإجارة لأن
~~العقد اقتضى ركوبه بحسب العادة
# قاله في المغني والشرح ( فإن احتاجت الراكبة إلى أخذ يد أو مس جسم
# تولى ذلك محرمها دون الجمال ) لأنه أجنبي ( ولا يلزمه ) أي المؤجر ( محمل
~~ومحارة ومظلة ووطاء فوق الرحل وحبل قران بين المحملين والعدلين بل ) ذلك (
~~على المستأجر كأجرة دليل ) إن جهلا الطريق لأن ذلك كله من مصلحة المكتري
~~وهو خارج عن الدابة وآلتها
# فلم يلزم المكري كالزاد
# قال في القاموس
# والمحمل كمجلس شقتان على البعير يحمل فيهما العديلان قال والمظلة بالكسر
~~والفتح الكبير من الأخبية ( قال في الترغيب وعدل قماش على مكر إن كانت )
~~الإجارة ( في الذمة
# وقال الموفق إنما يلزم المؤجر ما تقدم ذكره إذا كان الكري على أن يذهب
~~معه المؤجر
# أما إن كان على أن يسلم الراكب البهيمة ليركبها لنفسه
# فكل ذلك عليه ) لأن الذي على المكري تسليم البهيمة وقد سلمها ( انتهى
# وهو متوجه في بعض دون بعض
# والأولى أن يرجع في ذلك إلى العرف والعادة ولعله مرادهم ) لقولهم أولا
~~مما جرت به عادة أو عرف
# قلت حتى لو سافر معها ينبغي أن لا يلزمه إلا ما هو العادة أو العرف لأنه
~~يختلف PageV04P020 باختلاف البلدان ( فأما تفريغ البالوعة والكنيف وما حصل
~~في الدار من زبل وقمامة
# فيلزم المستأجر إذا تسلمها فارغة ) لحصوله بفعله كقماشه
# قال في الإنصاف ويتوجه أن يرجع في ذلك إلى العرف ( ويلزم مؤجر الدار
~~تسليمها منظفة ) من زبل وقمامة فارغة البالوعة والكنيف ( و ) يلزمه أيضا (
~~إزالة ثلج عن السطح ) المؤجرة ( و ) عن ( أرض ) مؤجرة ( ولو ) كان الثلج (
~~حادثا ) بعد الإجارة ليتمكن المستأجر من الانتفاع و ( لا ) يلزم المؤجر
~~لمكان يستقي منه ( حبل ودلو وبكرة ) كمكر أرضا لزرع
# فإن آلة الحرث ونحوها على المكتري ( ويلزمه ) أي المؤجر ( مفاتيحها ) أي
~~المؤجرة ( وتسليمها إلى مكتر ) لأنه بها يتوصل إلى الانتفاع ويتمكن منه (
~~وتكون ) المفاتيح ( أمانة معه ) أي عند المكتري كالعين المؤجرة ( فإن تلفت
~~) المفاتيح ( من غير تفريط فعلى ms1832 المؤجر بدلها ) ويكون أيضا أمانة ( ويلزمه
~~) أي المؤجر ( عمارتها ) أي العين المؤجرة دارا كانت أو حماما أو غيرهما (
~~سطحا وسقفا بترميم ) ما يحتاج إلى الترميم ( بإصلاح منكسر وإقامة مائل وعمل
~~باب وتطيين ونحوه ) مما تدعو الحاجة إليه لأنه به يتوصل إلى الانتفاع
~~ويتمكن منه ( فإن لم يفعل ) المؤجر ذلك ( فللمستأجر الفسخ ) إزالة لما
~~يلحقه من الضرر بتركه ( ويلزمه ) أي المؤجر ( تبليط الحمام وعمل أبوابه
~~وبركه ومستوقده ومجرى الماء ) لأنه لا ينتفع به إلا بذلك ( ولا يجبر )
~~المؤجر ( على تجديد ) وتحسين وتزويق لأن الانتفاع ممكن بدونه ( ولو شرط )
~~مؤجر ( على مكتري الحمام أو الدار ) أو الطاحون ونحوها أن ( مدة تعطيلها
~~عليه ) لم يصح لأنه لايجوز أن يؤجره مدة لا يمكن الانتفاع في بعضها ( أو )
~~شرط المؤجر ( أن يأخذ ) المستأجر ( بقدر مدة التعطيل بعد فراغ المدة ) أي
~~مدة الإجارة
# لم يصح لأنه يؤدي إلى جهالة مدة الإجارة ( أو شرط ) المؤجر ( على المكتري
~~النفقة الواجبة
# لعمارة المأجور ) لم يصح لأنه يؤدي إلى جهالة الإجارة ( أو جعلها ) أي
~~النفقة على المأجور ( أجرة
# لم يصح ) لأنها مجهولة ( لكن لو عمر ) المستأجر ( بهذا الشرط أو ) عمر (
~~بإذنه ) أي المؤجر ( رجع ) عليه ( بما قال مكر ) لأنه منكر
# ووضحه بقوله ( فإن اختلفا في قدر ما أنفقه ) المكتري بأن قال أنفقت مائة
# وقال المكري بل خمسين ( ولا بينة ) لأحدهما ( فالقول قول المكري ) لأنه
~~منكر ( وإن أنفق ) المستأجر ( من غير إذنه لم يرجع بشيء ) لأنه متبرع لكن
~~له أخذ أعيان آلاته ( ولا يلزم أحدهما ) PageV04P021 أي المؤجر والمستأجر (
~~تزويق
# ولا تجصيص ونحوهما ) مما يمكن الانتفاع بدونه ( بلا شرط ) لأن الانتفاع
~~لا يتوقف عليه ( ولا يلزم الراكب الضعيف و ) لا ( المرأة المشي المعتاد عند
~~قرب المنزل
# وكذا قوي قادر ) على المشي فلا يلزمه لأنه ليس مقتضى العقد ( لكن المروءة
~~تقضي ذلك إن جرت به عادة ) أمثاله ( ولو اكترى بعيرا إلى مكة
# فليس له الركوب إلى الحج أي إلى عرفة والرجوع إلى منى ) لأنه زيادة على
~~المعقود عليه ( وإن اكترى ) بعيرا ( ليحج عليه ms1833
# فله الركوب إلى مكة
# و ) الركوب ( من مكة إلى عرفة ثم ) الركوب ( إلى مكة ) لطواف الإفاضة (
~~ثم إلى منى لرمي الجمار ) لأن ذلك كله من أعمال الحج
# وظاهره أنه لا يركب بعد رمي الجمار إلى مكة بلا شرط لأن الحج قد انقضى (
~~وإذا كان الكري إلى مكة أو ) في أو ( إلى طريق لا يكون السير فيه إلى
~~المتكاريين
# فلا وجه لتقدير السير فيه ) لأن ذلك ليس إليهما ولا مقدورا عليه لهما (
~~وإن كان ) الكري ( في طريق السير فيه إليهما ) أي المتكاريين ( استحب ذكر
~~قدر السير في كل يوم ) قطعا للنزاع ( فإن أطلقا والطريق منازل معروفة
# جاز ) لأنه معلوم بالعرف ( ومتى اختلفا في ذلك ) أي في قدر السير أ ( و )
~~اختلفا ( في وقت السير ليلا أو نهارا أو ) اختلفا ( في موضع المنزل إما في
~~داخل البلد أو ) في ( خارج منه
# حملا على العرف ) لأن الإطلاق يحمل عليه
# وإن لم يكن للطريق عرف وأطلقا العقد
# لم يصح عند القاضي وقال الموفق الأولى الصحة لأنه لم تجر العادة بتقدير
~~السير
# ويرجع إلى العرف في غير تلك الطريق ( وإن شرط ) المستأجر ( حمل زاد مقدر
~~كمائة رطل وشرط ) المستأجر ( أن يبدل منها ما نقص بالأكل أو غيره
# فله ذلك ) لصحة الشرط ( وإن شرط أن لا يبدله فليس له إبداله ) عملا
~~بالشرط ( فإن ذهب بغير الأكل كسرقة أو سقوط ) ضاع به ( فله إبداله ) أي
~~إبدال ما سرق أو ضاع ( وإن أطلق العقد ) فلم يشترط إبدالا ولا عدمه ( فله
~~إبدال ما ذهب بسرقة وأكل ولو معتادا كالماء ) لأنه استحق حمل مقدار معلوم
# فملكه مطلقا
# وتقدم بعضه ( ويصح كري العقبة بأن يركب شيئا ويمشي شيئا ) لأنه إذا جاز
~~اكتراؤها في الجميع جاز في البعض ( وإطلاقها يقتضي ركوب نصف الطريق ) حملا
~~على العرف ( ولا بد من العلم بها ) أي العقبة ( إما بالفراسخ ) بأن يركب
~~ميلا أو فرسخا ويمشي آخر ( وإما بالزمان مثل أن PageV04P022 يركب ليلا
~~ويمشي نهارا أو بالعكس أو يمشي يوما ويركب يوما
# فإن طلب ) من استأجر ليركب ms1834 يوما ويمشي يوما ( أن يمشي ثلاثة أيام ويركب
~~ثلاثة ) أيام ( لم يكن له ذلك ) بغير رضا المؤجر ( لأنه يضر بالمركوب )
~~لتعب الراكب ( فإن كان الراكب اثنين ) بأن استأجرا جملا يتعاقبان عليه جاز
# و ( كان الاستيفاء إليهما على ما يتفقان عليه ) لأن الحق لا يعدوهما (
~~فإن تشاحا في البادي بالركوب ) منهما ( أقرع ) بينهما لأنه لا مرجح لأحدهما
~~على الآخر فتعينت القرعة
# وإن تشاحا في الركوب قسم بينهما لكل واحد منهما فراسخ معلومة أو لأحدهما
~~الليل وللآخر النهار
# وإن كان لذلك عرف رجع إليه
#
# | فصل ( والإجارة عقد لازم من الطرفين )
# لأنها عقد معاوضة كالبيع ولأنها نوع من البيع
# وإنما اختصت باسم كالصرف والسلم ( يقتضي ) عقدها ( تمليك المؤجر الأجر )
~~ة ( و ) تمليك المستأجر ( المنافع ) كالبيع ف ( ليس لأحدهما فسخها بعد
~~انقضاء الخيار ) أي خيار المجلس أو الشرط ( إن كان ) خيار على ما تقدم
~~تفصيله في باب الخيار ( إلا أن يجد ) المستأجر ( العين معيبة عيبا لم يكن )
~~المستأجر ( علم به ) حال العقد ( فله الفسخ ) قال في المغني والمبدع
# بغير خلاف نعلمه لأنه عيب في المعقود عليه
# فأثبت الخيار كالعيب في المبيع
# وكذا لو حدث العيب عند مستأجر كما يأتي ( والعيب الذي يفسخ به ) في
~~الإجارة ( ما تنقص به المنفعة ويظهر به تفاوت الأجرة ) فيفسخ بذلك ( إن لم
~~يزل ) العيب ( بلا ضرر يلحقه ) أي المستأجر كما تقدم في البيع
# ثم ذكر أمثلة العيب فقال ( كأن تكون الدابة جموحا أو عضوضا أو نفورا أو
~~شموسا أو بها عيب كتعثر الظهر في المشي وعرج يتأخر به عن القافلة وربض ) أي
~~بروك ( البهيمة بالحمل أو يجد ) المستأجر ( المكتري للخدمة ضعيف البصرة أو
~~به جنون أو جذام أو برص أو مرض أو يجد ) المستأجر ( الدار مهدومة الحائط أو
~~يخاف من سقوطها أو انقطاع الماء من بئرها أو تغيره بحيث يمنع الشرب والوضوء
~~) فيثبت له خيار الفسخ PageV04P023 ولا يعارضه ما قدمته عن الانتصار من أنه
~~لا فسخ له بذلك
# لإمكان حمله على أنه لا يحصل الفسخ
# بمجرد ذلك بقرينة السياق ms1835 لأنه لو كان هو المعقود عليه لانفسخت الإجارة
~~بمجرد انقطاعه
# لتعذر المعقود عليه بخلاف ما إذا قلنا يدخل تبعا
# فإنه لا ينافي ثبوت الخيار بانقطاعه ( وأشباه ذلك ) من العيوب ( فإن رضي
~~) المستأجر ( بالمقام ولم يفسخ ) الإجارة ( لزمه جميع الأجرة ) المسماة ولا
~~أرش له ( وإن اختلفا ) أي المؤجر والمستأجر ( في الموجود هل هو عيب أو لا
~~رجع ) فيه ( إلى أهل الخبرة مثل أن تكون الدابة خشنة المشي أو أنها تتعب
~~راكبها
# لكونها لا تركب كثيرا فإن قالوا ) أي أهل الخبرة ( هو عيب فله الفسخ وإلا
~~فلا ) فسخ له ويكفي فيه اثنان منهم على قياس ما يأتي في الشهادات
# ( هذا ) أي ما ذكر من الفسخ ( إذا كان العقد على عينها ) أي عين المعيبة
~~( فإن كانت ) المؤجرة ( موصوفة في الذمة لم ينفسخ العقد ) بردها لكونها
~~معيبة ( وعلى المكري إبدالها ) بسليمة كالمسلم فيه لأن إطلاق العقد إنما
~~يتناول السليم ( فإن عجز ) المكري ( عن إبدالها أو امتنع منه ) أي من
~~إبدالها ( ولم يمكن إجباره ) عليه ( فللمكتري الفسخ أيضا ) استدراكا لما
~~فاته
# وعلم مما تقدم إن الإجارة الصحيحة ليس للمؤجر ولا غيره فسخها لزيادة حصلت
~~ولو كانت العين وقفا
# قال الشيخ تقي الدين باتفاق الأئمة
# وإذا التزم المستأجر بهذه الزيادة على الوجه المذكور لم تلزمه اتفاقا
# ولو التزمها بطيب نفس منه بناء على أن إلحاق الزيادة والشروط بالعقود
~~اللازمة لا تلحق
# ذكره في الاختيارات ( وإن فسخها المستأجر من غير عيب ) ولا خيار غيره (
~~وترك الانتفاع بالمأجور قبل تقضي المدة لم تنفسخ ) الإجارة ( وعليه الأجرة
~~ولا يزول ملكه عن المنافع ) بل تذهب على ملكه لما تقدم من أنها عقد لازم (
~~ولا يجوز للمؤجر التصرف فيها ) أي في العين المؤجرة سواء ترك المستأجر
~~الانتفاع بها أو لا لأنها صارت مملوكة لغيره كما لا يملك البائع التصرف في
~~المبيع إلا أن يوجد منهما ما يدل على الإقالة ( فإن تصرف ) المؤجر في العين
~~المؤجرة ( ويد المستأجر عليها بأن سكن ) المؤجر ( الدار أو آجرها لغيره )
~~بعد تسليمها للمستأجر ( لم تنفسخ ) الإجارة ms1836 بذلك لما مر ( وعلى المستأجر
~~جميع الأجرة ) لأن يده لم تزل عن العين ( وله ) أي المستأجر ( على المالك
~~أجرة المثل لما سكنه أو تصرف فيه ) لأنه تصرف فيما ملكه المستأجر عليه بغير
~~إذنه
# فأشبه تصرفه في المبيع بعد قبض المشتري PageV04P024 له
# وقبض العين هنا قام مقام قبض المنافع ( وإن تصرف المالك قبل تسليمها ) أي
~~العين المؤجرة ( أو امتنع منه ) أي من التسليم ( حتى انقضت المدة انفسخت
~~الإجارة ) بذلك
# قال في المغني والشرح وجها واحدا لأن العاقد قد أتلف المعقود عليه قبل
~~تسليمه
# فأشبه تلف الطعام قبل قبضه ( وإن سلمها ) أي سلم المؤجر العين المؤجرة (
~~إليه ) أي المستأجر ( في أثنائها ) أي المدة ( انفسخت ) الإجارة ( فيما مضى
~~) من مدة الإجارة ( وتجب أجرة الباقي بالحصة ) أي بالقسط من المسمى ( وإن
~~حوله المالك قبل تقضي المدة ) المؤجرة
# ( أو منعه بعضها ) أي بعض المدة ( أو امتنع الأجير من تكميل العمل أو من
~~التسليم في بعض المدة أو المسافة لم يكن له ) أي المؤجر ولا الأجير أجرة (
~~لما فعل ) الأجير ( أو سكن ) المستأجر ( نصا ) قبل أن يحوله المؤجر لأن كلا
~~منهم لم يسلم إلى المستأجر ما وقع عليه عقد الإجارة
# فلم يستحق شيئا
# كمن استأجر إنسانا ليحمل له كتابا إلى بلد معين فحمله بعض الطريق فقط
# أو ليحفر له عشرين ذراعا فحفر له عشرة وامتنع من حفر الباقي ( وإن هرب
~~الأجير ) قبل إكمال العمل لم تنفسخ الإجارة ( أو شردت الدابة ) المؤجرة لم
~~تنفسخ الإجارة ( أو أخذها ) أي المؤجرة ( المؤجر وهرب بها ) لم تنفسخ
~~الإجارة ( أو منعه ) أي منع المؤجر المستأجر ( من استيفاء المنفعة من غير
~~هرب لم تنفسخ الإجارة ) بذلك للزومها ( ويثبت له ) أي المستأجر ( خيار
~~الفسخ ) استدراكا لما فاته ( فإن فسخ فلا كلام
# وإن لم يفسخ ) المستأجر الإجارة ( وكانت ) الإجارة ( على مدة انفسخت )
~~الإجارة ( بمضيها يوما فيوما ) لفوات المعقود عليه ( فإن عادت العين )
~~المؤجرة ( في أثنائها استوفى ) المستأجر ( ما بقي ) من المدة لبقاء الإجارة
~~فيه ( وإن انقضت ) المدة كلها قبل عودها ( انفسخت ) الإجارة لفوات المعقود ms1837
~~عليه ( وإن كانت ) الإجارة ( على عمل في الذمة ك ) أن استؤجر ل ( خياطة ثوب
~~ونحوه ) كبناء حائط ( أو ) استؤجر ل ( حمل ) شيء ( إلى موضع معين ) ثم هرب
~~الأجير قبل إتمام العمل ( استؤجر من ماله ) أي استأجر الحاكم من مال الأجير
~~( من يعمله ) كما لو أسلم إليه في شيء فهرب قبل أدائه لأن له ولاية على
~~الغائب والممتنع فيقوم عنهما بما وجب عليهما من مالهما ( فإن تعذر ) بأن لم
~~يكن له مال ( فله ) أي المستأجر ( الفسخ ) وله الصبر إلى أن يقدر عليه
# فيطالبه بالعمل لأن ما في ذمته لا يفوت بهربه ( فإن لم يفسخ ) المستأجر (
~~وصبر ) حتى وجد الأجير ( فله مطالبته PageV04P025 بالعمل متى أمكن ) لبقائه
~~في ذمته ( وكل موضع امتنع الأجير من ) إتمام ( العمل فيه ) فلا أجرة له لما
~~عمل ( أو ) أي وكل موضع ( منع المؤجر المستأجر من الانتفاع ) بالعين
~~المؤجرة ( إذا كان بعد عمل البعض فلا أجرة له فيه على ما سبق ) لأنه لم
~~يسلم له ما تناوله عقد الإجارة
# فلم يستحق شيئا ( إلا أن يرد المؤجر العين ) للمستأجر ( قبل انقضاء المدة
~~) فله الأجرة لأنه سلم العين لكن يسقط منها أجرة المدة التي احتبسها المؤجر
~~لانفساخ الإجارة فيه كما تقدم ( أو ) إلا أن ( يتمم لأجير العمل إن لم يكن
~~) العقد ( على مدة قبل فسخ المستأجر فيكون له أجرة ما عمل ) لكونه وفى
~~بالعمل ( فأما إن شردت الدابة أو تعذر استيفاء المنفعة بغير فعل المؤجر فله
~~) أي المؤجر من الأجر ( بقدر ما استوفى ) المستأجر ( بكل حال ) سواء عادت
~~العين في المدة أو لم تعد لأن للمكري فيه عذرا ( وإن هرب الجمال ونحوه
~~بدوابه ) في بعض الطريق أو قبل الدخول فيها ( استأجر عليه الحاكم إلى أن
~~يرجع وباع ما له في ذلك ) إن وجد له مالا لأن له الولاية على الغائب ( فإن
~~تعذر ) بأن لم يكن حاكم أو كان وتعذر الإثبات أو لم يجد ما يكتريه أو وجده
~~ولم يجد ما يكتري به فللمستأجر الفسخ ( أو كانت ) الدواب ( معينة في العقد
~~فللمستأجر ms1838 الفسخ ) لأنه تعذر عليه قبض المعقود عليه ولم يجز إبدالها لأن
~~العقد وقع على عينها ( ولا أجرة ) للجمال ونحوه ( لما مضى ) قبل هربه
# لكونه لم يوف المعقود عليه
# فإن فسخ وكان الجمال ونحوه قبض الأجرة
# فهي دين في ذمته
# وإن اختار المقام وكانت على عمل في الذمة فله ذلك ومطالبته متى قدر عليه
# وإن كانت على مدة وانقضت في هربه انفسخت الإجارة
# وإن كان العقد على موصوف غير معين لم ينفسخ العقد ويرفع الأمر إلى الحاكم
~~فإن وجد له مالا اكترى به كما سبق وإلا اقترض عليه ما يكتري به فإن دفعه له
~~ليكتري لنفسه جاز وإن كان القرض من المكتري جاز وصار دينا في ذمة الجمال (
~~وإن هرب ) الجمال أو نحوه ( أو مات وترك بهائمه وله مال
# أنفق عليها الحاكم من ماله ) أي مال الجمال ونحوه إن كان ( ولو ببيع ما
~~فضل منها ) أي البهائم عما وقع عليه العقد ( لأن علفها وسقيها عليه ) أي
~~على مالكها وهو غائب والحاكم نائبه ويستأجر الحاكم من مال الجمال من يقوم
~~مقامه في الشد عليها وحفظها وفعل ما يلزمه فعله ( فإن لم يمكن ) بأن لم
~~يوجد له مال ( استدان ) الحاكم ( عليه ) ما ينفقه عليها لأنه موضع حاجة (
~~أو أذن ) الحاكم ( للمستأجر في النفقة ) على البهائم لأن إقامة أمين
~~PageV04P026 غير المستأجر تشق وتتعذر مباشرته كل وقت ( فإذا انقضت )
~~الإجارة ( باعها ) أي البهائم ( الحاكم ووفى المنفق ) من مستأجر أو غيره ما
~~أنفقته لأن فيه تخليصا لذمة الجمال وإيفاء لحق صاحب النفقة ( وحفظ باقي
~~ثمنها لصاحبها ) لأن الحاكم يلزمه حفظ مال الغائب ( فإن لم يستأذن ) المنفق
~~من مستأجر أو غيره ( الحاكم وأنفق بنية الرجوع رجع ) على ربها بما أنفقه
~~لأنه قام عنه بواجب غير متبرع به وتقدم في الرهن ( وإلا ) ينو الرجوع ( فلا
~~) رجوع له لأنه متبرع ( ولا يعتبر الإشهاد على نيته الرجوع
# صححه في القواعد ) وكذا لا يعتبر تعذر استئذان الحاكم ( وإذا رجع ) رب
~~البهائم ( واختلفا فيما أنفق
# وكان الحاكم قدر النفقة
# قبل قول المكتري ms1839 في ) إنفاق ( ذلك ) الذي قدره الحاكم لأنه أمين ( دون ما
~~زاد ) على ذلك
# فلا يقبل قوله فيه ( وإن لم يقدر ) الحاكم ( له ) أي المستأجر نفقة ( قبل
~~قوله ) أي المستأجر ( في قدر النفقة بالمعروف ) لأنه أمين ( وتنفسخ الإجارة
~~بتلف العين المعقود عليها ) كعبد مات لأن المنفعة زالت بالكلية بتلف
~~المعقود عليه فانفسخت سواء كان قبل قبضها أو عقبه
# ولا أجرة ( فإن تلفت ) العين ( في أثنائها انفسخت ) الإجارة ( فيما بقي )
~~من المدة خاصة
# وله من المسمى بالقسط ( وتنفسخ ) الإجارة للرضاع ( بموت الصبي المرتضع )
~~لأنه تعذر استيفاء المعقود عليه لكون غيره لا يقوم مقامه
# لاختلافهم في الرضاع
# وقد يدر اللبن على ولد دون آخر
# فإن كان موته عقب العقد زالت الإجارة من أصلها
# ورجع المستأجر بالأجر كله
# وإن كان بعد مضي مدة رجع بحصة ما بقي
# وكذا لو امتنع الرضيع من الشرب من لبنها
# ذكره المجد ( و ) تنفسخ أيضا ( بموت المرضعة ) لفوات المنفعة بهلاك محلها
~~( و ) تنفسخ أيضا ب ( انقلاع الضرس الذي اكترى لقلعه أو برئه ) لتعذر
~~استيفاء المعقود عليه كالموت ( ونحوه ) كاستئجار طبيب ليداويه فيبرأ أو
~~يموت فتنفسخ فيما بقي
# فإن امتنع المريض من ذلك مع بقاء المرض استحق الطبيب الأجرة بمضي المدة
~~وإن شارطه على البرء فهي جعالة
# ولا يستحق شيئا من أجرة حتى يوجد البرء
# ذكره في الإنصاف ( كما تقدم في الباب ) و ( لا ) تنفسخ ( بموت راكب
# ولو لم يكن له من يقوم مقامه في استيفاء المنفعة ) بأن لم يكن له وارث أو
~~كان غائبا
# كمن يموت بطريق مكة لأن المعقود عليه إنما هو منفعة الدابة دون الراكب
# لما تقدم من أن مستأجر الدابة للركوب له أن يركب من يماثله
# وإنما ذكر الراكب لتقدر به المنفعة
# كما لو استأجر PageV04P027 دابة ليحمل عليها هذا القنطار القطن فتلف
# لم تنفسخ وله أن يحملها من أي قطن كان ( وإن اكترى دارا ) ونحوها (
~~فانهدمت ) في أثناء المدة انفسخت فيما بقي ( أو ) اكترى ( أرضا للزرع
~~فانقطع ماؤها مع الحاجة إليه
# انفسخت ) الإجارة ( فيما بقي من ms1840 المدة ) لأن المقصود قد فات
# أشبه ما لو تلف ( وكذا لو انهدم البعض ) من الدار ونحوها انفسخت الإجارة
~~فيما انهدم
# وسقط عن المستأجر قسطه من الأجرة ( ولمكتر الخيار في البقية ) لتفرق
~~الصفقة عليه ( فإن أمسك ) البقية ( فبالقسط من الأجرة ) فتسقط الأجرة على
~~ما انهدم وعلى ما بقي
# ويلزمه قسط الباقي ( وإن أجره أرضا بلا ماء ) صح لأنه يتمكن من زرعها
~~رجاء الماء
# ومن النزول ووضع رحله وجمع الحطب فيها ( أو ) أجره أرضا ( أطلق ) بأن لم
~~يقل ولا ماء لها ( مع علمه ) أي المستأجر ( بحالها ) وأنه لا ماء لها ( صح
~~) لما سبق وفسر الإطلاق في شرح المنتهى بأن قال أجرتك هذه الأرض مدة كذا
~~بكذا ولم يقيد النفع وقيد قوله قبلها وإن أجره أرضا بلا ماء ليزرعها
~~المستأجر وهما يعلمان أن لا ماء لها
# و ( لا ) تصح الإجارة إن أجره أرضا لا ماء لها ( إن ظن المستأجر إمكان
~~تحصيل الماء ) أو لم يعلم أنها لا ماء لها لأنه ربما دخل في العقد بناء على
~~أن المؤجر يحصل له ماء
# وأنه يكتريها للزراعة مع تعذرها ( وإن علم ) وجود الماء بالأمطار ونحوها
~~( أو ظن وجوده بالأمطار أو زيادة ) النيل ونحوه ( صح ) العقد لأن حصوله
~~معتاد
# والظاهر وجوده ( وتقدم ) ذلك ( في الباب ) بأوضح من هذا
#
# | فصل ( ومتى زرع فغرق ) الزرع
# ( أو تلف ) الزرع ( بحريق أو جراد أو فأر أو برد أو غيره قبل حصاده أو لم
~~تنبت
# فلا خيار وتلزمه الأجرة نصا ) لأن التالف غير المعقود عليه
# وسببه غير مضمون على المؤجر ( ثم إن أمكن المكتري الانتفاع بالأرض بغير
~~الزرع أو بالزرع في بقية المدة فله ذلك ) لأنه ملك المنفعة إلى انقضاء مدته
~~( وإن تعذر زرعها ) أي المؤجرة ( لغرق الأرض ) المؤجرة ( أو قل الماء قبل
~~زرعها أو بعده أو عابت بغرق يعيب به بعض الزرع
# فله الخيار ) لحصول ما نقص به منفعة العين المؤجرة
# ثم إن اختار PageV04P028 الفسخ وقد زرع بقي الزرع في الأرض إلى الحصاد
# وعليه من المسمى بحصته إلى حين الفسخ وأجر ms1841 المثل لما بقي من المدة لأرض
~~متصفة بالعيب الذي ملك الفسخ من أجله
# والأرض الغارقة بالماء التي لا يمكن زرعها قبل انحساره وهو تارة ينحسر
~~وتارة لا ينحسر لا يصح عقد الإجارة عليها إذن لأن الانتفاع بها في الحال
~~متعذر لوجود المانع وفي المآل غير ظاهر لأنه لا يزول غالبا ( ولا تنفسخ )
~~الإجارة ( بموت المكري و ) موت ( المكتري ) معا ( أو ) بموت ( أحدهما )
~~لأنها عقد لازم
# فلم تنفسخ بموت العاقد مع سلامة المعقود عليه إلا إذا مات الموقوف عليه
~~وقد أجر لكون الوقف عليه
# ولم يشرط الواقف ناظرا
# كما تقدم
# ( ولا ) تنفسخ أيضا ( بعذر لأحدهما ) أي المكري أو المكتري ( مثل أن
~~يكتري للحج فتضيع نفقته أو ) يكتري ( دكانا ) يبيع فيه متاعه ( فيحترق
~~متاعه ) لأنه عقد لا يجوز فسخه لغير عذر
# فلم يجز لعذر من غير المعقود عليه كالبيع
# ويفارق الإباق
# فإنه عذر في المعقود عليه ( وتقدم بعضه ) في الباب ( وإن غصبت العين
~~المستأجرة
# فإن كانت ) الإجارة ( على عين موصوفة في الذمة ) بأن أجره دابة صفتها كذا
~~وكذا ثم سلمه عينا بتلك الصفات فغصبت ( لزمه ) أي المؤجر ( بدلها ) لأن
~~العقد على ما في الذمة لا عليها ( فإن تعذر ) بدلها على المؤجر ( فله ) أي
~~المستأجر ( الفسخ ) وله الصبر إلى القدرة عليها أو على بدلها وتنفسخ بمضي
~~المدة إن كانت على مدة ( وكذا لو تلفت ) الموصوفة في الذمة ( أو تعيبت )
~~فيلزم المؤجر بدلها
# فإن تعذر فللمستأجر الفسخ كما لو تعذر تسليم المبيع ( وإن كانت ) الإجارة
~~( على عين معينة لعمل ) بأن أجر هذه الدابة ليركبها إلى كذا أو هذه الأمة
~~لتخيط له ثوبا معلوما فغصبت ( خير مستأجر بين فسخ وصبر إلى أن يقدر عليها )
~~لأن الحق في ذلك له
# فإذا أخره جاز ( وإن كانت ) الإجارة ( على ) عين معينة إلى ( مدة )
~~معلومة بأن قال أجرتك هذا العبد للخدمة شهرا فغصب ( خير ) المستأجر ( بين
~~فسخ ) العقد لتعذر تسليم المعقود عليه ( و ) بين ( إمضاء ) أي إبقاء العقد
~~بلا فسخ ( ومطالبة غاصب بأجرة مثل ) ولا ينفسخ العقد بمجرد الغصب ms1842 لأن
~~المعقود عليه لم يفت مطلقا
# بل إلى بدل
# وهو القيمة
# أشبه ما لو أتلف الثمرة المبيعة آدمي وحيث ثبت له الخيار فله الفسخ ولو
~~متراخيا ( ولو بعد فراغ المدة ) لأنه فسخ لاستدراك ظلامة فهو كالفسخ لعيب
~~في المبيع ( فإن فسخ ) المستأجر ( فعليه PageV04P029 أجرة ما مضى ) قبل
~~الفسخ من المسمي لاستقراره عليه ( وإن ردت العين ) المغصوبة ( في أثنائها )
~~أي مدة الإجارة ( قبل الفسخ استوفى ) المستأجر ( ما بقي ) من مدته ( وخير
~~فيما مضى ) والعين بيد الغاصب ( وإن كان الغاصب هو المؤجر فلا أجرة ) له
~~سواء كانت الإجارة على عمل أو إلى مدة
# وسواء كانت على عين معينة أو موصوفة وسواء كان غصبه لها قبل المدة أو في
~~أثنائها ( فليس حكمه حكم الغاصب الأجنبي ) حيث لم تكن يد المستأجر عليها
~~كما تقدم ( وقد علم ) ذلك ( مما تقدم ) من قوله ( إذا حوله المالك قبل تقضي
~~المدة ) إلى قوله لم يكن له أجرة لما فعل أو سكن نصا ( ولو أتلف المستأجر
~~العين ) المؤجرة ( ثبت ما تقدم من ) ملك ( الفسخ ) إذا كانت على موصوفة في
~~الذمة وتعذر البدل ( أو الانفساخ ) إذا كانت على معينة لتعذر تسليم المعقود
~~عليه ( مع تضمينه ) أي المستأجر ( ما ) أ ( تلف ) من العين ( ومثله جب
~~المرأة زوجها تضمن ) الدية ( ولها الفسخ ) للعيب وهو الجب ( ولو حدث خوف
~~عام يمنع من سكنى المكان الذي فيه المستأجرة أو حصر البلد فامتنع خروج
~~المستأجر إلى الأرض ) التي استأجرها ليزرعها ( فله الفسخ ) لأنه أمر غالب
~~منع المستأجر استيفاء المنفعة
# فيثبت به الخيار كالغصب ( وإن كان الخوف خاصا بالمستأجر كمن خاف وحده
~~لقرب أعدائه من الموضع المأجور أو حلولهم في طريقه أو مرض أو حبس ) ولو ظلم
~~( لم يملك الفسخ ) لأنه عذر يختص به
# لا يمنع استيفاء المنفعة بالكلية لأن له أن يؤجر لمن يقوم مقامه ( ولو
~~اكترى دابة ليركبها ) إلى موضع معين ( أو ) اكتراها ل ( يحمل عليها إلى
~~موضع معين فانقطعت الطريق إليها ) أي إلى جهة ذلك الموضع المعين ( لخوف
~~حادث أو اكترى إلى مكة ms1843 فلم يحج الناس ذلك العام من تلك الطريق ملك كل منهما
~~) أي من المؤجر والمستأجر ( فسخ الإجارة ) لما تقدم ( وإن اختارا ) أي
~~المؤجر والمستأجر ( بقاءها ) أي الإجارة ( إلى حين إمكان استيفاء المنفعة
~~جاز ) لأن الحق لا يعدوهما ( ومن استؤجر لعمل شيء في الذمة
# ولم يشترط عليه مباشرته فمرض وجب عليه أن يقيم مقامه من يعمله ) ليخرج من
~~الحق الواجب في ذمته كالمسلم فيه ( والأجرة عليه ) أي على المريض لأنها في
~~مقابلة ما وجب عليه
# ولا يلزم المستأجر إنظاره لأن العقد بإطلاقه يقتضي التعجيل ( إلا فيما
~~يختلف فيه القصد كنسخ
# فإنه يختلف باختلاف الخطوط
# ولا يلزم المستأجر قبوله ) أي قبول عمل غيره لأن الغرض لا يحصل به
~~PageV04P030 ( وإن تعذر عمل الأجير فله ) أي المستأجر ( الفسخ ) لتعذر
~~وصوله إلى حقه ( وإن شرط ) المستأجر ( عليه ) أي على الأجير ( مباشرته فلا
~~استنابة إذن ) لوجود الشرط ( وإن مات ) الأجير ( في بعضها ) أي في أثناء
~~مدة الإجارة ( بطلت ) الإجارة ( فيما بقي ) لفوات المعقود عليه بهلاك محله
~~( وإن كانت الإجارة على عينه في مدة أو غيرها ) بأن استأجر عبدا معينا أو
~~إنسانا معينا ليخيط له شهرا أو ليبني له هذا الحائط ( فمرض ) الأجير ( لم
~~يقم غيره مقامه ) لوقوع العقد على عينه كالمبيع المعين ( وإن وجد )
~~المستأجر ( العين ) المؤجرة ( معيبة أو حدث بها ) عنده ( عيب يظهر به تفاوت
~~الأجرة
# وتقدم التنبيه على بعضه قريبا ) فله للفسخ لأن المنافع لا يحصل قبضها إلا
~~شيئا فشيئا
# فإذا حدث العيب فقد وجد قبل قبض الباقي من المعقود عليه
# فأثبت الفسخ فيما بقي منها ( أو استأجر دارا جارها رجل سوء ) أو امرأة
~~كذلك ( ولم يعلم ) المستأجر ( فله الفسخ ) بذلك كالبيع ( إن لم يزل ) العيب
~~( سريعا بلا ضرر يلحقه ) أي المستأجر
# فإن انسدت البالوعة فأراد المستأجر الرد فقال المؤجر أنا أفتحها وكان
~~زمنا يسيرا لا تتلف فيه منفعة تضر بالمستأجر
# لم يكن له الخيار ( و ) إذا فسخ المستأجر الإجارة للعيب ف ( عليه أجرة ما
~~مضى ) قبل الفسخ لاستقراره عليه ( و ) للمستأجر أيضا ( الإمضاء ms1844 بلا أرش )
~~للعيب لأنه رضي به ناقصا
# وفيه وجه له الأرش كالبيع
# قال ابن نصر الله قد تعبنا فلم نجد بينهما فرقا ( فلو لم يعلم ) المستأجر
~~بالعيب ( حتى انقضت المدة لزمته الأجرة ) كاملة ( ولا أرش له ) للعيب كما
~~لو علم واختار الإمضاء ( ويصح بيع العين المؤجرة ) سواء أجرها مدة لا تلي
~~العقد باعها قبل دخولها أو باعها في أثناء المدة لأن الإجارة عقد على
~~المنافع فلا تمنع صحة البيع كما لو زوج أمته ثم باعها ( و ) يصح أيضا (
~~رهنها ) لأنه يصح بيعها ( ولمشتريها ) أي المؤجرة الخيار بين ( الفسخ
~~والإمضاء مجانا إذا لم يعلم ) أنها مؤجرة
# وفي الرعاية الفسخ أو الأرش
# قال أحمد هو عيب
# وهو ظاهر ما تقدم ( ولا تنفسخ ) الإجارة ( بشراء مستأجرها ) أي العين
~~المؤجرة لأنه كان مالكا للمنفعة ثم ملك الرقبة
# ولا تنافي بينهما ( ولا ) تنفسخ الإجارة أيضا ( بانتقالها ) أي العين
~~المؤجرة ( إليه ) أي إلى المستأجر ( بإرث أو هبة أو وصية أو صداق أو عوض في
~~خلع أو صلح ونحوه ) كجعالة وطلاق وعتق لعدم التنافي بين ملك الرقبة
~~والمنفعة ( فيجتمع لبائع على مشتر ) العين المؤجرة عليه ( الثمن
~~PageV04P031 والأجرة ) لأن عقد البيع لم يشمل المنافع الجارية في ملكه بعقد
~~التآجر لأن شراء الإنسان ملك نفسه محال ( وإن اشترى المستأجر العين )
~~المؤجرة ( فوجدها معيبة فردها ) أي رد شراءها للعيب ( فالإجارة بحالها )
~~لأنهما عقدان
# فإذا فسخ أحدهما بقي الآخر ( وإن كان المشتري ) للعين المؤجرة ( أجنبيا )
~~فالأجرة من حين البيع له
# نص عليه في رواية جعفر بن محمد
# واستشكل بكون المنافع مدة الإجارة غير مملوكة للبائع
# فلا تدخل في عقد البيع حتى إن المشتري يكون له عوضها وهو الأجرة
# وأجيب عن ذلك بأن المالك يملك عوضها وهو الأجرة ولم تستقر بعد ولو انفسخ
~~العقد لرجعت المنافع إلى البائع فيقوم المشتري مقام البائع فيما كان يستحقه
~~منها وهو استحقاق عوض لمنافع مع بقاء الإجارة
# قاله في شرح المنتهى وفي المغني ما يقتضي أن الأجرة للبائع وهو واضح لأنه
~~ملكها بالعقد ( ف ) إن ( رد ms1845 المستأجر ) الأجنبي ( الإجارة ) لعيب ونحوه (
~~عادت المنفعة ) في باقي المدة ( إلى البائع ) دون المشتري لأن عقده لم
~~يتناولها لعدم ملك البائع لها إذ ذاك ( ولو وهب ) المعير ( العين المستعارة
~~) أو باعها ونحوه ( للمستعير بطلت العارية ) لأنها عقد جائز بخلاف الإجارة
~~( ولو باع ) الوارث ( الدار التي تستحق المعتدة للوفاة سكناها وهي حامل
# فقال الموفق لا يصح بيعها
# وقال المجد قياس المذهب الصحة
# قال في الإنصاف وهو ) أي قول المجد ( الصواب ) كبيع المؤجرة
#
# | فصل ( والأجير ) قسمان خاص ومشترك
# ف ( الخاص من قدر نفعه بالزمن ) بأن استؤجر لخدمة أو عمل في بناء أو
~~خياطة يوما أو أسبوعا ونحوه ( كما تقدم ) في الباب ( يستحق المستأجر نفعه
~~في جميع المدة المقدر نفعه بها ) لا يشركه فيها أحد
# فإن لم يستحق نفعه في جميع الزمن فمشترك كما يأتي ( سوى ) زمن ( فعل
~~الصلوات الخمس في أوقاتها بسننها ) أي المؤكدات قاله في المستوعب ( و ) سوى
~~( صلاة جمعة وعيد ) فإن أزمنة ذلك لا تدخل في العقد بل هي مستثناة شرعا
# قال المجد في شرحه ظاهر النص يمنع من شهود لجماعة إلا بشرط أو إذن ( سواء
~~سلم نفسه للمستأجر ) بأن كان يعمل عند المستأجر PageV04P032 ( أو لا ) بأن
~~كان يعمل في بيت نفسه ( ويستحق ) الأجير الخاص ( الأجرة بتسليم نفسه عمل أو
~~لم يعمل ) لأنه بذل ما عليه كما لو بذل البائع العين المبيعة ( وتتعلق
~~الإجارة بعينه ) كالمبيع المعين ( فلا يستنيب ) الأجير الخاص ( وتقدم قريبا
# ولا ضمان عليه فيما يتلف في يده ) نص عليه لأنه نائب المالك في صرف
~~منافعه إلى ما أمر به فلم يضمن كالوكيل ولأن عمله غير مضمون عليه فلم يضمن
~~ما تلف به كالقصاص ( إلا أن يتعمد ) الإتلاف ( أو يفرط ) فيضمن لأنه إذن
~~كالغاصب ( وليس له ) أي الأجير الخاص ( أن يعمل لغيره ) أي غير مستأجره
~~لأنه يفوت عليه ما استحقه بالعقد ( فإن عمل ) الأجير الخاص لغير مستأجره (
~~وأضر بالمستأجر فله ) أي المستأجر ( قيمة ما فوته ) من منفعته ( عليه )
~~بعمله لغيره
# قال أحمد في رجل استأجر أجيرا على أن ms1846 يحتطب له على حمارين كل يوم
# فكان الرجل ينقل عليهما وعلى حمير لرجل آخر ويأخذ منه الأجرة
# فإن كان يدخل عليه ضرر يرجع عليه بالقيمة
# قال في المغني فظاهر هذا أن المستأجر يرجع على الأجير بقيمة ما استضر
~~باشتغاله عن عمله
# قال ويحتمل أنه أراد أنه يرجع عليه بقيمة ما عمله لغيره
# وقال القاضي معناه يرجع بالأجر الذي أخذه من الآخر لأن منافعه في هذه
~~المدة مملوكة لغيره فما حصل في مقابلتها يكون للذي استأجره انتهى وعلم منه
~~أنه إذا لم يستضر لا يرجع بشيء لأنه اكتراه لعمل فوفاه على التمام (
~~والأجير المشترك من قدر نفعه بالعمل ) كخياطة ثوب وبناء حائط وحمل شيء إلى
~~مكان معين أو على عمل في مدة لا يستحق نفعه في جميعها كالطبيب ونحوه الكحال
~~( ويتقبل الأعمال ) لجماعة في وقت واحد يعمل لهم فيشتركون في نفعه
# فلذلك سمي مشتركا ( فتتعلق الإجارة بذمته ) لا بعينه ( ولا يستحق الأجرة
~~إلا بتسليم عمله ) دون تسليم نفسه بخلاف الخاص ( ويضمن ) الأجير المشترك (
~~ما تلف بفعله ولو بخطئه كتخريق القصار الثوب ) من دقه أو مده أو عصره أو
~~بسطه ( وغلطه ) أي الخياط ( في تفصيله ودفعه إلى غير ربه ) روي عن عمر وعلي
~~رضي الله عنهما لأن عمله مضمون عليه لكونه لا يستحق العوض إلا بالعمل فإن
~~الثوب لو تلف في حرزه بعد عمله لم يكن له أجرة فيما عمل فيه بخلاف الخاص
~~وما تولد منه يجب أن يكون مضمونا كالعدوان بقطع عضو ( ولا يحل لقابضه ) أي
~~الثوب ( لبسه ولا الانتفاع به ) إذا علم أنه ليس ثوبه
# وعليه رده إلى PageV04P033 القصار ( وإن قطعه ) قابض ( قبل علمه ) أنه
~~ثوب غيره ( غرم أرش نقصه و ) أجرة ( لبسه ) لتعديه على ملك غيره ( ويرجع )
~~القابض ( به ) أي بما عرفه ( على القصار ) لأنه غره ولرب الثوب الطلب بثوبه
~~إن كان موجودا
# وإن هلك ضمنه القابض ولربه تضمين القصار لأنه حال بينه وبين ماله
# هذا قياس كلامهم والله أعلم ( وكزلق حمال وسقوط ) الحمل ( عن دابته ) أو
~~رأسه ( أو ms1847 تلف ) الحمل ( من عثرته ) أي الحامل من آدمي أو بهيمة فيضمن ذلك
~~كما تقدم
# ( و ) يضمن أيضا ( ما تلف بقوده وسوقه وانقطاع حبله الذي يشد به حمله
# وكذا طباخ وخباز وحائك وملاح سفينة ونحوهم ) من الأجراء المشتركين
~~فيضمنون ما تلف بفعلهم لما تقدم سواء ( حضر رب المال أو غاب ) وسواء كان
~~يعمل في بيت المستأجر أو في بيته لأن ضمانه لجنايته
# واختار القاضي في المجرد وأصحابه أنه يضمن إن عمل في بيت نفسه
# لا في بيت المستأجر
# ولو كان القصار ونحوه متبرعا بعمله لم يضمن جناية يده
# نص عليه لأنه أمين محض
# فإن اختلفا في أنه أجير أو متبرع فقوله أنه متبرع ذكره المجد في شرحه (
~~ولا ضمان عليه ) أي الأجير المشترك ( فيما تلف من حرزه ) بنحو سرقة ( أو )
~~تلف ( بغير فعله ) إذا لم يفرط لأن العين في يده أمانة
# أشبه المودع ( ولا أجرة له ) أي الأجير المشترك ( فيما عمله ) وتلف قبل
~~تسليمه لربه ( سواء عمله في بيت المستأجر أو ) في ( بيته ) لأنه لم يسلم
~~عمله للمستأجر
# فلم يستحق عوضه كالمبيع من الطعام إذا تلف في يد بائعه
# لكن كلام المنتهى الآتي في الفصل بعده يخالفه ( وإذا استأجر ) إنسان (
~~قصابا ) أي جزارا ( يذبح له شاة فذبحها ولو يسم ) عليها عمدا ( ضمنها )
~~لتحر أكلها
# فإن تركها سهوا حلت ولا ضمان ( وإن استأجر مشترك خاصا ) كالخياط في دكان
~~يستأجر أجيرا فأكثر مدة معلومة يستعمله فيها ( فلكل ) من الخاص والمشترك (
~~حكم نفسه ) فإذا تقبل صاحب الدكان خياطة ثوب ودفعه إلى أجيره فخرقه أو
~~أفسده بلا تعد ولا تفريط لم يضمنه لأنه أجير خاص ويضمنه صاحب الدكان لمالكه
~~لأنه أجير مشترك ( وإن استعان ) المشترك ( به ) أي بالخاص ( ولم يعمل )
~~المشترك ( فله ) أي المشترك ( الأجرة لأجل ضمانه لا لتسليم العمل ) وتقدم
~~في الشركة أن التقبل يوجب الضمان على المتقبل ويستحق به الربح ( ولا ضمان
~~على حجام ولا بزاغ وهو البيطار ولا ختان ولا طبيب ونحوهم ) ككحال ( خاصا
~~كان أو مشتركا إذا عرف منهم حذق ) PageV04P034 الصنعة ms1848 ( ولم تجن أيديهم )
~~لأنه فعل فعلا مباحا
# فلم يضمن سرايته كحده لأنه لا يمكن أن يقال أقطع قطعا لا يسري بخلاف دق
~~دقا لا يخرقه
# فإن لم يكن لهم حذق في الصنعة ضمنوا لأنهم لا يحل لهم مباشرة القطع إذن
# فإذا قطع فقد فعل محرما فضمن سرايته لقوله صلى الله عليه وسلم من تطبب
~~بغير علم فهو ضامن رواه أبو داود
# ومحل عدم الضمان أيضا ( إذا أذن فيه مكلف أو ولي غيره حتى في قطع سلعة
~~ونحوها
# ويأتي ) في الجنايات
# فإن لم يأذن فسرت ضمن لأنه فعل غير مأذون فيه
# فيضمن
# واختار في الهدي لا يضمن لأنه محسن ( فإن ) أذن فيه وكان حاذقا لكن ( جنت
~~يده ولو خطأ مثل إن جاوز قطع الختان إلى الحشفة أو إلى بعضها ) أي الحشفة (
~~أو قطع في غير محل القطع أو قطع سلعة فتجاوز موضع القطع أو قطع بآلة كآلة
~~يكثر ألمها أو في وقت لا يصلح القطع فيه وأشباه ذلك
# ضمن ) لأن الإتلاف لا يختلف ضمانه بالعمد والخطأ
# قال ابن القيم في تحفة الودود فإن أذن له أن يختنه في زمن حر مفرط أو برد
~~مفرط أو حال ضعف يخاف عليه منه
# فإن كان بالغا عاقلا لم يضمنه لأنه أسقط حقه بالإذن فيه
# وإن كان صغيرا ضمنه لأنه لا يعتبر إذنه شرعا
# وإن أذن فيه وليه
# فهذا موضع نظر هل يجب الضمان على الولي أو الخاتن ولا ريب أن الولي متسبب
~~والخاتن مباشر فالقاعدة تقتضي تضمين المباشر لأنه يمكن الإحالة عليه بخلاف
~~ما إذا تعذر تضمينه ( وإن ختن صبيا ) ذكرا أو أنثى ( بغير إذن وليه ) ضمن
~~سرايته ( أو قطع سلعة من مكلف بغير إذنه ) ضمن السراية ( أو ) قطع سلعة (
~~من صبي بغير إذن وليه فسرت جنايته ضمن ) لأنه غير مأذون فيه ( وإن فعل ذلك
~~الحاكم ) بالصبي ( أو ) فعله وليه أو فعله ( من أذنا ) أي الحاكم أو الولي
~~( له فيه
# لم يضمن ) لأنه مأذون فيه من ذي الولاية ( ولا ضمان على راع فيما تلف ms1849 من
~~الماشية إذا لم يتعد أو يفرط في حفظها ) لأنه مؤتمن على الحفظ
# أشبه المودع ولأنها عين قبضت بحكم الإجارة
# أشبهت العين المستأجرة ( فإن فعل ) أي فرط الراعي في حفظها ( بنوم أو
~~غفلة أو تركها تتباعد عنه
# أو تغيب عن نظره وحفظه أو ) تعدى بأن ( أسرف في ضربها أو ضربها في غير
~~موضع الضرب أو ) ضربها ( من غير حاجة إليه ) أي الضرب ( أو سلك بها موضعا
~~تتعرض فيه للتلف ) لنحو خوف ( وما أشبه ذلك
# ضمن ) الراعي التالف
# قال في PageV04P035 المبدع بغير خلاف
# ( وفي الفصول يلزم الراعي توخي ) أي تحري ( أمكنة المرعى النافع وتوقي
~~النبات المضر
# و ) يلزمه ( ردها عن زرع الناس
# و ) يلزمه ( إيرادها الماء إذا احتاجت إليه على الوجه الذي لا يضرها شربه
# ودفع السباع عنها
# ومنع بعضها عن بعض قتالا ونطحا
# فيرد الصائلة عن المصول عليها
# والقرناء عن الجماء والقوية عن الضعيفة
# فإذا جاء المساء وجب عليه إعادتها إلى أربابها انتهى ) وهو واضح ( وإن
~~اختلفا ) أي رب الماشية والراعي ( في التعدي ) أو التفريط ( وعدمه ) بأن
~~ادعى ربها أن الراعي تعدى أو فرط فتلفت وأنكر الراعي ( ف ) القول ( قول
~~الراعي ) بيمينه لأنه أمين
# ولأصل براءته ( فإن ) فعل الراعي فعلا و ( اختلفا في كونه تعديا رجع )
~~فيه ( إلى أهل الخبرة ) لأنهم أدرى به ( وإن ادعى ) الراعي ( موت شاة
~~ونحوها قبل قومه قوله ) بيمينه ( ولو لم يأت بجلدها أو شيء منه ) لأنه
~~مؤتمن ( ومثله ) أي الراعي في قبول قوله في التلف وعدم التعدي أو التفريط
~~وفي عدم الضمان ونحوه مما تقدم ( مستأجر الدابة ) إذا ادعى تلفها أو أنه لم
~~يفرط
# قبل قوله ولا ضمان عليه لأنه مؤتمن ( ويجوز عقد الإجارة على رعي ماشية
~~معينة ) بأن يقول استأجرتك لترعى هذه الماشية ( وعلى ) رعي ( جنس ) موصوف (
~~في الذمة ) بأن يقول استأجرتك لرعي إبل أو بقر أو غنم ويصفها ( يرعاها )
~~مدة معلومة ( فإن كانت ) الإجارة ( على ) ماشية ( معينة تعينت
# فلا يبدلها ) المستأجر بغيرها كالمبيع المعين ( ويبطل العقد فيما تلف
~~منها ) لهلاك محل المنفعة
# ويسقط ms1850 من الأجرة قسط ما تلف ( وله أجر ما بقي بالحصة ونماؤها في يده
~~أمانة ) لا يضمنه إذا تلف إن لم يتعد أو يفرط ( وإن عقد على ) رعي شيء (
~~موصوف في الذمة ذكر جنسه ونوعه ) فيقول ( إبلا أو بقرا أو غنما ) ويقول في
~~الإبل بخاتي أو عراب وفي البقر بقرا أو جواميس وفي الغنم ( ضأنا أو معزا
# و ) يذكر ( كبره وصغره وعدده وجوبا ) لأن الغرض يختلف باختلاف ذلك
# فاعتبر العلم به إزالة للجهالة ( ولا يلزمه ) أي الراعي ( رعي سخالها )
~~سواء كانت على معينة أو موصوفة لأن العقد لم يتناولها ( فإن أطلق ذكر البقر
~~و ) ذكر ( الإبل لم يتناول ) العقد ( الجواميس والبخاتي ) حملا على العرف (
~~وإن حبس الصانع الثوب على أجرته بعد عمله ) أي قصره أو خياطته أو صبغه
~~ونحوه ( فتلف ) ضمنه لأنه لم يرهنه عنده ولا أذن له في إمساكه فلزمه الضمان
~~كالغاصب ( أو أتلفه ) أي أتلف PageV04P036 الصانع الثوب بعد عمله
# ضمنه ( أو عمل ) الصانع ( على غير صفة شرطه ) أي رب الثوب ( ضمنه )
~~الصانع لجنايته ( وخير مالك ) لأن الجناية على ماله
# فكانت الخيرة إليه دون غيره ( بين تضمينه ) أي الصانع ( إياه ) أي الثوب
~~( غير معمول ولا أجرة ) لأن الأجرة إنما تجب بالتسليم
# ولم يوجد ( وبين تضمينه ) الثوب ( معمولا ويدفع إليه الأجرة ) لأنه لو لم
~~يدفع إليه الأجرة لاجتمع على الأجير فوات الأجرة وضمان ما يقابلها ولأن
~~المالك إذا ضمنه ذلك معمولا يكون في معنى تسليم ذلك معمولا
# فيجب أن يدفع إليه الأجرة لحصول التسليم الحكمي ( ويقدم قول ربه ) أي
~~الثوب و ( في صفة عمله ) أي إذا اختلفا في صفة العمل بعد تلف الثوب ليغرمه
~~للعامل
# فالقول قول ربه لأنه غارم ( ذكره ابن رزين ) واقتصر عليه في المبدع (
~~ومثله ) أي ما ذكر ( تلف ) ما بيد ( أجير مشترك ) بعد عمله إذا تلف على وجه
~~مضمون عليه خير المالك بين تضمينه معمولا ويدفع الأجرة وتضمينه غير معمول
~~ولا أجرة ( و ) كذا ( ضمان المتاع المحمول ) إذا تلف على وجه يضمنه الحامل
~~( يخير ربه بين تضمينه ms1851 ) أي الحامل ( قيمته في المواضع الذي سلمه إليه )
~~فيه ( ولا أجرة له ) لأنه لم يسلم عمله ( وبين تضمينه في الموضع الذي أفسده
~~) الحامل أو فسد بنحو تعديه ( فيه وله ) أي الحامل حينئذ ( الأجرة إلى ذلك
~~المكان ) الذي تلف فيه لأن تضمينه قيمته فيه في معنى تسلمه فيه ( وإن أفلس
~~مستأجر ) أي لو اشترى ثوبا مثلا ودفعه لصانع عمله ( ثم جاء بائعه يطلبه )
~~بعد فسخه البيع لوجود متاعه عند من أفلس ( فللصانع حبسه ) على أجرته لأن
~~العمل الذي هو عوضها موجود في عين الثوب
# فملك حبسه مع ظهور عسرة المستأجر كمن أجر دابته أو نحوها لإنسان بأجرة
~~حاله ثم ظهرت عسرة المستأجر فإن للمؤجر حبسها عنده وفسخ الإجارة ثم إن كانت
~~أجرته أكثر مما زادت به قيمته أخذ الزيادة وحاصص الغرماء بما بقي له من
~~الأجرة
# ( والعين المستأجرة أمانة في يد المستأجر إن تلفت بغير تعد ولا تفريط
# لم يضمنها ) لأنه قبض العين لاستيفاء منفعة يستحقها منها
# فهو مؤتمن كالموصى له بنفع عين ( والقول قوله ) بيمينه ( في عدم التعدي )
~~لأنه الأصل ( وإن شرط المؤجر على المستأجر ضمان العين
# فالشرط فاسد ) لمنافاته مقتضى العقد ( ف ) أما ( إن شرط ) المؤجر ( أ ) ن
~~( لا يسير بها ) المستأجر ( في الليل أو ) أن لا يسير بها ( وقت القائلة أو
~~) أن ( لا يتأخر PageV04P037 بها عن القافلة أو ) أن ( لا يجعل سيره في
~~آخرها وأشباه هذا مما فيه غرض فخالف ) المستأجر ( ضمن ) لمخالفته الشرط
~~الصحيح كما لو شرط عليه أن لا يحملها إلا قفيزا فحملها قفيزين ( وإذا ضرب
~~المستأجر الدابة أو ) ضربها ( الرائض وهو الذي يعلمها السير بقدر العادة أو
~~كبحها ) المستأجر أو الرائض ( باللجام أي جذبها لتقف أو ركضها برجله لم
~~يضمن ) إذا تلفت ( لأن له ذلك بما جرت به العادة ) فإن زاد على العادة ضمن
~~لأنه غير مأذون فيه نطقا وعرفا ( ويجوز له ) أي المستأجر ( إيداعها في
~~الخان إذا قدم بلدا وأراد المضي في حاجته
# وإن لم يستأذن المالك في ذلك ) نطقا لأنه مأذون فيه عرفا ms1852
# قلت وكذلك إذا ذهب بها من حارة إلى حارة ( وإذا اشترى طعاما في دار رجل
~~أو ) اشترى ( خشبا أو ثمرة ) أو زرعا ( في بستان
# فله أن يدخل ذلك من الرجال والدواب من يحول ) له ( ذلك و ) من ( يقطف )
~~له ( الثمرة وإن لم يأذن المالك ) لأنه العرف والعادة ( وكذا ) يجوز
~~للمستأجر ( غسل الثوب المستأجر إذا اتسخ )
# قلت أو تنجس لأنه العرف ( ويأتي إذا أدب ولده ونحوه ) كزوجته وصبيه ( في
~~آخر الديات ) مفصلا ( وإن قال ) الخياط لرب الثوب ( أذنت لي في تفصيله قباء
~~فقال ) رب الثوب ( بل قميصا ) فقول خياط ( أو ) قال الخياط أذنت في تفصيله
~~( قميص امرأة فقال ) رب الثوب ( بل قميص رجل
# فقول خياط ) بيمينه لأن الأجير والمستأجر اتفقا على الإذن واختلفا في
~~صفته
# فكان القول قول المأذون كالمضارب
# إذا قال أذنت لي في البيع نساء ولأنهما اتفقا على ملك الخياط القطع
# والظاهر أنه فعل ما ملكه واختلفا في لزوم الغرم له
# والأصل عدمه ( بخلاف وكيل ) إذا ادعى أنه أذن له في البيع ونحوه لم يقبل
~~لأن الأصل عدم الإذن
# وإن ثبتت وكالته واختلفا في صفة الإذن فقوله كما تقدم في الوكالة
~~كالمضارب لأن الأصل براءته
# وعبارته موهمة
# والله أعلم ( وله ) أي الخياط ( أجرة مثله ) لأنه ثبت وجود فعله المأذون
~~فيه
# ولا يستحق المسمى لأنه لا يثبت بمجرد دعواه ( ومثله ) أي الخياط ( صباغ
~~ونحوه ) كصائغ وغيره من الأجراء ( اختلف هو ) أي الصباغ ( وصاحب الثوب في
~~لون الصبغ ) بأن قال أذنت لي في صبغه أسود
# قال رب الثوب بل أحمر ونحوه
# فيقبل قول الصباغ وله أجرة مثله ( ولو قال ) رب ثوب لخياط ( إن كان الثوب
~~يكفيني ) قميصا أو قباء ( فاقطعه PageV04P038 وفصله فقال ) الخياط ( يكفيك
# ففصله ) الخياط ( ولم يكفه ضمنه ) أي ضمن أرش تقطيعه لأنه إنما أذنه في
~~قطعه بشرط كفايته
# فقطعه بدون شرطه ( ولو قال انظر هل يكفيني قميصا ) أو قباء ( فقال نعم
# فقال اقطعه فقطعه
# فلم يكفه لم يضمن ) لأنه أذنه من غير اشتراط بخلاف التي قبلها ( ولو أمره
~~) أي ms1853 أمر رب ثوب الخياط ( أن يقطع الثوب قميص رجل
# فقطعه قميص أمرأة فعليه غرم ما بين قيمته صحيحا ومقطوعا ) لتعديه بقطعه
~~كذلك ( وإذا دفع إلى حائك غزلا فقال ) رب الغزل ( انسجه لي عشرة أذرع في
~~عرض ذراع
# فنسجه زائدا على ما قدره له في الطول والعرض فلا أجر له ) أي الحائك ( في
~~الزيادة ) لأنه غير مأمور بها ( وعليه ضمان ما نقص الغزل المنسوج فيها )
~~لتعديه ( فأما ما عدا الزائد
# فإن كان جاءه زائدا في الطول وحده ولم ينقص الأصل بالزيادة فله المسمى )
~~من الأجر
# وإن جاء به زائدا في العرض وحده أو فيهما ففيه وجهان
# أحدهما لا أجر له لأنه مخالف لأمر المستأجر
# والثاني له المسمى لأنه زاد على ما أمر به
# فأشبه زيادة الطول
# ومن قال بالأول فرق بين الطول والعرض بأنه يمكن قطع الزائد في الطول
# ولا يمكن ذلك في العرض
# وإن جاء به ناقصا في الطول والعرض أو في أحدهما ففيه وجهان أيضا
# أحدهما لا أجر له
# وعليه ضمان نقص الغزل لمخالفته
# والثاني له بحصته من المسمى
# وإن جاء به زائدا في أحدهما ناقصا في الأخر فلا أجر له في الزائد وهو في
~~الناقص على ما ذكرنا من التفصيل
# قاله الموفق ( ولو ادعى ) المستأجر ( مرض العبد ) المؤجر ( أو إباقه أو
~~شرود الدابة ) المؤجرة ( أو موتها بعد فراغ المدة أو فيها ) أي المدة ( أو
~~) ادعى ( تلف المحمول قبل قوله ) لأنه مؤتمن ( ولا أجرة عليه إذا حلف أنه
~~ما انتفع ) بالعين المؤجرة ( فإن اختلفا ) أي المؤجر والمستأجر ( في قدر
~~الأجرة ) المسماة ( فكختلافهما في قدر الثمن في البيع ) فيتحالفان
# وتقدم في البيع ( وإن اختلفا في قدر مدة الإجارة كقوله آجرتك سنة بدينار
~~قال ) المستأجر ( بل سنتين بدينارين
# فقول المالك ) لأنه منكر للزائد
# وكما تقدم إذا اختلفا في قدر المبيع ( وإن قال ) المستأجر ( آجرتنيها سنة
~~بدينار فقال ) المؤجر ( بل بدينارين تحالفا ) لأنهما اختلفا في قدر الأجرة
~~( ويبدأ بيمين الآجر ) ويجمع في يمينه إثباتا ونفيا فيقول ما أجرتكها
~~بدينار بل بدينارين ثم ms1854 يعكس المستأجر لأن الإجارة نوع من البيع ( فإن كان )
~~التحالف ( قبل مضي شيء من PageV04P039 المدة فسخا ) أو أحدهما ( العقد ورجع
~~كل واحد منهما في ماله ) لأن العقد ارتفع ( وإن رضي أحدهما بما حلف عليه
~~الآخر أقر العقد ) لأنه لا ينفسخ بالتحالف بل بالفسخ بعده ( وإن فسخا ) أو
~~أحدهما ( العقد بعد ) مضي ( المدة أو ) مضي ( شيء منها سقط المسمى ووجب أجر
~~المثل ) لتعذر رد المنفعة كما لو اختلفا في المبيع بعد تلفه ( وإن قال )
~~المؤجر ( آجرتكها سنة بدينار فقال ) المستأجر ( بل سنتين بدينار تحالفا
~~وصارا كما لو اختلفا في العوض مع اتفاق المدة ) لأنه لم يوجد الاتفاق منهما
~~على مدة بعوض ( وإن قال ) رب الدار ( آجرتك الدار سنة بدينار فقال الساكن
~~بل استأجرتني على حفظها بدينار
# فقول رب الدار ) بيمينه
# إلا أن يكون للساكن بينة لأن الأصل براءته
# والأصل في القابض لمال غيره الضمان
# فيحلف كل منهما على نفي ما ادعاه الآخر
# ويغرم الساكن أجرة المثل لمدة سكناه فقط هذا مقتضى القواعد
#
# | فصل ( وتجب الأجرة بنفس العقد
# فتثبت في الذمة وإن تأخرت المطالبة بها ) لأنها عوض أطلق في عقد معاوضة
# فملك بمطلق العقد كالثمن والصداق ( وله الوطء إذا كانت الآجرة أمة ) لأنه
~~ملكها بالعقد ( سواء كانت ) الإجارة ( إجارة عين ) كعبد ودار معينة ( أو في
~~الذمة ) سواء شترط الحلول أو أطلق وسواء كانت المدة تلي العقد أو لا
# وأما قوله تعالى @QB@ فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن @QE@ وقوله صلى الله
~~عليه وسلم ورجل استأجر أجيرا فاستوفى منه ولم يوفه أجره فيحتمل أنه أراد
~~الإيتاء عند الشروع في الرضاع أو تسليم نفسها
# وكذلك الحديث
# ويحققه أن الإيتاء في وقت لا يمنع وجوبه قبله
# لقوله تعالى @QB@ فما استمتعتم به منهن فآتوهن أجورهن @QE@ والصداق يجب
~~قبل الاستمتاع
# وهذا هو الجواب عن الحديث PageV04P040
# ويدل له أنه إنما توعد على ترك الإيفاء بعد الفراغ من العمل
# وقد قلتم تجب الأجرة شيئا فشيئا
# قال في المغني ويحتمل أنه توعده على ترك الإيفاء في الوقت الذي تتوجه
~~المطالبة فيه عادة ms1855 ( وتستحق ) الأجرة ( كاملة ) أي يملك المؤجر المطالبة
~~بها ( ويجب ) على المستأجر ( تسليمها بتسليم العين ) معينة كانت في العقد
~~أو موصوفة في الذمة ( لمستأجر ) لأن تسليم العين يجري مجرى تسليم نفعها (
~~أو بذلها له ) بأن يأتي المؤجر بالعين للمستأجر ليستوفي ما وقع عليه عقد
~~الإجارة من منفعتها
# فيمتنع من تسلمها لأنه فعل ما عليه
# كما لو بذل البائع العين المبيعة ( أو بفراغ عمل بيد مستأجر ويدفعه إليه
~~) أي إلى المستأجر ( بعد عمله ) هكذا في التنقيح
# قال في المغني وإنما توقف استحقاق تسليمه على العمل لأنه عوض
# فلا يستحق تسليمه إلا مع تسليم المعوض كالصدق والثمن في البيع
# وعبارة المنتهى وشرحه وتستقر بعمل ما بيد مستأجر كطباخ استؤجر لطبخ شيء
~~في بيت المستأجر فطبخه وفرغ منه ( ويدفع غيره ) أي غير ما بيد مستأجر كما
~~لو اتفقا على أن الطباخ يطبخ ما استؤجر على طبخه في داره فيستحق الأجرة عند
~~إتيانه إلى المستأجر معمولا لأنه في الحالتين قد سلم ما عليه فاستحق تسليم
~~عوضه وهو الأجرة انتهى
# وهو معنى كلامه في المبدع
# ومحل وجوب تسليم الأجرة ( إن لم تؤجل ) فإن أجلت لم يجب بذلها حتى تحل
~~كالثمن والصداق ( ولا يجب تسليم أجرة العمل في الذمة حتى يتسلمه ) المستأجر
# وإن وجبت بالعقد
# وعلى هذا وردت النصوص ولأن الأجير إنما يوفى أجره إذا قضى عمله لأنه عوض
~~فلا يستحق تسليمه إلا مع تسليم العوض كالصداق والثمن
# وفارق الإجارة على الأعيان لأن تسليمها أجري مجرى تسليم نفعها ومتى كانت
~~على عمل في الذمة لم يحصل تسليم المنفعة
# ولا ما يقوم مقامها ( وتستقر ) الأجرة ( بمضي المدة ) حيث سلمت إليه
~~العين التي وقعت الإجارة عليها
# ولا حاجز له عن الانتفاع ولو لم ينتفع لأن المعقود عليه تلف تحت يده وهو
~~حقه
# فاستقر عليه بدله كثمن المبيع إذا تلف في يد المشتري ( أو ) أي وتستقر
~~الأجرة أيضا ( بفراغ العمل ) هكذا في التنقيح
# والمراد إن كان الأجير يعمل ببيت المستأجر وإلا فبتسليمه معمولا كما تقدم
# وتستقر الأجرة أيضا ببذل تسليم ms1856 عين العمل في الذمة إذا مضت مدة يمكن
~~الاستيفاء فيها
# كما لو قال اكتريت منك هذه الدابة لأركبها PageV04P041 إلى بلد كذا بكذا
~~ذهابا وإيابا وسلمها إليه المؤجر ومضت مدة يمكن فيها ذهابه إلى ذلك البلد
~~ورجوعه على العادة ولم يفعل
# نقل ذلك في المغني عن الأصحاب لأن المنافع تلفت تحت يده باختياره فاستقر
~~الضمان عليه ( وإذا انقضت الإجارة وفي الأرض ) التي كانت مؤجرة ( غراس أو
~~بناء شرط قلعه عند انقضائها ) أي الإجارة
# لزم قلعه مجانا ( أو ) كان شرط قلعه ( في وقت ) معين ( لزم ) المستأجر (
~~قلعه ) أي الغراس أو البناء في محل الشرط وفاء بموجب شرطه
# فإن قلت إذا كان إطلاق العقد فيهما يقتضي التأبيد فشرط القلع ينافي مقتضى
~~العقد فيفسد
# أجيب بأن اقتضاءه التأبيد إنما هو من حيث إن العادة تبقيتهما
# فإذا أطلقا حمل على العادة
# فإذا شرط خلافه جاز كما لو باع بغير نقد البلد وحينئذ يقلع ( مجانا
# فلا تجب على رب الأرض غرامة نقص ) الغراس أو البناء ( ولا ) يجب ( على
~~مستأجر تسوية حفر ) أرض ( ولا إصلاح أرض ) لأنهما دخلا على ذلك لرضاهما
~~بالقلع ( إلا بشرط ) لما تقدم فإن اتفقا على إبقائه بأجرة أو غيرها جاز إذا
~~شرطا مدة معلومة ( وإن لم يشترط قلعه ) بأن أطلقا الإجارة ( أو شرط بقاؤه )
~~أي الغراس أو البناء ( فلمالك الأرض أخذه بالقيمة إن كان ملكه ) للأرض (
~~تاما ) ويأتي مفهومه
# فيدفع قيمة الغراس أو البناء فيملكه مع أرضه لأن الضرر يزول بذلك ( ويأتي
~~في الشفعة كيف يقوم الغراس ) والبناء
# وذلك بأن تقوم الأرض مغروسة أو مبنية ثم تقوم خالية فما بينهما قيمة
~~الغراس والبناء ( وإن كان المستأجر شريكا في الأرض شركة شائعة فبنى أو غرس
~~) بعد أن استأجر حصة شريكه ( ثم انقضت المدة فللمؤجر أخذ حصة نصيبه من
~~الأرض والبناء والغراس ) يعني إن كان يملك نصف الأرض أخذ نصف الغراس أو
~~البناء بنصف قيمته أو الربع
# أخذ ربعها بربع القيمة وهكذا
# ولو قال من البناء
# لكان صوابا
# كما هي عبارة ابن نصر الله التي ms1857 هي أصله ( وليس له ) أي الشريك المؤجر (
~~إلزامه ) أي الشريك المستأجر ( بالقلع ) ولو ضمن له نقص ما في نصيبه (
~~لاستلزامه قلع ما لا يجوز قلعه ) لعدم تمييز ما يخص نصيبه من الأرض من
~~الغراس والبناء
# والضرر لا يزال بالضرر
# قاله ابن نصر الله ( ولا يتملكه ) أي الغراس أو البناء بعد انقضاء مدة
~~الإجارة ( غير تام الملك كالموقوف عليه والمستأجر ) والموصى له بالمنفعة
~~لقصور ملكه
# ولذلك لا يأخذ بالشفعة
# هذا تخريج لابن رجب وفي الفائق لو كانت الأرض وقفا لم يتملك PageV04P042
~~إلا بشرط واقف أو رضا مستحق
# وقال في التنقيح بل إذا حصل به نفع كان له ذلك انتهى
# ويأتي في الوقف أن الموقوف عليه له تملك زرع الغاصب بالنفقة
# ومقتضى كلامه أنه لا فرق
# وكذلك جوز ابن رجب أيضا أن يقال للمستأجر تملك الزرع بنفقته إذ هو مالك
~~المنفعة
# وخرج أيضا على ذلك ما إذا غصبت الأرض الموصى بمنافعها أو المستأجرة وزرع
~~فيها
# فهل يتملك الزرع مالك الرقبة أو مالك المنفعة ذكره في القاعدة التاسعة
~~والسبعين
# وقال في كتابه المسمى بأحكام الخراج فيما إذا خرج من بيده الأرض الخراجية
~~منها وله غراس أو بناء فيها
# فهل يقال للإمام أن يتملكه للمسلمين من مال الفيء إذا رآه أصلح كما يتملك
~~ناظر الوقف ما غرس فيها أو بني بالقيمة بعد انقضاء المدة ولا يبعد جوازه بل
~~أولى من ناظر الوقف للاختلاف في ملك الموقوف عليهم لرقبة الوقف
# وأما المسلمون فإنهم يملكون رقبة أرض العنوة
# فظاهره جوازه للناظر مطلقا إذا رآه مصلحة انتهى ( و ) لا يتملكه ( مرتهن
~~) لأنه لا ملك له
# وإنما له حق الاستيثاق
# وقوله ( أو تركه بالأجرة أو قلعه ) أي الغراس أو البناء ( وضمان نقصه )
~~عطف على أخذه بقيمته لما فيه من الجمع بين الحقين
# ( ولصاحب الشجر ) أو البناء ( بيعه لمالك الأرض ولغيره ) لأن ملكه عليه
~~تام
# فله التصرف فيه بما شاء ( فيكون ) المشتري غير مالك الأرض ( بمنزلته ) أي
~~المستأجر ( وفي التلخيص وغيره إذا اختار المالك القلع وضمان النقص ف ) مؤنة ms1858
~~( القلع على المستأجر ) وجزم به في المنتهى لأن عليه تفريغ العين المؤجرة
~~مما أشغلها به من ملكه
# ولو كان ذلك بأمر المالك ( وليس عليه ) أي المستأجر ( تسوية حفر لأن
~~المؤجر دخل على ذلك انتهى
# ومحل ) كون ( الخيرة في ذلك لرب الأرض ما لم يختر مالكه قلعه
# فإن اختاره ) مالكه ( فله ذلك ) وليس لمالك الأرض منعه ليتملكه بقيمته أو
~~ليجب عليه أجر مثله بتبقيته لأنه ملك مالكه
# فكان له أخذه من العين المؤجرة كغيره من المملوكات ( وعليه ) أي المستأجر
~~إن اختار القلع دون رب الأرض ( تسوية الحفر ) لأنه أدخل نقصا على ملك غيره
~~بغير إذنه فكان عليه مؤنة إزالته ( وظاهر كلامهم كما قاله صاحب الفروع لا
~~يمنع الخيرة من أخذ رب الأرض له أو قلعه وضمان نقصه أو تركه بالأجرة كون
~~المستأجر ) فاعل لا يمنع ( وقف ما غرسه أو بناه ) ولو نحو مسجد ( فإذا لم
~~يتركه ) رب الأرض ( في الأرض لم يبطل الوقف بالكلية PageV04P043 بل ما يؤخذ
~~بسبب قلعه وضمان نقصه أو ) أخذ بسبب ( تملكه بالقيمة يكون بمثابة ما لو
~~أتلف الوقف وأخذت منه ) أي المتلف ( قيمته يشتري بها ما يقوم مقامه فكذا
~~هنا ) يشتري بالقيمة أو بما أخذ من أرش القلع ما يقوم مقامه
# والظاهر أن الآلات والغراس المقلوع باق على الوقف
# فإن أمكن وضعه في محل آخر وإلا بيع وشتري بثمنه ما يقوم مقامه ( وهو ) أي
~~الحكم ( كما قاله ) صاحب الفروع ( وهو ظاهر وظاهر كلامهم لا يقلع الغراس )
~~والبناء ( إذا كانت الأرض وقفا ) وتقدم أنه لا يتملك إلا تام الملك
# وحينئذ فيبقى بأجرة المثل ( بل قال الشيخ ليس لأحد أن يقلع غراس المستأجر
~~وزرعه صحيحة كانت الإجارة أو فاسدة ) لتضمنها الإذن في وضعه ( بل إذا بقي
~~فعليه ) أي مالكه ( أجرة المثل وإن أبقاه ) أي الغراس أو البناء الموقوف (
~~بالأجرة فمتى باد بطل الوقف وأخذ الأرض صاحبها
# فانتفع بها ) وقال الشيخ تقي الدين فيمن احتكر أرضا بني فيها مسجدا أو
~~بناء وقفه عليه متى فرغت المدة وانهدم البناء زال حكم ms1859 الوقف وأخذوا أرضهم
~~فانتفعوا بها
# وما دام البناء قائما فيها فعليه أجرة المثل
# قال في الإنصاف وهو الصواب ولا يسع الناس إلا ذلك ( ومحل الخيرة ) بين ما
~~تقدم ( أيضا ما لم يكن البناء مسجدا ونحوه ) كسقاية وقنطرة ( فلا يهدم ولا
~~يتملك
# وتلزم الأجرة إلى زواله ) لأنه العرف إذ وضع هذه للدوام ( ولا يعاد )
~~المسجد ونحوه لو انهدم ( بغير رضا رب الأرض ) لزوال حكم الإذن بزوال العقد
~~( ولو غرس أو بنى مشتر ) فيما اشتراه ( ثم فسخ البيع بعيب ) أو غبن أو
~~إقالة أو خيار شرط ونحوه ( كان لرب الأرض الأخذ ) أي أخذ غراس المشتري أو
~~بنائه ( بالقيمة أو القلع وضمان النقص ) لأنه وضع بحق
# وفي ذلك جمع بين حق البائع والمشتري ( و ) له ( تركه ) أي الغراس أو
~~البناء ( بالأجرة ) إن تراضيا عليها لأن الحق لا يعدوهما ( وأما المبيع
~~بعقد فاسد إذا غرس فيه المشتري أو بنى فحكمه حكم المستعير إذا غرس أو بنى
~~على ما يأتي في بابه ) أي فلا يقلع غراسه ولا بناءه مجانا بل لرب الأرض
~~تملكه بقيمته أو قلعه وضمان نقصه لأن تعاطيه العقد معه وإن كان فاسدا يتضمن
~~الإذن في الانتفاع
# وكذا مستأجر بعقد فاسد ( وإن كان فيها ) أي الأرض التي انقضت إجارتها (
~~زرع بقاؤه بتفريط مستأجر مثل أن يزرع ) المستأجر ( زرعا لم تجر العادة
~~بكماله قبل انقضاء المدة
# فحكمه حكم زرع الغاصب ) لأن PageV04P044 بقاءه فيها بعدوانه ( ولمالك )
~~الأرض ( أخذه ) أي الزرع ( بالقيمة ) هكذا في المقنع والمغني والتنقيح
~~والمنتهى
# وقال الموضح وكزرع غاصب قاله الأصحاب فيؤخذ بنفقته
# قاله في الكافي وغيره انتهى
# وهي مثل البذر وعوض لواحقه لأنهم جعلوه حكم الغاصب وهذا حكمه ( ما لم
~~يختر مستأجر قلع زرعه في الحال وتفريغ الأرض
# فإن اختاره فله ذلك ) أي قلعه لأنه يزيل الضرر ويسلم الأرض فارغة ( ولا
~~يلزمه ) أي المستأجر قلع زرعه ولو طلبه المالك في هذه الحالة لأن له حدا
~~ينتهي إليه بخلاف الغرس ( وللمالك تركه ) أي الزرع ( بالأجرة ) كزرع غاصب (
~~وإن كان بقاؤه ) أي الزرع بعد ms1860 انقضاء المدة ( بغير تفريط ) المستأجر ( مثل
~~أن يزرع زرعا ينتهي في المدة ) الباقية من مدة الإجارة ( عادة فأبطأ ) أي
~~تأخر انتهاؤه ( لبرد أو غيره لزمه ) أي رب الأرض ( تركه بأجرة مثله إلى أن
~~ينتهي ) لحصوله في أرضه بإذنه من غير تفريط
# أشبه ما لو أعاره أرضا فزرعها ثم رجع قبل كماله ( وله المسمى ) لمدة
~~الإجارة ( وأجرة المثل لما زاد ) عن مدة الإجارة
# وتقدم بعضه ( ومتى أراد المستأجر زرع شيء لا يدرك مثله ) عادة ( في مدة
~~الإجارة فللمالك منعه ) لأنه سبب لوجود زرعه في أرضه بغير حق ( فإن زرع )
~~ما لا يكمل عادة في المدة ( لم يملك ) رب الأرض ( مطالبته بقلعه قبل انقضاء
~~المدة ) لأنه في أرض يملك نفعها ولأنه لا يملك ذلك بعد المدة
# فقبلها أولى
# وإن زرع مؤجر في أرض أجرها قبل انقضاء مدة الإجارة زرعا يضر بالمستأجر أو
~~غرس أو بنى
# فذكر القاضي في خلافه أن الجميع يقلع الزرع هنا لأن مالك الأرض هو الزارع
# والمتعلق حقه بها لا يمكن تملكه لعدم ملكه
# فتعين القلع
# قال ابن رجب وفيه نظر إذ يجوز أن يقال للمستأجر تملك الزرع بنفقته
~~كالموقوف عليه يتملك زرع الغاصب
# ويحتمل تخريج ذلك على الوجهين في ملك الموقوف عليه للشفعة في شركة الوقف
# هذا حاصل كلامه لكن يفرق بين الموقوف عليه والمستأجر أن الموقوف عليه
~~يملك العين لكن ملكا قاصرا بخلاف المستأجر
# فإنه لا ملك له في العين ( ولو اكترى أرضا لزرع مدة لا يكمل ) ذلك الزرع
~~( فيها ) عادة ( وشرط ) المستأجر ( قلعه بعدها ) أي مدة الإجارة ( صح )
~~العقد لأنه لا يفضي إلى الزيادة على مدته
# وقد يكون له غرض في ذلك لأخذه قصيلا أو غيره
# ويلزمه ما التزم ( وإن شرط بقاءه ) أي الزرع ( ليدرك ) بعد مدة الإجارة
~~فسدت ( أو سكت ) فلم يشترط قطعا ولا بقاء ( فسدت )
# أما في الأولى فلأنه PageV04P045 جمع بين متضادين لأن تقديره المدة يقتضي
~~التفريغ بعدها وشرط التبقية يخالفه ولأن مدة التبقية مجهولة
# وأما في الثانية فلأنه اكتراها لزرع شيء لا ينتفع ms1861 بزرعه في مدة الإجارة
# أشبه إجارة أرض السبخة للزرع ( وإذا تسلم العين ) المعقود عليها ( في
~~الإجارة الفاسدة حتى انقضت المدة ) أو بعضها أو مدة يمكن استيفاء المنفعة
~~فيها أولا ( فعليه أجرة المثل ) لمدة بقائها في يده ( سكن أو لم يسكن ) لأن
~~المنافع تلفت تحت يده بعوض لم يسلم للمؤجر
# فرجع إلى قيمتها كما لو استوفاه ( وإن لم يتسلم ) العين في الإجارة
~~الفاسدة ( لم يلزمه أجرة ولو بذلها ) أي العين ( المالك ) لأن المنافع لم
~~تتلف تحت يده
# والعقد الفاسد لا أثر له بخلاف الإجارة الصحيحة ( وإن اكترى ) المستأجر (
~~بدراهم وأعطاه ) أي المؤجر ( عنها دنانير ) أو ثيابا أو حيوانا أو عقارا أو
~~نحوه ( ثم انفسخ العقد ) بالعيب أو نحوه ( رجع المستأجر بالدراهم ) لأن
~~العقد إذا انفسخ رجع كل من المتعاقدين في العوض الذي بذله
# وعوض العقد هو الدراهم والمؤجر أخذ الدنانير ونحوها بعقد آخر
# ولم ينفسخ
# أشبه ما إذا قبض الدراهم ثم صرفها بدنانير أو اشترى بها شيئا
# وكذلك البيع ونحوه وتقدم ( وإذا انقضت المدة ) أي مدة الإجارة أو استوفي
~~العمل من العين المؤجرة ( رفع المستأجر يده ) عن العين المؤجرة ( ولم يلزمه
~~) أي المستأجر ( الرد ولا مؤنته كمودع ) لأنه عقد لا يقتضي الضمان فلا
~~يقتضي الرد ولا مؤنته بخلاف العارية
# وفي التبصرة يلزم المستأجر رد العين المؤجرة إذا شرط عليه ( وتكون )
~~العين المؤجرة بعد انقضاء مدة الإجارة ( في يده ) أي المستأجر ( أمانة )
~~كما كانت في المدة
# ف ( إن تلفت ) المؤجرة قبل ردها ( من غير تفريط ) ولا تعد ( فلا ضمان
~~عليه ) كالوديعة لكن متى طلبها ربها وجب تمكينه منها
# فإن منعه لغير عذر صارت مضمونة كالمغصوبة
# ونماؤها كالأصل
# فلو استأجر دابة فولدت عنده كان ولدها أمانة كأمه
# وليس له الانتفاع به لأنه غير داخل في العقد
# وهل له إمساكه بغير إذن مالكه تبعا لأصله أم لا كمن أطارت الريح إلى داره
~~ثوب غيره
# خرجه القاضي وابن عقيل على وجهين ( ولا تقبل دعواه ) أي المستأجر ( الرد
~~) أي رد العين المؤجرة إلى مالكها إذا أنكره ms1862 ( إلا ببينة لأنه قبضه ) أي
~~المؤجر ( لمنفعة نفسه ) فهو ( كالمرتهن والمستعير ) والمضارب
# تتمة قال القاضي فيمن استأجر عبدا للخدمة إن له المسافرة به في العقد
~~المطلق
# قال فإن شرط ترك المسافرة به لزم الشرط وقال ليس للسيد أن يسافر برقيقه
~~إذا أجره PageV04P046
#
# | باب السبق والمناضلة
# السبق بسكون الباء بلوغ الغاية قبل غيره
# والسباق فعال منه و ( السبق بفتح الباء ) والسبقة ( الجعل الذي يسابق
~~عليه
# و ) السبق ( بسكونها ) أي الباء مصدر سبق وهو ( المجاراة بين حيوان ونحوه
~~) كسفن ( والمناضلة ) من النضل يقال ناضله مناضلة ونضالا ونيضالا وهي (
~~المسابقة بالسهام ) وهي النشاب والنبل ( تجوز ) المسابقة ( بلا عوض على
~~الأقدام وبين سائر الحيوانات من إبل وخيل وبغال وحمير وفيلة ) جمع فيل (
~~وطيور حتى بحمام ) خلافا للآمدي ( وبين سفن ومزاريق ) جمع مزراق بكسر الميم
~~رمح قصير أخف من العنزة
# قاله في حاشيته ( ونحوها ) كالرمح والعنزة ( ومجانيق ورمي أحجار بيد
~~ومقاليع ) لقوله تعالى @QB@ وأعدوا لهم ما استطعتم من قوة @QE@ الآية وصح
~~من حديث ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم سابق بين الخيل المضمرة من
~~الحفياء إلى ثنية الوداع وبين التي لم تضمر من ثنية الوداع إلى مسجد بني
~~زريق قال موسى بن عقبة من الحفياء إلى ثنية الوداع ستة أميال أو سبعة
# وقال سفيان من الثنية إلى مسجد بني زريق ميل أو نحوه
# والخيل المضمرة هي المعلوفة القوت بعد السمن
# قاله في القاموس
# ( ويكره الرقص ومجالس الشعر وكل ما يسمى لعبا ) ذكره في الوسيلة لحديث
~~عقبة الآتي ( إلا ما كان معينا على قتال العدو ) لما تقدم ( فيكره لعبه
~~بأرجوحة ) ونحوها ذكره ابن عقيل وغيره ( وكذا مراماة الأحجار ونحوها
# وهو أن يرمي كل واحد الحجر إلى صاحبه ) قال الآجري في النصيحة من وثب
~~وثبة مرحا ولعبا بلا نفع فانقلب فذهب عقله عصى وقضى الصلاة ( وظاهر ) كلام
~~( الشيخ لا يجوز اللعب المعروف بالطاب والنقيلة ) قال ويجوز اللعب بما قد
~~يكون فيه مصلحة بلا مضرة ( وقال كل فعل أفضى إلى محرم كثير حرمه الشارع إذا
~~لم ms1863 يكن فيه مصلحة راجحة لأنه يكون سببا للشر والفساد
# وقال أيضا ما ألهى وشغل عما أمر الله به فهو منهي عنه
# وإن لم يحرم جنسه كبيع وتجارة ونحوهما انتهى ) وما روي أن عائشة
~~PageV04P047 وجواري معها كن يلعبن باللعب
# والنبي صلى الله عليه وسلم يراهن رواه أحمد وغيره وكانت لها أرجوحة قبل
~~أن تتزوج رواه أبو داود بإسناد جيد
# فيرخص فيه للصغار ما لا يرخص للكبار
# قاله الشيخ تقي الدين في خبر ابن عمر في زمارة الراعي
# قلت ولعب الجواري باللعب غير المصورة فيه مصلحة للتمرن على ما هو المطلوب
~~منهن عادة
# ويتوجه كذا في العيد ونحوه لقصة أبي بكر وقوله صلى الله عليه وسلم دعهما
~~فإنها أيام عيد ( ويستحب اللعب بآلة الحرب
# قاله جماعة
# والثقاف ) لأنه يعين على قتال العدو ( ويتعلم بسيف خشب لا حديد نصا )
~~نقله أبو داود
# لقوله صلى الله عليه وسلم لا يشير أحدكم بحديد ( وليس من اللهو المحرم
~~ولا ) اللهو ( المكروه تأديب فرسه وملاعبته أهله ورميه عن قوسه ) لحديث
~~عقبة مرفوعا كل شيء يلهو به ابن آدم فهو باطل ثم استثنى هذه الثلاثة رواه
~~أحمد وأبو داود والنسائي والترمذي وحسنه
# والمراد ما فيه مصلحة شرعية ويدخل فيه تعليم الكلب للصيد والحراسة وتعليم
~~السباحة
# ومنه ما في الصحيحين من لعب الحبشة بدرقهم وحرابهم وتوثبهم بذلك على هيئة
~~الرقص في يوم عيد في مسجد النبي صلى الله عليه وسلم وستر النبي صلى الله
~~عليه وسلم عائشة وهي تنظر إليهم ودخل عمر فأهوى إلى الحصباء يحصبهم فقال
~~النبي صلى الله عليه وسلم دعهم يا عمر متفق عليه ( ويكره لمن علم الرمي أن
~~يتركه كراهة شديدة ) لقوله صلى الله عليه وسلم ومن علم الرمي ثم تركه فهي
~~نعمة كفرها قال العلقمي وردت من طرق صحيحة بألفاظ مختلفة والمعنى واحد
# وسبب هذه الكراهة أن من تعلم الرمي حصلت له أهلية الدفاع عن دين الله
~~ونكاية العدو
# وتأهل لوظيفة الجهاد
# فإذا تركه فقد فرط في القيام بما قد يتعين عليه ( وتجوز المصارعة ms1864 ) لأنه
~~صلى الله عليه وسلم صارع ركانة فصرعه رواه أبو داود
# ( و ) يجوز ( رفع الأحجار لمعرفة الأشد ) لأنه في معنى المصارعة ( وأما
~~اللعب بالنرد والشطرنج ونطاح الكباش ونقار الديوك فلا يباح بحال ) أي لا
~~بعوض ولا بغيره
# ويأتي في الشهادات موضحا ( وهي ) أي هذه الأشياء ( بالعوض أحرم ) أي أشد
~~حرمة
# ويأتي في الشهادات
# ( ولا تجوز ) المسابقة ( بعوض إلا في الخيل والإبل والسهام للرجال )
~~لقوله صلى الله عليه وسلم لا سبق إلا في نصل أو خف أو حافر رواه الخمسة ولم
~~يذكر ابن ماجه PageV04P048 أو نصل وإسناده حسن
# واختصت هذه الثلاثة بأخذ العوض فيها لأنها من آلات الحرب المأمور
~~بتعليمها وأحكامها
# وذكر ابن عبد البر تحريم الرهان في غير الثلاثة إجماعا
# وقوله للرجال أخرج النساء لأنهن لسن مأمورات بالجهاد ( بشروط خمسة )
~~متعلق بتجوز
# ( أحدها تعيين المركوبين بالرؤية ) سواء كانا اثنين أو جماعتين (
~~وتساويهما في ابتداء العدو وانتهائه وتعيين الرماة سواء كانا اثنين أو
~~جماعتين ) لأن المقصود في المسابقة معرفة سرعة عدو المركوبين اللذين يسابق
~~عليهما
# وفي المناضلة معرفة حذق الرماة
# ولا يحصل ذلك إلا بالتعيين بالرؤية لأن المقصود معرفة عدو مركوب بعينه
~~ومعرفة حذق رام بعينه
# لا معرفة عدو مركوب في الجملة أو حذق رام في الجملة
# فلو عقد اثنان مسابقة على خيل غير معينة أو مناضلة ومع كل منهما نفر غير
~~معين لم يجز ( ولا يشترط تعيين الراكبين ولا القوسين ولا السهام ) لأن
~~الغرض معرفة عدو الفرس وحذق الرامي دون الراكب والقوس والسهام لأنها آلة
~~المقصود منها فلا يشترط تعيينها كالسرج ( ولو عينها لم تعين ) لما تقدم
# ( وكل ما تعين لا يجوز إبداله كالمتعين في البيع وما لا يتعين يجوز
~~إبداله لعذر وغيره ) فإن شرط أن لا يرمي بغير هذا القوس أو بغير هذا السهم
~~أو لا يركب غير هذا الراكب فهو فاسد لأنه ينافي مقتضى العقد الشرط ( الثاني
~~أن يكون المركوبان والقوسان من نوع واحد ) لأن التفاوت بين النوعين معلوم
~~بحكم العادة
# أشبها الجنسين ( فلا تصح ) المسابقة ( بين فرس ms1865 عربي وهجين ) وهو ما أبوه
~~فقط عربي ( ولا ) المناضلة ( بين قوس عربية وفارسية ) والعربية قوس النبل
~~والفارسية قوس النشاب
# قاله الأزهري ( ولا يكره الرمي بالقوس الفارسية ) ولا المسابقة بها
# وقال أبو بكر يكره الرمي بها
# لما روى ابن ماجه أن النبي صلى الله عليه وسلم رأى مع رجل قوسا فارسية
# فقال ألقها فإنها ملعونة
# ولكن عليكم بالقسي العربية وبرماح القنا فبها يؤيد الله هذا الدين
# وبها يمكن الله لكم في الأرض ورواه الأثرم
# والجواب أنه يحتمل أنه لعنها لحمل العجم لها في ذلك العصر قبل أن يسلموا
~~ومنع العرب من حملها لعدم معرفتهم بها
# الشرط ( الثالث تحديد المسافة والغاية ) بأن يكون لابتداء عدوهما وآخره
~~غاية لا يختلفان فيها لأن الغرض معرفة الأسبق ولا يحصل إلا بتساويهما في
~~الغاية لأن أحدهما قد يكون مقصرا في ابتداء عدوه سريعا في آخره
# وبالعكس ( و ) PageV04P049 تحديد ( مدى الرمي بما جرت به العادة ) لأن
~~الإصابة تختلف بالقرب والبعد ( ويعرف ذلك ) أي مدى الرمي ( بالمشاهدة ) نحو
~~من هنا إلى هناك ( أو بالذراع نحو مائة ذراع أو مائتي ذراع وما لم تجر به
~~عادة ) وهو ما تتعذر الإصابة فيه غالبا ( وهو ما زاد في الرمي على ثلاثمائة
~~ذراع فلا يصح ) لأنه يفوت به الغرض المقصود بالرمي
# قيل إنه ما رمى في أربعمائة ذراع إلا عقبة بن عامر الجهني ( ولا يصح
~~تناضلهما على أن السبق لأبعدهما رميا ) لعدم تحديد الغاية
# الشرط ( الرابع كون العوض معلوما إما بالمشاهدة أو بالقدر أو بالصفة )
~~لأنه مال في عقد
# فاشترط العلم به كسائر العقود والمراد بمعرفته بالقدر إذا كان بالبلد نقد
~~واحد أو أغلب وإلا لم يكف ذكر القدر بل لا بد من وصفه ( ويجوز أن يكون )
~~العوض ( حالا ومؤجلا
# و ) أن يكون ( بعضه حالا وبعضه مؤجلا ) كالثمن والصداق ( ويشترط أن يكون
~~) العوض ( مباحا ) كالصداق والبيع
# فلا تصح على خمر ونحوه ( وهو ) أي بذل العوض المذكور ( تمليك ) للسابق (
~~بشرط سبقه ) فلهذا قال في الانتصار في شركة العنان القياس لا يصح انتهى
# قلت ms1866 في كلامهم إنه جعالة فليس من قبيل التمليك المعلق على شرط محض
# الشرط ( الخامس الخروج عن شبه القمار ) لأن القمار محرم فشبهه مثله
# والقمار بكسر القاف مصدر قامره فقمره إذا راهنه فغلبه ( بأن لا يخرج
~~جميعهم ) لأنه إذا خرج كل واحد منهم فهو قمار لأنه لا يخلو إما أن يغنم أو
~~يغرم ومن لم يخرج بقي سالما من الغرم ( فإن كان الجعل من الإمام من ماله أو
~~من بيت المال ) جاز لأن في ذلك مصلحة وحثا على تعليم الجهاد ونفعا للمسلمين
~~( أو ) كان الجعل ( من غيرهما أو من أحدهما ) وحده لأنه إذا جاز بذله من
~~غيرهما فمن أحدهما أولى وكذا لو كانوا ثلاثة فأخرج اثنان منهم
# أو أربعة فأخرج ثلاثة منهم ونحوه ( على أن من سبق أخذه جاز
# فإن جاءا معا فلا شيء لهما ) لأنه لا سابق فيهما ( وإن سبق المخرج )
~~للجعل ( أحرز سبقه ) بفتح الباء أي ما أخرجه ( ولم يأخذ ) السابق ( من
~~الآخر ) المسبوق ( شيئا ) لأنه إن أخذ منه شيئا كان قمارا ( وإن سبق من لم
~~يخرج أحرز سبق صاحبه ) فملكه وكان كسائر ماله لأنه عوض في الجعالة فملك
~~فيها كالعوض المجعول في رد الضالة
# فإن كان العوض في الذمة فهو دين يقضى به عليه
# ويجبر عليه إن كان موسرا وإن أفلس ضرب به مع الغرماء ( وإن أخرجا ) أي
~~المتسابقان ( معا لم يجز وكان قمارا لأن كل واحد منهما لا يخلو من أن يغنم
~~أو PageV04P050 يغرم وسواء كان ما أخرجاه متساويا أو متفاوتا مثل إن أخرج
~~أحدهما عشرة و ) أخرج ( الآخر خمسة إلا بمحلل لا يخرج شيئا ) لما روى أبو
~~هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال من أدخل فرسا بين فرسين وهو لا يأمن
~~أن يسبق فليس قمارا ومن أدخل فرسا بين فرسين وهو آمن أن يسبق فهو قمار رواه
~~أبو داود فجعله قمارا إذا أمن السبق
# لأنه لا يخلو كل واحد منهما أن يغنم أو يغرم وإذا لم يأمن أن يسبق لم يكن
~~قمارا لأن كل ms1867 واحد منهما يجوز أن يخلو من ذلك ( ويكفي ) محلل ( واحد ولا
~~تجوز الزيادة عليه ) لدفع الحاجة به
# قال الآمدي
# ويشترط في المحلل أن يكون ( يكافىء فرسه فرسيهما أو ) يكافىء ( بعيره
~~بعيرهما أو ) يكافىء ( رميه رمييهما ) للخبر السابق ( فإن سبقهما ) أي سبق
~~المحلل المخرجين ( أحرز ) المحلل ( سبقيهما ) بفتح الباء لأنهما جعلا لمن
~~سبق ( وإن سبقاه ) أي المخرجان المحلل ( أحرز سبقيهما ) أي أحرز كل منها ما
~~أخرجه لأنه لا سابق منهما ولا شيء للمحلل لأنه لم يسبق واحدا منهما ( ولم
~~يأخذا منه شيئا ) لأنه لم يشترط عليه شيء لمن سبقه ( وإن سبق أحدهما ) أي
~~المخرجين ( أحرز السبقين ) لأنهما جعلا لمن سبق ( وإن سبق معه ) أي مع أحد
~~المخرجين ( المحلل ) بأن جاء أحدهما والمحلل معا ( أحرز السابق ) منهما (
~~مال نفسه ) لسبقه ( ويكون سبق المسبوق بين السابق والمحلل نصفين ) لأنهما
~~قد اشتركا في السبق فوجب أن يشتركا في عوضه ( وإن جاءوا ) أي المخرجان
~~والمحلل ( الغاية دفعة واحدة أحرز كل واحد منهما سبق نفسه ) لأنه لا سابق (
~~ولا شيء للمحلل ) لأنه لم يسبق ( فإن قال المخرج ) للعوض ( من غيرهما من
~~سبق أو صلى منكما فله عشرة لم يصح إذا كانا اثنين ) لأنه لا فائدة في طلب
~~السبق إذن
# فلا يحرص عليه لأنه سوى بينهما ( فإن كانوا أكثر ) من اثنين صح لأن كل
~~واحد منهم يطلب أن يكون سابقا أو مصليا ( أو قال ) المخرج غيرهما من سبق
~~فله عشرة و ( من صلى أي جاء ثانيا فله خمسة
# صح ) لأن كلا منهما يجتهد أن يكون سابقا ليحرز أكثر العوضين
# وسمي الثاني مصليا لأن رأسه تكون عند صلو الأزل
# والصلوان
# هما العظمان الناتئان من جانب الذنب
# وفي الأثر عن علي قال سبق أبو بكر وصلى عمر وخبطتنا فتنة ( وكذا ) يصح
~~إذا فاوت العوض ( على الترتيب للأقرب إلى السبق ) بأن جعل للأول عشرة
~~وللثاني ثمانية
# وللذي يليه خمسة ثم للذي يليه أربعة PageV04P051 وهكذا ( وخيل الحلبة )
~~بفتح الحاء وسكون اللام ( على الترتيب ) وهي خيل تجمع للسباق من كل أوب لا ms1868
~~تخرج من إصطبل واحد
# كما يقال للقوم إذا جاءوا من كل أوب للنصرة قد أحلبوا
# قاله في الصحاح
# أولها ( مجل ) السابق ( فمصل ) الثاني لما سبق ( فتال ) الثالث لأنه يتلو
~~المصلي ( فبارع ) الرابع ( فمرتاح ) الخامس ( فخطي ) السادس وهو بالخاء
~~المعجمة ( فعاطف ) السابع ( فمؤمل ) بوزن معظم الثامن ( فلطيم ) التاسع (
~~فسكيت ) ككميت
# وقد تشدد ياؤه العاشر آخر خيل الحلبة ( ففسكل ) كقنفذ وزبرج وزنبور
~~وبرذون الذي يجيء آخر الخيل ويسمى القاشور والقاشر
# وهذا الترتيب قدمه في التنقيح وتبعه المصنف وصاحب المنتهى ( و ) في بعضها
~~اختلاف
# ف ( في الكافي وتبعه في المطلع مجل فمصل فمسل فتال فمرتاح إلى آخره )
~~وقال أبو الغوث أولها المجلي وهو السابق ثم المصلي ثم المسلي ثم التالي ثم
~~العاطف ثم المرتاح ثم المؤمل ثم الخطي ثم اللطيم ثم السكيت
# وهو الفسكل ذكره الجوهري ( فإن جعل ) من أخرج العوض ( للمصلي أكثر من
~~السابق أو جعل للتالي أكثر من المصلي أو لم يجعل للمصلي شيئا ) وجعل للتالي
~~عوضا ( لم يجز ) لأنه يفضي إلى أن لا يقصد السبق بل يقصد التأخر فيفوت
~~المقصود ( وإن قال لعشرة من سبق منكم فله عشرة
# صح
# فإن جاءوا معا فلا شيء لهم ) لعدم السبق ( وإن سبق واحد فله العشرة )
~~لسبقه ( أو ) سبق ( اثنان فهي ) أي العشرة ( لهما ) لأنهما السابقان ( وإن
~~سبق تسعة وتأخر واحد فالعشرة للتسعة ) لأنهم سبقوا ( وإن شرطا ) أي
~~المتسابقان ( أن السابق يطعم السبق ) بفتح الموحدة ( أصحابه أو ) يطعمه (
~~بعضهم أو ) يطعمه ( غيرهم أو ) قال ( إن سبقتني فلك كذا أو لا أرمي أبدا أو
~~شهرا
# لم يصح الشرط ) لأنه عوض على عمل فلا يستحقه غير العامل كالعوض في رد
~~الآبق ( ويصح العقد ) أي عقد المسابقة لأنها عقد لا تتوقف صحتها على تسمية
~~بدل
# فلم تفسد بالشرط الفاسد كالنكاح
#
# | فصل ( والمسابقة جعالة )
# لأنها عقد على ما تتحقق القدرة على تسليمه
# فكان جائزا كرد الآبق ( وهي عقد جائز ) لما مر ( لا يؤخذ بعوضها رهن ولا
~~كفيل ) لعدم وجوبه
# و ( لكل منهما فسخها PageV04P052
# ولو بعد الشروع فيها ) لعدم ms1869 لزومها ( ما لم يظهر لأحدهما فضل ) على صاحبه
# مثل أن يسبق بفرسه في بعض المسافة أو يصيب بسهامه أكثر منه ( فإن ظهر )
~~له عليه فضل ( فله ) أي الفاضل ( الفسخ ) لأن الحق له ( دون صاحبه )
~~المفضول لأنه لو جاز له ذلك لفات غرض المسابقة
# فلا يحصل المقصود ( وتبطل بموت أحد المتعاقدين ) كوكالة ( و ) تبطل بموت
~~( أحد المركوبين ) لأن العقد تعلق بعينهما ( ولا يقوم وارث الميت مقامه ولا
~~يقيم الحاكم من يقوم مقامه ) لأنها انفسخت بموته
# و ( لا ) تبطل ( بموت الراكبين أو أحدهما
# ولا تلف أحد القوسين ) أو هما ( والسهام ) لأن هذه غير معقود عليها
# فلم ينفسخ العقد بتلفها كموت أحد المتبايعين ( ويشترط ) في المسابقة بعوض
~~( إرسال الفرسين والبعيرين دفعة واحدة ) فليس لأحدهما أن يرسل قبل الآخر (
~~ويكون عند أول المسافة من يشاهد إرسالهما ويرتبهما
# وعند الغاية من يضبط السابق منهما ) لئلا يختلفا في ذلك ( ويحصل السبق
~~بالرأس في متماثل عنقه ) من الخيل ( و ) السبق ( في مختلفه ) أي العنق من
~~الخيل ( و ) السبق في ( إبل ) مطلقا ( بكتفه ) لأن الاعتبار بالرأس هنا
~~متعذر فإن طويل العنق قد تسبق رأسه لطول عنقه لا بسرعة عدوه
# وفي الإبل ما يرفع رأسه
# وفيها ما يمد عنقه
# فربما سبق رأسه لمد عنقه لا بسبقه
# فلذلك اعتبر بالكتف
# فإن سبق رأس قصير العنق فهو سابق بالضرورة
# وإن سبق رأس طويل العنق بأكثر مما بينهما في طول العنق فقد سبق
# وإن كان بقدره لم يسبق
# وإن كان أقل فالآخر سابق ( وإن شرط ) المتسابقان ( السبق بأقدام معلومة )
~~كثلاثة فأكثر ( لم يصح ) لأن هذا لا ينضبط ولا يقف الفرسان عند الغاية بحيث
~~يعرف مساحة ما بينهما ( فتصف الخيل في ابتداء الغاية صفا واحدا ثم يقول
~~المرتب لذلك هل من مصلح للجام أو حامل لغلام أو طارح لجل فإذا لم يجبه أحد
~~كبر ثلاثا ثم خلاها ) أي أرسلها ( عند ) التكبيرة ( الثالثة ) لأن عليا رضي
~~الله عنه أمر سراقة بن مالك بذلك
# لما جعل إليه ما جعله النبي صلى الله عليه وسلم من ms1870 أمر السبقة في خبر
~~الدارقطني ( ويخط الضابط للسبق عند انتهاء الغاية خطا
# ويقيم رجلين متقابلين أحد طرفي الخط بين إبهامي أحدهما والطرف الآخر بين
~~إبهامي الآخر
# وتمر الخيل بين الرجلين ليعرف السابق ) كما فعل علي رضي الله عنه فيما
~~أخرجه الدارقطني عنه ( ويحرم أن يجنب أحدهما ) أي المتسابقين ( مع فرسه )
~~فرسا ( أو ) يجنب ( وراءه فرسا لا راكب عليه يحرضه على العدو
# و ) يحرم أيضا ( أن يجلب PageV04P053
# وهو أن يصيح به في وقت سباقه ) لقوله صلى الله عليه وسلم لا جلب ولا جنب
~~في الرهان رواه أبو داود وغيره بإسناد حسن عن عمران بن الحصين
# والجلب بفتح الجيم واللام هو الزجر للفرس والصياح عليه حثا له على الجري
#
# | فصل في المناضلة من النضل
# يقال ناضله نضالا
# ومناضلة
# وسمي الرمي نضالا لأن السهم التام يسمى نضلا
# فالرمي به عمل بالنضل
# وهي ثابتة بالكتاب لقوله تعالى @QB@ قالوا يا أبانا إنا ذهبنا نستبق @QE@
~~وقرىء ننتصل والسنة شهيرة بذلك ( وحكم المناضلة في العوض حكم الخيل )
~~والإبل فيما تقدم تفصيله ( وتصح بين ) شخصين ( اثنين و ) بين ( حزبين ) كما
~~تقدم ( ويشترط لها ) زيادة على ما سبق ( شروط أربعة
# أحدها أن تكون على من يحسن الرمي ) لأن الغرض معرفة الحذق به ومن لا حذق
~~له فوجوده كعدمه ( فإن كان في أحد الحزبين من لا يحسنه ) أي الرمي ( بطل
~~العقد فيه وأخرج من الحزب الآخر مثله ) كالبيع إذا بطل في البعض بطل فيما
~~يقابله من الثمن ( ولهم ) أي لكل حزب ( الفسخ إن أحبوا ) لتبعيض الصفة في
~~حقهم ( فإن عقد النضال جماعة ليقتسموا بعد العقد حزبين برضاهم صح ) العقد
# و ( لا ) يصح أن يعقداه ليقتسما ( بقرعة ) لأنها قد تقع على الحذاق دون
~~غيرهم في أحد الحزبين ( ويجعل لكل حزب رئيس
# فيختار أحدهما ) أي الرئيسين ( واحدا ) من النفر ( ثم يختار ) الرئيس (
~~الآخر آخر حتى يفرغا ) ليحصل التعادل بينهما ( ولا يجوز أن يختار كل واحد
~~من الرئيسين أكثر من واحد ) لأنه قد يؤدي إلى اختصاص أحدهما بالأحذق فلا
~~يحصل التساوي ( وإن اختلفا ms1871 ) أي الرئيسان ( فيمن يبدأ بالخيرة ) منهما (
~~اقترعا ) لأنه لا مرجح غير القرعة ( ولا يجوز جعل رئيس الحزبين واحدا )
~~لأنه لا يضره أيهما غلب أو غلب
# فلا يحصل مقصود المناضلة ( ولا ) جعل ( الخيرة في تمييزهما ) أي الحزبين
~~( إليه ) أي إلى شخص واحد لما سبق ( ولا أن يختار حزبه أولا ) لأنه ترجيح
~~له بلا مرجح ويفضي PageV04P054 إلى عدم التساوي ( ولا السبق ) بسكون الباء
~~بمعنى المسابقة بالخيل والإبل ( عليه ) أي على ذلك المذكور بأن يتسابقا على
~~جعل رئيس الحزبين واحدا وعلى أن الخيرة في تمييزهما إليه ونحوه ( ولا يشترط
~~) للمناضلة ( استواء عدد الرماة ) فلو كان أحد الحزبين عشرة والآخر ثمانية
~~ونحو ذلك صح ( وإن بان بعض الحزب كثير الإصابة أو عكسه فادعى ) الحزب الآخر
~~( ظن خلافه لم يقبل ) أي لم يسمع منه ذلك لأن شرط دخوله في العقد أن يكون
~~من أهل الصنعة دون الحذق كما لو اشترى عبدا على أنه كاتب فبان حاذقا أو
~~ناقصا
# لم يؤثر
# الشرط ( الثاني معرفة عدد الرشق بكسر الراء وهو ) عدد ( الرمي ) وأهل
~~العربية يخصونه فيما بين العشرين والثلاثين وبفتحها الرمي
# وهو مصدر رشقت الشيء رشقا
# قال المصنف في الحاشية الرشق بفتح الراء الرمي نفسه
# والرشق الوجه من الرمي إذا رمى القوم بأجمعهم جميع السهام
# وقيل الرشق السهام نفسها
# وكذا في المستوعب والمطلع عن الأزهري الرشق بكسر الراء عدد الرمي
# واشترط العلم به لأنه لو كان مجهولا أفضى إلى الاختلاف لأن أحدهما يريد
~~القطع والآخر يريد الزيادة ( وليس له عدد معلوم
# فأي عدد اتفقوا عليه جاز ) لأن الغرض معرفة الحذق ( و ) تعتبر معرفة (
~~عدد الإصابة
# بأن يقول ) العاقد ( الرشق عشرون
# والإصابة خمسة ونحوه ) كستة أو ما يتفقان عليه لأن الغرض معرفة الحذق
# ولا يحصل إلا بذلك ( إلا أنه لا يصح اشتراط إصابة تندر كإصابة جميع الرشق
~~أو تسعة من عشرة ونحوه ) لبعد إصابة ذلك ( ويشترط استواؤهما ) أي
~~المتناضلين ( في عدد الرشق والإصابة و ) في ( صفتها ) أي الإصابة من خوارق
~~ونحوهما ( وسائر أحوال الرمي ) لأن موضوعها على المساواة ms1872
# فاعتبرت كالمسابقة على الحيوان ( فإن جعلا رشق أحدهما عشرة و ) رشق (
~~الآخر عشرين )
# أو شرط أن يصيب أحدهما خمسة ( و ) أن يصيب ( الآخر ثلاثة أو شرطا إصابة
~~أحدهما خواسق والآخر خواصل ) ويأتي معناهما ( أو شرطا أن يحط أحدهما من
~~إصابته سهمين أو ) شرطا أن ( يحط سهمين من إصابته بسهم من إصابة صاحبه أو
~~شرطا أن يرمي أحدهما من بعد و ) يرمي ( الآخر من قرب أو ) أن ( يرمي أحدهما
~~وبين أصابعه سهم والآخر بين أصابعه سهمان أو أن يرمي أحدهما وعلى رأسه شيء
~~والآخر خال عن شاغل أو ) شرطا ( أن يحط عن أحدهما واحد من خطئه لا عليه ولا
~~له
# وأشباه هذا مما تفوت به المساواة
# لم يصح ) PageV04P055 لمنافاته لموضوع المسابقة
# وإذا عقدا ولم يذكرا قوسا
# صح لما تقدم
# ويستويان في العربية والفارسية
# الشرط ( الثالث معرفة ) نوع ( الرمي هل هو مفاضلة ومحاطة أو مبادرة ) لأن
~~غرض الرماة يختلف
# فمنهم من إصابته في الابتداء أكثر منها في الانتهاء ومنهم من هو بالعكس
# فوجب اشتراط ذلك ليعلم ما دخل فيه ( فالمفاضلة أن يقولا أينا فضل صاحبه
~~بإصابة أو إصابتين أو ثلاث إصابات ونحوه من عشرين رمية فقد سبق
# فأيهما فضل صاحبه بذلك فهو السابق ) لوجود الشرط ( وتسمى ) المفاضلة (
~~محاطة لأن ما تساويا فيه من الإصابة محطوط غير معتد به ) ذكره في الشرح
# وفي المنتهى المحاطة أن يحط ما يتساويان فيه من إصابة من رمى معلوم مع
~~تساويهما في الرميات
# فأيهما فضل بإصابة معلومة فقد سبق
# قال في شرحه والفرق بين المفاضلة والمحاطة أن المحاطة يقدر فيها الإصابة
~~من الجانبين بخلاف المفاضلة
# واستدل له بكلام المجد في شرحه ( ويلزم ) في المفاضلة ( إكمال الرشق إذا
~~كان فيه ) أي في إكماله فائدة
# فإذا قالا أينا فضل بثلاث إصابات من عشرين رمية فهو سابق فرميا اثني عشر
~~سهما فأصابها أحدهما وأخطأها الآخر كلها
# لم يلزم إتمام الرشق لأن أكثر ما يكون أن يصيب الآخر الثمانية الباقية
~~ويخطئها الأول
# ولا يخرج الأول بهذا عن كونه سابقا
# وإن كان ms1873 الأول إنما أصاب من الاثني عشر عشرا لزمهما أن يرميا بقية
~~الثلاثة عشر
# فإن أصابا أو أخطآ أو أصابها الأول وحده فقد سبق
# ولا يحتاج إلى إتمام الرشق
# وإن أصابها الآخر دون الأول فعليهما أن يرميا الرابع عشر على ما تقدم
# ضابط ذلك أنه متى بقي من عدد الرمي ما يمكن أن يسبق به أحدهما صاحبه أو
~~يسقط به سبق صاحبه
# لزم الإتمام وإلا فلا ( والمبادرة أن يقولا من سبق إلى خمس إصابات من
~~عشرين رمية فقد سبق
# فأيهما سبق إليها مع تساويهما في الرمي
# فهو السابق ) لوجود الشرط ( ولا يلزم ) إذا سبق إليها واحد ( إتمام الرمي
~~) عشرين لأن السبق قد حصل بسبقه إلى ما شرطا السبق إليه ( وإن أصاب كل واحد
~~منهما خمسا
# فلا سابق ) فيهما ( فلا يكملان الرشق ) لأن جميع الإصابة المشروطة وجدت
~~واستويا فيها ( ومتى كان النضال بين حزبين اشترط كون الرشق يمكن قسمه بينهم
~~) أي أهل كل حزب ( بغير كسر
# ويتساوون فيه
# فإن كانوا ثلاثة وجب أن يكون له ثلث
# وكذا ما زاد ) فإذا كانوا أربعة وجب أن يكون له ربع
# أو خمسة وجب أن يكون له خمس لأنه إذا لم يكن كذلك بقي سهم أو أكثر بينهم
~~لا يمكن PageV04P056 الجماعة الإشتراك فيه ( ولا يجوز أن يقولوا نقرع فمن
~~خرجت قرعته فهو السابق
# ولا إن من خرجت قرعته فالسبق عليه ) لأنه لا يحصل به الغرض المقصود من
~~النضال ( ولا أن يقولوا نرمي فأينا أصاب فالسبق على الآخر ) لأنه يشبه
~~القمار ( وإن شرطوا ) أي المتناضلون ( أن يكون فلان مقدم حزب وفلان مقدم )
~~الحزب ( الآخر ثم فلان ثانيا من الحزب الأول وفلان من الحزب الثاني
# كان ) الشرط ( فاسدا ) لأنه لا يقتضيه العقد ( وإن تناضل اثنان وأخرج
~~أحدهما السبق فقال أجنبي أنا شريكك في الغرم والغنم إن فضلك فنصف السبق علي
~~وإن فضلته فنصفه لي
# لم يجز ) ذلك
# ولم يصح لما تقدم في شركة المفاوضة ( وكذلك لو كان المتناضلون ثلاثة منهم
~~اثنان أخرجا والثالث محلل فقال رابع للمستبقين أنا ms1874 شريككما في الغنم والغرم
~~) لم يصح لما تقدم ( وإن فضل أحد المتناضلين صاحبه فقال المفضول ) للفاضل (
~~اطرح فضلك وأعطيك دينارا
# لم يجز ) لأنه أخذ للمال في غير مقابلة مال ولا ما في معناه ( وإن فسخا
~~العقد وعقدا آخر جاز ) لأن الحق لهما
# وكذا لو فسخه الفاضل وأما المفضول فليس له فسخه وتقدم ( وإذا أخرج أحد
~~الزعيمين ) أي الرئيسين ( السبق ) بفتح الباء ( من عنده فسبق ) بالبناء
~~للمفعول ( حزبه لم يكن على حزبه شيء ) لأنه لم يشترطه عليهم ( وإن شرطه )
~~أي السبق ( عليهم فهو عليهم بالسوية
# ويقسم ) السبق ( على الحزب الآخر ) وهم السابقون ( بالسوية من أصاب ومن
~~أخطأ ) لأن مطلق الإضافة تقتضي التسوية ( وإذا أطلقا الإصابة تناولها على
~~أي صفة كانت ) لأن أي صفة كانت تدخل في مسمى الإصابة
# وفي المغني إن صفة الإصابة شرط لصحة المناضلة
# ومشى عليه فيما تقدم ( فإن قالا خواصل ) بالخاء المعجمة والصاد المهملة
~~فهو ( بمعناه
# ويكون تأكيدا ) لأنه اسم لها كيف كانت
# قال الأزهري الخاصل الذي أصاب القرطاس وقد أخصله إذا أصابه ( ومن صفات
~~الإصابة خواسق ) بالخاء المعجمة والسين المهملة ( وهو ما خرق الغرض وثبت
~~فيه وخوازق بالزاي ومقرطس بمعناه ) قال الأزهري والجوهري الخوازق بالزاي
~~لغة في الخاسق فهما شيء واحد ( وخوارق بالراء المهملة وهو ما خرق الغرض
# ولم يثبت فيه
# ويسمى موارق وخواصر ) بالخاء المعجمة والصاد والراء المهملتين ( وهو ما
~~وقع في أحد جانبي الغرض ) ومنه قيل الخاصرة لأنها في جانب الإنسان ( وخوارم
~~ما خرم جانب الغرض وحوابي ما وقع بين يدي الغرض ثم وثب عليه ) ومنه يقال
~~PageV04P057 حبى الصبي ( فبأي صفة قيدوا ) أي المتناضلون ( الإصابة تقيدت )
~~الإصابة ( بها ) لأنه وصف وقع العقد عليه
# فوجب أن يتقيد به ضرورة الوفاء بموجبه ( وحصل السبق بإصابته ) أي إصابة
~~ذلك المقيد على ما قيدوا به ( وإن شرطا إصابة موضع من الغرض كالدائرة فيه
# تقيد ) السبق ( به ) لأن الغرض يختلف باختلاف ذلك
# فتعين أن تتقيد المناضلة به تحصيلا للغرض ( وإذا كان شرطهم خواصل فأصاب )
~~الغرض ( بنصل السهم حسب له كيف ms1875 كان ) لما تقدم أن الخاصل الذي أصاب القرطاس
~~( فإن أصاب ) السهم الغرض ( بعرضه أو بفوقه ) وهو ما يوضع فيه الوتر ( نحو
~~أن ينقلب السهم بين يدي الغرض فيصيب فوقه الغرض أو انقطع السهم قطعتين
~~فأصابت القطعة الأخرى ) الغرض ( لم يعتد به ) لأنه لا يعد إصابة
# الشرط ( الرابع معرفة قدر الغرض طولا وعرضا وسمكا وارتفاعا من الأرض )
~~لأن الإصابة تختلف باختلاف ذلك فوجب العلم به
# أشبه تعيين النوع ( وهو ) أي الغرض ( ما ينصب في الهدف من قرطاس أو جلد
~~أو خشب أو غيرها ) سمي غرضا لأنه يقصد ( ويسمى شارة ) وشتا
# وفي القاموس القرطاس كل أديم ينصب للنضال ( والهدف ما ينصب الغرض عليه
~~إما تراب مجموع أو حائط أو غيرهما ) كخشبة وحجر ( ولا يعتبر ) لصحة النضال
~~( ذكر المبتدىء ) منهما ( بالرمي ) خلافا للترغيب لأنه لا أثر له
# وكثير من الرماة يختار التأخر ( فإن ذكراه ) أي المبتدىء ( كان أولى )
~~وفي شرح المنتهى يستحب تعيين المبتدىء بالرمي عند عقد المناضلة انتهى
# أي لأنه أقطع للنزاع ( وإن أطلقا ) بأن لم يعينا المبتدىء عند العقد ( ثم
~~تراضيا بعد العقد على تقديم أحدهما جاز ) لأن الحق لا يعدوهما ( وإن تشاحا
~~في المبتدىء منهما ) بالرمي ( أقرع بينهما ) لأنه لا بد أن يبتدىء أحدهما
~~بالرمي لأنهما لو رميا معا أفضى إلى الاختلاف ولم يعرف المصيب منهما
# وقد استويا في الاستحقاق فصير إلى القرعة ( ولو كان لأحدهما مزية بإخراج
~~السبق ) بفتح الباء
# فلا يقدم بذلك
# وقيل يقدم بذلك لأن له نوعا من الترجيح فعلى هذا إن كان العوض من أحدهما
~~قدم صاحبه ( وإن كان المخرج ) للعوض ( أجنبيا قدم من يختاره منهما
# فإن لم يختر وتشاحا أقرع بينهما ) وما ذكرته من أن ذلك مفرع على القول
~~الثاني صريح كلام المبدع
# ففي كلام المصنف نظر لأنه يقتضي أن ذلك مفرع على المذهب ( وأيهما كان أحق
~~بالتقديم فبدره الآخر فرمى PageV04P058
# لم يعتد له بسهمه أخطأ أو أصاب ) لعموم قوله صلى الله عليه وسلم من عمل
~~عملا ليس عليه أمرنا فهو رد ( وإذا بدأ أحدهما ms1876 في وجه بدأ الآخر في ) الوجه
~~( الثاني ) تعديلا بينهما ( فإن شرطا البداءة لأحدهما في كل الوجوه
# لم يصح ) لأن موضوع المناضلة على المساواة وهذا تفاضل ( وإن فعلا ذلك من
~~غير شرط برضاهما
# صح ) لأن البداءة لا أثر لها في الإصابة ولا في وجود الرمي ( وإذا رمى
~~البادىء بسهم رمى الثاني بسهم كذلك حتى يقضيا رمييهما ) لأنه العرف ( وإن
~~رميا سهمين سهمين فحسن ) وكذا لو رميا خمسا خمسا أو نحوه ( وإن شرطا أن
~~يرمي أحدهما رشقة ثم يرمي الآخر ) رشقة جاز ( أو ) اشترطا أن ( يرمي أحدهما
~~عددا ثم يرمي الآخر مثله جاز ) وعمل به لحديث المؤمنون عند شروطهم ( وإن
~~شرطا أن يبدأ كل واحد منهما من وجهين متواليين جاز ) لما تقدم ( والسنة أن
~~يكون لهما غرضان يرميان أحدهما ثم يمضيان إليه فيأخذان السهام ثم يرميان
~~الآخر ) لفعل الصحابة رضي الله عنهم
# وقد روي مرفوعا ما بين الغرضين روضة من رياض الجنة وقال إبراهيم التيمي
~~رأيت حذيفة ينشد بين الهدفين يقول أنا بها في قميص وعن ابن عمر رضي الله
~~عنهما مثل ذلك ( وإن جعلوا غرضا واحدا جاز ) لأن المقصود يحصل به ( وإذا
~~تشاحا في ) موضع ( الوقوف ) هل هو عن يمين الغرض أو يساره ونحو ذلك ( فإن
~~كان الموضع الذي طلبه أحدهما أولى مثل أن يكون في أحد الموقفين يستقبل
~~الشمس أو ) يستقبل ( ريحا يؤذيه استقبالها ونحو ذلك
# والآخر يستدبرها ) أي الشمس أو الريح ( قدم قول من طلب استدبارها ) لأنه
~~أحظ لهما ( إلا أن يكون في شرطها ) أي المناضلة ( استقبال ذلك فالشرط أولى
~~) بالابتاع لدخولهم عليه ( كما لو اتفقا على الرمي ليلا ) فإنه يعمل بما
~~اتفقا عليه ( فإن كان الموقفان سواء ) في استدبار الشمس أو الريح ( كان ذلك
~~) أي الوقوف ( إلى الذي يبدأ فيتبعه الآخر فإذا كان ) أي صار ( في الوجه
~~الثاني وقف الثاني حيث شاء ويتبعه الأول ) ليستويا ( وإذا أطارت الريح
~~الغرض فوقع السهم موضعه فإن كان شرطهم خواصل احتسب له به ) لأنه لو كان
~~الغرض موضعه لأصابه
# وكذا لو كانا ms1877 أطلقا الإصابة ولو كان الغرض جلدا وخيط عليه شنبر كشنبر
~~المنخل وجعل له عرى وخيوطا تعلق به في العرى
# فأصاب السهم PageV04P059 الشنبر أو العرى وشرطهم خواصل اعتد به لأن ذلك
~~من الغرض
# وأما المعاليق وهي الخيوط فلا يعتد بإصابتها مطلقا لأنها ليست من الغرض
# وإن أصاب السهم سهما في الغرض قد علق نصله فيه وباقيه خارج منه لم يحتسب
~~له به
# ولا عليه وإن كان السهم قد غرق في الغرض إلى فوقه حسبت له إصابته لأنه لو
~~لم يكن لأصاب الغرض يقينا
# وإذا تناضلا على أن الإصابة حوابي على أن من خسق منهما كان بحابين أو على
~~ما يقرب من الشن سقط الذي هو منه أبعد
# جاز
# قاله القاضي وابن عقيل ( وإن كان ) شرطهم ( خواسق ) وأطارت الريح الغرض
~~فوقع السهم موضعه ( لم يحتسب له ) أي رامي السهم ( به ولا عليه ) لأنا لا
~~ندري هل كان يثبت في الغرض لو كان موجودا أو لا ( وإن وقع ) السهم ( في غير
~~موضع الغرض احتسب به على راميه ) لتبين خطئه ( وإن وقع ) السهم ( في الغرض
~~في الموضع الذي طار إليه ) الغرض ( حسبت ) الرمية ( عليه أيضا إلا أن يكون
~~اتفقا على رميه في الموضع الذي طار إليه
# وكذا الحكم لو ألقت الريح الغرض على وجهه ) إذا وقع السهم فيه حسب على
~~راميه ( وإن عرض ) لأحدهما ( عارض من كسر قوس أو قطع وتر أو ريح شديدة لم
~~يحتسب عليه ولا له بالسهم ) لأن العارض كما يجوز أن يصرفه عن الصواب إلى
~~الخطأ يجوز أن يصرفه عن الخطأ إلى الصواب
# وإن حال حائل بينه وبين الغرض فنفذ منه وأصاب الغرض
# حسب له لأن هذا من سداد الرمي وقوته ( وإن عرض مطر أو ظلمة ) عند الرمي (
~~جاز تأخير الرمي ) لأن المطر يرخي الوتر
# والظلمة عذر لا يمكن معه فعل المعقود عليه ولأن العادة الرمي نهارا إلا
~~أن يشترطاه ليلا
# فيلزمه كما تقدم ( ويكره الأمين والشهود ) وغيرهم ممن حضر ( مدح أحدهما
~~أو ) مدح ( المصيب وعيب المخطىء لما فيه من ms1878 كسر قلب صاحبه ) وغيظه
# قال في الفروع ويتوجه في شيخ العلم وغيره مدح المصيب من الطلبة وعيب غيره
~~كذلك
# وفي الإنصاف قلت إن كان مدحه يفضي إلى تعاظم الممدوح أو كسر قلب غيره
# قوي التحريم
# وإن كان فيه تحريض على الاشتغال ونحوه قوي الاستحباب
# والله أعلم ( ويمنع كل منهما من الكلام الذي يغيظ صاحبه مثل أن يرتجز
~~ويفتخر ويتبجح بالإصابة ويعنف صاحبه على الخطأ أو يظهر أنه يعلمه
# وكذا الحاضر معهما ) يمنع من ذلك
# وإن أراد أحدهما التطويل والتشاغل عن الرمي
# بما لا حاجة PageV04P060 إليه من مسح القوس والوتر ونحو ذلك لعل صاحبه
~~ينسى القصد الذي أصاب به أو يفتر
# منع من ذلك وطولب بالرمي ولا يزعج بالاستعجال بالكلية بحيث يمنع من تحري
~~الإصابة ( وإن قال قائل ارم هذا السهم فإن أصبت به فلك درهم
# وإن أخطأت فعليك درهم
# لم يصح ) ذلك ( لأنه قمار ) وإن قال من أراد رمي سهم لحاضره إن أخطأت فلك
~~درهم
# لم يجز لأن الجعل إنما يكون في مقابلة عمل
# ولم يوجد من الحاضر عمل فيستحق به شيئا ( وإن قال ) إنسان لآخر ارم هذا
~~السهم و ( إن أصبت به فلك درهم )
# صح جعالة لا نضالا ( أو قال ) لآخر ( ارم عشرة أسهم
# فإن كان صوابك أكثر من خطئك فلك درهم ) صح جعالة ( أو قال ) ارم عشرة
~~أسهم و ( لك بكل سهم أصبت به منها درهم أو ) لك ( بكل سهم زائد على النصف
~~من الصيبات درهم ) صح جعالة ( أو قال ) ارم عشرة أسهم ف ( إن كان صوابك
~~أكثر ) من خطئك ( فلك بكل سهم أصبت به درهم
# صح ) ذلك ( وكان جعالة ) لأنه بذل مال على ما فيه غرض صحيح
# ويلزمه الجعل بالإصابة التي شرطها ( لا نضالا ) لأن النضال إنما يكون بين
~~اثنين أو جماعة على أن يرموا جميعا ويكون الجعل لبعضهم إذا كان سابقا ( وإن
~~شرطا أن يرميا ) أي المتناضلان من اثنين أو حزبين ( أرشاقا ) جمع رشق وتقدم
~~معناه
# ( كثيرة معلومة جاز
# وإن شرطا أن يرميا منها كل يوم ms1879 قدرا اتفقا عليه جاز ) لحديث المؤمنون عند
~~شروطهم ( وإن أطلقا العقد جاز وحمل ) الإطلاق ( على التعجيل والحلول كسائر
~~العقود ) نحو بيع وصداق ( فيرميان من أول النهار إلى آخره ) لأنه العادة (
~~إلا أن يعرض عذر من مرض أو غيره
# فإذا جاء الليل تركاه إلا أن يشترطا ) الرمي ( ليلا فيلزم ) الشرط
# وتقدم ( فإن كانت الليلة مقمرة منيرة اكتفي بذلك ) لحصول المقصود به (
~~وإلا ) بأن كانت مظلمة ( رميا في ضوء شمعة أو مشعل ) ليتأتى تحري الإصابة
#
# | باب العارية
# بتخفيف الياء وتشديدها
# وأصلها من عار إذا ذهب وجاء
# ومنه قيل للبطال عيار لتردده في بطالته
# والعرب تقول أعاره وعاره كأطاعه وطاعه
# قال PageV04P061 الأصحاب تبعا للجوهري هي مشتقة من العار
# وفيه شيء لأنه صلى الله عليه وسلم فعلها
# وأصل المادة فيها قيل العري وهو التجرد
# فسميت عارية لتجردها عن العوض كما تسمى النخلة الموهوبة عرية لتعريها عن
~~العوض
# وقيل من التعاور
# أي التناوب لجعل مالها للغير نوبة في الانتفاع بها ( وهي ) أي العارية (
~~العين المعيرة ) أي المأخوذة من مالكها أو مالك منفعتها أو مأذونهما
~~للانتفاع بها مطلقا أو زمنا معلوما بلا عوض
# وتطلق كثيرا على الإعارة مجازا
# ويرد على تعريفه الدور
# والعارة بمعنى العارية
# قال تميم بن مقبل
# فأخلق وأتلف إنما المال عارة وكله مع الدهر الذي هو آكله ( والإعارة
~~إباحة نفعها بغير عوض ) من المستعير أو غيره
# والإباحة رفع الحرج عن تناول ما ليس مملوكا له ( وهي ) أي الإعارة (
~~مندوب إليها ) لأنها من البر والتقوى
# وقال تعالى @QB@ وتعاونوا على البر والتقوى @QE@ وقوله تعالى @QB@
~~ويمنعون الماعون @QE@ قال ابن عباس وابن مسعود هي العواري وقوله صلى الله
~~عليه وسلم العارية مؤداة والمعنى شاهد بذلك
# فهي كهبة الأعيان ( ويشترط كونها ) أي العين المعيرة ( منتفعا بها مع
~~بقاء عينها ) كالدور والعبيد والثياب والدواب ونحوها لأن النبي صلى الله
~~عليه وسلم استعار من أبي طلحة فرسا ومن صفوان أدراعا
# وسئل عن حق الإبل فقال إعارة دلوها وإطراق فحلها فثبت ذلك في المنصوص
~~عليه
# والباقي قياسا
# وخرج بذلك ما لا ms1880 ينتفع به إلا مع تلف عينه كالأطعمة والأشربة
# لكن إن أعطاها بلفظ الإعارة فقال ابن عقيل احتمل أن يكون إباحة الانتفاع
~~على وجه الإتلاف ( وتنعقد ) الإعارة ( بكل قول أو فعل يدل عليها
# كقوله أعرتك هذا ) الشيء ( أو أبحتك الانتفاع به أو يقول المستعير أعرني
~~هذا أو أعطنيه أركبه أو أحمل عليه
# فيسلمه ) المعير ( إليه ونحوه ) كاسترح على هذه الدابة وكدفعه الدابة
~~لرفيقه عند تعبه وتغطيته بكسائه إذا رآه برد لأنها من البر
# فصحت بمجرد الدفع كدفع الصدقة ومتى ركب الدابة أو استبقى الكساء عليه كان
~~ذلك قبولا
# قال في الترغيب يكفي ما دل على الرضا من قول أو فعل كما لو سمع من يقول
~~أردت من يعيرني كذا فأعطاه كذا لأنها إباحة لا عقد ( ويعتبر ) PageV04P062
~~أيضا ( كون المعير أهلا للتبرع شرعا ) لأن الإعارة نوع من التبرع لأنها
~~إباحة منفعة فلا يعير مكاتب ولا ناظر وقف ولا ولي يتيم من ماله ( و ) يعتبر
~~أيضا ( أهلية مستعير للتبرع له ) بتلك العين
# بأن يصح منه قبولها هبة
# فلا تصح إعارة المصحف لكافر ( وإن شرط ) المعير ( لها ) أي الإعارة (
~~عوضا معلوما في ) عارية ( مؤقتة ) بزمن معلوم ( صح ) ذلك ( وتصير إجارة )
~~تغليبا للمعنى كالهبة إذا شرط فيها ثواب معلوم كانت بيعا ( وإن قال أعرتك
~~عبدي ) أو نحوه ( على أن تعيرني فرسك ) أو نحوه
# ففعلا ( فإجارة فاسدة غير مضمونة للجهالة ) لأنهما لم يذكرا مدة معلومة
~~ولا عملا معلوما
# قال الحارثي وكذا لو قال أعرتك هذه الدابة لتعلفها أو هذا العبد لتمونه
~~انتهى
# وإن عينا المدة والمنفعة
# صحت إجارة لما تقدم ( وتصح إعارة الدراهم و ) إعارة ( الدنانير للوزن )
~~وليعاير عليها
# كإجارتها لذلك
# وكذا المكيل والموزون ( فإن استعارها ) أي الدراهم والدنانير ( لينفقها )
~~أو أطلق ( أو استعار مكيلا أو موزونا ) ليأكله أو أطلق ( فقرض ) تغليبا
~~للمعنى فملكه بالقبض ( وتصح ) الإعارة ( في ) ذي ( المنافع المباحة ) دون
~~المحرمة
# كالزمر والطبل والغناء ( و ) تصح ( إعارة كلب صيد ) أو ماشية أو حرث ( و
~~) إعارة ( فحل للضراب ) لأن نفع ذلك مباح
# ولا محظور في ms1881 إعارتهما لذلك
# والمنهي عنه هو العوض المأخوذ في ذلك
# ولذلك امتنعت إجارته ( وتحرم إعارة بضع ) بضم الباء أي فرج لأنه لا يباح
~~إلا بملك أو نكاح ( و ) تحرم إعارة ( عبد مسلم لكافر لخدمته خاصة
# ك ) ما تحرم ( إجارته لها ) أي للخدمة
# فإن أعاره أو أجره لعمل في الذمة غير الخدمة صحتا
# وتقدم في الإجارة ( و ) تحرم ( إعارة صيد ) لمحرم لأن إمساكه له محرم ( و
~~) تحرم إعارة ( ما يحرم استعماله في الإحرام ) من نحو طيب ( لمحرم ) لأنه
~~معاونة على الإثم والعدوان ( فإن فعل ) بأن أعار صيدا لمحرم ( فتلف الصيد )
~~بيد المحرم ( ضمنه ) المحرم ( منه بالجزاء
# وللمالك بالقيمة ) وتقدم في الإحرام توضيحه ( و ) تحرم ( إعارة عين لنفع
~~محرم وكإعارة دار لمن يتخذها كنيسة أو يشرب فيها مسكرا أو يعصي الله فيها
~~وكإعارة سلاح لقتال في الفتنة وآنية ليتناول بها محرما ) من نحو خمر ( و )
~~إعارة ( أواني الذهب والفضة و ) إعارة ( دابة ممن يؤذى عليها محترما و )
~~إعارة ( عبد أو أمة لغناء أو نوح أو زمر ونحوه ) لأن ذلك كله إعانة على
~~الإثم والعدوان المنهي عنه وكإجارة ذلك ( وتجب إعارة مصحف لمحتاج إلى قراءة
~~فيه
# ولم يجد غيره إن لم يكن مالكه PageV04P063 محتاجا إليه ) وخرج ابن عقيل
~~وجوب الإعارة أيضا في كتب للمحتاج إليها من القضاة والحكام وأهل الفتاوى
# وقال ابن الجوزي ينبغي لمن ملك كتابا أن لا يبخل بإعارته لمن هو أهل له
# وكذلك ينبغي إفادة الطالب بالدلالة عى الأشياخ وتفهيم المشكل
# فائدة قال المروزي قلت لأبي عبد الله رجل سقطت منه ورقة فيها أحاديث
~~وفوائد
# فأخذتها ترى أن أنسخها وأسمعها قال لا إلا بإذن صاحبها ( ولا تعار الأمة
~~للاستمتاع ) بها في وطء ودواعيه لأنه لا يباح إلا بملك أو نكاح ( فإن وطىء
~~) المستعير الأمة المعيرة ( مع العلم بالتحريم فعليه الحد ) لانتفاء الشبة
~~إذن ( وكذا هي ) يلزمها الحد ( إن طاوعته ) عالمة بالتحريم ( وولده رقيق )
~~تبعا لأمه
# ولا يلحقه نسبه لأنه ولد زنا ( وإن كان ) وطىء ( جاهلا ) بأن اشتبهت عليه
~~بزوجته أو سريته ms1882 أو جهل التحريم لقرب عهده بالإسلام ( فلا حد ) عليه لحديث
~~ادرؤا الحدود بالشبهات وكذا هي لا حد عليها إن جهلت أو أكرهت ( وولده حر
~~ويلحق به ) للشبهة ( وتجب قيمته ) يوم ولادته على المستعير ( للمالك ) لأنه
~~فوته عليه باعتقاده الحرية ( ويجب مهر المثل فيهما ) وأرش البكارة أي فيما
~~إذا وطىء عالما أو جاهلا ( ولو مطاوعة ) لأن المهر للسيد فلا يسقط بمطاوعة
~~الموطوءة ( إلا أن يأذن فيه ) أي في الوطء ( السيد ) فلا مهر ولا أرش ولا
~~فداء للولد لأنه أسقط حقه بإذنه ( وأما ) إعارة الأمة ( للخدمة فإن كانت
~~برزة ) أي تبرز للرجال لقضاء الحوائج ( و ) كانت ( شوهاء ) قبيحة المنظر (
~~جاز ) لسيدها أن يعيرها مط للأمن عليها
# والجواز يحتمل نفي التحريم والكراهة
# فلا ينافي أن أصل العارية الندب
# ويحتمل أنه على ظاهره
# فحينئذ تكمل للعارية الأحكام الخمسة ( وكذا إن كانت ) الأمة ( شابة )
~~يعني جميلة ولو كبيرة ( وكانت الإعارة لمحرم أو امرأة أو صبي ) لأنه مأمون
~~عليها ( وإن كانت ) إعارة الشابة ( لشاب كره خصوصا العزب ) لأنه لا يؤمن
~~عليها ( وتحرم إعارتها ) أي الأمة ( وإعارة أمرد وإجارتهما لغير مأمون )
~~لأنه إعانة على الفاحشة ( وقال ابن عقيل لا تجوز إعارتها للعزاب الذين لا
~~نساء لهم من قرابات ولا زوجات ) لما فيه من التعرض للخلوة بالأجنبيات (
~~وتحرم الخلوة بها ) أي الأمة المعيرة على ذكر غير محرم كغير المعيرة ( و )
~~يحرم أيضا ( النظر إليها بشهوة ) كمؤجرة ( وتكره استعارة أبويه ) وإن علوا
~~من أب وأم وجد وجدة ( للخدمة لأنه يكره للولد استخدامهما ) فكرهت
~~PageV04P064 استعارتهما لذلك ( وللمستعير الرد ) أي رد العارية ( متى شاء )
~~لأنها ليست لازمة ( ولمعير الرجوع ) في عارية ( متى شاء مطلقة كانت )
~~العارية ( أو مؤقتة ) لأن المنافع المستقبلة لم تحصل في يد المستعير فلم
~~يملكها بالإعارة كما لو لم تحصل العين الموهوبة في يده ولأن المنافع إنما
~~تستوفى شيئا فشيئا فكلما استوفى منفعة فقد قبضها
# والذي لم يستوفه لم يقبضه
# فجاز الرجوع فيه كالهبة قبل القبض ( ما لم يأذن ) المعير ( في شغله ) أي
~~المعير بفتح الشين وسكون الغين ms1883 المعجمة
# مصدر شغل يشغل
# وفيهما أربع لغات ( بشيء يستضر المستعير برجوعه ) أي المعير في العارية (
~~مثل أن يعيره سفينة لحمل متاعه أو ) يعيره ( لوحا يرقع به سفينة فرقعها به
~~ولجج في البحر
# فليس له ) أي المعير ( الرجوع ) في العارية ( والمطالبة ) بالسفينة
~~واللوح ( ما دامت ) السفينة ( في اللجة حتى ترسي ) لما فيه من الضرر
# فإذا رست جاز الرجوع لانتفاء الضرر ( وله ) أي المعير ( الرجوع قبل
~~دخولها ) أي السفينة ( البحر ) لانتفاء الضرر ( ولا لمن أعاره أرضا للدفن )
~~الرجوع ( حتى يبلى الميت ويصير رميما
# قاله ابن البناء ) لما فيه من هتك حرمته
# وقال المجد في شرحه بأن يصير رميما ولم يبق شيء من العظام في الموضع
~~المستعار وعبارة المقنع وتبعها في المنتهى وغيره حتى يبلى الميت
# قال في المبدع وقال ابن البناء لا يرجع حتى يصير رميما
# ومقتضاه أنهما قولان
# ولعل الخلف لفظي كما يعلم من كتب اللغة
# قال في الصحاح والرميم البالي
# وقال ابن الجوزي تخرج عظامه
# ويأخذ أرضه ولا أجرة له ( وله ) أي المعير ( الرجوع ) في أرضه ( قبل
~~الدفن ) لانتفاء الضرر ( ولا لمن أعاره حائطا ليضع عليه ) أي الحائط (
~~أطراف خشبه أو لتعلية سترة عليه ) الرجوع في الحائط ( ما دام ) الخشب أو
~~بناء السترة ( عليه ) لما فيه من الضرر ( وله ) أي رب الحائط ( الرجوع ) في
~~حائطه ( قبل الوضع و ) له الرجوع ( بعده ) أي الوضع ( ما لم يبن عليه )
~~لانتفاء الضرر ( أو ) أي إلا أن ( تكون العارية لازمة ابتداء ) بأن احتاج
~~إلى التسقيف
# ولم يمكن إلا بوضع خشبه على جدار جاره ولا ضرر وأعاره لذلك
# فلا رجوع له
# وتقدم في الصلح ( فإن خيف سقوط الحائط بعد وضعه ) أي الخشب ( عليه لزم
~~إزالته لأنه يضر بالمالك ) والضرر لا يزال بالضرر ( وإن لم يخف عليه ) أي
~~الحائط السقوط ( لكن استغنى ) المستعير ( عن إبقائه ) أي الخشب ( عليه ) أي
~~الحائط ( لم يلزم ) المستعير ( إزالته ) PageV04P065 فيها من الضرر ( فإن
~~سقط ) الخشب ( عنه ) أي عن الحائط المعير لوضعه ( لهدم ) الحائط ( أو غيره
~~) كسقوط الخشب مع بقاء الحائط ( لم ms1884 يملك ) المستعير ( رده ) أي إعادة الخشب
~~لأن العارية ليست بلازمة
# وإنما امتنع الرجوع قبل سقوطه لما فيه من الضرر بالمستعير بإزالة المأذون
~~في وضعه وقد زال ( إلا بإذنه ) أي المعير ( أو عند الضرورة ) بأن لا يمكن
~~تسقيف إلا به ( إن لم يتضرر الحائط ) لحديث أبي هريرة ( سواء أعيد ) الحائط
~~( بآلته الأولى أو غيرها
# وتقدم في الصلح ) مفصلا ( ولا لمن أعاره أرضا للزرع ) الرجوع فيها ( قبل
~~الحصاد ) لما فيه من الضرر ( فإن بذل المعير قيمة الزرع ليتملكه لم يكن له
~~ذلك ) بخلاف الغراس والبناء ( لأن له وقتا ينتهي إليه ) بخلافهما ( إلا أن
~~يكون ) الزرع ( مما يحصد قصيلا فيحصده ) المستعير ( وقت أخذه عرفا ) لعدم
~~الضرر إذن
# قال المجد ولا أجرة عليه ( وإذا أطلق ) المعير ( المدة في العارية ) فلم
~~يقيدها بزمن ( فله ) أي المستعير ( أن ينتفع بها ) أي بالعارية ( ما لم
~~يرجع ) المعير ( وإن وقتها ) المعير ( فله ) أي المستعير ( أن ينتفع بها )
~~أي بالعارية ( ما لم يرجع ) المعير ( أو ) أي إلى أن ( ينقضي الوقت ) فلا
~~ينتفع إلا بإذن لانتهاء الإعارة ( فإن كان المعير أرضا ) وانقضت مدة
~~الإعارة ( لم يكن له ) أي المستعير ( أن يغرس ولا يبني ولا يزرع بعد الوقت
~~) الذي حدث به الإعارة ( أو ) بعد ( الرجوع ) في الإعارة ( فإن فعل شيئا من
~~ذلك ) بأن غرس أو بنى أو زرع بعد الوقت أو الرجوع ( فكغاصب ) على ما يأتي
~~تفصيله لعدوانه ( وإن أعارها ) أي الأرض ( لغرس أو بناء وشرط ) المعير (
~~عليه ) أي المستعير ( القلع في وقت ) عينه ( أو ) شرط القلع ( عند رجوعه ثم
~~رجع ) المعير ( لزمه ) أي المستعير ( القلع ) أي قلع ما غرسه أو بناه عند
~~الوقت الذي ذكره أو عند رجوع المعير
# وظاهره ولو لم يأمره المعير بالقلع
# لقوله صلى الله عليه وسلم المؤمنون عند شروطهم قال في الشرح حديث صحيح
~~لأن المستعير دخل في العارية راضيا بالتزام الضرر الذي دخل عليه
# ولا يلزم رب الأرض نقص الغراس والبناء ( ولا يلزمه ) أي المستعير ( تسوية
~~الأرض ) إذا حصل فيها حفر ( إلا بشرط ) المعير عليه ms1885 ذلك لرضاه بذلك
# حيث لم يشترطه على المستعير
# فإن شرطه عليه لزمه لدخوله على ذلك ( وإن لم يشرط ) المعير ( عليه ) أي
~~المستعير ( القلع ) أي قلع غراسه وبنائه ( لم يلزمه ) أي المستعير القلع (
~~إلا أن يضمن له المعير النقص ) لمفهوم قوله صلى الله عليه وسلم ليس لعرق
~~ظالم حق PageV04P066 والمستعير إنما حصل غراسه أو بناؤه في الأرض بإذن ربها
# ولم يشترط عليه قلعه
# فلم يلزمه لدخول الضرر عليه بنقص قيمة ذلك ولأن العارية عقد إرفاق ومعونة
# وإلزامه بالقلع مجانا يخرجه إلى حكم العدوان والضرر
# قال المجد في شرحه ومتى أمكن القلع من غير نقص أجبر عليه المستعير ( فإن
~~قلع ) المستعير غرسه أو بناءه باختياره ( فعليه تسوية الأرض ) من الحفر
~~لأنها حصلت بفعله لتخليص ماله كالمستأجر ( وإن أبى القلع في الحال التي لا
~~يجبر فيها ) بأن كان عليه ضرر ولم يشترط عليه ( فللمعير أخذه بقيمته بغير
~~رضا المستعير أو قلعه وضمان نقصه ) لأن ذلك شرع دفعا لضرره وضرر المستعير
~~وجمعا بين الحقين
# ومؤنة القلع على المستعير كالمستأجر
# ولو دفع المستعير قيمة الأرض ليتملكها لم يكن له ذلك لأنها أصل
# والغراس والبناء تابع بدليل تبعهما لها في البيع دون تبعها لهما ( فأن
~~أبى ) المعير ( ذلك ) أي الأخذ بالقيمة والقلع مع ضمان النقص لم يجبر عليه
# فإن طلب أحدهما البيع ( بيعا ) أي الأرض والغراس أو البناء ( لهما ) أي
~~لمالكيهما أي عليهما
# ويجبر الآخر لأن ذلك طريق لتخلص كل منهما من مضارة الآخر ( فإن أبيا ) أي
~~المعير والمستعير ( البيع ترك ) الغراس أو البناء ( بحاله واقفا ) في الأرض
~~حتى يتفقا لأن الحق لهما
# ومتى بيعا دفع لرب الأرض قيمتها فارغة والباقي لرب الغراس أو البناء (
~~وللمعير التصرف في أرضه على وجه لا يضر بالشجر ) لأنه يملك عينها ونفعها
# وليس له التصرف بما يضر الشجر أو البناء لأنهما محترمان لوضعهما بإذنه (
~~وللمستعير الدخول لسقي وإصلاح وأخذ ثمرة ) لأن الإذن في فعل شيء إذن فيما
~~يعود بصلاحه ( وليس له ) أي المستعير ( الدخول لغير حاجة من التفرج ونحوه )
~~كمبيت ms1886 فيها لأنه لا يعود بصلاح ماله لأنه ليس بمأذون فيه نطقا ولا عرفا (
~~وأيهما ) أي المعير أو المستعير ( طلب البيع وأبى الآخر ) البيع ( أجبر )
~~المتنع ( عليه ) كما تقدم إزالة للضرر عنهما ( ولكل منهما بيع ماله ) من
~~أرض أو غراس أو بناء ( منفردا لمن شاء ) من صاحبه أو غيره لأنه ملكه (
~~فيقوم المشتري ) لشيء من ذلك ( مقام البائع ) فمشتري الأرض بمنزلة المعير
~~ومشتري الغراس أو البناء بمنزلة المستعير ( ولا أجرة على المستعير من حين
~~رجوع ) معير ( في ) نظير بقاء ( غرس وبناء ) في معيرة ( و ) لا أجرة للمعير
~~أيضا في ( سفينة في لجة بحر و ) لا أجرة له من حين رجوع في ( أرض ) أعارها
~~لدفن PageV04P067 ( قبل أن يبلى الميت ) لأن بقاء هذه بحكم العارية
# فوجب كونه بلا أجرة كالخشب على الحائط لأنه لا يملك الرجوع في عين
~~المنفعة المذكورة لإضراره بالمستعير إذن فلا يملك طلب بدلها كالعين
~~الموهوبة ( بل في زرع ) أي إذا أعاره الأرض للزرع ثم رجع المعير قبل أوان
~~حصاده وهو لا يحصد قصيلا
# فإن له مثل أجرة الأرض المعيرة من حين رجع إلى حين الحصاد لوجوب تبقيته
~~في أرض المعير إلى أوان حصاده قهرا عليه لكونه لم يرض بذلك بدليل رجوعه
~~ولأنه لا يملك أن يأخذ الزرع بقيمته لأن له أمدا ينتهي إليه وهو قصير
~~بالنسبة إلى الغرس فلا داعي إليه
# ولا أن يقلعه ويضمن نقصه لأنه لا يمكن نقله إلى أرض أخرى بخلاف الغرس
~~وآلات البناء ( ويجوز أن يستعير دابة ليركبها إلى موضع معلوم
# فإن جاوزه فقد تعدى ) لأنه بغير إذن المالك ( وعليه أجرة المثل للزائد )
~~على المأذون فيه ( خاصة ) لأنه الذي حصل فيه التعدي دون ما استعار له ( وإن
~~قال المالك أعرتكها ) لتركبها أو تحمل عليها ( إلى فرسخ
# فقال المستعير ) بل أعرتنيها ( إلى فرسخين فالقول قول المالك ) لأنه منكر
~~لإعارة الزائد
# والأصل عدمها كما لو أنكر الإعارة من أصلها ( وإن اختلفا في صفة العين
~~حين التلف ) بأن قال المعير كان العبد كاتبا أو خياطا ونحوه
# وأنكره المستعير ms1887 ( أو ) اختلفا ( في قدر القيمة ) أي قيمة العين المعيرة
~~بعد تلفها ( فقول مستعير ) بيمينه لأنه غارم ومنكر لما يدعيه المعير من
~~الزيادة والأصل عدمها إلا أن يكون للمعير بينة
# وعلى قياس ما تقدم في غير موضع إنما يقبل قول مستعير إن ساغ ( وإن حمل
~~السيل بذرا إلى أرض ) لغير مالك البذر ( فنبت فيها فهو ) أي الزرع ( لصاحبه
~~) أي البذر لأنه نماء ملكه ( مبقي إلى الحصاد ) لعدم عدوان ربه
# وإن كان يحصد قصيلا حصد
# قاله الحارثي ( ولرب الأرض أجرة مثله ) لأن إلزامه تبقية زرع لم يأذن فيه
~~في أرضه بغير أجرة إضرار به فوجب أجر المثل كما لو انقضت مدة الإجارة وفي
~~الأرض زرع بغير تفريطه
# ولا يجبر رب الزرع على قلعه ( وإن أحب مالكه قلعه فله ذلك وعليه تسوية
~~الحفر وما نقصت ) لأنه أدخل النقص على ملك غيره لاستصلاح ملكه ( وإن حمل )
~~السيل ( غرسا ) إلى أرض آخر فنبت فيها ( فكغرس مشتر شقصا فيه شفعة ) إذا
~~أخذه الشفيع
# فلرب الأرض أن يتملكه بقيمته أو يقلعه ويضمن نقصه كالشفيع
# وليس له قلعه مجانا لأنه لم يحصل من ربه عدوان فيه ( وكذا PageV04P068
~~حكم نوى وجوز ولوز ونحوه ) من بندق وفستق وشبههما ( إذا حمله ) السيل (
~~فنبت ) في أرض لآخر فلرب الأرض تملكه بقيمته أو قلعه مع ضمان نقصه
# ولا يقلعه مجانا لعدم عدوان ربه ( وإن حمل ) السيل ( أرضا بشجرها فنبت في
~~أرض أخرى كما كانت ) قبل حملها ( فهي ) أي الأرض ذات الشجر المحمولة (
~~لمالكها ) و ( يجبر ) مالكها ( على إزالتها ) لأن في بقائها إشغالا لملك
~~الغير بما يدوم ضرره بغير اختياره
# لكن تقدم في حكم الجوار أن رب الشجر لا يجبر على إزالة عروق شجره
~~وأغصانها من أرض جاره وهوائه لأنه حصل بغير اختيار مالكها ولم يظهر لي
~~الفرق بينهما إلا أن يقال هنا يمنع الانتفاع بالكلية بخلاف الأغصان والعروق
~~( وإن ترك صاحب الأرض المنتقلة ) بشجرها تلك الأرض لصاحب الأرض المنتقلة
~~إليها سقط عنه الطلب ( أو ) ترك رب ( الشجر ) أو البناء ( أو الزرع ) أو
~~النوى ms1888 ( ذلك ) المذكور من أرض أو شجر أو بناء أو زرع أو نوى ( لصاحب الأرض
~~التي انتقل إليها
# لم يلزمه نقله ولا أجرة ولا غير ذلك ) وسقط عنه الطلب بسبب ذلك
# لأنه حصل بغير تفريطه ولا عدوانه
# وكانت الخيرة إلى صاحب الأرض المشغولة به إن شاء أخذه لنفسه وإن شاء قلعه
# ذكره في الشرح
#
# | فصل ( وحكم مستعير في استيفاء المنفعة كمستأجر )
# لأنه ملك التصرف بإدن المالك
# أشبه المستأجر ( فإن أعاره أرضا للغراس والبناء أو لأحدهما فله ذلك ) أي
~~أن يفعل ما استعار له ( و ) له ( أن يزرع ما شاء ) لأن الضرر أخف
# هكذا ذكره الأصحاب ههنا
# وذكر في المغني في الإجارة إن أجرها للبناء امتنع الغرس والزرع لأن
~~ضررهما يختلف
# فتمتنع الزراعة ههنا كذلك
# وهو الصحيح
# قاله الحارثي ( وإن استعارها للزرع لم يغرس ولم يبن ) لأنهما أكثر ضررا (
~~وإن استعارها للغرس أو البناء فليس له الآخر ) لأن ضررهما مختلف ( و ) حكم
~~مستعير ( كمستأجر في استيفائها ) أي المنفعة ( بنفسه وبمن يقوم مقامه ) وهو
~~وكيله لأنه نائبه ( و ) مستعير كمستأجر أيضا ( في استيفائها ) أي المنفعة (
~~بعينها وما دونها في الضرر من نوعها ) فإذا أعاره لزرع البر فله زرعه وزرع
~~ما دونه
# لا ما فوقه ضررا PageV04P069 كدخن وذرة
# وإذا أعاره للركوب لم يحمل وعكسه ( وغير ذلك ) أي حكم المستعير حكم
~~المستأجر في غير ما ذكر مما تقدم في الإجارة ( إلا أنهما ) أي المستعير
~~والمستأجر ( يختلفان في شيئين
# أحدهما ) أن المستعير ( لا يملك الإعارة ولا الإجارة على ما يأتي ) لأنه
~~لا يملك المنفعة
# بل الانتفاع
# ( والثاني الإعارة لا يشترط لها تعيين نوع الانتفاع ) لأنها عقد جائز
# فلا أثر للجهالة فيه للتمكن من قطعها بالفسخ بخلاف الإجارة ( فلو أعاره
~~مطلقا ) أي أعاره عينا ولم يبين صفة الانتفاع بها ( ملك ) المستعير (
~~الانتفاع بالمعروف في كل ما هو ) أي المعير ( مهيأ ) أي صالح ( له كالأرض
~~مثلا تصلح للبناء والغراس والزراعة والارتباط ) فله الانتفاع بها في أي ذلك
~~أراد ( وما كان غير مهيأ له وإنما يصلح لجهة واحدة كالبساط ms1889 إنما يصلح للفرش
# فالإطلاق فيه كالتقييد للتعيين ) أي لتعيين نوع الانتفاع ( بالعرف )
~~فيحمل الإطلاق عليه ( فله ) أي المستعير ( استنساخ الكتاب المعير
# و ) له ( دفع الخاتم المعير إلى من ينقش له على مثاله ) لأن المنافع
~~واقعة له فهو كالوكيل ( وإذا أعاره ) أرضا ( للغرس أو للبناء أو للزراعة لم
~~يكن له ) أي المستعير ( ما زاد على المرة الواحدة ) بلا إذن المعير لعدم
~~تناول الإذن للزائد ( فإن زرع ) المستعير ( أو غرس ) أو بنى ( ما ليس له )
~~زرعه أو ( غرسه ) أو بناؤه ( فكغاصب ) لأنه تصرف بغير إذن المالك (
~~واستعارة الدابة للركوب لا تفيد السفر بها ) لأنه ليس مأذونا فيه نطقا ولا
~~عرفا ( والعارية المقبوضة مضمونة ) روي عن ابن عباس وأبي هريرة
# لما روى الحسن عن سمرة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال على اليد ما أخذت
~~حتى تؤديه رواه الخمسة وصححه الحاكم
# وعن صفوان أنه صلى الله عليه وسلم استعار منه يوم حنين أدراعا فقال أغصبا
~~يا محمد قال بل عارية مضمونة رواه أحمد وأبو داود
# وأشار أحمد إلى الفرق بين العارية والوديعة بأن العارية أخذتها اليد
# والوديعة دفعت إليك ولأنه أخذ ملك غيره لنفع نفسه منفردا بنفعه من غير
~~استحقاق ولا إذن في إتلاف
# فكان مضمونا كالغصب وقاسه في المغني والشرح على المقبوض على وجه السوم
~~فيضمنها المستعير ( بقيمتها يوم التلف ) لأنه حينئذ يتحقق فوات العارية
~~فوجب اعتبار الضمان به إن كانت متقومة
# ولعل المراد بيوم التلف وقته ليلا كان أو نهارا ( بكل حال ) أي لا فرق
~~بين أن يتعدى فيها أو يفرط فيها أو لا ( وإن شرط نفي ضمانها ) أي لم يسقط
~~لأن كل عقد اقتضى PageV04P070 الضمان لم يغيره الشرط كالمقبوض ببيع فالشرط
~~فاسد ( وإن كانت ) العارية ( مثلية ) وتلفت ( ف ) ضمانها ( بمثلها ) لأنه
~~أقرب إليها من القيمة ( وكل ما كان أمانة ) لا يزول عن حكمه بشرط ضمانه
~~كالوديعة والرهن ( أو ) كان ( مضمونا لا يزول عن حكمه بالشرط ) لأن شرط
~~خلاف مقتضى العقد فاسد ( ولو استعار وقفا ككتب علم وغيرها ) كأدراع موقوفة ms1890
~~على الغزاة ( فتلفت بغير تفريط ) ولا تعد ( فلا ضمان ) قال في شرح المنتهى
~~ولعل وجه عدم ضمانها لكون قبضها ليس على وجه يختص المستعير بنفعه لكون تعلم
~~العلم وتعليمه والغزو من المصالح العامة أو لكون الملك فيه ليس لمعين أو
~~لكونه من جملة المستحقين له
# أشبه ما لو سقطت قنطرة موقوفة بسبب مشيه عليها
# والله أعلم
# وفي التعليل الأول نظر
# إذ عليه لا فرق بين الملك والوقف
# ومقتضى التعليلين الأخيرين إن ذلك لو كان وقفا على معين وتلف ضمنه
~~مستعيره كالمطلق وهو ظاهر
# ولم أره ( وإن كان ) استعار كتب العلم الموقوفة ونحوها ( برهن ) وتلفت (
~~رجع ) الرهن ( إلى ربه ) وعلى ما تقدم في الرهن لا يصح أخذ الرهن عليها
~~لأنها أمانة
# فيرد الرهن لربه مطلقا وإن فرط لفساده
# ويضمن المستعير ما تلف منها بتفريطه أو تعديه ( ولو أركب دابته متطوعا
~~منقطعا لله تعالى فتلفت ) الدابة ( تحته لم يضمن ) المنقطع الدابة إذ
~~المالك هو الطالب لركوبه تقربا إلى الله تعالى
# وكذا لو غطى ضيفه بنحو لحاف فتلف لم يضمنه ( وكذا رديف ربها ) بأن أركب
~~إنسانا خلفه فتلفت الدابة تحتهما لم يضمن الرديف شيئا لأن الدابة بيد
~~مالكها ( و ) كذا ( رائض ) الدابة وهو الذي يعلمها السير إذا تلفت تحته لم
~~يضمنها لأنه أمين ( و ) كذا ( وكيله ) أي وكيل رب الدابة إذا تلفت في يده
~~لم يضمنها لأنه ليس بمستعير
# وكذا حيوان موصى بنفعه إذا قبضه الموصى له وتلف في يده بغير تفريط لم
~~يضمنه لأن نفعه مستحق لقابضه ( ولو قال ) آخذ الدابة ( لا أركب إلا بأجرة
~~وقال ) الدافع ( لا آخذ أجرة ولا عقد بينهما ) وأخذها ( ف ) هي ( عارية )
~~تثبت لها أحكام العارية لأن ربها لم يبذلها إلا كذلك
# وكذا لو استعمل المودع الوديعة بإذن ربها ( وإن تلفت أجزاؤها )
~~باستعمالها بمعروف فلا ضمان ( أو ) تلفت العارية ( كلها باستعمال ) لها (
~~بمعروف كحمل منشفة وطنفسة ) بكسر نون في اللغة العالية واقتصر عليها جماعة
~~منهم ابن السكيت
# وفي لغة بفتحتين وهي بساط له خمل دقيق ( ونحوهما ) لأن ms1891 الإذن في
~~الاستعمال تضمن الإذن في الإتلاف الحاصل به
# وما أذن في PageV04P071 إتلافه لا يضمن كالمنافع
# قال ابن نصر الله فعلى هذا لو تلفت بالانتفاع بالمعروف فلا ضمان
# وعلم من قوله بمعروف إنه لو حمل في الثوب ترابا فتلف ضمنه لتعديه بذلك (
~~أو ) تلفت العارية أو جزؤها ( بمرور الزمان فلا ضمان ) لأنه تلف بالإمساك
~~المأذون فيه أشبه تلفه بالفعل المأذون فيه
# ولو جرح ظهر الدابة بالحمل وجب الضمان سواء كان الحمل معتادا أو لا لأنه
~~غير مأذون فيه والاحتراز منه ممكن عند الحمل بخلاف حمل المنشفة
# ذكره الحارثي ( وكذا لو تلف ولدها ) أي العارية الذي سلم معها لأنه لم
~~يدخل في الإعارة ولا فائدة للمستعير فيه
# أشبه الوديعة
# فإن قيل تقدم أن الحمل وقت عقد مبيع فعليه هنا يكون معيرا
# قلت يفرق بينهما بأن العقد في البيع على العين بخلاف العارية فإنه على
~~المنافع ولا منفعة للحمل يرد عليها العقد ( أو ) تلفت ( الزيادة ) التي
~~حصلت في العين المستعارة عند المستعير لم يضمنها لأنه لم يرد عليها عقد
~~العارية
# وعلم منه أن الزيادة لو كانت موجودة عند العقد كما لو كانت الدابة سمينة
~~فهزلت عند المستعير أنه يضمن نقصها قلت إن لم تذهب في الاستعمال بالمعروف
~~أو بمرور الزمان
# ( وليس لمستعير أن يعير ) المعير ( ولا ) أن ( يؤجر ) ه ( إلا بإذن ) ربه
~~لأنه لا يملك منافعه
# فلا يصح أن يبيحها ولا أن يبيعها بخلاف مستأجر وتقدم
# قال الحارثي ولا يودعه ( ولا يضمن مستأجر منه ) أي المستعير ( مع الإذن )
~~من المعير إذا تلفت العين عنده بلا تفريط كالمستأجر من ربها ( وتقدم في
~~الإجارة
# و ) إذا أجر المستعير بإذن المعير العارية ف ( الأجرة لربها ) لأنها بدل
~~عما يملكه من المنافع ( لا له ) أي المستعير لأنه لا ملك له في المنافع
# وإنما يملك الانتفاع ( فإن أعار ) المستعير ( بلا إذن ) المعير ( فتلفت )
~~العارية ( عند ) المستعير ( الثاني ضمن ) رب العين ( القيمة والمنفعة أيهما
~~شاء ) أما الأول فلأنه سلط غيره على أخذ مال غيره بغير إذنه
# أشبه ما ms1892 لو سلط على مال غيره دابة فأكلته
# وأما الثاني فلأن العين والمنفعة فاتا على مالكهما في يده ( والقرار ) في
~~ضمانهما ( على الثاني ) لأنه المستوفي للمنفعة بدون إذن المالك
# وتلف العين إنما حصل تحت يده
# ومحل ذلك ( إن كان ) الثاني ( عالما بالحال ) أي بأن العين لها مالك لم
~~يأذن في إعارتها
# وكذا لو أجرها بلا إذنه ( وألا ) يكن الثاني عالما بالحال ( استقر عليه
~~ضمان العين ) لأنه قبضها على أنها عارية والعارية مضمونة ( ويستقر ضمان
~~المنفعة على ) المستعير ( الأول ) لأنه غر الثاني بدفعها له على أن يستوفي
~~بغير عوض وعكس ذلك لو أجرها PageV04P072 لجاهل بالحال فيستقر على المستأجر
~~ضمان المنفعة
# وعلى المستعير ضمان العين ( وليس له ) أي المستعير ( أن يستعمل ما
~~استعاره في غير ما يستعمل فيه مثله مثل أن يحشو القميص قطنا كما يفعل
~~بالجوالق ) غرارة من شعر ونحوه ( أو يحمل فيه ) أي القميص ( ترابا أو
~~يستعمل المناشف والطنافس في ذلك ) أي حشو القطن أو التراب ( أو يستظل بها
~~من الشمس أو نحوه ) لأنه غير مأذون فيه لفظا ولا عرفا ( فإن فعل ) ذلك (
~~ضمن ما نقص من أجزائها بهذه الاستعمالات ) لتعديه بها ( فإن اختلفا ) أي
~~المعير والمستعير ( فيما ذهبت به أجزاؤها فقال المستعير ) ذهبت (
~~بالاستعمال المعهود ) أي المعتاد ( وقال المعير ) ذهبت ( بغيره ولا بينة
~~فقول مستعير مع يمينه ويبرأ من ضمانها ) لأنه منكر
# والأصل براءته ( ويجب ) على المستعير ( الرد ) للعارية ( بمطالبة المالك
~~) له بالرد ولو لم ينقض غرضه منها أو بمضي الوقت لأن الإذن هو المسلط لحبس
~~العين وقد انقطع بالطلب ( و ) يجب الرد أيضا ( بانقضاء الغرض من العين )
~~المعيرة لأن الانتفاع هو الموجب للحبس وقد زال ( وبانتهاء التأقيت ) إن
~~كانت العارية مؤقتة لانتهائها ( وبموت المعير أو المستعير ) لبطلان العارية
~~بذلك لأنها عقد جائز من الطرفين ( وحيث تأخر الرد فيما ذكرنا ففيه ) أي
~~المعير ( أجرة المثل ) لمدة تأخيره ( لصيرورته ) أي المعير ( كالمغصوب
# قاله الحارثي ) لعدم الإذن فيه ( وعلى مستعير مؤنة رد العارية إلى مالكها
~~كمغصوب ) لما تقدم من قوله صلى الله ms1893 عليه وسلم على اليد ما أخذت حتى تؤديه
~~وإذا كانت واجبة الرد وجب أن تكون مؤنة الرد على من وجب عليه الرد
# و ( لا ) يجب على المستعير ( مؤنتها ) أي العارية من مأكل ومشرب ما دامت
~~( عنده ) بل ذلك على مالكها كالمستأجرة ( وعليه ) أي المستعير ( ردها ) أي
~~العارية ( إليه ) أي المالك أو وكيله ( إلى الموضع الذي أخذها منه )
~~كالمغصوب ( إلا أن يتفقا على ردها إلى غيره ) قاله في الشرح ( ولا يجب على
~~المستعير أن يحملها ) أي العارية ( له ) أي المعير ( إلى موضع آخر ) غير
~~الذي استعاره فيه ( فإذا أخذها ) أي العارية ( بدمشق وطالبه ) مالكها بها (
~~ببعلبك
# فإن كانت معه لزم الدفع ) لعدم العذر ( وإلا ) تكن معه ببعلبك ( فلا )
~~يلزمه حملها إليها لأن الإطلاق إنما اقتضى الرد من حيث أخذ إعادة للشيء إلى
~~ما كان عليه
# فلا يجب ما زاد ( وإن استعار ما ليس بمال ككلب مباح الاقتناء ) قلت أو
~~جلد ميتة مدبوغ ( أو أبعد حرا صغيرا ) قلت ومثله مجنون ( عن بيت أهله لزمه
~~ردهما و ) لزمه ( مؤنة الرد ) لعموم ما PageV04P073 تقدم من قوله صلى الله
~~عليه وسلم على اليد ما أخذت حتى تؤديه ولو مات الحر لم يضمنه كما يأتي في
~~الباب عقبه وفي الديات ( فإن رد ) المستعير ( الدابة إلى إصطبل ) بقطع
~~الهمزة مكسورة وفتح الطاء وسكون الباء غير عربي ( مالكها أو ) إلى ( غلامه
~~وهو القائم بخدمته وقضاء أموره عبدا كان أو حرا ) لم يبرأ بذلك ( أو ) ردها
~~إلى ( المكان الذي أخذها منه أو إلى ملك صاحبها ) لم يسلمها لأحد
# لم يبرأ بذلك ( أو ) رد العارية ( إلى عياله الذين لا عادة لهم بقبض ماله
~~لم يبرأ من الضمان ) لأنه لم يردها إلى مالكها ولا نائبه فيها فلم يبرأ
~~كالأجنبي ( وإن ردها ) أي رد المستعير الدابة ( أو ) رد ( غيرها ) من
~~العواري ( إلى من جرت عادته بجريان ذلك ) أي الرد ( على يده كسائس ) رد
~~إليه الدابة ( و ) ك ( زوجة متصرفة في ماله وخازن ) إذا رد إليهما ما جرت
~~عادتهما بقبضه ( و ) ك ( وكيل ms1894 عام في قبض حقوقه
# قاله ) القاضي ( في المجرد برىء ) المستعير من الضمان لأنه مأذون في ذلك
~~عرفا
# أشبه ما لو أذن له فيه نطقا ( وإن سلم شريك إلى شريكه الدابة المشتركة
# فتلفت بلا تفريط ولا تعد بأن ساقها فوق العادة ) مثال للتعدي المنفي
~~وقوله ( من غير انتفاع ونحوه ) متعلق بسلم ( لم يضمن
# قاله الشيخ ) لأنه أمين ( وتأتي تتمته في الهبة ) وإن ساقها فوق العادة
~~ضمن
# وإن سلمها إليه ليعلفها ويقوم بمصلحتها ونحوه
# لم يضمن
# وإن سلمها إليه لركوبها لمصالحه وقضاء حوائجه عليها فعارية ( ومن استعار
~~شيئا ثم ظهر مستحقا فلمالكه أجر مثله ) لأنه لم يأذن في استعماله ( يطالب
~~به من شاء منهما ) أما الدافع فلتعديه بالدفع
# وأما القابض فلقبضه مال غيره بغير إذنه ( فإن ضمن المستعير رجع على
~~المعير بما غرم ) لأنه غره ( ما لم يكن ) المستعير ( عالما ) بالحال
# فيستقر عليه الضمان لأنه دخل على بصيرة ( وإن ضمن ) المالك ( المعير )
~~الأجرة ( لم يرجع ) بها ( على أحد ) إن لم يكن المستعير عالما وإلا رجع
~~عليه لما تقدم ( ويأتي في الغصب ) موضحا
#
# | فصل ( وإن دفع إليه دابة أو غيرها )
# من الأعيان المنتفع بها مع بقائها ( ثم اختلفا ) أي المالك والقابض (
~~فقال ) المالك ( أجرتك فقال ) القابض ( بل أعرتني )
# وكان ذلك ( عقب العقد ) بأن لم يمض زمن له أجرة عادة ( والدابة ) أو
~~غيرها ( قائمة ) لم تتلف ( فقول القابض ) بيمينه لأن الأصل عدم عقد الإجارة
~~( و ) حينئذ ( ترد ) العين ( إلى مالكها ) لأنه لا مستحق لها غيره
~~PageV04P074 ( وإن كان ) الاختلاف ( بعد مضي مدة لها أجرة ) عادة ( ف )
~~القول ( قول مالك فيما مضى من المدة ) مع يمينه لأنهما اختلفا في كيفية
~~انتقال المنافع إلى ملك القابض
# فقدم قول المالك كما لو اختلفا في عين
# فادعى المالك بيعها والآخر هبتها إذ المنافع تجري مجرى الأعيان ( دون ما
~~بقي ) من المدة
# فلا يقبل قول المالك فيه لأن الأصل عدم العقد ( و ) إذا حلف المالك ف (
~~له أجرة مثل ) لأن الإجارة لا تثبت بدعوى المالك بغير بينة وإنما يستحق بدل ms1895
~~المنفعة وهو أجرة المثل ( وإن كانت الدابة قد تلفت ) وقال المالك أجرتكها
# وقال القابض أعرتنيها
# ( لم يستحق صاحبها المطالبة بقيمتها
# لإقراره بما يسقط ضمانها ) وهو الإجارة ( ولا نظر إلى إقرار المستعير )
~~بالعارية ( لأن المالك رد قوله بإقراره ) بالإجارة ( فبطل ) إقراره ( وإن
~~قال ) المالك ( أعرتك ) العين
# ( قال ) القابض ( بل أجرتني والبهيمة تالفة )
# فقول مالك لأن الأصل في القابض لمال غيره الضمان ( أو اختلفا في ردها )
~~بأن قال مستعير رددتها
# وأنكره المالك ( فقول مالك ) بيمينه لأن الأصل عدم الرد وكالمدين إذا دعى
~~أداء الدين ( وإن قال ) القابض ( أعرتني أو أجرتني
# قال ) المالك ( بل غصبتني فإن كان اختلافهما عقب العقد والبهيمة قائمة
~~أخذها مالكها
# ولا شيء له ) لأن الأصل عدم الإجارة والعارية
# ولم يفت منها شيء ليأخذ المالك عوضه ( وإن كان ) اختلافهما و ( قد مضى
~~مدة لها أجرة فقول المالك ) بيمينه لما تقدم من أن الأصل عدم الإجارة
~~والعارية
# وأن الأصل في القابض لمال غيره الضمان ( فتجب له أجرة المثل على القابض )
~~للعين حيث لا بينة له لأن الأصل عدم ما ادعاه ( وإن تلفت الدابة ) واختلفا
~~( ففي مسألة دعوى القابض العارية ) والمالك الغصب ( هما متفقان على ضمان
~~العين ) إذ كل من الغصب والعارية مضمون ( مختلفان في الأجرة ) لأن المالك
~~يدعيها لدعواه الغصب
# والقابض ينكرها بدعواه العارية ( والقول قول المالك ) لما تقدم ( ف )
~~يحلف
# و ( تحب له أجرة المثل ) على القابض ( كما تقدم
# وفي دعواه ) أي القابض ( الإجارة ) مع دعوى المالك الغصب هما ( متفقان
~~على وجوب الأجرة مختلفان في ضمان العين
# والقول قول المالك
# فيغرم القابض قيمتها إذا كانت تالفة في الصورتين ) أي في دعوى الإجارة
~~ودعوى العارية حيث ادعى المالك الغصب فيهما
# ويغرم القابض أيضا أجرة مثلها إلى حين التلف فيهما كما علم مما تقدم (
~~وإن قال ) المالك ( أعرتك
# قال ) القابض ( بل أودعتني
# فقول مالك ) PageV04P075 بيمينه
# لما تقدم ( ويستحق ) المالك ( قيمة العين إن كانت تالفة ) ولا أجرة (
~~وعكسها ) بأن قال المالك أودعتك
# فقال القابض أعرتني
# ( ف ) القول ( قوله ) أي المالك ( أيضا ) لما تقدم ms1896 ( فيضمن ) القابض ( ما
~~انتفع به ) أي أجرة انتفاعه بالمقبوض
# ويرد العين إن كانت باقية
# وإلا فقيمتها أيضا
# وإذا ادعى أنه زرعها عارية
# وقال ربها إجارة
# فقول ربها
# ذكره الشيخ تقي الدين
#
# | باب الغصب وجناية البهائم وما في معنى ذلك من الإتلافات
# ( الغصب حرام ) إجماعا
# لقوله تعالى @QB@ لا تأكلوا أموالكم بينكم بالباطل @QE@ وقوله صلى الله
~~عليه وسلم لا يحل مال امرىء مسلم إلا عن طيب نفسه رواه ابن ماجه والدارقطني
~~( وهو ) أي الغصب مصدر غصب الشيء يغصبه بكسر الصاد غصبا
# واغتصبه يغتصبه اغتصابا
# والشيء مغصوب وغصب
# وهو في اللغة أخذ الشيء ظلما
# قاله الجوهري وابن سيده
# وشرعا ( استيلاء غير حربي عرفا ) أي فعل بعد استيلاء عرفا ( على حق غيره
~~) من مال أو اختصاص ( قهرا بغير حق ) فعلم منه أن الغصب لا يحصل بغير
~~الاستيلاء
# ويأتي وأن استيلاء الحربي على ما لنا ليس غصبا لأنه يملكه بذلك كما تقدم
~~في الغنيمة
# وأن السرقة والنهب والاختلاس ليست غصبا لعدم القهر فيها
# وأن استيلاء الولي على مال موليه ليس غصبا لأنه بحق
# قيل قهرا زيادة في الحد لأن الاستيلاء يدل عليه
# قال في المبدع وفيه نظر لأنه لا يستلزمه مع أنه يخرج بقيد القهر ما تقدم
~~من المسروق والمنتهب والمختلس
# ودخل في الحد ما يؤخذ من الأموال بغير حق كالمكوس ( وتضمن أم ولد ) بغصب
~~لأنها تجري مجرى المال
# بدليل أنها تضمن بالقيمة في الإتلاف لكونها مملوكة كالقن بخلاف الحرة
# فإنها ليست بمملوكة
# فلا تضمن بالقيمة ( و ) يضمن ( قن ) بغصب ذكرا كان أو انثى كسائر المال (
~~و ) يضمن PageV04P076 ( عقار بغصب ) لما روى سعيد بن زيد أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم قال من اقتطع من الأرض شبرا ظلما طوقه الله يوم القيامة من سبع
~~أرضين متفق عليه ولأن ما يضمن في الإتلاف يجب أن يضمن في الغصب كالمنقول
~~والعقار بفتح العين
# قال أبو السعادات هو الضيعة والنخل والأرض
# فيضمن الغاصب العقار ( إذا تلف بغرق ونحوه ) كسائر المغصوبات ( لكن لا
~~تثبت يد على بضع ) بضم الباء ms1897 وجمعه أبضاع كقفل وأقفال
# يطلق على الفرج والجماع والتزويج والبضاع الجماع لفظا ومعنى ذكره في
~~الحاشية ( فيصح تزويج الأمة المغصوبة ) قنا كانت أو أم ولد أو مدبرة أو
~~مكاتبة ( ولا يضمن الغاصب مهرها لو حبسها عن النكاح حتى فات ) نكاحها (
~~بالكبر ) أي كبرها لأن النفع إنما يضمن بالتفويت إذا كان مما تصح المعاوضة
~~عليه بالإجارة
# والبضع ليس كذلك ( ولا يحصل الغصب من غير استيلاء
# فلو دخل أرض إنسان أو داره صاحبها فيها أو لا ) سواء دخل ( بإذنه أو بغير
~~إذنه لم يضمنها بدخوله ) حيث لم يقصد الاستيلاء ( كما لو دخل صحراة له )
~~لأنه إنما يضمن بالغصب ما يضمن بالعارية
# وهذا لا يثبت به العارية
# ولا يجب به الضمان فيها
# فكذلك لا يثبت به الغصب
# تنبيه في قوله صحراة نظر
# قال في الصحاح تقول هذه صحراء واسعة ولا تقول هذه صحراة
# فتدخل تأنيتا على تأنيث
# فائدة لا يشترط لتحقق الغصب نقل العين فيكفي مجرد الاستيلاء
# فإذا ركب دابة واقفة لإنسان وليس هو عندها صار غاصبا
# ولو دخل دارا قهرا وأخرج ربها فغاصب
# وإن أخرجه قهرا ولم يدخل أو دخل مع حضور ربها وقوته فلا
# وإن دخل قهرا ولم يخرجه فقد غصب ما استولى عليه وإن لم يرد الغصب فلا
# وإن دخلها قهرا في غيبة ربها فغاصب
# ولو كان فيها قماشه
# ذكره في المبدع ( وإن غصب كلبا يجوز اقتناؤه ) وهو كلب صيد وماشية وحرث
~~لزمه رده ( أو ) غصب ( خمر ذمي مستورة ) أو خمر خلال لزمه ردها لأنها غير
~~ممنوع من إمساكها
# وكذا لو غصب دهنا متنجسا لأنه يجوز الاستصباح به في غير مسجد ( أو تخلل
~~خمر مسلم في يد غاصب
# لزمه رده ) لأنها صارت خلا على حكم ملكه
# فإن تلف ضمنه
# وقوله مسلم ليس بقيد بل خمر الذمي إذا تخلل بيد الغاصب يجب رده بطريق
~~الأولى لأنه كان يجب رده قبل PageV04P077 التخلل فبعده أولى ( لا ما أريق )
~~من خمر مسلم
# ولعل المراد غير خلال ( فجمعه آخر فتخلل ) في يد جامعه
# فلا يلزمه ms1898 رده ( لزوال يده هنا ) بالإراقة ( وإن أتلف ) غاصب أو غيره (
~~الكلب أو الخمر ولو كان المتلف ذميا لم تلزمه قيمتهما ) لأنهما ليس لهما
~~عوض شرعي لأنه لا يجوز بيعهما ( كخنزير
# و ) ك ( خمر غير مستورة ) ولو لذمي ( وتجب إراقة خمر المسلم ) غير الخلال
~~لأنه لا يقر على اقتنائه ( ويحرم ردها ) أي الخمر ( إليه ) أي المسلم غير
~~الخلال لأنه إعانة له على ما يحرم عليه ( وإن غصب جلد ميتة نجسة
# لم يلزمه ) أي الغاصب ( رده ) ولو دبغه ( لأنه لا يطهر بدبغه
# ولا قيمة له ) لأنه لا يصح بيعه
# واختار الحارثي يجب رده حيث قلنا ينتفع به في اليابسات لأن نفعا مباحا
~~كالكلب المقتنى
# وصححه في تصحيح الفروع
# وهو القياس
# وقطع به ابن رجب
# واختاره أيضا الموضح
# وقال وصرحوا بوجوب رده في الإقرار بالمجمل ( وإن استولى على حر لم يضمنه
~~بذلك ولو ) كان ( صغيرا ) لأنه ليس بمال ( ويأتي في الديات إن شاء الله
~~تعالى ) بأوضح من ذلك
# لكن تقدم في الباب قبله إذا أبعده عن بيت أهله يلزمه رده ومؤنته عليه
# ولا يضمن دابة عليها مالكها الكبير ومتاعه لأنها في يد مالكها
# نقله ابن رجب عن القاضي
# وجزم به في المنتهى ( ويضمن ) الغاصب ( ثيابه ) أي ثياب حر صغير ( وحليه
~~) وإن لم ينزعه عنه لأنه مال
# أشبه ما لو كان منفردا ( وإن استعمله ) أي الحر كبيرا كان أو صغيرا (
~~كرها أو حبسه مدة فعليه أجرته ) لأن منفعته مال يجوز أخذ العوض عنها
# فضمنت بالغصب ( ك ) منافع ( العبد
# وإن منعه ) أي منع إنسان آخر ( العمل من غير حبس
# فلا ) ضمان عليه في منافعه ( ولو ) كان الممنوع ( عبدا ) لأن منافعه فاتت
~~تحت يده
# فلا يضمنها الغير
#
# | فصل ( ويلزمه ) أي الغاصب
# ( رد المغصوب إلى محله ) الذي غصبه منه ( وإن بعد إن قدر على رده ) أي إن
~~كان باقيا لقوله صلى الله عليه وسلم على اليد ما أخذت حتى تؤديه رواه أبو
~~داود والترمذي وابن ماجه وحسنه الترمذي ولما روى عبد الله بن السائب عن
~~أبيه عن ms1899 جده لا يأخذن أحدكم متاع أخيه لاعبا أو جادا ومن أخذ عصا
~~PageV04P078 أخيه فليردها رواه أبو داود ( ولو غرم ) الغاصب ( عليه ) أي
~~الرد ( أضعاف قيمته ) لأنه هو المعتدي
# فلم ينظر إلى مصلحته
# فكان أولى بالغرامة ( فإن قال ربه ) أي المغصوب المبعد ( دعه ) مكانه (
~~وأعطني أجرة رده ) إلى مكانه ( وإلا ألزمتك برده ) لم يلزمه لأنها معاوضة
~~فلا يجبر عليها ( أو طلب ) رب المغصوب ( منه ) أي الغاصب ( حمله إلى مكان
~~آخر في غير طريق الرد
# لم يلزمه ) أي الغاصب
# ولو كان أقرب لأنها معاوضة ( وإن قال المالك دعه ) أي المغصوب ( لي في
~~المكان الذي نقلته إليه لم يملك الغاصب رده ) إلى المكان الذي غصبه منه
# لأنه تصرف لم يؤذن له فيه ( وإن قال ) المالك ( رده ) أي المغصوب ( إلى
~~بعض الطريق ) إلى الموضع الذي غصبه منه ( لزمه ) رده إليه لأنه يلزمه إلى
~~جميع المسافة
# فلزمه إلى بعضها كما لو أسقط رب الدين عن المدين بعض الدين وطلب منه
~~باقيه ( ومهما اتفقا عليه من ذلك ) المذكور ( جاز ) لأن الحق لهما ( وإن
~~خلطه ) أي المغصوب ( بما يمكن تمييزه منه أو ) يمكن ( تمييز بعضه كحنطة )
~~خلطها ( بشعير أو بسمسم أو ) خلط ( صغار الحب بكباره ) لو اتحد الجنس ( أو
~~) اختلط ( زبيب أحمر بأسود ) وما أشبهه ( لزمه ) أي الغاصب ( تخليصه ورده )
~~إلى مالكه ( وأجرة المميز عليه ) أي الغاصب لأنه بسبب تعديه فكان أولى
~~بغرمه من مالكه
# لكون الشارع لم ينظر إلى مصلحة المتعدي ( وإن ) اختلط المغصوب بغيره و (
~~لم يمكن تمييزه فسيأتي في الباب
# وإن شغل المغصوب بملكه كحجر بنى ) الغاصب ( عليه أو خيط خاط به ثوبه أو
~~نحوه فإن بلي الخيط وانكسر الحجر ) بحيث لا ينتفع به وإلا رده مع أرشه ( أو
~~كان مكانه خشبة فتلفت ) الخشبة ( لم يجب رده ) لأنه صار مستهلكا ( ووجبت
~~قيمته ) كما لو أتلفه ( وإن كان ) الحجر أو الخشبة أو الخيط ( باقيا بحاله
~~) أو متغيرا ( لزمه رده ) مع أرش نقصه إن نقص ( وإن انتقض البناء ) برد
~~الحجر أو الخشبة ( وتفصل الثوب ) برد الخيط ms1900 لأنه مغصوب أمكن رده
# فوجب كما لو لم يبن عليه أو يخيط به وإن وصل به ( وإن سمر ) الغاصب (
~~بالمسامير ) المغصوبة ( بابا لزمه ) أي الغاصب ( قلعها وردها ) للخبر
# ولا أثر لضرره لأنه حصل بتعديه PageV04P079 ( وإن كانت المسامير من
~~الخشبة المغصوبة أو ) كانت من ( مال المغصوب منه فلا شيء للغاصب ) في نظير
~~عمله لتعديه به ( وليس له ) أي الغاصب ( قلعها ) لأنه تصرف لم يؤذن له فيه
~~( إلا أن يأمره المالك ) بقلعها ( فيلزمه ) القلع ولا أثر لضرره لأنه حصل
~~بتعديه ( وإن كانت المسامير للغاصب فوهبها للمالك لم يجبر المالك على
~~قبولها ) من الغاصب لما عليه من المنة ( وإن استأجر الغاصب على عمل شيء من
~~هذا الذي ذكرناه فالأجر عليه ) لأنه غر العامل
# ولا شيء على المالك لأنه لم يأذن فيه ( وإن زرع ) الغاصب ( الأرض فردها
~~بعد أخذ الزرع
# فهو للغاصب ) قال في المبدع بغير خلاف نعلمه لأنه نماء ماله ( وعليه ) أي
~~الغاصب ( أجرتها ) أي الأرض ( إلى وقت تسليمها ) لأنه استوفى نفعها
# فوجب عليه عوضه كما لو استوفاه بالإجارة ولأن المنفعة مال
# فوجب أن تضمن كالعين ( و ) عليه ( ضمان النقص ) إن نقصت كسائر الغصوب (
~~ولو لم يزرعها ) أي المغصوبة الغاصب ( فنقصت لترك الزراعة كأراضي البصرة أو
~~نقصت ) المغصوبة ( لغير ذلك
# ضمن ) الغاصب ( نقصها ) لأنه نقص حصل بيده العادية ( وإن أدركها ) أي
~~الأرض ( ربها والزرع قائم ) لم يحصد ( فليس له إجبار الغاصب على قلعه ) لما
~~روى رافع بن خديج أن النبي صلى الله عليه وسلم قال من زرع في أرض قوم بغير
~~إذنهم فليس له من الزرع شيء وله نفقته رواه أحمد وأبو داود والترمذي وحسنه
~~ولأنه أمكن رد المغصوب إلى مالكه من غير إتلاف مال الغاصب على قرب من
~~الزمان فلم يجز إتلافه
# كما لو غصب سفينة فحمل فيها متاعه وأدخلها لجة البحر لا يجبر على إلقائه
~~فكذا هنا صيانة للمال عن التلف
# وفارق الشجر لطول مدته
# وحديث ليس لعرق ظالم حق محمول عليه لأن حديثنا في الزرع فيحصل الجمع
~~بينهما ( ويخير ) مالك ms1901 الأرض ( بين تركه ) أي الزرع ( إلى الحصاد بأجرته )
~~أي أجرة مثله وأرش نقصها إن نقصت ( وبين أخذه بنفقته ) لأن كل واحد منهما
~~يحصل به غرضه
# فملك الخيرة بينهما تحصيلا لغرضه ( فيرد ) المالك إن اختار أخذ الزرع
~~للغاصب ( مثل البذر وعوض لواحقه من حرث وسقي وغيرهما ) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم في الحديث السابق وله نفقته قال الإمام إنما أذهب إلى هذا الحكم
~~استحسانا على خلاف القياس
# وظاهره ولو كان عمل الحرث ونحوه بنفسه لأن العمل متقوم استهلك لمصلحة
~~الزرع فوجب رد عوضه كما لو استأجر من عمله
# وهذا أحد احتمالين ذكرهما الحارثي ( ولا أجرة ) على الغاصب في الأرض
~~المغصوبة إذا اختار المالك أخذ الزرع بنفقته ( مدة مكثه ) أي الزرع ( في
~~الأرض ) المغصوبة لأن منافع الأرض في هذه المدة عادت إلى المالك
# فلم يستحق عوضها على PageV04P080 غيره ( ويزكيه ) أي الزرع ( رب الأرض إن
~~أخذه قبل وجوب الزكاة ) بأن تملكه قبل اشتداده لوجوبها وهو في ملكه ( و )
~~إن تملكه ( بعد ) ه أي بعد وجوب بأن تملكه بعد الاشتداد
# فزكاته ( على الغاصب ) لأنه المالك وقت وجوبها
# صححه في الإنصاف
# قال في تصحيح الفروع وهذا الصحيح
# وقواعد المذهب تقتضيه
# والوجه الثاني تزكية آخذه
# وهو مقتضى المنصوص واختيار الخرقي وأبي بكر وابن أبي موسى والحارثي
~~وغيرهم لأنهم اختاروا أن الزرع من أصله لرب الأرض
# ولكن المذهب الأول
# انتهى
# ومقتضى كلامه في التنقيح والمنتهى في الزكاة إن المذهب الثاني
# وإن قلنا الملك للغاصب إلى أخذه ويفرق بين رب الأرض والمشتري بأن رب
~~الأرض يتملكه بنفقته
# فملكه استند إلى أول وجوده بخلاف المشتري ( وإن غرسها ) أي الأرض
~~المغصوبة ( الغاصب أو بنى فيها ولو ) كان الغاصب ( شريكا ) في الأرض
~~المغصوبة ( أو فعله ) أي غرس أو بنى في الأرض أجنبي أو شريك ( من غير غصب
~~بلا إذن ) رب الأرض ( أخذ ) أي ألزم ( بقلع غراسه و ) قلع ( بنائه ) إذا
~~طالبه رب الأرض بذلك
# لقوله صلى الله عليه وسلم ليس لعرق ظالم حق رواه الترمذي وحسنه
# وفي رواية أبي داود والدارقطني ms1902 من حديث عروة بن الزبير قال ولقد أخبرني
~~الذي حدثني هذا الحديث أن رجلين اختصما إلى النبي صلى الله عليه وسلم غرس
~~أحدهما نخلا في أرض الآخر
# فقضى لصاحب الأرض بأرضه
# وأمر صاحب النخل أن يخرج نخله منها
# فلقد رأيتها وإنها لتضرب أصولها بالفؤوس وإنها لنخل عم قال أحمد العم
~~الطوال
# ( و ) أخذ الغاصب أيضاب ( تسوية الأرض وأرش نقصها ) لأنه ضرر حصل بفعله
# فلزمه إزالته كغيره ( و ) عليه ( أجرتها ) أي أجرة مثل الأرض مدة
~~احتباسها لأن منافعها ذهبت تحت يده العادية
# فكان عليه عوضها كالأعيان ( ثم إن كانت آلات البناء من المغصوب ) بأن كان
~~فيه لبن أو آجر أو ضرب منه لبنا أو آجرا أو بنى به فيه ( ف ) عليه ( أجرتها
~~مبنية ) لأن البناء والأرض ملك للمغصوبة منه الأرض
# ولا أجرة للغاصب لبنائه ( وألا ) تكن آلات البناء من المغصوب بل كانت
~~الآلات للغاصب فعليه ( أجرتها غير مبنية ) لأنه إنما غصب وحدها
# وأما بناؤه بآلاته فله ( فلو أجرها ) أي أجر الغاصب الأرض المغصوبة
~~المبنية بآلاته مع ما بها من بناء ( فالأجرة ) PageV04P081 المستقرة على
~~المستأجر ( لهما ) أي مشتركة بين الأرض ورب البناء ( بقدر قيمتهما ) أي
~~قيمتي منفعتيهما
# فينظر كم أجرة الأرض مبنية ثم أجرتها خالية فما بينهما فهو أجرة البناء
# فيوزع ما يؤخذ من المستأجر على أجرة الأرض وأجرة البناء فيختص كل واحد
~~بأجرة ماله ( ولو جصص الغاصب الدار ) ونحوها ( أو زوقها فحكمها كالبناء )
~~لأنه شغل ملك غيره بما لا حرمة له ( ولو غصب ) إنسان ( أرضا وغراسا من شخص
~~واحد فغرسه فيها فالكل لمالك الأرض ) ولا شيء للغاصب في نظير فعله لتعديه
# ( فإن طالبه ) أي الغاصب ( ربها بقلعه ) أي الغراس ( وله في قلعه غرض
~~صحيح أجبر ) الغاصب ( عليه ) لأنه فوت على المالك غرضا مقصودا بالأرض
# فأوخذ بإعادتها إلى ما كانت عليه ( وعليه ) أي الغاصب
# وفي نسخة وعلى ( تسوية الأرض و ) أرش ( نقصها و ) أرش ( نقص الغراس )
~~لحصوله بتعديه ( وإن لم يكن ) للمالك ( في قلعه غرض صحيح لم يجبر ) الغاصب
~~على القلع لأنه ms1903 سفه ( وإن أراد الغاصب قلعه ) أي قلع الغراس أو البناء (
~~ابتداء ) من غير طلب من المالك ( فله منعه ) من القلع لأنهما ملكه
# فليس لغيره التصرف عليه بغير إذنه ( ويلزمه ) أي الغاصب ( أجرته ) أي
~~المغصوب إذا بناه الغاصب بآلات من المغصوب ( مبنيا ) لأن البناء والأرض ملك
~~لربهما وتقدم
# وإن غصب أرضا لرجل وغرسا من آخر وغرسه في الأرض ثم وقع النزاع في مؤنة
~~القلع فكما لو حمل السيل غرسا إلى أرض آخر فنبت فيها على ما تقدم في
~~العارية
# وهذا معنى كلام المجد
# فإذا قلنا ليس له قلعه مجانا وغرم أرش النقص رجع رب الأرض به على الغاصب
~~لأنه تسبب في غرمه وكذا إذا زرع الأرض المغصوبة ببذر الغير هل له تبقيته
~~بأجرة أو مجانا على وجهين
# فإذا قلنا لا أجرة
# فهي على الغاصب
# وعلى الوجه الآخر تكون على صاحبه
# هذا حاصل كلام المجد ( ورطبة ونحو ) كنعناع وبقول مما يجرز مرة بعد أخرى
~~أو يتكرر حمله كقثاء وباذنجان ( كزرع فيما تقدم ) في أن رب الأرض إذا أدركه
~~قائما له أن يتملكه بنفقته لأنه ليس له أصل قوي
# أشبه الحنطة والشعير ( لا كغرس ) أي ليس حكمه حكم الغرس وإذا غصب الأرض
~~فغرسها وأثمرت فأدركها ربها بعد أخذ الغاصب فهي له
# وكذا لو أدركها والثمرة عليها لأنها ثمرة شجره
# فكانت له كأغصانها
# قدمه في المغني والشرح والفائق والرعايتين والحاوي الصغير وابن رزين
~~والمبدع
# وصححه PageV04P082 الحارثي
# قال والقياس على الزرع ضعيف
# وعنه كالزرع إن أدركها قبل الجذاذ أخذها
# وعليه النفقة
# واختاره القاضي ( ولو أراد مالك الأرض ) المغصوبة ( أخذ البناء والغراس )
~~من الغاصب ( مجانا أو ) أراد أخذهما ( بالقيمة وأبى مالكه ) أي الغراس أو
~~البناء الإعطاء ( لم يكن له ) أي مالك ( ذلك ) لأنه عين مال الغاصب فلم
~~يملك رب الأرض أخذه كما لو وضع فيها أثاثا أو نحوه
# وقال المجد في شرحه لصاحب الأرض تملك البناء والغراس بقيمته مقلوعا إذا
~~كانت الأرض تنقص بقلعه ( وإن اتفقا ) أي مالك الأرض ومالك الغراس أو البناء
~~( على تعويضه ) أي ms1904 على أن يعوض رب الأرض رب الغراس أو البناء ( عنه جاز )
~~لأن الحق لا يعدوهما ( وإن وهب الغاصب الغراس والبناء لمالك الأرض ليتخلص )
~~الغاصب ( من قلعه فقبله المالك جاز ) لتراضيهما ( وإن أبى ) مالك الأرض (
~~قبوله ) أي الغراس أو البناء من الغاصب ( وكان ) لرب الأرض ( في قلعه غرض
~~صحيح لم يجبر ) رب الأرض ( على قبوله ) من الغاصب لأنه يفوت غرضه الصحيح
# فإن لم يكن في قلعه غرض صحيح ففيه احتمالان
# أحدهما إنه يسقط الطلب عن الغاصب بقلعه لأنه سفه
# وقد زاد زيادة تنفعه ولا تضره
# والثاني لا لأنه عقد يعتبر له الرضا فلم يجبر عليه كالبيع
# قال في الإنصاف الأولى أن لا يجبر ( وإن أخذ ) الغاصب أو غيره ( تراب أرض
~~) بغير إذن ربها ( فضربه لبنا رده ) لأنه عين مال رب الأرض ( ولا شيء له )
~~في نظير عمله لتعديه به ( إلا أن يجعل ) الغاصب ( فيه تبنا له ) أي للغاصب
~~( فله أن يحله ) أي اللبن ( ويأخذ تبنه ) قال الحارثي لكن عليه ضمان اللبن
~~لأنه قد تمحض للمالك ملكا ( إن كان يحصل منه شيء ) لأنه عين ماله
# وإن لم يكن يحصل منه فليس له حله بغير إذن ربه لأنه تصرف في مال الغير
~~لغير حاجة ( وإن طالبه المالك بحله ) أي اللبن ( لزمه ) أي الغاصب حله ( إن
~~كان فيه ) أي الحل ( غرض صحيح ) وإلا فلا لأنه سفه ( وإن جعله ) أي التراب
~~بعد ضربه ( آجرا ) وهو اللبن المشوي ( أو فخارا ) بفتح الفاء ( لزمه ) أي
~~الغاصب ( رده ) للمالك ( ولا أجر له لعمله ) لأنه عدوان ( وليس له ) أي
~~الغاصب ( كسره ) أي الآجر أو الفخار ( ولا للمالك إجباره عليه ) أي الكسر
~~لأنه إضاعة مال بلا فائدة ( وإن غصب ) إنسان ( فصيلا ) أو مهرا ونحوه (
~~فأدخله داره فكبر وتعذر خروجه بدون نقض الباب أو ) غصب ( خشبة وأدخلها داره
~~ثم بنى الباب ضيقا ) بحيث PageV04P083 ( لا تخرج ) الخشبة ( إلا بنقضه
# وجب نقضه ) أي الباب لضرورة وجوب الرد ( ورد الفصيل والخشبة ) لربهما
# ولا شيء على ربهما لأن المتعدي أولى بالضرر ( وإن كان حصوله ) أي ms1905 الفصيل
~~( في الدار من غير تفريط من صاحبها ) بأن دخل الفصيل بنفسه أو أدخله ربه (
~~نقض الباب وضمانه على صاحب الفصيل ) لأنه لتحصيل ماله فيغرم مالكه أرش نقض
~~البناء وإصلاحه ( وأما الخشبة ) إذا حصلت في الدار من غير تفريط صاحبها (
~~فإن كان كسرها أكثر ضررا من نقض الباب ) بأن تنقض قيمتها بالكسر أكثر من
~~أرش نقضه وإصلاحه ( فكالفصيل ) فينقض الباب ويغرم صاحبها أرش نقضه وإصلاحه
~~( وإن كان ) كسرها ( أقل ) ضررا ( كسرت ) ولا شيء على صاحب الدار لعدم
~~عدوانه ( وإن كان حصوله ) أي ما ذكر من الفصيل أو الخشبة ( في الدار بعدوان
~~من صاحبه كمن غصب دارا وأدخلها فصيلا أو خشبة أو تعدى على إنسان فأدخل داره
~~فرسا ونحوها ) بغير إذنه ( كسرت الخشبة وذبح الحيوان ) المأكول ( وإن زاد
~~ضرره على نقض البناء ) لأن ربه هو الذي أدخل الضرر على نفسه بعدوانه
# وإن كان الحاصل من ذوات التركيب كالتوابيت والأسرة
# فكذلك إن فرط مالك الدار نقض الباب من غير أرش
# وإن فرط مالكه فكك التركيب ( وإن باع ) إنسان ( دارا وفيها ما يعسر
~~إخراجه كخواب ) غير مدفونة ( وخزائن ) غير مسمورة لما تقدم في البيع إنه
~~يتناول المتصل بها ( أو حيوان وكان نقض الباب أقل ضررا من بقاء ذلك في
~~الدار أو ) من ( تفصيله ) أي ما يتأتى تفصيله كخزائن ( و ) من ( ذبح
~~الحيوان ) المأكول ( نقض ) الباب ( وكان ) أرش نقضه و ( إصلاحه على البائع
~~) لأنه لتخليص ماله
# وكذا لو باع دارا وله فيها أسرة وتعذر الإخراج والتفكيك ( وإن كان ) نقض
~~الباب ( أكثر ضررا ) من بقاء ذلك في الدار ومن تفصيله وذبح الحيوان ( لم
~~ينقض ) الباب لعدم فائدته ( ويصطلحان على ذلك بأن يشتريه مشتري الدار وغير
~~ذلك ) بأن يهبه له البائع ونحوه
# وهذا اختيار الموفق
# وقال القاضي وابن عقيل وصاحب التلخيص وغيرهم بنقض الباب
# وعلى البائع ضمان النقض ( وإن غصب لوحا فرقع به سفينة لم يقلع وهي ) أي
~~السفينة ( في اللجة حتى تخرج ) السفينة ( منها ) أي اللجة ( وترسى إن خيف
~~عليها ) الغرق ( بقلعه ) لأن في قلعه ms1906 إفسادا لمال الغير مع إمكان رد الحق
~~إلى مستحقه بعد زمن يسير بدونه ( ولو لم يكن فيها إلا مال الغاصب أو لم يكن
~~PageV04P084 فيها ذو روح محترم ) خلافا لأبي الخطاب لأنه أمكن رد المغصوب
~~من غير إتلاف
# كما لو كان فيها مال غيره ( وعليه ) أي الغاصب ( أجرته ) أي اللوح ( إليه
~~) أي إلى رده لذهاب منافعه بيده وأرش نقصه إن نقص ( وإن كان اللوح في
~~أعلاها ) أي السفينة ( بحيث لا تغرق بقلعه
# لزمه قلعه ) ورده لربه كما لو كانت بالساحل ( ولصاحب اللوح طلب قيمته حيث
~~تأخر القلع ) لكونها في اللجة وخيف غرقها للحيلولة ( فإذا أمكن رد اللوح )
~~إلى ربه ( استرجعه ورد القيمة ) لزوال الحيلولة
# وعلى الغاصب الأجرة إلى حين بذله القيمة فقط
# ولا يملكه ببذلها بل يملكها ربه ( وإن غصب خيطا فخاط به جرح حيوان محترم
~~) من آدمي أو غيره ( وخيف من قلعه ) أي الخيط ( ضرر آدمي ) لم يقلع وعليه
~~قيمته ( أو ) خيف من قلعه ( تلف غيره ) الآدمي ( فعليه ) أي الغاصب ( قيمته
~~) أي الخيط لأنه تعذر رد الحق إلى مستحقه
# فوجب رد بدله
# وهو القيمة
# ولا يلزمه القلع لأن الحيوان آكد حرمة من بقية المال
# وكذا لو شد بالمغصوب جرحا يثغب دمه أو جبر به نحو ساق مكسور ( وغير
~~المحترم ) مبتدأ خبره ( كالمرتد والحربي والكلب العقور والخنزير ) فإذا خاط
~~جرح ذلك بالخيط المغصوب وجب رده لأنه لا يتضمن تفويت ذي حرمة
# أشبه ما لو خاط به ثوبا ( وإن كان ) الحيوان ( مأكولا ) وخاط جرحه بالخيط
~~المغصوب وهو ملك ( للغاصب ذبح ) الحيوان ولو نقصت به قيمته أكثر من ثمن
~~الخيط أو لم يكن معدا لأكل كالخيل ( ولزمه ) أي الغاصب ( رده ) أي الخيط
~~لربه لأنه متمكن من رده بذبح الحيوان والانتفاع بلحمه ولا أثر لتضرره بذلك
~~لتعديه ( وإن كان ) الحيوان الذي خيط جرحه محترما ( غير مأكول رد ) الغاصب
~~( قيمة الخيط ) لأن حرمة الحيوان آكد كما سبق ( وإن مات الحيوان ) الذي خيط
~~جرحه بالخيط المغصوب ( لزمه ) أي الغاصب
# ( رده ) أي الخيط لربه
# لزوال حرمة الحيوان ms1907 بموته ( إلا أن يكون آدميا معصوما فيرد القيمة ) أي
~~قيمة الخيط لأن حرمة الآدمي ميتا كحرمته حيا ( وإن غصب جوهرة فابتلعتها
~~بهيمة
# فحكمها حكم الخيط ) الذي خاط به جرحها على ما سبق تفصيله ( ولو ابتلعت
~~شاته ) أي شاة إنسان ( ونحوها ) أي الشاة من كل ما يؤكل ( جوهرة آخر غير
~~مغصوبة وتوقف إخراجها ) أي الجوهرة ( على ذبحها ) أي الشاة ونحوها ( ذبحت
~~بقيد كون الذبح أقل ضررا ) من الضرر الحاصل بتركها ( قاله الموفق وغيره
# وقال الحارثي واختار الأصحاب عدم القيد ) لكون الذبح أقل ضررا على ما مر
~~في مثله PageV04P085
# ( وعلى مالك الجوهرة ضمان نقص الذبح ) لأنه لتخليص ماله ( إلا أن يفرط
~~مالك الشاة بكون يده عليها
# فلا شيء له ) مما نقصه الذبح ( لتفريطه
# ولو أدخلت البهيمة رأسها في قدر ونحوه ولم يمكن إخراجه ) أي الرأس ( إلا
~~بذبحها وهي ) أي البهيمة ( مأكولة
# فقال الأكثرون ) منهم القاضي وابن عقيل ( إن كان ) دخول رأسها ( لا
~~بتفريط من أحد كسر القدر ) لرد ما حصل فيه بغير عدوان لربه ( ووجب الأرش
~~على مالك البهيمة ) لأنه لتخليص ماله ( وإن كان ) دخول رأسها ( بتفريط
~~مالكها بأن أدخل رأسها بيده ) في نحو القدر ( أو كانت يده عليها ) حال
~~الدخول ( ونحوه
# ذبحت من غير ضمان ) على رب الإناء لأن التفريط من جهته
# فهو أولى بالضرر ممن لم يفرط ( وإن كانت ) الفعلة ( بتفريط مالك القدر
~~بأن أدخله بيده أو ألقاها ) أي القدر ( في الطريق
# كسرت ) القدر أو نحوها ( ولا أرش ) لها على رب الشاة ونحوها لأن المفرط
~~أولى بالضرر
# وقال الموفق والشارح يعتبر أقل الضررين
# فإن كان الكسر هو الأقل تعين وإلا ذبح
# والعكس كذلك
# ثم قال من أيهما كان التفريط فالضمان عليه
# وإن لم يحصل تفريط من واحد منهما فالضمان على صاحب البهيمة إن كسر القدر
# وإن ذبحت البهيمة فالضمان على صاحب القدر ( ولو قال من عليه الضمان أنا
~~أتلف مالي ولا أغرم شيئا للآخر
# كان له ذلك ) لأنه رضي بإضرار نفسه ( وإن كانت ) البهيمة التى أدخلت
~~رأسها في نحو القدر ms1908 ( غير مأكولة كسرت القدر
# ولا تقتل البهيمة بحال
# ولو اتفقا على القتل لم يمكنا ) منه لأنه صلى الله عليه وسلم نهى عن ذبح
~~الحيوان لغير مأكلة ويحرم ترك الحال على ما هو عليه لما فيه من تعذيب
~~الحيوان ( ومن وقع في ) نحو ( محبرته دينار ونحوه ) كجوهرة لغيره ( بتفريط
~~صاحبها ) أي المحبرة ( فلم يخرج ) الدينار منها ( كسرت مجانا ) أي ولا شيء
~~على رب الدينار لرب المحبرة لأنه المفرط ( وإن لم يفرط ) رب المحبرة ( خير
~~رب الدينار ) فرط أو لم يفرط ( بين تركه فيها ) إلى أن تنكسر ( وبين كسرها
~~وعليه قيمتها ) لأنه لتخليص ماله ( فإن بذل ربها بدله وجب قبوله ) ولم يجز
~~له كسرها لأنه بذل له ما لا يتفاوت به حقه دفعا للضرر عنه
# فلزمه قبوله لما فيه من الجمع بين الحقين ( فإن بادر ) رب الدينار ( فكسر
~~) المحبرة ( عدوانا
# لم يلزمه أكثر من قيمتها ) كسائر المتلفات ( وإن كان السقوط لا بفعل أحد
~~بأن سقط من مكان أو ألقاه طائر أو هر
# وجب الكسر
# وعلى رب الدينار PageV04P086 الأرش ) أي أرش ما نقص بالكسر لأنه لتخليص
~~ماله ( فإن كانت المحبرة ثمينة ) أي غالية الثمن ( وامتنع رب الدينار من
~~ضمانها في مقابلة الدينار فيقال له إن شئت أن تأخذ ) دينارك ( فاغرم ) أرش
~~كسرها ( وإلا ) تشاء أن تأخذه ( فاترك ) الدينار حتى تنكسر ( ولا شيء لك )
~~بدله ( ولو غصب ) إنسان ( الدينار ) أو نحوه ( فألقاه في محبرة آخر ) أو
~~نحوها من كل إناء ضيق الرأس ( أو سقط ) الدينار ( فيها ) أي المحبرة ( بغير
~~فعله ) أي الغاصب ( تعين الكسر ) لرد عين المال المغصوب من غير إضاعة مال (
~~وعلى الغاصب ضمانها إلا أن يزيد ضرر الكسر على التبقية فيسقط ) الكسر (
~~ويجب على الغاصب ضمان الدينار ) فيعطى رب الدينار بدله ولا تكسر لأن في
~~كسرها إذن إضاعة للمال وهي منهي عنها
# ولو بادر رب الدينار وكسرها لم يلزمه إلا قيمتها وجها واحدا
# قاله في الإنصاف وغيره
#
# | فصل ( وإن زاد المغصوب ) بيد الغاصب أو غيره
# ( لزمه رده بزيادته متصلة كانت كالسمن وتعلم ms1909 صنعة أو منفصلة كالولد ) من
~~بهيمة
# وكذا من أمة إلا أن يكون جاهلا فهو حر ويفديه بقيمته يوم الولادة ويأتي (
~~والكسب ) لأنه من نماء المغصوب وهو لمالكه فلزمه رده كالأصل ( ولو غصب
~~جارحا ) فصاد به ( أو قوسا ) أو سهما
# قاله في المغني ( فصاد ) الغاصب أو غيره ( به أو ) غصب ( شبكة أو شركا )
~~أو فخا ونحوه ( فأمسك ) الشرك أو الشبكة ( شيئا أو ) غصب ( فرسا فصاد عليه
~~أو غنم فهو لمالكه ) أي فالصيد في الكل وغنم الفرس لمالك الجارح والقوس
~~والشبكة والشرك والفرس لأن ذلك كله بسبب ملكه
# فكان له كما لو غصب عبدا فصاد ( ولا أجرة له ) أي لا يلزم الغاصب أجرة
~~للجارح أو القوس أو الشبكة أو الشرك أو الفرس ( مدة اصطياده ) وغزو الفرس
~~لأن منافع المغصوب في هذه المدة عادت إلى المالك
# لم يستحق عوضها على غيره كما لو زرع الغاصب الأرض المغصوبة فأخذ المالك
~~الزرع بنفقته
# وكذا لو غصب عبدا فصاد أو كسب
# فهو لسيده
# ولا أجرة للعبد على الغاصب في مدة كسبه وصيده لما تقدم
# وإن غصب كلبا وصاد به ففي التلخيص هو للغاصب
# ( وإن غصب منجلا فقطع ) الغاصب PageV04P087 غيره ( به خشبا أو حشيشا
# فهو ) أي الخشب أو الحشيش ( للغاصب ) لحصول الفعل منه ( كالحبل ) المغصوب
~~( يربط به ) الغاصب ما يجمعه من حطب ونحوه
# وكما لو غصب سيفا فقاتل به وغنم ( وإن غصب ثوبا فقصره ) الغاصب بنفسه أو
~~بأجرة ( أو ) غصب ( غزلا فنسجه أو ) غصب ( فضة أو حديدا فضربه أبرا أو
~~أواني أو غيرهما أو ) غصب ( خشبا فنجره بابا أو نحوه ) كرفوف ( أو ) غصب (
~~شاة فذبحها وشواها ) لزمه رد ذلك وأرش نقصه ولا شيء له في نظير عمله لتعديه
~~( وذبحه ) أي الغاصب ( إياها ) أي الشاة ( لا يحرمها بمعنى أنها ليس ) هو
~~أي الشان أن الشاة ( صارت كالميتة ) لأنها مذكاة ممن فيه أهلية الذكاة (
~~لكن لا يجوز ) للغاصب ولا غيره ( أكلها ولا التصرف فيها إلا بإذن مالكها )
~~كسائر الأموال ( ويأتي في القطع في السرقة أو ) غصب ( طينا فضربه لبنا ms1910 ) أو
~~آجرا ( أو فخارا أو ) غصب ( حبا فطحنه ) أو دقيقا فعجنه وخبزه ونحوه ( رد
~~ذلك ) إلى مالكه لأنه عين ماله ولأنه لو فعله بملكه لم يزل عنه
# فكذا بملك غيره ( بزيادته ) إن زاد ( وأرش نقصة ) إن نقص
# لكونه حصل بفعله
# ولا فرق بين نقص العين أو القيمة أو هما ( ولا شيء له ) أي للغاصب بعمله
~~المؤدي إلى الزيادة لأنه تبرع في ملك غيره فلم يستحق لذلك عوضا كما لو غلى
~~زيتا فزادت قيمته ( لكن إن أمكن الرد إلى الحالة الأولى كحلي ودراهم
~~ونحوهما ) من أواني من حديد ونحوه وسكاكين ونعال ( فللمالك إجباره ) أي
~~الغاصب ( على الإعادة ) إلى الحالة الأولى لأن عمل الغاصب في المغصوب محرم
# فملك المالك إزالته مع الإمكان
# وظاهر كلامهم هنا وإن لم يكن فيه غرض صحيح لكن مقتضى ما تقدم إنما يملك
~~إجباره إذا كان فيه غرض صحيح
# وجزم به الحارثي ( وما لا يمكن ) رده إلى حالته الأولى ( كالأبواب
~~والفخار ونحوهما ) كالآجر والشاة إذا ذبحها وشواها والحب طحنه ( فليس
~~للغاصب إفساده ولا للمالك إجباره عليه ) لأنه إضاعة مال بغير منفعة ( وتقدم
~~بعضه وإن غصب أرضا فحفر فيها بئرا أو شق ) فيها ( نهرا أو نحوه ) كقناة
~~ودولاب ( فلربها إلزامه بطمها ) أي البئر ونحوها ( وإن كان ) الطم ( لغرض
~~صحيح ) لعدوانه بالحفر ولأنه يضر بالأرض ( وإن أراد الغاصب طمها فإن كان )
~~الطم ( لغرض صحيح كإسقاط ضمان ما يقع فيها ) أي البئر ( أو يكون ) الغاصب (
~~قد نقل ترابها إلى ملكه أو ) إلى ( ملك غيره أو إلى طريق يحتاج إلى تفريغه
~~فله ) أي الغاصب ( طمها ) PageV04P088 بترابها حيث بقي
# فلو فات بسيل أو ريح ونحوه
# فله الطم بغيره من جنسه لا برمل أو كناسة ونحوها
# ذكره الحارثي ( من غير إذن ربها ) تخلصا من ذلك الضرر ( وإن لم يكن له )
~~أي الغاصب ( غرض ) صحيح في الطم ( مثل أن يكون ) الغاصب ( قد وضع التراب في
~~أرض مالكها أو ) وضعه ( في موات وأبرأه ) المالك ( من ضمان ما يتلف بها )
~~أي البئر ونحوها ( وتصح البراءة منه ) قال ms1911 في المغني والشرح لأن الضمان
~~إنما يلزمه لوجود التعدي
# فإذا رضي صاحب الأرض زال التعدي فيزول الضمان
# وليس هذا إبراء مما لم يجب
# وإنما هو إسقاط للتعدي برضاه به ( أو منعه ) المالك ( منه ) أي الطم ( لم
~~يملك ) الغاصب ( طمها ) في هذه الصور لأنه تصرف في ملك الغير بغير إذنه
~~لغير غرض صحيح ومنعه من الطم رضى بالحفر
# فيكون بمنزلة إبرائه من ضمان ما يتلف بها ( ولو كشط ) الغاصب ( تراب
~~الأرض ) المغصوبة ( فطالبه المالك برده وفرشه
# لزمه ) أي الغاصب ( ذلك ) أي الرد والفرش
# وظاهره وإن لم يكن فيه غرض صحيح
# وهو أحد وجهين أطلقهما في المبدع وغيره ( وإن أراده ) أي فرش التراب كما
~~كان ( الغاصب وأباه المالك
# فله ) أي الغاصب ( فعله لغرض صحيح مثل إن كان ) الغاصب ( نقله إلى ملك
~~نفسه فيرده لينتفع بالمكان أو ) كان الغاصب ( طرحه في ملك غيره أو في طريق
~~يحتاج إلى تفريغه ) أي ملك غيره أو الطريق ( وإن كان ) الغاصب أراد فرش
~~التراب الذي كشطه ( لا لغرض صحيح
# فلا ) يمكن منه بلا إذن المالك لأن فيه تصرفا في ملك الغير بغير إذنه
~~لغير حاجة ( وإن غصب حبا فزرعه أو ) غصب ( بيضا فصار ) البيض ( فراخا أو )
~~غصب ( نوى ) فغرسه ( فصار غرسا أو ) غصب ( غصنا ) فغرسه ( فصار شجرا
# رده ) الغاصب لمالكه لأنه عين مال مالكه ( ولا شيء له ) أي للغاصب في
~~عمله لأنه تبرع به ( وإن نقص ) المغصوب ( ولو ) كان نقصه ( بنبات لحية عبد
~~أمرد أو ) كان نقصه ب ( ذهاب رائحة مسك أو قطع ذنب حمار ونحوه ) كبغل وفرس
~~( ضمن ) الغاصب ( نقصه ) الحاصل قبل رده لأنه ضمان مال من غيره جناية
# فكان الواجب ما نقص إذا القصد بالضمان جبر حق المالك بإيجاب قدر ما فوت
~~عليه لأنه لو فات الجميع لوجبت قيمته
# فإذا فات منه شيء وجب قدره من القيمة كغير الحيوان
# ولا يضمن الغاصب ربحا فات بحبس مال تجارة عن مالكه مدة يمكن أن يربح فيها
~~لأنه لا وجود له ( ونص ) الإمام ( أحمد في طيرة جاءت PageV04P089 إلى ms1912 قوم
~~فازدوجت عندهم وفرخت إن الفراخ تبع للأم ويرد على أصحاب الطيرة فراخها )
~~كولد الأمة والبهيمة
# قال في المبدع ويرجع على ربها بما أنفقه إن نوى الرجوع به
# وإلا فلا
# انتهى
# هو واضح إن تعذر استئذانه كما تقدم ( وإن غصب شاة ) أو بقرة أو بدنة
~~ونحوها ( وأنزى عليها فحله فالولد لمالك الأم ) كولد الأمة ( ولا أجرة
~~للفحل ) لعدم إذن ربها ولأنه لا تصح إجارته لذلك قلت وكذا لو غصب نخلة وحصل
~~منها ودي فإنه لمالكها لأن من نمائها ككسب العبد وولد الأمة ( وإن غصب فحل
~~غيره فأنزاه على شاته فالولد له ) أي للغاصب ( تبعا للأم ولا يلزمه أجرة
~~الفحل ) لأنه لا تصح إجارته لذلك ( لكن إن نقص ) الفحل بالإنزاء أو غيره (
~~لزمه ) أي الغاصب ( أرش نقصه ) لتعديه
#
# | فصل ( وإن نقص ) المغصوب بيد الغاصب أو غيره
# ( لزمه ) أي الغاصب ( ضمانه ) أي النقص ( بقيمته ) أي النقص
# فيقوم صحيحا وناقصا
# ويغرم الغاصب ما بينهما لأنه ضمان مال من غير جناية
# فكان الواجب ما نقص إذ القصد بالضمان جبر حق المالك بإيجاب قدر ما فوت
~~عليه ولأنه لو فات الجميع لوجبت قيمته
# فإذا فات منه شيء وجب قدره من القيمة ( ولو ) كان ما نقص ( رقيقا أو بعضه
~~) بأن عمي أو خرس ونحوه أو ذهبت يده أو رجله ونحوهما بنحو أكلة
# و ( لا ) يضمن ما ذهب من الرقيق ( بمقدر من الحر كيده ) فلا يجب فيها نصف
~~القيمة
# ولا تجب القيمة في ذهاب نحو بصره أيضا ( إذا لم يجن ) بالبناء للمفعول (
~~عليه ) أي الرقيق ( وإن جني عليه ) أي الرقيق المغصوب من الغاصب أو غيره (
~~ضمنه ) أي ضمن الغاصب الذاهب بالجناية ( بأكثر الأمرين ) من أرش نقص قيمة
~~المجني عليه أو دية المقطوع لأن سبب كل واحد منهما وجد
# فوجب أكثرهما
# ودخل الآخر فيه
# فإن الجناية واليد وجدا فيه جميعا
# فلو غصب عبدا قيمته ألف فزادت قيمته عنده إلى ألفين ثم قطع يده
# فصار يساوي ألفا وخمسمائة كان عليه مع رده ألف وإن كان القاطع ليده غير
~~الغاصب ms1913
# وقد نقصت قيمته مائتين PageV04P090 قبل
# وصار بعد القطع يساوي أربعمائة
# كان على الجاني أربعمائة لأن جنايته مضمونة بنصف القيمة وهي حين القطع
~~ثمانمائة
# وعلى الغاصب مائتان لأنها نقصت من قيمة العبد في يده
# وللمالك تضمين الغاصب ما عليه وعلى الجاني لأن ما وجد في يده في حكم
~~الموجود منه ( ويرجع غاصب غرم ) الجميع لمالك ( على جان بأرش جناية فقط )
~~لاستقرار ضمانه عليه لأنه أرش جنايته
# فلا يجب عليه أكثر منه
# وللمالك تضمين الجاني أرش الجناية
# ولا يرجع به على أحد لأنه لم يضمنه أكثر مما وجب عليه
# ويضمن الغاصب ما بقي من النقص
# ولا يرجع به على أحد ( فإن خصاه ) أي خصى الغاصب أو غيره العبد المغصوب (
~~ولو زادت قيمته ) بالخصاء ( أو قطع ) الغاصب أو غيره ( منه ) أي المغصوب (
~~ما تجب فيه دية كاملة من الحر ) كأنفه أو ذكره أو يديه ( لزمه رده ورد
~~قيمته ولا يملكه الجاني ) لأن المتلف البعض
# فلا يقف ضمانه على زوال الملك كقطع خصيتي ذكر مدبر ولأن المضمون هو
~~المفوت
# فلا يزول الملك عن غيره بضمانه كما لو قطع تسع أصابع ( وإن كان ) المغصوب
~~( دابة ) ونقصت بجناية أو غيرها ( ضمن ) الغاصب ( ما نقص من قيمتها ولو )
~~كان النقص ( بتلف إحدى عينيها ) أي الدابة
# فيغرم أرش نقصها فقط لأنه الذي فوته على المالك
# وما روى زيد بن ثابت أن النبي صلى الله عليه وسلم قضى في عين الدابة بربع
~~قيمتها وروي عن عمر
# قال في المبدع لا نعرف صحته بدليل احتجاج أحمد بقول عمر دونه مع أن قول
~~عمر محمول على أن ذلك كان قدر نقصها
# ولو كان تقدير الوجب في العين نصف الدية كعين الآدمي ( وإن نقصت قيمة
~~العين ) المغصوبة ( بتغير السعر ) بأن نزل السعر لذهاب نحو موسم ( لم يضمن
~~) الغاصب ما نزل السعر ( سواء ردت العين أو تلفت ) لأن المغصوب لم تنقص
~~عينه ولا صفته
# فلم يلزمه شيء سوى رد المغصوب أو بدله
# والفائت إنما هو رغبات الناس ولا تقابل بشيء ( وإن نقصت ) قيمة ms1914 المغصوب (
~~لمرض ثم عادت ) القيمة ( ببرئه ) رده
# ولا شيء عليه ( أو بيضت عينه ) أي المغصوب من عبد أو أمة ( ثم زال بياضها
~~ونحوه ) بأن نسي صنعة
# فنقصت قيمته ثم تعلمها ( رده ) الغاصب ( ولم يلزمه شيء ) لأن القيمة لم
~~تنقص
# فلم يلزمه شيء ( وإن استرده المالك معيبا مع الأرش ثم زال العيب في يد
~~مالكه ) أي المغصوب ( لم يجب ) على مالكه ( رد الأرش لاستقراره )
~~PageV04P091 أي الأرش ( بأخذ العين ناقصة ) عن حال غصبها نقصا أثر في قيمته
~~( وكذا لو أخذ ) المالك ( المغصوب ) بعد تعيبه ( بغير أرش ثم زال ) العيب (
~~في يده ) أي المالك ( لم يسقط الأرش ) لاستقراره بالرد بخلاف ما لو برىء
~~قبل رده ( وإن زادت ) قيمة المغصوب ( لمعنى في المغصوب من كبر وسمن وهزال )
~~عن سمن مفرط ( وتعلم صنعة ونحو ذلك ) كزوال عجمة وتعلم علم ( ثم نقصت )
~~القيمة بزوال ذلك ( ضمن ) الغاصب ( الزيادة ) لأنها زادت على ملك مالكها
# فلزم الغاصب ضمانها كما لو كانت موجودة حال الغصب
# وفارق زيادة السعر لأنها لو كانت موجودة حال الغصب لم يضمنها
# والصناعة إن لم تكن من عين المغصوب فهي صفة فيه
# ولذلك يضمنها إذا طولب برد العين ( وإن عاد مثل الزيادة الأولى من جنسها
~~مثل إن ) غصب عبدا ف ( سمن فزادت قيمته ثم نقصت ) قيمته ( بزوال ذلك )
~~السمن ( ثم سمن فعادت ) قيمته كما كانت ( لم يضمن ) الغاصب ( ما نقص ) أو
~~لا ثم عاد لأن ما ذهب من الزيادة عاد وهو بيده
# أشبه ما لو مرضت فنقصت قيمتها ثم برئت فعادت القيمة
# وكذا لو نسي صنعة ثم تعلمها أو بدلها فعادت قيمته كما كانت
# لم يضمن شيئا ( وإن كانت ) الزيادة الحاصلة ( من غير جنسها ) أي الزيادة
~~الذاهبة مثل إن غصب عبدا قيمته مائة فتعلم صنعة فصار يساوي مائتين ثم نسيها
~~فصار يساوي مائة ثم سمن فصار يساوي مائتين ( لم يسقط ضمانها ) لأنه لم يعد
~~ما ذهب بخلاف التي قبلها ( وإن غصب عبدا ) أو أمة ( مفرطا في السمن فهزل
~~فزادت قيمته ) بذلك ( أو لم تنقص ) ولم ms1915 تزد ( رده ) الغاصب ( ولا شيء عليه
~~) لأن الشرع إنما أوجب في مثل هذا ما نقص من قيمته ولم يقدر بدله ولم تنقص
~~قيمته فلم يجب عليه شيء غير رده ( وإن نقص المغصوب ) قبل رده ( نقصا غير
~~مستقر ) بأن يكون ساريا غير واقف ( كحنطة ابتلت وعفنت ) وطلبها مالكها قبل
~~بلوغها إلى حالة يعلم فيها قدر أرش نقصها ( خير ) مالكها ( بين أخذ مثلها )
~~من مال غاصب ( وبين تركها ) بيد غاصب ( حتى يستقر فسادها فيأخذها
# و ) يأخذ ( أرش نقصها ) لأنه لا يجب له المثل ابتداء لوجود عين ماله
# ولا أرش العيب
# لأنه لا يمكن معرفته ولا ضبطه إذن وحيث كان كذلك صارت الخيرة إلى المالك
~~لأنه إذا رضي بالتأخير سقط حقه من التعجيل
# فيأخذ العين عند استقرار فسادها PageV04P092 لأنها ملكه
# ويأخذ من الغاصب أرش نقصها لأنه حصل تحت يده العادية
# أشبه تلف جزء من المغصوب
# وقوله ( فإن استقر ) النقص قبل رد المغصوب ( أخذها ) أي الحنطة مالكها (
~~و ) أخذ ( الأرش ) لما سبق ينبغي حمله على ما إذا استقر قبل الطلب لئلا
~~يتكرر مع الذي قبله ( وإن جنى ) القن ( المغصوب ) قبل رده ( فعلى الغاصب
~~أرش جنايته ) لأن جنايته نقص فيه لتعلقها برقبته
# فكان مضمونا على الغاصب كسائر نقصه
# سواء في ذلك ما يوجب القصاص أو المال
# و ( سواء جنى ) القن المغصوب ( على سيده أو ) على ( أجنبي ) لأن جنايته
~~على سيده من جملة جناياته
# فكانت مضمونة على الغاصب كالجناية على الأجنبي وكذا حكم ما أتلفه القن
~~المغصوب من مال أجنبي أو سيده لما سبق
# ولا يسقط ذلك برد الغاصب له لأن السبب وجد في يده
# فلو بيع في الجناية بعد الرد رجع ربه على الغاصب بالقدر المأخوذ منه
~~لاستقراره عليه ( وجنايته ) أي المغصوب ( على غاصبه وعلى ماله هدر ) لأنها
~~جناية لو كانت على أجنبي لوجب أرشها على الغاصب
# فلو وجب له شيء لوجب على نفسه ( إلا في قود ) لأنه حق تعلق بنفسه لا يمكن
~~تضمينه لغيره
# فاستوفى منه ( فلو قتل ) المغصوب ( عبدا لأحدهما ) أي للغاصب أو ms1916 غيره من
~~أجنبي أو سيده ( عمدا
# فله ) أي سيد المقتول ( قتله به ثم يرجع السيد بقيمته على الغاصب فيهن )
~~لأنه تلف في يده
# أشبه ما لو مات بيده ( وفي المستوعب من استعان بعبد غيره بلا إذن سيده
~~فحكمه ) أي المستعين ( حكم الغاصب حال استخدامه ) فيضمن جنايته ونقصه
# وجزم به في المبدع وكذا في المنتهى في الديات ( ويضمن ) الغاصب ( زوائد
~~الغصب كالثمرة ) إذا تلفت أو نقصت ( و ) ك ( الولد إذا ولدته أمه حيا ثم
~~مات سواء حملت ) به أمه ( عنده ) أي الغاصب ( أو غصبها حاملا ) لأنه مال
~~مغصوب حصل في يده
# فيضمنه بالتلف كأصل ( وإن ولدته ميتا من غير جناية لم يضمنه ) إن كان
~~غصبها حاملا لأنه لم تعلم حياته
# وإن كانت قد حملت به عنده وولدته ميتا فكذلك عند القاضي وابن عقيل وصاحب
~~التلخيص
# وقدمه في المغني والشرح والفروع والفائق
# وصححه في الإنصاف
# وعند أبي الحسين بن القاضي يضمنه بقيمته لو كان حيا
# وقال الموفق ومن تبعه والأولى أنه يضمنه بعشر قيمة أمه
# قال في تصحيح الفروع عن اختيار الموفق وهو الصواب
# ويحتمل الضمان بأكثر الأمرين قال الحارثي وهو أقيس ( و ) إن PageV04P093
~~ولدته ميتا ( بها ) أي بجناية ( يضمنه الجاني بعشر قيمة أمه ) لما يأتي في
~~الجنايات ( وكذا ولد بهيمة ) مغصوبة حكمه حكم أمه فيما سبق من التفصيل
# لكن إذا ولدته ميتا بجناية يضمن بما نقص أمه لا بعشر قيمتها
# كما يأتي في الجنايات
#
# | فصل ( وإن خلط الغاصب المغصوب بماله )
# على وجه يتميز فقد سبق الكلام عليه
# وإن كان ( على وجه لا يتميز ) المغصوب عن غيره ( مثل إن خلط حنطة )
~~بمثلها ( أو ) خلط ( دقيقا ) بمثله ( أو زيتا ) بمثله ( أو نقدا بمثله
# لزمه ) أي الغاصب ( مثله ) أي المغصوب ( منه ) أي المختلط من المغصوب
~~وغيره لأنه قدر على دفع بعض ماله إليه مع رد المثل في الباقي فلم ينتقل إلى
~~بدله في الجميع
# كما لو غصب صاعا فتلف بعضه ( ولا يجوز للغاصب أن يتصرف في قدر ماله منه )
~~بدون إذن المغصوب منه لأنها ms1917 قسمة
# فلا تجوز بغير رضا الشريكين ( ولا ) يجوز أيضا للغاصب ( إخراج قدر الحرام
~~منه ) أي المختلط ( بدون إذن المغصوب منه لأنه اشتراك ) فلا يقاسم نفسه (
~~لا استهلاك ) وأنكر الإمام قول من قال يخرج منه قدر ما خالطه هذا إن عرف
~~ربه وإلا تصدق به عن ربه
# وما بقي حلال
# وإن عبر الحرام الثلث
# قال أحمد في الذي يعامل بالربا يأخذ رأس ماله ويرد الفضل إن عرف ربه وإلا
~~تصدق به
# ولا يؤكل عنده شيء
# وإن شك في قدر الحرام تصدق بما يعلم أنه أكثر منه
# نص عليه ( وإن خلطه ) أي المغصوب ( بدونه ) من جنسه ( أو ) خلطه ( بخير
~~منه ) من جنسه ( أو ) خلطه ( بغير جنسه ) مما له قيمة ( ولو بمغصوب مثله
~~لآخر ) وكان الخلط ( على وجه لا يتميز ) كزيت بشيرج ( فهما ) أي مالكا
~~المخلوطين ( شريكان بقدر قيمتهما فيباع الجميع ويدفع إلى كل واحد قدر حقه
~~كاختلاطهما من غير غصب ) لأنه إذا فعل ذلك وصل كل منهما إلى حقه
# فإن نقص المغصوب عن قيمته منفردا فعلى الغاصب ضمان النقص لأنه حصل بفعله
# وإن خلطه بما لا قيمة له كزيت بماء
# فإن أمكن تخليصه خلصه ورده ونقصه وإلا أو كان يفسده فعليه مثله ( وإن
~~اختلط درهم ) لإنسان ( بدرهمين لآخر من غير غصب فتلف ) درهمان ( اثنان
~~PageV04P094 فما بقي ) وهو درهم فهو ( بينهما نصفين ) لأنه يحتمل أن يكون
~~التالف الدرهمين فيختص صاحب الدرهم به
# ويحتمل أن يكون التالف درهما لهذا ودرهما لهذا
# فيختص صاحب الدرهمين بالباقي فتساويا
# لا يحتمل غير ذلك
# ومال كل واحد منهما متميز قطعا بخلاف المسائل المتقدمة
# غايته أنه أبهم علينا ذكره في الإنصاف
# وقال في تصحيح الفروع قلت ويحتمل القرعة وهو أولى
# لأنا متحققون أن الدرهم لواحد منهما يشركه فيه غيره وقد اشتبه علينا فآخر
~~جناه بالقرعة كما في نظائره
# وهو كثير
# ولم أره لأحد من الأصحاب
# فمن الله به فله الحمد ( وإن خلطه ) أي المغصوب ( بغير جنسه فتراضيا على
~~أن يأخذ ) المغصوب منه ( أكثر من حقه أو أقل ) منه ( جاز ms1918 ) لأن بدله من غير
~~جنسه
# فلا تحرم الزيادة بينهما بخلاف ما لو خلطه بجيد أو رديء واتفقا على أن
~~يأخذ أكثر من حقه من الرديء أو دون حقه من الجيد
# لم يجز لأنه ربا
# وإن كان بالعكس فرضي بأخذ دون حقه من الرديء أو سمح الغاصب بدفع أكثر من
~~حقه من الجيد جاز لأنه لا مقابل للزيادة ( وإن غصب ثوبا فصبغه ) الغاصب (
~~بصبغه أو ) غصب ( سويقا فلته ) الغاصب ( بزيته
# فنقصت قيمتهما ) أي قيمة الثوب والصبغ أو قيمة الزيت والسويق ( أو ) نقصت
~~( قيمة أحدهما
# ضمن الغاصب النقص ) لأنه حصل بتعديه فضمنه كما لو أتلف بعضه
# وإن كان النقص بسبب تغير الأسعار لم يضمنه ( وإن لم تنقص ) قيمتهما ( ولو
~~تزد أو زادت قيمتهما فهما ) أي رب الثوب والصبغ أو رب السويق والزيت (
~~شريكان ) في الثوب وصبغه أو السويق وزيته ( بقدر ملكيهما ) فيباع ذلك ويوزع
~~الثمن على قدر القيمتين
# وكذا لو غصب زيتا فجعله صابونا ( وإن زادت قيمة أحدهما ) من ثوب أو صبغ
~~أو سويق أو زيت ( فالزيادة لصاحبه ) يختص بها
# لأن الزيادة تبع للأصل
# هذا إذا كانت الزيادة لغلو سعر
# فإن حصلت الزيادة بالعمل فهي بينهما لأن ما عمله الغاصب في العين
~~المغصوبة لمالكها حيث كان أثرا
# وزيادة مال الغاصب له
# قاله في شرح المنتهى ( وإن أراد أحدهما ) أي مالك الثوب أو الغاصب ( قلع
~~الصبغ ) من الثوب ( لم يجبر الآخر عليه ) لأن فيه إتلافا لملكه ( وإن أراد
~~المالك ) للثوب ( بيع الثوب فله ذلك ) لأنه ملكه وهو عين وصبغه باق للغاصب
~~( ولو أبى الغاصب ) بيع الثوب فلا يمنع منه مالكه لأنه لا حجر له عليه في
~~ملكه ( وإن أراد الغاصب بيعه ) أي الثوب PageV04P095 المصبوغ ( لم يجبر
~~المالك ) لحديث إنما البيع عن تراض وإن بذل الغاصب لرب الثوب قيمته ليملكه
~~أو بذل رب الثوب قيمة الصبغ للغاصب ليملكه
# لم يجبر الآخر لأنها معاوضة لا تجوز إلا بتراضيهما
# وصحح الحارثي أن لمالك الثوب تملك الصبغ بقيمته ليتخلص من الضرر ( وإن
~~وهب ) الغاصب ( الصبغ للمالك ) للثوب ms1919 ( أو ) غصب دارا وزوقها ثم وهب (
~~تزويق الدار ونحوهما ) للمالك ( لزمه ) أي المالك ( قبوله ) لأنه صار من
~~صفات العين
# فهو كزيادة الصفة في المسلم فيه ( كنسج غزل وقصر ثوب وعمل حديد أبرا أو
~~سيوفا ونحوهما ) كسكاكين ونعالات وأواني و ( لا ) يلزم المالك إذا غصب منه
~~خشبا وجعله بابا ثم وهبه المسامير قبوله ( هبة مسامير سمر بها بابا مغصوبا
~~) لأنها أعيان متميزة
# أشبهت الغراس ( وإن غصب صبغا فصبغ به ) الغاصب ( ثوبه أو ) غصب ( زيتا
~~فلت به ) الغاصب ( سويقه
# فهما شريكان بقدر حقيهما ) في ذلك
# فيباعان ويوزع الثمن على قدر الحقين لأنه بذلك يصل كل منهما لحقه ( ويضمن
~~) الغاصب ( النقص ) إن وجد لحصوله بفعله
# ولا شيء له إن زاد المغصوب في نظير عمله لتبرعه به ( وإن غصب ثوبا وصبغا
~~) من واحد ( فصبغه به رده ) الغاصب ( و ) رد ( أرش نقصه ) إن نقص لتعديه به
~~( ولا شيء له في زيادته ) بعمله فيه لأنه متبرع به وإن كانا من اثنين
~~اشتركا في الأصل والزيادة بالقيمة وما نقص من أحدهما غرمه الغاصب
# وإن نقص السعر لنقص سعر الثياب أو الصبغ أو لنقص سعرهما لم يضمنه الغاصب
~~ونقص كل واحد منها من صاحبه
# وإن أراد أحدهما قلع الصبغ لم يجبر الآخر
# وكذا لو غصب سويقا من واحد وزيتا من آخر ولته به أو نشا وعسلا من اثنين
~~وعقده حلوى ( وإنقاء الثوب الدنس بالصابون ) من الغاصب ( وإن أورث نقصا )
~~في الثوب ( ضمنه الغاصب ) لحصوله بفعله ( وإن زاد ) الثوب ( ف ) الزيادة (
~~للمالك ) ولا شيء للغاصب في عمله لتبرعه ( ولو غصبه ) أي الثوب ( نجسا لم
~~يملك ) الغاصب ( تطهيره بغير إذن ) ربه كسائر التصرفات ( وليس للمالك )
~~للثوب ( تكليفه ) أي الغاصب ( به ) أي بتطهيره لأن نجاسته لم تحصل بيده (
~~وإن كان ) الثوب حين الغصب ( طاهرا فنجس عنده ) أي الغاصب ( لم يكن له ) أي
~~الغاصب ( أيضا تطهيره بغير إذن ) ربه لما سبق ( وله ) أي المالك ( إلزامه )
~~أي الغاصب ( به ) أي بتطهيره لأنه تنجس تحت يده العادية ( وما PageV04P096
~~نقص ) من قيمة الثوب بسبب الغسل ms1920 ( فعليه ) أي الغاصب ( أرشه ) لأنه نقص حصل
~~في يده ( ولو رده ) أي رد الغاصب الثوب ( نجسا فمؤنة تطهيره على الغاصب )
~~لأنه كالنقص الحاصل في يده
#
# | فصل ( وإن وطىء الغاصب الجارية المغصوبة
# مع العلم بالتحريم ) أي تحريم الوطء ( فعليه ) أي الغاصب ( الحد ) أي حد
~~الزنا
# لأنها ليست زوجة له ولا ملك يمين ولا شبهة تدرأ الحد ( وكذا هي ) أي
~~الجارية يلزمها الحد ( إن طاوعت ) على الزنا ( وكانت من أهل الحد ) بأن
~~كانت مكلفة غير جاهلة بالتحريم ( وعليه ) أي الغاصب بوطئها ( مهر مثلها )
~~بكرا إن كانت بكرا كما صرح به الحارثي وإلا فثيبا ( ولو ) كانت ( مطاوعة )
~~لأنه حق للسيد فلا يسقط بمطاوعتها
# كما لو أذنت في قطع يدها ( و ) على الغاصب أيضا ( أرش البكارة ) التي
~~أزالها
# لأنه جزء منها ولأن كلا من المهر والأرش يضمن منفردا بدليل أنه لو وطئها
~~ثيبا وجب مهرها
# ولو افتضها بإصبعه وجب أرش بكارتها
# فلذلك يجب أن يضمنها إذا اجتمعا
# ويأتي في النكاح أن أرش بكارة الحرة يندرج في مهرها ( و ) على الغاصب (
~~ردها ) أي الجارية ( إلى سيدها ) لما تقدم أول الباب ( وإن ولدت ) الجارية
~~من غاصب عالم بالحال ( فالولد رقيق للسيد ) تبعا لأمه لأنه من نمائها (
~~ويضمن الغاصب نقص الولادة ) لحصوله بتعديه ( ولا ينجبر ) نقص الولادة (
~~بزيادة الولد ) كما لا ينجبر به نقص غير الولادة ( وإن تلفت ) الجارية (
~~فعليه ) أي الغاصب ( قيمتها
# وإن ردها ) أي رد الغاصب الجارية حاملا ( فماتت في يد المالك بسبب
~~الولادة
# وجب ضمانها ) على الغاصب لأنه أثر فعله كما لو استرد الحيوان المغصوب وقد
~~جرحه الغاصب فسرى الجرح إلى النفس عند المالك
# فمات ( وتقدم ) قريبا ( إذا ولدته ميتا ) فلا ضمان إن لم يكن بجناية
~~ويضمنه سقطا بعشر قيمة أمه ( وإن كان ) الغاصب ( جاهلا بالتحريم ومثله
~~يجهله ) لقرب عهده بالإسلام أو كونه نشأ ببادية بعيدة يخفى عليه مثل هذا
# وكذا جاهل الحال بأن اشتبهت عليه بأمته أو زوجته في نحو ظلمة
# أو اشتراها من الغاصب يظنها أمته أو تزوجها منه على أنها PageV04P097 حرة ms1921
~~ونحوه ( فلا حد عليه ) أي الواطىء للشبهة ( وعليه المهر وأرش البكارة )
~~ونقص الولادة لأن ذلك إتلاف
# يستوي فيه الجاهل والعالم ( والولد حر ) لاعتقاد الواطىء الإباحة ( نسبه
~~لاحق للغاصب ) للشبهة
# وكذا لو كان من غير الغاصب جاهلا
# وقوله ( إن انفصل حيا وعليه فداؤه بقيمته يوم انفصاله ) فيه تقديم وتأخير
# أي وعليه فداء الولد بقيمته يوم ولادته إن انفصل حيا
# فيفديه الواطىء للسيد لأنه حال بينه وبين السيد ثبوت رقه باعتقاده
# وإنما اعتبرت قيمته يوم الولادة لأنه أول حال إمكان تقويمه لأنه لا يمكن
~~تقويمه حملا ولأنه وقت الحيلولة بينه وبين سيده ( وإن انفصل ) المحكوم
~~بحريته ( ميتا من غير جناية
# فغير مضمون ) لأنه لم تعلم حياته قبل ذلك ( و ) إن انفصل ميتا ( بجناية
~~فعلى الجاني الضمان ) لأن الإتلاف وجد منه ( فإن كانت ) الجناية ( من
~~الغاصب ف ) عليه ( غرة ) عبد أو أمة قيمتها خمس من الإبل ( موروثة عنه ) أي
~~عن الجنين لأنه كأنه ولد حيا لأنه أتلف جنينا حرا
# و ( لا يرث الغاصب منها ) أي الغرة ( شيئا ) لو كان الولد منه لأنه قاتل
~~له ( وعليه ) أي الغاصب ( للسيد عشر قيمة الأم ) فيضمنه له ضمان المماليك
# ولهذا لو وضعته حيا قومناه مملوكا
# وقد فوت رقه على سيده ( وإن كانت ) الجناية ( من غير الغاصب
# فعليه ) أي الجاني ( الغرة يرثها الغاصب ) لأنه أبو الجنين ( دون أمه )
~~لأنها رقيقة ( وعلى الغاصب عشر قيمة الأم للمالك ) لأنه يضمنه ضمان
~~المماليك
# لكونه قد فوت رقه على السيد ( وإن قتلها ) الغاصب ( بوطئه أو ماتت )
~~الأمة ( بغيره فعليه ) أي الغاصب ( قيمتها ) أي الأمة
# وتقدم ( أكثر ما كانت ) هكذا في المغني والمبدع
# قال الحارثي وهذا محمول على أن الكثرة كانت في مقابلة الأوصاف لا لارتفاع
~~الأسعار كما صار إليه في مثله وإلا فهو بعينه مذهب الشافعي
# مثاله كانت القيمة ألفا فنقصت بالافتضاض مائة ثم بالولادة مائة ثم ماتت
~~وقيمتها ثمانمائة
# فالواجب ألف لا ثمانمائة لأن الأوصاف مضمونة كالأعيان ووقع التضمين على
~~هذا الاعتبار بأكثر ما كانت
# ولو نقصت القيمة لانخفاض السعر قبل ms1922 الافتضاض أو قبل الولادة أو قبل الموت
# فعلى المذهب الواجب ما استقر عليه الحال يوم تلف الوصف أو تلف العين
# وعلى قول القائلين بأقصى القيم يكون الواجب ألفا انتهى
# والمذهب أنه يضمن المغصوب بقيمته يوم التلف نقله الجماعة عن أحمد ( و )
~~على ما نذكره ( يدخل في PageV04P098 ذلك ) أي في قيمتها أكثر ما كانت ( أرش
~~بكارتها ونقص ولادتها ) لأنها تقوم بكرا لا نقص بها وعلى المذهب من أنها
~~تقوم يوم التلف لا يدخل ذلك بل يضم إلى قيمتها ( ولا يدخل فيه ) أي قي
~~قيمتها أكثر ما كانت ( ضمان ولدها ) لو مات ( ولا مهر مثلها ) بل يضم ذلك
~~إلى القيمة على كلا القولين
# ومتى انتقلت العين المغصوبة عن يد الغاصب إلى غير المالك لها
# فالمنتقلة إليه بمنزلة الغاصب في كون المالك يملك تضمينه العين والمنفعة
~~لأنه إن كان عالما بالحال كان غاصبا وإن كان جاهلا فلعموم قوله صلى الله
~~عليه وسلم على اليد ما أخذت حتى تؤديه ولأن العين المغصوبة صارت في يده
~~بغير حق فملك المالك تضمينه كما يملك تضمين الغاصب لكن إنما يستقر عليه ما
~~دخل ضمانه من عين
# أو منفعة
# وما عداه فعلى الغاصب إن لم يعلم
# إذا تقرر ذلك فالأيدي المترتبة على يد الغاصب عشرة تأتي مفصلة
# فمن غصب أمة بكرا فباعها أو وهبها لإنسان أو زوجها له ونحوه واستولدها ثم
~~ماتت عنده أو غصب دارا أو بستانا أو عبدا ذا صناعة أو بهيمة
# ثم باع ذلك أو وهبه ونحوه ممن استغله إلى أن تلف عنده ثم حضر المالك
# فله تضمين أيهما شاء
# وقد أشار إلى ذلك بقوله ( وإن باعها ) أي الجارية ( أو وهبها ونحوهما )
~~بأن جعلها صداقا أو عوضا في خلع أو طلاق أو عن قرض ونحو ذلك ( من كل قابض
~~منه ) أي من الغاصب تملكا بعوض أو غيره ( لعالم بالغصب فوطئها ) القابض
~~وأولدها ( فللمالك تضمين أيهما شاء ) أي الغاصب أو القابض ( نقصها ) أي
~~الجارية ( ومهرها وأجرتها وأرش بكارتها وقيمة ولدها إن تلف ) ولدها ( فإن
~~ضمن ) المالك ms1923 ( الغاصب ) ذلك ( رجع ) الغاصب ( على الآخر ) وهو القابض منه
~~بما ضمنه له المالك ( لحصول التلف في يده ) العادية حيث علم بالغصب ( وإن
~~ضمن ) المالك ( الآخر ) أي القابض من الغاصب العالم بالحال جميع ذلك ( لم
~~يرجع ) القابض بما غرمه ( على أحد ) لاستقرار ذلك عليه لدخوله على بصيرة (
~~والنقص والأجرة قبل البيع والهبة ) ونحوهما ( على الغاصب ) فليس للمالك
~~تضمينهما للقابض لأنهما لم يذهبا تحت يده ( وإن لم يعلما ) أي المشتري
~~والمتهب ( بالغصب فهما كالغاصب في جواز تضمينها العين والمنفعة ) من حين
~~القبض لما تقدم ( لكنهما يرجعان على الغاصب بما لم يلتزما ضمانه ) أي بما
~~لا يقتضي العقد ضمانه من عين أو منفعة وكذا سائر الأيدي المترتبة على يد
~~الغاصب PageV04P099 فعقد البيع يقتضي أن المبيع مضمون على المشتري بالثمن
~~حتى لو تلف فات مجانا بخلاف المنافع
# فإنها تثبت للمشتري تبعا للعين لأن الخراج بالضمان
# وعقد الإجارة يقتضي أن المنفعة مضمونة على المستأجر دون العين فإن
~~المستأجر إنما أعطى الأجرة في مقابلة المنفعة خاصة
# فهي مضمونة عليه بالأجرة والعين معه أمانة لم يلتزم ضمانها والوديعة
~~والهبة تقتضي عدم ضمان العين والمنفعة والعارية تقتضي ضمان العين دون
~~المنفعة
# وهكذا تقول في كل عقد بحسبه
# إذا علمت ذلك
# فالأولى والثانية من الأيدي المترتبة على يد الغاصب يد المشتري والمستعير
~~وإليهما أشار بقوله ( فإن ضمن ) المالك ( المشتري ) العين والمنفعة ( أو )
~~ضمن ( المستعير ) العين والمنفعة ( رجعا ) أي المشتري والمستعير على الغاصب
~~( بقيمة المنفعة ) إذ هي غير مضمونة عليهما ( دون العين ) فإنها تستقر
~~عليهما لدخولهما في العقد على ضمانها
# الثالثة يد المستأجر
# ( و ) إليه الإشارة بقوله ( المستأجر ) إن جهل الغصب ( عكسهما ) يستقر
~~عليه ضمان المنفعة دون العين لأنه دخل على ضمان المنفعة دون العين فإن ضمن
~~المالك الغاصب العين والمنفعة رجع الغاصب على المستأجر بقيمة المنفعة وإن
~~ضمنهما المستأجر رجع على الغاصب بقيمة العين
# الرابعة والخامسة المملك بلا عوض والقابض بعقد أمانة
# وقد ذكرهما بقوله
# ( وإن ضمن ) المالك ( المودع ) ولم يكن فرط ( أو المتهب ) ومثله المهدى
~~إليه والمتصدق عليه ms1924 العين والمنفعة ( رجعا ) أي المودع والمتهب ( بهما )
~~على الغاصب حيث لم يعلما لتغريره لهما ولأنهما لم يدخلا على ضمان شيء
# ومثل المودع الوكيل والمرتهن وما تقدم في الرهن من أن الوكيل والأمين في
~~الرهن إذا باعا وقبضا الثمن ثم بان المبيع مستحقا لم يلزمهما شيء أي من
~~الثمن لأن حقوق العقد متعلقة بالموكل دون الوكيل وليس معناه أن المستحق
~~للعين لا يطالب الوكيل بها كما نبه عليه ابن رجب ( وإن ضمن ) المالك (
~~الغاصب رجع ) الغاصب ( على الآخر بما لم يرجع به ) القابض ( عليه لو ضمنه )
~~المالك ابتداء
# ففي مسألتي الوديعة والهبة إذا ضمن الغاصب لا يرجع على المتهب ولا على
~~الوديع بشيء لأنهما لم يدخلا على ضمان شيء وإن كانا عالمين استقر عليهما
~~الضمان والموصى له بالمنافع كالمتهب ( ويسترد المشتري والمستأجر من الغاصب
~~ما دفعا إليه من المسمى ) في البيع والإجارة ( بكل حال ) أي سواء جهلا أو
~~علما بالغصب لانتفاء صحة العقد فيهما لأن البائع والمؤجر ليس مالكا
~~PageV04P100 ولا مأذونا
# فلا يملك الثمن ولا الأجرة بالعقد الفاسد
# وظاهره ولو أقرا بالملك للغاصب
# وهو مقتضى ما يأتي في الدعاوى
# ومفهوم المنتهى إن أقرا بالملك له لا رجوع لهما مؤاخذة لهما بمقتضى
~~إقرارهما
# قال ابن رجب في القواعد لو أقر المشتري للبائع بالملك فلا رجوع له عليه
~~ولو أقر بصحة البيع ففي الرجوع احتمالان
# ذكرهما القاضي
# وقد يخرج كذلك في الإقرار بالملك حيث علم أنه مستند اليد
# وقد بان عدوانها انتهى
# ولو طالب المالك الغاصب بالثمن كله إذا كان أزيد من القيمة قال ابن رجب
~~قياس المذهب أن له ذلك كما نص عليه أحمد في المتجر في الوديعة من غير إذن
~~أن الربح للمالك
# ( وإن ولدت ) المغصوبة ( من مشتر أو ) ولدت من ( متهب فالولد حر ) حيث لم
~~يعلما الحال للغرر ( ويفديه ) أبوه ( بقيمته يوم وضعه ) لما تقدم ( ويرجع )
~~الغارم ( بالفداء على الغاصب ) لأنه غره ولأنه لم يدخل على ضمانه ( وإن
~~تلفت ) الجارية ( عند مشتر ) جاهل بالحال ( فعليه قيمتها
# ولا يرجع بها ولا ms1925 بأرش بكارة ) على الغاصب لأنه دخل على ضمان العين لأنه
~~بذل الثمن في مقابلتها ( بل ) يرجع المشتري الجاهل بالحال على الغاصب (
~~بثمن ) أخذه الغاصب منه ( و ) ب ( مهر وأجرة نفع وثمرة ) بستان ( وكسب ) قن
~~( وقيمة ولد كما تقدم ) لأنه دخل على أن ذلك غير مضمون عليه ( و ) كذا (
~~نقص ولادة ومنفعة فائتة ) إذا غرمهما المشتري رجع بهما على الغاصب كما تقدم
~~( وتقدم حكم غير المشتري من كل قابض من الغاصب بما يرجع ) الغاصب ( به على
~~القابض منه ) إذا غرمه المالك وما يرجع به القابض على الغاصب إن ضمنه
~~المالك
# فإن قلت أين تقدم ذلك قلت في قوله لكنهما يرجعان على الغاصب بما لم
~~يلتزما ضمانه لأن معناه أن المشتري والمتهب ونحوهما من كل قابض إذا غرمهما
~~المالك يرجعان على الغاصب بما لا يقتضي العقد أنه مضمون عليهما
# وعلم منه أنه يستقر عليهما ما اقتضى العقد أنه مضمون عليهما
# كما تقدم ( وإن ردها ) أي الجارية المشتري ( حاملا فماتت من الوضع فهي
~~مضمونة على الواطىء ) لأنها تلفت بسبب وطئه
# وقد دخل على ضمانها
# فإن كان موهوبا وغرم القيمة رجع بها على الغصب لأنه غرم
# السادسة يد المتزوج للأمة المغصوبة إذا تزوجها وولدت عنده وماتت
# وقد ذكرها بقوله ( وإن ولدت من زوج غير عالم ) بالغصب ( فالولد رقيق )
~~تبعا لأمه إن لم يشترط حريته أو يغر PageV04P101 بحريتها ( يجب ) على الزوج
~~( رده على المالك إن كان الولد حيا ) كأمه ( وإن تلف ) الولد ( ففيه القيمة
~~للمالك ) كما تقدم ( يأخذها ) المالك ( ممن شاء من الغاصب أو الزوج فإن ضمن
~~الزوج رجع على الغاصب ) لأنه غره ( وإن ضمن الغاصب لم يرجع عليه ) أي الزوج
~~لاستقرار ذلك على الغاصب ( وإن ماتت ) الجارية ( في حبال الزوج فقرار
~~الضمان على الغاصب ) لأن مقتضى عقد النكاح عدم ضمانها على الزوج ( فإن
~~استخدمها الزوج وغرم ) للمالك ( الأجرة لم يرجع بها على الغاصب ) لأن عقد
~~النكاح لا يقتضي استخدام الزوج للزوجة لأن المعقود عليه فيه منفعة البضع
~~فقط
# فلا تغرير ( وإن أعارها ) أي أعار ms1926 الغاصب العين المغصوبة ( فتلفت ضمن
~~مستعير غير عالم العين ) لأنه مقتضى عقد العارية دون المنفعة ( و ) غرم (
~~غاصب الأجرة ) لأن المستعير دخل على أنها غير مضمونة عليه
# وكذا الحكم فيما تلف من الأجزاء بالاستعمال المعروف ( وإلا ) بأن كان
~~المستعير عالما بالغصب ( ضمنها ) أي العين والمنفعة ( المستعير كما تقدم )
~~لأنه لا تغرير
# السابعة يد المتصرف في المال بما ينميه كالمضارب والشريك والمساقي
~~والمزارع إذا تلف ذلك بيد العامل ونحوه
# فإن ضمنه المالك رجع على الغاصب بقيمة وأجرة عمل لأنهم دخلوا على أن لا
~~ضمان عليهم إلا حصتهم من الربح والثمر ونحوه
# فيستقر عليهم ضمانها
# وإن ضمن الغاصب رجع بما قبض عامل لنفسه من ربح وثمر وزرع بقسمته معه لأنه
~~لا يستحق ما قبضه من ذلك لفساد العقد
# وللعامل على الغاصب أجر مثله لأنه غره
# الثامنة يد القابض تعويضا بغير عقد البيع بأن يجعل المغصوب عوضا في نكاح
~~أو خلع أو طلاق أو عتق أو صلح أو إيفاء دين ونحوه فإن غرم قابض ونحوه رجع
~~بقيمة منفعة
# وإن غرم غاصب رجع بقيمة عين والدين بحاله
# التاسعة يد المتلف للمغصوب نيابة عن الغاصب كالذابح للحيوان والطابخ له
~~وهذا يرجع بما ضمنه له المالك على الغاصب إن لم يعلم بالحال لوقوع الفعل
~~للغاصب فهو كالمباشر له لكن إن أتلفه على وجه محرم كأن قتل العبد أو أحرق
~~المال المغصوب عالما تحريمه
# ففي التلخيص يستقر عليه الضمان لعلمه بالتحريم
# ورجع الحارثي دخوله في قسم المغرور لعدم علمه بالضمان
# العاشرة يد الغاصب من الغاصب
# فالقرار على الثاني مطلقا ولا يطالبه بما زاد على مدته
# وهذا كله يعلم مما ذكره بالتأمل
# ومتى وجدت زيادة بيد أحدهما كسمن وتعلم صنعة ثم زالت فإن كانت في يد
~~الثاني PageV04P102 فكما لو كانت بأيديهما وإن كانت بيد الأول اختص بضمان
~~تلك الزيادة
# وأما الأصل فعلى ما سبق
# ( وإذا اشترى ) إنسان ( أرضا فغرسها أو بنى فيها فخرجت ) الأرض ( مستحقة
~~وقلع غرسه وبناءه رجع المشتري على البائع بما غرمه ) بسبب ذلك من ثمن ms1927 أقبضه
~~وأجرة غارس وبان وثمن مؤن مستهلكة وأرش نقص بقلع ونحو ذلك وأجرة دار لأن
~~البائع غر المشتري ببيعه إياها وأوهمه أنها ملكه
# وكان سببا في غراسه وبنائه وانتفاعه
# فرجع عليه بما غرمه و ( لا ) يرجع المشتري ( بما أنفق على العبد والحيوان
~~ولا بخراج الأرض ) إذا اشترى أرضا خراجية وغرم خراجها ثم ظهرت مستحقة
# فلا يرجع المشتري بذلك على البائع ( لأنه ) أي المشتري ( دخل في الشراء
~~ملتزما ضمان ذلك ) لأن عقد البيع يقتضي النفقة على المبيع ودفع خراجه
# قلت وقياس ذلك أن الزوج لا يرجع على الغاصب بما أنفقه على الزوجة إذا
~~خرجت مغصوبة كما أنه لا يرجع على الحرة في النكاح الفاسد وبيع الخراجية كما
~~تقدم غير صحيح
# فالمراد هنا إذا حكم به من يراه أو المراد به النزول عنها لمن يقوم مقامه
~~في الانتفاع ووزن الخراج كما يأتي في إحياء الموات ( وإن أطعم ) الغاصب (
~~المغصوب لعالم بالغصب استقر الضمان على الآكل ) لأنه المباشر ولا غرر ( وإن
~~لم يعلم ) الآكل بالغصب ( ف ) قرار الضمان ( على الغاصب ) لأنه غر الآكل (
~~ولو لم يقل ) الغاصب ( كله فإنه طعامي ) لأن الظاهر أن الإنسان إنما يتصرف
~~فيما يملكه
# ( وإن أطعمه ) أي أطعم الغاصب المغصوب ( لمالكه أو ) أطعمه ل ( عبده ) أي
~~المالك ( أو دابته فأكله ) المالك ( عالما أنه له ) وكذا لو أكله عبده أو
~~دابته بيده ( ولو بلا إذنه ) أي المالك ( برىء الغاصب ) لأن المالك أتلف
~~ماله عالما من غير تغرير
# فلم يكن له رجوع به على أحد ( وإن لم يعلم ) المالك أنه طعامه لم يبرأ
~~الغاصب لأنه لم يعده إلى تصرفه التام وسلطانه المطلق إذ لا يتمكن من بيعه
~~ولا هبته ولا إطعامه غيره ( أو أخذه ) أي أخذ المالك المال المغصوب من
~~غاصبه ( بقرض أو شراء أو هبة أو هدية أو صدقة أو إباحة ) الغاصب ( له ) أي
~~للمالك ولم يعلم
# لم يبرأ ( أو رهنه ) الغاصب ( عنده ) أي مالكه ( أو أودعه إياه أو أجره
~~أو استأجره على قصارته وخياطته
# لم يبرأ ) الغاصب ( إلا أن ms1928 يعلم ) المالك أنه ماله المغصوب منه
# لأنه بالغصب أزال يد المالك وسلطته
# وبالإطعام والهبة أو الإيداع أو نحوه لم يعد
# إلا أنه إنما تسلمه على وجه الأمانة أو ثبوت PageV04P103 بدله في ذمته أو
~~تحمله منته
# وربما كافأه في الهبة لكن القياس أن الغاصب يبرأ إذا أخذه المالك قرضا أو
~~شراء من العين لأن مالكها دخل على أنها مضمونة عليه
# وقد قالوا لا شيء له
# لما يستقر عليه لو كان أجنبيا كما في العارية وجزم به في المغني لكن
~~المنصوص ما ذكر المصنف كما قال الحارثي لأنه سلمه إليه على بذل العوض فلم
~~يرد إليه على ما كان
# وقد أشبعت الكلام في ذلك في حاشية المنتهى
# تنبيه قياس المذهب أن الغاصب يبرأ من المنفعة فيما إذا أجره لمالكه
~~لدخوله على ضمانها كما أشار إليه المجد في شرحه
# ( وإن أعاره ) أي أعار الغاصب المالك ( إياه ) أي المغصوب ( برىء )
~~الغاصب ( علم ) المالك أنه ماله ( أو لم يعلم ) ذلك لأنه دخل على أنه مضمون
~~عليه لكن له الرجوع بأجرة منفعته على الغاصب لأنه دخل على أن المنفعة غير
~~مضمونة عليه كما يشير إليه كلام المجد في شرحه وإن صدر ما تقدم من مالك
~~الغاصب بأن وهبه المغصوب أو أودعه إياه ونحوه برىء الغاصب كما لو زوجه
~~المغصوبة ومن أخذ منه ما اشتراه ببينة بالملك المطلق رد بائعه ما أخذ ( ومن
~~اشترى عبدا ) أو أمة ( فأعتقه فادعى رجل أن البائع غصبه ) أي القن ( منه
~~فصدقه أحدهما ) أي البائع أو المشتري ( لم يقبل ) تصديقه ( على الآخر )
~~المنكر لأنه لا يقبل إقراره في حق غيره ( وإن صدقاه ) أي البائع والمشتري (
~~مع العبد لم يبطل العتق ) لأنه حق الله تعالى
# بدليل أنه لو شهد به شاهدان وأنكره العبد لم يقبل منه وكذا إن صدقاه دون
~~العبد كان حرا لأنه تعلق به حق لغيرهما ( ويستقر الضمان على المشتري ) لأن
~~التلف حصل في يده وللمالك تضمين من شاء منهما قيمته يوم العتق
# فإن ضمن البائع رجع على المشتري لما ذكرنا ms1929 وإن ضمن المشتري لم يرجع على
~~البائع إلا بالثمن
# قاله في المبدع وغيره ( فلو مات العبد وخلف مالا فهو ) أي المال ( للمدعي
~~) لاتفاقهم على أنه له ( إلا أن يخلف ) القن ( وارثا ) فالمال له
# للحكم بحريته ( وليس عليه ) أي القن ( ولاء ) لأن أحدا لا يدعيه ( وإن
~~أقام المدعي بينة بما ادعاه ) من أن البائع غصبه منه ( بطل البيع ) لأنه
~~ليس من مالك ولا مأذون ( و ) بطل ( العتق ) لترتبه على البيع الباطل (
~~ويرجع المشتري على البائع بالثمن ) لبطلان البيع ( وإن كان المشتري لم
~~يعتقه ) وادعى إنسان أن البائع غصبه منه ( وأقام المدعي بينة بما ادعاه
~~انتقض البيع ) أي تبينا عدم انعقاده لأنه ليس من مالك ولا مأذونه ( ورجع
~~PageV04P104 المشتري على البائع بالثمن ) لبطلان البيع ( وكذلك إن أقرا )
~~أي البائع والمشتري ( بذلك ) أي بأن البائع غصبه من المدعي فيبطل البيع
~~ويرجع المشتري على البائع بما قبضه من الثمن لأن الحق لا يعدوهما بخلاف ما
~~إذا أعتقه ( وإن أقر أحدهما ) بما ادعاه المدعي من غصب القن ( لم يقبل )
~~إقراره ( على الآخر ) لأنه تعلق به حق لغيره ( فإن كان المقر ) هو ( البائع
~~لزمته القيمة للمدعي ) لأنه حال بينه وبين ملكه بغير حق ( ويقر العبد في يد
~~المشتري ) لأنه ملكه في الظاهر ( وللبائع إحلافه ) أنه لا يعلم صحة إقراره
~~فإن نكل قضى عليه بالنكول ( ثم إن كان البائع لم يقبض الثمن
# فليس له مطالبة المشتري ) به لإقراره بما يسقطه ( وإن كان ) البائع ( قد
~~قبضه ) أي الثمن ( فليس للمشتري استرجاعه لأنه لا يدعيه
# ومتى عاد العبد إلى البائع بفسخ ) للبيع ( أو غيره ) من إرث أو هبة أو
~~شراء ونحوها ( لزمه ) أي البائع ( رده ) أي العبد ( إلى مدعيه ) لاعترافه
~~له بالملك ( وله استرجاع ما أخذ منه ) في نظير الحيلولة لزوالها ( وإن كان
~~إقرار البائع ) بأنه غصبه منه ( في مدة الخيار انفسخ البيع لأنه يملك فسخه
~~) فقبل إقراره بما يفسخه وسواء كان خيار مجلس أو خيار شرط لهما أو للبائع
~~وحده لا للمشتري وحده ( وإن كان المقر ) بأن البائع ms1930 غصبه هو ( المشتري وحده
~~لزمه رد العبد ) للمدعي لإقراره بالملك ( ولم يقبل إقراره على البائع ولا
~~يملك ) المشتري ( الرجوع عليه ) أي البائع ( بالثمن إن كان ) البائع ( قبضه
~~وعليه ) أي المشتري ( دفعه ) أي الثمن ( إليه إن لم يكن ) البائع ( قبضه )
~~لأنه ملكه في الظاهر ( وإن أقام المشتري بينة ما أقر به ) من غصب البائع
~~للعبد ( قبلت ) بينته لعدم ما ينافيها ( وله الرجوع بالثمن ) على البائع
~~حينئذ لتبين بطلان البيع ( وإن كان البائع ) هو ( المقر ) بأنه غصبه من
~~المدعي ( وأقام بينة ) بما أقر به ( فإن كان ) البائع ( في حال البيع قال
~~بعتك عبدي هذا أو ) قال بعتك ( ملكي
# لم تقبل بينته ) أي البائع ( لأنه يكذبها ) بقوله عبدي هذا أو ملكي (
~~وإلا ) يقل ذلك بأن قال مثلا بعتك هذا العبد ( قبلت ) بينته لأنه قد يبيع
~~ملكه وغيره ( وإن أقام المدعي البينة سمعت ) بينته وبطل البيع
# وكذا العتق إن كان كما تقدم ( ولا تقبل شهادة البائع له ) أي للمدعي بأنه
~~غصبه منه لأنه يجر بها إلى نفسه نفعا ( وإن أنكراه ) أي أنكر البائع
~~والمشتري مدعي العبد ( جميعا
# فله إحلافهما ) لحديث البينة على المدعي واليمين على من أنكر PageV04P105
# تتمة قال أحمد في رجل يجد سرقته عند إنسان بعينها قال هو ملكه يأخذه
# أذهب إلى حديث سمرة عن النبي صلى الله عليه وسلم من وجد متاعه عند رجل
~~فهو أحق به ويتبع المبتاع من باعه رواه هشيم عن موسى بن السائب عن قتادة عن
~~الحسن عن سمرة وموسى بن السائب ثقة
#
# | فصل ( وإن تلف المغصوب )
# بأن كان حيوانا فمات أو متاعا فاحترق ونحوه
# وشمل كلامه لو غصبه مريضا فمات في يده في ذلك المرض ضمنه كما جزم به
~~الحارثي
# واقتصر عليه في الإنصاف ( أو أتلفه الغاصب أو ) أتلفه ( غيره ) بأن قتل
~~الحيوان المغصوب أو أحرق المتاع المغصوب ( ولو ) كان إتلاف غير الغاصب
~~للمغصوب ( بلا غصب ) بأن أتلفه بيد الغاصب أو بعد أن انتقل إلى يده بشيء
~~مما تقدم من نحو بيع أو هبة أو عارية أو ms1931 وديعة ( ضمنه ) الغاصب أو من تلف
~~بيده ( بمثله إن كان ) المغصوب ( مكيلا أو موزونا ) لا صناعة فيه مباحة يصح
~~السلم فيه ( تماثلت أجزاؤه أو تباينت كالأثمان ولو نقرة أو سبيكة وكالحبوب
~~) من بر وشعير وأرز ودخن وذرة وعدس وباقلا ونحوها ( و ) ك ( الأدهان ) من
~~سمن وشيرج وزيت
# وكذا سائر المائعات والثمار التي تجب فيها الزكاة كتمر وزبيب وبندق ولوز
~~ونحوها
# وتقدم بيان المكيلات والموزونات في الربا مفصلة
# فيضمن ذلك بمثله ( إذا كان ) حين التلف ( باقيا على أصله ) أي حاله حين
~~الغصب
# قال أحمد في رواية حرب ما كان من الدراهم والدنانير أو ما يكال أو ما
~~يوزن فعليه مثله انتهى لأن المثل أقرب إلى المنضبط من القيمة لكونه مماثلا
~~له من طريق الصورة والمشاهدة
# والمعنى بخلاف القيمة
# فإنها مماثلة من طريق الظن والاجتهاد
# فقدم ما طريقه المشاهدة كالنص
# فإنه لما كان طريقه الإدراك بالسماع كان أولى من القياس لأن طريقه
~~الاجتهاد ( فإن تغيرت صفته ) أي المغصوب ( كرطب صار ) وقت التلف ( تمرا أو
~~سمسم صار ) بعد الغصب ( شيرجا ضمنه ) بتشديد الميم ( المالك ) للغاصب ونحوه
~~( بمثل أيهما أحب ) لثبوت ملكه على كل واحد من المثلين
# فإن شاء ضمنه رطبا PageV04P106 وسمسما
# اعتبارا بحال الغصب أو تمرا وشيرجا اعتبارا بحالة التلف ( والدراهم
~~المغشوشة الرائجة مثلية ) لتماثلها عرفا ولأن أخلاطها غير مقصودة
# وكذا الفلوس
# وتقدم في القرض
# تنبيه ينبغي أن يستثنى من ضمان المثلي بمثله الماء في المفازة
# فإنه يضمن بقيمته في البرية ذكره في المبدع
# وجزم به الحارثي
# قلت ويؤيده ما قالوه في التيمم وييمم رب ماء مات لعطش رفيقه
# ويغرم قيمته مكانه لورثته ( وإن أعوز المثلي ) قال في المبدع في البلد أو
~~حوله ( لعدم أو بعد أو غلاء
# فعليه ) أي الغاصب ونحوه ( قيمة مثله ) أي المغصوب المثلي لأنها أحد
~~البدلين
# فوجب عند تعذر أصله كالآخر ( يوم إعوازه ) أي المثل لأن القيمة وجبت في
~~الذمة حين انقطاع المثل
# فاعتبرت القيمة حينئذ كتلف المتقوم ( في بلده ) أي الغصب لأنه مكان
~~الوجوب ( فلو قدر ) الغاصب ونحوه ms1932 ( على المثل ) بعد تعذره ( قبل أداء
~~القيمة لا بعده لزمه المثل ) لأنه الأصل
# وقد قدر عليه قبل أداء البدل حتى ولو كان ذلك بعد الحكم عليه بأداء
~~القيمة كالمأمور بالتيمم عند ضيق الوقت وفقد الماء إذا قدر عليه قبل انقضاء
~~الصلاة ( و ) إن قدر على المثل بعد أداء القيمة ( لم يرد القيمة ) ليأخذ
~~المثل لأنه استقر البدل كمن وجد الماء بعد الصلاة ( فإن كان ) الموزون (
~~مصوغا مباحا ) أي فيه صناعة مباحة ( كمعمول ذهب وفضة ) من أساور وخلاخيل
~~ودمالج ونحوها ( و ) كمعمول ( نحاس ورصاص ومغزول صوف وشعر ونحوه ) كمغزول
~~قطن وكتان ( أو ) كان ( تبرا تخالف قيمته وزنه بزيادة أو نقص ) ضمن بقيمته
~~لأن الصناعة تؤثر في القيمة
# وهي مختلفة
# والقيمة فيه حصر وكذا ما لا يصح السلم فيه من جوهر ونحوه ( فإن كان )
~~المصوغ ( من ) أحد ( النقدين ) قوم بالآخر لئلا يؤدي إلى الربا فيقوم حلي
~~الذهب بالفضة وحلي الفضة بالذهب ( أو ) كان المغصوب ( محلى بأحدهما ) أي
~~النقدين ( قومه بغير جنسه ) فيقوم المحلى بذهب بالفضة والمحلى بفضة بالذهب
~~فرارا من الربا ( وإن كان ) المغصوب ( محلى بهما ) أي بالنقدين معا ( قومه
~~بما شاء منهما للحاجة ) إلى التقويم بأحدهما لأنهما قيم للمتلفات
# وليس أحدهما أولى من الآخر
# فكانت الخيرة في ذلك إلى من يخير التقويم ( وأعطاه ) أي أعطى الغاصب
~~ونحوه مالك المحلى بهما ( بقيمته عرضا ) لأن أخذها من أحد النقدين يفضي إلى
~~الربا
# وكذا لو كان مصوغا منهما ( وإن كان ) المغصوب ( محرم الصناعة PageV04P107
~~كأواني ذهب وفضة وحلي محرم ) كسرج وركاب ( ضمنه ) الغاصب ونحوه ( بوزنه فقط
~~) لأن الصناعة المحرمة لا قيمة لها شرعا ( وفي الانتصار والمفردات لو حكم
~~حاكم بغير المثل في المثلي وبغير القيمة في المتقوم
# لم ينفذ حكمه ولم يلزم قبوله ) واقتصر عليه في المبدع وغيره ( وإن لم يكن
~~) المغصوب ( مثليا ) كالثوب والعبد والدابة وتلف أو أتلفه الغاصب أو غيره (
~~ضمنه بقيمته ) لقوله صلى الله عليه وسلم من أعتق شركا له في عبد قوم عليه
~~قيمة العدل متفق عليه
# فأمر بالتقويم في حصة ms1933 الشريك لأنها متلفة بالعتق
# ولم يأمر بالمثل لأن هذه الأشياء لا تتساوى أجزاؤها وتختلف صفاتها
# فالقيمة فيها أعدل وأقرب إليها
# فكانت أولى
# فإن كان زرعا أخضر قوم على رجاء السلامة وخوف العطب كالمريض والجاني
~~وتعتبر القيمة ( يوم تلفه في بلد غصبه ) لأن ذلك زمن الضمان وموضعه ( من
~~نقده ) أي نقد بلد الغصب لأنه موضع الضمان ( فإن كان به نقود فمن غاليها )
~~لأنه الذي ينصرف إليه اللفظ عند الإطلاق
# كما لو باع بدينار مطلق ( وكذا متلف بلا غصب ومقبوض بعقد فاسد ) إذا تلف
~~أو تلف ( وما أجري مجراه ) أي مجرى المقبوض بعقد فاسد في الضمان ( مما لم
~~يدخل في ملكه ) أي القابض كالمقبوض على وجه السوم
# فإن كانت مثلية ضمنت بمثلها أو متقومة فبقيمتها لكن لو اشترى ثمرة شجرة
~~شراء فاسدا وخلى البائع بينه وبينه على شجرة لم يضمنه بذلك
# لعدم ثبوت يده عليه
# ذكره بعض أصحابنا محل وفاق
# قاله ابن رجب في القواعد ( فإن دخل ) التالف ( في ملكه ) أي ملك متلفه (
~~بأن أخذ معلوما بكيل أو وزن أو ) أخذ ( حوائج من بقال ونحوه ) كجزار وزيات
~~( في أيام ) ولم يقطع سعرها ( ثم يحاسبه بعد ) ذلك ( فإنه يعطيه بسعر يوم
~~أخذه لأنه ثبتت قيمته ) في ذمته ( يوم أخذه ) لتراضيهما على ذلك ولا يرد
~~المثل
# ومقتضى قولهم فإن دخل في ملكه أن العقد في ذلك صحيح وإلا لما ترتب عليه
~~الملك
# ولذلك أخذ منه الشيخ تقي الدين صحة البيع بثمن المثل
# وعلى هذا يدخل في ملكه
# وهذا العقد جار مجرى الفاسد
# لكونه لم يعين فيه الثمن لكنه صحيح إقامة للعرف مقام النطق وهذا وإن كان
~~مخالفا لما تقدم من أن البيع لا يصح إلا مع معرفة الثمن أولى من القول بأنه
~~فاسد يترتب عليه الملك
# لأن الفاسد لا يترتب عليه أثر بل يدعي أن الثمن في هذه معلوم بحكم العرف
~~فيقوم مقام التصريح به ( ولا قصاص في المال مثل شق ثوبه ونحوه ) بل الضمان
~~بالبدل أو الأرش على ما تقدم PageV04P108 تفصيله ( ولو غصب ms1934 جماعة مشاعا )
~~بين جماعة كعقار ( فرد واحد منهم ) أي الغاصبين ( سهم واحد ) من المالكين (
~~إليه لم يجز له ) أي لم يطب له الانفراد بالمردود عليه ( حتى يعطي شركاءه )
~~أي إلى أن يرد إلى شركائه مثل ما رد إليه لأن نصيبه شائع فلا يختص بالمردود
~~( وكذا لو صالحوه عنه بمال ) نقله حرب أي فلا يطيب له الانفراد به
# وقال في الفروع ويتوجه أنه بيع المشاع انتهى
# أي فيصح ويطيب له المال
# قلت وهو ظاهر
# ولعل رواية حرب جرت فيما إذا صالحوه عن سهم معين
# وكذا لو كان الغاصب لحصصهم واحدا
# ويصح غصب المشاع
# فلو كانت أرضا أو دارا لاثنين في يدهما
# فنزل الغاصب في الأرض أو الدار فأخرج أحدهما وبقي الآخر معه على ما كان
~~مع المخرج
# فإنه لا يكون غاصبا إلا نصيب المخرج حتى لو استغلا الملك وانتفعا به لم
~~يلزم الباقي منهما لشريكه المخرج شيء
# قاله المجد في شرحه ( ولو تلف بعض المغصوب فنقصت قيمة باقيه ) بذلك (
~~كزوجي خف ومصراعي باب تلف أحدهما فعليه ) أي الغاصب ( رد الباقي وقيمة
~~التالف وأرش النقص ) فإذا كانت قيمتها مجتمعين ستة دراهم فصارت قيمة الباقي
~~منهما درهمين رده وأربعة دراهم درهمان قيمة التالف ودرهمان أرش النقص لأنه
~~حصل بجنايته بخلاف نقص السعر لأنه لم يذهب به من المغصوب عين ولا معنى
# وههنا فوت معنى وهو إمكان الانتفاع به ( وإن غصب ثوبا قيمته عشرة فلبسه )
~~الغاصب أو غيره ( فأبلاه فنقص ) الثوب ( نصف قيمته ) وكذا لو نقص ذلك بغير
~~استعمال ( ثم غلت الثياب فعادت قيمته ) أي الثوب المغصوب إلى عشرة ( كما
~~كانت ) قبل البلى ( رده ) الغاصب ( و ) رد ( أرش نقصه ) لأن ما تلف قبل
~~غلاء الثوب يثبت قيمته في الذمة
# فلا يتغير ذلك بغلاء الثوب ولا رخصه ( وإن رخصت الثياب فعادت قيمته إلى
~~ثلاثة لم يلزم الغاصب إلا خمسة ) أرش النقص ( مع رد الثوب ) لمالكه لما
~~تقدم
# ( وإن غصب عبدا فأبق أو ) غصب ( فرسا فشرد أو ) غصب ( شيئا فتعذر رده مع
~~بقائه ضمن ) الغاصب ( قيمته ms1935 ) للحيلولة ( فإذا أخذها المغصوب منه ملكها )
~~بقبضها فيصح تصرفه فيها كسائر أملاكه من أجل الحيلولة لا على سبيل العوض (
~~و ) لهذا ( لا يملك الغاصب العين المغصوبة بدفع القيمة ) لأنه لا يصح أن
~~يتملكه بالبيع لعدم القدرة على تسليمه
# فلا يصح أن يتملكه بالتضمين كالتالف
# قال في التلخيص ولا يجبر المالك على أخذها
# ولا يصح الإبراء منها ولا يتعلق الحق بالبدل فلا ينتقل إلى الذمة وإنما
~~يثبت جواز الأخذ دفعا للضرر
# فتوقف على خيرته ( ولا ) PageV04P109 يملك الغاصب أيضا ( أكسابها ) أي
~~العين المغصوبة لأنه فرع ملكها ( ولا يعتق ) العبد الآبق ( عليه ) أي
~~الغاصب ببذل قيمته للمالك ( إن كان ) الآبق ( قريبه ) أي الغاصب لأنه لم
~~يملكه ( فإن قدر ) الغاصب ( عليه ) أي المغصوب ( بعد ) عجزه عن ( رده رده )
~~لمالكه ( بنمائه المتصل والمنفصل ) لأنه تابع للأصل ( وأخذ ) الغاصب (
~~القيمة بزوائدها المتصلة فقط ) من سمن ونحوه لأنه إنما وجب دفعها من أجل
~~الحيلولة وقد زالت
# ولا يرد المنفصلة بلا نزاع
# قاله في الإنصاف
# قال المجد وعندي أن هذا لا يتصور لأن الشجر أو الحيوان لا يكون أبدا نفس
~~القيمة الواجبة بل بدل عنها
# وإذا رجع المغصوب رد القيمة لا بدلها ولا ثمراته كمن باع سلعة بدراهم ثم
~~أخذ عنها ذهبا أو سلعة ثم رد المبيع بالعيب فإنه يرجع بدراهم لا ببدلها
~~انتهى
# قال في شرح المنتهى وهو كما قال قلت وفيه شيء لأن من باع بدراهم قد
~~استقرت بذمته فيتأتى التعويض عنها
# وهنا لم تثبت القيمة بذمته كما تقدم عن صاحب التلخيص فافترقا ( إن كانت )
~~القيمة ( باقية
# وإلا ) بأن لم تكن باقية أخذ ( بدلها ) وهو مثلها إن كانت مثلية أو
~~قيمتها إن كانت متقومة ( وليس للغاصب حبس العين ) المغصوبة إذا عادت إليه
~~بعد أداء قيمتها للحيلولة ( لاسترداد القيمة كمن اشترى شراء فاسدا ) وقبض
~~المبيع وسلم الثمن
# فإنه ( ليس له حبس المبيع على رد الثمن بل يدفعان ) أي المغصوب وقيمته أو
~~المبيع بيعا فاسدا وثمنه ( إلى عدل ) ينصبه الحاكم ( يسلم إلى كل واحد ماله
~~) قطعا للنزاع كما ms1936 تقدم في البيع ( وإن غصب عصيرا فتخمر ) عنده ( فعليه )
~~أي الغاصب ( مثله ) أما ضمانه فلأنه صار في حكم التالف لذهاب ماليته بتخمره
# وأما كونه بالمثل فلأنه مثلي ( وإن انقلب ) الخمر ( خلا رده ) الغاصب ( و
~~) رد ( ما نقص من قيمة العصير أو ) نقص ( منه ب ) سبب ( غليانه ) لأنه نقص
~~حصل بيده
# ومن غصب صاعا من عصير وغلاه حتى ذهب نصفه فلم تنقص قيمته
# فنقل المجد عن القاضي وابن عقيل لا يضمن شيئا لأن الذاهب منه أجزاء مائية
~~ورطوبات لا قيمة لها
# وقدم في الفروع عليه مثل نقصه
# وحكاه في الإنصاف عن الأصحاب وكما لو كان زيتا ونحوه ( وإن غصب أثمانا )
~~لا مؤنة لحملها ( فطالبه مالكها بها في بلد آخر ) غير بلد الغصب ( وجب )
~~على الغاصب ( ردها إليه ) أي المالك لعدم الضرر ( وإن كان المغصوب من
~~المتقومات ) كالثياب والعبيد وطالب به مالكه في غير بلد الغصب ( لزم )
~~الغاصب ( دفع قيمته في بلد الغصب ) PageV04P110 للحيلولة ( وإن كان )
~~المغصوب ( من المثليات ) ولحمله مؤنة ( وقيمته في البلدين ) أي بلد الغصب
~~وبلد الطلب ( واحدة أو هي ) أي القيمة ( أقل في البلد الذي لقيه ) المالك
~~وطلبه منه ( فيه فله ) أي المالك ( مطالبته بمثله ) للحيلولة مع أنه لا ضرر
~~عليه ( وإن كانت ) قيمته ببلد الطلب ( أكثر ) من قيمته ببلد الغصب ( فليس
~~له ) أي المالك ( المثل ) لما فيه من ضرر الغاصب ( وله المطالبة بقيمته في
~~بلد الغصب ) لأنه لا ضرر فيها على الغاصب ( وفي جميع ذلك متى قدر ) الغاصب
~~( على المغصوب أو ) قدر ( على المثل في بلد الغصب رده ) للمالك لأنه الواجب
~~( وأخذ ) الغاصب ( القيمة ) لأنها إنما وجبت للحيلولة وقد زالت
#
# | فصل ( وإن كان للمغصوب منفعة تصح إجارتها )
# يعني إن كان المغصوب مما يؤجر عادة ( فعلى الغاصب أجرة مثله مدة مقامه في
~~يده ) سواء ( استوفى ) الغاصب أو غيره ( المنافع أو تركها تذهب ) لأن كل ما
~~ضمن بالإتلاف جاز أن يضمنه بمجرد التلف في يده كالأعيان وحديث الخراج
~~بالضمان وارد في البيع
# فلا يرد عليه الغاصب والقابض بعقد فاسد أو ms1937 سوم ( وإن ذهب بعض أجزائه ) أي
~~المغصوب ( في المدة ) أي مدة الغصب باستعمال أو لا ( كحمل المنشفة لزمه )
~~أي الغاصب ( مع الأجرة أرش نقصه ) لأن كل واحد منهما ينفرد بالإيجاب
# فإذا اجتمعا وجبا والأجرة في مقابلة ما يفوت من المنافع لا في مقابلة
~~الأجزاء ( وإن تلف المغصوب فعليه ) أي الغاصب ( أجرته إلى ) حين ( تلفه )
~~لأنه من حين التلف
# لم تبق له منفعة حتى توجب عليه ضمانها ( ويقبل قول الغاصب ) أو القابض (
~~إنه تلف ) لأنه لا يعلم إلا منه ( فيطالب بالبدل ) أي بمثله إن كان مثليا
~~وقيمته إن كان متقوما
# ويقبل قوله أيضا في وقت التلف بيمينه لتسقط عنه الأجرة من ذلك الوقت (
~~وما لا تصح إجارته ) أي لم تجر العادة بإجارته ( كغنم وشجر وطير ) ونحوه (
~~مما لا منفعة له ) تؤجر عادة ( لم يلزمه ) أي الغاصب ( له أجرة ) لأن
~~منافعه غير متقومة
# ولا يرد عليه صحة استئجار الغنم لدياس الزرع والشجر لنشر الثياب لندرة
~~ذلك ( وإن غصب شيئا فعجز عن رده ) PageV04P111 كعبد أبق وجمل شرد ( فأدى
~~قيمته ) للحيلولة ( فعليه ) أي الغاصب ( أجرته إلى وقت أداء القيمة ) فقط (
~~فإن قدر ) الغاصب ( عليه ) أي المغصوب ( بعد ) أن كان عجز عنه ( لزمه رده )
~~لمالكه ( كما تقدم قريبا ولا أجرة له ) على الغاصب ( من حين دفع ) الغاصب (
~~بدله إلى رده ) لأن المالك بقبض قيمته استحق الانتفاع ببدله الذي هو قيمته
~~فلا يستحق الانتفاع به وببدله الذي قام مقامه ( ومنافع المقبوض بعقد فاسد )
~~يجب الضمان في صحيحه كبيع وإجارة ( كمنافع المغصوب تضمن بالفوات والتفويت )
~~أي يضمنها القابض سواء استوفى المنافع أو تركها تذهب لما تقدم بخلاف عقود
~~الأمانات كالوكالة والوديعة والمضاربة
# وعقود التبرعات كالهبة والوصية والصدقة
# فلا ضمان في صحيحها
# ولهذا يرجع من غرم بسبب ذلك شيئا على الغاصب بما غرمه ( ولو كان العبد
~~المغصوب ذا صنائع لزمه ) أي الغاصب ( أجرة أعلاها ) صنعة ( فقط ) لأنه لا
~~يمكن الانتفاع به في صنعتين معا في آن واحد ولأن غاية ما يحصل لسيده به من
~~النفع أن يستعمله في ms1938 أعلى ما يحسنه من الصنائع ( وتقدم أول الباب لو حبس
~~حرا أو استعمله كرها ) فله أجرة مثله
# ولو كان ذا صنائع وجب له أجرة أعلاها
#
# | فصل ( وتصرفات الغاصب الحكمية )
# وكذا غير الغاصب ( وهي ) أي التصرفات الحكمية ( مالها من صحة أو فساد )
~~أي ما توصف تارة بالصحة وتارة بالفساد ( كالحج من المال المغصوب وسائر
~~العبادات ) التي تتعلق بالمغصوب إذ فعلها عالما ذاكرا
# كما تقدم في الصلاة
# كالصلاة بثوب مغصوب أو في مكان مغصوب والوضوء من ماء مغصوب وإخراج زكاته
# بخلاف عبادة لا يحتاج إليها كالصوم والذكر والاعتقاد ( والعقود كالبيع
~~والإجارة ) للمغصوب ( والإنكاح كأن أنكح ) الغاصب أو غيره ( الأمة المغصوبة
~~ونحوها ) أي نحو المذكورات كالعتق والهبة والوقف ( تحرم ولا تصح ) خبر قوله
~~وتصرفات الغاصب
# لحديث من عمل عملا ليس عليه أمرنا فهو رد أي مردود ( وتحرم ) التصرفات (
~~عير الحكمية ) في المغصوب ( كإتلاف ) المغصوب PageV04P112 ( واستعمال ) ه (
~~كأكل ) المغصوب ( ولبس ) ه ( ونحوهما ) كركوبه وحمل عليه وسكنى العقار
# لحديث إن أموالكم وأعراضكم حرام عليكم
# ( وإن اتجر ) الغاصب ( بعين المال ) المغصوب بأن كان دنانير أو دراهم
~~فاتجر بها ( أو ) اتجر بث ( من عين المغصوب ) بأن غصب عبدا فباعه واتجر
~~بثمنه وحصل ربح ( فالربح والسلع المشتراة للمالك ) نقله الجماعة
# واحتج بخبر عروة بن الجعد
# وسواء قلنا بصحة الشراء أو بطلانه وهذه المسألة مشكلة جدا على قواعد
~~المذهب لأن تصرفات الغاصب غير صحيحة فكيف يملك المالك الربح والسلع لكن
~~نصوص أحمد متفقة على أن الربح للمالك
# فخرج الأصحاب ذلك على وجوه كلها ضعيفة
# فبناه ابن عقيل على صحة تصرف الغاصب وتوقفه على الإجازة
# وتبعه في المغني وبناه في التلخيص على أنها صحيحة لا تتوقف على الإجازة
~~لأن ضرر الغصب يطول بطول الزمان
# فيشق اعتباره
# وخص ذلك بما طال زمنه وحمله القاضي في بعض كتبه على أن الغاصب اشترى في
~~الذمة ثم نقد فيه دراهم الغصب
# وصرح بذلك أحمد في رواية المروزي
# فيحمل مطلق كلامه على مقيده وحمله ابن رجب في فوائد القواعد على أن
~~النقود لا تتعين بالتعيين ms1939 فيصير كما لو اشترى في ذمته
# وحمله في المبدع على ما إذا تعذر رد المغصوب إلى مالكه ورد الثمن إلى
~~المشتري ( وإن اشترى ) الغاصب أو غيره ( في ذمته ثم نقدها ) أي عين المال
~~المغصوب أو ثمنها ( ولو من وديعة عبده أو قارض بهما ) أي بالوديعة والغصب (
~~ولو ) كان الشراء ( بغير نية نقده ) أي الثمن من الغصب أو الوديعة ( فالعقد
~~) أي الشراء ( صحيح ) لأنه تصرف في ذمته وهي قابلة له ( والإقباض فاسد أي
~~غير مبرىء ) لعدم إذن المالك فيه ( والربح والسلع ) في المضاربة وغيرها (
~~المشتراة للمالك ) لقول ابن عمر ادفع إليه دراهمه بنتاجها ولم يستفصل عن
~~عين أو ذمة
# قال الحارثي وهذا القول يستلزم سلامة العقد للمالك
# وفيه بحث
# فإن العقد إذا صح لكونه واقعا في ذمة العاقد فكيف يحصل لمن لم يقع في
~~ذمته ومأخذ الصحة في أشهر الوجهين أنه نتيجة ملكه
# فكان كالمتولد من عينه
# وهذا قضاء بالدخول في الملك قهرا كدخول الميراث بالإرث لا في العامل
# ولا في غيره فيها
# وليس على المالك شيء من أجر العامل لأنه لم يأذن له ثم إن كان المضارب
~~عالما بالغصب فلا أجرة له لتعديه بالعمل
# وإن لم يعلم فعلى الغاصب أجرة مثله لأنه استعمله بعوض لم يسلم له
# فلزمته أجرته كالعقد الفاسد ( وإن لم يبق درهم PageV04P113 مباح ) أي ومن
~~لم يقدر على شيء مباح ( أكل عادته ) لدعاء الحاجة إلى ذلك ( لا ما له عنه
~~غنى كحلوى وفاكهة
# قاله في النوادر ) واقتصر عليه في الفروع إذ لا مبيح للزيادة على ما
~~تندفع به الحاجة ( وإن اختلفا ) أي الغاصب والمالك ( في قيمة المغصوب ) بأن
~~قال الغاصب قيمته عشرة
# وقال المالك اثنا عشر
# فقول الغاصب لأنه غارم ( أو ) اختلفا ( في زيادة قيمته هل زادت قبل تلفه
~~أو بعده أو ) اختلفا ( في قدره ) أي المغصوب ( أو ) اختلفا ( في صناعة فيه
~~ولا بينة ) لأحدهما ( فالقول قول الغاصب ) بيمينه لأنه منكر لما يدعيه
~~المالك عليه من الزيادة
# وإن كان لأحدهما بينة عمل بها ( وإن اختلفا في رده ms1940 ) فقال الغاصب رددته
# وأنكره المالك فقول المالك لأن الأصل معه ( أو ) اختلفا في ( عيب فيه بعد
~~تلفه ) بأن قال الغاصب كان العبد أعمى مثلا وأنكره المالك ( فقول المالك )
~~بيمينه لأن الأصل السلامة ( لكن لو شاهدت البينة العبد معيبا عند الغاصب
~~فقال المالك حدث ) العيب ( عند الغاصب وقال الغاصب بل كان ) العيب ( فيه
~~قبل غصبه فقول الغاصب ) بيمينه لأنه غارم
# والظاهر أن صفة العبد لم تتغير ( وإن بقيت في يده غصوب لا يعرف أربابها
~~فسلمها إلى الحاكم ويلزمه ) أي الحاكم ( قبولها برىء من عهدتها ) لأن قبض
~~الحاكم لها قائم مقام قبض أربابها لها لقيامه مقامهم ( وله ) أي الذي بيده
~~المغصوب ( الصدقة بها عنهم ) أي أربابها لأن المال يراد لمصلحة المعاش أو
~~المعاد
# ومصلحة المعاد أولى المصلحتين
# وقد تعينت ههنا لتعذر الأخرى ( بشرط ضمانها ) لأربابها إذا عرفهم لأن
~~الصدقة بدون الضمان إضاعة لمال المالك لا على وجه بدل
# وهو غير جائز
# نقل المروزي على فقراء مكانه أي مكان الغاصب إن عرفه لأنه أقرب إلى وصول
~~المال إليه إن كان موجودا أو إلى ورثته
# ويراعى الفقراء لأنها صدقة
# ونقل صالح أو بالقيمة
# وله شراء عرض بنقد
# ولا يجوز في ذلك محاباة قريب أو غيره نصا ( كلقطة ) حرم التقاطها أو لم
~~يعرفها فيتصدق بها عن ربها بشرط الضمان أو يدفعها للحاكم
# وإذا أنفقت كانت لمن يأخذ بالحق مباحة كما أنها من يأكلها بالباطل محرمة
# وبكل حال ترك الأخذ أجود من القبول
# وإذا صح الأخذ كان أفضل
# أعني الأخذ والصرف إلى الناس المحتاجين إلا إذا كان من الفاسد فهناك
~~الترك أولى
# ومن الصدقة بما ذكر
# وقفه أو شراء عين به يقفها
# كما ذكره الشيخ تقي الدين نصا ( ويسقط عنه ) أي الغاصب ( إثم الغصب )
~~PageV04P114 بدفعها للحاكم أو الصدقة بها عن ربها بشرط ضمانها لأنه معذور
~~عن الرد للمالك لجهله به
# وإذا تصدق بها فالثواب لأربابها ( وكذا رهون وودائع وسائر الأمانات
~~والأموال المحرمة ) كالسرقة والنهب إذا جهل ربها دفعها للحاكم أو تصدق بها
~~عن ربها بشرط ضمانها ms1941 له لأن في الصدقة بها عنهم جمعا بين مصلحة القابض
~~بتبرئة ذمته ومصلحة المالك بتحصيل الثواب له
# قال ابن رجب في القواعد وعلى هذا الأصل يتخرج جواز أخذ الفقراء من الصدقة
~~من يدمن ماله حرام كقطاع طريق
# وأفتى القاضي بجوازه ( وليس لمن هي ) أي الغصوب والأمانات المجهولة
~~أربابها ( عنده أخذ شيء منها ولو ) كان ( فقيرا ) من أهل الصدقة
# قال ابن رجب الديون المستحقة كالأعيان يتصدق بها عن مستحقها
# نص عليه مع أنه نص على أن من قال لغريمه تصدق عني بديني الذي لي عليك لم
~~يبرأ بالصدقة
# ونص في رواية أبي طالب فيمن عليه دين لرجل مات وعليه ديون للناس يقضي عنه
~~دينه بالدين الذي عليه أنه يبرأ باطنا
# وإذا أراد من بيده عين جهل مالكها أن يتملكها وأن يتصدق بقيمتها عن
~~مالكها
# فنقل صالح عن أبيه الجواز فيمن اشترى آجرا وعلم أن البائع باعه ما لا
~~يملك ولا يعرف له أرباب أرجو إن أخرج قيمة الآجر فتصدق به أن ينجو من إثمه
~~وقد يتخرج فيه خلاف من جواز شراء الوكيل من نفسه و ( إذا تصدق ) الغاصب
~~ونحوه ( بالمال ) المغصوب ونحوه المجهول ربه ( ثم حضر المالك خير بين الأجر
~~وبين الأخذ ) للبدل ( من المتصدق
# ف ) إن اختار الأجر فذاك و ( إن اختار الأخذ ) من المتصدق ( فله ذلك
~~والأجر للمتصدق ) عما تصدق به
# وعلم منه أنه ليس لصاحبه إذا عرف رد ما فعله من كانت بيده مما تقدم
# لثبوت الولاية له شرعا للحاجة
# كمن مات ولا ولي له ولا حاكم ( ولو نوى ) الغاصب ونحوه ( جحد ما بيده من
~~ذلك ) الغصب أو الأمانة ونحوها في حياة ربه ( أو ) نوى جحد ( حق عليه في
~~حياة ربه فثوابه له ) أي لربه
# لأن نية جحده قائمة مقام إتلافه إذن
# فكأنه لم ينتقل لورثة ربه بموته
# فكان ثوابه له ( وألا ) ينو جحد ما ذكر في حياة ربه بل بعد موته ( ف )
~~ثوابه ( لورثته ) لأنه إنما عدم عليهم
# وعلم من ذلك أنه يثاب على ما فات عليه ms1942 قهرا مع أنه لم ينوه ( ولو ندم )
~~الغاصب ونحوه على تعديه ( ورد ما غصبه ) أو سرقة ونحوه ( على الورثة برىء )
~~الغاصب ونحوه من ( إثمه ) أي المال المغصوب أو المسروق ونحوه لأنه وصل إلى
~~مستحقه ( لا من إثم الغصب ) فلا يبرأ منه بل يبقى PageV04P115 عليه إثم ما
~~أدخل على قلب مالكه من ألم الغصب ومضرة المنع من ملكه مدة حياته
# فلا يزول إثم ذلك إلا بالتوبة
# هذا معنى كلام ابن عقيل وذكر أبو يعلى الصغير إن بالضمان والقضاء بلا
~~توبة يزول حق الآدمي
# ويبقى مجرد حق الله
# وذكر المجد فيمن أدان على أن يؤديه فعجز لا يطالب به في الدنيا ولا في
~~الآخرة
# وقال أبو يعلى الصغير بما يتقضي أنه محل وفاق ( ولو رده ) أي المال
~~المغصوب ونحوه ( وارث الغاصب ) أو السارق ونحوه ( فللمغصوب منه ) أو
~~المسروق منه ونحوه ( مطالبته ) أي الغاصب أو السارق ونحوه ( في الآخرة نصا
~~) لأن المظالم لو انتقلت لما استقر لمظلوم حق في الآخرة
#
# | فصل فيما يضمن به المال من غير غصب
# ( ومن أتلف ) من مكلف وغيره إن لم يدفعه إليه ربه ( ولو ) كان الإتلاف (
~~خطأ أو سهوا مالا محترما لغيره بغير إذنه ) أي المالك ( ضمنه ) أي ضمن
~~المتلف ما أتلفه لأنه فوته عليه
# فوجب عليه ضمانة كما لو غصبه فتلف عنده
# واحترز بالمال عن الكلب والسرجين النجس ونحوهما ( سوى إتلاف حربي مال
~~مسلم ) وعكسه وعادل مال باغ وعكسه حال الحرب
# فلا يضمنه المتلف
# ويأتي ( وغير المحترم كمال حربي وصائل ورقيق حال قطعه الطريق ونحوهم )
~~كآلات لهو وآنية خمر وآنية ذهب وفضة وصليب وصنم ونحوها ( لا يضمنه ) متلفه
~~لعدم احترامه
# ويأتي ( وإن أكره ) إنسان ( على إتلافه ) أي المال المضمون ( ضمنه مكرهه
~~) ولو كان مال المكره لأن الإتلاف من المكره
# وأما المكره فهو كالآلة ( ومن أغرى ظالما بأخذ مال إنسان ودله عليه ) أي
~~على الإنسان أو ماله ( ضمنه ) المغري لتسببه ( أفتى به ابن الزريراتي )
~~ولعله جواب سؤال
# فلا يحتج بمفهومه وأنه يكتفي بالإغراء أو الدلالة لأنه يصدق عليه ms1943 أنه
~~تسبب في ظلمه فهو كالذي بعده
# ( وإن غرم ) إنسان ( بسبب كذب عليه عند ولي الأمر فله ) أي الغارم (
~~تغريم الكاذب ) لتسببه في ظلمه
# وله الرجوع على الآخذ منه لأنه المباشر ( وتقدم ) ذلك ( في الحجر )
~~وتقدمت له نظائر أيضا
# ومثله من شكى إنسانا ظلما فأغرمه شيئا لحاكم سياسي كما أفتى به قاضي
~~القضاة الشهاب بن النجار
# ولم يزل مشايخنا PageV04P116 يفتون به بل لو غرمه شيئا لقاض ظلما كان
~~الرجوع به عليه كما يعلم مما تقدم في الحجر فيما غرمه رب الدين بمطل المدين
~~ونحوه لأنه بسببه ( وإن أذن رب المال في إتلافه ) أو دفعه إلى محجور عليه
~~لحظه ( فأتلفه لم يضمن المتلف ) ما أتلفه لتسليط ربه له عليه ( وإن فتح )
~~إنسان ( قفصا عن طائر ) مملوك محترم أو فتح إصطبل حيوان محترم ( أو حل )
~~إنسان ( قيد عبده أو ) حل قيد ( أسير أو دفع لأحدهما ) أي العبد أو الأسير
~~( مبردا فبرده ) أي القيد ( فذهبوا ) أي الطائر والعبد والأسير
# ضمن الفاتح والحال ودافع المبرد
# لتسببه في الضياع ( أو حل ) إنسان ( رباط سفينة فغرقت بعصوف ريح أو لا )
~~ضمن ( أو فتح إصطبلا ) بقطع الهمزة ( فضاعت الدابة أو حل رباط فرس ) ففاتت
~~ضمنها ( أو ) حل ( وكاء ) بكسر الواو
# وهو الحبل الذي يربط به نحو القربة ( زق ) بكسر الزاي أي ظرف ( مائع )
~~فاندفق ( أو ) حل وكاء زق ( جامد فأذابته الشمس ) فاندفق ضمنه فإن قرب إليه
~~شخص نارا فذاب بها
# فقياس مذهبنا يضمنه بقرب النار كالدافع مع الحافر
# قاله المجد ( أو بقي ) الزق ( بعد حله قاعدا فألقته ريح أو ) ألقته (
~~زلزلة فاندفق فخرج ) ما فيه ( كله في الحال أو ) خرج ( قليلا قليلا أو خرج
~~منه شيء بل أسفله ) أي الزق ( فسقط ) فاندفق ( أو ثقل أحد جانبيه ) أي الزق
~~بعد حل وكائه ( فلم يزل يميل قليلا قليلا حتى سقط
# ضمنه ) أي ضمن المتسبب في جميع ما ذكر ما تلف بسبب تعديه سواء ( أعقب ذلك
~~فعله أو تراخى عنه ) وسواء ( هاج الطائر أو الدابة حتى ذهبا أو لا ) لأنه ms1944
~~تلف بسبب فعله
# فلزمه ضمانه
# وكمن قطع علاقة قنديل فسقط فانكسر
# قال في الفنون إلا ما كان من الطيور يألف الرواح
# ويعتاد العود
# فلا ضمان في إطلاقه إتلافا ( ومثله لو أزال يد إنسان عن عبد أو ) عن
~~حيوان ( فهرب إذا كان الحيوان مما يذهب بزوال اليد ) عنه ( كالطير والبهائم
~~الوحشية والبعير الشارد والعبد الآبق ) فيضمنه من أزال يد ربه عنه لتسببه
~~في فواته ( أو نفر الدابة بأن صرخ فيها حتى شردت وإن لم يعلم ذلك ) أي أنها
~~تنفر بصياحه
# فيضمنها لأن الإتلاف يستوي فيه العمل والخطأ ( وكذا لو أزال يده الحافظة
~~) لمتاعه ( حتى ينهبه الناس أو ) حتى ( الدواب أفسدته أو ) أفسدته ( النار
~~أو ) أفسده ( الماء ) فيضمنه ( بأن فتح بابه ) تعديا ( فيجيء غيره فينهب
~~المال أو يسرقه ) أو يفسده بحرق أو غرق
# فلرب المال تضمين فاتح الباب لتسببه في الإضاعة ( والقرار على الآخذ )
~~لمباشرته
# فإن ضمنه PageV04P117 رب المال لم يرجع على أحد
# وإن ضمن الفاتح رجع على الآخذ ( ولو ضرب ) إنسان ( يد آخر وفيها ) أي
~~اليد ( دينار فضاع ) الدينار ( ضمنه ) الضارب لتسببه في إضاعته
# ( ولو خاصمه فأسقط عمامته عن رأسه بيده أو هزه حتى سقطت ) عمامته عن رأسه
~~( فتلفت ) لوقوعها في نار ونحوها ( أو ) سقطت ( في زحام ) بسبب هزه ونحوه (
~~فضاعت ضمنها ) الذي سقطت بفعله لتعديه
# قلت فإن وقعت في نحو قذر ينقصها فعليه أرش النقص ( ولو أقام عمودا )
~~ونحوه ( بجداره المائل ) يمنعه من السقوط ( فجاء آخر ورفع العمود ) أو نحوه
~~تعديا ( فسقط الجدار في الحال ضمنه ) الرافع للعمود ونحوه لتعديه ( وإن وقع
~~طائر إنسان على جدار فنفره آخر ) صاحب الجدار أو غيره ( فطار لم يضمنه )
~~المنفر لأن تنفيره لم يكن سبب فواته
# فإنه كان ممتنعا قبل ذلك ( وإن رماه ) إنسان فقتله ( ضمنه ) الرامي
# ( وإن كان في داره ) لأنه كان يمكن تنفيره بغير قتله
# ( وإن قتله ) أي الطائر ( وهو مار في هواء داره أو ) مار في ( هواء دار
~~غيره ضمنه ) لأنه لا يمكن منع الطائر من الهواء ( ولو كانت الدابة المحلولة ms1945
~~عقورا وجنت ) بعد حلها أو فتح إصطبلها ونحوه ( ضمن ) الحال ونحوه ( جنايتها
~~) لأنه السبب فيها ( كما لو حل سلسلة فهد أو ساجور كلب فعقرا ) فالضمان على
~~الحال
# لتسببه
# والساجور خشبة تجعل في عتق الكلب
# ( وإن أفسدت ) الدابة المحلولة ( زرع إنسان فكإفساد دابة نفسه ) زرع غيره
~~( على ما ) س ( يأتي ) تفصيله في جنايات البهائم ( ولو فتح ) إنسان ( بثقا
~~) بتقديم الموحدة وهو الجسر الذي يحبس الماء ( فأفسد بمائة زرعا أو بنيانا
~~)
# قلت أو غراسا ( ضمن ) فاتح البثق ما تلف بسببه
# قلت وعلى قياسه لو فات به ري شيء من الأرض التي كانت تروى بسبب سده
# فيضمن فاتحه خراجه
# وعلى قياسه لو فرط من يلي سد البثق فيه فأزاله الماء عند علوه وأتلف شيئا
~~أو فات به ري شيء من الأراضي ( كما لو أطلق دابة رموحا من شكال أي تضرب
~~برجلها ) بيان للرموح فيضمن من أطلقها ما تلف بها
# ( وإن رمى ) أي ألقى ( الزق الذي بقي بعد حل وكائه قاعدا إنسان آخر اختص
~~الضمان به ) أي بالملقي للزق لأنه باشر الإتلاف
# ( وإن بقي الطائر ) بعد فتح قفصه ( و ) بقي ( الفرس ) بعد حل قيده أو فتح
~~إصطبله ( بحالهما فنفرهما آخر ضمنهما المنفر ) وحده لأن سببه أخص
# فاختص الضمان به كدافع الواقع في البئر مع حافرها
# وكذا لو حل إنسان حيوانا وحرضه آخر فجنى
# فإن ضمان جنايته على المحرض PageV04P118 ( وإن أتلف وثيقة لا يثبت )
~~المال ( إلا بها ) وتعذر ثبوته ( ضمنه ) متلفها لأنه تسبب في إضاعته ( لا
~~إن دفع ) إنسان ( مفتاحا إلى لص ) فسرق اللص ما في الدار المدفوع مفتاحها
~~إليه
# فالضمان على اللص دون الدافع لأن اللص مباشر والدافع متسبب
# وإحالة الحكم على المباشر أولا من المتسبب ( ولو حبس مالك دواب فتلفت )
~~الدواب بسبب حبسه ( لم يضمن ) حابس الدواب
# قال في المبدع وينبغي أن يفرق بين الحبس بحق أو غيره ( وإن ربط دابة ) في
~~طريق ولو واسعا ( أو أوقفها في طريق ولو ) كان الطريق ( واسعا ويده عليها )
~~بأن كان راكبا أو نحوه ( فأتلفت ) الدابة ( شيئا ms1946 ) ضمنه من ربطها أو أوقفها
~~( أو جنت ) الدابة ( بيد أو رجل أو ) ضمن رابطها وموقفها
# لحديث النعمان بن بشير مرفوعا من أوقف دابة في سبيل من سبل المسلمين أو
~~في سوق من أسواقهم فأوطأت بيد أو رجل فهو ضامن رواه الدارقطني ولأن طبع
~~الدابة الجناية بفمها أو رجلها
# فإيقافها في الطريق كوضع الحجر ونصب السكين فيه
# وظاهره لا يضمن جناية ذنبها ( أو ترك ) أي ألقى ( في الطريق طينا أو قشر
~~بطبخ أو رش فيه ماء فزلق به إنسان ) ضمنه ملقي الطين أو القشر أو الراش
# لكن لو كان الراش لتسكين الغبار على المعتاد فلا ضمان على ما يأتي في
~~الجنايات ( أو ) ألقى ( خشبة أو عمودا أو حجرا ) في الطريق لا في نحو مطر
~~ليمشي عليه الناس ( أو كيس دراهم أو أسند خشبه إلى حائط ) وظاهره ولو مال
~~إلى السقوط ( فتلف به ) أي بواحد من المذكورات ( شيء ) من آدمي أو دابة أو
~~غيرهما ( ضمن ) الملقي لذلك ( ما أتلف أو تلف به ) لحصول التلف بتعديه
# ( ومن ضرب دابة مربوطة في طريق ضيق فرفسته فمات
# ضمنه صاحبها
# ذكره ) ابن عقيل ( في الفنون ) وظاهره لو كانت واسعة لا ضمان لعدم حاجته
~~إلى ضربها فهو الجاني على نفسه
# ( وإن اقتنى كلبا عقورا بأن يكون له ) أي الكلب ( عادة بذلك ) العقر ( أو
~~) اقتنى كلبا ( لا يقتنى ) بأن لا يكون كلب صيد ولا زرع ولا ماشية ( أو )
~~اقتنى كلبا ( أسود بهيما أو ) اقتنى ( كبشا معلما النطاح أو ) اقتنى ( أسدا
~~أو نمرا أو نحوهما من السباع المتوحشة فعقرت أو خرقت ثوبا ) بمنزله أو
~~خارجه ضمنه مقتنيها لأنه متعد باقتنائه ( أو ) اقتنى ( هرا تأكل الطيور
~~وتقلب القدور في العادة مع علمه ) بحالها ( بأن تقدم للهر عادة بذلك )
~~المذكور من أكل الطيور وقلب القدور ( ضمن ) لتعديه باقتنائها إذن ( فإن لم
~~يكن له ) PageV04P119 أي الهر ( عادة بذلك لم يضمن صاحبه ) ما أتلفه لعدم
~~عدوانه باقتنائه ما لا عادة له بذلك ( كالكلب الذي ليس بعقور ) إذا اقتناه
~~لنحو صيد ولم يكن أسود ms1947 بهيما
# فإن صاحبه لا يضمن جنايته ( ولا فرق ) في ضمان إتلاف ما لا يجوز اقتناؤه
~~مما تقدم ( بين ) الإتلاف في ( الليل والنهار ) لأنه للعدوان بخلاف البهائم
~~من إبل وبقر وغنم ونحوها ( إلا أن يكون ) المخروق ثوبه أو نحوه ( دخل منزله
~~بغير إذنه أو ) دخل ( بإذنه ونبهه ) رب المنزل ( أنه ) أي الكلب ونحوه (
~~عقور أو غير موثوق ) فلا يضمن رب المنزل لأنه إذا دخل بغير إذنه فهو
~~المتعدي بالدخول وإن كان بإذنه ونبهه على أنه عقور أو غير موثوق فقد أدخل
~~الضرر على نفسه على بصيرة ( ولا يضمن ) مقتني المذكورات من الكلب العقور
~~ونحوه ( ما أفسدت بغير ذلك ) المذكور من عقر أو خرق ثوب بأن أفسدت ( ببول
~~أو ولوغ ) في إناء لأن هذا لا يختص بالكلب العقور ( وله قتل هر ب ) سبب (
~~أكل لحم ونحوه كالفواسق ) وسائر ما فيه أذى دفعا لأذاه ( وقيده ابن عقيل
~~ونصره الحارثي حين أكلها ) اللحم ونحوه ( فقط ) إلحاقا لها بالصائل ( ولو
~~حصل عنده كلب عقور أو سنور ضار ) أي له عادة بأكل الطيور وقلب القدور ( من
~~غير اقتناء
# و ) من غير ( اختيار فأفسد ) شيئا ( لم يضمن ) ما أفسده لأنه لا تعدي منه
~~ولا تسبب إذ لم يقتنه ( وإن اقتنى حماما أو غيره من الطير فأرسله نهارا
~~فلقط حبا ) للغير ( ضمن ) المقتني
# خرجه في الآداب على مسألة الكلب العقور
# وإن قلنا يحرم الاقتناء وإلا ففيه نظر
# وبعد الجزم بعدم الضمان
# وفي المغني لا ضمان
# وكذا نقله في الإنصاف عن الحارثي واقتصر عليه
#
# | فصل ( وإن أجج نارا في موات أو ) أججها في ( ملكه )
# بأن أوقد النار حتى صارت تلتهب في داره أو على سطحه ( أو سقى أرضه ) لشجر
~~أو زرع بها أو ليزرعها ( فتعدى ) ما ذكر من النار والماء ( إلى ملك غيره
~~فأتلفه ) أي أتلف المتعدي من النار أو الماء ملك غيره ( لم يضمن ) الفاعل
~~لأن ذلك ليس من فعله ولا تعديه ولا تفريطه وسئل أحمد أوقد نارا في السفينة
~~فقال لا بد له من PageV04P120 أن يطبخ
# وكأنه ms1948 لم يرد عليه ( إذا كان ) التأجيج أو السقي ( ما ) أي شيئا ( جرت به
~~العادة بلا إفراط ولا تفريط فإن فرط ) بأن ترك النار مؤججة والماء مفتوحا
~~ونام فحصل التلف بذلك وهو نائم ضمن لتفريطه ( أو فرط بأن أجج نارا تسري في
~~العادة لكثرتها أو ) أججها ( في ريح شديدة تحملها ) إلى ملك غيره ضمن
~~لتعديه
# وكذا لو أججها قرب زرب أو حصيد
# ذكره الحارثي
# و ( لا ) يضمن إن تعدت ( بطريانها ) أي الريح بعد أن لم تكن لعدم تفريطه
# قال في عيون المسائل لو أججها على سطح دار فهبت الريح فأطار الشرر لم
~~يضمن لأنه في ملكه ولم يفرط
# وهبوب الريح ليس من فعله ( أو فتح ماء كثيرا يتعدى ) عادة ( أو فتحه في
~~أرض غيره أو أوقد ) نارا ( في ملك غيره ) تعديا ( فرط أو أفرط ) أي أسرف (
~~أو لا ضمن ما تلف به ) لتعديه ( وكذلك ) يضمن ( إن أيبست النار ) التي
~~أوقدها ولو في ملكه ( أغصان شجر غيره ) لأن ذلك لا يكون إلا من نار كثيرة (
~~إلا أن تكون الأغصان في هوائه فلا يضمن ) لأنه لا يمنع من التصرف في ملكه (
~~وإن ألقت الريح إلى داره ثوب غيره لزمه حفظه لأنه أمانة ) بيده إلى أن يرده
~~لربه ( فإن لم يعرف ) صاحب الدار ( صاحبه ) أي الثوب ( فهو لقطة ) يعرفه
~~حولا ( وإن عرفه ) أي عرف رب الدار صاحب الثوب ( لزمه إعلامه ) بالثوب فورا
~~( فإن لم يفعل ) أي لم يعلم ربه به مع علمه ( ضمنه ) إن تلف بعد مضي زمن
~~يتأتى فيه إعلامه لأنه لم يستحفظه ( وإن سقط طائر غيره في داره لم يلزمه )
~~أي رب الدار ( حفظه ولا إعلام صاحبه ) لأنه لم يزل ممتنعا ( إلا أن يكون )
~~الطير ( غير ممتنع ) كالمقصوص جناحه ( فكالثوب ) إن لم يعرف صاحبه فلقطة
~~وإن عرفه أعلمه فورا وإلا ضمن ( وإن دخل ) طير مملوك ( برجه فأغلق عليه
~~الباب ) رب البرج ( ناويا إمساكه لنفسه ضمنه ) لتعديه ( وإلا ) بأن لم يغلق
~~عليه الباب أو أغلقه غير ناو إمساكه لنفسه بأن لم يعلم به ms1949 أو نوى إمساكه
~~لربه ( فلا ضمان عليه ) لعدم تعديه
# وهو في الأخيرة محسن لكن عليه إعلامه فورا إن علمه كما سبق ( وإن حفر في
~~فنائه ) بكسر الفاء ( وهو ) أي الفناء ( ما كان خارج الدار ) ونحوها (
~~قريبا منها ) قال في القاموس فناء الدار ككساء
# ما اتسع من أمامها وجمعه أفنية وفنى ( بئرا لنفسه ولو بإذن الإمام ) ولو
~~بلا ضرر لأنه ليس له أن يأذن فيه كما يأتي
# وكذا إن حفر نصف البئر في حده ونصفها في فنائه ( وكذا البناء ) في فنائه
~~( ضمن ما تلف بها ) أي البئر
# وكذا PageV04P121 البناء لأنه تلف حصل بسبب تعديه
# أشبه ما لو نصب في فنائه سكينا فتلف به شيء إذ الأفنية ليست بملك ملاك
~~الدور وإنما هي من مرافقهم ( ولو حفرها ) أي البئر في الفناء ( الحر بأجرة
~~أو لا وثبت علمه أنها في ملك غيره ) أي الآذن
# ( ضمن الحافر ) ما تلف بها لأنه هو المتعدي ( وإن جهل ) الحافر أنها ملك
~~الغير ( ضمن الآمر ) لتغريره الحافر وكذا لو جهل الباني
# فلو أدعى الآمر علم الحافر أو الباني بالحال وأنكراه فقولهما لأن الأصل
~~عدمه ( وإن حفرها ) أي البئر في سابلة واسعة لنفع المسلمين بلا ضرر ( أو
~~بنى مسجدا أو خانا ونحوه ) كبناء وقفه على مسجد
# ذكره الشيخ تقي الدين
# ونقله عنه ابن رجب في القواعد ( في سابلة ) أي طريق مسلوك ( واسعة لنفع
~~المسلمين ) كما لو حفرها ليجتمع فيه ماء المطر أو ينبع منها الماء ليشرب
~~المارة ( بلا ضرر بالمارة ) لأن فعل ذلك ( لنفع نفسه ولو بغير إذن إمام لم
~~يضمن ما تلف بها ) لأنه محسن ( كبناء جسر ) بفتح الجيم وكسرها وهو القنطرة
~~ليمر عليه الناس ( وكذا لو حفرها ) أي البئر ( في موات لتملك أو ارتفاق أو
~~انتفاع عام ) لأنه مأذون فيه شرعا ( وينبغي ) لمن حفر بئرا بالطريق الواسع
~~أو الموات ( أن يجعل عليها حاجزا تعلم به لتتوقى
# قال الشيخ ومن لم يسد بئره مسدا يمنع من الضرر ضمن ما تلف بها وإن فعله )
~~أي ما ذكر من حفر ms1950 البئر وبناء المسجد أو الخان ونحوه ( بها ) أي في الطريق
~~( لينفع نفسه أو كان يضر بالمارة ) بأن حفر البئر في القارعة ( أو ) فعله (
~~في طريق ضيق ضمن سواء فعله لمصلحة عامة أو لا بإذن الإمام أو لا لأنه ليس
~~له أن يأذن فيه ) لما فيه من الضرر ولو مات الحافر ثم تلف بها شيء من تركته
# صرح به القاضي في المجرد وابن عقيل في الفصول في باب الرهن حتى قالا لو
~~بيعت التركة لفسخ في قدر الضمان منها لسبق سببه ولو كانت التركة عبدا
~~فأعتقه الورثة قبل الوقوع ضمنوا قيمة العبد كالمرهون
# صرح به القاضي في الخلاف
# ذكره ابن رجب ( وفعل عبده ) لما ذكر من الحفر والبناء بالفناء والطريق
~~الواسع أو الضيق ( بأمره ) أي السيد ( كفعل نفسه ) لأن العبد كالآلة وسواء
~~( أعتقه ) سيده ( بعد ذلك أو لا ) اعتبارا بحال الفعل
# فيختص الضمان بالسيد ( و ) إن فعله العبد ( بغير إذنه ) أي السيد ( يتعلق
~~ضمانه ) أي ضمان ما يتلف ( برقبته ) كسائر جناياته التي لم يأذن فيها سيده
~~( ثم إن أعتقه ) السيد بعد الحفر أو البناء بغير إذنه ثم تلف شيء بسبب ذلك
~~( فما تلف بعد عتقه فعليه ) أي العتيق PageV04P122 ( ضمانه ) دون سيده
~~لاستقلاله بالجناية ( ولو أمره ) أي الحافر أو الباني ( السلطان بفعل ذلك )
~~أي بالحفر أو البناء ( ضمن السلطان وحده ) وظاهره سواء علم أن الأرض ملك
~~لغير السلطان أو لا لأنه لا تسعه مخالفته
# أشبه ما لو أكره على ذلك ( وإن فعل ) إنسان في طريق ( ما تدعو الحاجة
~~إليه لنفع الطريق وإصلاحها كإزالة الطين والماء عنها وتنقيتها مما يضر فيها
~~) كقشر بطيخ ( وحفر هدفة ) أي ربوة عالية ( فيها ) أي الطريق
# بحيث تساوي غيرها ( وقلع حجر ) في الأرض ( يضر بالمارة ووضع الحصى في
~~حفرة فيها ) أي في الأرض ( ليملأها وتسقيف ساقية فيها ووضع حجر في طين فيها
~~ليطأ الناس عليه
# فهذا كله مباح لا يضمن ما تلف به ) لأنه إحسان ومعروف ( وإن بسط في مسجد
~~حصيرا أو بارية ) وهي الحصير كما في القاموس ms1951
# لكن في عرف الشام ما ينسج من قصب
# ولعله المراد هنا ليحصل التغاير بين المعطوف والمعطوف عليه ( أو ) بسط في
~~المسجد ( بساطا أو علق فيه قنديلا أو أوقده أو نصب فيه ) أي المسجد ( بابا
~~أو عمدا أو بنى جدارا ) يحتاج إليه المسجد ( أو سقفه أو جعل فيه رفا ونحوه
~~لنفع الناس أو وضع فيه حصى
# لم يضمن ما تلف به ) لأنه محسن ( وإن جلس ) في مسجد أو طريق واسع ( أو
~~اضطجع ) في مسجد أو طريق واسع ( أو قام في مسجد أو طريق واسع فعثر به حيوان
~~) فتلف أو نقص ( لم يضمن ) تلفه ولا نقصه لأنه فعل مباحا لم يتعد به على
~~أحد في مكان له فيه حق
# أشبه ما لو فعله بملكه
# ويضمن إن كان الفعل محرما
# كالجلوس مع الحيض في المسجد أو مع إضرار المارة في الطريق
# قاله في شرح المنتهى
# ومقتضى كلام الحارثي لا ضمان أيضا لأن المنع لا لذات الجلوس بل لمعنى
~~قارنه
# وهو الجنابة أو الحيض
# فأشبه من جلس بملكه بعد نداء الجمعة ( ويضمن ) إن جلس أو اضطجع أو قام (
~~في طريق ضيق ) لإضراره بالمارة ( ويأتي في الديات ) وإن أحدث بركة للماء أو
~~كنيفا أو مستحما فنز إلى جدار جاره فأوهاه وهدمه ضمنه لأن هذه الأسباب
~~تتعدى
# ذكره في الفصول والتلخيص
# قالا وللجار منعه من ذلك
# إلا أن يبني حاجزا محكما يمنع النز
# زاد ابن عقيل أو يبعد بحيث لا يتعدى النز إلى جدار جاره
# وقال أيضا الدق الذي يهد الجدار مضمون السراية
# لأنه عدوان محض ( وإن أخرج ) إنسان ( جناحا ) وهو الروشن ( أو ميزابا
~~ونحوه ) كساباط وحجر برز به في البنيان ( إلى طريق نافذ ) مطلقا إلا بإذن
~~إمام أو نائبه في جناح أو ساباط أو PageV04P123 ميزاب بلا ضرر ( أو ) أخرج
~~ما ذكر في درب ( غير نافذ بغير إذن أهله فسقط على شيء فأتلفه ضمن ولو ) كان
~~سقوطه ( بعد بيعه وقد طولب بنقضه لحصوله ) أي التلف ( بفعله ) أي بسبب فعله
~~الذي تعدى به
# ومفهومه أنه إذا سقط ms1952 بعد البيع ولم يكن طولب بنقضه لا يضمن ( ما لم يأذن
~~فيه ) أي الجناح والميزاب والساباط ( إلى الطريق النافذ فقط إمام أو نائبه
~~ولم يكن منه ضرر ) على المارة بإخراجه فلا ضمان لأن النافذ حق للمسلمين
# والإمام وكيلهم
# فإذنه كإذنهم
# أشبه ما لو أذن أهل غير النافذ له في ذلك ( وإن مال حائطه ) بعد أن بناه
~~مستقيما ( إلى غير ملكه ) سواء كان مختصا كهواء جاره أو مشتركا كالطريق (
~~علم به ) أي بميلان حائطه ( أو لا فلم يهدمه حتى أتلف شيئا لم يضمنه ) ولو
~~أمكنه نقضه وطولب به لعدم تعديه بذلك لأنه بناه في ملكه ولم يسقط بفعله فهو
~~( كما لو سقط من غير ميلان
# وعنه إن طولب ) أي طالبه مستحق ( بنقضه وأشهد عليه فلم يفعل ) مع إمكانه
~~( ضمن
# واختاره جماعة ) لأن ترك الهدم مع المطالبة تفريط
# وأجيب عن ذلك بأنه لو وجب بسقوطه ضمان لم تشترط المطالبة بنقضه كما لو
~~بناه ابتداء مائلا إلى ملك غيره
# فإن عليه ضمان ما يتلف به ولو لم يطالب بنقضه ( قال الموفق والشارح
~~والتفريع عليه ) أي ما ذكر من الرواية الثانية ( والمطالبة من كل مسلم أو
~~ذمي إذا كان ميله إلى الطريق ) لأن الحق فيها لعامة الناس ( كما لو مال إلى
~~ملك جماعة فطالب واحد منهم ولكل منهم المطالبة ) بالنقض لأن له حقا فيه (
~~وإن طالب واحد ) ممن لهم الحق ( فاستأجله ) أي استمهله ( صاحب الحائط أو
~~أجله الإمام لم يسقط عنه الضمان ) بذلك لوجوبه عليه على الفور مع الإمكان
# كما تقدم
# فإن كان الإمهال بقدر الحاجة إلى تحصيل الآلات فلا ضمان لانتفاء التفريط
# ذكره الحارثي ( ولا أثر لمطالبة ) المستحق ل ( مستأجر الدار ومستعيرها
~~ومستودعها ومرتهنها ) لأنهم لا يملكون النقض
# ولا ولاية لهم على المالك
# وإن كان المالك محجورا عليه لسفه ونحوه فطولب لم يلزمه لعدم أهليته
# وإن طولب وليه أو الوصي فلم يفعل
# ضمن المالك
# قاله في المجرد والمغني والشرح والحارثي والمبدع وغيرهم
# ونقله في الفروع عن المنتخب
# وقال ابن عقيل الضمان على الولي ms1953
# قال الحارثي وهو الحق لوجود التفريط منه
# وهو توجيه لصاحب الفروع ( ولا ضمان عليهم ) لأنه لا أثر لطلبهم ( وإن
~~بناه ) أي الحائط ( مائلا إلى ملك غيره بإذنه أو ) بناه مائلا ( إلى ملك
~~PageV04P124 نفسه ) لم يضمن لعدم تعديه ( أو مال ) الحائط ( إليه ) أي إلى
~~ملك ربه ( بعد البناء لم يضمن ) ربه ما تلف به ( وإن بناه ) أي الحائط (
~~مائلا إلى الطريق ) ضمن ما تلف به ( أو ) بناه مائلا ( إلى ملك الغير بغير
~~إذنه ضمن ) ما تلف به
# ولو لم يطالب بنقضه لتسببه ( وإن تقدم إلى صاحب الحائط المائل ) أي طولب
~~( بنقضه فباعه مائلا
# فسقط على شيء فتلف به
# فلا ضمان على البائع ) فيما تلف لأن الحائط ليس ملكه حال السقوط
# فزال تمكنه من هدمه
# فلا تفريط منه
# قال ابن عقيل إن لم يكن حيلة على الفرار من نقضه فيضمن ( ولا ) ضمان (
~~على مشتر لأنه لم يطالب بنقضه
# وكذلك إن وهبه ) أي الحائط المائل بعد الطلب ( وأقبضه ) ثم سقط فأتلف
~~شيئا لم يضمنه الواهب لأنه ليس ملكه ولا المتهب لأنه لم يطالب
# وكذا لو صالح به أو جعله صداقا أو عوضا في خلع أو طلاق أو عتق ونحوه مما
~~ينقل الملك ( وحيث وجب الضمان ) فيما تلف ( والتالف آدمي فالدية على عاقلته
~~) أي عاقلة رب الحائط لأنها تحمل دية قتل الخطأ وشبه العمد ( فإن أنكرت
~~العاقلة كون الحائط لصاحبهم ) الذي يعقلون عنه ( وأنكروا ) أي العاقلة (
~~مطالبته بنقضه ) حيث اعتبرت أو أنكر وأتلف الآدمي بالجدار ( لم يلزمهم )
~~شيء ( إلا أن يثبت ) ببينة لأن الأصل عدم الوجوب
# وإن أبرأه من مال الحائط إلى ملكه والحق له فلا ضمان ( وإن تشقق الحائط
~~عرضا فكميله ) فلا ضمان إن لم يطالب بنقضه
# وكذا إن طولب على المذهب
# وعلى الرواية الثانية يضمن إذا طولب وأشهد عليه ( لا ) إن تشقق الحائط (
~~طولا ) وهو مستقيم
# فإنه لا أثر له لأنه لا ضرر فيه
#
# | فصل في جناية البهائم
# ( وما أتلفته البهيمة ) آدميا كان أو مالا ( ولو صيد حرم فلا ضمان على
~~صاحبها ms1954 ) فيه
# لقوله صلى الله عليه وسلم العجماء جرحها جبار متفق عليه أي هدر ( إذا لم
~~تكن يده عليها ) فإن كانت ضمن ويأتي ( إلا الضاربة ) أي المعتادة بالجناية
~~من البهائم والجوارح وشبهها
# قال الشيخ تقي الدين فيمن أمر رجلا بإمساكها ضمنه إذا لم يعلمه بها ( ومن
~~أطلق كلبا عقورا أو دابة رفوسا أو عضوضا على الناس PageV04P125 في طرقهم
~~ومصاطبهم ورحابهم فأتلف مالا أو نفسا ضمن لتفريطه وكذا إن كان طائر جارح
~~كالصقر والبازي فأفسد طيور الناس وحيواناتهم
# قاله ) ابن عقيل ( في الفصول ) قال في المبدع وظاهر كلامهم أي عدم الضمان
~~في غير الضاربة إذا لم تكن يده عليها ولو كانت مغصوبة لأنه لا تفريط من
~~المالك ولا ذمة لها فيتعلق بها
# ولا قصد يتعلق برقبتها بخلاف العبد والطفل انتهى
# وهو معنى ما قدمه في الفروع قال وهذا فيه نظر
# وحكي عن ابن عقيل ما يقتضي الضمان ( وإن كانت البهيمة في يد إنسان
~~كالسائق ) المتصرف فيها ( والقائد ) المتصرف فيها ( والراكب المتصرف فيها
~~سواء كان ) كل من السائق والقائد والراكب المتصرف فيها ( مالكا أو غاصبا أو
~~أجيرا أو مستأجرا أو مستعيرا أو موصى له بالمنفعة ) أو مرتهنا ( ضمن ما جنت
~~يدها أو فمها ) أي جناية يدها أو فمها ( أو وطئها برجلها لا ما نفحت بها )
~~أي برجلها
# لما روى سعيد مرفوعا الرجل جبار وفي رواية أبي هريرة رجل العجماء جبار
~~فدل على وجوب الضمان في جناية غيرها
# وخصص
# بالنفح دون الوطء لأن من بيده الدابة يمكنه أن يجنبها وطء ما لا يريد أن
~~تطأه بتصرفه فيها بخلاف نفحها
# فإنه لا يمكنه أن يمنعها منه
# وحيث وجب الضمان وكان المجني عليه مما تحمله العاقلة فهي عليها كما صرح
~~به المجد في شرحه بما يقتضي أنه محل وفاق
# ومحل عدم ضمان ما نفحت برجلها ( ما لم يكبحها ) أي يجذبها باللجام (
~~زيادة على العادة أو يضربها في وجهها ) فيضمن لتسببه في جنايتها ( ولو )
~~فعل ذلك ( لمصلحة ) تدعو إليه ( ولا يضمن ) الراكب ونحوه ( ما جنت ) الدابة
~~( بذنبها ms1955 ) لأنه لا يمكن التحفظ منه ( ويضمن ) أيضا الراكب ونحوه ( ما جنى
~~ولدها ) ولو لم يفرط لأنه تبعها وظاهره سواء جنى بيده أو فمه أو رجله أو
~~ذنبه
# ولو قيل يضمن منه ما يضمن منها فقط لكان له وجه ( ومن نفرها ) أي البهيمة
~~( أو نخسها ضمن وحده ) لأنه المتسبب في جنايتها ( دونهم ) أي دون الراكب
~~والسائق والقائد ( فإن جنت ) البهيمة ( عليه ) أي على من نفرها أو نخسها (
~~ف ) الجناية ( هدر ) لأنه السبب في الجناية على نفسه ( وإن ركبها اثنان )
~~وجنت جناية مضمونة ( ضمن الأول منهما ) أي الراكبين لأنه المتصرف فيها
~~والقادر على كفها ( إلا أن يكون ) الأول ( صغيرا أو مريضا ونحوهما )
~~كالأعمى ( والثاني متولي تدبيرها فعليه ) أي الثاني ( الضمان ) وحده
# لكونه المتصرف فيها ( وإن اشتركا ) PageV04P126 أي الراكبان ( في التصرف
~~) في البهيمة ( اشتركا في الضمان ) أي ضمان جنايتها المضمونة لاشتراكهما في
~~التصرف ( وكذا لو كان معها ) أي البهيمة ( سائق وقائد ) وجنت جناية تضمن
~~فالضمان عليهما ( وإن كان معهما ) أي السائق والقائد راكب ( أو ) كان ( مع
~~أحدهما راكب شاركهما ) أي شارك الراكب السائق والقائد أو أحدهما في ضمان
~~جنايتها لاشتراكهم في التصرف لأن كلا منهم لو انفرد مع الدابة انفرد
~~بالضمان فإذا اجتمع مع غيره منهم شاركه في الضمان
# وعلم مما تقدم أنه لو اجتمع الثلاثة أو اثنان منهم لكن انفرد واحد
~~بالتصرف اختص بالضمان ( والإبل والبغال المقطرة ك ) البهيمة ( الواحدة على
~~قائدها الضمان ) لما جنت كل واحدة من القطار لأن الجميع إنما تسير بسير
~~الأول وتقف بوقوفه وتطأ بوطئه
# وبذلك يمكنه حفظ الجميع عن الجناية ( وإن كان معه ) أي القائد ( سائق
~~شاركه ) أي شارك السائق القائد ( في ضمان الأخير فقط إن كان ) السائق ( في
~~آخرها ) لأنهما اشتركا في التصرف الأخير
# ولا يشارك السائق القائد فيما قبل الأخير لأنه ليس سائقا له ولا تابعا
~~لما يسوقه ( وإن كان ) السائق ( في أولها ) أي أول المقطرة ( شارك ) السائق
~~القائد ( في ) ضمان جناية ( الكل ) لأنه لو انفرد بذلك لضمن جناية الجميع
~~لأن ما بعد الأول تابع ms1956 له سائر بسيره
# فإذا كان معه غيره وجب أن يشاركه في ذلك ( وإن كان ) السائق ( فيما عدا
~~الأول ) من المقطرة ( شارك ) السائق القائد ( في ضمان ما باشر سوقه
# وفي ) ضمان ( ما بعده ) أي بعد الذي باشر سوقه لأنه تابع له ( دون ) ضمان
~~( ما قبله ) أي قبل الذي باشر سوقه فيختص به القائد ولا يشاركه فيه السائق
~~لأنه ليس سائقا له ولا تابعا لما يسوقه ( وإن انفرد راكب بالقطار وكان )
~~الراكب ( على أوله ضمن ) الراكب ( جناية الجميع
# قاله الحارثي ) لأن ما بعد الراكب إنما يسير بسيره ويطأ بوطئه
# فأمكن حفظه عن الجناية
# فضمن كالمقطور على ما تحته
# قلت فعلى هذا إن كان معه سائق فعلى ما سبق من التفصيل إذا كان سائق وقائد
# وإن كان المنفرد بالقطار راكبا أو سائقا على غير الأول ضمن جناية ما هو
~~راكب عليه أو سائق له وما بعده دون ما قبله ( ولو انفلتت الدابة ممن هي في
~~يده وأفسدت ) شيئا ( فلا ضمان ) على أحد
# لحديث العجماء جرحها جبار وتقدم
# فلو استقبلها إنسان فردها فقياس قول الأصحاب الضمان
# قاله الحارثي ثم قال ويحتمل عدم الضمان لعموم الخبر ولأن يده ليست
~~PageV04P127 عليها
# قال والبهيمة النزقة التي لا تنضبط بكبح ولا نحوه ليس له ركوبها بالأسواق
# فإن ركب ضمن لتفريطه
# وكذا الرموح والعضوض ( ويضمن رب البهائم ومستعيرها ومستأجرها ومستودعها )
# قلت وقياسه مرتهن وأجير لحفظها وموصى له بنفعها ( ما أفسدت من زرع وشجر
~~وغيرهما ) كثوب خرقته أو مضغته أو وطئت عليه ونحوه ( ليلا ) لما روى مالك
~~عن الزهري عن حرام بن سعد بن محيصة أن ناقة للبراء دخلت حائط قوم فأفسدت
~~فقضى النبي صلى الله عليه وسلم أن على أهل الأموال حفظها بالنهار وما أفسدت
~~فهو مضمون عليهم قال ابن عبد البر هذا وإن كان مرسلا فهو مشهور
# وحدث به الأئمة الثقات وتلقاه فقهاء الحجاز بالقبول ولأن العادة من أهل
~~المواشي إرسالها نهارا للرعي وحفظها ليلا
# وعادة أهل الحوائط حفظها نهارا
# فإذا أفسدت شيئا ليلا كان من ضمان من ms1957 هي بيده ( إن فرط ) في حفظها ( مثل
~~ما إذا لم يضمها ونحوه ليلا أو ضمها بحيث يمكنها الخروج فإن ضمها ) أي ضم
~~البهائم من هي بيده ليلا ( فأخرجها غيره بغير إذنه أو فتح ) غيره ( عليها
~~بابها ) فأتلفت شيئا ( فالضمان على مخرجها أو فاتح بابها ) لأنه السبب ولا
~~ضمان على من كانت بيده لعدم تفريطه ( ولو كان ما أتلفته ) البهائم المعيرة
~~ونحوها ليلا ( لربها ضمنه مستعير ونحوه ) كمستأجر ومستودع إن فرط ( وإن لم
~~يفرط ربها ونحوه ) كمستأجرها ومستعيرها بأن ضمها ليلا بحيث لا يمكنها
~~الخروج فخرجت فأتلفت شيئا ( فلا ضمان ) لعدم تفريطه ( ولا يضمن ) ربها
~~ومستعيرها ونحوه ( ما أفسدت من ذلك ) أي من زرع أو شجر أو غيرهما ( نهارا )
~~للحديث السابق ( إذا لم تكن يد أحد عليها سواء أرسلها بقرب ما تفسده أو لا
~~) لعموم الحديث السابق
# قال القاضي هذه المسألة محمولة على المواضع التي فيها مزارع ومراع
# فأما القرى العامرة التي لا مرعى فيها إلا بين مراحين كساقية وطرق زرع
# فليس له إرسالها بغير حافظ
# فإن فعل لزمه الضمان لتفريطه ( وإن كان عليها ) أي البهيمة ( يد ) كقائد
~~( ضمن صاحب اليد ) ما أفسدت من زرع وشجر وغيرهما ولو نهارا
# ( قال الحارثي لو جرت عادة بعض ) أهل ( النواحي بربطها نهارا وإرسالها )
~~ليلا ( وحفظ الزرع ليلا فالحكم كذلك ) أي إنه يضمن ربها ونحوه ما أفسدت
~~ليلا إن فرط لا نهارا ( لأن هذا ) العرف ( نادر فلا يعتبر به في التخصيص )
~~أي تخصيص PageV04P128 الحديث السابق ( ولو ادعى صاحب الزرع أن غنم فلان
~~نفشت ) أي رعت ( فيه ) أي في زرعه ( ليلا ووجد في الزرع أثر غنم ولم يكن
~~هناك غنم لغيره قضى بالضمان ) على صاحب الغنم عملا بالقرينة
# وعبارة المنتهى ومن ادعى أن بهائم فلان
# فلا تختص المسألة بالغنم
# ( قال الشيخ ) تقي الدين ( هذا من القيافة في الأموال وجعلها ) أي
~~القيافة ( معتبرة ) في الأموال ( كالقيافة في الإنسان ويضمن غاصبها ) أي
~~البهائم ( ما أفسدت ليلا ونهارا ) فرط أو لم يفرط كانت يده عليها أو لا
~~لتعديه بإمساكها ms1958 ( ومن طرد دابة من مزرعته لم يضمن ) ما أفسدته من مزرعة
~~غيره ( إلا أن يدخلها مزرعة غيره ) فيضمن ما أفسدت منها لتسببه ( وإن اتصلت
~~المزارع ) لم يطردها لأن ذلك تسليط على زرع غيره و ( صبر ليرجع على ربها )
~~بقيمة ما تأكله حيث لا يمكنه منعها إلا بتسليطها على مال غيره ( ولو قدر أن
~~يخرجها ) من مزرعته ( وله منصرف غير المزارع ) يخرجها منه ( فتركها ) في
~~مزرعته ( ف ) ما أفسدت منها ( هدر ) لا ضمان على ربها فيه لأن رب الزرع هو
~~المفرط إذن ( والحطب على الدابة إذا خرق ثوب آدمي بصير عاقل يجد منحرفا )
~~أي موضعا يتحول إليه ( ف ) الخرق ( هدر ) لا يضمنه الحطاب لتقصير رب الثوب
~~بعدم الانحراف
# قلت وقياسه لو جرحه ونحوه وكالحطب والحديد ونحوه ( وكذا لو كان ) صاحب
~~الثوب ( مستدبرا فصاح به ) حامل الحطب ( منبها له ) ووجد منحرفا ولم ينحرف
~~فخرق ثوبه فهدر
# قلت وكالمستدبر الأعمى إذا صاح عليه منبها له بالانحراف لموضع يمكنه
~~الانحراف إليه ولم يفعل ( وإلا ) بأن لم يجد منحرفا وهو مستقبل له أو لم
~~ينبهه وهو مستدبر ( ضمنه ) أي خرق الثوب ( فيهما ) حامل الحطب فيغرم أرشه (
~~ومن صال ) أي وثب ( عليه آدمي ) صغير أو كبير عاقل أو مجنون قاله الحارثي
# ( أو غيره ) من البهائم والطيور ( فقتله ) المصول عليه ( دفعا عن نفسه لم
~~يضمنه ) إن لم يندفع بغير القتل لأنه قتله لدفع شره
# فكأن الصائل قتل نفسه ( ولو دفعه ) أي دفع إنسان الصائل ( عن غيره غير
~~ولده ) أي القاتل ( ونسائه ) كزوجته وأمه وأخته وعمته وخالته ( بالقتل )
~~متعلق بدفعه ( ضمنه ) قال في القاعدة السابعة والعشرين لو دفع صائلا عليه
~~بالقتل لم يضمنه
# ولو دفعه عن غيره بالقتل ضمنه
# ذكره القاضي
# وفي الفتاوى الرجبيات عن ابن عقيل وابن الزعفراني لا ضمان عليه أيضا
~~انتهى
# فما ذكره المصنف توسط بين PageV04P129 القولين
# قال الحارثي وعن أحمد رواية بالمنع من قتال اللصوص في الفتنة
# فيترتب عليه وجوب الضمان بالقتل لأنه ممنوع منه إذن
# وهذا لا عمل عليه انتهى
# قال في الإنصاف ms1959 أما ورود الرواية بذلك فمسلم
# وأما وجوب الضمان بالقتل ففي النفس منه شيء ( ويأتي ) ذلك ( في ) باب (
~~حد المحاربين ) بأوضح من هذا ( وإذا عرفت البهيمة بالصول وجب على مالكها و
~~) على ( الإمام و ) على ( غيره ) ممن يقدر على إتلافها ( إتلافها إذا صالت
~~) وقوله ( على وجه المعروف ) متعلق بإتلافها
# أي وجب إتلافها على وجه لا تعذيب فيه لها
# لحديث إذا قتلتم فأحسنوا القتلة أو أن هذا القتل من المعروف
# فلذلك لم يختص به ربها بل خوطب به كل أحد لأن الأمر بالمعروف فرض كفاية (
~~ولا تضمن ) البهيمة المعروفة بالصول إذا قتلت حال صولها لأنها غير محترمة (
~~كمرتد ) وزان محصن ( ولو حالت بهيمة بينه وبين ماله ولم يصل إليه ) أي ماله
~~( إلا بقتلها فقتلها لم يضمن ) ها لعدم احترامها لصولها ( وإن اصطدمت
~~سفينتان ) واقفتان أو مصعدتان أو منحدرتان ( فغرقتا ضمن كل واحد منهما ) أي
~~من القيمين ( سفينة الآخر وما فيها ) من نفس ومال ( إن فرط ) لأن التلف حصل
~~بسبب فعليهما
# فوجب على كل منهما ضمان ما تلف بسبب فعله كالفارسين إذا اصطدما ( وإن لم
~~يفرط ) واحد منهما ( فلا ضمان على واحد منهما ) لعدم مباشرته التلف وتسببه
~~فيه ( وإن فرط أحدهما ) دون الآخر ( ضمن ) المفرط ( وحده ) ما تلف بتفريطه
~~لتسببه في إتلافه ( و ) إذا اختلفا في التفريط فا ( لقول قول القيم وهو
~~الملاح مع يمينه في غلبة الريح ) إياه ( وعدم التفريط ) لأنه منكر والأصل
~~براءته ( والتفريط أن يكون قادرا على ضبطها أو ردها عن الأخرى ) فلم يفعل (
~~أو أمكنه أن يعدلها إلى ناحية أخرى ) لا صدم معها ( فلم يفعل أو لم يكمل )
~~القيم ( آلتها من الرجال والحبال وغيرهما ) كالمراسي والأخشاب التي يحتاج
~~إليها في حفظها ( ولو تعمدا ) أي القيمان ( الصدم ف ) هما ( شريكان في )
~~ضمان ( إتلاف كل منهما ) أي من السفينتين ( و ) في ضمان إتلاف ( من فيهما )
~~أي السفينتين من الأنفس والأموال لأنه تلف حصل بفعلهما فاشتركا في ضمانه
# أشبه ما لو خرقاهما وإن تلف بسبب ذلك آدمي محترم ( فإن قتل غالبا ) ما ms1960
~~وجد من فعلهما ( ف ) عليهما ( القود ) بشرطه من المكافأة ونحوها لأنهما
~~تعمدا القتل بما يقتل غالبا
# أشبه ما لو ألقياه في لجة البحر بحيث لا يمكنه PageV04P130 التخلص فغرق (
~~وإلا ) بأن لم يقتل غالبا بأن فعلا قريبا من الساحل ( ف ) هو ( شبه عمد )
~~كما لو ألقاه في ماء قليل فغرق به ( ولا يسقط فعل الصادم في حق نفسه مع عمد
~~) أي مع تعمدهما الصدم بل يعتد به
# فكل منهما شارك الآخر في قتل نفسه
# فإن مات أحدهما فليس لورثته إلا نصف ديته
# وإن ماتا وجب لكل منهما نصف ديته من تركة الآخر فإن استويا سقطا وإلا
~~فيقدر الأقل
# ومفهومه أنه يسقط مع خطأ
# فتجب الدية كاملة على العاقلة ( وإن خرقها ) أي خرق السفينة إنسان ( عمدا
~~فغرقت بمن فيها ) من الأنفس والأموال ( وهو ) أي خرقه إياها ( مما يغرقها
~~غالبا أو يهلك من فيها ) غالبا ( لكونهم في اللجة أو لعدم معرفتهم بالسباحة
~~) وإن لم يكونوا في اللجة ( فعليه ) أي الخارق لها ( القصاص إن قتل ) بسبب
~~ذلك ( من يجب القصاص بقتله ) لأنه أهلكه بفعله ( و ) عليه أيضا ( ضمان
~~السفينة ) لربها
# فيغرم قيمتها إذا تلفت وأرش نقصها إن لم تتلف ( بما ) أي مع ضمان ما (
~~فيها من مال أو نفس ) من آدمي أو حيوان محترم ( وإن كان ) خرقها ( خطأ )
~~بأن كان بالسفينة محل يحتاج إلى الإصلاح فقلع منه لوحا ليصلحه أو ليضع عوضه
~~في مكان لا يغرق به من فيها غالبا
# فغرقوا بسبب ذلك ( عمل بمقتضاه ) وكذا إن كان شبه عمد بأن قلع اللوح من
~~غير داع إلى قلعه لكن في مكان قريب من الساحل لا يغرق به من فيها غالبا
# فغرق
# فلا قصاص فيهما لكن لكل منهما حكمه في الضمان على ما يأتي تفصيله في
~~الديات ( وإن كانت إحدى السفينتين واقفة و ) كانت ( الأخرى سائرة )
~~واصطدمتا فغرقتا ( ضمن قيم ) السفينة ( السائرة ) السفينة ( الواقفة إن فرط
~~) بأن أمكنه ردها ولم يفعل أو لم يكمل آلتها من رجال وحبال وغيرهما لأن
~~التلف حصل بتقصيره
# أشبه ما ms1961 لو نام وتركها سائرة بنفسها حتى صدمتها
# وأما قيم الواقفة فلا ضمان عليه لأنه لم يوجد منه تعد ولا تفريط
# أشبه النائم في الصحراء إذا عثر به إنسان فتلف ( ويأتي إذا اصطدم نفسان
~~في ) كتاب ( الديات ) مفصلا ( وإن كانت إحداهما منحدرة ) والأخرى مصعدة (
~~فعلى صاحبها ) أي المنحدرة ( ضمان المصعدة ) لأن المنحدرة تنحط على المصعدة
~~من علو فيكون ذلك سببا لغرقها ولا ضمان على قيم المصعدة تنزيلا للمنحدرة
~~منزلة السائرة وللمصعدة منزلة الواقفة ( إلا أن يكون ) قيم المنحدرة ( غلبه
~~الريح ) أو نحوه عن ضبطها ( أو ) إلا أن يكون ( الماء شديدا )
# وفي نسخة الشديد ( الجرية فلم يقدر على ضبطها ) فلا PageV04P131 ضمان
~~عليه لأنه لا يدخل في وسعه
# ولا يكلف الله نفسا إلا وسعها ولأن التلف يمكن استناده إلى الريح أو شدة
~~جريان الماء
# قال الحارثي وسواء فرط المصعد في هذه الحالة أو لا على ما صرح به في
~~الكافي
# وأطلقه الأصحاب وأحمد
# قال في المغني إن فرط المصعد بأن أمكنه العدول بسفينته والمنحدر غير قادر
~~ولا مفرط فالضمان على المصعد لأنه المفرط
# قال الحارثي وهذا صريح في أن المصعد يؤاخذ بتفريطه ( ولو أشرفت السفينة
~~على الغرق ف ) الواجب ( على الركبان إلقاء بعض الأمتعة حسب الحاجة ) أي يجب
~~إلقاء ما تظن به النجاة من المتاع ولو كله
# دفعا لأعظم المفسدتين بأخفهما لأن حرمة الحيوان أعظم من حرمة المتاع (
~~ويحرم إلقاء الدواب ) المحترمة ( حيث أمكن التخفيف بالأمتعة ) لما تقدم (
~~وإن ألجأت الضرورة إلى إلقائها ) أي الدواب ( جاز ) إلقاؤها ( صونا
~~للآدميين ) لأنهم أعظم حرمة ( والعبيد ) في وجوب الحفظ ( كالأحرار )
~~لاستوائهم في الحرمة ( وإن تقاعدوا ) حال الإشراف على الغرق ( عن الإلقاء )
~~عن المتاع أو مع الدواب ( مع الإمكان ) ودعاء الضرورة إليه ( أثموا ) لقوله
~~تعالى @QB@ ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة @QE@ ولا يجب الضمان فيه أي فيما
~~يلقيه من متاعه عند الإشراف على الغرق
# فلا يضمنه له أحد ( ولو ألقى متاعه ومتاع غيره ) مع عدم امتناعه ( فلا
~~ضمان على أحد ) من الملقي أو غيره لأنه محسن
# ( وإن امتنع ms1962 ) إنسان ( من إلقاء متاعه فللغير إلقاؤه من غير رضاه ) لأنه
~~قام عنه بواجب ( ويضمنه ) أي المتاع الملقى مع امتناع ربه ( الملقي ) له
~~لأنه أتلف مال الغير بغير رضاه ( وتقدم بعض ذلك في الضمان ) فليعاود ( ومن
~~أتلف ) مزمارا ونحوه بأن حرقه وألقاه في نحو بحر ( أو كسر مزمارا ) بكسر
~~الميم ( أو طنبورا ) بضم أوله ( أو صليبا أو ) كسر ( إناء ذهب أو فضة ) لم
~~يضمنه
# وأما إذا أتلفه فإنه يضمنه بوزنه ذهبا أو فضة بلا صناعة كما تقدم
# قال الحارثي لا خلاف فيه انتهى
# والفرق بينه وبين آلة اللهو أن الذهب والفضة لا يتبعان الصنعة بل هما
~~مقصودان عملا أو كسرا
# والخشب والدق يصيران تابعين للصناعة فالصناعة في الذهب والفضة كالغناء في
~~الآدمية لأن الصناعة أقل من الأصل
# والخشب والرق لا يبقى مقصودا بنفسه بل يتبع الصورة
# أشار إليه PageV04P132 ابن عقيل ( أو ) كسر أو شق ( إناء فيه خمر مأمور
~~بإراقتها ) وهي ما عدا خمر الخلال وخمر الذمي المستترة
# لم يضمن إناءها تبعا لها ( ولو قدر على إراقتها بدونه ) أي بدون كسر
~~الإناء أو شقه
# لأمره صلى الله عليه وسلم بكسر دنانها رواه الترمذي وأمره بشق زقاقها
~~رواه أحمد ( أو ) أتلف إنسان ( آلة لهو ) بكسر أو حرق أو غيرهما ( ولو )
~~كانت ( مع صغير ) وآلة اللهو ( كعود وطبل ) غير طبل حرب ( و ) ك ( دف بصنوج
~~أو حلق ) لم يضمنه بخلاف دف لا حلق فيه ولا صنوج وطبل حرب فيضمنهما متلفهما
~~لإباحتهما ( أو ) ك ( نرد أو شطرنج ) قال في الفروع ظاهر كلام الأصحاب أن
~~الشطرنج من آلة اللهو قيل بل هي من أعظمها
# وقد عم البلاء بها ( أو ) أتلف بحرق أو غيره ( آلة سحر أو تعزيم أو تنجيم
~~أو ) أتلف ( صور خيال أو ) أتلف ( أوثانا أو خنزيرا أو ) أتلف ( كتب مبتدعة
~~مضلة أو ) أتلف ( كتب أكاذيب أو سخائف لأهل الخلاعة والبطالة أو ) أتلف (
~~كتب كفر ) لم يضمنها لعدم احترامها ( أو حرق مخزن خمر ) قال في الهدي يجوز
~~تحريق أماكن المعاصي وهدمها كما حرق صلى الله ms1963 عليه وسلم مسجد الضرار وأمر
~~بهدمه ( أو ) أتلف ( كتابا فيه أحاديث رديئة ) أي تفرد بها وضاع أو كذاب
# قال في شرح المنتهى وظاهره ولو كان معها غيرها
# ويؤيد ذلك
# ما قاله في الفنون
# وهو أنه يجوز إعدام الآية من كتب المبتدعة لأجل ما هي فيه
# وإهانة لما وضعت له ولو أمكن تمييزها ( أو ) كسر ( حليا محرما على ذكر لم
~~يستعمله ) أي يتخذه ( يصلح للنساء لم يضمنه ) لعدم احترامه
# وأما إذا أتلفه فقد تقدم أن محرم الصناعة يضمن بمثله وزنا وتلغى صناعته
# قال في الآداب الكبرى ولا يجوز تخريق الثياب التي عليها الصور ولا الرقوم
~~التى تصلح بسطا ومضارج وتداس ولا كسر الحلي المحرم على الرجل إن صلح للنساء
# قال في موضع آخر ولم يستعمله الرجال ( وإن تلفت حامل أو ) تلف ( حملها من
~~ريح طبيخ علم ربه ذلك عادة ضمن ) ما تلف بسببه فإن لم يعلمه عادة لها فلا
~~ضمان
# قلت ويقبل قوله في عدم العلم لأن الأصل براءته لكن إن طلبت وامتنع ضمن
~~لأنه إنما يعلم من قبلها ( قال الشيخ وللمظلوم الاستغاثة بمخلوق ) أي في
~~دفع المظلمة عن نفسه ( ف ) استعانته ( بخالقه أولى ) من استعانته بالمخلوق
~~( وله ) أي المظلوم ( الدعاء بما آلمه ) أي بسبب ما آلمه ( بقدر ما يوجبه
~~ألم ظلمه ) و ( لا ) يجوز له الدعاء ( على من شتمه أو أخذ ماله بالكفر )
~~لأنه فوق ما يوجبه ألم ظلمه ( ولو PageV04P133 كذب ) ظالم ( عليه ) أي على
~~إنسان ( لم يفتر ) أي لم يكذب ( عليه ) أي الكاذب ( بل يدعو الله فيمن
~~يفتري عليه نظيره وكذا إن أفسد ) إنسان ( عليه دينه ) فلا يفسد هو عليه
~~دينه بل يدعو الله عليه فيمن يفسد عليه دينه
# هذا مقتضى التشبيه والتورع عنه أولى ( قال أحمد الدعاء قصاص ومن دعا على
~~من ظلمه فما صبر يريد أنه انتصر ) لنفسه لقوله صلى الله عليه وسلم من دعا
~~على من ظلمه فقد انتصر رواه الترمذي عن عائشة ( ولمن صبر ) فلم ينتصر (
~~وغفر ) تجاوزا ( إن ذلك ) الصبر والتجاوز ( لمن عزم الأمور ms1964 ) أي معزوماتها
~~بمعنى المطلوبات شرعا
#
# | باب الشفعة
# بإسكان الفاء من الشفاعة أي الزيادة أو التقوية أو من الشفع وهو أحسنها
~~فإن الشفع هو الزوج والشفيع كان نصيبه منفردا في ملكه فبالشفعة ضم المبيع
~~إلى ملكه فصار شفعا
# والشافع هو جاعل الوتر شفعا
# والشفيع فعيل بمعنى فاعل وهي ثابتة بالسنة
# فروى جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم قضى بالشفعة في كل ما لم يقسم
# فإذا وقعت الحدود وصرفت الطرق فلا شفعة رواه أحمد والبخاري وحكى ابن
~~المنذر الإجماع عليها ( وهي استحقاق الشريك ) في ملك الرقبة ولو مكاتبا (
~~انتزاع حصة شريكه ) إذا انتقلت إلى غيره ( من يد من انتقلت ) حصة الشريك (
~~إليه إن كان ) المنتقل إليه ( مثله ) أي الشفيع في الإسلام أو الكفر ( أو
~~دونه ) بأن كان الشفيع مسلما والمشتري كافرا
# فإن كان بالعكس فلا شفعة
# ويأتي
# وقوله ( بعوض مالي ) متعلق بانتقلت
# وقوله ( بثمنه ) أي نصيب الشريك ( الذي استقر عليه العقد ) متعلق بانتزاع
# فخرج بقوله الشريك الجار والموصى له بنفع دار إذا باعها أو بعضها وارث
~~لأن الموصى له ليس بمالك لشيء من الدار
# وقوله بعوض مخرج للموروث والموصى به والمرهون بلا عوض ونحوه
# وقوله مالي مخرج للمجعول عوضا عن مهر أو خلع أو دم عمد
# صلحا ونحوه
# قال الحارثي وأورد على قيد الشركة أنه لو كان من تمام الحد لما حسن أن
~~يقال هل تثبت الشفعة PageV04P134 للجار أو لا انتهى
# ويرد بأن السؤال لا يكون ممن عرف هذا الحد
# وإنما يكون من الجاهل به
# فيجاب بأن الشفعة استحقاق الشريك لا الجار ( ولا يحل الاحتيال لإسقاطها )
~~أي الشفعة
# قال الإمام أحمد لا يجوز شيء من الحيل في إبطالها ولا إبطال حق مسلم
# واستدل الأصحاب بحديث أبي هريرة مرفوعا لا ترتكبوا ما ارتكبت اليهود
~~فتستحلوا محارم الله بأدنى الحيل قاله في المغني وغيره
# ورواه ابن بطة بإسناده
# وقد حرم الله الحيل في كتابه في مواضع ( ولا تسقط ) الشفعة ( به ) أي
~~بالاحتيال لإسقاطها لأنها وضعت لدفع الضرر فلو سقطت بالتحيل للحق الضرر (
~~والحيلة ms1965 أن يظهرا ) أي المتعاقدان ( في البيع شيئا لا يؤخذ بالشفعة معه و )
~~أن ( يتواطآ في الباطن على خلافه ) أي خلاف ما أظهراه ( فمن صور الاحتيال
~~أن تكون قيمة الشقص ) بكسر الشين أي النصيب ( مائة وللمشتري عرض قيمته مائة
~~فيبيعه ) أي فيتواطآن على بيع ( العرض ) لمالك الحصة ( بمائتين ثم يشتري
~~الشقص منه بمائتين فيتقاصان أو يتواطآن على أن ) يبيعه الشقص بمائتين ثم (
~~يدفع إليه عشرة دنانير عن المائتين وهي ) أي العشرة الدنانير ( أقل ) قيمة
~~( من المائتين ) من الدراهم ( فلا يقدم الشفيع عليه ) أي على أخذ الشقص (
~~لنقصان قيمته عن المائتين ومنها ) أي صور الاحتيال ( إظهار كون الثمن مائة
~~ويكون المدفوع ) ثمنا باطنا ( عشرين فقط ومنها أن يكون كذلك ) أي أن يظهرا
~~أن الثمن مائة ( فيبرئه ) البائع ( من ثمانين ) من المائة ويأخذ عشرين (
~~ومنها ) أي من صور الاحتيال ( أن يهبه ) البائع ( الشقص ويهبه الموهوب له
~~الثمن ) بعد أن تواطآ على ذلك ( ومنها أن يبيعه الشقص بصبرة دراهم معلومة )
~~ب ( المشاه مجهولة المقدار ) ليمنع الشفيع من الشفعة لجهالة قدر الثمن ( أو
~~) يبيعه الشقص ( بجوهرة ونحوها ) مما تجهل قيمته ليمنع أخذ الشفيع بالشفعة
~~( فالشفيع على شفعته في جميع ذلك ) المذكور من الصور كما تقدم ( فيدفع )
~~الشفيع إذا أخذ بالشفعة ( في ) الصورة ( الأولى ) وهي ما إذا كانت قيمة
~~الشقص مائة وللمشتري عرض قيمته مائة فأظهرا ببيع كل منهما بمائتين وتقاصا (
~~قيمة العرض مائة ) لأنها الثمن حقيقة ( أو ) يدفع فيما إذا كانت قيمة الشقص
~~مائة وأظهرا البيع بمائتين ثم عوضه عنها عشرة دنانير ( مثل العشرة دنانير )
~~دون المائتين لأنها غير مقصودة باطنا ( و ) يدفع ( في ) الصورة ( الثانية )
~~وهي ما إذا أظهر أن الثمن مائة والمدفوع عشرون فقط PageV04P135 عشرين ( و )
~~في ( الثالثة ) وهي ما إذا أظهرا أن الثمن مائة وأبرأه من ثمانين ( عشرين )
~~لأن ما زاد عليها ليس مقصودا حقيقة ( و ) يدفع ( في ) الصورة ( الرابعة )
~~وهي ما إذا أظهرا التواهب ( مثل الثمن الموهوب له ) أي للبائع ( و ) يدفع (
~~في ) الصورة ( الخامسة ) وهي ما إذا باعه بصبرة دراهم ms1966 مشاهدة مجهولة القدر
~~حيلة أو بجوهرة ونحوها مجهولة القيمة حيلة ( مثل الثمن المجهول ) من
~~الدراهم ( أو قيمته ) إذا كان جوهرة ونحوها ( إن كان ) الثمن ( باقيا ولو
~~تعذر معرفة الثمن ) مع الحيلة ( بتلف ) الثمن المعقود عليه ( أو موت )
~~العبد ونحوه المجعول ثمنا ( دفع ) الشفيع ( إليه ) أي المشتري ( قيمة الشقص
~~) المشفوع لأن الأصل في عقود المعاوضات أن يكون العوض فيها بقدر القيمة
~~لأنها لو وقعت بأقل أو أكثر لكانت محاباة
# والأصل عدمها
# تتمة في الفائق قلت ومن صور التحيل أن يقفه المشتري أو يهبه حيلة
~~لإسقاطها
# فلا تسقط بذلك عند الأئمة الأربعة
# ويغلط من يحكم بهذا ممن ينتحل مذهب أحمد
# وللشفيع الأخذ بدون حكم انتهى
# قال في القاعدة الرابعة والخمسين هذا الأظهر ( وإن تعذر ) علم قدر الثمن
~~( من غير حيلة ) في إسقاط الشفعة ( بأن قال المشتري لا أعلم قدر الثمن )
~~ولا بينة به ( فقوله ) أي المشتري ( بيمينه ) إنه لا يعلم قدر الثمن ( وإنه
~~لم يفعله حيلة ) على إسقاط الشفعة لأن الأصل عدم ذلك ( وتسقط الشفعة ) حيث
~~جهل قدر الثمن بلا حيلة كما لو علم قدره عند الشراء ثم نسي لأن الشفعة لا
~~تستحق بغير بدل ولا يمكن أن يدفع إليه ما لا يدعيه ودعواه لا تمكن مع جهله
~~( فإن اختلفا ) أي المشتري والشفيع ( هل وقع شيء من ذلك حيلة ) على إسقاط
~~الشفعة ( أو لا ) بأن قال الشفيع وقع ذلك حيلة
# وأنكره المشتري ( ف ) القول ( قول المشتري مع يمينه ) أنه لم يقع حيلة
~~لأن الأصل عدمه ولأنه منكر ( وتسقط ) الشفعة إذا حلف المشتري فإن نكل قضي
~~عليه بالنكول ( وإن خالف أحدهما ) أي المتعاقدين ( ما تواطآ عليه ) وأظهرا
~~خلافه كما لو تواطآ على أن الثمن عشرون وأظهراه مائة ( فطالب ) البائع (
~~صاحبه ) أي المشتري ( بما أظهراه ) أي المائة ( لزمه ) دفع المائة ( في
~~ظاهر الحكم ) لأن الأصل عدم التواطؤ
# قلت إن لم تقم بينة بالتواطؤ وله تحليف البائع أنه لم يتواطأ معه على ذلك
~~( ولا يحل في الباطن لمن غر صاحبه الأخذ ) أي لا يحل باطنا ms1967 للبائع أن يأخذه
~~من المشتري ( بخلاف ما تواطآ عليه ) بأن يأخذ منه زيادة PageV04P136 لأنه
~~ظلم ( ولا تثبت ) الشفعة ( إلا بشروط خمسة
# أحدها أن يكون الشقص ) المنتقل عن الشريك ( مبيعا أو مصالحا به صلحا
~~بمعنى البيع ) بأن يقر له بدين أو عين فيصالحه عن ذلك بالشقص ( أو ) يكون
~~الشقص ( مصالحا به عن جناية موجبة للمال ) كقتل الخطأ وشبه العمد وأرش
~~الجناية ونحوها ( أو ) يكون الشقص ( موهوبا هبة مشروطا فيها الثواب ) أي
~~عوض ( معلوم ) لأن الشفيع يأخذه بمثل الثمن الذي انتقل به إلى المشتري
# ولا يمكن هذا في غير المبيع
# وألحق بالبيع المذكورات بعده لأنها بيع في الحقيقة لكن بألفاظ أخر ( فلا
~~شفعة فيما ) أي في شقص ( انتقل ) عن ملك الشريك ( بغير عوض بحال ) أي لا
~~مالي ولا غيره ( كموهوب ) بغير عوض ( وموصى به وموروث ونحوه ) كدخوله في
~~ملكه بطلاق قبل الدخول بأن أصدقت امرأة أرضا وباعت نصفها ثم طلقها الزوج
~~قبل الدخول
# فإنه يرجع إليه النصف الباقي في ملكها
# ولا شفعة للمشتري من المرأة عليه ( ولا ) شفعة أيضا ( فيما عوضه غير مال
~~كصداق وعوض خلع ) أو طلاق أو عتق ( وصلح عن دم عمد ) لأن ذلك ليس له عوض
~~يمكن الأخذ به
# فأشبه الموهوب والموروث
# وفارق البيع لأنه يأخذ بعوضه
# فلو جنى جنايتين عمدا أو خطأ
# فصالحه منهما على شقص أخذ بها في نصف الشقص أي ما يقابل الخطأ دون باقيه
~~لأن الصفقة جمعت ما فيه شفعة وما لا شفعة فيه
# فوجبت فيما تجب فيه دون الآخر
# كما لو باع شقصا وسيفا
# ومن قال لأم ولده إن خدمت ولدي حتى يستغني فلك هذا الشقص
# فخدمته إلى الفطام استحقته ولا شفعة فيه لأنه موصى به بشرط ( و ) لا شفعة
~~أيضا في ( ما ) أي شقص ( أخذه ) المنتقل إليه ( أجرة أو جعالة أو ثمنا في
~~سلم ) إن صح جعل العقار رأس مال سلم ( أو عوضا في كتابة ) لأنه لا يمكن
~~الأخذ بقيمة الشقص ولأنها ليست بعوضه في المسائل الأربع ولا بقيمة مقابلة
~~من النفع والعين ms1968
# وأيضا الخبر وارد في البيع
# وليست هذه في معناه
# ورد الحارثي ذلك
# وصحح جريان الشفعة قولا واحدا ( ومثله ) أي مثل ما عوضه غير مال ( ما )
~~أي شقص ( اشتراه الذمي بخمر أو خنزير ) لأنهما ليسا بمال ( ولا تجب )
~~الشفعة ( بفسخ يرجع به الشقص إلى العاقد ) أي البيع ( كرده ) أي رد المشتري
~~الشقص ( بعيب أو إقالة أو لغبن أو اختلاف PageV04P137 متبايعين ) في الثمن
~~أو خيار مجلس أو شرط أو تدليس لأن الفسخ رفع لعقد
# فليس بيعا ولا في معناه
#
# | فصل الشرط ( الثاني أن يكون ) المبيع وما بمعناه
# ( شقصا مشاعا مع شريك ولو مكاتبا من عقار ) بفتح العين يعني أرضا ( ينقسم
~~) أي تجب قسمته بطلب بعض الشركاء ( قسمة إجبار ) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~الشفعة فيما لم يقسم
# فإذا وقعت الحدود فلا شفعة رواه الشافعي
# ولقوله صلى الله عليه وسلم الشفعة في كل ما لم يقسم
# فإذا وقعت الحدود وصرفت الطرق فلا شفعة رواه أبو داود
# فإن قيل إنما نفى الشفعة بصرف الطرقات
# وهي للجار غير مصروفة
# أجيب بأن الطرقات التي تنصرف بالقسمة مختصة باستطراق المشاع الذي يستطرق
~~به الشريك ليصل إلى ملكه
# فإذا وقعت القسمة انصرف استطراقه في ملك شريكه
# وأما غيره من الطرقات المستحقة فلا تنصرف أبدا ( فأما المقسوم المحدود
~~فلا شفعة لجاره فيه ) لما تقدم وأما حديث الجار أحق بصقبه رواه البخاري
~~وأبو داود
# قال في القاموس أي بما يليه ويقرب منه
# وحديث جار الدار أحق بالدار رواه الترمذي وقال حسن صحيح
# وحديث الجار أحق بشفعة جاره ينتظر بها إذا كان غائبا وإذا كان طريقهما
~~واحدا رواه الترمذي وحسنه فقد أجيب عن الأول بوجهين
# أحدهما إنه أبهم الحق ولم يصرح به
# فلم يجز أن يحمل على العموم
# والثاني إنه محمول على أنه أحق بالفناء الذي بينه وبين الجار ممن ليس
~~بجار أو يكون مرتفقا به
# وعن الثاني بأن الحسن رواه عن سمرة
# وأهل الحديث اختلفوا في لقاء الحسن له ومن أثبت لقاءه إياه قال إنه لم
~~يرو عنه إلا حديث ms1969 العقبة
# ولو سلم لكان عنه الجوابان المذكوران وعن الثالث بأن شعبة قال سمي فيه
~~عبد الملك بن سليمان الذي الحديث من روايته وقال الإمام أحمد هذا الحديث
~~منكر
# وقال ابن معين لم يروه غير عبد الملك
# وقد أنكر عليه
# ثم يحتمل أن المراد بالجار في الأحاديث الشريك فإنه جار أيضا لأن اسم
~~الجوار يختص بالقريب
# والشريك أقرب من اللصيق
# فكان أحق باسم الجوار PageV04P138
# وقد أطلقت العرب على الزوجة جارة لقربها
# قال الأعشى أجارتنا بيني فأنت طالقة ( ولا ) شفعة ( في طريق نافذ ) لقوله
~~صلى الله عليه وسلم لا شفعة في فناء ولا في طريق ولا مثقبة رواه أبو عبيد
~~في الغريب
# والمثقبة الطريق الضيق بين دارين لا يمكن أن يسلكه أحد ( فإن كان ) طريق
~~( غير نافذ لكل واحد من أهله فيه باب فباع أحدهم داره فيه ) أي في الطريق
~~غير النافذ ( بطريقها أو باع الطريق وحده وكان الطريق لا يقبل القسمة أو )
~~كان الطريق ( يقبلها وليس لدار المشتري طريق إلى داره سوى تلك الطريق ولا
~~يمكن فتح باب لها ) أي لدار المشتري ( إلى شارع ) أي طريق نافذ ( فلا شفعة
~~) للحديث السابق
# ولحصول الضرر على المشتري بوجوبها لأن الدار تبقى لا طريق لها ( ولو كان
~~نصيب المشتري ) للدار بطريقها أو لطريقها ( من الطريق أكثر من حاجته ) في
~~الاستطراق لأن في وجوبها في الزائد تبعيض صفقة المشتري
# ولا يخلو من الضرر ( وإن كان الطريق يقبل القسمة ) لسعته ( ولدار المشتري
~~طريق آخر إلى شارع ) أو غيره ( أو ) لم يكن لها طريق لكن ( أمكن فتح باب
~~لها إلى شارع وجبت ) الشفعة في الطريق المشترك المذكور لأنه أرض مشتركة
~~تحتمل القسمة
# فوجبت فيه الشفعة كغيره ( وكذا ) أي كالطريق المشترك في وجوب الشفعة
~~وعدمه على التفصيل المتقدم ( دهليز دار وصحن دار مشتركان ) والدهليز بكسر
~~الدال ما بين الباب والدار
# والصحن وسط الدار
# فإذا بيعت دار لها دهليز مشترك أو بيت بابه في صحن دار مشترك
# ولا يمكن الاستطراق إلى المبيع إلا من ذلك الدهليز أو الصحن فلا ms1970 شفعة
~~فيهما للضرر وإن كان له باب آخر أو أمكن فتح باب له إلى شارع وجبت لوجود
~~المقتضى وعدم المانع ( ولا شفعة بالشرب ) بكسر الشين المعجمة وسكون الراء
~~المهملة ( وهو النهر أو البئر ) أو العين ( يسقي أرض هذا و ) يسقي ( أرض
~~هذا فإذا باع أحدهما أرضه ) المفرزة ( فليس للآخر الأخذ ) بالشفعة ( ب )
~~سبب ( حقه من الشرب ) لعموم ما سبق ( ولا ) شفعة ( فيما لا تجب قسمته ) إذا
~~طلبها أحد الشركاء ( كحمام صغير وبئر وطرق وعراص ضيقة ) ورحى صغيرة وعضادة
# لحديث أبي عبيد السابق
# ولقول عثمان لا شفعة في بئر ولا نخل ولأن إثبات الشفعة في هذا يضر
~~بالبائع لأنه لا يمكنه أن يتخلص من إثبات الشفعة في نصيبه بالقسمة
# وقد يمتنع المشتري لأجل الشفيع فيتضرر البائع PageV04P139
# وقد يمتنع البيع فتسقط الشفعة
# فيؤدي إثباتها إلى نفيها
# فإن كان الحمام كبيرا تمكن قسمته حمامين أو أمكنت قسمة البئر بئرين أو
~~كان مع البئر بياض أرض بحيث تحصل البئر في أحد النصيبين
# وجبت الشفعة وكذا الرحى ( ولا ) شفعة أيضا ( فيما ليس بعقار كشجر ) مفرد
~~( وحيوان وبناء مفرد ) عن أرض ( وجوهر وسيف ونحوها ) كسفينة وزرع وثمرة
~~ولأن من شرط وجوبها أن يكون المبيع أرضا لأنها هي التي تبقى على الدوام
~~ويدوم ضررها ( إلا أن الغراس والبناء يؤخذان تبعا للأرض ) لقضائه صلى الله
~~عليه وسلم بالشفعة في كل مشترك لم يقسم ريعه أو حائطا وهذا يدخل فيه البناء
~~والأشجار ( وكذا نهر وبئر وقناة ودولاب ) فتؤخذ بالشفعة تبعا للأرض لا
~~مفردة و ( لا ) يؤخذ بالشفعة تبعا ولا مفردا
# ( ثمرة ) قال في المغني والشرح ظاهره ( و ) لا ( زرع ) لأنهما لا يدخلان
~~في البيع فلا يدخلان في الشفعة كقماش الدار لأن الشفعة بيع في الحقيقة لكن
~~الشارع جعل للشفيع سلطان الأخذ بغير رضا المشتري ( فإن بيع الشجر ) مع أرض
~~فيها شفعة وأخذ الشجر تبعا للأرض بالشفعة ( وفيه ) أي الشجر ( ثمرة غير
~~ظاهرة كالطلع غير المتشقق دخل ) الثمر ( في الشفعة ) أي المشفوع تبعا له
~~حيث أخذه الشفيع قبل التشقق لأنه ms1971 يتبع في البيع فتبع في الشفعة لأنها بيع
~~في المعنى فإن لم يأخذه حتى تشقق بقي الثمر لمشتر إلى أوان أخذه
# ويأتي مفصلا ( وإن بيعت حصة من علو دار مشترك ) أي العلو ( وكان السقف
~~الذي تحته لصاحب السفل ) وحده ( أو ) كان السقف ( لهما ) أي لصاحب السفل
~~والعلو ( أو ) كان السقف ( لصاحب العلو فلا شفعة في العلو ) لأنه بناء مفرد
~~( ولا ) شفعة أيضا في ( السقف ) لأنه لا أرض له
# فهو كالأبنية المفردة ( وإن كان السفل مشتركا ) بين اثنين فأكثر ( والعلو
~~خالص لأحد الشريكين فباع رب العلو نصيبه من السفل
# فللشريك الشفعة في السفل فقط ) دون العلو لعدم الشركة فيه
#
# | فصل الشرط ( الثالث ) للشفعة
# ( المطالبة بها على الفور ) ساعة يعلم بالبيع
# لقوله صلى الله عليه وسلم الشفعة PageV04P140 لمن واثبها رواه الفقهاء في
~~كتبهم
# ورده الحارثي بأنه لا يعرف في كتب الحديث
# ولقوله أيضا في رواية الشفعة كحل العقال رواه ابن ماجه ولأن ثبوتها على
~~التراخي ربما أضر بالمشتري لعدم استقرار ملكه ( بأن يشهد ) الشفيع ( بالطلب
~~) بالشفعة ( حين يعلم ) بالبيع ( إن لم يكن ) للشفيع ( عذر ) يمنعه من
~~الطلب ( ثم ) إذا أشهد على الطلب ( له أن يخاصم ) المشتري ( ولو بعد أيام )
~~أو أشهر أو سنين لأن إشهاده دليل على رغبته ( ولا يشترط في المطالبة حضور
~~المشتري لكن إن كان المشتري غائبا عن المجلس حاضرا في البلد
# فالأولى أن يشهد على الطلب ) خروجا من خلاف من اشترطه
# كالقاضي في الجامع الصغير وأبي حنيفة
# والمراد من عدم اشتراط حضور المشتري عند المطالبة إنه لا تعتبر مواجهة
~~الشفيع له
# قال الحارثي المذهب الإجزاء
# ونقله عن ابن الزاغوني
# قال وهو ظاهر ما نقله أبو طالب عن أحمد
# وهو قياس المذهب أيضا
# وهو ظاهر كلام أبي الخطاب في رؤوس مسائله القاضي أبي الحسين في تمامه
# وصرح به في المحرر لكن بقيد الإشهاد
# وهو المنصوص من رواية أبي طالب والأثرم
# وهذا اختيار أبي بكر
# وإيراد المصنف أي الموفق هنا يقتضي عدم الإجزاء وأن الواجب المواجهة
# قال وقد صرح به في ms1972 العمدة انتهى
# والثاني مقتضى كلامه في المنتهى ( و ) لا على الأول فالأولى أيضا أن (
~~يبادر ) الشفيع ( إلى المشتري ) فيطالبه ( بنفسه أو بوكيله ) بالشفعة خروجا
~~من الخلاف ( فإن بادر هو ) أي الشفيع ( أو ) بادر ( وكيله ) فطالب المشتري
~~بالشفعة ( من غير إشهاد ) أنه على شفعته ( فهو على شفعته ) لعدم تأخيره
~~الطلب ( فإن كان ) للشفيع ( عذر ) يمنعه الطلب ( مثل أن لا يعلم ) بالبيع
~~فأخر إلى أن علم وطالب ساعة علم ( أو علم ) الشفيع بالبيع ( ليلا فأخره )
~~أي الطلب ( إلى الصبح ) مع غيبة مشتر عنه ( أو ) أخر الطلب ( لشدة جوع أو
~~عطش حتى يأكل أو يشرب ) مع غيبة مشتر ( أو ) أخر الطلب محدث ( لطهارة ) مع
~~غيبة ( أو ) أخره ل ( إغلاق باب أو ليخرج من الحمام أو ليقضي حاجته ) من
~~بول أو غائط ( أو ليؤذن ويقيم ويأتي بالصلاة بسننها أو ليشهدها في جماعة
~~يخاف فوتها ونحوه ) كمن علم وقد انخرق ثوبه أو ضاع منه مال فأخر الطلب
~~ليرقع ثوبه أو يلتمس ما سقط منه ( لم تسقط ) الشفعة لأن العادة تقديم هذه
~~الحوائج ونحوها على غيرها
# فلا يكون الاشتغال بها رضا بترك الشفعة كما PageV04P141 لو أمكنه أن يسرع
~~في مشيه أو يحرك دابته فلم يفعل ومضى على حسب عادته ( إلا أن يكون المشتري
~~حاضرا عنده ) أي الشفيع ( في هذه الأحوال ) فتسقط بتأخيره لأنه مع حضوره
~~يمكنه مطالبته من غير اشتغال عن أشغاله ( إلا الصلاة ) فلا تسقط الشفعة
~~بتأخير الطلب للصلاة وسننها ولو مع حضور المشتري عند الشفيع لأن العادة
~~تأخير الكلام عن الصلاة ( وليس عليه ) أي الشفيع ( تخفيفها ) أي الصلاة (
~~ولا الاقتصار على أقل ما يجزىء ) في الصلاة لأن إكمالها لا يدل على رغبته
~~عن الشفعة ( فإذا فرغ ) الشفيع ( من حوائجه مضى على حسب عادته إلى المشتري
~~) ليطالبه بالشفعة ( وليس عليه ) أي الشفيع ( أن يسرع في مشيه ) إن مشى (
~~أو يحرك دابته ) إن ركب لأن الطلب المشروط هو الطلب بحكم العادة ( فإذا
~~لقيه بدأه بالسلام ثم يطالب ) لأنه السنة
# وفي الحديث من بدأ بالكلام قبل السلام ms1973 فلا تجيبوه رواه الطبراني في
~~الأوسط وأبو نعيم في الحلية من حديث ابن عمر ( فإن قال ) الشفيع ( بعد
~~السلام متصلا بارك الله لك في صفقة يمينك أو دعا له ) أي للمشتري (
~~بالمغفرة ونحو ذلك ) كان دعاء له بالمعونة ( لم تبطل شفعته لأن ذلك يتصل
~~بالسلام فهو من جملته والدعاء له ) أي للمشتري ( بالبركة في الصفقة دعاء )
~~من الشفيع ( لنفسه لأن الشقص يرجع إليه ) أي الشفيع إذا أخذه بالشفعة ( فلا
~~يكون ) ذلك الدعاء ( رضا ) بترك الشفعة ( فإن اشتغل ) الشفيع ( بكلام آخر )
~~غير الدعاء ( أو ) سلم ثم ( سكت لغير حاجة بطلت ) شفعته لفوات شرطها وهو
~~الفور ( ويملك ) الشفيع ( الشقص ) المشفوع ( بالمطالبة ) بالشفعة ( ولو لم
~~يقبضه مع ملاءته بالثمن ) لأن البيع السابق سبب فإذا انضمت إليه المطالبة
~~كان كالإيجاب في البيع إذا انضم إليه القبول ( فيصح تصرفه ) أي الشفيع (
~~فيه ) أي الشقص المشفوع
# لانتقال الملك إليه ( ويورث ) الشقص ( عنه ) أي الشفيع إذا مات بعد الطلب
~~كسائر أملاكه ( ولا يعتبر ) لانتقال الملك إلى الشفيع ( رضا مشتر ) لأنه
~~يؤخذ منه قهرا والمقهور لا يعتبر رضاه ( ولفظ الطلب ) للأخذ بالشفعة أن
~~يقول ( أنا طالب ) بالشفعة ( أو ) أنا ( مطالب ) بالشفعة ( أو ) أنا ( آخذ
~~بالشفعة أو ) أنا ( قائم عليها ) أي الشفعة ( ونحوها مما يفيد محاولة الأخذ
~~) بالشفعة
# كتملكت الشقص أو انتزعته من مشتريه أو ضممته إلى ما كنت أملكه من العين (
~~فإن أخر ) الشريك ( الطلب مع إمكانه ) أي الطلب ( ولو جهلا باستحقاقها أي
~~الشفعة
# سقطت لأنه لا يعذر بذلك لعدم خفائه غالبا ( أو ) أخر الطلب ( جهلا بأن
~~التأخير مسقط لها PageV04P142 ومثله لا يجهله سقطت ) شفعته لعدم عذره ( إلا
~~أن يعلم ) الشريك بالبيع ( وهو غائب عن البلد
# فيشهد على الطلب بها فلا تسقط ) شفعته ( ولو أخر المبادرة إلى الطلب بعد
~~الإشهاد عند إمكانه ) لأن إشهاده بالطلب دليل على الرغبة وعلى أنه لا مانع
~~له من الطلب إلا قيام العذر به وكالغائب مريض ومحبوس ( وتسقط ) الشفعة (
~~إذا ) علم الشريك بالبيع وهو غائب و ( سار هو ) أي الشريك الغائب ( أو )
~~سار ms1974 ( وكيله إلى البلد الذي فيه المشتري في طلبها ) أي الشفعة ( ولم يشهد )
~~قبل سيره ( ولو ) سار ( بمضي ) أي سير ( معتاد ) لأن السير يكون لطلب
~~الشفعة ولغيره
# وقد قدر أن يبين كون سيره لطلب الشفعة بالإشهاد عليه فإذا لم يفعل سقطت
~~كتارك الطلب مع حضوره ( وإن أخر ) الشريك ( الطلب والإشهاد لعجزه عنهما أو
~~) لعجزه ( عن السير ) إلى المشتري فيطالبه وإلى من يشهده على أنه مطالب (
~~كالمريض لا من صداع وألم قليل ) لأن ذلك لا يعجزه عن الطلب والإشهاد (
~~وكالمحبوس ظلما أو بدين لا يمكنه أداؤه أو من ) أي غائب ( لا يجد من يشهده
~~أو وجد من لا تقبل شهادته كالمرأة والفاسق ونحوهما ) كغير بالغ ( أو وجد
~~مستوري الحال فلم يشهدهما ) لم تسقط شفعته لأنه معذور بعدم شهادتهما ( قال
~~في تصحيح الفروع ينبغي أن يشهدهما ولو لم يقبلهما ) الحاكم ( وهو على شفعته
~~) إذا أشهد على الطلب عند زوال عذره ( أو وجد ) الغائب ( من لا يقدم معه
~~إلى موضع المطالبة ) فلم يشهده
# لم تسقط شفعته
# إذ لا فائدة في إشهاده فإن وجد واحدا فأشهده أو لم يشهده لم تسقط
# قاله في المغني والشرح ونصره
# ورد الحارثي بأن شهادة العدل يقضي بها مع اليمين ( أو ) أخر الطلب أو
~~الإشهاد ( لإظهارهم زيادة في الثمن أو ) لإظهارهم ( نقصا في المبيع أو )
~~لإظهارهم ( أنه موهوب له ) أي للمشتري ( أو ) لإظهارهم ( أن المشتري غيره )
~~أي غير المشتري باطنا ( أو أخبره ) أي الشريك بالبيع ( من لا يقبل خبره )
~~لفسقه ( فلم يصدقه ) ولم يطلب أو يشهد ( أو ) أظهر المتعاقدان ( أنهما
~~تبايعا بدنانير فتبين أنه بدراهم أو بالعكس ) بأن أظهرا أنهما تبايعا
~~بدراهم فتبين أنه بدنانير ( أو أظهر ) المشتري ( أنه اشتراه بنقده فبان أنه
~~اشتراه بعرض أو بالعكس أو ) أظهر أنه اشتراه ( بنوع من العروض فبان أنه )
~~اشتراه ( بغيره ) أي غير ذلك النوع كنقد أو نوع آخر ( أو أظهر ) المشتري (
~~أنه اشتراه له ) أي لنفسه ( فبان أنه اشتراه لغيره ) أو بالعكس بأن أظهر
~~أنه اشتراه PageV04P143 لغيره فبان أنه اشتراه لنفسه أو ms1975 أظهر أنه اشتراه
~~لإنسان فبان أنه اشتراه لغيره ( أو أظهر أنه اشترى الكل بثمن فبان أنه
~~اشترى نصفه بنصفه أو ) أظهر ( أنه اشترى نصفه بثمن فبان أنه اشترى جميعه
~~بضعفه أو ) أظهر ( أنه اشترى الشقص وحده فبان أنه اشتراه هو وغيره أو
~~بالعكس ) بأن أظهر أنه اشترى الشقص وغيره فبان أنه اشتراه وحده ( فهو ) أي
~~الشفيع ( على شفعته ) إذا علم الحال
# فلا يكون ذلك مسقطا لشفعته لأنه إما معذور أو غير عالم بالحال على وجهه
# كما لو لم يعلم مطلقا ( فأما إن أظهر ) المشتري ( أنه اشتراه بثمن فبان
~~أنه اشتراه بأكثر ) فلا شفعة لأن من لا يرضى بالقليل لا يرضى بأكثر منه
# ( أو ) أظهر ( أنه اشترى الكل بثمن فبان أنه اشترى به ) أي بذلك الثمن (
~~بعضه ) أي بعض الشقص ( سقطت شفعته ) لأن من لم يرض بأخذ الشقص كله بذلك
~~الثمن لا يرضى بأخذ بعضه به ( وإن كان المحبوس حبس بحق يلزمه أداؤه وهو
~~قادر عليه ) أي على أدائه ( فهو كالمطلق إن لم يبادر إلى المطالبة ولم يوكل
~~) من يطالب له فورا ( بطلت شفعته ) لأنه ليس بمعذور كالمريض مرضا يسيرا لا
~~يمنعه من طلب الشفعة ( وإن أخبره ) أي الشفيع بالبيع ( من يقبل خبره ولو
~~عدلا واحدا عبدا أو أنثى فلم يصدقه ) الشفيع سقطت شفعته لأنه خبر من عدل
~~يجب قبوله في الرواية والفتيا وسائر الأخبار الدينية
# فسقطت الشفعة بتكذيبه ( أو ) أخبره ( من لا يقبل خبره كفاسق وصبي وصدقه
~~ولم يطالب ) سقطت شفعته لأن تصديقه اعتراف بوقوع البيع
# فوجب سقوطها بتأخير الطلب ( أو قال ) الشريك ( للمشتري بعني ما اشتريت أو
~~صالحني ) عنه ( مع أنه لا يصح الصلح عنها ) أي عن الشفعة ( أو ) قال ( هبه
~~لي أو ائتمني عليه أو بعه ممن شئت أو وله إياه ) أي أعطه لمن شئت برأس ماله
~~( أو هبه له ) أي لمن شئت ( أو أكرني أو ساقني أو قاسمني أو اكتر مني أو
~~ساقاه ونحوه ) كاشتريت غاليا أو بأكثر مما أعطيت أنا
# سقطت شفعته لأن هذا وشبهه دليل ms1976 على رضاه بالشركة وتركه للشفعة وإن قيل له
~~شريكك باع نصيبه من زيد فقال إن باعني زيد وإلا فلي الشفعة
# كان ذلك كقوله لزيد بعني ما اشتريت
# قدمه الحارثي ( أو قدر معذور ) لمرض أو حبس ونحوه ( على التوكيل ) في طلب
~~الشفعة ( فلم يفعله ) بأن لم يوكل
# سقطت شفعته لعدم عذره في التأخير ( أو لقي ) الشريك ( المشتري في غير
~~بلده فلم يطالبه ) سقطت شفعته ( سواء قال إنما تركت المطالبة PageV04P144
~~لأطالبه في البلد الذي فيه البيع أو ) لأطالبه في بلد ( المبيع ) أولا ( أو
~~) سواء قال إنما تركت المطالبة ( لآخذ الشقص في موضع الشفعة أو لم يقل أو
~~نسي المطالبة أو ) نسي ( البيع ) لأنه مقصر بعدم الطلب فورا ( أو قال )
~~الشريك للمشتري ( بكم اشتريت قال ) اشتريت رخيصا أو قال له ( أي للشريك
~~المشتري بعتك أو وليتك
# فقبل ) ذلك ( سقطت ) شفعته لأنه دليل تركه الشفعة ( وإن دله ) الشريك في
~~البيع ( أي عمل دلالا وهو السفير ) بين البائع والمشتري
# والاسم الدلالة بفتح الدال وكسرها
# قال ابن سيده ما جعلته للدليل والدلال
# لم تسقط شفعته ( أو رضي ) الشريك ( به ) أي بالبيع ( أو ضمن عنه ) الثمن
~~لم تسقط شفعته لأن ذلك سبب ثبوت الشفعة
# فلا تسقط به ( أو سلم ) الشريك ( عليه أو دعا بعده ) أي بعد السلام متصلا
~~به ( ونحوه كما تقدم ولم يشغل بكلام آخر أو لم يسكت لغير حاجته ) لم تسقط
~~شفعته لما تقدم ( أو توكل ) الشريك ( لأحد المتبايعين أو جعل له الخيار
~~فاختار إمضاء البيع ف ) هو ( على شفعته ) لأن ذلك سبب ثبوت الشفعة ولأن
~~المسقط لها الرضا بتركها بعد وجوبها
# ولم يوجد ( وإن قال ) الشريك لشريكه ( بع نصف نصيبي مع نصف نصيبك
# ففعل ) أي باع نصف النصيبين ( ثبتت الشفعة لكل واحد منهما في المبيع من
~~نصيب صاحبه ) لأن كلا منهما شريك ( وإن أذن ) الشريك لشريكه ( في البيع أو
~~أسقط ) الشريك ( شفعته قبل البيع لم تسقط ) شفعته لأنه إسقاط حق قبل وجوبه
~~فلم يسقط كما لو أبرأه مما سيقرضه له ( وإن ترك ولي ولو ms1977 ) كان ( أبى شفعة
~~موليه صغيرا كان أو مجنونا ) أو سفيها ( لم تسقط ) شفعته لأن الترك من غير
~~الشفيع كالغائب إذا ترك وكيله الأخذ بها ( وله ) أي المحجور عليه ( الأخذ
~~بها ) أي بالشفعة ( إذا ) بلغ و ( عقل ورشد سواء كان فيها حظ أو لا ) ولو
~~كان الولي قد صرح بالعفو عنها لأن المستحق للشفعة له الأخذ بها سواء كان له
~~حظ فيها أو لم يكن ( وقيل لا يأخذ ) المحجور عليه بعد أهليته ( بها إلا إن
~~كان فيها ) أي الشفعة ( حظ له وعليه الأكثر ) بناء على أن عفو الولي عنها
~~مع عدم الحظ فيها صحيح قياسا على الأخذ مع الحظ ورد بأنه لا يلزم من ملك
~~استيفاء لحق ملك إسقاطه بدليل سائر حقوق المحجور عليه لأن في الأخذ تحصيلا
~~له ( وأما الولي فيجب عليه الأخذ بها ) أي بالشفعة ( له ) أي للمحجور عليه
~~( إن كان ) الأخذ ( أحظ ) للمحجور عليه بأن كان الشراء رخيصا أو بثمن المثل
# وللمحجور PageV04P145 عليه مال يشتري منه لأن عليه الاحتياط لموليه وفعل
~~الأحظ له فإن ترك الولي الأخذ فلا غرم عليه لأنه لم يفوت شيئا من ماله (
~~وإلا ) يكن في الأخذ بالشفعة حظ للمحجور عليه كما لو غبن المشتري أو كان
~~الأخذ بها يحتاج إلى أن يستقرض ويرهن مال المحجور عليه ( تعين ) على الولي
~~( الترك ) كسائر ما لا حظ لموليه فيه ( ولم يصح الأخذ ) بالشفعة حينئذ
# فيكون باقيا على ملك المشتري ( ولو عفا الولي عن الشفعة التي فيها حظ
~~لموليه ثم أراد ) الولي ( الأخذ ) بها ( فله ) أي الولي ذلك
# لعدم صحة عفوه عنها
# كما سبق ( وإن أراد ) الولي ( الأخذ ) بالشفعة ( في ثاني الحال وليس فيها
~~مصلحة ) للمحجور عليه ( لم يملكه ) أي الأخذ بالشفعة لعدم الحظ ( وإن تجدد
~~الحظ ) للمحجور عليه ( أخذ ) الولي ( له بها ) لعدم سقوطها بالتأخي ( وحيث
~~أخذها ) أي أخذ الولي بالشفعة ( مع الحظ ) للمحجور عليه ( ثبت الملك ) في
~~المشفوع ( للصبي ونحوه ) كالمجنون والسفيه ( وليس له ) أي المحجور عليه (
~~نقضه بعد البلوغ ) أو العقل أو الرشد وكسائر تصرفات ms1978 الولي اللازمة ( وحكم
~~المغمى عليه و ) حكم ( المجنون غير المطبق حكم المحبوس والغائب تنتظر
~~إفاقتهما ) لأنهما معذوران
# ولا تثبت الولاية عليهما ( وحكم ولي المجنون المطبق ) بفتح الباء ( وهو
~~الذي لا ترجى إفاقته و ) حكم ولي ( السفيه حكم ولي الصغير ) فيما تقدم
# وسبقت الإشارة إليه ( وإذا مات مورث الحمل ) كأبيه ( بعد المطالبة بها )
~~أي الشفعة ( لم يؤخذ له لأنه لا يتحقق وجوده ) نقله ابن رجب عن الأصحاب (
~~وفي المغني والشرح إذا ولد وكبر فله الأخذ إذا لم يأخذ به الولي كالصبي )
~~قلت الظاهر أن هذا مفرع على أن الشفيع لا يملك الشقص بالطلب
# وأما على ما تقدم وهو المذهب فينتقل الملك للمورث قبل موته فيورث عنه
~~الشقص كسائر تركته ويوفى الثمن من التركة كسائر الديون ( وللمفلس الأخذ بها
~~) أي بالشفعة ( و ) له ( العفو ) عنها لأنه مكلف رشيد ( وليس للغرماء
~~إجباره ) أي المفلس ( على الأخذ بها ولو كان فيها حظ ) له لأن الحق له فلا
~~يجبر على استيفائه ( وللمكاتب الأخذ ) بالشفعة ( والترك ) كالحر ( وللمأذون
~~له من العبيد ) في التجارة ( الأخذ ) بالشفعة ( دون الترك ) لأن الحق فيها
~~لسيده لا له
# فهو كولي المحجور عليه ( ويأتي آخر الباب ) هذا بحسب ما عزم عليه لكنه لم
~~يف به ( وإذا باع وصي الأيتام لأحدهم نصيبا في شركة الآخر فله ) أي الولي
~~PageV04P146 ( الأخذ للآخر بالشفعة ) لأنه كالشراء له ( وإن كان الوصي
~~شريكا لمن باع عليه ) من الأيتام الشقص المشفوع ( فليس له ) أي الوصي (
~~الأخذ ) بالشفعة لأنه متهم في بيعه ولأنه بمنزلة من يشتري لنفسه من مال
~~يتيمه ( ولو باع الوصي نصيبه كان له الأخذ ) بالشفعة ( لليتيم ) ونحوه ( مع
~~الحظ له ) لأن التهمة منتفية فإنه لا يقدر على الزيادة في ثمنه
# لكون المشتري لا يوافقه ولأن الثمن حاصل له من المشتري كحصوله من اليتيم
~~بخلاف بيعه مال اليتيم فإنه يمكنه تقليل الثمن ليأخذ الشقص به
# وإذا رفع الأمر للحاكم فباع عليه فللوصي الأخذ حينئذ لعدم التهمة ( فإن
~~كان مكان الوصي أب فباع شقص ولده
# فله الأخذ بالشفعة لنفسه ms1979 لعدم التهمة ) ولذلك كان له أن يشتري من نفسه
~~مال ولده ( وإن بيع شقص في تركة حمل لم يكن لوليه الأخذ ) بالشفعة له لأنه
~~لا يمكن تمليكه بغير الوصية ( فإذا ولد ) الحمل ( ثم كبر ) أي بلغ رشده (
~~فله الأخذ ) بالشفعة ( كالصبي إذا كبر ) ولم يكن وليه أخذ بالشفعة ولوليه
~~الأخذ بالشفعة بعد ولادته إذا كان فيها
# حظ إذ لا مانع من تمليكه إذن
#
# | فصل الشرط ( الرابع ) للأخذ بالشفعة
# ( أن يأخذ ) الشريك ( جميع ) الشقص ( المبيع ) لئلا يتضرر المشتري بتبعيض
~~الصفقة في حقه بأخذ بعض المبيع مع أن الشفعة تثبت على خلاف الأصل دفعا لضرر
~~الشركة
# فإذا أخذ البعض لم يندفع الضرر
# وهذا الشرط كالذي قبله شرط لاستدامة الشفعة لا لثبوتها
# كما نبه عليه الحارثي ( فإن طلب ) الشريك ( أخذ البعض ) من المبيع ( مع
~~بقاء الكل أي لم يتلف من المبيع شيء
# سقطت شفعته ) لأن حق الأخذ إذا سقط بالترك في البعض سقط في الكل كعفوه عن
~~بعض قود يستحقه ( وإن تعدد الشفعاء ف ) الشقص المبيع ( بينهم على قدر ملكهم
~~كمسائل الرد ) لأن الشفعة حق يستفاد بسبب الملك فكان على قدر الأملاك
~~كالغلة ( فدار بين ثلاثة ) لواحد ( نصف و ) لآخر ( ثلث و ) لآخر ( سدس
# باع صاحب الثلث ) نصيبه ( ف ) أصل ( المسألة من ستة ) مخرج الكسور (
~~الثلث بينهما ) أي بين صاحب النصف والسدس ( على أربعة ) لبسط النصف ثلاثة
~~PageV04P147 ولبسط السدس واحد
# ف ( لصاحب النصف ثلاثة ولرب السدس واحد ولا يرجح أقرب ) الشفعاء على
~~أبعدهم ( ولا ) ذو ( قرابة ) من الشفعاء على أجنبي لأن القرب ليس هو سبب
~~الشفعة ( وإن ترك أحدهم شفعته سقطت ولم يكن للباقين ) من الشفعاء ( أن
~~يأخذوا إلا الكل أو يتركوا ) الكل
# قال ابن المنذر أجمع كل من أحفظ عنه من أهل العلم على هذا لأن في أخذ
~~البعض إضرارا بالمشتري بتبعيض الصفقة عليه
# والضرر لا يزال بالضرر و ( كما لو كان بعضهم ) أي الشفعاء ( غائبا ) فإنه
~~ليس للحاضر إلا أخذ الكل أو تركه لأنه لم يعلم الآن مطالب سواه ولأن في ms1980 أخذ
~~بعض الشقص تبعيضا لصفقة المشتري ( فإن وهب بعض الشفعاء نصيبه من الشفعة
~~لبعض الشركاء أو ) وهبه ل ( غيره
# لم تصح ) الهبة ( وسقطت ) الشفعة لأن ذلك دليل إعراضه عنها ( فإن كان
~~الشفعاء ) كلهم ( غائبين ) لم تسقط الشفعة لموضع العذر ( فإذا قدم أحدهم )
~~من سفره ( فليس له أن يأخذ إلا الكل أو يترك ) الكل دفعا لتبعيض الصفقة على
~~المشتري ( فإن امتنع ) من حضر من الغائبين أو كان حاضرا وشريكاه غائبين (
~~حتى يحضر صاحباه ) بطل حقه لأن في تأخيره إضرارا بالمشتري ( أو قال آخذ قدر
~~حقي ) فقط ( بطل حقه ) لما فيه من إضرار المشتري بتبعيض الصفقة ( فإن ) وفي
~~نسخة فإذا ( أخذ ) من حضر أو كان حاضرا من الشركاء ( الجميع ) أي جميع
~~الشقص المشفوع ( ثم حضر ) شريك ( آخر قاسمه إن شاء أو عفا
# فبقي ) الشقص ( للأول ) لأن المطالبة إنما وجدت منهما ( فإن قاسمه ثم حضر
~~الثالث قاسمهما إن أحب ) الأخذ بالشفعة ( وبطلت القسمة الأولى ) لأنه تبين
~~أن لهما شريكا
# لم يقاسم ولم يأذن ( وإن عفا ) الثالث عن شفعته ( بقي ) الشقص ( للأولين
~~) لأنه لا مشارك لهما ( فإن نما الشقص في يد الأول ) قبل أخذ شريكه ( نماء
~~منفصلا ) بأن أخذ أجرته أو ثمرته ( لم يشارك فيه واحد منهما ) لأنه انفصل
~~في ملكه
# فأشبه ما لو انفصل في يد المشتري قبل الأخذ بالشفعة ( وكذلك إذا أخذ
~~الثاني ) نصيبه بعد قدومه من الأول ( فنما في يده ) أي الثاني ( نماء
~~منفصلا
# لم يشاركه الثالث فيه ) لما تقدم ( وإن ترك الأول شفعته أو أخذ بها ثم رد
~~ما أخذه بعيب توفرت الشفعة على صاحبيه الغائبين ) فإذا قدم الأول منهما فله
~~أخذ الجميع على ما ذكرنا في الأول وإن أخذ الأول الشقص بالشفعة ثم أعاده
~~للمشتري بنحو هبة
# فلا شفعة للغائبين لأنه عاد بغير السبب الذي تعلقت به الشفعة PageV04P148
~~بخلاف رده بعيب لأنه رجع إلى المشتري بالسبب الأول
# فكان لشريكه أخذه كما لو عفا ( فإن خرج الشقص ) لمشفوع ( مستحقا ) وقد
~~أخذ الأول ثم الثاني منه ثم الثالث منهما ( فالعهدة على ms1981 المشتري ) لأن
~~الشفعة مستحقة بعد الشراء وحصول الملك للمشتري فكانت العهدة عليه ف ( يرجع
~~الثلاثة عليه ولا يرجع أحدهم على الآخر ) بشيء ( وإن أراد الثاني ) عند
~~قدومه في غيبة الثالث ( الاقتصار على قدر حقه فله ذلك ) لأنه اقتصر على بعض
~~حقه وليس فيه تبعيض الصفقة على المشتري
# والشفيع دخل على أن الشفعة تتبعض عليه ( فإذا قدم الثالث فله أن يأخذ ثلث
~~ما في يد الثاني وهو التسع فيضمه إلى ما بيد الأول وهو الثلثان تصير سبعة
~~أتساع يقتسمانها ) أي الأول والثالث ( نصفين لكل واحد منهما ثلث ونصف تسع
~~والثاني تسعان وتصح من ثمانية عشر ) حاصلة من ضرب تسعة في اثنين
# لكل واحد من الأول والثالث سبعة سبعة
# وللثاني أربعة لأن الثاني ترك سدسا كان له أخذه وحقه منه ثلثاه وهو التسع
~~فتوفر ذلك على شريكيه في الشفعة ( وإن كان المشتري شريكا ) لآخر غير البائع
~~( فالشفعة بينه وبين الآخر ) بحسب ملكيهما لأنهما تساويا في الشركة فتساويا
~~في الشفعة
# كما لو اشتراه غير الشريك
# والمعنى أن المشتري يستقر ملكه على ما يقابل ما كان له
# فلا ينتزع منه وإلا فلا شفعة له على نفسه ( فإن ترك المشتري شفعته ليوجب
~~الكل على شريكه
# لم يلزمه ) أي الشريك ( الأخذ ) أي أخذ الكل ( ولم يصح إسقاطه ) أي
~~الشريك المشتري لنصيبه ( لملكه له بالشراء ) واستقراره ( فلا يسقط بإسقاطه
~~) كالشفيعين إذا حضر أحدهما فأخذ الجميع ثم حضر الآخر وطلب حقه منها فقال
~~له الآخذ خذ الكل أو دعه ( وإذا كانت دار بين اثنين فباع أحدهما نصيبه
~~لأجنبي صفقتين ثم علم شريكه ) ذلك ( فله الأخذ بهما ) أي بالعقدين لأنه
~~شفيع فيهما ( و ) له الأخذ أيضا ( بأحدهما ) أيهما كان لأن كلا منهما بيع
~~مستقبل بنفسه وهو يستحقهما فإذا أسقط البعض كان له ذلك كما لو أسقط حقه من
~~الكل ( فإن أخذ ) الشفيع ( ب ) البيع ( الثاني شاركه مشتر في شفعته ) لأن
~~ملك المشتري استقر في المبيع الأول بإسقاط الشفيع حقه فصار شريكه فيشاركه
~~في البيع الثاني ( وإن أخذ ) الشفيع ( ب ms1982 ) البيع ( الأول لم يشاركه في
~~شفعته أحد ) لأنه لم تسبق له شركة ( وإن أخذ ) الشفيع ( بهما ) أي
~~بالبيعتين ( لم يشاركه في شفعته الأول ولا الثاني ) لأنه لم تسبق لهما شركة
# هذا إذا تعددت العقود دون البائع والمشتري ( وإن ) تعدد دون العقد بأن
~~PageV04P149 ( اشترى اثنان ) حق واحد صفقة واحدة ( أو اشترى الواحد لنفسه
~~ولغيره بالوكالة )
# قلت أو الولاية أو بهما بأن كان وكيلا لأحدهما ووليا على الآخر ( حق واحد
~~فللشفيع أخذ حق أحدهما ) لأن الصفقة مع اثنين بمنزلة عقدين فيكون للشفيع
~~الأخذ بهما وبأيهما شاء وكذا إذا اشترى الواحد لنفسه وغيره لتعدد من وقع له
~~العقد ( وإن اشترى واحد حق اثنين ) صفقة واحدة ( أو اشترى واحد شقصين من
~~أرضين صفقة واحدة والشريك واحد
# فللشفيع أخذ أحدهما ) أي أحد الشقصين من أحد العاقدين لأن كلا منهما
~~مستحق بسبب غير الآخر فجرى الشريكين ولأن الشفيع قد يلحقه الضرر بأرض دون
~~أرض ( وإن شاء أخذهما ) أي الشقصين معا وإن كان الشريك متعددا أخذوا الجميع
~~وقسموا الثمن على القيمة ولمن شاء أخذ حصته بقسطها وافقه الآخر أو خالفه (
~~وإن باع اثنان نصيبهما من اثنين صفقة واحدة فالتعدد واقع من الطرفين ) إذ
~~البائع اثنان والمشتري اثنان ( والعقد واحد وذلك ) العقد ( بمثابة أربع
~~صفقات
# فللشفيع أخذ الكل أو أخذ نصفه وربعه منهما أو أخذ نصفه منهما ) فيبقى
~~لهما نصفه ( أو أخذ نصفه من أحدهما ) ويبقى نصفه للآخر ( أو أخذ ربعه من
~~أحدهما ) فيبقى له ربعه وللآخر نصفه وإن باع أحد الشركاء عن نفسه وعن شريكه
~~بطريق الوكالة أو الولاية شقصا من واحد كان ذلك بمنزلة عقدين لتعدد من وقع
~~منه العقد فللشفيع الأخذ بهما وبأحدهما أيهما شاء ( وإن باع ) إنسان ( شقصا
~~وسيفا ) أو نحوه مما لا شفعة فيه ( صفقة واحدة ) بثمن واحد ( فللشفيع أخذ
~~الشقص ) بالشفعة ( بحصته من الثمن ) لأن ذلك العقد بمثابة عقدين لتعدد
~~المبيع ( فيقسم الثمن على قيمتهما ) أي الشقص والسيف أو نحوه
# فلو كانت قيمة الشقص ألفا وقيمة السيف مثلا خمسمائة وبيعا بألف ومائتين ms1983
# أخذ الشفيع الشقص بثمانمائة ( ولا يثبت للمشتري خيار التفريق ) في هذه
~~الصور لتعدد العقد معنى ( وإن تلف بعض المبيع ) المشفوع بأمر سماوي أو فعل
~~آدمي ( أو انهدم ) بيت من الدار التي بيع منها الشقص ( ولو بفعل الله )
~~تعالى كالمطر ( فله ) أي الشفيع ( أخذ الباقي ) من الشقص ( بحصته من الثمن
~~) أي ثمن جميع الشقص
# فلو كان الشقص المشفوع نصفا من الدار والبيت الذي انهدم منها نصف قيمتها
~~أخذ الشفيع الشقص فيما بقي من الدار بنصف ثمنه ( فإن كانت الأنقاض موجودة
~~أخذها ) الشفيع ( مع العرصة ) والباقي من البناء ( بالحصة ) أي حصتهما من
~~الثمن ( وإن كانت ) PageV04P150 الأنقاض ( معدومة أخذ ) الشفيع ( العرصة
~~وما بقي من البناء ) بحصته من الثمن لأنه تعذر عليه أخذ كل المبيع بتلف
~~بعضه فجاز له أخذ الباقي بحصته كما لو تعذر عليه أخذ الكل ليكون معه شفيع
~~آخر ( فلو اشترى دارا بألف تساوي ألفين فباع ) المشتري ( بابها ) فبقيت
~~بألف ( أو هدمها فبقيت بألف أخذها ) الشفيع ( بخمسمائة بالقيمة من الثمن أي
~~بالحصة من الثمن ) والمراد بقوله اشترى دارا أي شقصا من دار من إطلاق الكل
~~على البعض كقوله تعالى @QB@ يجعلون أصابعهم في آذانهم @QE@ ويتصور أن تكون
~~الشفعة في دار كاملة بأن تكون دور جماعة مشتركة فيبيع أحدهم حصته من الجميع
~~مشاعا ويظهرا في الثمن زيادة تترك الشفعة لأجلها ويقاسم بالمهايأة فيحصل
~~للمشتري دار كاملة ثم يتبين الحال فيأخذها الشفيع أو بأن تكون دور جماعة
~~مشتركة فيبيع أحدهم حصته من الجميع مشاعا و ( يظهر انتقال الشقص من جميع
~~الأملاك بالهبة فيقاسم ) المشتري شركاءه فيحصل له دار كاملة ( أو ) بأن (
~~يوكل الشريك وكيلا في استيفاء حقوقه ويسافر فيبيع شريكه حصته في الجميع )
~~أي جميع الدور المشتركة ( فيرى الوكيل أن الحظ لموكله في ترك الشفعة فلا
~~يطالب بها ويقاسم ) المشتري الوكيل ( بالوكالة فيحصل للمشتري دارا كاملة
~~فهدمها ) أو باع بابها فنقصت كما تقدم ( ثم علم الشفيع مقدار الثمن بالبينة
~~أو بإقرار المشتري
# ذكره في المستوعب
# ولو تعيب المبيع بعيب ينقص الثمن مع بقاء عينه ms1984 ) كما لو انشق الحائط أو
~~تشعث الشجر أو بارت الأرض ( فليس له ) أي الشفيع ( الأخذ إلا بكل الثمن أو
~~الترك ) لأنه لم يذهب من المبيع شيء حتى ينقص من الثمن في مقابلته وإسقاط
~~بعض الثمن إضرار بالمشتري
# والضرر لا يزال بالضرر
#
# | فصل الشرط ( الخامس ) للأخذ بالشفعة
# ( أن يكون للشفيع ملك للرقبة سابق ) على البيع لأن الشفعة ثبتت لدفع
~~الضرر عن الشريك فإذا لم يكن له ملك سابق فلا ضرر عليه فلا شفعة ( ولو )
~~كان الشريك PageV04P151 ( مكاتبا ) لصحة ملكه كغيره
# ف ( لا ) شفعة ب ( ملك منفعة كدار موصى بنفعها فباع الورثة نصفها فلا
~~شفعة للموصى له ) لأن المنفعة لا تؤخذ بالشفعة فلا تجب بها ( ويعتبر )
~~للأخذ بالشفعة ( ثبوت الملك ) للشفيع بالبينة أو إقرار المشتري ( فلا تكفي
~~اليد ) لأنها مرجحة فقط عملا بالظاهر ولا تفيد الملك كما يأتي في الدعاوى
~~والبينات ( فإن لم يسبق ) ملك ( أحدهما كشراء الاثنين دارا صفقة واحدة فلا
~~شفعة لأحدهما على صاحبه ) لأنه لا مزية لأحدهما على الآخر لاستوائهما في
~~البيع في زمن واحد ( وإن ادعى كل منهما ) أي الشريكين ( السبق فتحالفا أو )
~~أقاما بينتين و ( تعارضت بينتاهما فلا شفعة لهما ) أي لأحدهما على الآخر
~~لأنه لم يثبت السبق لواحد منهما ( ولا شفعة بشركة وقف ) فدار نصفها وقف
~~ونصفها طلق وأبيع الطلق لا شفعة للموقوف عليه ولو معينا ( لأن ملكه غير تام
~~) أشبه مالك المنفعة
#
# | فصل ( وإن تصرف المشتري في ) الشقص
# ( المبيع قبل الطلب ) أي طلب الشفيع بالشفعة ( بوقف ) متعلق بتصرف ( على
~~معين ) كأن وقفه على ولده أو ولد زيد ( أو ) على معين بأن وقفه على مسجد
~~كذا أو على الفقراء أو الغزاة ونحوهم ( أو ) تصرف في الشقص ب ( هبة أو صدقة
~~) أو جعله عوضا في عتق أو طلاق أو خلع أو صلح عن دم عمد ونحوه مما لا شفعة
~~فيه ابتداء ( سقطت الشفعة ) لأن في الشفعة إضرارا بالموقوف عليه والموهوب
~~له والمتصدق عليه ونحوه لأن ملكه يزول عنه بغير عوض لأن الثمن إنما يأخذه
~~المشتري والضرر لا ms1985 يزال بالضرر و ( لا ) تسقط الشفعة ( برهنه ) أي رهن
~~المشتري الشقص المشفوع ( و ) لا ب ( إجارته ) لبقاء المؤجر المرهون في ملك
~~المشتري وسبق تعلق حق الشفيع على المرتهن والمستأجر ( وينفسخان ) أي الرهن
~~والإجارة ( بأخذه ) أي أخذ الشفيع الشقص المرهون أو المؤجر بالشفعة من حين
~~الأخذ لأنهما يستندان إلى حال الشراء ولسبق حقه حقهما وأيضا الفرق بين
~~الأخذ بالشفعة والبيع أن الشقص خرج من يد المشتري قهرا عليه في الأخذ
~~بالشفعة بخلاف البيع ( ويحرم ) على المشتري تصرفه بعد الطلب ( ولا يصح
~~تصرفه بعد PageV04P152 الطلب ) لانتقال الملك إلى الشفيع بالطلب في الأصح
~~أو الحجر عليه به لحق الشفيع على مقابله وإن نهى الشفيع المشتري عن التصرف
~~ولم يطالبه بها لم يصر المشتري ممنوعا بل تسقط الشفعة على قولنا على الفور
# ذكره القاضي في خلافه
# واقتصر عليه ابن رجب في القاعدة الثالثة والخمسين ( ولو وصى المشتري
~~بالشقص فإن أخذه الشفيع قبل القبول بطلت الوصية واستقر الأخذ ) للشفيع
# لسبق حقه على حق الموصى له
# والوصية قبل القبول بعد الموت جائزة لا لازمة
# فبطلت لفوات الموصى به قبل لزومها ( وإن طلب ) الشفيع الأخذ بالشفعة قبل
~~قبول الوصية ( ولم يأخذ بعد ) الطلب حتى مات الموصي ( بطلت الوصية ) واستقر
~~الأخذ للشفيع سواء قبل الموصى له الوصية أو لا لأنه ملكه قبل لزوم الوصية
~~ففاتت الوصية على الموصى له ( ويدفع ) الشفيع ( الثمن إلى الورثة لأنه
~~ملكهم ) إلى الأخذ ( وإن كان الموصى له قبل ) الوصية بالشقص ( قبل أخذ
~~الشفيع ) بالشفعة ( أو ) قبل ( طلبه ) بها لزمت الوصية واستقر للموصى له و
~~( سقطت الشفعة ) لأن في الشفعة إضرارا بالموصى له لأن ملكه يزول عنه بغير
~~عوض وكما لو وهبه المشتري قبل الطلب ( وإن باع ) المشتري الشقص قبل الطلب (
~~فللشفيع الأخذ بثمن أي البيعين شاء ) لأن سبب الشفعة الشراء وقد وجد من كل
~~منهما ولأنه شفيع في العقدين وعلم من ذلك صحة تصرف المشتري في الشقص قبل
~~الطلب لأنه ملكه وكون الشفيع له أن يتملكه لا يمنع من تصرفه فيه كما لو ms1986 كان
~~أحد العوضين في البيع معيبا فإنه لا يمنع من التصرف في الآخر وكالابن يتصرف
~~في العين الموهوبة له وإن جاز لأبيه الرجوع فيها ( ويرجع من أخذه منه )
~~يعني من أخذ الشفيع الشقص ببيع قبل بيعه ( على بائعه بما أعطاه ) من الثمن
~~لأنه لم يسلم له المعوض ( فإن أخذ ) الشفيع ( ب ) البيع ( الأول رجع )
~~المشتري ( الثاني على ) المشتري ( الأول ) بما دفعه له من الثمن وينفسخ
~~البيع الثاني ( وإن كان ثم ) مشتر ( ثالث ) بأن لم يعلم الشفيع حتى تبايع
~~ثلاثة ( فأكثر ) وأخذ الشفيع الأول ( رجع ) المشتري ( الثاني على الأول و )
~~المشتري ( الثالث على الثاني وهلم جرا ) وينفسخ ما بعد البيع الأول وإن أخذ
~~البيع الأخير فلا رجوع واستقرت العقود وإن أخذ بالمتوسط استقر ما قبله
~~وانفسخ ما بعده ( وإن فسخ البيع بعيب في الشقص ) المشفوع ( أو إقالة أو
~~تحالف ) لاختلاف في الثمن ( ثم علم الشفيع ) بالبيع ( فله الأخذ بها ) أي
~~بالشفعة لأن حقه سابق على ذلك كله لأنه PageV04P153 ثبت بالبيع ( فينقض
~~فسخه ) أي ينقض فسخ البيع بتلك المذكورا إذا أخذ الشفيع بالشفعة ( ويأخذ )
~~الشفيع الشقص في فسخ البيع ( بالإقالة و ) فسخه ب ( العيب ) أي عيب الشقص (
~~بالثمن الذي وقع عليه العقد ) لما يأتي ( و ) يأخذ ( في ) الفسخ لأجل (
~~التحالف بما حلف عليه البائع ) لأن البائع مقر بالثمن الذي حلف عليه ومقر
~~للشفيع باستحقاق الشفعة بذلك فإذا بطل حق المشتري بإنكاره لم يبطل حق
~~الشفيع بذلك فله أن يبطل فسخهما ويأخذ لأن حقه أسبق ( وإن فسخ البائع )
~~البيع ( لعيب في ثمنه ) أي ثمن الشقص المشفوع ( المعين ) كما لو اشترى
~~الشقص بعبد معين ثم علم البائع عيبه وفسخ البيع ( فإن كان ) الفسخ ( قبل
~~الأخذ بالشفعة فلا شفعة ) لما فيها من الإضرار بالبائع بإسقاط حقه من الفسخ
~~الذي استحقه بوجود العيب والشفعة ثبتت لإزالة الضرر والضرر لا يزال بالضرر
~~ولأن حق البائع في الفسخ أسبق لأنه استند إلى وجود العيب وهو موجود حال
~~البيع والشفعة تثبت بالبيع ويفارق ما إذا كان الشقص معيبا فإن ms1987 حق المشتري
~~إنما هو في استرجاع الثمن
# وقد حصل له من الشفيع فلا فائدة في الرد
# وفي مسألتنا حق البائع في استرجاع الشقص ولا يحصل ذلك مع الأخذ بالشفعة و
~~( إلا ) بأن كان الفسخ بعد الأخذ بالشفعة ( استقرت ) للشفيع لأنه ملك الشقص
~~بالأخذ فلم يملك البائع إبطال ملكه كما لو باعه المشتري لأجنبي ( وللبائع )
~~إذا فسخ بعد أخذ الشفيع ( إلزام المشتري بقيمة شقصه ) لأن الأخذ بالشفعة
~~بمنزلة تلف الشقص ( ويتراجع المشتري والشفيع بما بين القيمة ) أي قيمة
~~الشقص ( والثمن ) الذي وقع عليه العقد
# وهو قيمة العبد لأن الشفيع أخذه قبل الاطلاع على عيب العبد بقيمته لأنه
~~الثمن الذي وقع عليه العقد وبعد الاطلاع على عيب العبد وفسخ البيع وتعذر
~~الشقص استقر العقد على قيمة الشقص والشفيع لا يلزمه إلا ما استقر عليه
~~العقد وللمشتري المطالبة بما أداه زيادة عليه ( فيرجع دافع الأكثر منهما )
~~على الآخر ( بالفضل ) فإذا كانت قيمة الشقص مائة وقيمة العبد الذي هو الثمن
~~مائة وعشرين وكان المشتري أخذ المائة والعشرين من الشفيع رجع الشفيع عليه
~~بالعشرين لأن الشقص إنما استقر عليه بالمائة ( ولا يرجع شفيع على مشتر بأرش
~~عيب في ثمن عفا عنه بائع ) أي لو أبرأ البائع مشتري الشقص من العيب الذي
~~وجده بالعبد مثلا
# فلا رجوع للشفيع عليه بشيء لأن من جهة المشتري لا يملك فسخه
# أشبه ما لو حط البائع عنه بعض الثمن بعد لزوم العقد وإن اختار البائع
~~PageV04P154 أخذ أرش العيب فله ذلك
# ولا يرجع مشتر على شفيع بشيء إن دفع إليه قيمة العبد سليما وإلا رجع عليه
~~ببدل ما أدى إلى أرشه وإن عاد الشقص بعد فسخ العقد لعيب الثمن وأخذ الشفيع
~~إلى ملك المشتري من الشفيع أو غيره ببيع أو هبة أو إرث ونحوه لم يملك
~~البائع استرجاعه بمقتضى الفسخ السابق لأن ملك المشتري زال عنه وانقطع حقه
~~منه إلى القيمة فإذا أخذها لم يبق له حق بخلاف غاصب تعذر عليه رد مغصوب
~~فأدى قيمته ثم قدر عليه فإنه يرده ويسترجع ms1988 القيمة لأن ملك المغصوب منه لم
~~يزل عنه ( وإن أخذ الشفيع الشقص ) بالشفعة ( ثم ظهر ) أي اطلع بالشقص ( على
~~عيب لم يعلماه ) أي المشتري والشفيع ( فله ) أي الشفيع ( رده على المشتري
~~أو أخذ أرشه ) منه لما تقدم من أن الأخذ بالشفعة في معنى البيع ( و ) يرجع
~~( المشتري على البائع كذلك ) أي بالثمن ويرد الشقص إن رده الشفيع عليه أو
~~يأخذ الأرش ( وأيهما ) أي أي الشخصين من الشفيع والمشتري ( علم به ) أي
~~بالعيب عند العقد أو قبله ( لم يرده ) أي الشقص المعيب
# ولم يطالب بأرش لأنه دخل على بصيرة ( ولكن إذا علم الشفيع وحده فلا رد
~~للمشتري ) لخروج الشقص عن ملكه ( وله ) أي المشتري ( الأرش ) للعيب الذي لم
~~يعلمه ( وإن ظهر الثمن المعين مستحقا فالبيع باطل ) لما تقدم في البيع (
~~ولا شفعة ) لأنها إنما تثبت في عقد ينقل الملك إلى المشتري فإن كان الشفيع
~~قد أخذ بالشفعة لزمه ما أخذ على البائع ولا يثبت ذلك إلا ببينة أو إقرار
~~المتبايعين والشفيع فإن أقرا وأنكر الشفيع لم يقبل قولهما عليه وله الأخذ
~~بالشفعة ويرد البائع العبد لصاحبه ويرجع على المشتري بقيمة الشقص وإن أقر
~~الشفيع والمشتري دون البائع لم تثبت الشفعة ووجب على المشتري رد قيمة العبد
~~على صاحبه ويبقى الشقص معه يزعم أنه للبائع والبائع ينكره ويدعي عليه وجوب
~~رد العبد فيشتري الشقص منه ويتباريان وإن أقر الشفيع والبائع وأنكر المشتري
~~وجب على البائع رد العبد على صاحبه ولم تثبت الشفعة
# ولم يملك البائع مطالبة المشتري بشيء لأن البيع صحيح في الظاهر
# وقد أدى ثمنه الذي هو ملكه في الظاهر وإن أقر الشفيع وحده لم تثبت الشفعة
~~ولا يثبت شيء من أحكام البطلان في حق المتبايعين وإن كان اشترى الشقص بثمن
~~في ذمته ثم نقد الثمن فبان مستحقا كانت الشفعة واجبة لأن البيع صحيح فإن
~~تعذر قبض الثمن من المشتري لإعساره أو غيره فللبائع فسخ البيع ويقدم حق
~~الشفيع لأن بالأخذ بها يحصل للمشتري ما يؤديه ثمنا
# فتزول عسرته ويحصل PageV04P155 الجمع ms1989 بين الحقين
# ذكره في المغني والشرح ( وإن ظهر بعضه ) أي بعض الثمن المعين ( مستحقا
~~بطل البيع فيه ) أي فيما ظهر مستحقا وما يقابله من الشقص فلا شفعة فيه
# وصح في الباقي وتثبت فيه الشفعة ( وإن كان ) الثمن ( مكيلا أو موزونا )
~~أو معدودا أو مذروعا ( فتلف قبل قبضه بطل البيع ) لما تقدم ( وانتفت الشفعة
~~) إن كان التلف قبل الأخذ بها لأنه تعذر التسليم فتعذر أيضا العقد فلم تثبت
~~الشفعة كالفسخ بخيار ( فإن كان الشفيع أخذ بالشفعة ) قبل التلف ( لم يكن
~~لأحد استرداده ) أي الشقص لاستقرار ملك الشفيع عليه ويغرم مشتريه لبائعه
~~قيمة المبيع ويأخذ من الشفيع بدل ما وقع عليه العقد وتقدم في البيع ( ولو
~~ارتد المشتري فقتل أو مات ) قبل علم الشفيع بالبيع ( فللشفيع ) إذا علم
~~بالبيع ( الأخذ ) بالشفعة ( من بيت المال لانتقال ماله ) أي المرتد ( إليه
~~) أي إلى بيت المال لأنها وجبت بالشراء وانتقاله إلى المسلمين بقتله أو
~~موته لا يمنع الشفعة كما لو مات على الإسلام فورثه ورثته أو صار ماله إلى
~~بيت المال لعدم ورثته ( والمطالب ) بفتح اللام ( بالشفعة وكيل بيت المال )
~~لأنه نائب عن المسلمين الآيل إليهم الشقص ( ولا تصح الإقالة بين البائع
~~والشفيع لأنه ليس بينه وبينه بيع وإنما هو مشتر من المشتري ) والإقالة إنما
~~تكون بين المتبايعين فإن باعه إياه صح لأن العقار يجوز التصرف فيه قبل قبضه
~~( وإن استغله ) أي استغل المشتري الشقص قبل أخذ الشفيع بالشفعة ( بأن أخذ
~~ثمرته أو أجرته فهي له ) أي للمشتري ( وليس للشفيع مطالبة المشتري بردها )
~~لحديث الخراج بالضمان ( وإن أخذه ) أي الشقص ( شفيع وفيه زرع أو ثمرة ظاهرة
~~أو ) ثمرة ( مؤبرة ونحوه ) كلقطة ظاهرة من باذنجان ونحوه ( فهي ) وفي نسخة
~~فهو أي الزرع والثمرة واللقطة الظاهرتان ( لمشتر ) لأنه ملكه ( مبقي إلى
~~أوان أخذه بحصاد أو جذاذ أو غيرهما ) كلقاط ( بلا أجرة ) لأنه زرعه في ملكه
~~ولأن أخذه بمنزلة بيع ثان ( وإن نما ) الشقص ( عنده ) أي المشتري ( نماء
~~متصلا كشجر كبر وطلع لم يؤبر ) يعني يتشقق ( تبعه ) أي ms1990 الأصل ( في عقد وفسخ
~~) كالرد بعيب فيأخذه الشفيع بزيادته
# لا يقال فلم لا يكون حكمه حكم الزوج إذا طلق قبل الدخول لأن الزوج يقدر
~~على الرجوع بالقيمة إذا فاته الرجوع في العين وهنا يسقط حقه منها إذا لم
~~يرجع في الشقص فافترقا ولو كان الطلع موجودا حال الشراء غير مؤبر ثم أبر
~~عند المشتري فهو له أيضا مبقى إلى أوان جذاذه لكن يأخذ الشفيع الأرض والنخل
~~بحصتهما من الثمن PageV04P156 لأنه فات عليه بعض ما شمله عقد الشراء وهو
~~الطلع الذي لم يؤبر حال العقد
# فهو كما لو شمل الشراء الشقص وعرضا معه ( وإن قاسم المشتري وكيل الشفيع )
~~في غيبة الشفيع ( أو قاسم ) المشتري ( الشفيع لكونه أظهر له زيادة في الثمن
~~أو ) لكونه أظهر ( أن الشقص موهوب له ونحوه ) بأن أظهر بأن الشراء لغيره (
~~ثم غرس ) المشتري ( أو بنى ) فيما خرج له بالقسمة ( لم تسقط الشفعة ) لأن
~~الشفيع لم يترك الطلب بها إعراضا عنها بل لما أظهره المشتري وكذا لو كان
~~الشفيع غائبا أو صغيرا وطالب المشتري الحاكم بالقسمة فقاسم ثم قدم الغائب
~~وبلغ الصغير فلهما الأخذ ( وللشفيع الأخذ بها إذا علم الحال ويدفع قيمة
~~الغراس أو البناء ) لربهما ( حين تقويمه ) أي الغراس أو البناء ( وصفة
~~تقويمه أن الأرض تقوم مغروسة أو مبنية ثم تقوم خالية ) من الغراس أو البناء
~~( فيكون ما بينهما قيمة الغراس أو البناء ) لأن ذلك هو الذي زاد بالغراس أو
~~البناء ( فيملكه ) أي الغراس أو البناء الشفيع بما بين القيمتين ( أو يقلعه
~~) أي الغراس أو البناء إن أحب ( ويضمن نقصه من القيمة ) المذكورة وهي ما
~~بين قيمة الأرض مغروسة أو مبنية وبين قيمتها خالية ( بالقلع ) متعلق بنقصه
~~وإن غرس المشتري أو بنى مع الشفيع أو وكيله في المشاع ثم أخذه الشفيع
~~فالحكم في أخذ نصيبه من ذلك كالحكم في أخذ جميعه ( فإن اختار الشفيع أخذه )
~~أي الغراس أو البناء بقيمته ( وأراد المشتري ذلك ) أي قلعه لأنهما ملكه على
~~انفراده ( ولو مع ضرر ) يلحق الأرض لأنه تخليص عين ms1991 ماله مما كان حين الوضع
~~في ملكه ( ولا يضمن ) مشتر ( نقص الأرض ) بقلع غراسه أو بنائه لانتفاء
~~عدوانه فيخير الشفيع بين أخذ الشقص ناقصا بكل الثمن أو تركه ( ولا يلزمه )
~~أي المشتري ( تسوية حفرها ) إذا قلع غراسه أو بناءه لعدم عدوانه ( ولا يلزم
~~الشفيع إذا أخذ الغراس أو البناء دفع ما أنفقه ) المشتري على الغراس
~~والبناء ( سواء كان ) ما أنفقه ( أقل من قيمته أو أكثر ) منها بل تلزمه
~~قيمته فقط ( وإن حفر ) المشتري ( فيها ) أي البقعة المشفوعة ( بئرا ) بعد
~~المقاسمة لما تقدم أو حفرها مع الشفيع أو وكيله على ما تقدم تفصيله في
~~البناء ثم أخذ الشفيع بالشفعة ( أخذها ) أي البئر ( الشفيع ) مع الشقص (
~~ولزمه ) أي الشفيع للمشتري ( أجرة المثل لحفرها ) لأن المشتري لم يتعد
~~بحفرها ( وإن باع شفيع ملكه ) من الأرض التي بيع منها الشقص المشفوع ( أو )
~~باع ( بعضه ) أي بعض ملكه منها ( قبل العلم ) ببيع شريكه ( لا بعده
~~PageV04P157 لم تسقط شفعته ) لأنها تثبت له حين بيع شريكه ولم يوجد منه ما
~~يدل على عفوه عنها بخلاف ما لو باع بعد العلم ( وللمشتري الشفعة فيما باعه
~~الشفيع ) سواء أخذ منه ما اشتراه بالشفعة أو لم يؤخذ لأنه شريك في الرقبة
# أشبه المالك الذي لم تستحق عليه شفعة ( وإن مات الشفيع ) قبل الطلب
~~بالشفعة مع القدرة أو الإشهاد مع العذر ( بطلت ) شفعته لأنها نوع خيار شرع
~~للتمليك
# أشبه القبول فإنه لو مات من يريد القبول بعد إيجاب صاحبه لم يقم وارثه
~~مقامه في القبول ولأنا لا نعلم بقاءه على الشفعة لاحتمال رغبته عنها ولا
~~ينتقل إلى الورثة ما شك في ثبوته ( وإن طالب ) الشفيع بالشفعة قبل موته أو
~~أشهد مع القدرة أنه مطالب بها ( فلا ) سقوط بموته بل تنتقل لورثته خصوصا
~~على القول بأنه يملك الشقص بمجرد الطلب وهو المذهب ( وتكون ) الشفعة (
~~لورثته كلهم ) إذا مات بعد الطلب ( على حسب ميراثهم ) كسائر حقوقه ( ولا
~~فرق في الوارث بين ذوي الرحم ) أي الأقارب الوارثين بفرض أو تعصيب أو رحم (
~~والزوج والمولى ms1992 ) وهو المعتق وعصبته المتعصبون بأنفسهم ( وبيت المال فيأخذ
~~الإمام بها ) أي بالشفعة إذا لم يكن هناك وارث خاص يستغرق بفرض أو تعصيب أو
~~رد أو رحم ( فإن ترك بعض الورثة حقه ) من الشفعة ( توفر الحق على باقي
~~الورثة ولم يكن لهم أن يأخذوا إلا الكل أو يتركوا ) الكل لأن في أخذ البعض
~~وترك البعض إضرارا بالمشتري لكن على المذهب من أن الشفيع يملك الشقص بالطلب
~~لا يتأتى العفو بعده بل ينتقل الشقص إلى الورثة كلهم على حسب إرثهم قهرا
~~عليهم ويؤخذ ثمنه من التركة كسائر الديون ( وإذا بيع شقص له شفيعان فعفا
~~عنها ) أي الشفعة ( أحدهما وطالب بها الآخر ثم مات الطالب ) للشفعة ( فورثه
~~) الشريك ( العافي ) عن الشفعة ( فله أخذ الشقص بها ) أي بالشفعة لأن عفوه
~~أولا عن حقه الثابت بالبيع لا يسقط حقه المتجدد بالإرث وإذا حققت النظر
~~فالملك قد انتقل إلى الطالب بالطلب ثم إلى وارثه فقوله فله الأخذ إنما هو
~~مجازاة للخصم أو على القول الثاني إنه لا يملكه بالطلب وإلا فهو ينتقل إليه
~~قهرا PageV04P158
#
# | فصل ( ويأخذ الشفيع الشقص ) المشفوع
# ( بلا حكم حاكم ) لأنه حق ثبت بالإجماع
# فلم يفتقر إلى حاكم حكم كالرد بالعيب ( بمثل الثمن الذي استقر عليه العقد
~~) وقت لزومه ( قدرا وجنسا وصفة ) لحديث جابر فهو أحق به بالثمن رواه أبو
~~إسحاق الجوزجاني في المترجم ولأن الشفيع إنما يستحق الشقص بالبيع فكان
~~مستحقا له بالثمن كالمشتري
# لا يقال الشفيع استحق أخذ الشقص بغير رضا مالكه فكان ينبغي أن يأخذه
~~بقيمته كالمضطر إلى طعام غيره لأن المضطر استحقه بسبب حاجته فكان المرجع في
~~بدله إلى قيمته والشفيع استحقه بالبيع
# فوجب أن يكون بالعوض الثابت له ( إن قدر ) الشفيع ( عليه ) أي الثمن (
~~وإن طلب ) الشفيع ( الإمهال ) لتحصيل الثمن ( أمهل يومين أو ثلاثة ) أيام
~~لأنها حد جمع القلة ( فإذا مضت ) الأيام الثلاثة ( ولم يحضره ) أي يحضر
~~الشفيع الثمن ( فللمشتري الفسخ ) لأنه تعذر عليه الوصول إلى الثمن فملك
~~الفسخ كبائع بثمن حال ( من غير حاكم ) لأن الأخذ بالشفعة لا ms1993 يقف على حكم
~~حاكم فلا يقف فسخ الأخذ بها عليه كالرد بالعيب وحيث تقرر أن الشفيع يأخذ
~~الشقص بالثمن الذي استقر عليه العقد ( فإن كان ) الثمن ( مثليا ف ) إن
~~الشفيع يأخذه ( بمثله ) أي الثمن ( وإلا ) يكن الثمن مثليا ( ف ) إن الشفيع
~~يأخذه ( بقيمته ) أي الثمن لأنها بدله في القرض والإتلاف ( وقت لزومه ) أي
~~العقد لأنه حين استحقاق الأخذ ( وإن دفع ) المشتري لبائع ( مكيلا ) كبر
~~وزيت ( بوزن أخذ ) من الشفيع ( مثل كيله كقرض ) أي كما لو أقرضه مكيلا بوزن
~~فإنه يسترد مثل كيله اعتبارا بمعياره الشرعي وكذا عكسه ( وإن كان الثمن )
~~عن الشقص المشفوع ( عرضا متقوما موجودا قوم وأعطى ) الشفيع المشتري ( قيمته
~~) لأنها بدله كما تقدم ( وإن كان ) العرض المجعول ثمنا ( معدوما وتعذرت
~~معرفته كانت دعوى ) المشتري ( جهله ) أي جهل قيمته ( كدعوا ) ه ( جهل الثمن
~~على ما يأتي ) أي مقبولة منه بيمينه وتسقط الشفعة حيث لا حيلة ( فإن اختلفا
~~) أي الشفيع والمشتري ( في قيمته ) أي قيمة العرض المجعول ثمنا ( والحالة
~~هذه ) أي وهو معدوم ( فقول مشتر ) PageV04P159 بيمينه لأنه أعرف بما عقد
~~عليه ولأن الشقص ملكه فلا ينزع منه بغير ما يدعيه بلا بينة ( وإن عجز )
~~الشفيع ( عن الثمن أو ) عجز ( عن بعضه سقطت شفعته كما تقدم
# فلو أتى ) الشفيع ( برهن أو ضمين ) لم يلزم المشتري قبولهما
# ولو كان الرهن محرزا والضمين مليئا لما على المشتري من الضرر بتأخير
~~الثمن والشفعة شرعت لدفع الضرر
# فلا تثبت معه ( أو بذل ) الشفيع ( عوضا عن الثمن ) بأن كان نقدا فدفع عنه
~~عرضا ( لم يلزم المشتري قبوله ) دفعا لما عساه أن يتضرر به ( والأخذ
~~بالشفعة نوع بيع ) كما تقدم لأنه تملك للشقص بثمنه ( لكن لا خيار فيه ) أي
~~في الأخذ بالشفعة لأنه قهري ( ولهذا ) أي لكونه نوع بيع ( اعتبر له ) أي
~~لصحة الأخذ بالشفعة ( العلم بالشقص ) المأخوذ ( و ) العلم ( بالثمن )
~~المأخوذ به كما يعتبر في البيع العلم بالعوضين ( فلا يصح ) الأخذ بالشفعة (
~~مع جهالتهما ) ولا مع جهالة أحدهما
# هذا معنى ما قطع به في المغني
# ومشى ms1994 عليه في الإنصاف وهو معنى ما قدمه في الفروع والمبدع وقال في
~~التنقيح ولا تعتبر رؤيته قبل تملكه أي الشقص انتهى
# وهو معنى ما جزم به في المنتهى وهو معنى ما قدمه في الفروع عن الترغيب
~~لكونه قهريا بخلاف البيع ( وله ) أي للشفيع ( المطالبة بها ) أي بالشفعة (
~~مع الجهالة ) أي جهالة الشقص والثمن ( ثم يتعرف ) مقدار الثمن من المشتري
~~أو غيره ويتعرف المبيع فيأخذه بثمنه وظاهر عطفه بثم إنه لا يعتبر الفور
~~للتعرف والأخذ اكتفاء بالمطالبة ولو مع الجهالة وهو ظاهر ما تقدم أيضا (
~~ولا يلزم المشتري تسليم الشقص ) للشفيع ( حتى يقبض الثمن ) لأن الأخذ
~~بالشفعة قهري والبيع عن رضا ( وإن أفلس الشفيع ) بعد الأخذ بالشفعة (
~~والثمن ) كله ( في الذمة ) أي ذمة الشفيع ( خير مشتر بين فسخ ) الأخذ
~~بالشفعة ( و ) بين ( ضرب مع الغرماء بالثمن كبائع ) مع مشتر أفلس
# لحديث من أدرك متاعه عند من أفلس فهو أحق به وتقدم في الحجر ( وما يزاد
~~في الثمن ) في مدة الخيار يلحق به ( أو يحط منه ) أي الثمن أي المجلس أو
~~الشرط ( يلحق به ) أي بالعقد لأن زمن الخيار كحالة العقد و ( لا ) يلحق به
~~( ما ) زيد أو حط من الثمن ( بعدها ) أي مدة الخيار لأن الزيادة حينئذ هبة
~~يشترط لها شروطها والنقصان إبراء فلا يثبت شيء منهما في حق الشفيع لكونه
~~وجد بعد استقرار العقد أشبه ما لو وهب أحدهما الآخر عينا أخرى ( وإن كان
~~الثمن ) عن الشقص المشفوع ( مؤجلا PageV04P160 أخذه ) أي الشقص ( الشفيع
~~بالأجل إن كان ) الشفيع ( مليئا وإلا ) بأن كان معسرا ( أقام الشفيع كفيلا
~~مليئا ) بالثمن ( وأخذ ) الشفيع الشقص ( به ) أي بالثمن مؤجلا لأن الشفيع
~~يستحق الأخذ بقدر الثمن وصفته والتأجيل من صفته واعتبرت الملاءة أو الكفيل
~~دفعا لضرر المشتري ( فلو لم يعلم ) الشفيع بالبيع ( حتى حل ) الثمن المؤجل
~~( ف ) الثمن ( كالحال أي كما لو اشترى به حالا ( وإن اختلفا ) أي الشفيع
~~والمشتري ( في قدره ) أي الثمن بأن قال المشتري اشتريته بثلاثين
# وقال الشفيع بل بعشرين مثلا
# ( فالقول قول ms1995 المشتري ) مع يمينه لأنه العاقد فهو أعلم بالثمن ولأن
~~المبيع ملكه فلا ينزع منه بدعوى مختلف فيه ( إلا أن يكون للشفيع بينة )
~~والشفيع ليس بغارم لأنه لا شيء عليه وإنما يريد تملك الشقص بثمنه بخلاف
~~غاصب ومتلف ( وإن أقام كل واحد منهما بينة ) بما ادعاه ( قدمت بينة الشفيع
~~) لأنها بمنزلة بينة الخارج ( ولا تقبل شهادة البائع لواحد منهما ) أي
~~الشفيع أو المشتري لأنه متهم ويقبل عدل وامرأتان وشاهدو يمين ( ويؤخذ بقول
~~مشتر في جهله به ) أي بالثمن لأنه أعلم بنفسه ( فيحلف أنه لا يعلم قدره )
~~أي الثمن ( ولا شفعة ) لأنه لا يمكن الأخذ بغير ثمن ولا يمكن أن يدفع إليه
~~ما لا يدعيه إلا أن يفعل ذلك تحيلا على إسقاطها فلا يسقط ( فإن اتهمه )
~~الشفيع ( أنه ) أي المشتري ( فعله حيلة ) لإسقاط الشفعة ( حلفه ) أنه لم
~~يفعله حيلة ( وإن وقع ) ذلك ( حيلة دفع ) الشفيع ( إليه ) أي المشتري مثل (
~~ما أعطاه ) للبائع إن علم ( أو قيمة الشقص ) إن تعذرت معرفة الثمن وهذا
~~معنى قوله ( فإن كان ) الثمن ( مجهولا كصبرة نقد ونحوه ) كصبرة بر أو شعير
~~( وجوهرة دفع ) الشفيع ( مثله ) أي مثل المثلي ( أو قيمته ) أي قيمة
~~المتقوم إن علم ذلك ( فإن تعذر ) علمه لتلفه ونحوه ( ف ) للشفيع الأخذ ب (
~~قيمة الشقص ) حيث وقع ذلك حيلة ( وتقدم بعضه ) في الباب ( وإن اختلفا ) أي
~~الشفيع والمشتري ( في الغراس والبناء ) اللذين ( في الشقص ) المشفوع ( فقال
~~المشتري أنا أحدثته فأنكر الشفيع ) وقال بل اشتريته مغروسا ومبنيا فقول
~~المشتري بيمينه لأنه ملك المشتري والشفيع يريد تملكه عليه
# فلا يقبل منه إلا ببينة وإن أقاما بينتين قدمت بينة شفيع ( وإن قال
~~المشتري اشتريته بألف وأقام البائع بينة أنه باعه بألفين فللشفيع أخذه بألف
~~) لأن المشتري مقر له باستحقاقه بألف فلم يستحق الرجوع بأكثر ( فإن قال
~~المشتري غلطت أو نسيت أو كذبت ) PageV04P161 والبنية صادقة ( لم يقبل قوله
~~) لأنه رجوع عن إقراره بحق لآدمي فلم يقبل كما لو أقر له بدين ( وإن ادعى )
~~الشفيع ( أنك ) أيها الواضع يدك على الشقص ms1996 ( اشتريته بألف ) فلي الشفعة
~~احتاج إلى تحرير الدعوى فيحدد المكان الذي فيه الشقص ويذكر قدر الشقص وثمنه
~~فإن اعترف لزمه وإن أنكر ( فقال ) واضع اليد ( بل اتهبته أو ورثته ) فلا
~~شفعة ( فالقول قوله مع يمينه ) أنه اتهبه أو ورثه لأن الأصل معه والمثبت
~~للشفعة البيع ولم يتحقق وإن قال لا تستحق علي شفعة
# فالقول قوله مع يمينه
# وهي على حسب جوابه ( فإن نكل ) المدعى عليه ( عنها ) أي اليمين ( أو قامت
~~للشفيع بينة ) بدعواه ( فله أخذه ) أي الشقص بالشفعة لأن البيع ثبت بالنكول
~~لقيامه مقام الإقرار أو بالبينة
# وإذا ثبت تبعته حقوقه والأخذ بالشفعة من حقوقه ( و ) حينئذ يعرض عليه
~~الثمن فإن أخذه دفع إليه وإلا ف ( يبقى الثمن في يده ) يعني في ذمة الشفيع
~~( إلى أن يدعيه المشتري ) فيدفع إليه
# وكذا لو ادعى الشفيع أن واضع اليد اشتراه فأنكر وأقر البائع ويأتي ولو
~~ادعى شريك على حاضر بيده نصيب شريكه الغائب إنه اشتراه وإنه يستحقه بالشفعة
~~فصدقه المدعى عليه أخذه منه وكذا لو ادعى الشريك على الحاضر أنه باع نصيب
~~الغائب بإذنه فقال نعم
# فإذا قدم الغائب فأنكر حلف وانتزع الشقص وطالب بالأجرة من شاء منهما
# وقرار الضمان على الشفيع وإن أنكر واضع اليد أنه اشترى نصيب الغائب وقال
~~بل أنا وكيل في حفظه أو مستودع
# فالقول قوله مع يمينه فإن نكل احتمل أن يقضى عليه لأنه لو أقر لقضي عليه
~~واحتمل ألا يقضى عليه لأنه قضاء على غائب بلا بينة ولا إقرار
# ذكره في المغني والشرح
#
# | فصل ( ولا شفعة في بيع فيه خيار مجلس أو ) خيار ( شرط قبل انقضائه )
# أي الخيار ( سواء كان الخيار لهما ) أي المتبايعين ( أو لأحدهما ) لما
~~فيه الأخذ من إبطال خياره وإلزام المشتري بالعقد قبل رضاه بالتزامه وإيجاب
~~العهدة عليه وتفويت حقه من الرجوع في عين الثمن إن كان الخيار له وتفويت حق
~~البائع من الرجوع في عين المبيع إن كان الخيار له ( وبيع المريض ) ولو مرض
~~الموت المخوف ( كبيع الصحيح في الصحة ) أي كون ms1997 البيع صحيحا ( و ) في ( ثبوت
~~PageV04P162 الشفعة وغيرها ) من الأحكام المترتبة على البيع لأنه من مكلف
~~رشيد لكن في المحاباة تفصيل يأتي بيانه في عطية المريض ( ويأخذ الشفيع
~~الشقص ) المشفوع ( بما صح البيع فيه ) إذا كان فيه محاباة من المريض على ما
~~يأتي ( وإن أقر بائع ببيع ) شقص مشفوع ( وأنكر مشتر ) شراءه ( وجبت الشفعة
~~بما قال البائع ) من الثمن لأن البائع أقر بحقين حق للشفيع وحق للمشتري
~~فإذا سقط حق المشتري بإنكاره ثبت حق الشفيع
# كما لو أقر بدار لرجلين فأنكر أحدهما ( فيأخذ الشفيع الشقص منه ) أي من
~~البائع ( ويدفع ) الشفيع ( إليه الثمن إن لم يكن ) البائع ( مقرا بقبضه )
~~من المشتري ( وإن كان ) البائع ( مقرا بقبضه ) أي الثمن ( من المشتري بقي
~~في ذمة الشفيع إلى أن يدعيه المشتري وليس للشفيع ولا للبائع محاكمة المشتري
~~ليثبت البيع في حقه ) لعدم الحاجة إليه لوصول كل منهما إلى مقصوده بدون
~~المحاكمة ( ومتى ادعى البائع ) الثمن دفع إليه ( أو ) متى ادعى ( المشتري
~~الثمن دفع إليه لأنه لأحدهما وإن ادعياه ) أي الثمن ( جميعا فأقر المشتري
~~بالبيع وأنكر البائع القبض فهو ) أي الثمن ( للمشتري ) فيأخذه من الشفيع
~~وطلب البائع حينئذ على المشتري بالثمن ما لم يثبت دفعه إليه ( وعهدة الشفيع
~~على المشتري ) لأن الشفيع ملك الشقص من جهة المشتري فهو كبائعه ( وعهدة
~~المشتري على البائع ) لما ذكر ( إلا إذا أقر البائع وحده بالبيع ) وأنكر
~~المشتري الشراء وأخذ الشفيع الشقص من البائع ( فالعهدة عليه ) أي على
~~البائع لحصول الملك للشفيع من جهته
# قال الزركشي والعمدة في الأصل كتاب الشراء ( والمراد بالعهدة هنا رجوع من
~~انتقل الملك إليه ) من شفيع أو مشتر ( على من انتقل عنه ) الملك من بائع أو
~~مشتر ( بالثمن أو الأرش عند استحقاق الشقص أو عيبه ) فإذا ظهر الشقص مستحقا
~~رجع الشفيع على المشتري بالثمن ثم المشتري على البائع وإن ظهر الشقص معيبا
~~واختار الشفيع الإمساك مع الأرش رجع بالأرش على المشتري ثم المشتري على
~~البائع لما تقدم ( فإن أبى المشتري قبض المبيع ) ليسلمه للشفيع ( أجبره ms1998
~~الحاكم عليه ) أي على قبض الشقص لأن القبض واجب ليحصل حق المشتري من تسليمه
~~ومن شأن الحاكم أن يجبر الممتنع ( وإن ورث اثنان شقصا عن أبيهما ) أو أمهما
~~أو أخيهما ونحوه ( فباع أحدهما نصيبه ) للآخر أو غيره ( فالشفعة بين أخيه
~~وشريك أبيه ) أو أمه أو أخيه ونحوه لأنهما شريكان حال ثبوت الشفعة فكانت
~~بينهما كما لو تملكاها بسبب واحد ولأنها تثبت لدفع ضرر PageV04P163 الشريك
~~الداخل على شركائه بسبب شركته وهو موجود في حق الكل وكذا لو اشترى اثنان
~~نصف دار ثم اشترى اثنان نصفها الآخر أو ورثاه أو اتهباه أو وصل إليهما بسبب
~~ما من أسباب الملك فباع أحدهما نصيبه
# وهذه المسائل وشبهها داخلة فيما سبق من قوله وهي بين شركاء على حسب
~~أملاكهم ( ولا شفعة لكافر حين البيع أسلم بعد ) البيع ( أو لا ) أي لم يسلم
~~( على مسلم ) لقوله صلى الله عليه وسلم لا شفعة لنصراني رواه الدارقطني في
~~كتاب العلل وأبو بكر وفي إسنادهما بابل بن نجيح عن سفيان الثوري عن حميد عن
~~أنس وبابل ضعفه الدارقطني وابن عدي ولأنه معنى يختص به العقار أشبه
~~الاستعلاء في البنيان ( وتجب ) أي تثبت الشفعة ( فيما ) أي في شقص مشفوع (
~~ادعى شراءه لموليه ) أي محجوره لأن الشفعة حق ثبت لإزالة الضرر فاستوى فيه
~~مطلق التصرف والمحجور عليه
# ويقبل إقرار وليه به كإقراره بعيب في مبيعه
# وكذا ما ادعى أنه اشتراه لفلان الغائب فإن الشفعة تثبت فيه ويأخذ الحاكم
~~ويدفعه للشفيع والغائب على حجته إذا قدم وأما لو أقر المدعى عليه بمجرد
~~الملك لمحجوره أو موكله الغائب ثم أقر بالشراء بعد ذلك لم تثبت الشفعة حتى
~~تقوم بالشراء بينة أو يقدم الغائب أو ينفك الحجر عن المحجور ويعترفا
~~بالشراء لأن الملك ثبت لهما بالإقرار وإقراره بالشراء بعد ذلك إقرار في ملك
~~غيره فلم يقبل وإن لم يذكر سبب الملك لم يسأله الحاكم عنه ولم يطالب ببيانه
~~لأنه لا فائدة في الكشف عنه ذكره في المغني والشرح ( و ) تثبت الشفعة (
~~للمسلم ) على الكافر ms1999 لعموم الأدلة لأنها إذا ثبتت على المسلم مع عظم حرمته
~~فلأن تثبت على الذمي مع دناءته أولى ( و ) تثبت الشفعة أيضا ( لكافر على
~~كافر ) لاستوائهما كالمسلمين ( ولو كان البائع ) للشقص المشفوع ( مسلما )
~~لأن الشفيع يأخذ الشقص من المشتري المساوي له لا من البائع ( ولو تبايع
~~كافران بخمر أو خنزير ) أو نحوهما ( وتقابضا ) قبل إسلامهما أو ترافعهما
~~إلينا ( لم ينقض البيع ) وكذا سائر تصرفاتهم ولا شفعة لأن الثمن ليس بمال
~~وتقدم ( ولا شفعة لأهل البدع الغلاة على مسلم ) لما تقدم من أنه لا شفعة
~~لكافر على مسلم وأهل البدع الغلاة ( كالمعتقد أن جبريل غلط في الرسالة إلى
~~النبي صلى الله عليه وسلم وإنما أرسل إلى علي ونحوه ) كمن يعتقد ألوهية علي
~~لأنها إذا لم تثبت للذمي الذي يقر على كفره فغيره أولى PageV04P164 ( وكذا
~~حكم من حكم بكفره من الدعاة إلى القول بخلق القرآن ) ونحوه ويأتي في
~~الشهادات قولهم ويكفر مجتهدهم الداعية ( وتثبت ) الشفعة ( لكل من حكمنا
~~بإسلامه منهم ) أي من أهل البدع ( كالفاسق بالأفعال ) من زنا ولواط وشرب
~~خمر ونحوه ( و ) تثبت الشفعة ( لكل من البدوي ) أي ساكن البادية ( والقروي
~~) أي ساكن القرى ( على الآخر ) لعموم الأدلة واشتراكهما في المعنى المقتضى
~~لوجوب الشفعة ( ولم ير ) الإمام ( أحمد في أرض السواد شفعة ) لأن عمر وقفها
~~( وكذا الحكم في سائر الأرض التي وقفها عمر ) بن الخطاب رضي الله تعالى عنه
~~( كأرض الشام و ) أرض ( مصر وغيرها مما لم يقسم بين الغانمين ) قال في
~~المغني والشرح ( إلا أن يحكم ببيعها حاكم أو يفعله ) أي بيعها ( الإمام أو
~~نائبه فتثبت ) الشفعة ( فيه ) أي فيما حكم به الحاكم لو باعه الإمام أو
~~نائبه لأنه مختلف فيه
# وحكم الحاكم ينفذ فيه وفعله كحكمه قال الحارثي ويخرج على القول بجواز
~~الشراء ثبوت الشفعة لأنه فرع منه ( ولا شفعة لمضارب على رب المال إن ظهر
~~ربح ) لأنه يصير له جزء من مال المضاربة فلا تثبت له على نفسه ( وإلا ) أي
~~وإن لم يظهر ربح ( وجبت ) الشفعة لأنه أجنبي ( وصورته ms2000 أن يكون للمضارب شقص
~~في دار ) تنقسم إجبارا ( فيشتري ) المضارب ( من مال المضاربة بقيتها ) أي
~~الدار ( ولا ) شفعة أيضا ( لرب المال على مضارب وصورته أن يكون لرب المال
~~شقص في دار فيشتري المضارب من مال المضاربة بقيتها ) لأن الملك لرب المال
~~فلا يستحق الشفعة على نفسه
# ( ولو بيع شقص ) مشفوع من عقار ( فيه شركة مال المضاربة فللعامل الأخذ )
~~أي أخذ الشقص ( بها ) أي بالشفعة للمضاربة ( إذا كان الحظ فيها ) أي في
~~الشفعة أي في الأخذ بها
# كما لو كان ثمنه دون ثمن المثل لأنه بمظنة أن يربح ( فإن تركها ) أي ترك
~~العامل الأخذ PageV04P165 بالشفعة لرأي رآه من بيعه بأكثر من ثمن المثل
~~ونحوه ( فلرب المال الأخذ ) بالشفعة لأن مال المضاربة ملكه والشركة في
~~الحقيقة إنما هي له ( ولا ينفذ عفو العامل ) عن الشفعة لأن الملك لغيره
# أشبه العبد المأذون له في التجارة ( ولو باع المضارب من مال المضاربة
~~شقصا ) مشفوعا ( في شركة نفسه
# لم يأخذ ) أي المضارب الشقص ( بالشفعة ) من نفسه ( لأنه ) أي المضارب (
~~متهم ) أشبه شراءه من نفسه وتثبت الشفعة للسيد على المكاتب لأن السيد لا
~~يملك ما في يده ولا يزكيه ولهذا جاز أن يشتري منه بخلاف العبد المأذون له
~~وإن كان عليه دين فلا شفعة لسيده عليه لأنه لا يصح شراؤه منه لأن ما بيده
~~ملك لسيده كما تقدم في آخر الحجر
#
# | باب الوديعة
# وهي فعيلة من ودع الشيء إذا تركه
# إذ هي متروكة عند المودع
# وقيل مشتقة من الدعة فكأنها عند المودع غير مبتذلة للانتفاع
# وقيل من ودع الشيء إذا سكن فكأنها ساكنة عند المودع
# وشرعا ( اسم للمال ) أو المختص ككلب الصيد ( المودع ) بفتح الدال أي
~~المدفوع إلى من يحفظه بلا عوض فخرج بقيد المال أو المختص الكلب الذي لا
~~يقتنى والخمر ونحوهما مما لا يحترم وبقيد المدفوع ما ألقته الريح إلى دار
~~من نحو ثوب وما أخذه بالتعدي وبقيد الحفظ العارية ونحوها وبقيد عدم العوض
~~الأجير على حفظ المال وبما ذكرته تعلم ما في كلامه ms2001 من القصور والدور
# قال الأزهري وسميت وديعة بالهاء لأنهم ذهبوا بها إلى الأمانة انتهى
# والإجماع في كل عصر على جوازها
# وسنده قوله تعالى @QB@ إن الله يأمركم أن تؤدوا الأمانات إلى أهلها @QE@
~~مع السنة الشهيرة منها قوله صلى الله عليه وسلم أد الأمانة إلى من ائتمنك
~~ولا تخن من خانك رواه أبو داود والترمذي وحسنه
# والمعنى يقتضيها لحاجة الناس إليها لأنه PageV04P166 يتعذر عليهم حفظ
~~جميع أموالهم بأنفسهم ( والإيداع توكيل ) رب المال جائز التصرف ( في حفظه
~~تبرعا ) من الحافظ ( والاستيداع توكل ) جائز التصرف ( في حفظه ) أي حفظ مال
~~غيره ( كذلك ) أي تبرعا ( بغير تصرف ) في المال المحفوظ ومحترز تلك القيود
~~علم مما قدمته ( ويكفي القبض قبولا ) للوديعة كالوكالة ( وقبولها ) أي
~~الوديعة ( مستحب لمن يعلم من نفسه الأمانة ) أي أنه ثقة قادر على حفظها
~~لقوله صلى الله عليه وسلم والله في عون العبد ما كان العبد في عون أخيه قال
~~في المبدع ويكره لغيره إلا برضا ربها انتهى
# قلت ولعل المراد بعد إعلامه بذلك إن كان لا يعلمه لئلا يغره ( وهي ) أي
~~الوديعة بمعنى العقد ( عقد جائز من الطرفين ) لأنها نوع من الوكالة ( فإن
~~أذن المالك ) للمدفوع إليه المال ( في التصرف ) أي استعماله ( ففعل ) أي
~~استعمله حسب الإذن ( صارت عارية مضمونة ) كالرهن إذا أذن ربه للمرتهن في
~~استعماله فإن لم يستعملها فهي أمانة لأن الانتفاع غير مقصود ولم يوجد
# فوجب تغليب ما هو المقصود ( ويشترط فيها ) أي الوديعة ( أركان وكالة ) أي
~~ما يعتبر في الوكالة من البلوغ والعقل والرشد ( وتنفسخ ) الوديعة ( بموت )
~~أحد المتعاقدين ( وجنون ) ه ( و ) ب ( عزل مع علمه ) بالعزل فإن عزله ربها
~~ولم يعلم المودع بذلك لم ينعزل لعدم الفائدة فيه
# إذ المال بيده أمانة لا يتصرف فيه بخلاف الوكيل ( وهي ) أي الوديعة (
~~أمانة ) لقوله تعالى @QB@ فإن أمن بعضكم بعضا فليؤد الذي اؤتمن أمانته @QE@
~~لا ضمان عليه أي المودع ( فيها ) أي الوديعة لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه
~~عن جده أن النبي صلى الله عليه وسلم قال من أودع ms2002 وديعة فلا ضمان عليه رواه
~~ابن ماجه ولأن المستودع يحفظها لمالكها فلو ضمنت لامتنع الناس من الدخول
~~فيها وذلك مضر لما فيه من مسيس الحاجة إليها ( إلا أن يتعدى ) الوديع ( أو
~~يفرط ) أي يقصر في حفظ الوديعة فيضمنها لأن المتعدي متلف لمال غيره فضمنه
~~كما لو أتلفه من غير إيداع والمفرط متسبب بترك ما وجب عليه من حفظها ( فإن
~~عزل ) الوديع ( نفسه ف ) قد انعزل لأنها جائزة أشبه ما لو عزله ربها و ( هي
~~) أي الوديعة ( بعده ) أي بعد عزله نفسه ( أمانة
# حكمها ) ما دامت ( في يده حكم الثوب الذي أطارته الريح إلى داره ) لأنه
~~لم يتعد بوضع يده عليها وإذن PageV04P167 ربها له في حفظها بطل بعزله نفسه
~~( يجب ) عليه ( رده ) إلى ربه فورا مع التمكن لعدم إذن ربه في بقائه بيده (
~~فإن تلف ) المال المودع عند الوديع بعد عزله نفسه أو الثوب الذي أطارته
~~الريح إلى داره ( قبل التمكن من رده فهدر ) لا ضمان فيه
# وفهم منه أنه إن تلف بعد تمكنه من رده أنه يضمنه لأنه متعد بإمساكه فوق
~~ما يتمكن فيه من الرد ( وإن تلفت ) الوديعة ( ولو لم يذهب ) أي يتلف ( معها
~~شيء من ماله ) أي الوديع ( لم يضمن ) الوديع الوديعة لعموم ما سبق وما روى
~~سعيد حدثنا هشيم أخبرنا حميد الطويل عن أنس أن عمر بن الخطاب رضي الله
~~تعالى عنه ضمنه وديعة ذهبت من بين ماله محمول على التفريط من أنس في حفظها
~~فلا منافاة ( إلا أن يتعدى ) الوديع ( أو يفرط في حفظها ) أي الوديعة فتتلف
~~فيضمنها لما تقدم ( وإن شرط ) رب الوديعة ( عليه ) أي الوديع ( ضمانها ) أي
~~الوديعة لم يصح الشرط ولا يضمنها الوديع لأنه شرط ينافي مقتضى العقد
# فلم يصح وتقدم ( أو قال ) الوديع ( أنا ضامن لها ) أي الوديعة ( لم يضمن
~~) ما تلف بغير تعد أو تفريط لأن ضمان الأمانات غير صحيح وتقدم فلذلك قال (
~~وكذلك كل ما أصله الأمانة ) كالرهن والعين المؤجرة والموصى بنفعها ونحوها
~~لا يصح شرط ضمانها لما تقدم ( ويلزمه ms2003 ) أي الوديع ( حفظها ) أي الوديعة (
~~بنفسه أو وكيله أو من يحفظ ماله عادة كزوجة وعبد كما يحفظ ) الوديعة ( ماله
~~في حرز مثلها عرفا كحرز سرقة ) لقوله تعالى @QB@ إن الله يأمركم أن تؤدوا
~~الأمانات إلى أهلها @QE@ ولا يمكن ذلك إلا بالحفظ كما ذكر
# قال في الرعاية من استودع شيئا حفظه في حرز مثله عاجلا مع القدرة وإلا
~~ضمن ( إن لم يعين ربها حرزا ) فإن عينه تعين هو أو مثله
# ويأتي ( فإن لم يحرزها ) الوديع ( في حرز مثلها ) مع عدم التعيين ضمنها
~~لأنه مفرط ( أو سعى ) الوديع ( بها إلى ظالم أو دل ) الوديع ( عليها لصا
~~فأخذها ) اللص ( ضمنها ) الوديع لتعديه أو تفريطه ( وإن وضعها ) الوديع (
~~في حرز مثلها ثم نقلها ) الوديع ( عنه إلى حرز مثلها ولو كان ) المنقول
~~إليه ( دون ) الحرز ( الأول لم يضمن ) الوديع الوديعة لأن صاحبها رد حفظها
~~إلى اجتهاده ولم يحصل منه تفريط ( ولو كانت العين ) المقصود حفظها ( في بيت
~~صاحبها فقال ) صاحبها ( لرجل PageV04P168 بأجرة أو ) ب ( لا ) أجرة (
~~احفظها في موضعها فنقلها ) المستحفظ ( عنه ) أي عن موضعها ( من غير خوف
~~ضمنها لأنه ليس بمودع ) بفتح الدال ( إنما هو وكيل في حفظها في موضعها )
~~فهو متعد بنقلها لأنه غير مأذون فيه ( إلا أنه يخاف ) المستحفظ ( عليها )
~~التلف ( فعليه إخراجها ) لأنه من حفظها في هذه الحالة ( وإن عين صاحبها )
~~أي الوديعة ( حرزا فجعلها ) المودع ( في ) حرز ( دونه ضمن ) الوديع ( سواء
~~ردها ) المودع ( إليه ) أي إلى الحرز الذي عينه صاحبها ( أو لا ) لأنه
~~خالفه في حفظ ماله ( وإن أحرزها بمثله ) أي بحرز مثل الذي عينه صاحبها في
~~الحفظ ( أو ) بحرز ( فوقه ) أي أحرز منه كلبس خاتم في خنصر فلبسه في بنصر
~~لا عكسه ( لم يضمن ) الوديع ( ولو ) أخرجها ( لغير حاجة ) لأن تعيينه الحرز
~~إذن فيما هو مثله كمن اكترى لزرع حنطة فله زرعها وزرع مثلها في الضرر فما
~~فوقه من باب أولى ( وإن نهاه ) أي نهى صاحب الوديعة المودع ( عن إخراجها
~~فأخرجها ) الوديع ( لغشيان نار أو ) غشيان ( سيل أو ) غشيان ( شيء ms2004 الغالب
~~فيه التوى ) بالمثناة الفوقية أي الهلاك ( ويلزمه ) أي الوديع إخراج
~~الوديعة ( إذن ) أي عند غشيان شيء الغالب منه الهلاك كالنهب ( لم يضمن )
~~الوديع الوديعة إن تلفت إذن ( إن وضعها ) الوديع ( في حرز مثلها أو ) في
~~حرز ( فوقه ) لأن حفظها نقلها وتركها يضيعها ( فإن تعذرا ) أي حرز مثلها
~~وما فوقه عند غشيان ما الغالب منه الهلاك ( وأحرزها ) الوديع ( في دونه )
~~في هذه الحال ( فلا ضمان ) على الوديع لأن إحرازها به إذن أحفظ لها من
~~تركها بمكانها وليس في وسعه حينئذ سواه ( وإن تركها ) أي ترك الوديع
~~الوديعة في الحرز الذي عينه ربها مع غشيان ما الغالب منه الهلاك ( فتلفت
~~ضمن ) ها الوديع ( سواء تلفت بالأمر المخوف أو غيره ) لأنه مفرط به ( وإن
~~أخرجها ) أي الوديعة من المكان الذي عينه ربها ونهاه عن إخراجها منه ( لغير
~~خوف ويحرم إخراجها )
# إذن ( ضمن ) الوديع الوديعة ( ولو ) أخرجها ( إلى حرز مثلها أو ) حرز (
~~فوقه ) لأنه خالف ربها لغير فائدة فكان متعديا بذلك بخلاف ما إذا لم ينهه
~~كما تقدم قريبا وإذا أخرج الوديعة المنهي عن إخراجها وتلفت فادعى الوديع
~~أنه أخرجها لغشيان شيء الغالب منه الهلاك وأنكر صاحبها وجوده
# فعلى الوديع البينة أنه كان في ذلك الموضع ما ادعاه لأنه لا تتعذر إقامة
~~البينة عليه لظهوره فإذا ثبت قبل قوله في التلف به بيمينه ( وإن ) عين رب
~~الوديعة حرزا و ( قال ) PageV04P169 للوديع ( لا تخرجها ) من ذلك الحر (
~~وإن خفت عليها فأخرجها عند الخوف ) فتلفت لم يضمنها لأنه زيادة خير وحفظ (
~~أو تركها ) عند الخوف فتلفت ( لم يضمن ) ها الوديع لأنه ممتثل أمر صاحبها
~~كما لو قال له أتلفها فأتلفها
# والحكم في إخراجها من الخريطة أو الصندوق كالحكم في إخراجها من البيت
~~فيما تقدم تفصيله ( وإن أودعه بهيمة ولم يأمره ) ربها ( بعلفها و ) لا (
~~سقيها ) لزمه ذلك لأنه من كمال الحفظ بل هو الحفظ بعينه لأن العرف يقتضي
~~علفها وسقيها فهو مأمور به عرفا ( أو أمره ) رب البهيمة ( بذلك ) أي بعلفها
~~وسقيها ( لزمه ) علفها وسقيها ms2005 لأنه من حفظها ( فإن لم يعلفها ) الوديع أو
~~لم يسقها ( حتى ماتت ) البهيمة المودعة جوعا أو عطشا ( ضمن ) ها الوديع
~~لتفريطه في حفظها وتعديه بترك ما أمر به عرفا أو نطقا ( إلا أن ينهاه ) أي
~~الوديع ( المالك عن علفها ) أو سقيها فيتركه فتتلف ( فلا يضمن ) الوديع لأن
~~مالكها أذنه في إتلافها أشبه ما لو أمره بقتلها ( لكن يأثم ) الوديع بترك
~~علفها وسقيها حتى مع الأمر بتركهما لحرمة الحيوان ( وإن قدر المستودع على
~~صاحبها ) أي البهيمة ( أو ) قدر على ( وكيله طالبه بالإنفاق عليها أو )
~~طالبه ( بردها ) أي البهيمة ( عليه ) أي على مالكها أو وكيله ( أو ) طالبه
~~بأن ( يأذن له في الإنفاق عليها ليرجع ) الوديع ( به ) أي بما أنفقه لأن
~~النفقة على الحيوان واجبة على مالكه وهذه طريق الوصول إليها منه ( فإن عجز
~~) المستودع ( عن صاحبها و ) عجز عن ( وكيله ) أو لم يقدر على أن يتوصل إلى
~~أحدهما ليطالبه بالإنفاق عليها أو استردادها أو أن يأذنه في النفقة ( رفع )
~~المستودع ( الأمر إلى الحاكم فإن وجد ) الحاكم ( لصاحبها مالا أنفق عليها
~~منه ) لأن للحاكم ولاية على مال الغائب ( وإن لم يجد ) الحاكم لصاحبها مالا
~~( فعل ) الحاكم ( ما يرى فيه الحظ ) أي ما يؤديه إليه اجتهاده أنه أحظ (
~~لصاحبها من بيعها ) وحفظ ثمنها لربها ( أو بيع بعضها وإنفاقه ) أي ثمن
~~البعض ( عليها ) أي على ما بقي منها ( أو إجارتها ) وينفق من أجرتها عليها
~~ويحفظ الباقي ( أو الاستدانة على صاحبها فيدفعه ) أي ما يستدينه الحاكم (
~~إلى المودع أو ) إلى أمين ( غيره فينفق ) المدفوع إليه ( عليها ) منه بحسب
~~الحاجة ( ويجوز ) للحاكم ( أن يأذن للمودع أن ينفق عليها من ماله ) ليرجع
~~على ربها إذا جاء ( ويكون المودع ) حينئذ ( قابضا من نفسه ) لما ينفقه
~~عليها ( لنفسه ) وتقدم نظيره في قبض المبيع ونحوه ( ويكل ) أي يفوض الحاكم
~~( ذلك إلى اجتهاده ) أي المودع ( في قدر ما ينفق ) على البهيمة المودعة مع
~~أمانته
# قلت والأحوط أن يقدر له ما ينفقه قطعا للنزاع بعد ( ويرجع ) المستودع (
~~به ) أي بما أنفقه PageV04P170 بإذن الحاكم ms2006 ( على صاحبها ) لقيام إذن
~~الحاكم مقام إذن ( فإن اختلفا ) أي المودع وربها ( في قدر النفقة ) بأن قال
~~المودع أنفقت عشرة وقال ربها بل ثمانية ( ف ) القول ( قول المودع ) بفتح
~~الدال بيمينه ( إذا ادعى النفقة بالمعروف ) لأنه أمين ( وإن ادعى ) المودع
~~( زيادة ) عن النفقة بالمعروف أو عما قدره له الحاكم إن قدر شيئا ( لم تقبل
~~) دعواه لمنافاة العرف لها ( وإن اختلفا ) أي رب البهيمة والمودع ( في قدر
~~المدة ) أي مدة الإنفاق بأن قال ربها أنفقت منذ سنة
# فقال المستودع بل من سنتين ( فقول صاحبها ) بيمينه لأن الأصل براءة ذمته
~~مما ادعاه عليه من المدة الزائدة وتقدم نظيره في ولي اليتيم ( وإذا أنفق )
~~المستودع ( عليها بإذن حاكم رجع به ) أي بما أنفقه لما مر ( وإن كان )
~~المستودع أنفق ( بغير إذنه ) أي الحاكم ( مع تعذره ) أي إذن الحاكم وغيبة
~~ربها أو العجز عن استئذانه ( وأشهد ) المستودع ( على الإنفاق ) أي على أنه
~~أنفق ليرجع ( رجع ) بما أنفقه على صاحبها لقيامه عنه بواجب ( وإن كان )
~~المستودع أنفق على البهيمة ( مع إمكان إذن الحاكم ولم يستأذنه ) أي الحاكم
~~مع العجز عن استئذان ربها ( بل نوى الرجوع لم يرجع ) على صاحبها بشيء مما
~~أنفقه
# صححه هنا في الإنصاف لعدم إذن ربها أو من يقوم مقامه مع قدرته عليه (
~~وقيل يرجع ) المستودع بما أنفقه عليها على ربها إذا تعذر استئذانه ولو لم
~~يستأذن حاكما مع قدرته ولم يشهد ( اختاره جمع ) منهم ابن عبدوس في تذكرته
~~وجزم به في المنتخب وصححه الحارثي وصاحب الرعاية الصغرى والحاوي الصغير
~~والفائق
# قال في الإنصاف وهو الصواب انتهى
# وجزم به المصنف وصاحب المنتهى وغيرهما في الرهن وقطع به ابن رجب في
~~القاعدة الخامسة والسبعين كما دل عليه السياق
# فلا تعارض بين الكلامين لكن لا يناسبه قوله وتقدم في الرهن إلا أن يحمل
~~ما هنا على ما إذا لم ينهه عن علفها وما هناك على ما إذا نهاه عنه ( وتقدم
~~في الرهن
# ومتى أودعه ) إنسان وديعة ( وأطلق ) فلم يأمره بوضعها في شيء بعينه (
~~فتركها ms2007 ) المستودع ( في جيبه ) أي إذا كان مزوردا أو ضيق الفم فإن كان
~~واسعا أو غير مزرود ضمن
# ذكره المجد في شرحه ( أو ) في ( يده أو شدها في كمه أو ) شدها في ( عضده
~~أو ترك ) المستودع ( في كمه ) مودعا ( ثقيلا ) بحيث يشعر به إذا سقط ( بلا
~~شد ) لم يضمنه حيث لم يعين ربه حرزا لجريان العادة به ( أو تركها ) أي ترك
~~المستودع الوديعة ( في وسطه وأحرز ) أي شد ( عليها سراويله لم يضمن ) إن
~~PageV04P171 ضاعت لأنه لا يعد مفرطا
# وفي الفصول إن تركها في رأسه أو غرزها في عمامته أو تحت قلنسوته احتمل
~~أنه حرز ( وإن عين ) رب الوديعة ( جيبه ) بأن قال للمستودع اجعلها في جيبك
~~( ضمن ) المستودع الوديعة إن ضاعت وقد جعلها ( في يده أو ) في ( كمه ) لأن
~~الجيب أحرز وربما نسي فسقطت من يده أو كمه و ( لا ) يضمن في ( عكسه ) بأن
~~عين يده أو كمه فجعلها في جيبه لأنه أحرز ( وإن قال ) رب الوديعة للمستودع
~~( اتركها في كمك فتركها في يده ) ضمنها لأن اليد يسقط منها الشيء بالنسيان
~~بخلاف الكم ( أو عكسه ) بأن قال اتركها في يدك فتركها في كمه ( ضمن ) لأن
~~الكم يتطرق إليه البسط بخلاف اليد فكل منهما أدنى من الآخر من وجه
# فضمن لمخالفته
# وقال القاضي اليد أحرز عند المغالبة والكم أحرز عند عدمها ( كما ) يضمن
~~المستودع ( لو جاءه ) رب الوديعة ( بها في السوق وأمره ) رب الوديعة (
~~بحفظها ببيته فتركها ) المستودع ( عنده إلى مضيه إلى منزله ) أو فوق ما
~~يمكنه الذهاب بها فتلفت قبل أن يمضي بها إلى بيته لأن البيت أحفظ وتركها
~~فوق ما يذهب بها تفريط ( وإن أمره ) رب الوديعة ( أن يجعلها في صندوق وقال
~~) رب الوديعة للمستودع ( لا تقفل عليها ) الصندوق ( ولا تنم فوقها فخالفه )
~~وقفل عليها أو نام عليها
# فلا ضمان عليه لأنه محسن ( أو قال ) اجعلها في صندوق و ( لا تقفل عليها
~~إلا قفلا واحدا فجعل عليها قفلين
# فلا ضمان عليه ) لما تقدم
# ( وإن قال ) رب الوديعة ( اجعلها في هذا البيت ms2008 ولا تدخله أحدا
# ف ) جعلها في البيت و ( أدخل إليه قوما فسرقها أحدهم حال إدخالهم أو بعده
~~ضمنها ) لأن الداخل ربما شاهد الوديعة في دخوله البيت وعلم موضعها وطريق
~~الوصول إليها فسرقها وإن كان السارق من غيرهم أو كان التلف بحرق أو غرق ففي
~~الضمان وجهان أحدهما لا يضمن اختاره القاضي
# وقال في المبدع إنه أصح
# والثاني يضمن اختاره ابن عقيل والموفق ومال إليه الشارح وجزم به في
~~المنتهى لمخالفته ( وإن أودعه خاتما وقال ) ربه للمستودع ( اجعله في الخنصر
~~فلبسه ) المستودع ( في البنصر لم يضمن ) الخاتم إن ضاع لأن البنصر أغلظ فهي
~~أحرز ( لكن إن انكسر ) الخاتم ( لغلظها ) أي البنصر ضمن لأنه أتلفه بما لم
~~يأذن فيه مالكه ( أو جعله ) أي الخاتم ( في أنملتها ) أي البنصر ( العليا
~~ضمن ) لأنه أدنى من المأمور به وعبارة الإنصاف ولم يدخل في جميعها فجعله
~~PageV04P172 في بعضها ضمن ( وإن قال اجعله في البنصر فجعله في الخنصر ) ضمن
~~لأنه دون المأمور به ( أو ) قال اجعله في البنصر فجعله ( في الوسطى ولم
~~يدخله ) أي الخاتم ( في جميعها ضمن ) لما تقدم ( ولو أمره ) رب الوديعة (
~~أن يجعلها في منزله فتركها ) المستودع ( في ثيابه ) ولو شدها فيها ( وخرج
~~بها ضمنها ) لأن البيت أحرز
#
# | فصل ( وإن دفع ) المستودع ( الوديعة إلى من يحفظ ماله )
# أي المستودع عادة ( أو ) دفعها إلى من يحفظ ( مال ربها عادة كزوجته وعبده
~~وخادمه ونحوهم ) كخازن ( لم يضمن ) المستودع إن تلفت لأنه قد وجب عليه
~~حفظها
# فله توليه بنفسه وبمن يقوم مقامه ولقيامه ولقيامهم مقام المالك في الرد (
~~كوكيل ربها ) وكما لو كانت الوديعة ماشية فدفعها للراعي أو لغلامه ليسقيها
~~( ولو دفعها ) أي دفع المستودع الوديعة ( إلى الشريك ) ربها في غيرها أو
~~فيها أو دفعها المستودع إلى شريكه نفسه ( ضمن ) المستودع الوديعة إن تلفت (
~~كالأجنبي المحض ) الذي ليس بشريك أما شريكا العنان فإن جاز إيداع أحدهما
~~فالظاهر أنه لا ضمان على المستودع في الرد للآخر على ما تقدم في الشركة
~~والعين لاثنين إذا أودعاها ليس للمستودع الرد ms2009 على أحدهما إلا بإذن الآخر
~~فإن فعل ضمن حصته ( وله ) أي المستودع ( الاستعانة بالأجانب في الحمل
~~والنقل ) أي في حمل الوديعة ونقلها من موضع إلى آخر حيث لجريان العادة به (
~~و ) له الاستعانة بالأجانب أيضا في ( سقي الدابة ) المودعة ( وعلفها ) لأن
~~الإنسان يفعل ذلك في ماله فكذا في الوديعة ( وإن دفعها ) أي دفع المستودع
~~الوديعة ( إلى أجنبي ) لعذر لم يضمن ( أو ) دفع الوديعة إلى ( حاكم لعذر )
~~كمن حضره الموت أو أراد سفرا وخاف عليها ( لم يتعد ولم يفرط وإلا ) بأن
~~دفعها لأجنبي أو حاكم بلا عذر ( ضمن ) المستودع الوديعة لتعديه لأن
~~المستودع ليس له أن يودع بلا عذر
# قال في المبدع ولعله غير ظاهر في الحاكم انتهى وفيه نظر
# إذ الحاكم لا ولاية له على مكلف رشيد حاضر ( وللمالك ) أي مالك الوديعة (
~~مطالبته ) أي المستودع ببدل الوديعة لأنه صار ضامنا بنفس PageV04P173 الدفع
~~والإعراض عن الحفظ ( و ) لمالك الوديعة أيضا ( مطالبة الثاني ) وهو القابض
~~من المستودع لأنه قبض ما ليس له قبضه أشبه المودع من الغاصب ( ولو كان )
~~الثاني ( جاهلا بالحال ) بأن لم يعلم أنها وديعة لا عذر للمستودع في
~~إيداعها ( ويستقر عليه ) أي الثاني ( الضمان إن كان عالما ) بأنها وديعة لا
~~عذر في إيداعها فإن ضمنه المالك ابتداء لم يرجع على المستودع وإن ضمن
~~المستودع رجع عليه لأن التلف وجد في يده ولا تغرير ( وإلا ) يكن عالما
~~بأنها وديعة لا عذر في إيداعها ( فلا ) يستقر عليه الضمان بل على المستودع
~~فإن ضمن المالك المستودع ابتداء لم يرجع عليه وإن ضمنه رجع على المستودع
~~لأنه غره ( وإن أراد ) المستودع ( سفرا أو خاف عليها عنده فله ) أي
~~المستودع ( ردها على مالكها الحاضر أو من يحفظ ماله عادة ) كزوجته وعبده
~~وخازنه ( و ) ردها إلى ( وكيله ) أي وكيل رب الوديعة ( في قبضها إن كان )
~~لربها وكيل في قبضها أو قبض حقوقه لأن في ذلك تخليصا له من دركها ومقتضاه
~~أنه إذا دفعها إلى الحاكم إذن يضمن لأنه لا ولاية له على الحاضر ويلزمه
~~مؤنة ms2010 الرد لتعديه ( وله ) أي المستودع ( السفر بها والحالة هذه ) أي وربها
~~حاضر ( إن لم يخف ) المستودع ( عليها أو كان ) السفر ( أحفظ لها ) من
~~إبقائها ( ولم ينهه ) رب الوديعة عن السفر بها
# قال في المبهج والموجز والغالب السلامة فعلى هذا لا يضمنها إن تلفت معه
~~سواء كان به ضرورة إلى السفر أو لا لأنه نقلها إلى موضع مأمون فلم يضمنها
~~كما لو نقلها في البلد وكأب ووصي لا كمستأجر لحفظ شيء ( وإن لم يجد من
~~يردها عليه منهم ) أي من المالك ومن يحفظ ماله ووكيله ( حملها ) المستودع (
~~معه في سفره إن كان ) السفر ( أحفظ لها ولم ينهه ) ربها عن السفر بها ( ولا
~~ضمان ) على المستودع إذا سافر بها مع كونه أحفظ ولم ينهه ( وإلا ) بأن كان
~~السفر ليس أحفظ ولو استوى الأمران ( فلا ) يسافر بها فإن فعل ضمن ( وإن
~~نهاه ) أي نهى رب الوديعة المستودع عن السفر بها ( امتنع ) عليه السفر بها
~~( وضمن ) إن سافر بها وتلفت للمخالفة ( إلا أن يكون السفر بها لعذر كجلاء
~~أهل البلد أو هجوم عدو أو حرق أو غرق فلا ضمان ) عليه إذا سافر بها وتلفت
~~لأنه موضع حاجة فإن تركها إذن وتلفت فمقتضى ما صححه في الإنصاف يضمن حيث
~~ترك الأصلح ( ولو أودع ) رب وديعة ( مسافرا فسافر ) أي سافر المستودع ( بها
~~وتلفت بالسفر فلا PageV04P174 ضمان عليه ) لأن إيداع المالك في هذه الحالة
~~يقتضي الإذن في السفر بالوديعة ( فإن هجم قطاع الطريق عليه ) أي على
~~المسافر بوديعة حيث جاز له السفر بها ( فألقى المتاع ) المودع ( إخفاء له
~~وضاع فلا ضمان عليه ) لأن هذا عادة الناس في حفظ أموالهم ( فإن خاف )
~~المستودع ( المقيم عليها ) أي الوديعة ( إذا سافر بها ولم يجد ) المستودع (
~~مالكها ) ولا من يحفظ ماله عادة ( ولا وكيله ) في قبضها ( دفعها ) المستودع
~~( إلى الحاكم ) المأمون لأن في السفر بها غررا لأنه عرضه للنهب وغيره ولأن
~~الحاكم يقوم مقام صاحبها عند غيبته وظاهره أنه إذا أودعها مع قدرته على
~~الحاكم أنه يضمنها ( فإن تعذر ذلك ) أي ms2011 دفعها إلى الحاكم المأمون ( أودعها
~~) المستودع ( ثقة ) لفعله صلى الله عليه وسلم لما أراد أن يهاجر أودع
~~الودائع التي كانت عنده لأم أيمن
# وأمر عليا رضي الله عنهما أن يردها إلى أهلها ( أو دفنها ) أي دفن
~~المستودع الوديعة ( إن لم يضرها الدفن وأعلم ) المستودع ( بها ) أي
~~بالوديعة المدفونة ( ثقة يسكن تلك الدار ) التي دفنها بها ( فيكون ) الدفن
~~وإعلام الثقة الساكن ( كإيداعه ) لأن الحفظ يحصل به ( فإن دفنها ) المستودع
~~( ولم يعلم بها أحدا أو ) دفنها و ( أعلم بها غير ثقة أو ) أعلم بها ( من
~~لا يسكن الدار ولو ثقة ضمنها ) لأنه فرط في الحفظ لأنه إذا لم يعلم أحدا قد
~~يموت في سفره أو يضل عن موضعها فلا تصل لربها وإذا أعلم غير ثقة ربما أخذها
~~ومن لا يسكن الدار لا يتأتى حفظه ما فيها وكذا لو كان الدفن يضرها ( وحكم
~~من حضرته الوفاة ) وعنده وديعة ( حكم من أراد سفرا في دفعها إلى الحاكم أو
~~ثقة ) أو دفنها وإعلام ساكن ثقة إن لم يجد ربها ولا من يحفظ ماله عادة ولا
~~وكيله لأنه موضع حاجة
# ( والودائع التي جهل ملاكها يجوز ) للمستودع ( أن يتصدق بها بدون ) إذن (
~~حاكم ) وأن يدفعها إلى الحاكم ( وكذلك إن فقد مالكها ولم يطلع على خبره
~~وليس له ورثة ) فيجوز للمستودع أن يتصدق بالوديعة بنية غرمها إذا عرفه أو
~~عرف وارثه وأن يدفعها للحاكم ( وتقدم نظير ذلك في ) باب ( الغصب و ) في (
~~آخر ) باب ( الرهن ) مفصلا ( و ) تقدم أيضا ( أنه يلزم الحاكم قبول ذلك )
~~أي ما ذكر من الغصب والرهن والوديعة وكذا نحوها ( إذا دفع إليه ) أي دفع
~~ذلك إلى الحاكم من هو بيده من غاصب ومرتهن ووديع ونحوهم ( وإن تعدى )
~~الوديع ( فيها ) أي في الوديعة ( بانتفاعه ) بها ( فركب ) الوديع ( الدابة
~~) PageV04P175 المودعة ( لغير نفعها ) أي علفها وسقيها و ( لبس الثوب )
~~المودع لا لخوف عث ونحوه ( أو أخرجها لا لإصلاحها ك ) أن أخرجها ل (
~~إنفاقها أو ) أخرجها ( ليخون فيها أو ) أخرجها ( شهوة إلى رؤيتها ثم ردها )
~~إلى حرزها ( بنية ms2012 الأمانة ) بطلت وضمن لتصرفه في مال غيره بغير إذنه ( أو
~~كسر ) الوديع ( ختم كيسها ) أي الوديعة ( أو كانت ) الوديعة ( مشدودة فحل )
~~الوديع ( الشد أو ) كانت ( مصرورة في خرقة ففتح ) الوديع ( الصرة ) أو
~~مقفولة فأزاله ضمن سواء أخرج منها شيئا أو لا لهتكه الحرز بفعل تعد فيه (
~~أو جحدها ) أي الوديعة ( ثم أقر بها ) ضمن لأنه بجحدها خرج عن الاستئمان
~~عنها فلم يزل عنه الضمان بالإقرار بها لأن يده صارت يد عدوان أو منعها بعد
~~طلب طالبها شرعا بأن طلبها مالكها أو وليه أو وكيله الثابتة وكالته بالبينة
~~( و ) بعد ( التمكن من دفعها ) إلى ذلك الطالب ضمن لأن يده عادية إذن
~~بمنعها ( أو خلطها بما لا تتميز منه ) كزيت بزيت أو شيرج ودراهم بدراهم (
~~ولو كان التعدي ) بشيء مما سبق ( في إحدى عينين ) مودعتين وكان فعل ما تقدم
~~( بغير إذنه ) أي المالك ( بطلت ) الوديعة ( وضمن ) المستودع لأنه صيرها في
~~حكم التالف وفوت على نفسه ردها أشبه ما لو ألقاها في بحر وسواء خلطها بماله
~~أو مال غيره مثلها أو دونها أو أجود
# في الرعاية إذا خلط إحدى ويعتي زيد بالأخرى بلا إذن وتعذر التمييز فوجهان
~~( ويأتي بعضه ) في الباب ( ولا تعود وديعة ) بعد التعدي فيها بشيء مما سبق
~~( إلا بعقد ) وديعة ( جديد ) لبطلان الاستئمان بالعدوان ( و ) حيث بطلت
~~الوديعة ( وجب الرد فورا ) لأن يده صارت عادية كالغاصب ( وإن خلطها غيره )
~~أي خلط الوديعة غير المستودع بما لا تتميز منه ( فالضمان عليه ) أي الخالط
~~دون المستودع لوجود العدوان من الخالط ( ومتى جدد ) المستودع ( استئمانا )
~~برىء فإن تلفت بعد لم يضمن لأنه لم يتعد في الاستئمان الذي تلفت فيه والأول
~~قد زال ( أو أبرأه ) المالك ( من الضمان ) بتعديه ( برىء ) المستودع فلا
~~يضمنها إن تلفت بعد لأنه ممسكها بإذن ربها وزال حكم التعدي بالبراءة ( ولا
~~يضمن ) المستودع ( بمجرد نية التعدي ) الوديعة ( إذا تلفت ) الوديعة بلا
~~تعد ولا تفريط بخلاف الملتقط الذي نوى التملك والفرق إن الإيداع عقد والنية
~~ضعيفة فلا تزيله بخلاف PageV04P176 الإلتقاط ( وإن ms2013 خلطها ) أي الوديعة
~~مستودع ( بمتميز كدراهم بدنانير أو دراهم بيض بسود ) أو بر بشعير أو عدس لم
~~يضمن لإمكان التمييز
# فلا يعجز بذلك عن ردها
# فلم يضمنها كما لو تركها في صندوق فيه أكياس له ( أو اختلط ) مودع ( غير
~~متميز ) كبر ببر أو دقيق بدقيق ( بغير تفريط منه ) فلا ضمان فإن ضاع البعض
~~جعل من مال المودع في ظاهر كلام أحمد
# ذكره المجد في شرحه
# وذكر القاضي في الخلاف أنهما يصيران شريكين
# قال المجد ولا يبعد على هذا أن يكون الهالك منهما
# ذكره في القاعدة الثانية والعشرين ( أو ركب ) المستودع ( الدابة )
~~المودعة ( لعلفها أو سقيها ) لم يضمن لأنه مأذون فيه عرفا ( أو لبس )
~~المستودع ( الثوب ) من نحو صوف خوفا عليه من عث جمع عثة بضم المهملة سوسة
~~تلحس الصوف ( ونحوه ) بأن كانت فرشا ونحوها ففرشها لخوف من عث أو كانت آلة
~~صناعة من خشب فاستعملها لخوف من الأرضة ( لم يضمن ) لأنه محسن ( وإن أخذ )
~~المستودع ( درهما ) بلا إذن من وديعة غير مختومة ولا مشدودة ولا مصرورة (
~~ثم رده ) وتلف ضمنه وحده ( أو ) أخذ منها درهما ثم رد ( بدله متميزا )
~~وضاعت ضمنه وحده ( أو أذن ) المالك ( له ) أي المستودع ( في أخذه ) درهما (
~~منها ) فأخذه ( ورد ) المستودع ( بدله بلا إذن فضاع الكل ضمنه ) أي الدرهم
~~المأخوذ ( وحده ) لأن الضمان تعلق بالأخذ فلم يضمن غير ما أخذه بدليل ما لو
~~تلفت في يده قبل رده ( إلا أن تكون ) الوديعة دراهم ( مختومة أو مشدودة أو
~~مصرورة ) فإن كانت كذلك ضمن الجميع لهتك الحرز بغير إذن ربه ( أو ) إلا إن
~~( رد بدله غير متميز ) وضاعت الوديعة ( فيضمن الجميع ) لخلطه الوديعة بما
~~لا تتميز منه ( كما لو لم يدر أيهما ضاع ) بأن ضاع درهم مثلا ولم يدر أهو
~~المردود أو غيره من الوديعة فيضمنه لأن الأصل عدم براءته ( ولو خرق )
~~المستودع ( الكيس ) المشدود على دارهم ونحوها ( من فوق الشد لم يضمن إلا
~~الخرق ) لأنه لم يهتك الحرز ( و ) بخرق الكيس ( من تحته ) أي الشد ( يضمن
~~أرشه ms2014 ) أي الخرق ( و ) يضمن ( ما فيه ) من دراهم ونحوها إن ضاعت لهتكه
~~الحرز ( وإن أودعه صغير مميز أو لا وديعة ) أو أودعه مجنون أو محجور عليه
~~لسفه وديعة ( فتلفت ) عند المستودع ولو بلا تعد ولا تفريط ( ضمنها )
~~المستودع
# لأنه أخذ مال غيره بغير إذن شرعي أشبه ما لو غصبه ( ولا يبرأ ) المستودع
~~من PageV04P177 صغير ونحوه ( إلا بالتسليم إلى وليه ) كدينه وتقدم في الحجر
~~( إلا أن يكون ) المحجور عليه لحظة ( مميزا مأذونا ) له في الإيداع ( أو
~~يخاف ) الأخذ لما معه ( هلاكها معه فيأخذها لحفظها ) حتى يسلمها لوليه (
~~حبسه
# فلا ) ضمان عليه ( كالمال الضائع والموجود في مهلكة إذا أخذه لذلك ) أي
~~ليحفظه لربه ( وتلف ) قبل التمكن من رده ( وكذا لو أخذ ) إنسان ( المال من
~~الغاصب تخليصا ) له ( ليرده إلى مالكه ) فتلف قبل التمكن لم يضمنه لأنه
~~محسن ( وإن أودع ) جائز التصرف ( الصغير ) وديعة ( ولو ) كان المستودع
~~الصغير ( قنا أو ) أودع جائز التصرف ( المجنون أو المعتوه وهو المختل العقل
~~) وديعة ( أو ) أودع جائز التصرف ( السفيه وديعة أو أعارهم ) أي أعار جائز
~~التصرف الصغير أو المجنون أو المختل العقل أو السفيه ( شيئا فأتلفوه ) بأكل
~~أو غيره ( أو تلف بتفريطهم لم يضمنوا ) لأن المالك سلطهم على الإتلاف
~~بالدفع إليهم ( ويضمن ذلك ) أي المودع والمعير ( العبد المكلف ) ومثله
~~المدبر والمكاتب والمعلق عتقه على صفة وأم ولد ( في رقبته إذا أتلفه ) لأنه
~~مكلف فصح استحفاظه وبه يحصل الفرق بينه وبين الصبي وكونها في رقبته لأن
~~إتلافه من جنايته
# تنبيه ظاهر قوله كغيره إذا أتلفه أنه لو تلف بيده لا ضمان ولو بتعد أو
~~تفريط وهو كالصريح في قول التنقيح ولا يضمن الكل أي الوديعة والعارية
~~بتلفهما بتفريط لكن مقتضى تعليلهم بما تقدم إنه يضمن إن تعدى أو فرط ويكون
~~كإتلافه ( وإذا مات إنسان وثبت أن عنده وديعة ) أو مضاربة أو رهنا ونحوها
~~من الأمانات ( ولم توجد ) تلك الوديعة ونحوها ( بعينها ) في تركته ( فهي
~~دين عليه تغرمها الورثة من تركته ) لأنه لم يتحقق براءته منها ( كبقية
~~الديون ) فإن ms2015 كان عليه دين سواها فهما سواء وتقدم في المضاربة
#
# | فصل ( المودع أمين )
# لأن الله تعالى سماها أمانة بقوله @QB@ إن الله يأمركم أن تؤدوا الأمانات
~~إلى أهلها @QE@ PageV04P178 ( والقول قوله مع يمينه فيما يدعيه من رد )
~~لأنه لا منفعة له في قبضها فقبل قوله بغير بينة ( ولو ) ادعى الرد ( على يد
~~عبده ) أي عبد الملك ( أو زوجته أو خازنه ) أو وكيله أو حافظ ماله لأن
~~أيديهم كيده
# قاله في القاعدة الرابعة والأربعين وإن دفع المستودع الوديعة لزوجته نفسه
~~أو خازنه ونحوهما وادعوا الرد فقولهم بيمينهم قال في المبدع بعد أن قدم ما
~~جزم به المصنف سابقا من أن للمودع دفع الوديعة إلى من يحفظ ماله عادة
~~كزوجته وخازنه وذكر مقابله وعلى الأول يصدق في دعوى الرد أو التلف كالمودع
~~انتهى
# وقال الأزجي إن ادعى الرد إلى رسول موكل ومودع فأنكر الموكل ضمن لتعلق
~~الدفع بثالث ويحتمل لا
# وذكر المجد في شرحه
# لو أودع أحد الشريكين حيث جاز وادعى الوديع الرد إليه قبل كما يقبل على
~~المالك المحض
# وإن ادعى الرد على الشريك الآخر لم يقبل إلا ببينة ( أو ) أدعى الرد (
~~بعد موت ربها ) أي الوديعة ( إليه ) أي إلى رب الوديعة بأن ادعى ورثة
~~المالك على المودع بالوديعة فقال رددتها إليه بعد موته
# قبل قوله بيمينه كما لو كان المالك هو المدعي وأنكر ( وكذا دعوى تلف ) من
~~مستودع فتقبل بيمينه ( ولو ) كان التلف ( بسبب خفي من سرقة أو ضياع ونحوه )
~~لتعذر إقامة البينة على ذلك فلو لم يقبل قوله فيه لامتنع الناس من قبول
~~الأمانات مع الحاجة إليه
# قال ابن المنذر أجمع كل من نحفظ عنه أن المستودع إذا أحرز الوديعة ثم ذكر
~~أنها ضاعت قبل قوله مع يمينه ( فإن ادعاه ) أي ادعى المستودع التلف ( بسبب
~~ظاهر كحريق وغرق وغارة ونحوها ) كنهب جيش ( لم يقبل ) منه ذلك ( إلا ببينة
~~) تشهد ( بوجود ذلك السبب في تلك الناحية ) فإن عجز عن إقامة البينة بالسبب
~~الظاهر ضمنها لأنه لا تتعذر إقامة البينة به والأصل عدمه ( ويكفي ms2016 في ثبوته
~~) أي السبب الظاهر ( الاستفاضة ) قاله في التلخيص والرعايتين والحاوي
~~الصغير وغيرها
# فعلى هذا إذا علمه القاضي بالاستفاضة قبل قول الوديع بيمينه ولم يكلفه
~~بينة تشهد بالسبب ولا يكون من القضاء بالعلم كما ذكره ابن القيم في الطرق
~~الحكيمة في الحكم بالاستفاضة لا في خصوص هذه ( فإذا ثبت ) السبب الظاهر
~~بالبينة أو الاستفاضة ( فالقول قوله ) أي الوديع ( في التلف مع يمينه )
~~فيحلف أنها ضاعت به ( وتقدم في الرهن والوكالة ) نحو ذلك ( ويقبل قوله ) أي
~~المستودع ( في الإذن ) أي أن المالك أذن له ( في دفعها ) أي الوديعة ( إلى
~~إنسان ) PageV04P179 عينه ( وأنه دفع ) ها إليه مع إنكار المالك الإذن ولا
~~بينة به لأنه ادعى دفعا يبرأ به من الوديعة فكان القول قوله فيه كما لو
~~ادعى ردها إلى مالكها ولا يلزم المدعى عليه للمالك غير اليمين لما لم يقر
~~بقبضه
# وهذه المسألة من المفردات ولو اعترف المالك بالإذن وأنكر الدفع قبل قول
~~المستودع ثم ينظر في المدفوع إليه فإن أقر له بالقبض فلا كلام وإن أنكر حلف
~~وبرىء أيضا وفاتت على ربها إن كان الثاني وديعا وإن كان ذا دين قبل قوله مع
~~يمينه وضمن الدافع إن لم يشهد لتقصيره صدقه المالك أو كذبه وتقدم في
~~الوكالة
# ( و ) يقبل قول المستودع أيضا في نفي ( ما يدعيه من خيانة وتفريط ) لأن
~~الأصل عدمهما ( ولا تقبل دعواه ) أي المستودع ( الرد إلى ورثة المالك و )
~~لا دعواه الرد إلى ( الحاكم ) إلا ببينة لأنهم لم يأتمنوه وكذا ورثة المودع
~~لا يقبل قولهم في الدفع إلى المالك ولا إلى غيره لأنهم غير مؤتمنين عليها
~~من قبل مالكها ( فإن منع ) المستودع ( ربها ) أي الوديعة ( منها ) أي من
~~أخذها ( أو مطله ) أي أخر دفعها إلى مستحقها ( بلا عذر ثم ادعى تلفا )
~~للوديعة ( لم يقبل ) منه ذلك ( إلا ببينة ) لأنه بالمنع أو المطل بطل
~~الاستئمان
# قلت هو لا يزيد على الغاصب وهو يقبل قوله في التلف بيمينه ويضمن البدل (
~~ولو سلم ) المستودع ( وديعة إلى غير ربها كرها ) لم يضمن ms2017 ( أو صاده سلطان
~~لم يضمن ) الوديعة لأن الإكراه عذر يبيح له دفعها ( كما لو أخذها ) السلطان
~~( منه ) أي المستودع ( كرها ) أي قهرا
# وعند أبي الوفاء إن ظن أخذها منه بإقراره كان دالا ويضمن ( وإن آل الأمر
~~إلى الحلف ) أي وإن طلب من المستودع أن يحلف أنه ليس عنده وديعة لفلان (
~~ولا بد ) أي ولم يجد بدا من الحلف بأن كان الطالب ليمينه متغلبا عليه
~~بسلطنة أو تلصص ولا يمكنه الخلاص منه إلا بالحلف ( حلف متأولا ) فينوي لا
~~وديعة عندي لفلان في موضع كذا من المواضع التي ليست بها ونحوه ولم يحنث
# وقال القاضي في المجرد له أخذها ( فإن لم يحلف حتى أخذت منه وجب الضمان )
~~لتفريطه بترك الحلف ( وإن حلف ) المستودع أنه لا وديعة لفلان عنده ( ولم
~~يتأول أثم ) لحلفه كاذبا لكن إثم حلفه دون إثم إقراره بها ( ووجبت الكفارة
~~) لحنثه بالحلف بلا تأويل ( وإن أكره على اليمين بالطلاق ) أنه لا وديعة
~~عنده لفلان ( فكما لو أكره على إيقاع الطلاق ) أي فلا تنعقد قاله أبو
~~الخطاب ( قال الحارثي ) وفيه بحث ( وحاصله ) أي البحث ( إن PageV04P180 كان
~~الضرر الحاصل بالتغريم كثيرا يوازي الضرر في صور الإكراه فهو إكراه لا يقع
~~وإلا وقع ) على المذهب انتهى ( وإن نادى السلطان أن من لم يحمل وديعة فلان
~~عمل به كذا وكذا ) من أنواع التهديد ( فحملها من غير مطالبة أثم وضمن )
# قال ابن الزاغوني إن لم يعينه أو عينه وتهدده ولم ينله بعذاب أثم وضمن
~~وإلا فلا انتهى
# وفيما إذا عينه وتهدده نظر إذا كان قادرا على الإيقاع به لأنه إكراه (
~~وإن سلم ) المستودع ( الوديعة إلى من يظنه صاحبها فتبين خطؤه ضمنها ) لأنه
~~فوتها على ربها ( وإن ) أنكر المستودع الإيداع بأن ( قال لم تودعني ثم أقر
~~بها ) أي الوديعة ( أو ثبت ) الإيداع ( ببينة فادعى ردا أو تلفا سابقين
~~لجحوده لم يقبل ) منه ذلك ( وإن أقام به بينة ) لأنه صار ضامنا بجحوده
~~ومعترفا على نفسه بالكذب المنافي للأمانة ولأنه مكذب لبينته بجحوده ( وإن
~~كان ) ما ادعاه من ms2018 الرد أو التلف ( بعد جحوده ) كما لو ادعى عليه بالوديعة
~~يوم الخميس فجحدها ثم أقر بها يوم السبت ثم ادعى أنه ردها أو تلفت بغير
~~تفريطه يوم الأربعاء وأقام بذلك بينة ( قبلت ) بينته ( بهما ) أي بالرد أو
~~التلف لأنه حينئذ ليس بمكذب لها ( فإن شهدت بينة بالتلف أو الرد ) بعد جحود
~~الإيداع ( ولم يعين هل ذلك ) التلف أو الرد ( قبل جحوده أو بعده واحتمل
~~الأمرين لم يسقط الضمان ) لأن وجوبه متحقق فلا ينتفي بأمر متردد فيه (
~~ويأتي
# وإن قال ) المدعى عليه بوديعة ( ما لك عندي شيء أو لا حق لك علي ) أو
~~قبلي ثم أقر بالإيداع أو ثبت ببينة ( قبل قوله في الرد والتلف ) بيمينه
~~لأنه لا ينافي جوابه لجواز أن يكون أودعه ثم تلفت عنده بغير تفريط أو ردها
~~فلا يكون له عنده شيء ( لكن إن وقع التلف بعد الجحود وجب الضمان ) لاستقرار
~~حكمه بالجحود فيشبه الغاصب
# قلت وظاهره ولو أقام به بينة ( ولو قال ) إنسان لآخر ( لك ) عندي ( وديعة
~~ثم ادعى ) المقر ( ظن البقاء ) أي قال كنت أظنها باقية ( ثم علمت تلفها
# لم يقبل قوله ) لأنه رجوع عن إقرار بحق لآدمي
# وقال القاضي يقبل ويأتي في الإقرار ما فيه ( وإن مات المودع وادعى وارثه
~~الرد ) إلى المالك أو غيره ( أو ) ادعى الوارث ( إن مورثه ) كان ( ردها )
~~لم يقبل إلا ببينة ( أو ادعاه ) أي الرد ( الملتقط أو ) ادعاه ( من أطارت
~~الريح إلى داره ثوبا لم يقبل إلا ببينة ) لأن المالك لم يأتمنهم ( ومن حصل
~~في يده أمانة بغير رضا صاحبها كاللقطة ومن أطارت الريح إلى داره ثوبا وجبت
~~) عليه ( المبادرة إلى الرد مع العلم بصاحبها و ) مع ( التمكن منه وكذا
~~إعلامه ) PageV04P181 أي الواجب عليه أحد أمرين إما الرد أو الإعلام ( ذكره
~~جمع ) منهم صاحب المغني والمحرر والمستوعب ونحوه ذكره ابن عقيل وحكاه في
~~القواعد الفقهية ( قال في الإنصاف وهو مراد غيرهم ) لأن مؤنة الرد لا تجب
~~عليه وإنما الواجب التمكين من الأخذ
# قاله في القاعدة الثانية والأربعين ( وكذا الوديعة ms2019 والمضاربة والرهن
~~ونحوها ) كالعين المشتركة ( إذا مات المؤتمن وانتقلت إلى وارثه ) وجب على
~~من هي بيده المبادرة إلى الرد مع العلم بصاحبها والتمكن منه أو إعلامه (
~~لزوال الائتمان وكذا لو فسخ المالك ) في حضرة الأمين أو غيبته ( عقد
~~الائتمان في الأمانات كالوديعة والوكالة والشركة والمضاربة
# يجب الرد على الفور لزوال الائتمان ) قال في القواعد الفقهية وظاهر كلامه
~~أي القاضي أنه يجب فعل الرد فإن العلم هنا حاصل للمالك انتهى
# قلت وفيه نظر لأن مؤنة الرد لا تجب عليه ولو دخل حيوان لغيره أو عبد له
~~إلى داره فعليه أن يخرجه ليذهب كما جاء لأن يده لم تثبت عليهما بخلاف الثوب
~~ذكره ابن عقيل
# قاله في القاعدة الثالثة والأربعين ( وإن تلفت ) الوديعة أو نحوها ( عند
~~الوارث قبل إمكان ردها لم يضمنها ) لأنه لم يفرط ( وإلا ) بأن أخر الرد أو
~~الإعلام فوق ما يمكنه وتلفت ( ضمنها ) لتفريطه بالتأخير ( ويجب ) على
~~المستودع ( رد الوديعة إلى مالكها ) أي تمكينه من أخذها لما يأتي ( إذا
~~طلبها فإن أخره ) أي الرد ( بعد طلبها بلا عذر ضمن ) إن تلفت أو نقصت
~~كالغاصب وإن طلبها في وقت لا يمكن دفعها إليه لبعدها أو لمخافة في طريقها
~~أو للعجز عن حملها أو غير ذلك لم يكن معتديا بترك تسليمها ولم يضمنها لعدم
~~عدوانه ( ويمهل ) المستودع إذا طلب منه الرد ( لأكل وشرب ونوم وهضم طعام
~~ومطر كثير ونحوه ) كطهارة وصلاة ( بقدره ) أي بقدر ذلك فلا يضمنها إن تلفت
~~زمن عذره
# لعدم عدوانه ( وكذا لو أمره بالرد ) أي رد الوديعة ( إلى وكيله فتمكن )
~~المستودع من ردها للوكيل ( وأبى ) ردها ( ضمن ) المستودع الوديعة إن تلفت
~~سواء ( طلبها الوكيل أم لا ) لأنه أمسك مال غيره بغير إذنه ( ومثله ) أي
~~الوديعة ( من أخر دفع مال أمر بدفعه بلا عذر ) وتلف فيضمنه لما تقدم ( وليس
~~على المستودع مؤنة الرد ) أي رد الوديعة ( و ) لا مؤنة ( حملها إلى ربها
~~إذا كانت مما لحمله مؤنة
# قلت المؤنة أو كثرت ) بل الواجب عليه التمكين من الأخذ فقط لأنه ms2020 قبض
~~العين لمنفعة مالكها على الخصوص بخلاف مستعير ( فإن سافر ) المستودع ( بها
~~) أي بالوديعة PageV04P182 ( بغير إذن ربها لزمه ) مؤنة ( ردها إلى بلدها )
~~ولعل المراد في حال لا يجوز له السفر بها وإلا فقال القاضي له ما أنفق بنية
~~الرجوع أي لأن مؤنة الرد على ربها وقد قام بها عنه الوديع بنية الرجوع (
~~وتثبت الوديعة بإقرار الميت ) بأن كان أقر أنها لفلان ( أو ) إقرار ( ورثته
~~أو بينته ) كسائر الحقوق ( وإن وجد عليها مكتوب وديعة
# لم يكن حجه ) لأنه يحتمل أن الوعاء كانت فيه وديعة قبل هذه أو كان وديعة
~~للميت عند غيره ونحو ذلك
# اختاره القاضي في المجرد وابن عقيل والموفق وقدمه الشارح ونصره
# وجزم به في الحاوي الصغير والنظم والصحيح من المذهب كما في الإنصاف وغيره
~~إنه يعمل به وجوبا
# وقطع به في التنقيح وتبعه في المنتهى ( وإن وجد ) وارث ( خط مورثه لفلان
~~عندي وديعة أو ) وجد ( على الكيس ونحوه ) مكتوب ( هذا لفلان عمل ) الوارث (
~~به وجوبا ) كما يعمل بإقراره باللفظ ( وإن وجد ) وارث ( خطه ) أي خط مورثه
~~( بدين له على فلان جاز للوارث الحلف ) إذا أقام به شاهدا مثلا وكان يعلم
~~أن مورثه لا يكتب إلا حقا وأنه صادق أمين ( ودفع ) الدين ( إليه ) فيجوز
~~الحلف على ما لا تجوز الشهادة به
# إذ لا يشهد على شهادة أبيه أو غيرها
# إذا رآها بخطه ( وإن وجد ) وارث ( خطه ) أي خط مورثه ( بدين عليه ) لمعين
~~( عمل ) الوارث ( به ) وجوبا ( ودفع ) الدين ( إلى من هو مكتوب باسمه )
~~كالوديعة ( وإن ادعى الوديعة اثنان فأقر ) المستودع ( بها لأحدهما
# فهي له ) أي للمقر له ( مع يمينه ويحلف المودع أيضا لمدعي الآخر ) لأن
~~اليد كانت للمودع وقد نقلها إلى المدعي فصارت اليد له ومن كانت اليد له قبل
~~قوله بيمينه ومن إفراد ذلك لو قال المودع أودعنيها الميت وقال هي لفلان
# وقال ورثته بل هي له
# أفتى الشيخ التقي بأن القول قول المودع مع يمينه ( ويحلف المودع أيضا
~~للمدعي الآخر ) الذي أنكره لأنه منكر لدعواه وتكون يمينه ms2021 على نفي العلم
# قاله في المبدع ( فإن ) حلف برىء وإن ( نكل لزمه بدلها له لأنه فوتها )
~~عليه وكذا لو أقر له بها بعد أن أقر بها للأول فتسلم للأول ويغرم قيمتها
~~للثاني نصا ( وإن أقر بها لهما ) معا ( فهي لهما ) أي بينهما كما لو كانت
~~بأيديهما وتداعياها ( ويحلف لكل واحد منهما ) يمينا على نصفها ( فإن نكل )
~~عن اليمين ( لزمه بدل نصفها لكل واحد منهما ) وإن نكل عن اليمين لأحدهما
~~فقط لزمه لمن نكل عن اليمين له عوض نصفها ( ويلزم كل واحد منهما الحلف
~~لصاحبه ) لأنه منكر لدعواه PageV04P183 ( وإن قال ) المودع هي ( لأحدهما
~~ولا أعرف عينه فإن صدقاه أو سكتا ) عن تصديقه وتكذيبه ( فلا يمين ) عليه
# إذ لا اختلاف ( ويقرع بينهما ) فمن خرجت له القرعة سلمت إليه بيمينه (
~~وإن كذباه ) بأن قالا بل تعرف أينا صاحبها ( حلف ) لهما ( يمينا واحدة أنه
~~لا يعلم ) عينه
# وكذا إن كذبه أحدهما وجحده ( ويقرع بينهما فمن قرع ) أي خرجت له القرعة (
~~حلف ) أنها له لاحتمال عدمه ( وأخذها ) بمقتضى القرعة ( فإن نكل ) المودع
~~عن اليمين أنه لا يعلم صاحبها ( حكم عليه ) بالنكول ( وألزم التعيين ) أي
~~تعيين صاحبها ( فإن أبى ) التعيين ( أجبر على القيمة ) إذ كانت متقومة وعلى
~~المثل إن كانت مثلية ( فتؤخذ القيمة ) أو المثل ( والعين فيقترعان عليهما
~~أو يتفقان ) عليهما
# قال في التلخيص وكذلك إذا قال أعلم المستحق ولا أحلف ( ثم إن قامت بينة
~~بالعين لأخذ القيمة سلمت إليه ) العين للبينة وتقديمها على القرعة ( وردت
~~القيمة إلى المودع ولا شيء للقارع ) على المودع لأنه لم يفوت عليه شيئا بل
~~المفوت البينة ( وإن أودعه اثنان مكيلا أو موزونا ينقسم ) إجبارا بأن لا
~~ينقص بتفرقه ( فطلب أحدهما حقه ) من المودع ( لغيبة شريكه أو ) حضوره و (
~~امتناعه ) من الأخذ ومن الإذن لصاحبه في أخذ حقه ( سلمه ) المودع ( إليه )
~~أي إلى المطالب وجوبا لأنه أمكن تمييز نصيب أحد الشريكين من نصيب الآخر
~~بغير غبن ولا ضرر فإذا طلب أحدهما نصيبه لزم دفعه إليه كما لو كان متميزا
~~وقال القاضي ms2022 لا يجوز ذلك إلا بإذن الحاكم لأن ذلك يحتاج إلى قسمة ويفتقر
~~إلى حكم أو اتفاق
# وليس ذلك إلى المودع وهو مقتضى كلامه في القسمة
# وعلم مما تقدم أن ذلك لا يجوز في غير المثلي لأن قسمته لا يؤمن فيها
~~الحيف لافتقارها إلى التقويم وهو ظن وتخمين ( وإن غصبت الوديعة فللمودع
~~المطالبة بها ) لأنه مأمور بحفظها وذلك منه
# وغير في الفروع بأنه يلزمه ( وكذا مضارب ومرتهن ومستأجر )
# قلت ومستعير ومجاعل على عملها ( وإن قال ) رب الوديعة للمودع ( كلما خنت
~~ثم عدت إلى الأمانة فأنت أمين
# صح ) لصحة تعليق الإيداع على الشرط كالوكالة PageV04P184
#
# | باب إحياء الموات
# قال الأزهري هو الأرض التي ليس لها مالك ولا بها ماء ولا عمارة ولا ينتفع
~~بها انتهى وتسمى ميتة ومواتا بفتح الميم والواو والموتان بضم الميم وسكون
~~الواو الموت الذريع ورجل موتان القلب بفتح الميم وسكون الواو يعني أعمى
~~القلب لا يفهم
# قاله في المغني
# وفي القاموس الموات كغراب الموت وكسحاب ما لا روح فيه وأرض لا مالك لها
~~والموتان بالتحريك خلاف الحيوان وأرض لم تحيا بعد وبالضم موت يقع بالماشية
# ويفتح ( وهي الأرض المنفكة عن الاختصاصات أو ملك معصوم ) مسلم أو كافر
~~ويأتي بيان الاختصاصات
# والأصل في إحياء الأرض حديث جابر مرفوعا من أحيا أرضا ميتة فهي له قال
~~الترمذي هذا حديث حسن صحيح
# وحديث سعيد بن زيد من أحيا أرضا ميتة فهي له
# وليس لعرق ظالم حق قال الترمذي حديث حسن
# وروى مالك في موطئه وأبو داود في سننه مثله
# قال ابن عبد البر هو مسند صحيح متلقى بالقبول عند فقهاء المدينة وغيرهم
# قال في المغني والشرح وعامة فقهاء الأمصار على أن الموات يهلك بالإحياء
~~وإن اختلفوا في شروطه ( فإن كان الموات ) أي الأرض لخراب الدراسة ( لم يجر
~~عليه ملك لأحد ولم يوجد فيه أثر عمارة
# ملك بالإحياء ) بغير خلاف بين القائلين بالإحياء قاله في المغني والشرح
# نقل أبو المظفر في أرض بين قريتين ليس فيها مزارع ولا عيون وأنهار تزعم
~~كل قرية ms2023 أنها لهم في حرمهم فإنها ليست لهؤلاء ولا لهؤلاء حتى نعلم أنهم
~~أحيوها فمن أحياها فله
# ومعناها نقل ابن القاسم ويأتي مفهوم قوله ولم يوجد فيه أثر عمارة ( وإن
~~ملكها من له حرمة ) من مسلم أو ذمي أو معاهد لم تملك بإحياء ( أو ) ملكها
~~من ( شك فيه ) أله حرمة أم لا ( فإن وجد ) هو ( أو أحد من ورثته لم يملك
~~بإحياء ) قال ابن عبد البر أجمع العلماء على أن ما عرف بملك مالك غير منقطع
~~أنه لا يجوز إحياؤه لأحد غير أربابه انتهى
# ومراده ما ملك بشراء أو هبة ونحوه بخلاف ما ملك بإحياء ثم دثر ففيه
# خلاف فعندما ملك يملك بالإحياء ( وإن علم ) PageV04P185 مالكه ( ولم يعقب
~~) أو لم يكن له ورثة ( لم يملك ) أيضا بالإحياء
# لحديث عائشة ترفعه من أحيا أرضا ليست لأحد ( وأقطعه الإمام من شاء ) لأنه
~~فيء ( وإن كان ) الموات ( قد ملك بإحياء ثم ترك حتى دثر وعاد مواتا لم يملك
~~بإحياء إن كان لمعصوم ) لأن ملك المحيي أولا لم يزل عنها بالترك بدليل سائر
~~الأملاك ( وإن علم ملكه ) أي الدارس الخراب ( لمعين غير معصوم ) بأن كان
~~لكافر لا ذمة له ولا أمان ( فإن كان بدار حرب واندرس كان كموات أصلي يملكه
~~مسلم بإحياء ) لأن ملك من لا عصمة له كعدمه وإن كان بدار إسلام فالصحيح أنه
~~لا يملكه بالإحياء فلا أثر لإحيائه وإن ملكه بنحو شراء بأن وكل غير المعصوم
~~معصوما ليشتري له مكانا فاشتراه ثم ترك حتى درس وصار مواتا
# فالظاهر أنه لا يملك بالإحياء فيكون فيئا بمنزلة ما جلوا عنه خوفا منا
~~لكن مقتضى التعليل أنه يملك بالإحياء وظاهره أيضا أن الذمي لا يملكه
~~بالإحياء ولعله غير مراد ( وإن كان فيه ) أي الخراب ( أثر لملك غير جاهلي
~~كالخراب التي ذهبت أنهارها واندرست آثارها ) ولم يعلم الآن لها مالك ( ملك
~~بالإحياء ) لعموم ما سبق من الأخبار وسواء كان بدار الإسلام أو بدار الحرب
~~( وكذا إن كان ) أثر الملك به ( جاهليا قديما كديار عاد ) وآثار الروم ms2024
~~فيملكه من أحياه لما سبق وروى سعيد في سننه وأبو عبيدة في الأموال عن طاوس
~~عنه صلى الله عليه وسلم عادي الأرض لله ولرسوله ثم هو بعد لكم ( فأما مساكن
~~ثمود فلا تملك فيها لعدم دوام البكاء مع السكنى و مع ( الانتفاع
# قاله الحارثي ) وظاهر كلام غيره تملك بالإحياء ونقله في الشرح بل صرح به
~~في شرح المنتهى عن جمع من الأصحاب لعموم ما سبق ( ويكره دخول ديارهم ) أي
~~ثمود ( إلا لباك معتبر لا يصيبه ما أصابهم ) من العذاب للخبر ( أو ) كان
~~أثر الملك به جاهليا ( قريبا ) فيملك بالإحياء لأن أثر الملك الذي به لا
~~حرمة له أشبه آثار الجاهلي القديم ( أو تردد في جريان الملك عليه ) ولم
~~يتحقق ملكه لمعصوم ملك بالإحياء لأن الأصل عدم جريان الملك عليه ( ومتى
~~أحيا أرضا ميتة فهي له ) أي للمحيي ( مسلما كان ) المحيي ( أو ذميا ) وسواء
~~أحياها ( بإذن الإمام أو ) ب ( غير إذنه في دار الإسلام وغيرها ) لعموم ما
~~سبق من الأخبار ولأنهما عين مباحة فلم يفتقر ملكها إلى إذن الإمام كأخذ
~~المباح وهو مبني على أن عموم الأشخاص يستلزم عموم الأحوال ( إلا موات الحرم
~~) و ( عرفات ) PageV04P186 فلا يملك بالإحياء مطلقا لما فيه من التضييق في
~~أداء المناسك واختصاصه بمحل الناس فيه سواء
# ومنى ومزدلفة على الحرم كما سبق فلا إحياء بهما ( وموات العنوة ) كأرض
~~مصر والشام والعراق ( كغيره ) مما أسلم أهله عليه كالمدينة وما صولح أهله
~~على أن الأرض للمسلمين ( فيملك ) موات العنوة بالإحياء ( ولا خراج عليه )
~~أي على من أحيا موات العنوة
# وما روي عن الإمام ليس في أرض السواد موات معللا بأنها لجماعة فلا يختص
~~بها أحدهم
# حملها القاضي على العامر ويحتمل أن أحمد قاله لكون السواد كان عامرا في
~~زمن عمر بن الخطاب وحين أخذه المسلمون من الكفار ( إلا أن يكون ) المحيي
~~للعنوة ( ذميا ) فعليه الخراج لأن الأرض للمسلمين فلا تقر في يد غيرهم بدون
~~الخراج كغير الموات وهل يملكه مع ذلك عبارة الإنصاف أولا تقتضي أنه يملكه
# وثانيا ms2025 صريحة في أنه لا يملكه بل يقر بيده بالخراج ( ولا يملك مسلم )
~~بالإحياء ( ما ) أي مواتا ( أحياه من أرض كفار صولحوا على أنها ) أي الأرض
~~( لهم ولنا الخراج عليها ) لأنهم صولحوا في بلادهم فلا يجوز التعرض لشيء
~~منها لأن الموات تابع للبلد ويفارق دار الحرب لأنها على أصل الإباحة ( ولا
~~يملك بإحياء ما قرب ) عرفا ( من العامر وتعلق بمصالحه كطرقه وفنائه ) ما
~~اتسع أمامه ( ومجتمع ناديه ) أي جماعته ( ومسيل مياهه ومطرح قمامته وملقى
~~ترابه و ) ملقى ( آلاته ) التي لا نفع بها ( ومرعاه ومحتطبه وحريم البئر و
~~) حريم ( النهر و ) حريم ( العين ومرتكض الخيل ) أي المحل المعد لركضها (
~~ومدافن الأموات ومناخ الإبل والمنازل المعتادة للمسافرين حول المياه
~~والبقاع المرصدة لصلاة العيدين و ) لصلاة ( الاستسقاء و ) لصلاة ( الجنائز
~~و ) البقاع المرصدة ل ( دفن الموتى ) ولو قبل الدفن ( ونحوه
# فكل مملوك لا يجوز إحياء ما تعلق بمصالحه ) قال في المبدع بغير خلاف
~~نعلمه لمفهوم قوله صلى الله عليه وسلم من أحيا أرضا ميتة من غير حق مسلم
~~فهي له ولأن ذلك من مصالح الملك فأعطى حكمه
# وذكر القاضي أن مباح المرافق لا يملكها المحيي بالإحياء لكن هو أحق بها
~~من غيره ( ولا يجوز للإمام إقطاع ما لا يجوز إحياؤه ) مما قرب من العامر
~~وتعلق بمصالحه لأنه في حكم المملوك لأهل العامر ( وما ) قرب من العامر لكنه
~~( لا يتعلق بمصالحه ملك بإحياء ) كالبعيد عنه لعموم ما سبق مع انتقاء
~~المانع وهو التعلق بمصالح العامر ( وللإمام إقطاعه ) أي ما قرب من العامر
~~PageV04P187 ولم يتعلق بمصالحه لأنه صلى الله عليه وسلم أقطع بلال بن الحرث
~~العقيق مع قربه من عامر المدينة ( ولو اختلفوا في الطريق وقت الإحياء جعلت
~~سبعة أذرع ) للخبر ( ولا تغير ) الطريق ( بعد وضعها وإن زادت على سبعة أذرع
~~لأنها للمسلمين ) فلا يختص أحد منهم بشيء منها ( ولا تملك معادن ظاهرة )
~~بإحياء ( ولا تحجر ) أي لا يجوز لأحد أن يتحجرها ليختص بها ( وهي ) أي
~~المعادن الظاهرة ( ما لا تفتقر إلى عمل ) بأن كان يتوصل ms2026 إلى ما فيها بلا
~~مؤنة ( كملح وقار ونفط وكحل وجص وياقوت وماء وثلج ) في عدهما من المعادن
~~نظر ( وموميا وبرام وكبريت ومقاطع طين ) في جعله من المعادن نظر ( ونحوها )
~~لأن فيه ضررا بالمسلمين وتضييقا عليهم لأن النبي صلى الله عليه وسلم أقطع
~~أبيض بن حمال معدن الملح فلما قيل له إنه بمنزلة الماء العد رده كذا قال
~~أحمد ( ولا ) تملك ولا تحتجر معادن ( باطنة ) وهي التي تحتاج في إخراجها
~~إلى حفر ومؤنة ( ظهرت ) الباطنة ( أو لا
# كحديد ونحوه ) من نحاس وذهب وفضة وجوهر وشبهها ( بإحياء ) متعلق بلا تملك
~~لأن الإحياء الذي يملك به العمار التي يتهيأ بها المحيا للانتفاع من غير
~~تكرار عمل
# وهذا حفر وتخريب يحتاج إلى تكرار عند كل انتفاع ( ولا ) يملك بإحياء ( ما
~~نضب ) أي غار ( عنه الماء مما كان مملوكا وغلب ) الماء ( عليه ثم نضب )
~~الماء ( عنه بل هو باق على ملك ملاكه ) قبل غلبة الماء عليه
# ف ( لهم أخذه ) لأنها لا تزيل ملكهم عنه ( أما ما نضب ) أي غار ( عنه
~~الماء من الجزائر والرقاق ) بفتح الراء أرض لينة أو رمال يتصل بعضها ببعض
# قاله في الحاشية
# وقال بعضهم أرض مستوية لينة التراب تحتها صلابة ( مما لم يكن مملوكا
# فلكل أحد إحياؤه ) بعدت أو قربت ( كموات ) قال الحارثي مع عدم الضرر
# ونص عليه انتهى
# وقال في التنقيح لا يملك بالإحياء
# وتبعه في المنتهى
# وقال أحمد في رواية العباس بن موسى إذا نضب الماء من جزيرة إلى فناء رجل
~~لم يبن فيها لأن فيه ضررا وهو أن الماء يرجع أي يرجع إلى ذلك المكان
# فإذا وجده مبنيا رجع إلى الجانب الآخر فأضر بأهله ولأن الجزائر منبت
~~الكلأ والحطب فجرت مجرى المعادن الظاهرة ( وليس للإمام إقطاع معادن ظاهرة
~~أو باطنة ) لما فيه من التضييق
# وصحح في الشرح جوازه لأن النبي صلى الله عليه وسلم أقطع بلال بن الحارث
~~معادن القبلية
# جليسها وغويرها رواه أبو داود وغيره ( فإن كان PageV04P188 بقرب الساحل
~~موضع إذا حصل فيه الماء صار ملحا ملك ms2027 بالإحياء
# وللإمام إقطاعه ) لأنه لا تضيق على المسلمين بذلك بل يحدث نفعه بالعمل
~~فيه
# فلم يمنع منه كبقية الموات
# وإحباؤه بتهيئته لما يصلح له من حفر ترابه وتمهيده وفتح قناة إليه
# يتهيأ بهذا للانتفاع به ( وإذا ملك المحيا ) بأن أحيا ما يجوز له إحياؤه
~~( ملكه بما فيه من المعادن الجامدة كمعادن الذهب والفضة ونحوهما ) كالجوهر
~~( باطنة كانت ) المعادن ( أو ظاهرة ) تبعا للأرض لأنه ملك الأرض بجميع
~~أجزائها وطبقاتها
# وهذا منها
# فدخل في ملكه على سبيل التبعية
# ويفارق الكنز لأنه مودع فيها للنقل عنها
# فالباطنة كالذهب والفضة والحديد والرصاص
# والظاهرة كالكحل والجص والزرنيخ والكبريت قاله في الشرح والمبدع ولو تحجر
~~الأرض أو قطعها فظهر فيها المعدن قبل إحيائها كان له إحياؤها ويملكها بما
~~فيها لأنه صار أحق بتحجره وإقطاعه فلم يمنع من إتمام حقه ( وإن ظهر فيه )
~~أي المحيا من الأرض ( عين ماء أو معدن جار إذا أخذ منه شيء خلفه غيره كنفط
~~وقار أو ) ظهر فيها ( كلأ أو شجر
# فهو أحق به بغير عوض ) لأنه لو سبق إلى المباح الذي ليس بأرضه كان أحق به
~~لقوله صلى الله عليه وسلم من سبق إلى ما لم يسبق إليه مسلم فهو له رواه أبو
~~داود
# وفي لفظ فهو أحق به فهنا أولى ( ولا يملكه ) لحديث ابن عباس الناس شركاء
~~في ثلاث في الماء والكلأ والنار رواه الحلال وابن ماجه وزاد وثمنه حرام
~~ولأنها ليست من أجزاء الأرض
# فلم تملك بملكها كالكنز ( وما فضل من مائه الذي في قرار العين أو ) في
~~قرار ( البئر ) عن حاجته وحاجة عياله وماشيته وزرعه ( لزمه بذله لبهائم
~~غيره إن لم يوجد ماء مباح ولم يتضرر ) رب الأرض ( به سواء اتصل ) موضع
~~الماء ( بالمرعى أو بعد عنه
# ويلزم ) أيضا ( بذله لزرع غيره ما لم يؤذه بالدخول ) لحديث أبي هريرة
~~موفوعا لا تمنعوا فضل الماء لتمنعوا به الكلأ متفق عليه
# وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا من منع فضل مائه أو فضل كلئه
~~منعه الله فضله ms2028 يوم القيامة رواه أحمد
# ولا يتوعد على ما يحل ( فإن آذاه ) بالدخول فله منعه
# وكذا لو تضرر ببذله أو وجده مباحا غيره ( أو كان له فيه ) أي البئر ( ماء
~~السماء فيخاف عطشا فلا بأس أن يمنعه ) لأنه ملكه بالحيازة فلم يلزمه كسائر
~~أملاكه
# بخلاف العد ( وكذا لو حازه ) أي الماء العد ( في إناء ) لم يلزمه
~~PageV04P189 بذله لغيره لما تقدم إلا عند الاضطرار بشرطه ( وعند الأذى يورد
~~الماشية إليه ) أي إلى الماء العد الفاضل عن حاجة رب أرضه ( فيجوز لرعاتها
~~سوق فضل الماء إليها ) لأن فيه تحصيلا للمقصود بلا مفسدة ( ولا يلزمه ) أي
~~من وجب عليه بذل الماء ( بذل آلة الاستسقاء كالحبل والدلو والبكرة ) لأنها
~~تتلف بالاستعمال
# أشبهت بقية ماله
# لكن إن اضطر بلا ضرر على ربها لزم بذلها
# ويأتي في الأطعمة ( وإذا حفر بئرا ب ) أرض ( موات للسابلة ) أي لنفع
~~المجتازين ( فالناس مشتركون في مائها والحافر لها كأحدهم في السقي والزرع
~~والشرب ) لأن الحافر لم يخص بها نفسه ولا غيره ( وعند الضيق ) أي التزاحم (
~~يقدم الآدمي ) في السقي لأنه أشد حرمة ( ثم ) تقدم ( البهائم ) لأن لها
~~حرمة ( ثم ) يسقى ( الزرع
# وإن حفرها ) أي البئر ( ليرتفق هو ) أي الحافر ( بمائها كحفر السفارة في
~~بعض المنازل ) بئرا ليرتفقوا بمائها
# وكحفر المنتجين ( كالأعراب والتركمان ينتجون أرضا فيحفرون لشربهم وشرب
~~دوابهم لم يملكوها ) لأنهم جازمون بانتقالهم عنها وتركها لمن ينزل منزلتهم
~~بخلاف الحافر للتملك ( وهم أحق بمائها ما أقاموا ) لسبقهم ( وعليهم بذل
~~الفاضل ) من الماء ( لشاربه ) للخبر السابق
# ( وبعد رحيلهم تكون سابلة للمسلمين ) لأنه ليس أحد ممن لم يحفرها أحق من
~~الآخر ( فإن عادوا ) أي الحافرون ( إليها كانوا أحق بها ) من غيرهم لأنهم
~~لم يحفروها إلا لأنفسهم
# ومن عادتهم الرحيل والرجوع
# فلم تزل أحقيتهم بذلك ( قال في المغني ) والشرح ( وعلى كل حال لكل أحد أن
~~يستقي من الماء الجاري لشربه وطهارته وغسل ثيابه وانتفاعه به في أشباه ذلك
~~) أي المذكور من الشرب والطهارة وغسل الثياب ( مما لا يؤثر فيه من غير إذن
~~) ربه ( إذا ms2029 لم يدخل إليه في مكان محوط عليه
# ولا يحل لصاحبه المنع من ذلك ) لحديث أبي هريرة مرفوعا ثلاثة لا ينظر
~~الله إليهم ولا يزكيهم ولهم عذاب أليم رجل كان بفضل ماء بالطريق فمنعه ابن
~~السبيل رواه البخاري
# فأما ما يؤثر فيه كسقي الماشية الكثيرة فإن فضل الماء عن حاجة صاحبه لزمه
~~بذله لذلك
# وإلا فلا
# وتقدم ( وقال الحارثي الفضل الواجب بذله ما فضل عن شفته وشفة عياله
~~وعجينهم وطبيخهم وطهارتهم وغسل ثيابهم ونحو ذلك وعن مواشيه ومزارعه
~~وبساتينه ) لأن ذلك كله من حاجته
# وإن حفر البئر بموات تملكها
# فهي له كما يأتي كما لو حفرها بملكه الحي PageV04P190
#
# | فصل ( وإحياء الأرض ) الموات
# ( أن يحوزها بحائط منيع ) بحيث ( يمنع ) الحائط ( ما وراءه ) لقوله صلى
~~الله عليه وسلم من أحاط حائطا على أرض فهي له رواه أحمد وأبو داود عن جابر
# ولهما مثله عن سمرة بن جندب ( ويكون البناء مما جرت عادة ) أهل ( البلد
~~البناء به ) من لبن أو آجر أو حجر أو قصب أو خشب ونحوه ( سواء أرادها )
~~المحيي ( لبناء أو زرع أو ) أرادها ( حظيرة غنم أو ) حظيرة ( خشب ونحوهما
# ولا يعتبر في ذلك ) أي في الإحياء ( تسقيف ) ولا نصب باب لأنه لم يذكر في
~~الخبر والسكنى ممكنة بدونه ( أو ) أن ( يجري لها ماء بأن يسوق إليها ) ماء
~~نهر أو بئر ( إن كانت لا تزرع إلا به ) أي بالماء المسوق إليها لأن نفع
~~الأرض بالماء أكثر من الحائط ( أو ) أن ( يحفر فيها بئرا يكون فيها ماء
# فإن لم يصل إلى الماء فهو كالمتحجر الشارع في الإحياء على ما يأتي )
~~تفصيله
# قال في التلخيص وغيره وإن خرج الماء استقر ملكه إلا أن تحتاج إلى طي
# فتمام الإحياء طيها ( أو ) أن ( يغرس فيها شجرا ) بأن كانت لا تصلح
~~للغراس لكثرة أحجارها أو نحوها فينقيها ويغرسها لأنه يراد للبقاء كالحائط (
~~أو ) أن ( يمنع ) عن الموات ( ما لا يمكن زرعها إلا بحبسه عنها كأرض
~~البطائح ) لأن بذلك يتمكن من الانتفاع بها
# ولا يعتبر أن يزرعها ويسقيها ms2030 ( وإن كان المانع من زرعها كثرة الأحجار
~~كأرض اللجاة ) ناحية بالشأم ( فإحياؤها بقلع أحجارها وتنقيتها وإن كانت
~~غياضا وأشجارا كأرض الشعر فبأن يقلع أشجارها ويزيل عروقها المانعة من الزرع
~~) لأنه الذي يتمكن به من الانتفاع بها
# ( ولا يحصل الإحياء بمجرد الحرث والزرع ) لأنه لا يراد للبقاء بخلاف
~~الغرس ( ولا ) يحصل الإحياء أيضا ( بخندق يجعله عليها ) أي حول الأرض التي
~~يريد إحياءها ( أو ) ب ( شوك وشبهه يحوطها به ويكون تحجرا ) لأن المسافر قد
~~ينزل منزلا ويحوط على رحله بنحو ذلك ( وإن حفر ) في موات ( بئرا عادية )
~~بتشديد الياء نسبة إلى عاد ولم يرد عادا بعينها
# لكن لما كانت عاد في الزمن الأول وكانت لها آثار في الأرض نسب إليها كل
~~قديم
# فلذا قال ( وهي PageV04P191 القديمة التي انطمت وذهب ماؤها فجدد حفرها
~~وعمارتها أو انقطع ماؤها فاستخرجه ملكها وملك حريمها خمسين ذراعا من كل
~~جانب و ) البئر ( غير العادية ) حريمها ( على النصف ) من حريم العادية فهو
~~خمسة وعشرون ذراعا من كل جانب
# لما روى أبو عبيد في الأموال عن سعيد بن المسيب قال السنة في حريم القليب
~~العادي خمسون ذراعا والبديء خمسة وعشرون وروى الخلال والدارقطني نحوه
~~مرفوعا
# وعلم من كلامه أن البئر التي لها ماء ينتفع به الناس ليس لأحد احتجاره
~~كالمعادن الظاهرة ( وحريم عين وقناة ) من موات حولها ( خمسمائة ذراع )
# قلت لعل المراد بذراع اليد لأنه المتبادر عند الإطلاق ( وحريم نهر من
~~حافتيه ما يحتاج ) النهر ( إليه لطرح كرايته ) أي ما يلقى منه طلبا لسرعة
~~جريه ( وطريق شاوية ) أي قيمه
# قال في شرح المنتهى والكراية والشاي لم أجد لهما أصلا في اللغة بهذا
~~المعنى
# ولعلهما مولدتان من قبل أهل الشام ( وما يستضر صاحبه بتملكه عليه وإن كثر
~~) وكذا ما يرتفق بدخوله لأنه من مصالحه ( وله ) أي لصاحب النهر ( عمل أحجار
~~طحن على النهر ونحوه وموضع غرس وزرع ونحوهما ) قاله في الرعاية
# قال وإن كان بجنبه مسناة لغيره ارتفق بها في ذلك أي في تنظيفه ضرورة (
~~وحريم شجرة قدر مد أغصانها ms2031
# و ) الحريم ( في النخل مد جريدها ) لحديث أبي سعيد اختصم إلى النبي صلى
~~الله عليه وسلم في حريم نخلة
# فأمر بجريدة من جرائدها فذرعت فكانت سبعة أذرع أو خمسة أذرع
# فقضى بذلك رواه أبو داود ( و ) حريم ( أرض ) أحييت ( لزرع ) قدر ( ما
~~يحتاجه ) زارعها ( لسقيها وربط دوابها وطرح سبحها ونحو ذلك ) كمصرف مائها
~~عند الاستغناء عنه لأن ذلك كله من مرافقتها ( وحريم دار من موات حولها مطرح
~~تراب وكناسة وثلح وماء وميزاب وممر إلى بابها ) لأن هذا كله يرتفق به
~~ساكنها ( ولا حريم لدار محفوفة بملك الغير ) من كل جانب لأن الحريم من
~~المرافق ولا يرتفق بملك غيره لأن مالكه أحق به ( ويتصرف كل واحد ) منهم (
~~في ملكه وينتفع به بحسب ما جرت به العادة
# فإن تعدى ) العادة ( منع ) التعدي عملا بالعادة ( ومن تحجر مواتا ) أي
~~شرع في إحيائه من غير أن يتمه ( بأن حفر بئرا ولم يصل إلى مائها أو أدار
~~حول الأرض ) التي أراد إحياءها ( ترابا أو أحجارا أو جدارا صغيرا ) لا يمنع
~~ما وراءه ( أو سبق إلى شجر مباح كالزيتون والخرنوب ونحوهما PageV04P192
~~فشفاه ) بالشين المعجمة والفاء أي قطع الأغصان الرديئة لتخلفها أغصان جيدة
# كما ذكره في حاشية التنقيح
# وأطال فيه وذكرناه في حاشية المنتهى ( وأصلحه ولم يركبه ونحو ذلك ) بأن
~~خندق حول الأرض أو حرثها أو أدار حولها شوكا أو نحوه لم يملكه بذلك ( أو
~~أقطعه له إمام لم يملكه بذلك ) لأن الملك إنما يكون بالإحياء
# ولم يوجد ( وهو ) أي المتحجر ( أحق به ) لقوله صلى الله عليه وسلم من سبق
~~إلى ما لم يسبق إليه مسلم فهو له رواه أبو داود ( و ) كذا ( وارثه بعده )
~~يكون أحق به من غيره
# لقوله صلى الله عليه وسلم من ترك حقا أو مالا فهو لورثته ولأنه حق
~~للموروث فقام وارثه مقامه فيه كسائر حقوقه ( وكذا من ينقله ) المتحجر أو
~~وارثه ( إليه بغير بيع ) فيكون أحق به من غيره لأن من له الحق أقامه مقامه
~~فيه ( وليس له ) أي المتحجر أو ms2032 وارثه أو من انتقل إليه من أحدهما ( بيعه )
~~لأنه لم يملكه
# وشرط المبيع أن يكون مملوكا ( فإن ركب أي أطعم الزيتون والخرنوب ) بعد أن
~~شفاه وأصلحه ( ملكه ) لأنه تهيأ بذلك للانتفاع به لما يراد منه
# فهو كسوق الماء إلى الأرض الموات ( و ) ملك أيضا ( حريمه ) تبعا له
# وتقدم ( فإن لم يتم إحياؤه ) أي إحياء ما تحجر مما تقدم ( أو طالت لمدة
~~عرفا كنحو ثلاث سنين قيل له ) أي المتحجر ( إما أن تحييه ) فتملكه ( أو
~~تتركه ) لمن يحييه ( إن حصل متشوف للإحياء ) لأنه ضيق على الناس في حق
~~مشترك بينهم
# فلم يمكن من ذلك كما لو وقف في طريق ضيق أو مشرعة ماء أو معدن لا ينتفع
~~ولا يدع غيره ينتفع ( فإن طلب ) المتحجر ( المهلة لعذر أمهل شهرين أو ثلاثة
~~أو أقل على ما يراه الحاكم ) لأنه يسير ( وإن لم يكن له عذر فلا يمهل ) بل
~~يقال له إما أن تعمر وإما أن ترفع يدك
# فإن لم يعمرها كان لغيره عمارتها ( وإن أحياه غيره ) أي غير المتحجر ( في
~~مدة المهلة أو قبلها لم يملكه ) لمفهوم قوله صلى الله عليه وسلم من أحيا
~~أرضا ميتة في غير حق مسلم فهي له ولأنه إحياء في حق غيره
# فلم يملكه ولأن حق المتحجر أسبق فكان أولى ( و ) إن أحياه أحد ( بعدها )
~~أي بعد مضي مدة المهلة ( ملكه ) من أحياه
# قال في الإنصاف لا أعلم فيه خلافا انتهى
# وذلك لأن الأول لا ملك له وحقه زال بإعراضه حتى مضت مدة الإمهال ( ومن
~~نزل عن وظيفة ) من إمامة أو خطابة أو تدريس ونحوه ( لزيد وهو ) أي زيد (
~~لها ) أي الوظيفة ( أهل لم يتقرر غيره فيها ) لتعلق حقه بها ( فإن قرر هو )
~~أي قرره من له الولاية كالناظر تم الأمر له ( وإلا ) بأن لم يقرره من له
~~ولاية التقرير PageV04P193 ( فهي ) أي الوظيفة ( للنازل ) لأنه لم يحصل منه
~~رغبة مطلقة عن وظيفته ( وقال الشيخ لا يتعين المنزول له ويولى من له
~~الولاية من يستحقها شرعا ) واعترضه ابن أبي ms2033 المجد بأنه لا يخلو إما أن يكون
~~نزوله بعوض أو لا وعلى كل لم يحصل منه رغبة مطلقة عن وظيفته
# ثم قال وكلام الشيخ في قضية عين
# فيحتمل أن المنزول له ليس أهلا ويحتمل عدمه
# قال في المبدع وفيه نظر
# فإن النزول يفيد الشغور
# وقد سقط حقه بشغوره إذ الساقط لا يعود وقوله في قضية عين الأصل عدمه
# وقال الموضح ملخص كلام الأصحاب يستحقها منزول له إن كان أهلا
# وإلا فللناظر تولية مستحقها شرعا انتهى
# ومما يشبه النزول عن الوظائف النزول عن الإقطاع
# فإنه نزول عن استحقاق يختص به لتخصيص الإمام له استغلاله
# أشبه مستحق الوظيفة
# وأخذ العوض عن ذلك قريب من الخلع كما قاله ابن نصر الله وغيره
# قلت وإن لم يتم النزول فله الرجوع بما بذله من العوض لأن البدل لم يسلم
~~له ( وقال ابن القيم ومن بيده أرض خراجية فهو أحق بها بالخراج كالمستأجر )
~~لأن عمر رضي الله عنه أقرها بأيدي أربابها بالخراج الذي ضربه أجرة لها كل
~~عام
# فملكوا منافعها بالخراج الذي يبذلونه ( ويرثها ورثته كذلك ) فيكونون أحق
~~بها بالخراج ( وليس للإمام أخذها منه ) أي ممن هي بيده ولا من ورثته (
~~ودفعها إلى غيره ) لأنه أحق بها من غيره ( وإن نزل عنها أو آثر بها ) أحدا
~~( فالمنزول له ) أحق بها ( والمؤثر أحق بها ) من غيره ( وتقدم ) في الأرضين
~~المغنومة ( ومثله ما صححه صاحب الفروع وغيره لو آثر شخصا بمكانه في الجمعة
~~لم يكن لغيره ) أي المؤثر ( سبقه إليه لأنه أقامه مقامه أشبه من تحجر مواتا
~~أو سبق إليه ) أي الموات ( أو آثر به ) فإنه ليس لأحد سبقه إليه
# قال في الفروع ويتوجه مثله أي المتحجر في أنه أحق به ومن ينقله إليه في
~~نزول مستحق عن وظيفة لزيد هل يتقرر فيها غيره ( فمراد صاحب الفروع بالتشبيه
~~المذكور إنه لم يتم النزول المذكور إما لكونه قبل القبول من النزول له أو
~~قبل الإمضاء إذا كان النزول معلقا بشرط الإمضاء ممن له ولاية ذلك فإنه
~~حينئذ يشبه المتحجر ms2034 فيجري فيه ما فيه من الخلاف
# أما إذا تم النزول إما بالقبول ) من المنزول له ( أو الإمضاء ) ممن له
~~ولاية ذلك ( ووقع ) المنزول ( الموقع ) لأهلية المنزول له وانتفاء الموانع
~~( فليس لاحد التقرر ) عن المنزول له ( ولا ) لناظر ولا غيره ( التقرير فيه
~~) أي في المنزول عنه
# لأن الحق انتقل إلى المنزول له عاجلا بقبوله
# ولا يتوقف على تقرير ناظر ولا مراجعته PageV04P194 إذ هو حق له نقله إلى
~~غيره وهو مطلق التصرف في حقوقه
# ليس محجورا عليه في شيء منها
# أشبه سائر حقوقه
# هذا وما ذكره المصنف قبله ملخص كلام ابن أبي المجد
# وقد ذكره بطوله في شرح المنتهى ( وهو ) أي المنزول عنه ( حينئذ يشبه
~~بالمتحجر ) بفتح الجيم ( إذا أحياه من تحجره و ) يشبه ( بالمؤثر بالمكان
~~إذا صار فيه ) ليس لأحد نزعه منه ( لأنه لا ترفع يد المحيي عما أحياه ولا
~~المؤثر يزال من المكان الذي أوثر به وصار فيه ) بل هو أحق به
#
# | فصل في الإقطاع
# وقد قسمه الأصحاب إلى ثلاثة أقسام إقطاع تمليك وإقطاع استغلال وإقطاع
~~إرفاق
# وقسم القاضي إقطاع التمليك إلى موات وعامر ومعادن
# وجعل إقطاع الاستغلال على ضربين عشر وخراج ( وللإمام إقطاع موات لمن
~~يحييه ) لأنه صلى الله عليه وسلم أقطع بلال بن الحارث العقيق
# وأقطع وائل بن حجر أرضا وأقطع أبو بكر وعمر وعثمان وجمع من الصحابة ( ولا
~~يملكه ) أي الموات ( بالإقطاع ) لأنه لو ملكه ما جاز استرجاعه ( بل يصير )
~~المقطع ( كالمتحجر الشارع في الإحياء ) لأنه ترجح بالإقطاع على غيره
# ويسمى تملكا لما له إليه ( ولا ينبغي للإمام أن يقطع إلا ما قدر ) المقطع
~~( على إحيائه ) لأن في إقطاعه أكثر من ذلك تضييقا على الناس في حق مشترك
~~بينهم مما لا فائدة فيه ( فإن أقطع ) الإمام أحدا ( أكثر منه ) أي مما يقدر
~~على إحيائه ( ثم تبين عجزه عن إحيائه استرجعه ) الإمام منه
# كما استرجع عمر من بلال بن الحارث ما عجز عن عمارته من العقيق الذي أقطعه
~~أيام الرسول صلى الله عليه وسلم ( وله ) أي للإمام ( إقطاع ms2035 غير موات تمليكا
~~وانتفاعا للمصلحة ) لما تقدم
# ( ويجوز الإقطاع من مال الجزية ) المعروف في مصر بالجوالي ( كما في
~~الإقطاع من مال الخراج والظاهر أن مرادهم ) أي الأصحاب ( بالمصلحة ) التي
~~يجوز الإقطاع لأجلها ( ابتداء ودواما
# فلو كان ابتداؤه ) أي الإقطاع ( لمصلحة ثم في أثناء الحال فقدت ) المصلحة
~~( فللإمام استرجاعها ) أي الأرض التي أقطعها لأن الحكم يدور مع علته ( وله
~~) أي PageV04P195 الإمام ( إقطاع الجلوس في الطريق الواسعة و ) في ( رحاب
~~المسا المتسعة غير المحوطة ) لأن له في ذلك اجتهادا من حيث إنه لا يجوز
~~الجلوس إلا فيما لا يضر بالمارة
# فكان للإمام أن يجلس فيها ( ما لم يضيق على الناس
# فيحرم ) عليه أن يجلس من يرى أنه يضر بالمارة ( ولا يملك ذلك المقطع
~~ويكون ) ( أحق بالجلوس فيها ) بمنزلة السابق إليها بلا انقطاع لكن لا يسقط
~~حقه بنقل متاعه بخلاف السابق ( ما لم يعد الإمام فيه ) أي في إقطاعه
# لأنه كما أن له اجتهادا في الإقطاع له اجتهاد في استرجاعه
# وعلم مما تقدم أن رحبة المسجد لو كانت محوطة لم يجز إقطاع الجلوس بها
~~لأنها من المسجد ( فإن لم يقطعها ) أي الطريق الواسعة ورحاب المسجد غير
~~المحوطة ( الإمام ) أحدا ( فلمن سبق إليها الجلوس فيها بغير إذنه ) لقوله
~~صلى الله عليه وسلم من سبق إلى ما لم يسبق إليه مسلم فهو أحق به واتفق أهل
~~الأمصار في سائر الأعصار على إقرار الناس على ذلك من غير نكير
# ومحله ما لم يضيق أو يضر بالمارة ( ويكون ) السابق إليها ( أحق بها ولو
~~ليلا
# ما لم ينقل متاعه عنها ) لما سبق ( وإن أطال الجلوس فيها أزيل ) لأنه
~~يصير كالمتملك
# ويختص بنفع يساويه فيه غيره
# وإن قام وترك متاعه لم يجز لغيره إزالته
# وإن نقل متاعه كان لغيره الجلوس فيها
# ولو لم يأت الليل ( وإن ) نقل متاعه لكن ( أجلس غلامه أو أجنبيا ليحفظ له
~~المكان حتى يعود فهو كما لو ترك المتاع فيه ) فليس لغيره الجلوس فيه ( وليس
~~له ) أي الجالس بطريق واسع ونحوه ( الجلوس بحيث يمنع جاره ms2036 رؤية المعاملين
~~لمتاعه أو ) يمنع ( وصولهم ) أي المعاملين ( إليه ) أي إلى جاره ( أو يضيق
~~عليه ) أي على جاره ( في كيل أو وزن أو أخذ أو إعطاء ) لحديث لا ضرر ولا
~~ضرار ( وله ) أي الجالس بطريق واسع أو رحبة مسجد غير محوطة ( أن يظلل على
~~نفسه فيها بما لا ضرر فيه من بارية ) أي حصير ( وكساء ) لدعاء الحاجة إلى
~~ذلك ( وليس له أن يبني دكة ولا غيرها ) في الطريق ولو واسعا
# وتقدم في الصلح ولا في رحبة المسجد لما فيه من التضييق ( فإن سبق اثنان
~~فأكثر إليها ) أي إلى الطريق الواسع أو إلى رحبة المسجد غير المحوطة ( أو )
~~سبق ( إلى خان مسبل أو ) سبق إلى ( رباط أو ) إلى ( مدرسة أو ) إلى (
~~خانكاه ) ويقال خانقاه ( ولم يتوقف فيها ) أي المذكورات من الرباط والمدرسة
~~والخانكاه ( على تنزيل ناظر ) وضاق المكان عن انتفاع جميعهم ( أقرع ) لأنهم
~~استووا في السبق
# والقرعة مميزة ( ومن سبق إلى معدن مباح ) غير PageV04P196 مملوك ( فهو
~~أحق بما يناله منه ) باطنا كان المعدن أو ظاهرا
# لحديث من سبق إلى ما لم يسبق إليه مسلم فهو له ( ولا يمنع ) السابق ( ما
~~دام آخذا ) للحديث ( ولو طال ) مقامه ( و ) قال ( في المغني والشرح فإن أخذ
~~قدر حاجته وأراد الإقامة فيه بحيث يمنع غيره منه منع من ذلك ) لعدم دعاء
~~الحاجة إليه ( فإن سبق اثنان فأكثر إليه ) أي إلى المعدن المباح ( وضاق
~~المكان عن أخذهم جملة أقرع كطريق ) أي كما لو سبق اثنان فأكثر إلى طريق
~~واسع وضاق عن جلوسهما
# فيقرع بينهما كما سبق ( وإن حفره ) أي المعدن ( إنسان من جانب آخر ) غير
~~الذي حفر منه السابق ( فوصل إلى النيل لم يكن له ) أي السابق ( منعه ) لأن
~~حقه إنما تعلق بما وصل إليه دون غيره ( ومن سبق إلى مباح فأخذه مثل ما ينبت
~~في الجزائر والرقاق وكل موات من الطرفاء والقصب والشعر وثمر الجبل وغير ذلك
~~من النباتات أو ) سبق ( إلى صيد ولو سمكا أو ) سبق إلى ( عنبر وحطب وثمر )
~~مباح ( ولؤلؤ ومرجان ونحوه ms2037 ) كمسك وعسل نحل ( وما ينبذه الناس رغبة عنه )
~~كعظم به شيء من لحم رغب عنه ونثار في عرس ونحوه وما يتركه الحصاد من الزرع
~~واللقاط من الثمر رغبة عنه ( ملكه ) آخذه مسلما كان أو ذميا للحديث السابق
~~( والملك مقصور فيه على القدر المأخوذ ) فلا يملك ما لم يحزه ولا يمنع غيره
~~منه ( وإن سبق إليه ) أي المباح ( اثنان ) فأكثر ( قسم بينهما ) بالسوية
# لأنهما استويا في السبب والقسمة ممكنة
# وحذرا من تأخير الحق ( ولو كان الآخذ للتجارة أو الحاجة ) أي لا فرق بين
~~الحاجة والتاجر لأن الاستحقاق بالسبب لا بالحاجة ( ولا يقترعان ) بل
~~يقتسمان لما سبق ( وكذا لو سبق ) واحد أو اثنان فأكثر ( إلى ما ضاع من
~~الناس مما لا تتبعه الهمة ) أي همة أوساط الناس لأنه يملكه بمجرد الالتقاط
# ولا يحتاج لتعريف ( و ) كذا من سبق إلى ( ما يسقط من الثلج والمن وسائر
~~المباحات ) كاللإذن ( وإن سبق ) إنسان ( إلى لقيط أو ) إلى ( لقطة أو ) سبق
~~( إلى طريق فهو أحق به ) لحديث من سبق الخ
# ( فإن رأى اللقطة ) أو اللقط ( واحد وسبق آخر إلى أخذها ) أو أخذه أي
~~اللقيط ( فهي ) وهو أي اللقيط ( لمن سبق ) للحديث ( فإن ) رآهما اثنان و (
~~أمر أحدهما صاحبه بأخذها ) أو أخذه ( فأخذها ) أو أخذه ( ونواه ) أي الآخذ
~~( لنفسه
# فهي ) أي اللقطة أو اللقيط ( له ) أي للآخذ لأنه السابق وقد عزل نفسه عن
~~التوكيل بنية الأخذ له ( وإلا ) بأن لم يأخذها لنفسه
# فاللقطة واللقيط ( لمن PageV04P197 أمره ) بالأخذ له ( في قول ) من يقول
~~بصحة التوكيل في الالتقاط
# وجزم به الموفق وغيره
# والمذهب لا يصح
# وتقدم في الوكالة
# وتقدم الفرق بينه وبين الاصطياد
#
# | فصل في مسائل من أحكام الانتفاع بالمياه غير المملوكة ونحوها
# ( وإذا كان الماء في نهر ) صغير ( غير مملوك كمياه الأمطار و ) ك (
~~الأنهار الصغار وازدحم الناس فيه ) أي الماء ( وتشاحوا فلمن في أعلاه ) أي
~~النهر ( أن يبدأ ) بالسقي ( فيسقي ) أرضه ( ويحبس الماء ) بها ( حتى يصل
~~إلى كعبه ثم يرسله إلى من يليه ) فيسقي ويحبسه إلى أن ms2038 يصل إلى كعبه ثم
~~يرسله إلى من يليه فيفعل ( كذلك ) وهلم جرا ( إلى آخرهم ) لحديث عبادة أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم قضى في شرب النخل من السيل أن الأعلى يشرب قبل
~~الأسفل ويترك الماء إلى الكعبين ثم يرسل الماء إلى الأسفل الذي يليه وكذلك
~~حتى تنقضي الحوائط أو يفنى الماء رواه ابن ماجه وعبد الله بن أحمد
# ومعناه قصة الزبير مع الأنصاري في الصحيحين ( فإن لم يفضل ) من الماء (
~~من الأول ) شيء ( أو ) لم يفضل ( من يليه ) أي الأول ( شيء فلا شيء للباقي
~~) أي لم بعده لأنه ليس له إلا ما فضل
# فهو كالعصبة مع أصحاب الفروض في الميراث ( وإن كان بعض أرض أحدهم مستقلا
~~و ) كان ( بعضها مستعليا سقى كل واحدة على حدتها ) أي انفرادها فيسقي
~~الأعلى ثم يرسل الماء إلى من يليه ثم كذلك حتى يصل إلى الأسفل فيسقيه لما
~~تقدم ( فإن استوى اثنان ) فأكثر ( في القرب من أول النهر اقتسما الماء
~~بينهما ) على قدر الأرض ( إن أمكن ) قسمه لتساويهما في الحق ( وإلا ) بأن
~~لم يمكن قسمه بينهم ( أقرع فإن كان الماء لا يفضل عن ) سقي ( أحدهما سقى
~~القارع ) أولا ( بقدر حقه من الماء ثم يتركه ) أي الماء ( للآخر وليس له أن
~~يسقي بجميع الماء لمساواة الآخر له ) في استحقاق الماء ( وإنما القرعة
~~للتقدم ) في استيفاء الحق لا في أصل الحق ( بخلاف الأعلى مع الأسفل فإنه
~~ليس للأسفل حق إلا في الفاضل عن الأعلى ) كما تقدم ( وإن كانت أرض أحدهما
~~أكثر من ) أرض ( الآخر قسم الماء بينهما على قدر الأرض ) فلو كان لأحدهما
~~جريب وللآخر جريبان PageV04P198 مثلا قسم بينهما أثلاثا
# لذي الجريب ثلث وللآخر ثلثان
# وهكذا لأن من أرضه أكثر مساواة للآخر في القرب
# فاستحق جزءا من الماء في نظير الزائد ( ولو احتاج الأعلى إلى الشرب ) أي
~~سقي أرضه ( ثانيا قبل انتهاء سقي الأرض لم يكن له ذلك ) إلى أن ينتهي سقي
~~الأراضي ليحصل التعادل
# ( ومن سبق إلى قناة لا مالك لها وسبق آخر إلى بعض أفواهها ms2039 من فوق أو من
~~أسفل فلكل واحد منهما ما سبق إليه ) لحديث من سبق إلى ما لم يسبق إليه مسلم
~~فهو له ( ولمالك أرض منعه من الدخول بها ) أي بأرضه ( ولو كانت رسومها ) أي
~~القناة ( في أرضه ) فلا يدخل المحيي أرض الغير بغير إذنه لأنه تصرف في ملك
~~الغير بغير إذنه
# ولا يعارضه ما تقدم في الصلح من دلالة الرسوم على المالك لأن المحيي إنما
~~يملك القناة بالإحياء
# فوجود الرسوم لا يدل على سبق ملكه بخلاف الجار ونحوه ممن ملكه ثابت (
~~وإنه ) بكسر الهمزة على الاستئناف ( لا يملك ) رب أرض ( تضييق مجرى قناة في
~~أرضه خوف لص لأنه ) أي مجراها ( لصاحبها ) أي القناة فلا يتصرف غيره فيه
~~بغير إذنه ( وإن كان النهر كبيرا لا يحصل فيه تزاحم كالنيل والفرات ودجلة
~~فلكل أحد أن يسقي منه ما شاء متى شاء كيف شاء ) لأنه لا ضرر في ذلك ( فإن
~~أراد إنسان إحياء أرض يسقيها منه ) أي من السيل ( أو ) يسقيها ( من غير
~~مملوك تجري فيه مياه الأمطار ولو كان أقرب إلى أول النهر لم يمنع ) أي لم
~~يمنعه من له حق في هذا الماء من الإحياء لأن حقه في الماء لا في الموات (
~~ما لم يضر بأهل الأرض الشاربة منه ) فيملكون منعه دفعا للضرر عنهم ( ولا
~~يسقي ) من أحيا بعدهم ( قبلهم ) لأن حقهم أسبق ولأن من ملك أرضا ملكها
~~بحقوقها ومرافقها
# فلا يملك غيره إبطال حقوقها وسبقهم إياه بالسقي من حقوقها ( ولو أحيا
~~سابق في أسفل ) ه أي النهر الصغير ( ثم ) أحيا ( آخر فوقه ثم ) أحيا ( ثالث
~~فوق الثاني سقي المحيي أولا ثم ) سقى ( الثاني ثم ) سقى ( الثالث ) لأن
~~المعتبر السبق إلى الإحياء لا إلى أول النهر ( ولو كان الماء بنهر مملوك
~~كحفر نهر صغير سيق الماء إليه من نهر كبير
# فما حصل فيه من الماء ملك ) للحيازة ( فلو كان ) النهر ( لجماعة ف )
~~الماء ( بينهم ) على قدر ملكهم في النهر
# وذلك معنى قوله ( على حسب العمل والنفقة ) لأنه إنما ملك بالعمارة
# والعمارة ms2040 بالنفقة والعمل ( فإن لم يكفهم ) الماء ( وتراضوا على قسمته جاز
~~) لأن الحق لا يعدوهم ( وإلا ) أي لم يتراضوا على قسمته ( قسمه الحاكم )
~~بينهم ( على PageV04P199 قدر ملكهم ) أي قسم لكل واحد من الماء بقدر ما
~~يملك من النهر ( فتؤخذ خشبة أو حجر مستوي الطرفين والوسط فتوضع على موضع
~~مستو من الأرض في مصدم الماء فيه ) أي المذكور من الخشبة أو الحجر ( حزوز
~~أو ثقوب متساوية في السعة على قدر حقوقهم يخرج من كل حز أو ثقب إلى ساقيه
~~مفردة لكل واحد منهم
# فإذا حصل الماء في ساقيته انفرد به ) فيتصرف فيه بما أحب لأنه انفرد
~~بملكه ( فإن كانت أملاكهم ) مستوية فواضح وإن كانت ( مختلفة قسم ) الماء (
~~على قدر ذلك ) أي أملاكهم ( فإذا كان لأحد نصفه وللثاني ثلثه وللثالث سدسه
# جعل فيه ستة ثقوب لصاحب النصف ثلاثة ) ثقوب ( تصب في ساقيته ولصاحب الثلث
~~اثنان ) يصبان في ساقيته ( ولصاحب السدس واحد ) يصب في ساقيته ( فإذا أراد
~~أحدهم أن يجري ماءه في ساقية غيره ليقاسمه في موضع آخر لم يجز ) له ذلك (
~~بغير رضاه ) لأنه يتصرف في ساقيته ويخرب حافتها ويخلط حقه بحق غيره على وجه
~~لا يتميز ( وما حصل لأحدهم في ساقيته تصرف فيه بما أحب من عمل رحي عليها )
~~أي الساقية ( أو ) عمل ( دولاب أو عبارة ) بالعين المهملة والباء الموحدة (
~~وهي خشبة تمد على طرفي النهر أو ) عمل ( قنطرة يعبر الماء عليها أو غير ذلك
~~من التصرفات ) لأنها ملكه لا حق لغيره فيها
# ( وأما النهر المشترك ) بين جماعة ( فليس لأحدهم أن يتصرف فيه بذلك ) أي
~~بما أحب ( فليس له ) أي أحد الشركاء ( فتح ساقية إلى جانبه ) أي النهر (
~~قبل المقسم ) بكسر السين أي موضع القسم وهو الحجر أو الخشبة التي بها
~~الثقوب ( يأخذ حقه منها ولا أن ينصب على حافتي النهر رحى تدور بالماء ولا
~~غير ذلك ) من نحو ما تقدم ( لأن حريم النهر مشترك فلم يملك التصرف فيه بغير
~~إذنهم ) كسائر الحقوق المشتركة
# تتمة نقل يعقوب فيمن غصب حقه من ماء ms2041 مشترك للبقية أخذ حقهم ( وإذا
~~اقتسموا ماء النهر المشترك بالمهايأة وكان حق كل واحد منهم معلوما مثل أن
~~يجعلوا لكل حصة يوما وليلة أو لواحد من طلوع الشمس إلى الزوال ) وللآخر (
~~من الزوال إلى الغروب ونحو ذلك ) جاز ( أو اقتسمو ) ه بال ( ساعات وأمكن
~~ضبط ذلك بشيء معلوم جاز إذا تراضوا به ) لأن الحق لا يتجاوزهم ( وتقدم في
~~الصلح لو احتاج النهر ) المشترك ( ونحوه إلى عمارة أو كرى ) أي تنظيف وأنه
~~على الشركاء بحسب أملاكهم ومن سد له ماء لجاهه فلغيره السقي منه لحاجة ما
~~لم يكن تركه يرده على من سد عنه PageV04P200 ( ومن ترك دابة بمهلكة أو ) ب
~~( فلاة لعجزه عن علفها أو ) تركها بهما ( لانقطاعها ) أي عجزها عن المشي (
~~ويأسه منها ملكها مستنقذها نصا ) لما روى الشعبي مرفوعا من وجد دابة عجز
~~عنها أهلها فسيبوها فأخذها فأحياها فهي له قال عبيد الله بن حميد بن عبد
~~الرحمن فقلت يعني للشعبي من حدثك بهذا قال غير واحد من أصحاب النبي صلى
~~الله عليه وسلم
# رواه أبو داود بإسناده والدارقطني ولأن فيه إحياء لها وإنقاذا من الهلاك
~~وصونا للمال عن الضياع وحفظا لحرمة الحيوان ( لا ) إن أخذ ( عبدا أو متاعا
~~تركه ) ربه ( عجزا ) عنه
# فلا يملكه بذلك اقتصارا عى صورة النص
# ولأن العبد يمكنه في العادة التخلص إلى الأماكن التي يعيش بها
# والمتاع لا حرمة له في نفسه
# ولا يخشى عليه التلف كالخشية على الحيوان فإن الحيوان يموت إذا لم يطعم
~~ويسقى
# وتأكله السباع والمتاع يبقى ( ولا ما ألقي في البحر خوفا من الغرق ) فلا
~~يملكه آخذه قال الحارث نص عليه
# وقيل يملكه آخذه قدمه في الفائق والرعايتين
# وصححه في النظم
# وقطع به في التنقيح والمنتهى
# وتبعهم المصنف في اللقطة في ظاهر كلامه ( أو انكسرت السفينة وأخرجه ) أي
~~المتاع الذي كان فيها ( قوم ) فلا يملكونه ( فيرجع آخذه ) أي العبد على ربه
~~( بنفقة واجبة و ) ب ( أجرة حمل متاع ) وإنقاذ العبد أو المتاع من البحر
# وإن لم يأذن ربه كما يأتي ms2042 في الجعالة لأن فيه حثا وترغيبا في إنقاذ
~~الأموال من الهلكة ( وللإمام أن يحمي ) وفي نسخ أن يحيي
# والأول الصواب
# كما في المقنع والفروع وغيرهما
# ويدل عليه آخر كلامه ( أرض موات لرعي دواب المسلمين التي يقوم بحفظها من
~~الصدقة والجزية ودواب الغزاة و ) رعي ( ماشية الضعفاء عن البعد للرعي وغير
~~ذلك ما لم يضيق على المسلمين ) لقول عمر رضي الله تعالى عنه المال مال الله
~~والعباد عباد الله
# والله لولا ما أحمل عليه في سبيل الله ما حميت من الأرش شبرا في شبر
# رواه أبو عبيد
# قال مالك بلغني أنه كان يحمل على أربعين ألفا من الظهر في سبيل الله وروى
~~أيضا أن عثمان حمى
# واشتهر ولم ينكر
# فكان كالإجماع ( ليس ذلك ) أي الحمي ( لغيره ) أي الإمام لقيام الإمام
~~مقام المسلمين فيما هو من مصالحهم دون غيره ( وما حماه النبي صلى الله عليه
~~وسلم فليس لأحد ) من الأئمة أو غيرهم ( نقضه ولا تغييره ) لا ( مع بقاء
~~الحاجة إليه و ) لا مع ( عدمها ولا إحياؤه
# فإن أحياه لم يملكه ) لأن النص لا ينقض بالاجتهاد ( وكان له صلى الله
~~عليه وسلم فقط ) دون غيره PageV04P201 ( أن يحمي لنفسه ) لقوله صلى الله
~~عليه وسلم لا حمى إلا لله ولرسوله رواه أبو داود
# وذلك لأن صلاحه يعود إلى صلاح المسلمين وما له كان يرده في المسلمين
# ففارق الأئمة في ذلك
# وساووه فيما كان صلاحه للمسلمين ( ولم يفعل ) أي لم يحم صلى الله عليه
~~وسلم لنفسه شيئا وإنما حمى للمسلمين فروى ابن عمر قال حمى النبي صلى الله
~~عليه وسلم النقيع لخيل المسلمين رواه أبو عبيد
# والنقيع بالنون موضع ينتفع فيه الماء فيكثر فيه الخصب ( وما حماه غيره )
~~أي غير النبي صلى الله عليه وسلم ( من الأئمة جاز له ) أي لذلك الحامي نقضه
~~( و ) جاز ( للإمام غيره نقضه ) لأن حمى الأئمة اجتهاد في حماه في تلك
~~المدة دون غيرها ( و ) ينبني على ذلك أنه ( يملكه محييه ) لأن ملك الأرض
~~بالإحياء منصوص عليه والنص مقدم على الاجتهاد ms2043 ( وليس للأئمة أن يحموا
~~لأنفسهم شيئا ) لما تقدم من قوله صلى الله عليه وسلم لا حمى إلا لله
~~ولرسوله ومن أخذ مما حماه إمام عزر في ظاهر كلامهم لافتياته على الإمام (
~~وظاهره ولا ضمان ) على من أخذ مما حماه الإمام شيئا إلا أنه مباح والمنع من
~~حيث الافتيات فقط
# ولا يجوز لأحد أن يأخذ من أرباب الدواب عوضا عن مرعى موات أو حمى
# لأنه صلى الله عليه وسلم شرك الناس فيه قاله في الأحكام السلطانية
# وإذا كان الحمى لكافة الناس تساوي فيه جميعهم
# فإن خص به المسلمين اشترك فيه غنيهم وفقيرهم
# ومنع منه أهل الذمة
# وإن خص به الفقراء منه الأغنياء وأهل الذمة
# ولا يجوز أن يخص به الأغنياء ولا أهل الذمة
#
# | باب الجعالة
# بتثليث الجيم
# روي عن ابن مالك مشتقة من الجعل بمعنى التسمية لأن الجاعل يسمي الجعل لمن
~~يعمل له العمل أو من الجعل بمعنى الإيجاب
# يقال جعلت له كذا
# أي أوجبت ويسمى ما يعطاه الإنسان على أمر يفعله جعلا وجعالة وجعيلة
# قاله ابن فارس والأصل في مشروعيتها قوله تعالى @QB@ ولمن جاء به حمل بعير
~~@QE@ PageV04P202 وحديث اللديغ ( وهي جعل شيء ) من المال ( معلوم كأجرة )
~~بالرؤية أو الوصف و ( لا ) يشترط أن يكون معلوما إن كان ( من مال حربي فيصح
~~) أن يجعل الإمام من مال حربي ( مجهولا ) كثلث مال فلان الحربي ونحوه لمن
~~يدل على قلعة ونحوها وتقدم في الجهاد ( لمن يعمل له عملا مباحا ) متعلق
~~بجعل ( ولو ) كان العمل المباح ( مجهولا ) كخياطة ثوب لم يصفها ورد لقطة لم
~~يعين موضعها لأن الجعالة له جائزة لكل منهما فسخها فلا يؤدي إلى أن يلزمه
~~مجهولا بخلاف إجارته ( و ) يصح أيضا أن يجاعل ( على ) أن يعمل له ( مدة ولو
~~مجهولة ) كمن حرس زرعي فله كل يوم كذا ( سواء جعله لمعين بأن يقول من تصح
~~إجارته ) وهو جائز التصرف لزيد مثلا ( إن رددت لقطتي فلك كذا ف ) يستحقه إن
~~ردها و ( لا يستحق من ردها سواه ) أي سوى المخاطب بذلك لأن ربها ms2044 لم يجاعله
~~على ردها وإن كانت بيد إنسان فجعل له مالكها جعلا ليردها لم يبح له أخذه
# ذكره في المبدع ( أو ) جعله ل ( غير معين بأن يقول من رد لقطتي أو وجدها
~~) فله كذا ( أو ) من ( بنى لي هذا الحائط أو ) من ( رد عبدي ) الآبق ( فله
~~كذا
# فيصح العقد ) مع كونه تعليقا لأنه في معنى المعاوضة لا تعليقا محضا (
~~ويستحق ) العامل ( الجعل بالرد ) أي بعمل ما جوعل عليه كرد اللقطة أو العبد
~~وبناء الحائط ونحوه ( ولو كان ) المسمى في رد الآبق ( أكثر من دينار أو )
~~أكثر من ( اثني عشر درهما ) فضة لأنه قد استقر على الجاعل بالفعل ( وإن لم
~~يكن ) المسمى ( أكثر ) من دينار أو اثني عشر درهما ( فله ) أي العامل ( في
~~) رد ( العبد ) الآبق ( ما قدره الشارع ) دينارا أو اثني عشر درهما وتلغى
~~التسمية
# قطع به الحارثي وصاحب المبدع لأن من أوجب عليه الشارع شيئا مقدرا من
~~المال عند وجود سببه استقر عليه كاملا بوجود سببه كأداء ربع مال الكتابة
~~للمكاتب عند أدائه مال كتابته وقدم في الفروع أنه لا يستحق إلا المسمى
# قال في التنقيح وشرح المنتهى وهو ظاهر كلام غيره وأطلق الوجهين في
~~المنتهى ( فمن فعله ) أي العمل المسمى عليه الجعل ( بعد أن بلغه الجعل
~~استحقه كدين ) أي كسائر الديون عن المجاعل لأن العقد استقر بتمام العمل
~~فاستحق ما جعل له كالربح في المضاربة ( و ) من بلغه الجعل ( في أثنائه ) أي
~~أثناء العمل الذي سمي الجعل لم عمله ( يستحق ) من الجعل ( حصة تمامه )
~~PageV04P203 أي العمل إن أتمه بنية الجعل لأن عمله قبل بلوغ الجعل وقف غير
~~مأذون فيه
# فلم يستحق عنه عوضا لأنه بذل منافعه متبرعا بها ويأتي من فعله قبل أن
~~يبلغه الجعل ( والجماعة ) إن فعلت المجاعل عليه ( تقتسمه ) أي الجعل لأنهم
~~اشتركوا في العمل الذي به استحق الجعل بخلاف ما لو قال من دخل هذا الثقب
~~فله دينار فدخله جماعة استحق كل واحد منهم دينارا لأنه دخل دخولا كاملا
~~بخلاف رد اللقطة ونحوه فإنه لم ms2045 يردها واحد منهم ردا كاملا ومن نحو ذلك لو
~~قال من نقب السور فله دينار فنقبه ثلاثة نقبا واحدا اشتركوا في الدينار وإن
~~نقب كل واحد نقبا استحق كل واحد دينارا ( وإذا رد ) العامل اللقطة أو العبد
~~ونحوهما ( لم يكن له الحبس ) أي حبس المردود ( على الجعل ) فإن حبسه عليه
~~وتلف ضمنه ( وإن تلف الجعل ) بيد المجاعل ( كان له ) أي العامل ( مثله إن
~~كان مثليا وإلا ) بأن لم يكن مثليا ( فقيمته ) إذا رد ( فإن فاوت بينهم )
~~أي بين الجماعة العاملين ( فجعل لواحد ) على رده ( دينارا و ) جعل ( لآخر )
~~دينارين ( اثنين و ) جعل ( لآخر ثلاثة ) دنانير ( جاز ) على ما تراضوا عليه
~~( فإن ) رده واحد استحق جعله
# وإن ( رده الثلاثة فلكل واحد ثلث جعله ) وإن رده اثنان منهم فلكل منهما
~~نصف جعله وإن جعل لأحدهم دينارا وللآخرين عوضا مجهولا فردوه فلصاحب الدينار
~~ثلثه وللآخرين أجرة عملهما ( وإن جعل ) رب العبد الآبق مثلا ( لواحد معين )
~~كزيد ( شيئا في رده فرده ) زيد ( هو وآخران معه وقالا رددناه معاونة له )
~~أي لزيد مثلا ( استحق ) زيد ( جميع الجعل ولا شيء لهما ) لأنهما تبرعا
~~بعملهما ( وإن قالا رددناه لنأخذ العوض لأنفسنا فلا شيء لهما ) لأنهما عملا
~~من غير جعل ( وله ) أي زيد ( ثلث الجعل ) لأنه عمل ثلث العمل ( وإن نادى
~~غير صاحب الضالة فقال من ردها فله دينار فردها رجل ) أو امرأة ( فالدينار
~~على المنادي لأنه ضمن ) أي التزم ( العوض ) ولا شيء على ربها لأنه لم
~~يلتزمه ( وإن قال ) المنادي غير رب الضالة ( في النداء قال فلان من رد
~~ضالتي فله دينار ) ولم يكن ربها قال ذلك ( فردها رجل لم يضمن المنادي )
~~لأنه لم يلتزم ( العوض ) والراد مقصر بعدم الاحتياط ( وإن رده ) أي العبد
~~ونحوه ( من دون المسافة المعينة كأن قال ) رب آبق ( من رد عبدي من بلد كذا
~~فله كذا فرده ) إنسان ( من بعض طريقه ) أي طريق البلد المسمى ( ف ) إنه
~~يستحق ( بالقسط ) من الجعل المسمى فإن كان المحل الذي رد منه نصف المسافة
~~استحق نصف ms2046 المسمى وإن كان أقل أو أكثر فبحسابه ( و ) إن رده ( من ) موضع (
~~أبعد منها ) أي من البلدة المسماة ( له المسمى فقط ) لأنه لم يجعل للزائد
~~على المسافة عوضا فلم يستحق الراد في مقابلته شيئا ( وإن رده ) العامل ( من
~~غير البلد المسمى ) ومن غير طريقه ( فلا شيء PageV04P204 له ) لأن ربه لم
~~يجعل على رده من غير البلد الذي عينه عوضا فالراد متبرع بعمله ( كما لو جعل
~~) رب آبقين ( له في رد أحد عبديه ) كسالم شيئا ( معينا فرد ) العبد ( الآخر
~~) فلا يستحق المعين
# قلت بل ما قدره الشارع وكذا التي قبلها ( وإن قال ) رب آبقين ( من رد
~~عبدي فله كذا فرد أحدهما فله نصف الجعالة ) لأنه رد نصفها ويأتي لو هرب قبل
~~تسليمه لم يستحق شيئا ( ومن فعله ) أي العمل المجاعل عليه ( قبل أن يبلغه
~~الجعل لم يستحقه ) أي الجعل ولا شيء منه لأنه متبرع بعمله ( وحرم ) عليه (
~~أخذه ) أي الجعل لأنه من أكل المال بالباطل ( وسواء رده ) قبل بلوغ الجعل
~~أو بعده إذ الجعل في مقابلة العمل لا التسليم
# أي سلم المردود ونحوه
# ( ويصح الجمع بين تقدير المدة والعمل ) كأن يقول من خاط لي هذا الثوب في
~~يوم فله كذا فإن أتى به فيها استحق الجعل ولم يلزمه شيء آخر
# وإن لم يف به فيها فلا يلزمه شيء له
# قاله في الشرح بخلاف الإجارة فالجعالة وإن كانت نوع إجارة لكن تخالفها في
~~أشياء منها هذه المسألة ومنها أن الفاعل لم يلتزم الفعل وأن العقد قد يقع
~~لا مع معين كمن فعل كذا فله كذا ( وكل ما جاز أن يكون عوضا في الإجارة جاز
~~أن يكون عوضا في الجعالة ) فيصح أن يجعل لعامل نفقته وكسوته كاستئجاره بذلك
~~مفردا أو مع دراهم مسماة
# وتزيد الجعالة بجعل مجهول من مال حربي
# وتقدم ( وكل ما جاز أخذ العوض عليه في الإجارة من الأعمال جاز أخذه ) أي
~~العوض ( عليه في الجعالة وما لا يجوز أخذ العوض عليه في الإجارة
# كالغناء والزمر وسائر المحرمات
# لا يجوز أخذ ms2047 الجعل عليه ) لقوله تعالى @QB@ ولا تعاونوا على الإثم
~~والعدوان @QE@ وما يختص أن يكون فاعله من أهل القربة بأن اشترط إسلام فاعله
~~( مما لا يتعدى نفعه فاعله كالصلاة والصيام لا يجوز أخذ الجعل عليه ) كما
~~تقدم في الإجارة ( فأما ما يتعدى نفعه كالأذان ونحوه ) كتعليم فقه وقرآن
~~وقضاء وإفتاء على تفصيل يأتي في القضاء ورقية ( فيجوز ) لحديث أبي سعيد (
~~وتقدم في الإجارة ) مفصلا ( وإن جعل ) لمن عمل له عملا ( عوضا مجهولا كقوله
~~من رد عبدي الآبق فله نصفه أو من رد ضالتي فله ثلثها أو فله ثوب ونحوه ) من
~~المجهولات ( أو ) جعل له عوضا ( محرما كالخمر فله في ذلك كله أجرة المثل )
~~لأنه عمل بعوض لم يسلم له ( وإن قال من داوى لي هذا ) الجريح ( حتى يبرأ من
~~جرحه أو ) داوى هذا المريض حتى يبرأ من ( مرضه أو ) PageV04P205 داوى هذا
~~الأرمد حتى يبرأ من ( رمده فله كذا لم يصح ) العقد فيها مطلقا صححه في
~~الإنصاف وغيره
# ( وهي ) أي الجعالة ( عقد جائز ) من الطرفين
# قال في الشرح لا نعلم في ذلك خلافا ( لكل واحد منهما ) أي من الجاعل
~~والمجعول له المعين ( فسخها ) متى شاء كسائر العقود الجائزة ( فإن فسخها
~~العامل ) ولو بعد شروعه في العمل ( لم يستحق ) لما عمله ( شيئا ) لأنه فوت
~~على نفسه حيث لم يأت بما شرط عليه كعامل المساقاة ( وإن فسخها الجاعل ) قبل
~~شروع العامل لم يلزمه شيء و ( بعد الشروع فعليه للعامل أجرة ) مثل ( عمله )
~~لأنه عمل بعوض ولم يسلم له فكان له أجرة عمله وما عمله بعد الفسخ لا أجرة
~~له عليه لأنه غير مأذون فيه
# وإن زاد الجاعل أو نقص من الجعل قبل الشروع في العمل جاز وعمل به لأنها
~~عقد جائز فجاز فيه ذلك كالمضاربة ( وإن اختلفا في أصل الجعل ) أي التسمية
~~بأن أنكرها أحدهما ( فقول من ينفيه ) لأن الأصل عدمه ( و ) إن اختلفا ( في
~~قدره ) أي الجعل ( أو ) اختلفا في قدر ( المسافة ) بأن قال الجاعل جعلت ذلك
~~لمن رده من عشرة أميال فقال العامل ms2048 بل من ستة أميال مثلا ( فقول جاعل )
~~لأنه منكر لما يدعيه العامل زيادة عما يعترف به
# والأصل براءته منه وكذا لو اختلفا في عين العبد الذي جعل العوض في رده (
~~ومن عمل لغيره عملا بغير جعل فلا شيء له ) لأنه بذل منفعته من غير عوض فلم
~~يستحقه ولئلا يلزم الإنسان ما لم يلتزمه ولم تطب نفسه به ( إن لم يكن )
~~العامل ( معدا لأخذ الأجرة فإن كان ) معدا لذلك ( كالملاح والمكاري والحجام
~~والقصار والخياط والدلال ونحوهم ) كالنقاد والكيال والوزان وشبههم ( ممن
~~يرصد نفسه للتكسب بالعمل وأذن له ) المعمول في العمل ( فله أجرة المثل )
~~لدلالة العرف على ذلك
# ( وتقدم معناه في الإجارة إلا في تخليص متاع غيره من بحر أو سبع أو فلاة
~~ولو ) كان المخلص ( عبدا فله ) أي العامل ( أجرة مثله ) وإن لم يأذن له ربه
~~لأنه يخشى هلاكه وتلفه على مالكه بخلاف اللقطة
# وكذا لو انكسرت السفينة فخلص قوم الأموال من البحر
# فتجب لهم الأجرة على الملاك لأن فيه حثا وترغيبا في إنقاذ الأموال من
~~الهلكة
# فإن الغواص إذا علم أن له الأجرة غرر بنفسه وبادر إلى التلخيص بخلاف ما
~~إذا علم أنه لا شيء له ( وإلا في رد آبق من قن ومدبر وأم ولد إذا كان )
~~الراد ( غير الإمام فله ما قدره الشارع دينار أو اثني عشر درهما ) روي عن
~~عمر وعلي وابن مسعود
# وروى ابن أبي مليكة وعمرو بن دينار مرسلا أن النبي صلى الله PageV04P206
~~عليه وسلم جعل في رد الآبق إذا جاء به خارجا من الحرم دينارا والمعنى فيه
~~الحث على حفظه على سيده وصيانة العبد عما يخاف من لحاقه بدار الحرب والسعي
~~في الأرض بالفساد
# ونقل ابن منصور سئل أحمد عن جعل الآبق فقال لا أدري
# قد تكلم الناس فيه
# لم يكن عندي فيه حديث صحيح
# وعلى الأول فإن رده الإمام فلا شيء له في رده نصا لانتصابه للمصالح وله
~~حق في بيت المال على ذلك ( سواء رده ) أي الآبق ( من داخل المصر أو خارجه
~~قربت ms2049 المسافة أو بعدت وسواء كان ) الآبق ( يساوي المقدار ) الذي قدره
~~الشارع ( أو لا
# وسواء كان ) الراد ( زوجا للرقيق ) الآبق ( أو ذا رحم في عيال المالك أو
~~لا ) لعموم ماسبق
# تنبيه يقال أبق العبد إذا هرب من سيده بفتح الباء يأبق بكسرها وضمها فهو
~~آبق وقال الثعالبي في سر اللغة لا يقال للعبد آبق إلا إذا كان ذهابه من غير
~~خوف ولا كد في العمل وإلا فهو هارب ( وإن مات السيد قبل وصول المدبر وأم
~~الولد ) إليه ( عتقا ) إن خرج المدبر من الثلث ( ولا شيء له ) أي لرادهما
~~في نظير الرد لأن العمل لم يتم لأن العتيق لا يسمى آبقا ( ويأخذ ) راد
~~الآبق ( منه ) أي من سيده أو تركته ( ما أنفق عليه و ) ما أنفق ( على دابة
~~) يجوز التقاطها ( في قوت وعلف ولو لم يستأذن ) المنفق ( المالك ) في
~~الإنفاق ( مع القدرة عليه ) أي على الاستئذان لأن الإنفاق مأذون فيه شرعا
~~لحرمة النفس وحثا على صون ذلك على ربه بخلاف الوديعة ونحوها ( حتى ولو هرب
~~) المنفق عليه ( منه ) أي من واجده ( في طريقه أو مات فله الرجوع عليه بما
~~أنفق عليه قبل هربه ) أو موته لأن النفقة عليه مأذون فيها شرعا
# أشبه ما لو أنفق بإذن مالكه قال في الفروع ويرجع بنفقته ولو لم يستحق
~~جعلا كرده من غير بلد سماه أو هربه منه
# نص عليه وإنما يرجع بما أنفق ( ما لم ينو التبرع ) فلا نفقة له
# وكذا لو نوى بالعمل التبرع ولا أجرة له ومقتضاه لا تعتبر نية الرجوع
~~بخلاف الوديعة ونحوها ( لكن لا جعل له إذا هرب ) الآبق منه ( قبل تسليمه )
~~لسيده ( أو مات ) الآبق قبل تسليمه لأنه لم يتم العمل ( ولو أراد ) واجد
~~الآبق ( استخدامه بدل النفقة لم يجز ) ذلك ( كالعبد المرهون ) وأولى ( ومن
~~أخذ الآبق أو ) أخذ ( غيره ) من المال الضائع ليرده لربه ( فهو أمانة في
~~يده
# إن تلف ) قبل التمكن من رده ( من غير تفريط ) ولا تعد ( فلا ضمان عليه )
~~فيه لأنه محسن بأخذه ( وإن وجد ) PageV04P207 راد ms2050 الآبق ( صاحبه دفعه إليه
~~إذا اعترف العبد أنه سيده إن كان كبيرا ) لأنه إذا استحق أخذه بوصفه إياه
~~فبتصديقه على أنه مالكه أولى
# وأما الصغير فقوله غير معتبر ( أو أقام ) صاحبه ( بينة ) أنه له فيدفعه
~~إليه ( فإن لم يجد ) واجد الآبق ( سيده دفعه إلى الإمام أو ) إلى ( نائبه
~~فيحفظه لصاحبه ) إلى أن يجده ( أو يبيعه ) الإمام أو نائبه ( إن رأى
~~المصلحة فيه ) أي في بيعه ويحفظ ثمنه لربه لانتصابه لذلك ( فإن باعه الإمام
~~أو نائبه لمصلحة رآها فجاء سيده فاعترف أنه كان أعتقه ) قبل بيع الإمام أو
~~نائبه ( قبل قوله وبطل البيع ) لأنه لا يجر به إلى نفسه نفعا ولا يدفع عنها
~~ضررا
# ولم يصدر منه ما ينافيه ( وليس لواجده ) أي العبد ( بيعه ولا تملكه بعد
~~تعريفه ) لأن العبد يتحفظ بنفسه ( فهو كضوال الإبل ) لكن جاز التقاطه لأنه
~~لا يؤمن لحاقه بدار الحرب وارتداده واشتغاله بالفساد ( ومتى كان العمل في
~~مال الغير إنقاذا له من التلف المشرف عليه كان جائزا ) بغير إذن مالكه لأنه
~~إحسان إليه ( كذبح الحيوان المأكول إذا خيف موته ولا يضمن ما نقص بموته )
~~أي ذبحه لأنه محسن به ( ولو وقع الحريق بدار ونحوها فهدمها غير صاحبها بغير
~~إذنه على النار لئلا تسري ) النار ( أو هدم قريبا منها إذا لم يقدر على
~~الوصول إليها وخيف تعديها وعتوها لم يضمن
# ذكره ) ابن القيم ( في الطرق الحكمية ) ثم قال ( قال ولو رأى السيل يقصد
~~الدار المؤجرة فبادر وهدم الحائط ليخرج السيل ولا يهدم الدار كان محسنا ولا
~~يضمن انتهى ) وكذا في أعلام الموقعين ( وإن وجد فرسا لرجل من المسلمين مع
~~أناس من العرب أي من البدو فأخذ الفرس منهم ثم إن الفرس مرض بحيث لم يقدر
~~على المشي جاز للآخذ بيعه بل يجب عليه في هذه الحالة أن يبيعه لصاحبه
# وإن لم يكن وكله في البيع
# وقد نص الأئمه على هذه المسألة ونظائرها
# ويحفظ الثمن ) لربه ( قاله الشيخ
# وهي ) أي هذه المسألة ( في ) الجزء ( الخامس من الفتاوى المصرية )
#
# | باب ms2051 اللقطة
# قال في القاموس اللقطة محركة وكحرمة وهمزة وثمامة ما التقط انتهى وقوله
~~محركة أي مفتوحة اللام والقاف
# وحكى عن الخليل اللقطة بضم اللام وفتح القاف PageV04P208 الكثير الإلتقاط
# وحكى عنه في الشرح إنها اسم للملتقط لأن ما جاء على فعله فهو اسم الفاعل
~~كالضحكة والهمزة واللمزة ( وهي اسم لما يلتقط من مال ) ضائع ( أو مختص ضائع
~~) كالساقط من ربه بغير علمه ( وما في معناه ) أي معنى الضائع كالمتروك قصدا
~~لأمر يقتضيه ( لغير حربي ) فإن كانت لحربي ملكها واجدها كالحربي إذا ضل
~~الطريق فوجده إنسان فأخذه ملكه وتقدم ( يلتقطه غير ربه ) فإن التقطه ربه لم
~~يسم لقطة عرفا
# والأصل في اللقطة ما روى زيد بن خالد الجهني
# قال سئل النبي صلى الله عليه وسلم عن لقطة الذهب والورق فقال اعرف وكاءها
~~وعفاصها ثم عرفها سنة فإن لم تعرف فاستنفقها ولتكن وديعة عندك
# فإن جاء طالبها يوما من الدهر فادفعها إليه
# وسأله عن ضالة الإبل فقال مالك ولها معها سقاؤها وحذاؤها ترد الماء وتأكل
~~الشجر حتى يجدها ربها
# وسأله عن الشاة فقال خذها فإنما هي لك أو لأخيك أو للذئب متفق عليه
# وأركانها ثلاثة ملتقط وملقوط والتقاط ( وينقسم ) المال الضائع ونحوه (
~~ثلاثة أقسام أحدها ما لا تتبعه همة أوساط الناس ) قال في القاموس الهمة
~~بالكسر وتفتح ما هم به من أمر ليفعل ( كالسوط ) ما يضرب به
# وفي شرح المهذب هو فوق القضيب ودون العصا
# وفي المختار هو سوط لا ثمرة له ( والشسع ) أحد سيور النعل الذي يدخل بين
~~الأصبعين ( والرغيف والكسرة والثمرة والعصا ونحو ذلك ) كالخرقة والحبل وما
~~لا خطر له
# قال في المبدع والمعروف في المذهب تقييده بما لا تتبعه همة أوساط الناس
~~ولو كثر
# ونص في رواية أبي بكر بن صدقة أنه يعرف الدرهم
# قال ابن عقيل لا يجب تعريف الدانق وحمله في التلخيص على دانق الذهب نظرا
~~لعرف العراق ( وما قيمته كقيمة ذلك
# فيملك بأخذه وينتفع به آخذه بلا تعريف ) لحديث جابر رخص النبي صلى الله
~~عليه وسلم في ms2052 العصا والسوط والحبل يلتقطه الرجل ينتفع به رواه أبو داود (
~~والأفضل أن يتصدق به ) ذكره في التبصرة ( ولا يلزمه ) أي الملتقط ( دفع
~~بدله إن وجد ربه ) لأن لاقطه ملكه بأخذه ( ولعل المراد إذا تلف ) قال في
~~الشرح إذا التقطه إنسان وانتفع به وتلف فلا ضمان ( فأما إن كان ) ما التقطه
~~مما لا تتبعه الهمة ( موجودا ووجد ) ملتقطه ( ربه فيلزمه دفعه إليه )
~~ويؤيده تعبيرهم بالبدل PageV04P209 إذ لا يعدل إليه إلا عند تلف المبدل
# ولهذا قال الموضح ظاهر كلامهم يلزم دفع عينه ( وكذا لو لقي كناس ومن في
~~معناه ) كالمقلش ( قطعا صغارا مفرقة ) من الفضة فإنه يملكها بأخذها ولا
~~يلزمه تعريفها ولا بدلها إن وجد ربها ( ولو كثرت ) بضم بعضها إلى بعض لأن
~~تفرقها يدل على تغاير أربابها ( ومن ترك دابة بمهلكة أو فلاة ترك إياس
~~لانقطاعها ) أي عجزها عن المشي ( أو ) تركها ل ( عجزه عن علفها
# ملكها آخذها ) لحديث الشعبي
# وتقدم بخلاف عبد ومتاع ( إلا أن يكون تركها ليرجع إليها أو ضلت منه ) فلا
~~يملكها آخذها ( وتقدم آخر إحياء الموات ) موضحا ( وكذا ما ألقي خوف الغرق )
~~في البحر فيملكه آخذه لأن مالكه ألقاه باختياره
# فأشبه المنبوذ رغبة عنه كما في التنقيح والمنتهى وغيرهما فهو مخالف لما
~~قدمه في إحياء الموات ويحتمل أن المراد التشبيه في تقدم حكمه أو أنه مشبه
~~بالمستثنى
# فلا مخالفة وتقدم توضيح ذلك في إحياء الموات وبيان الخلاف فيه
# القسم ( الثاني الضوال التي تمتنع من صغار السباع
# مثل ثعلب وذئب وابن آوى وولد الأسد ) والضوال جمع ضالة وهي اسم حيوان
~~خاصة
# ويقال لها الهوامي والهوافي والحوامل وامتناعها إما لكبر جثثها ( كإبل
~~وخيل وبقر وبغال و ) إما لطيرانها ك ( طيور تمتنع بطيرانها و ) إما بسرعة
~~عدوها ك ( ظباء ) وإما بنابها ( كفهود معلمة ) أو قابلة للتعليم وإلا فليست
~~مالا كما يعلم مما تقدم في البيع ( وك ) إبل ( حمر ) أهلية ( وخالف الموفق
~~فيها ) فقال الأولى إلحاقها بالشاة لمساواتها لها في العلة ( فهذا القسم
~~غير الآبق يحرم التقاطه ) لما تقدم في الحديث ms2053 من قوله صلى الله عليه وسلم
~~لما سئل عن ضالة الإبل مالك ولها
# دعها فإن معها حذاءها وسقاءها ترد الماء وتأكل الشجر حتى يجدها ربها
~~وحذاؤها خفها لأنه لقوته وصلابته يجري مجرى الحذاء وسقاؤها بطنها لأنها
~~تأخذ فيه ماء كثيرا فيبقى معها يمنعها العطش
# ولقوله صلى الله عليه وسلم لا يؤوي الضالة إلا ضال رواه أحمد وغيره
# وأما الآبق فيجوز التقاطه صونا له عن اللحوق بدار الحرب وارتداده وسعيه
~~بالفساد
# وتقدم ( و ) هذا القسم ( لا يملكه ) ملتقطه ( بتعريفه ) لأنه متعد بأخذه
~~كالغاصب لعدم إذن المالك والشارع سواء كان زمن أمن أو فساد ( وإن أنفق )
~~الملتقط ( عليه ) أي على ما ذكر في هذا القسم ( لم يرجع ) على ربه بما
~~أنفقه عليه ( لتعديه ) بالتقاطه وإمساكه ( فإن تبع شيء منها ) PageV04P210
~~أي الضوال المذكورة ( دوابه فطرده ) فلا ضمان عليه ( أو دخل ) شيء منها (
~~داره فأخرجه
# فلا ضمان عليه حيث لم يأخذه ولم تثبت يده عليه لكن لإمام ونائبه فقط )
~~دون غيرهما ( أخذ ذلك ) أي ما ذكر من الضوال ( ليحفظه لربه ) لأن لهما نظرا
~~في حفظ مال الغائب وفي أخذها على وجه الحفظ مصلحة لربها لصونها و ( لا )
~~يجوز لهما كغيرهما أخذها ( على سبيل الالتقاط ) لما تقدم ( ولا يلزمهما )
~~أي الإمام أو نائبه ( تعريفه ) أي تعريف ما أخذه من الضوال ليحفظه لربه لأن
~~عمر رضي الله عنه لم يكن ليعرف الضوال ولأنه إذا عرف من الإمام حفظ الضوال
~~فمن كانت له ضالة جاء إلى موضع الضوال فمن عرف ماله أقام البينة عليه ( ولا
~~تكفي فيه الصفة ) لأن الضالة كانت ظاهرة للناس حين كانت في يد مالكها فلا
~~يختص بمعرفة صفاتها دون غيره
# وإقامة السنة عليها ممكنة لظهورها للناس ( ومن أخذه ) أي ما يمتنع من
~~صغار السباع ( ولم يكتمه ضمنه إن تلف أو نقص ) قبل رده ( كالغاصب ) قبل
~~أدائه لأن التقاطه غير مأذون فيه ( وإن كتمه وتلف ضمنه ) الكاتم ( بقيمته
~~مرتين ) لربه ( إماما كان ) الملتقط ( أو غيره ) قال أبو بكر في التنبيه
~~ثبت خبر عن النبي ms2054 صلى الله عليه وسلم أنه قال في الضالة المكتومة غرامتها
~~ومثلها معها قال وهذا حكم رسول الله صلى الله عليه وسلم فلا يرد ( وإن لم
~~يتلف ) ما التقطه من الضوال ( رده ) إلى ربه إن وجده بلا غرم إن لم ينقص
# وإلا فأرش نقصه
# وتقدم ( فإن دفعه إلى إمام أو نائبه ) ليحفظه لربه زال عنه الضمان لأن
~~للإمام نظرا فيها ( أو أمره ) الإمام أو نائبه ( برده إلى مكانه زال عنه
~~الضمان ) لما روى الأثرم بسنده أن عمر قال لرجل وجد بعيرا أرسله حيث وجدته
~~ولأن أمره برده كأخذه منه فإن رده إلى مكانه بغير إذن الإمام أو نائبه وتلف
~~ضمنه لأنه بأخذه لزمه حفظه وتركه تضييع له ( وكذا من أخذ من نائم أو ) أخذ
~~من ( ساه ) أي غافل ( شيئا لا يبرأ برده ) له نائما أو ساهيا ( بل بتسليمه
~~لربه بعد انتباهه ) من النوم والسهو لأن الآخذ متعد بالأخذ فهو سارق أو
~~غاصب
# فلا يبرأ من عهدته إلا برده في حال يصح قبض مالكه له فيها ( أو ) بتسليمه
~~( لإمام أو نائبه ) ليحفظه لربه فيبرأ بذلك وفيه نظر إذ لا ولاية لحاكم على
~~نائم وساه
# ولذلك لم يذكره في المنتهى ولو أره لغيره
# ( ويجوز التقاط الكلب المعلم ) الصيد عند القاضي وغيره
# قال الحارثي وهو أصح PageV04P211 لأنه لا نص في المنع وليس في معنى
~~الممنوع ( وينتفع به في الحال ) بلا تعريف لأنه ليس بمال
# وقدم في شرح المنتهى أنه يحرم التقاطه وجزم به في التنقيح تبعا للمغني
~~وغيره لكن لا ضمان ( ويسم الإمام ) من الوسم وهو العلامة ( ما يحصل عنده من
~~الضوال ) وقوله ( بأنها ضالة ) متعلق بيسم ( ويشهد عليها ) لاحتمال تغيره (
~~ثم إن كان له حمى يرعى فيه ) ما يجتمع عنده من الدواب ( تركها ) ترعى ( فيه
~~إن رأى ذلك وإن رأى ) المصلحة في ( بيعها أو لم يكن له حمى باعها بعد أن
~~يحليها ويحفظ صفاتها ويحفظ ثمنها لصاحبها ) لأن ذلك أحفظ لها لأن تركها
~~يفضي إلى أن تأكل جميع ثمنها
# ( ويجوز التقاط الصيود المتوحشة ms2055 التي إذا تركت رجعت إلى الصحراء بشرط عجز
~~ربها عنها ) لأن تركها أضيع لها من سائر الأموال والمقصود حفظها لصاحبها لا
~~حفظها في نفسها ولو كان القصد حفظها في نفسها لما جاز التقاط الأثمان فإن
~~الدينار دينار حيثما كان ولا يملكها بالتعريف لأن الشرع لم يرد بذلك فيها
~~ومثله ملى ما ذكره في المغني وغيره لو وجد الضالة في أرض مسبعة يغلب على
~~الظن أن الأسد يفترسها إن تركت أو قريبا من دار الحرب يخاف عليها من أهلها
~~أو بمحل يستحل أهله أموال المسلمين كوادي التيم أو في برية لا ماء فيها ولا
~~مرعى
# فالأولى جواز أخذها للحفظ ولا ضمان
# ويسلمها لنائب الإمام ولا يملكها بالتعريف
# قال الحارثي وهو كما قال
# قال في الإنصاف لو قيل بوجوب أخذها والحالة هذه لكان له وجه ( وأحجار
~~الطواحين ) مبتدأ ( الكبيرة والقدور الضخمة والأخشاب الكبيرة ) وقوله (
~~ملحقة بإبل ) خبره أي فلا يجوز التقاطها لأنها لا تكاد تضيع عن صاحبها ولا
~~تبرح من مكانها
# فهي أولى بعدم التعرض من الضوال
# ( ويجوز التقاط قن صغير ذكرا كان ) القن ( أو أنثى ) كالشاة ( ولا يملك
~~بالالتقاط ) ولو عرفه حولا ( قال الموفق لأنه ) أي اللقيط ( محكوم بحريته )
~~لأنها الأصل على ما يأتي في اللقيط
# القسم ( الثالث سائر ) أي باقي ( الأموال كالأثمان والمتاع وما لا يمتنع
~~من صغار السباع كالغنم والفصلان ) بضم الفاء وكسرها
# جمع فصيل وهو ولد الناقة إذا فصل عن أمه ( والعجاجيل ) جمع عجل وهو ولد
~~البقرة ( وجحاش الحمير والأفلاء ) بالمد جمع فلو بوزن سحر وجرو وعدو وسمو
~~وهو الجحش والمهر إذا فطما أو بلغا السنة
# قاله في القاموس ( والإوز والدجاج ونحوها ) كالخشبة PageV04P212 الصغيرة
~~وقطعة الحديد والنحاس والرصاص والزق من الدهن أو العسل والغرارة من الحب
~~والكتب وما جرى مجرى ذلك والمريض من كبار الإبل ونحوه كالصغير ( سواء وجد
~~ذلك بمصر أو بمهلكة لم ينبذه ربه رغبة عنه ) فإن نبذه كذلك ملكه آخذه
# وتقدم في إحياء الموات ( فمن لا يأمن نفسه عليها ) أي اللقطة ( لا يجوز
~~له أخذها ms2056 بحال ) لما فيه من إضاعتها على ربها فهو كإتلافها وكما لو نوى
~~تملكها في الحال أو كتمانها ( فإن أخذها ) أي اللقطة ( بهذه النية ) أي
~~بنية الخيانة ( ضمنها ) إن تلفت ( ولو تلفت بغير تفريط ) لأنه أخذ مال غيره
~~على وجه لا يجوز له أخذه فضمنه كالغاصب ( ولم يملكها ) أي اللقطة إذا أخذها
~~وهو لا يأمن نفسه عليها أو نوى تملكها في الحال أو كتمانها ( وإن عرفها )
~~لأن السبب المحرم لا يفيد الملك بدليل السرقة ( ومن أخذها ) أي اللقطة (
~~بنية الأمانة ثم طرأ ) له ( قصد الخيانة لم يضمن ) اللقطة إن تلفت بلا
~~تفريط في الحول
# كما لو كان أودعه إياها ( ومن أمن نفسه عليها ) أي اللقطة ( وقوي على
~~تعريفها فله أخذها ) لحديث زيد بن خالد المذكور أول الباب في النقدين وقيس
~~عليهما كل متمول غير الحيوان وفي الحيوان لا يمتنع بنفسه من صغار السباع
~~وظاهره لا فرق بين الإمام وغيره ( والأفضل ) لمن أمن نفسه عليها وقوى على
~~تعريفها ( تركها ) أي عدم التعرض لها
# قال أحمد الأفضل ترك الالتقاط وروي معناه عن ابن عباس وابن عمر رضي الله
~~عنهم ( ولو وجدها بمضيعة ) لأن في الالتقاط تعريضا بنفسه لأكل الحرام
~~وتضييع الواجب من تعريفها وأداء الأمانة فيها فترك ذلك أولى وأسلم ( وإن
~~عجز عن تعريفها فليس له أخذها ) ولو بنية الأمانة لأنه لا يحصل به المقصود
~~من وصولها إلى ربها ( ومتى أخذها ) أي أخذ الملتقط اللقطة ( ثم ردها إلى
~~موضعها ) ضمنها ( أو فرط فيها ) فتلفت ( ضمنها ) لأنها أمانة حصلت في يده
~~فلزمه حفظها كسائر الأمانات وتركها والتفريط فيها تضييع لها ( إلا أن يكون
~~) الملتقط ( ردها بإذن الإمام أو نائبه ) إلى موضعه فلا يضمنها لأن للإمام
~~نظرا في المال الذي لا يعلم مالكه وكذا لو التقطها ودفعها للإمام أو نائبه
~~( ولو ) كان الملتقط ( ممتنعا ) من صغار السباع ورده إلى مكان بإذن الإمام
~~أو نائبه فإنه يبرأ من ضمانها ( كما تقدم وإن ضاعت اللقطة من ملتقطها في
~~حول التعريف بغير تفريط ) منه ( فلا ضمان عليه ) لأنها ms2057 أمانة في يده فلم
~~يضمنها كالوديعة ( فإن ) PageV04P213 ضاعت منه ف ( التقطها آخر فعلم )
~~الثاني ( أنها ضاعت من الأول فعليه ) أي الثاني ( ردها إليه ) أي الأول
# لأنه قد ثبت له حق التمول وولاية التعريف والحفظ فلا يزول ذلك بالضياع (
~~فإن لم يعلم الثاني بالحال حتى عرفها حولا ملكها ) لأن سبب الملك وجد منه
~~من غير عدوان ( ولا يملك الأول انتزاعها منه ) لأن الملك مقدم على حق
~~التملك ( فإذا جاء صاحبها أخذها من الثاني وليس له مطالبة الأول ) لأنه لم
~~يفرط ( وإن علم الثاني بالأول فردها إليه فأبى ) الأول ( أخذها وقال )
~~للثاني ( عرفها أنت
# فعرفها ) الثاني حولا ( ملكها أيضا ) لأن الأول ترك حقه فسقط ( وإن قال )
~~الأول للثاني ( عرفها وتكون ملكا لي
# ففعل ) الثاني ( فهو نائبه في التعريف ويملكها الأول ) لأنه وكله في
~~التعريف
# فصح
# كما لو كانت بيد الأول ( وإن قال ) الأول للثاني ( عرفها وتكون بيننا
~~ففعل ) أي عرفها ( صح أيضا وكانت بينهما ) لأنه أسقط حقه من نصفها ووكله في
~~الباقي ( وإن غصبها غاصب من الملتقط وعرفها ) الغاصب ( لم يملكها ) لأنه
~~متعد بأخذها ولم يوجد منه سبب تملكها فإن الالتقاط من جملة السبب ولم يوجد
~~منه بخلاف ما لو التقطها ثان فإنه وجد منه الالتقاط ( واللقطة ) التي أبيح
~~التقاطها ولم تملك به وهو
# القسم الثالث ( على ثلاثة أضرب أحدها حيوان ) مأكول كفصيل وشاة ودجاجة (
~~فيلزمه ) أي الملتقط ( فعل الأحظ ) لمالكه ( من ) أمور ثلاثة ( أكله وعليه
~~قيمته ) في الحال
# لقوله صلى الله عليه وسلم وسئل عن لقطة الشاة هي لك أو لأخيك أو للذئب
~~فجعلها له في الحال لأنه سوى بينه وبين الذئب والذئب لا يستأني بأكلها ولأن
~~في أفل الحيوان في الحال إغناء عن الإنفاق عليه وحراسته لماليته على صاحبه
~~إذا جاء فإنه يأخذ قيمته بكمالها ( أو ) من ( بيعه ) أي الحيوان لأنه إذا
~~جاز أكله فبيعه أولى ( و ) إذا باعه ( حفظ ثمنه لصاحبه وله ) أي الملتقط (
~~أن يتولى ذلك بنفسه ولا يحتاج إلى إذن الإمام في الأكل ) لظاهر الحديث
~~السابق ( و ms2058 ) لا يحتاج إلى إذن الإمام أيضا في ( البيع ) لأنه إذا جاز أكله
~~بلا إذنه فبيعه أولى ( يلزمه ) أي الملتقط ( حفظ صفتها ) أي اللقطة ( فيهما
~~) أي فيما إذا أراد الأكل أو البيع ليتمكن من الرد إذا وصفها ربها ( أو )
~~من ( حفظه ) أي الحيوان ( والإنفاق عليه من ماله ) لما في ذلك من حفظه على
~~مالكه ( ولا يتملكه ) أي لا يصح أن يتملك الملتقط الحيوان ولو بثمن
~~PageV04P214
# كولي اليتيم لا يبيع من نفسه ( فإن تركه ) أي ترك الحيوان ( ولم ينفق
~~عليه ) حتى تلف ( ضمنه ) لأنه مفرط ( ويرجع ) الملتقط ( به ) أي بما أنفقه
~~على الحيوان ( ما لم يتعد ) بأن التقطه لا ليعرفه أو بنية تملكه في الحال
~~ونحوه ( وإن نوى الرجوع ) على مالكه إن وجده بما أنفق كالوديعة ( وإلا )
~~بأن أنفق ولم ينو الرجوع ( فلا ) رجوع له بما أنفق لأنه متبرع ( فإن استوت
~~) الأمور ( الثلاثة ) في نظر الملتقط ولم يظهر له الأحظ منها ( خير بينها )
~~لجواز كل منها مع عدم ظهور الأحظ ( قال الحارثي وأولى الأمور الحفظ مع
~~الإنفاق ثم البيع وحفظ الثمن ثم الأكل وغرم القيمة ) وفي الترغيب لا يبيع
~~بعض الحيوان
# ( و ) الضرب ( الثاني ما يخشى فساده ) بتبقيته ( كطبيخ وبطيخ وفاكهة
~~وخضروات ونحوها
# فيلزمه ) أي الملتقط ( فعل الأحظ من أكله وعليه قيمته وبيعه ) ولو ( بلا
~~حكم ) أي إذن ( حاكم وحفظ ثمنه ) لأن في كل منهما حفظا لماليته على ربه
~~وكالحيوان ( ولو تركه ) أي ترك الملتقط ما يخشى فساده بلا أكل ولا بيع (
~~حتى تلف
# ضمنه ) لأنه مفرط ( فإن استويا ) في نظر الملتقط ( خير بينهما ) فأيهما
~~فعل جاز له ( وقيده ) أي ما ذكر من البيع والأكل ( جماعة بعد تعريفه بقدر
~~ما يخاف معه فساده ثم هو بالخيار ) بين أكله وبيعه ( إلا أن يمكن تجفيفه )
~~أي تجفيف ما يخشى فساده ( كالعنب فيفعل ) الملتقط ( ما يرى الحظ فيه لمالكه
~~من الأكل ) بقيمته ( والبيع ) مع حفظ ثمنه ( والتجفيف ) لأنه أمانة بيده
~~وفعل الأحظ في الأمانة متين ( وغرامة التجفيف ) إن احتيج إليها ( منه فيبيع
~~) الملتقط ( بعضه في ms2059 ذلك ) أي في تجفيفه لأنه من مصلحته فإن أنفق من ماله
~~رجع به في الأصح
# قاله في المبدع وإن تعذر بيعه ولم يمكن تجفيفه تعين أكله
# الضرب ( الثالث سائر الأموال ) أي ما عدا الضربين المذكورين كالأثمان
~~والمتاع ونحوه ( ويلزمه ) أي الملتقط ( حفظ الجميع ) من حيوان وغيره لأنه
~~صار أمانة في يده بالتقاطه ( و ) يلزمه ( تعريفه على الفور ) لظاهر الأمر
~~لأن مقتضاه الفور ولأن صاحبها يطلبها عقب ضياعها ( حيوانا كان ) الملتقط (
~~أو غيره ) سواء أراد الملتقط تملكه أو حفظه لصاحبه لأنه صلى الله عليه وسلم
~~أمر به زيد بن خالد وأبي بن كعب ولم يفرق
# ولا حفظها لصاحبها إنما يفيد بوصولها إليه
# وطريقه التعريف
# ويكون التعريف ( بالنداء عليه ) أي الملتقط ( بنفسه ) أي الملتقط ( أو
~~بنائبه ) ويكون النداء ( في مجامع PageV04P215 الناس كالأسواق والحمامات
~~وأبواب المساجد أدبار الصلوات ) لأن المقصود إشاعة ذكرها ( ويكره ) النداء
~~عليها ( فيها ) أي في المساجد لحديث أبي هريرة مرفوعا من سمع رجلا ينشد
~~ضالة في المسجد فليقل لا أداها الله إليك فإن المساجد لم تبن لهذا والإنشاد
~~دون التعريف فهو أولى ( ويكثر منه ) أي التعريف ( في موضع وجدانها ) لأنه
~~مظنة طلبها ( و ) يكثر أيضا منه ( في الوقت الذي يلي التقاطها ) لأن صاحبها
~~يطلبها عقب ضياعها فالأكثار منه إذن أقرب إلى وصولها إليه
# ويكون التعريف ( حولا كاملا ) لحديث زيد بن خالد وهو قول عمر وعلي وابن
~~عباس ( نهارا ) لأنه مجمع الناس وملتقاهم ( كل يوم مرة أسبوعا ) أي سبعة
~~أيام لأن الطلب فيه أكثر ( ثم ) لا يجب تعريفها بعد أسبوع متواليا بل على
~~عادة الناس قطع به في المنتهى وغيره وقدم في الترغيب والتلخيص والرعاية
~~وغيرها ( مرة من كل أسبوع من شهر ثم مرة في كل شهر ) حتى يتم الحول ( ولا
~~يصفه ) أي لا يصف ما يعرفه ( بل يقول من ضاع منه شيء أو ) من ضاع منه (
~~نفقة ) قاله في المحرر
# وفي المغني والشرح فيقول من ضاع منه ذهب أو فضة أو دنانير أو دراهم أو
~~ثياب ونحو ذلك انتهى لكن ms2060 اتفقوا على أنه لا يصفها لأنه لا يؤمن أن يدعيها
~~بعض من سمع صفتها فتضيع على مالكها ومقتضى قولهم لا يصفها أنه لو وصفها
~~فأخذها غير مالكها بالوصف ضمنها الملتقط لمالكها كما لو دل الوديع على
~~الوديعة من سرقها ( وإن سافر ) الملتقط في حول التعريف ( وكل من يعرفها )
~~عنه حتى يحضر فينوب نائبه منابه ( فإن التقط ) اللقطة ( في صحراء عرفها في
~~أقرب البلاد من الصحراء ) التي التقطها فيها لأنه مظنة طلبها ( وأجرة
~~المنادي على الملتقط ) لأنه سبب في العمل
# فكانت أجرته عليه كما لو اكترى شخصا يقلع له مباحا ( ولا يرجع ) الملتقط
~~( بها ) أي بأجرة المنادي على رب اللقطة ولو قصد حفظها لمالكها خلافا لأبي
~~الخطاب لأن التعريف واجب على الملتقط فأجرته عليه ( ولا تعرف كلاب ) ولو
~~معلمة ( بل ينتفع بالمباح منها ) فيجوز التقاطه كما تقدم لأنه لا نص في
~~المنع
# وليس في معنى الممنوع وفي أخذه حفظه على مستحقه أشبه الأثمان وأولى من
~~جهة أنه ليس مالا فيكون أخف ( وإن كان لا يرجى وجود صاحب اللقطة ) ومنه لو
~~كانت دراهم أو دنانير ليست بصرة ولا نحوها على ما ذكره ابن عبد الهادي في
~~معنى ذوي الإفهام حيث PageV04P216 ذكر أنه يملكها ملتقطها بلا تعريف ( لم
~~يجب تعريفها في أحد القولين ) نظرا إلى أنه كالعبث
# وظاهر كلام التنقيح والمنتهى وغيرهما يجب مطلقا ( ولو أخر ) الملتقط (
~~التعريف عن الحول الأول ) أثم وسقط ( أو ) أخره ( بعضه ) أي بعض الحول
~~الأول ( أثم ) الملتقط بتأخيره أي التعريف لوجوبه على الفور كما تقدم (
~~وسقط ) التعريف لأن حكمة التعريف لا تحصل بعد الحول الأول فإذا تركه في بعض
~~الحول عرف بقيته فقط ( ك ) ما يأثم ب ( التقاطه بنية تملكه أو ) بالتقاط (
~~ما لم يرد تعريفه ) وتقدم ( ولا يملكها ) أي اللقطة إذا لم يعرفها في الحول
~~الأول ( بالتعريف بعد الحول الأول ) لأن شرط الملك التعريف فيه ولم يوجد
~~وهل يتصدق بها أو يحبسها عنده أبدا على روايتين ( وكذا لو تركه ) أي
~~التعريف ( فيه ) أي الحول الأول ( عجزا كمريض ms2061 ومحبوس أو ) تركه فيه (
~~نسيانا ) فلا يملكها به بعده لأن تعريفها في الحول الأول سبب الملك والحكم
~~ينتفي لانتفاء سببه سواء انتفى لعذر أو غيره وهذا أحد وجهين قدمه في
~~الرعايتين والحاوي الصغير وشرح ابن رزين والوجه الثاني يملكها بتعريفها
~~حولا بعد زوال العذر لأنه لم يؤخز التعريف عن وقت إمكانه
# فأشبه ما لو عرفها في الحول الأول ومفهوم كلام التنقيح إنه المذهب ذكره
~~في شرح المنتهى ( أو تركه ) أي التعريف ( في بعض الحول ) لعذر أو غيره على
~~ما تقدم فلا يملكها ولو عرفها بعده لما تقدم ( أو وجدها صغير ونحوه ) كسفيه
~~( فلم يعرفها وليه ) الحول الأول فلا يملكها لانتفاء سبب الملك كما تقدم (
~~أو ضاعت ) اللقطة ( فعرفها ) الملتقط ( الثاني مع علمه ب ) الملتقط ( الأول
~~ولم يعلمه ) بها لم يملكها ( أو أعلمه ) أي أعلم الثاني الأول ( وقصد )
~~الثاني ( بتعريفها لنفسه ) دون الأول ولم يأذنه الأول ( لم يملكها ) الثاني
~~لأن ولاية التعريف للأول وهو معلوم
# فأشبه ما لو غصبها من الملتقط غاصب فعرفها
# والوجه الثاني يملكها لأن سبب الملك وجد منه والأول لم يملكها قدمه ابن
~~رزين في شرحه وقطع به في التنقيح وتبعه في المنتهى لكن توهم في شرحه أن
~~الأول هو الذي يملكها وهو مخالف لكلام الأصحاب لأنهم إنما حكوا الوجهين في
~~ملك الثاني لها وأما الأول فلم يوجد منه تعريف لا بنفسه ولا بنائبه
~~والتعريف هو سبب الملك والحكم ينتفي لانتفاء سببه ( وليس خوفه ) أي الملتقط
~~( أن يأخذها ) أي اللقطة ( سلطان جائر ) عذرا في ترك تعريفها ( أو ) خوفه
~~أن ( يطالبه بأكثر عذرا في ترك تعريفها ) قال في الفروع PageV04P217 ( فإن
~~أخره ) أي التعريف لذلك الخوف ( لم يملكها إلا بعده ) أي التعريف
# ذكره أبو الخطاب وابن الزاغوني
# ومرادهم والله أعلم أنه ليس عذرا حتى يملكها بلا تعريف
# ولهذا ذكروا أنه يملكها بعده
# وقد ذكروا أن خوفه على نفسه أو ماله عذر في ترك الواجب
# وقال أبو الوفاء تبقى بيده فإذا وجد أمنا عرفها حولا انتهى فيؤخذ من هذا
~~أن تأخير ms2062 التعريف للعذر لا يؤثر
# وتقدم أن فيه وجهين وأن كلام المصنف إنه لا يملكها بعد فيتعارض كلامه إلا
~~أن يقال هذا متأخر عما تقدم فكأنه رجع إلى هذا ( وإذا عرفها ) أي عرف
~~الملتقط اللقطة الجائز التقاطها حولا كاملا فورا ( فلم تعرف دخلت ) اللقطة
~~( في ملكه ) أي الملتقط غنيا كان أو فقيرا ( بعد الحول ) لقوله عليه السلام
~~في حديث زيد بن خالد فإن لم تعرف فاستنفقها وفي لفظ وإلا فهي كسبيل مالك
~~وفي لفظ ثم كلهاوفي لفظ فانتفع بها وفي لفظ فشأنك بها وفي حديث أبي بكر بن
~~كعب فاستنفقها وفي لفظ فاستمتع بها وهو حديث صحيح قاله في المغني
# وقال ويملك اللقطة ملكا مراعى يزول بمجيء صاحبها
# قال والظاهر أنه يملكها بغير عوض يثبت في ذمته وإنما يتجدد وجوب العوض
~~بوجود صاحبها كما يتجدد وجوب نصف الصداق أو بدله للزوج بالطلاق ( حكما
~~كالميراث ) لما تقدم من الأحاديث ولأن الالتقاط والتعريف سبب التملك
# فإذا تما وجب أن يثبت الملك حكما كالإحياء والاصطياد
# فلا يقف على قوله ولا اختياره ( ولو ) كانت اللقطة ( عروضا ) فهي (
~~كأثمان ) لعموم الأحاديث التي في اللقطة جميعها
# وروى الجوزجاني والأثرم عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال أتى رجل رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم فقال يا رسول الله كيف ترى متاعا يوجد في الطريق
~~الميتاء أو في مسكونة فقال عرفه سنة فإن جاء صاحبه وإلا فشأنك به ( و ) لو
~~كانت اللقطة ( لقطة الحرم ) فإنها تملك بالتعريف حكما كلقطة الحل
# وروي عن ابن عمر وابن عباس وعائشة رضي الله عنهم لعموم الأحاديث ولأنه
~~أحد الحرمين
# فأشبه المدينة ولأنها أمانة فلم يختلف حكمها بالحل والحرم كالوديعة
# وقوله صلى الله عليه وسلم لا تحل ساقطتها إلا لمنشد متفق عليه يحتمل أن
~~يريد إلا لمن عرفها عاما وتخصصها بذلك لتأكدها لا لتخصيصها كقوله صلى الله
~~عليه وسلم ضالة المسلم حرق PageV04P218 النار وضالة الذمي مقيسة عليها
# تتمة قال أبو عبيد المنشد المعرف
# والناشد الطالب
# ( أو كان سقوطها ) أي اللقطة ( من ms2063 صاحبها ب ) سبب ( عدوان غيره ) عليه
~~لعموم ما سبق
#
# | فصل ( ولا يجوز له )
# أي الملتقط ( التصرف فيها ) أي اللقطة بعد تعريفها الحول ولو بخلط بما لا
~~تتميز منه ( حتى يعرف وعاءها وهو ظرفها كيسا كان أو غيره ) كخرقة مشدودة
~~فيها وقدر وزق فيه اللقطة المائعة ولفافة على ثياب ( و ) حتى يعرف ( وكاءها
~~) بالمد ( وهو الخيط ) أو السير ( الذي تشد به ) فيعرف كونه خيطا أو سيرا
~~وكون الخيط من إبريسم أو قطن أو كتان ونحوه ( و ) حتى يعرف ( عفاصها ) بكسر
~~العين المهملة ( وهو الشد والعقد أي صفتهما ) فيعرف الربط هل هو عقدة أو
~~عقدتان وأنشوطة أو غيرها للاتفاق على الأمر بمعرفة صفاتها
# وهذه منها
# والأنشوطة قال في القاموس كأنبوبة عقدة يسهل انحلالها كعقدة التكة
# وقال في العفاص ككتاب الوعاء فيه النفقة جلدا أو خرقة
# وغلاف القارورة والجلد تغطي به رأسها انتهى
# فالعفاص مشترك لكن لما ذكر مع الوعاء حمل على ما يغايره لأنه الأصل في
~~العطف ( و ) حتى يعرف ( قدرها ) أي اللقطة بمعيارها الشرعي من كيل أو وزن
~~أو ذرع أو عد ( و ) حتى يعرف ( جنسها وصفتها ) التي تتميز بها وحتى نوعها
~~ولونها
# لحديث زيد وفيه فإن جاء صاحبها فعرف وعاءها ووكاءها فأعطها إياه وإلا فهي
~~لك رواه مسلم وفي حديث أبي بن كعب فإن جاء أحد يخبرك بعددها ووعائها
~~ووكائها فأعطها إياه ( أي تجب معرفة ذلك عند إرادة التصرف فيها ) أي في
~~اللقطة لما تقدم ولأن دفعها إلى ربها يجب بما ذكر
# فلا بد من معرفته نظرا إلى ما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب ولأنه إذا
~~عدم ذلك لم يبق سبيل إلى معرفتها ( ويسن ذلك ) أي أن يعرف وعاءها وعفاصها
~~وجنسها وصفتها وقدرها ( عند وجدانها ) لأن PageV04P219 فيه تحصيلا للعلم
~~بذلك ( و ) يسن للملتقط أيضا ( إشهاد عدلين عليها ) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم من وجد لقطة فليشهد ذوي عدل رواه أبو داود
# و ( لا ) يسن الإشهاد ( على صفتها ) أي اللقطة لاحتمال شيوعه فيعتمده
~~المدعي الكاذب
# قال في الشرح والمبدع ms2064 ويستحب كتب صفاتها ليكون أثبت لها مخافة نسيانها (
~~فمتى جاء طالبها ) ولو بعد الحول ( فوصفها ) بالصفات السابقة ( لزم دفعها
~~إليه إن كانت عنده ولو بلا بينة ولا يمين ظن صدقه أو لا ) لقوله صلى الله
~~عليه وسلم فإن جاء طالبها يوما من الدهر فأدها إليه ولأنه يتعذر إقامة
~~البينة عليها غالبا لسقوطها حال الغفلة والسهو فلو لم يجب دفعها بالصفة لما
~~جاز التقاطها ( فإن وجدها ) طالبها ( قد خرجت عن ) ملك ( الملتقط ببيع أو
~~غيره ) بأن باعها الملتقط أو وهبها أو وقفها ( بعد ملكها ) أي بعد أن عرفها
~~حولا كاملا ( فلا رجوع ) لطالبها في عينها لأن تصرف الملتقط وقع صحيحا
~~لدخولها في ملكه ( وله ) أي لطالبها ( بدلها ) على الملتقط أي مثلها إن
~~كانت مثلية وإلا فقيمتها لتعذر ردها لما تقدم ( فإن أدركها ) طالبها (
~~مبيعة بيع الخيار ) بأن بيعت بشرط الخيار ( للبائع أو لهما ) أي البائع
~~والمشتري وقوله ( في زمنه ) متعلق بإدراكها أي زمن الخيار ( وجب ) على
~~البائع ( الفسخ ) ليردها لربها لقدرته عليه زمن خيار وترد له
# وعلم من كلامه إنه لو كان الخيار للمشتري وحده فليس لربها إلا البدل ما
~~لم يختر المشتري الفسخ ولا يلزمه ( أو ) أدركها ربها بعد الحول ( مرهونة )
~~ولو مقبوضة ( فله انتزاعها ) من المرتهن أو نائبه لقيام ملكه وانتفاء إذنه
~~قاله الحارثي
# وقال في الإنصاف قلت يتوجه عدم الانتزاع لتعلق حق المرتهن به
# ويؤيده قوله في الشرح
# وسائر أحكام الرجوع ههنا كحكم رجوع الزوج على ما نذكره إن شاء الله ( فإن
~~صادفها ربها قد رجعت إليه ) أي الملتقط بعد خروجها عن ملكه ( بفسخ أو غيره
~~أخذها ) لأنه وجد عين ماله في يد الملتقط
# فكان له أخذها كالزوج إذا طلق قبل الدخول فوجد الصداق قد رجع إلى المرأة
# وحيث أخذ اللقطة طالبها فإنه يأخذها ( بنمائها المتصل ) لأنه ملك مالكها
~~ولا يمكن انفصالها عنه ولأنه يتبع في العقود والفسوخ ( فأما ) النماء (
~~المنفصل قبل مضي الحول ف ) هو ( لمالكها ) لأنه نماء ملكه ( و ) النماء
~~المنفصل ( بعده ) أي بعد حول التعريف ms2065 ( لواجدها ) لأنه ملك اللقطة بمضي
~~الحول
# فنماؤها إذن نماء ملكه ولأنه يضمن النقص بعد الحول فتكون له الزيادة
~~ليكون الخراج PageV04P220 بالضمان بخلاف المفلس فإنه لا يضمن النقص لغيره (
~~ووارث ملتقط كهو ) أي كالملتقط ( في تعريف وغيره ) لقيامه مقامه
# فإن مات قبل تمام الحول قال وارثه في إتمام تعريفها ودخلت في ملكه بعد
~~تمام التعريف
# وإن مات بعد الحول ورثها ورثته كسائر أمواله ( فإن مات الملتقط بعد تمام
~~الحول ثم جاء صاحبها أخذها من الوارث ) إن كانت موجودة كما يأخذها من
~~المورث ( وإن كانت ) اللقطة ( معدومة فصاحبها غريم بها ) أي بمثلها إن كانت
~~مثلية أو بقيمتها فيأخذ ذلك من تركته
# وإن ضاقت زاحم الغرماء ( وإن كان تلفها بعد الحول بفعله ) أي الوارث ( أو
~~بغير فعله ) لأنها قد دخلت في ملكه بمضي الحول ( وإن تلفت ) اللقطة ( أو
~~نقصت أو ضاعت قبل مضي الحول لم يضمنها ) الملتقط ولا وارثه ( إن لم يفرط
~~لأنها في يده أمانة و ) إن تلفت أو نقصت أو ضاعت ( بعد الحول يضمنها ولو لم
~~يفرط ) لدخولها في ملكه أذن ( بمثلها إن كانت مثلية وإلا ) تكن مثلية ضمنها
~~( بقيمتها يوم عرف بها سواء تلفت بفعله أو بغير فعله ) لصيرورتها بملكه بعد
~~حول التعريف وإذا مات الملتقط ولم يعلم تلف اللقطة ولم توجد في تركته
~~فصاحبها غريم بها سواء كان قبل الحول أو بعده لأن الأصل بقاؤها
# ( ولا يكفي تصديق عبد ) ولا أمة ( ملتقط ) أي لو كان بيد قن عين وجاء
~~طالبها وقال هي لقطة ووصفها لم يكف تصديق القن ( لواصف ) على أنها لقطة (
~~بل لا بد من بينة لأن إقرار العبد لا يصح فيما يتعلق بنفسه ) أي برقبته
~~لأنه إقرار على سيده بخلاف إقراره بنحو طلاق ( فإن وصفها ) أي اللقطة (
~~اثنان ) فأكثر ( معا أو وصفها الثاني ) بعد الأول لكن ( قبل دفعها إلى
~~الأول ) أقرع بينهما ( أو أقاما بينتين ) باللقطة ( أقرع بينهما ) لأنه لا
~~مزية لأحدهما على الآخر ( فمن قرع ) أي خرجت له القرعة ( حلف ) أن اللقطة
~~له لاحتمال صدق صاحبه ms2066 ( وأخذها ) لأن ذلك فائدة القرعة ( و ) إن وصفها
~~إنسان ( بعد دفعها ) لمن وصفها أولا ( لا شيء للواصف الثاني ) لأن الأول
~~استحقها بوصفه إياها مع عدم المنازع له حين أخذها
# وثبتت يده عليها ولم يوجد ما يقتضي انتزاعها منه
# فوجب بقاؤها له كسائر ماله ( ولو ادعاها ) أي اللقطة ( كل واحد منهما
~~فوصفها أحدهما دون الآخر حلف ) واصفها ( وأخذها ) لترجحه بوصفها
# ( ومثله وصفه مغصوبا ومسروقا ) ومنهوبا ونحوه فإنه ( يستحقه بالوصف ) لا
~~يكلف بينة تشهد به ( ذكره القاضي وأصحابه على قياس قوله ) أي الإمام ( إذا
~~اختلف المؤجر PageV04P221 والمستأجر في دفن الدار ) بكسر الدال أي المدفون
~~بها ( من وصفه فهو له ) لترجحه بالوصف
# قال في القاعدة الثامنة والتسعين من ادعى شيئا ووصفه دفع إليه بالصفة إذا
~~جهل ربه ولم تثبت عليه يد من جهة مالكه وإلا فلا ( ولا يجوز ) للملتقط (
~~دفعها ) أي اللقطة لطالبها ( بغير وصف ولا بينة ولو ظهر صدقه ) لاحتمال
~~كذبه ويضمن الدافع إن جاء آخر ووصفها وقرار الضمان على الآخذ
# وللملتقط مطالبة آخذها بها إن لم يأت أحد لأنه لا يأمن مجيء ربها وطلبه
~~بها ولأنها بيده أمانة ( وإن ) وصفها إنسان ودفعها إليه ثم ( أقام آخر بينة
~~أنها له أخذها من الواصف ) لأن البينة أقوى من الوصف ( فإن تلفت عند الواصف
~~ضمنها ) الواصف لأن يده عادية كالغاصب ( ولم يضمن الدافع وهو الملتقط إن
~~كان الدافع بإذن حاكم ) لأن الدفع إذن واجب عليه فكأنه بغير اختياره فلم
~~يضمن
# كالمكره ( ولا يرجع الواصف عليه ) أي على الملتقط بما يغرمه لمن أقام
~~البينة
# بل يستقر عليه ضمانه ( وكذا لو كان الدفع ) من الملتقط للواصف ( بغير إذن
~~حاكم ) لأنه بإذن الشرع فلا ضمان على الملتقط ( لوجوبه ) أي الدفع ( عليه )
~~لمن وصفها لما تقدم
# وإن كان الواصف أخذ بدلها لتلفها عند الملتقط لم يطالبه ذو البينة وإنما
~~يرجع على الملتقط
# ثم يرجع الملتقط على الواصف لأنه لم يكن أقر له ( ومؤنة ردها ) أي اللقطة
~~( على ربها ) إن احتاجت لذلك كالوديعة ( ولو قال مالكها ) أي اللقطة ( بعد ms2067
~~تلفها ) في حول التعريف بلا تفريط ( أخذتها لتذهب بها ) لا لتعرفها فأنت
~~ضامن
# ( وقال الملتقط بل ) أخذتها ( لأعرفها
# فقوله ) أي الملتقط ( مع يمينه ) لأنه منكر والأصل براءته ( وإن وجد )
~~مشتر ( في حيوان اشتراه كشاة ونحوها نقدا
# ف ) هو ( لقطة لواجده يعرفها ) أي يلزمه تعريفها كسائر الأموال الضائعة (
~~ويبدأ ) في التعريف ( بالبائع لأنه يحتمل أن تكون ) الشاة ( ابتلعتها في
~~ملكه كما لو وجد صيدا مخضوبا أو في أذنه قرط أو في عنقه حرز ) فإنه لقطة
~~لأن ذلك الخضاب ونحوه يدل على ثبوت اليد عليه قبل ذلك ( وإن اصطاد سمكة من
~~البحر فوجد في بطنها درة غير مثقوبة فهي ) أي الدرة ( له ) للصائد لأن
~~الظاهر ابتلاعها من معدنها لأن الدر يكون في البحر قال تعالى @QB@
~~وتستخرجون حلية تلبسونها @QE@ وإن باعها أي السمكة ( غير عالم بها ) أي
~~بالدرة ( لم يزل ملكه ) أي الصياد ( عنها ) PageV04P222 أي الدرة ( فترد
~~إليه ) لأنه إذا علم ما في بطنها لم يبعه ويرض بزوال ملكه عنه فلم يدخل في
~~البيع ( كما لو باع دارا له فيها مال ) مدفون ( لم يعلم به وإن وجد )
~~الصياد ( في بطنها ) أي السمكة ( ما لا يكون للآدمي كدراهم أو دنانير أو )
~~وجد فيه ( درة أو غيرها مثقوبة أو متصلة بذهب أو فضة أو غيرهما ) فلقطة لا
~~يملكها الصياد بل يعرفها ( أو ) وجد ما ذكر ( في عين أو نهر ولو ) كان
~~النهر ( متصلا بالبحر فلقطة على الصياد تعريفها ) عملا بالقرائن ( وإن
~~وجدها ) أي الدراهم أو الدنانير أو الدرة المثقوبة ونحوها ( المشتري )
~~للسمكة ( فالتعريف عليه ) لأنه الملتقط ( وإن اصطادها ) السمكة ( من عين أو
~~نهر غير متصل بالبحر فكالشاة في أن ما وجد في بطنها من درة مثقوبة لقطة )
~~لأن العين والنهر غير المتصل ليس معدنا للدر
# وعلم منه أنه إن كان متصلا بالبحر وكانت الدرة غير مثقوبة أنها للصياد (
~~وإن وجد ) إنسان ( عنبرة على الساحل فحازها فهي له ) لأن الظاهر أن البحر
~~قذف بها فهي مباحة ومن سبق إلى مباح فهو له
# وإن لم تكن على ms2068 الساحل فلقطة يعرفها ( ومن أخذ متاعه كثياب في حمام )
~~وترك له بدله فلقطة ( أو أخذ مداسه وترك بدله فلقطة ) لا يملكه بذلك لأن
~~سارق الثياب ونحوها لم يجر بينه وبين مالكها معاوضة تقتضي زوال ملكه عنها
# فإذا أخذها فقد أخذ مال غيره ولا يعرف صاحبه فيعرفه كاللقطة
# ( ويأخذ ) رب الثياب ونحوها ( حقه منه ) أي مما ترك له ( بعد تعريفه ) من
~~غير رفعه إلى حاكم
# قال الموفق هذا أقرب إلى الرفق بالناس لأن فيها نفعا لمن سرقت ثيابه
~~بحصول عوض عنها ونفعا للآخر إن كان سارقا بالتخفيف عنه عن الإثم وحفظا لهذه
~~الثياب عن الضياع
# فلو كانت الثياب المتروكة أكثر قيمة من المأخوذ فإنما يأخذ منها بقدر
~~قيمة ثيابه لأن الزائد فاضل عما يستحقه ولم يرض صاحبها بتركها عوضا عما
~~أخذه ويتصدق بالقاي ( ومن وجد لقطة بدار حرب وهو ) أي الواجد ( في الجيش
~~عرفها سنة ابتداؤها ) أي السنة ( في الجيش ) لاحتمال أن تكون لأحدهم ( و )
~~يعرفها ( بقيتها ) أي بقية السنة ( في دار الإسلام ثم ) إذا تم تعريفها (
~~وضعها ) أي اللقطة ( في المغنم ) لأنه وصل إليها بقوة الجيش فأشبهت مباحات
~~دار الحرب إذا أخذ منها شيئا ( وإن كان ) الملتقط ( دخل ) دار الحرب (
~~بأمان عرفها ) أي اللقطة ( في دارهم ) حولا لأن أموالهم محرمة عليه ( ثم هي
~~) أي اللقطة ( له ) لواجدها ( إلا أن يكون في جيش فكالتي قبلها ) أي
~~PageV04P223 يضعها في المغنم لما تقدم وإن دخل إليهم متلصصا فوجد لقطة
~~عرفها في دار الإسلام لأن أموالهم مباحة له
# ثم يكون حكمها حكم غنيمته
# ويحتمل أن تكون غنيمة له لا تحتاج إلى تعريف لأن الظاهر أنها من أموالهم
~~قاله في المغني ( وإن وجد لقطة في غير طريق مأتي ) أي مسلوك ( فهي لقطة )
~~تعرف كالتي في الطريق المسلوك
#
# | فصل ( ولا فرق ) في وجوب تعريف اللقطة حولا
# وملكها بعده ( بين كون الملتقط غنيا أو فقيرا مسلما أو كافرا عدلا أو
~~فاسقا يأمن نفسه عليها ) لأن الالتقاط نوع اكتساب فاستووا فيه كالاحتشاش
~~والاصطياد
# وأما من لا يأمن نفسه ms2069 عليها فيحرم عليه أخذها وتقدم ( ويضم ) أي يضم
~~الحاكم إذا علم بها ( إلى الكافر والفاسق أمين في تعريفها وحفظها ) قطع به
~~في المغني وغيره
# لأنهما لا يؤمنان على تعريفها ولا يؤمن أن يخلا في التعريف بشيء من
~~الواجب عليهما
# قاله في المغني والشرح في المشرف على الكافر وقالا وإن لم يمكن المشرف
~~حفظها منه انتزعت من يده وتركت في يد عدل
# فإذا عرفها وتمت السنة ملكها ملتقطها لأن سبب الملك وجد منه ( وإن وجدها
~~) أي اللقطة ( صغير أو سفيه أو مجنون ) صح التقاطه لأنه نوع تكسب كالاصطياد
# و ( قام وليه بتعريفها ) لأنه قد ثبت لواجدها حق التملك فيها فكان على
~~وليه القيام بها ( فإن عرفها ) الولي ( فهي لواجدها ) لأن سبب الملك تم
~~بشرطه
# ولو كان الصغير مميزا فعرفها بنفسه قال الحارثي فظاهر كلامه في المغني
~~عدم الإجزاء
# والأظهر الإجزاء لأنه يعقل التعريف فالمقصود حاصل
# انتهى وإن لم يعرفها الصغير ولا الولي
# فنص الإمام إن وجد صاحبها دفعها إليه وإلا تصدق بها
# قد مضى أجل التعريف فيما تقدم من السنين
# وهذا يؤيد ما جزم به المصنف فيما تقدم أن تأخير التعريف لعذر كتأخيره بلا
~~عذر لأن الصغير من أهل العذر ( وإن تركها الولي بيده ) أي يد الصغير أو
~~السفيه أو المجنون ( بعد علمه ) أي الولي بها ( ضمنها الولي ) لأنه المضيع
~~لها
# لأنه يلزمه حفظ ما يتعلق به حق موليه ( وإن تلفت ) اللقطة ( بيد أحدهم )
~~أي الصغير أو المجنون أو السفيه ( بغير PageV04P224 تفريط ) من أحد منهم
# ولا من الولي ( فلا ضمان عليه ) لأنها كالأمانة ( وإن فرط ) فيها واجدها
~~الصغير أو السفيه أو المجنون فتلفت ( ضمنها في ماله كإتلافه وكعبد
# وللعبد التقاطها ) لعموم الأحاديث ولأن الالتقاط سبب يملك به الصغير ويصح
~~منه فصح من الرقيق ( و ) للعبد إذا التقطها ( تعريفها بلا إذن سيده
~~كاحتطابه واحتشاشه واصطياده ) لأنه فعل حسي فلم يمكن رده ( وله ) أي العبد
~~( إعلام سيده العدل بها إن أمنه ) عليها ( وإلا ) يأمن سيده عليها ( لزم )
~~العبد ( سترها عنه ) أي عن سيده ms2070 لأنه يلزمه حفظها
# وذلك وسيلة إليه ويسلمها للحاكم ليعرفها
# ثم يدفعها إلى سيده بشرط الضمان ( ولسيده العدل أخذها منه ) ليعرفها فإن
~~عرفها وأدى الأمانة فيها
# فتلفت في الحول الأول بغير تفريط فلا ضمان فيها لأنها لم تتلف بتفريط
~~أحدهما ( أو تركها ) أي ولسيده تركها ( معه ) أي العبد ( ليعرفها إن كان )
~~العبد ( عدلا ) فيكون السيد مستعينا به في حفظها كما يستعين به في حفظ سائر
~~ماله
# وإن كان العبد غير أمين كان السيد مفرطا بإقرارها في يده فيضمنها إن تلفت
~~كما لو أخذها من يده ثم ردها إليه لأن يد العبد كيده وإن أعتق السيد عبده
~~بعد التقاطه كان له انتزاع اللقطة من يده لأنها من كسبه ( فإن أتلفها ) أي
~~اللقطة ( العبد أو تلفت ) اللقطة ( بتفريطه قبل الحول أو بعده ففي رقبته )
~~ضمانها لأنه أتلف مال غيره فكان ضمانه في رقبته كغير اللقطة ( ومثله ) أي
~~العبد فيما تقدم ( أم ولد ومدبر ومعلق عتقه بصفة لكن إن تلفت ) اللقطة (
~~بتفريط أم الولد فداها سيدها بالأقل من قيمتها أو قيمة ما أتلفته ) كسائر
~~إتلافاتها ( والمكاتب ) في التقاط ( كالحر ) لأن المكاتب يملك أكسابه وهذا
~~منها ومتى عاد قنا بعجزه كانت كلقطة القن ( و ) لقطة ( من بعضه حر بينه
~~وبين سيده ) على قدر ما فيه من الحرية والرق كسائر أكسابه ( ولو كان بينهما
~~) أي بين المبعض وسيده ( مهايأة ) أي موافقة على أن يكون كسبه لنفسه مدة
~~معلومة ولسيده مدة معلومة
# ( وكذا حكم نادر من كسبه كهبة وهدية ووصية وركاز ونحوه ) كنثار يقع في
~~حجره لأن الكسب النادر لا يعلم وجوده ولا يظن فلا يدخل في المهايأة
# وإن كان الرقيق الملتقط بين شركاء فاللقطة بينهم على قدر حصتهم منه ( ولو
~~استيقط نائم ) أو مغمى عليه ( فوجد في ثوبه مالا لا يدري من صره ) أو وجد
~~في كيسه
# قلت أو جيبه ما لا يدري من وضعه فيه ( فهو ) أي المال ( له ) أي للنائم
~~ونحوه ( ولا تعريف ) عليه لأن قرينة الحال تقتضي تمليكه له PageV04P225
#
# | باب اللقيط
# اللقيط فعيل ms2071 بمعنى مفعول كقتيل وجريح والأنثى لقيطة ( وهو ) أي اللقيط (
~~طفل ) لا مميز ( لا يعرف نسبه ولا ) يعرف ( رقه نبذ ) بالبناء للمفعول أي
~~طرح في شارع
# أو باب مسجد ونحوه ( أو ضل ) الطريق ما بين ولادته ( إلى سن التمييز )
~~قال في الإنصاف فقط على الصحيح من المذهب ( وقيل والمميز ) لقيط أيضا ( إلى
~~البلوغ وعليه الأكثر ) قاله في التنقيح
# قال في الفائق وهو المشهور
# قال الزركشي هذا المذهب
# قال في التلخيص والمختار عند أصحابنا أن المميز يكون لقيطا لأنهم قالوا
~~إذا التقط رجل وامرأة معا من له أكثر من سبع سنين أقرع ولم يخبر بخلاف
~~الأبوين
# وعلم مما تقدم أنه لو نبذ أو ضل طفل معروف النسب أو معلوم الرق فرفعه من
~~يعرفه أو غيره فهو لقيط لغة لا شرعا ( والتقاطه فرض كفاية ) لقوله تعالى
~~@QB@ وتعاونوا على البر والتقوى @QE@ ولأن فيه إحياء نفسه فكان واجبا
~~كإطعامه إذا اضطر وإنجائه من نحو غرق
# فلو تركه جميع من رآه أثموا ويحرم النبذ لأنه تعريض بالمنبوذ للتلف (
~~ويستحب للملتقط الإشهاد عليه ) كاللقطة ودفعا لنفسه لئلا تراوده باسترقاقه
~~( و ) يستحب أيضا للملقط الإشهاد ( على ما معه ) أي اللقيط من مال صونا
~~لنفسه عن جحده ( وهو ) أي اللقيط ( حر في جميع أحكامه ) حتى في قذف وقود
~~لأنها الأصل في الآدميين
# فإن الله خلق آدم وذريته أحرارا وإنما الرق لعارض فإذا لم يعلم ذلك
~~العارض فله حكم الأصل وهو أيضا ( مسلم ) لظاهر الدار وتغليب الإسلام فإنه
~~يعلو ولا يعلى عليه ( إلا أن يوجد ) اللقيط ( في بلد كفار حرب ولا مسلم فيه
~~) أي في بلد الحرب ( أو فيه مسلم كتاجر وأسير فكافر رقيق ) لأن الدار لهم
~~وإذا لم يكن فيها مسلم كان أهلها منهم وإن كان فيها قليل من المسلمين غلب
~~فيها حكم الأكثر من أجل كون الدار لهم
# قال في الرعاية وإن كان فيها مسلم ساكن فاللقيط مسلم وإلى ذلك أشار
~~الحارثي فقال مثل الأصحاب في المسلم هنا بالتاجر والأسير واعتبروا
~~PageV04P226 إقامته زمنا حتى صرح في التلخيص أنه ms2072 لا يكفي مروره مسافرا (
~~فإن كثر المسلمون ) في دار الحرب ( ف ) اللقيط ( مسلم ) قلت حر لما تقدم (
~~وإن وجد ) اللقيط ( في دار الإسلام في بلد كل أهلها ) أهل ( ذمة فكافر )
~~لأن تغليب حكم الإسلام إنما يكون مع الاحتمال وهذه لا مسلم فيها يحتمل كونه
~~منه
# وقال القاضي وابن عقيل مسلم لأن الدار للمسلمين ولاحتمال كونه من مسلم
~~يكتم إيمانه ( وإن كان فيه ) أي بلد الإسلام الذي كل كان أهله ذمه ( مسلم )
~~ولو واحدا ( ف ) اللقيط ( مسلم إن أمكن كونه ) أي اللقيط ( منه ) أي من
~~المسلم بها تغليبا للإسلام ولظاهر الدار وإن لم يبلغ من قلنا بكفره تبعا
~~للدار حتى صارت دار إسلام
# فمسلم ( ولا تجب نفقته ) أي اللقيط ( على ملتقطه ) لأنه لا يرثه ( وينفق
~~عليه من بيت المال إن لم يكن معه ) أي اللقيط ( ما ينفق عليه ) لما روى
~~سعيد عن سنين أبي جميلة قال وجدت ملقوطا فأتيت به عمر رضي الله عنه فقال
~~عريفي يا أمير المؤمنين إنه رجل صالح فقال عمر أكذلك هو قال نعم
# قال فاذهب هو حر ولك ولاؤه وعلينا نفقته أو رضاعه ( فإن تعذر ) الإنفاق
~~عليه من بيت المال لكونه لا مال فيه أو لكون البلد ليس بها بيت مال ونحوه (
~~اقترض حاكم على بيت المال ) وظاهره ولو مع وجوده متبرع بها لأنه أمكن
~~الإنفاق عليه بدون منة تلحقه في المستقبل
# أشبه الأخذ لها من بيت المال
# قاله في شرح المنتهى ( فإن تعذر ) على الحاكم الاقتراض على بيت المال أو
~~كان لا يمكن الأخذ منه ( فعلى من علم حاله الإنفاق ) عليه ( مجانا ) للأمر
~~بالتعاون على البر والتقوى وبالعدل والإحسان ولأنه إحياء معصوم وإنقاذ له
~~من التلف
# فوجب كإنقاذ الغريق ( ولا يرجع ) المنفق بما أنفقه عليه ( لأنها فرض
~~كفاية ) إذا قام بها البعض سقطت عن الباقين لحصول المقصود وإن ترك الكل
~~أثموا ولأنها وجبت للمواساة
# فهي كنفقة القريب وقري الضيف ( وإن اقترض الحاكم ما أنفق عليه ) أي
~~اللقيط ( ثم بان رقيقا أو له أب موسر رجع ms2073 ) الحاكم ( عليه ) أي على سيد
~~الرقيق وأبى الحر الموسر لأن النفقة حينئذ واجبة عليهما
# قلت وقياس الأب وارث موسر
# ويؤيده قوله ( فإن ) اقترض الحاكم على اللقيط و ( لم يظهر له أحد ) تجب
~~عليه نفقته ( وفى ) الحاكم ما اقترضه ( من بيت المال ) لأن نفقته حينئذ
~~واجبة فيه وإن كان للقيط مال تعذر الإنفاق منه لمانع أو ينتظر حصوله من وقف
~~أو غيره
# فلمن PageV04P227 أنفق عليه بنية الرجوع أن يرجع لأنه في هذه الحالة غني
~~عن مال الغير
# هذا معنى كلام الحارثي
# وقال وإذا أنفق الملتقط أو غيره نفقة المثل بإذن الحاكم ليرجع فله الرجوع
# وقال في المغني والشرح وإن لم يتبرع أحد بالإنفاق عليه فأنفق عليه
~~الملتقط أو غيره بنية الرجوع إذا أيسر بأمر الحاكم لزم اللقيط ذلك إذا كانت
~~النفقة قصدا بالمعروف وبغير أمر الحاكم فقال أحمد يؤدي النفقة من بيت المال
~~( وما وجد معه ) أي اللقيط ( من فراش تحته ) كوطاء وبساط ووسادة وسرير ( أو
~~ثياب ) أو حلي أو غطاء عليه ( أو مال في جيبه أو تحت فراشه ) أو وسادته (
~~أو مدفونا تحته طريا أو ) وجد ( مطروحا قريبا منه كثوب موضوع إلى جانبه أو
~~حيوان مشدود بثيابه فهو له ) وكذا ما طرح فوقه أو ربط به أو بثيابه أو
~~سريره وما بيده من عنان دابة أو مربوط عليها أو مربوطة به أو بثيابه قاله
~~الحارثي لأن يده عليه
# فالظاهر أنه له كالمكلف ويمنع التقاطه بدون التقاط المال الموجود لما فيه
~~من الحيلولة بين المال ومالكه ( وإن كان ) اللقيط ( في خيمة ) أو نحوها (
~~أو دار فهي له ) إذا لم يكن فيها غيره
# فإن كان ثم بالغ في جميع ما تقدم فهو به أخص إضافة للحكم إلى أقوى
~~السببين
# فإن يد اللقيط ضعيفة بالنسبة إلى يد البالغ
# وإن كان الثاني لقيطا فهو بينهما نصفين لاستواء يدهما إلا أن توجد قرينة
~~تقتضي اختصاص أحدهما بشيء دون شيء فيعمل بها وما وجد بعيدا عنه أو مدفونا
~~تحته غير طري فلقطة ( وأولى الناس بحضانته ) واجده ms2074 لأنه سبق إليه فكان أولى
~~به ( و ) أولى الناس ب ( حفظ ماله واجده ) لأنه وليه ( إن كان أمينا ) لما
~~تقدم عن عمر رضي الله عنه ( مكلفا ) لأن غير المكلف لا يلي أمر نفسه فلا
~~يلي أمر غيره ( رشيدا ) لأن السفيه لا ولاية له على نفسه فغيره أولى ( حرا
~~) تام الحرية لأن كلا من القن والمدبر وأم الولد والمعلق عتقه بصفة منافعه
~~مستحقة لسيده فلا يصرفها في غير نفعه إلا بإذنه وكذا المكاتب ليس له التبرع
~~بماله ولا منافعه إلا بإذن سيده ( عدلا ) لأن عمر رضي الله عنه أقر اللقيط
~~في يد أبي جميلة حين قال له عريفه إنه رجل صالح ( ولو ) كان ( ظاهرا ) أي
~~لم تعلم عدالته باطنا كولاية النكاح والشهادة فيه وأكثر الأحكام ( وله ) أي
~~لواجده المتصف بما تقدم ( الإنفاق عليه مما وجد معه بغير إذن حاكم ) لأنه
~~وليه بخلاف من أودع ما لا وغاب وله ولد فلا ينفق الوديع على ولده من
~~الوديعة لأنه لا ولاية له
# بل تقوم امرأته إلى الحاكم حتى يأمره بالإنفاق لاحتياجه إلى نظر
~~PageV04P228 الحاكم ( والمستحب ) لواجد اللقيط الإنفاق ( بإذنه ) أي الحاكم
~~( إن وجد ) لأنه أبعد من التهمة وأقطع من الظنة وفيه خروج من الخلاف وحفظ
~~لماله من أن يرجع عليه بما أنفق ( وينبغي ) لولي اللقيط ( أن ينفق عليه
~~بالمعروف ك ) ولي ( اليتيم فإن بلغ اللقيط واختلفا ) أي اللقيط وواجده ( في
~~قدر ما أنفق ) واجده عليه فقول المنفق عليه بيمينه ( أو ) اختلفا ( في
~~التفريط في الإنفاق ) بأن قال اللقيط أنفقت فوق المعروف وأنكره واجده (
~~فقول المنفق ) بيمينه لأنه أمين والأصل براءته ( وله ) أي واجد اللقيط (
~~قبول هدية له ) وهبة ( وصدقة ووصية ) وزكاة وكفارة ونذر كولي اليتيم ولأن
~~القبول محض مصلحة فكان له كحفظه وتربيته
# قلت ولعل المراد تجب إذا لم يضر باللقيط كما تقدم في الحجر فيما إذا وهب
~~لليتيم رحمة أنه يجب القبول إن لم تلزم نفقته وإنما عبروا باللام في مقابلة
~~من منع ذلك وجعله للحاكم ( ولا يقر ) اللقيط ( بيد صبي و ms2075 ) لا بيد ( مجنون
~~و ) لا بيد ( سفيه و ) لا بيد ( فاسق ) ظاهر الفسق لما تقدم ( ولا ) يقر
~~أيضا بيد ( كافر واللقيط مسلم ) لانتفاء ولاية الكافر على المسلم ولا يؤمن
~~فتنته في الدين ( ولا ) يقر اللقيط أيضا ( بيد رقيق بلا إذن سيده ) لانتفاء
~~أهليته للحضانة والولاية على الأحرار ( وليس له ) أي القن ( التقاطه بغير
~~إذن سيده ) لأنه مستحق المنفعة للسيد ( إلا أن لا يجد ) الرقيق ( من يلتقطه
~~فيجب ) على الرقيق ( التقاطه لأنه تخليص له ) أي اللقيط ( من الهلكة ) وهو
~~واجب في هذه الحال لانحصاره فيه ( فإن أذن له سيده ) في التقاطه ( فهو
~~نائبه ) فلا ينزع منه لأن التقاطه إذن للسيد والعبد نائب عنه
# قال ابن عقيل وليس للسيد الرجوع في الإذن ( والمدبر وأم الولد والمعلق
~~عتقه ) بصفة ( والمكاتب ومن بعضه حر كالقن ) لقيام الرق ( ولا يقر ) اللقيط
~~( بيد بدوي يتنقل في المواضع ) لأنه إتعاب للطفل بتنقله فيؤخذ منه ويدفع
~~إلى من في قرية لأنه أرفه له وأخف عليه ( ولا ) يقر أيضا بيد ( من وجده في
~~الحضر وأراد نقله إلى البادية ) لأن مقامه في الحضر أصلح له في دينه ودنياه
~~وأرفه له وأرجى لكشف نسبه وظهور أهله ( فإن التقطه في البادية مقيم في حلة
~~) بكسر الحاء المهملة وهي بيوت مجتمعة للاستيطان أقر معه لأن الحلة كالقرية
~~في كون أهلها لا ترحل لطلب الماء والكلأ ( وأراد ) أي وأراد واجد اللقيط
~~ببادية ( النقلة ) به ( إلى الحضر أقر ) اللقيط ( معه ) لأنه أرفق به (
~~ويصح ) أي يجوز ( التقاط ذمي لذمي ويقر ) PageV04P229 الذمي ( بيده ) أي
~~الذمي لقوله تعالى @QB@ والذين كفروا بعضهم أولياء بعض @QE@ ولو التقط
~~اللقيط ( الكافر مسلم وكافر فهما سواء ) لاستوائهما في الالتقاط وللكافر
~~على الكافر الولاية ( وقيل المسلم أحق
# اختاره جمع ) منهم صاحب المغني والشرح والناظم
# قال الحارثي وهو الصحيح بلا تردد
# لأنه عند المسلم ينشأ على الإسلام ويتعلم شرائع الدين فيفوز بالسعادة
~~الكبرى ( وإن التقطه في الحضر من يريد النقلة إلى بلد آخر ) لم يقر بيده (
~~أو ) التقطه في الحضر من يريد النقلة ( من ms2076 بلد إلى قرية أو من محلة إلى
~~محلة ) أي من حلة إلى حلة ( لم يقر بيده ) لأن بقاءه في بلده أو قريته أو
~~حلته أرجى لكشف نسبه وكالمنتقل به إلى البادية ( ما لم يكن البلد الذي كان
~~فيه ) واجد اللقيط ( وبيئا ) أي وخيما ( كغور بيسان ) بكسر الباء الموحدة
~~يليها ياء مثناة تحت ساكنة ثم سين مهملة بلد بأرض الشام ( ونحوه ) كالجحفة
~~فإن كان البلد وبيئا أقر اللقيط بيد المنتقل عنه إلى بلد لا وباء به أو
~~دونه في الوباء لأنه مصلحة وإن أراد السفر به لغير نقلة فإن عرفت عدالته
~~وظهرت أمانته أقر بيده
# وإن كان مستور الحال ففيه وجهان ( وحيث يقال بانتزاعه ) أي اللقيط ( من
~~الملتقط فيما تقدم ) من المسائل ( فإنما ذلك ) الانتزاع ( عند وجود الأولى
~~به ) من الملتقط ( فأما إذا لم يوجد ) أولى منه ( فإقراره في يده أولى كيف
~~كان ) لرجحانه بالسبق إليه ( ويقدم موسر ومقيم من أهل الحضانة إذا التقطاه
~~) أي الموسر وضده أو المقيم وضده ( معا على ضدهما ) فيقدم الموسر على
~~المعسر لأنه أحظ للقيط ويقدم المقيم على المسافر لأنه أرفق باللقيط ( فإن
~~تساويا ) أي الملتقطان في اليسار أو الإقامة ( وتشاحا ) بأن لم يرض أحدهما
~~بإسقاط حقه وتسليم اللقيط إلى صاحبه ( أقرع بينهما ) لقوله تعالى @QB@ وما
~~كنت لديهم إذ يلقون أقلامهم أيهم يكفل مريم @QE@ ولأنه لا مرجح لأحدهما
~~والحضانة لا تتبعض والمهايأة فيها إضرار بالطفل لأنه تختلف عليه الأغذية
~~والأنس والألف ( والبلدي والكريم وظاهر العدالة وضدهم ) أي البلدي والقروي
~~سواء والكريم والبخل سواء وظاهر العدالة ومستورها سواء لاستهوائهما في
~~الأهلية ( والرجل والمرأة سواء ) فلا تتقدم عليه بخلاف الحضانة لأنهما
~~أجنبيان عن الطفل فيستويان فيه وإنما قدمت في الحضانة لقرابتها المقتضية
~~للشفقة وكون الرجل إنما يحضن بأجنبية ( والشركة في الالتقاط أن يأخذاه
~~جميعا ) أي معا ( ووضع PageV04P230 اليد عليه كالأخذ ولا اعتبار بالقيام
~~المجرد ) عن الأخذ ووضع اليد ( عنده ) أي عند اللقيط لأن الالتقاط حقيقة في
~~الأخذ وفي معناه وضع اليد
# فلا يوجد بدونهما ( إلا أن يأخذه ) الملتقط ms2077 ( للغير بأمره فالملتقط هو
~~الأمر في قول ) من يقول بصحة التوكيل في الالتقاط ( والآخذ نائب عنه ) أي
~~الآمر فهو كاستنابته في أخذ المباح وتقدم في الوكالة لا تصح في الالتقاط
~~فالملتقط هو الآخذ لا الآمر ( فإن نوى ) المأمور ( أخذه لنفسه فهو أحق به )
~~ولو قلنا بصحة الوكالة لأنه بنية أخذه لنفسه عزل نفسه ( وإن اختلفا في
~~الملتقط منهما ) بأن ادعى كل منهما إنه الذي التقطه وحده ( قدم من له بينة
~~) به ( سواء كان في يده أم في يد غيره ) إعمالا لبينته ( فإن كان لكل واحد
~~منهما بينة قدم أسبقهما تاريخا ) لأن الثاني إنما أخذ ممن ثبت الحق له
# قال الحارثي وهذا التعليل يقتضي أن اللقيط لا يقبل الانتقال من شخص وليس
~~كذلك فإنه جائز في بعض الحالات فهو كالمال
# فيجري فيه ما في بينة المال من رواية اعتبار سبق التاريخ ورواية تساويهما
~~أعني البينتين ( فأن اتحدتا تاريخا أو أطلقتا أو أرخت إحداهما وأطلقت
~~الأخرى تعارضتا وسقطتا ) فيصيران كمن لا بينة لهما لم يكن بيد أحدهما فإن
~~كان بيد أحدهما فكدعوى المال فتقدم بينة خارج ( وإن لم تكن لهما بينة قدم
~~صاحب اليد مع يمينه ) لأن اليد تفيد الملك فأولى أن تفيد الاختصاص ( فإن
~~كان ) اللقيط ( في أيديهما أقرع بينهما ) لتساويهما في موجب الاستحقاق ولا
~~سبيل إلى اشتراكهما في كفالته كما تقدم ( فمن قرع ) أي خرجت له القرعة (
~~سلم إليه مع يمينه وإن لم يكن لهما يد فوصفه أحدهما بعلامة مستورة في جسده
~~) بأن يقول بظهره أو بطنه أو كتفه أو فخذه شامة أو أثر جرح أو نار ونحوه
~~فكشف ووجد كما ذكر ( قدم ) على من لم يصفه به
# لأن هذا نوع من اللقطة مقدم بوصفها كلقطة المال ولأنه يدل على سبق يده
~~عليه ( فإن وصفاه جميعا ) بما تقدم ( أقرع بينهما ) لانتفاء المرجح لأحدهما
~~على الآخر ( وإن لم يكن ) اللقيط ( في أيديهما ولا في يد واحد منهما ولا
~~بينة لهما ولا لأحدهما ولا وصفاه ولا ) وصفه ( أحدهما
# سلمه القاضي إلى من ms2078 يريد منهما أو من غيرهما ) لأنه لا يد لهما ولا بينة
~~فاستويا وغيرهما فيه كما لو لم يتنازعاه
# وقال في المغني الأولى أن يقرع بينهما ( ولا تخيير للصبي ) إذ لا مستند
~~له
# بخلاف اختياره أحد الأبوين لأنه يستند PageV04P231 إلى تجربة تقدمت
# قاله في التلخيص ( ومن أسقط حقه ) من المتنازعين فيه أو ممن التقطاه معا
~~( منه ) أي من اللقيط ( سقط ) حقه لأن الحق لهما
# فكان لكل منهما تركه للآخر
# كالشفيعين
#
# | فصل ( وميراث اللقيط ) إن مات لبيت المال
# إن لم يخلف وارثا
# ولا يرثه الملتقط لأنه إذا لم يكن رحم ولا نكاح فالإرث بالولاء
# وقد قال النبي صلى الله عليه وسلم إنما الولاء لمن أعتق والملتقط ليس
~~معتقا وحديث وائلة بن الأسقع
# قال قال رسول الله صلى الله عليه وسلم المرأة تحوز ثلاثة مواريث عتيقها
~~ولقيطها وولدها الذي لا عنت عليه أخرجه أبو داود والترمذي وقال حديث حسن
# قال ابن المنذر لا يثبت
# وقول عمر ولك ولاؤه أي ولايته ( وديته ) أي اللقيط ( إن قتل لبيت المال )
~~لأنها من ميراثه كسائر ماله ( إن لم يخلق ) اللقيط ( وارثا ) بفرض أو تعصيب
# فإن كانت له زوجة فلها الربع والباقي لبيت المال وإن ماتت لقيطة لها زوج
~~فله النصف والباقي لبيت المال
# وإن كان له بنت أو بنت ابن أو ابن بنت أخذ جميع المال لأن الرد والرحم
~~مقدم على بيت المال ( ولا ولاء عليه ) أي اللقيط لقوله صلى الله عليه وسلم
~~إنما الولاء لمن أعتق ولأنه لم يثبت عليه رق ولا ولاء على آبائه
# فلم يثبت عليه كالمعروف نسبه
# ولأنه إن كان ابن حرين فلا ولاء عليه
# وإن كان ابن معتقين فلا يكون عليه ولاء لغير معتقهما ( وإن قتل ) اللقيط
~~( عمدا فوليه الإمام ) لقوله صلى الله عليه وسلم السلطان ولي من لا ولي له
~~ولأن المسلمين يرثونه والسلطان ينوب منابهم ف ( إن شاء ) الإمام ( اقتص وإن
~~شاء أخذ الدية ) حسب الأصلح لأنه حر معصوم والاستحقاق منسوب إلى جهة
~~الإسلام لا إلى أحاد المسلمين حتى يمنع ms2079 منهم كون فيهم صبيان ومجانين ( وإن
~~قطع طرفه ) أي اللقيط ( عمدا انتظر بلوغه مع رشده ) ليقتص أو يعفو لأن
~~مستحق الاستيفاء المجني عليه وهو حينئذ لا يصلح للاستيفاء فانتظرت أهليته
~~وفارق القصاص في النفس لأن القصاص ليس له بل PageV04P232 لوارثه والإمام
~~المتولي عليه ( فيحبس الجاني ) على طرف اللقيط ( إلى أوان البلوغ والرشد )
~~لئلا يهرب ( إلا أن يكون ) اللقيط ( فقيرا ولو ) كان اللقيط ( عاقلا فيجب
~~على الإمام العفو على مال ) فيه حظ للقيط ( ينفق عليه ) دفعا لحاجة الإنفاق
# وما جزم به المصنف من التسوية بين المجنون والعاقل
# قال في شرح المنتهى إنه المذهب وقال في الإنصاف هو الصحيح من المذهب
~~ويأتي في باب استيفاء القصاص إن لولي المجنون العفو لأنه لا أمد له ينتهي
~~إليه بخلاف ولي العاقل وقطع به في الشرح هنا ( وإن ادعى الجاني عليه ) أي
~~على اللقيط رقه ( أو ) ادعى ( قاذفه وكذبه اللقيط بعد بلوغه فالقول قول
~~اللقيط ) لأنه موافق للظاهر لأنه محكوم بحريته ولأنه لو قذف إنسانا لوجب
~~عليه حد الحر فللقيط طلب حد القذف واستيفاء القصاص من الجاني وإن كان حرا
~~وإن أوجبت الجناية مالا طالب بما يجب في الحر وإن صدق اللقيط قاذفه أو
~~الجاني عليه على كونه رقيقا لم يجب عليه إلا ما يجب في قذف الرقيق أو
~~جنايته عليه ( وإن جنى اللقيط جناية تحملها العاقلة ف ) أرشها ( على بيت
~~المال ) لأن ميراثه ونفقته في بيت المال فكان عقله فيه كعصباته ( وإن كانت
~~) الجناية ( لا تحملها العاقلة ) كالعمد المحض وإتلاف المال ( فحكمه ) أي
~~اللقيط ( فيها حكم غير اللقيط ) ف ( إن كانت ) الجناية ( توجب القصاص وهو )
~~أي اللقيط ( بالغ عاقل اقتص منه ) مع المكافأة ( وإن كانت ) الجناية من
~~اللقيط ( موجبة للمال وله ) أي اللقيط ( مال استوفي ) ما وجب بالجناية (
~~منه ) أي من ماله ( وإلا ) بأن لم يكن له مال ( كان ) ما وجب بالجناية ( في
~~ذمته حتى يوسر ) كسائر الديون ( وإن ادعى أجنبي ) أي غير الملتقط ( أن
~~اللقيط مملوكه ) وهو في يده صدق بيمينه إن كان ms2080 اللقيط طفلا أو مجنونا ( أو
~~) ادعى إنسان أن ( مجهول النسب غيره ) أي اللقيط ( مملوكه وهو في يده صدق )
~~المدعي لدلالة اليد على الملك ( مع يمينه ) لإمكان عدم الملك ثم إذا بلغ
~~وقال أنا حر
# لم يقبل
# قاله الحارثي ( وإلا فلا ) أي وإن لم يكن اللقيط أو مجهول النسب بيد
~~المدعي فلا يصدق لأن دعواه تخالف الأصل والظاهر ( فلو شهدت له ) أي لمدعي
~~اللقيط غير ملتقطة أو لمدعي مجهول النسب ( باليد بينة ) بأن قالا نشهد أنه
~~كان بيده حكم له باليد فيحلف أنه ملكه ويحكم له بملكه لأن اليد دليل الملك
~~( أو ) شهدت ب ( الملك أو ) شهدت ( أنه عبده أو مملوكه ) أو قنه أو رقيقه (
~~ولو لم PageV04P233 تذكر البينة سبب الملك ) حكم له به كما لو شهدا بملك
~~دار أو ثوب ( أو ) شهدت ( أن أمته ) أي المدعي ( ولدته في ملكه حكم له به )
~~لأن الغالب أنها لا تلد في ملكه إلا ملكه ( وإن ) شهدت أنه ابن أمته أو أن
~~أمته ولدته و ( لم تقل في ملكه لم يحكم له ) به لأنه يجوز أن تكون ولدته
~~قبل ملكه لها
# فلا يكون له مع كونه ابن أمته وكونها ولدته هل يكفي في البينة التي تشهد
~~أن أمته ولدته في ملكه امرأة واحدة أو رجل واحد لأنه مما لا يطلع عليه في
~~غالب الأحوال رجال وبه جزم في المغني
# أو لا بد في ذلك من رجلين أو رجل وامرأتين
# كما ذكره القاضي فيه وجهان
# قال الحارثي عن قول القاضي إنه أشبه بالمذهب ( وإن ادعاه ) أي ملك اللقيط
~~( الملتقط لم يقبل إلا ببينة ) تشهد بملكه أو أن أمته ولدته في ملكه ولا
~~تكفي يده ولا بينة تشهد له باليد لأن الأصل الحرية ويده عن سبب لا يفيد
~~الملك
# فوجودها كعدمها بخلاف المال
# فإن الأصل فيه الملك ( وإن كان المدعى ) بفتح العين أنه مملوك من لقيط أو
~~مجهول نسب ( بالغا عاقلا ) وكذا إن كان مميزا كما يأتي في الدعاوى ( فأنكر
~~) أنه رقيق وقال أنا حر ( فالقول ms2081 قوله أنا حر ) لأن الأصل معه ( وإن كان
~~للمدعى ) رق اللقيط أو مجهول النسب ( بينة ) بدعواه ( حكم ) له ( بها ) أي
~~ببينته ( فإن كان الملتقط ) بفتح القاف وفي نسخ اللقيط
# قد ( تصرف قبل ذلك ) أي قبل أن يحكم به لمدعي رقه ببينة ( ببيع أو شراء )
~~أو هبة ونحوها ( نقضت تصرفاته ) لأنه بان أنه كان تصرف بغير إذن سيده ( وإن
~~أقر ) اللقيط أو مجهول النسب ( بالرق بعد بلوغه لم يقبل إقراره
# سواء تقدم إقراره تصرف ببيع أو شراء أو تزويج أو إصداق ونحوه أو لم
~~يتقدمه ) تصرف ( بل ) كان ( أقر بالرق جوابا ) لدعوى مدع ( أو ) أقربه (
~~ابتداء
# ولو صدقه المقر له ) بالرق لأنه يبطل به حق الله تعالى في الحرية المحكوم
~~بها فلم يصح ( كما لو تقدمه إقرار بحريته ) ولأن الطفل المنبوذ لا يعلم رق
~~نفسه ولا حريتها ولم يتجدد له رق بعد التقاطه ( وإن أقر اللقيط أنه كافر
~~وقد حكمنا بإسلامه من طريق الظاهر تبعا للدار ) بأن كان وجد في دار إسلام
~~فيه مسلم يمكن كونه منه ( لم يقبل قوله ) إنه كافر بعد بلوغه لأن دليل
~~الإسلام وجد عريا عن المعارض وثبت حكمه واستقر فلم يجز إزالته حكمه بقوله
~~كما قال ذلك ابن مسلم
# وقوله لا دلالة فيه أصلا لأنه لا يعرف في الحال من كان أبوه ولا ما
~~PageV04P234 كان دينه وإنما يقول ذلك من تلقاء نفسه ( وحكمه حكم المرتد )
~~يستتاب ثلاثا
# فإن تاب وإلا قتل ( كما لو بلغ سنا يصح إسلامه فيه ) كسبع سنين ( ونطق
~~بالإسلام ) وهو يعقله ( ثم قال إنه كافر ) فإنه يستتاب بعد بلوغه ثلاثا
# فإن تاب وإلا قتل لأن إسلامه متيقن
#
# | فصل ( وإن أقر إنسان أنه ) أي اللقيط ( ولده )
# وقوله ( مسلم أو ذمي ) صفة لإنسان ( يمكن كونه ) أي اللقيط ( منه ) أي
~~المقر ( حرا كان ) المقر ( أو رقيقا رجلا كان أو امرأة ولو ) كانت ( أمة
~~حيا كان اللقيط أو ميتا ألحق به ) لأنه استلحاق لمجهول النسب ادعاه من يمكن
~~أنه منه من غير ضرر فيه ولا دافع عنه ms2082 ولا ظاهر يرده
# فوجب اللحاق ولأنه محض مصلحة للطفل لوجوب نفقته وكسوته واتصال نسبه فكما
~~لو أقر له بمال ( ولا تجب نفقته ) أي اللقيط ( على العبد ) إذا ألحقناه به
~~لأنه لا يملك ( ولا حضانة له ) أي للعبد على من استلحقه لاشتغاله بالسيد
~~فيضيع فلا يتأهل للحضانة كما قال الحارثي وإن أذن السيد جاز لانتفاء مانع
~~الشغل ( ولا ) تجب نفقة من استحلقه العبد ( على سيده لأنه ) أي اللقيط (
~~محكوم بحريته ) والسيد غير نسيب له ( وتكون ) نفقته ( في بيت المال ) لأنه
~~للمصالح العامة ( ولا يلحق ) اللقيط ( بزوج المرأة المقرة به بدون تصديقه )
~~أي الزوج لأن إقرارها لا ينفذ على غيرها فلا يلحقه بذلك نسب لم يقر به (
~~ولا ) يلحق اللقيط ( بالرقيق ) إذا استلحقه ( في رقه ) لأنه خلاف الأصل
~~وإضرار بالطفل ( بدون بينة الفراش فيهما ) فإن أقامت المرأة بينة أنها
~~ولدته على فراش زوجها لحق به
# وكذا لو أقيمت بنية برقه بأن تشهد أنه عبده أو قنه أو أن أمته ولدته في
~~ملكه على ما تقدم ( كما لو استلحق ) حر ( رقيقا ) فيثبت نسبه دون حريته إلا
~~ببينة تشهد أنه ولد على فراشه ( ولا ) يلحق اللقيط ( بزوجة المقر بدون
~~تصديقها ) لأن إقراره لا يسري عليها ( ويلحق ) اللقيط ( الذمي ) إذا
~~استلحقه ( نسبا ) كالمسلم ( لا دينا ) لأنه محكوم بإسلامه فلا يتأثر بدعوى
~~الكافر ولأنه مخالف لظاهر وفيه إضرار باللقيط ( ولا حق له ) أي الذمي ( في
~~حضانته ) أي اللقيط الذي استلحقه لأنه ليس أهلا لكفالة مسلم
# ولا تؤمن فتنته عن الإسلام PageV04P235 ونفقته في بيت المال ( ولا يسلم
~~إليه إلا أن يقيم ) الذمي ( بينة أنه ولد على فراشه فيلحقه دينا ) لثبوت
~~أنه ولد ذميين كما لو لم يكن لقيطا ( بشرط استمرار أبويه على الحياة والكفر
~~) إلى بلوغه عاقلا
# فإن مات أحدهما أو أسلم قبل بلوغه الحكم بإسلامه ( والمجنون كالطفل ) إذا
~~أقر إنسان أنه ولده لحق به ( إذا أمكن أن يكون منه وكان ) المجنون ( مجهول
~~النسب ) لأن قول المجنون غير معتبر فهو كالطفل ( وكل من ثبت إلحاقه
~~بالاستلحاق لو ms2083 بلغ ) أو عقل ( وأنكر لم يلتفت إلى قوله ) لنفوذ الإقرار
~~عليه في صغره أو جنونه لمستند صحيح
# أشبه الثابت بالبينة ( وإن ادعاه ) أي نسب اللقيط ( اثنان أو أكثر ) سمعت
~~لأن كل واحد لو انفرد صحت دعواه
# فإذا تنازعوا تساووا في الدعوى ولا فرق بين المسلم والكافر والحر والعبد
# فإن كان ( لأحدهما بينة قدم بها ) لأنها تظهر الحق وتبينه ( وإن كان )
~~اللقيط المدعي نسبه ( في يد أحدهما وأقاما بينة قدمت بينة خارج ) كالمال (
~~وإن كان ) اللقيط ( في يد امرأة ) وادعت نسبه وأقامت به بينة ( قدمت على
~~امرأة ادعته بلا بينة ) لأن البينة موضحة ( وإن تساووا في البينة ) بأن
~~أقام كل منهم بينة والطفل بأيديهم أو ليس بيد واحد منهم ( أو ) تساووا في (
~~عدمها عرض ) اللقيط ( معهما ) أي المدعيين إن ادعياه معا وإلا لحق بالأول
~~إلا أن تلحقه القافة بالثاني فيلحق به وينقطع نسبه عن الأول لأنها بينة في
~~إلحاق النسب فيزول بها الحكم الثابت بمجرد الدعوى ( على القافة ) بالتخفيف
~~جمع قائف
# ويأتي معناه
# وكان إياس بن معاوية قائفا وكذا شريح قاله في المبدع ( أو ) عرض ( مع
~~أقاربهما إن ماتا ) أي المدعيين ( كالأخ والأخت والعمة والخالة فإن ألحقته
~~) القافة ( بأحدهما لحق به ) لحديث عروة عن عائشة قالت دخل علي رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم ذات يوم وهو مسرور فقال أي عائشة ألم تري لي مجزز
~~المدلجي دخل فرأى أسامة وزيدا وعليهما قطيفة قد غطيا رؤوسهما وبدت أقدامهما
~~فقال إن هذه الأقدام بعضها من بعض وفي لفظ دخل قائف والنبي صلى الله عليه
~~وسلم شاهد وأسامة بن زيد وزيد بن حارثة مضطجعان فقال إن هذه الأقدام بعضها
~~من بعض فسر بذلك النبي صلى الله عليه وسلم وأعجبه وأخبر به عائشة متفق
~~عليهما
# وبه قال عمر وأبو موسى وابن عباس وأنس وقضى به عمر بحضرة الصحابة رضي
~~الله تعالى عنهم فكان إجماعا ( وإن ألحقته ) PageV04P236 القافة ( بهما )
~~أي المدعيين ( لحق ) نسبه ( بهما ) لما روى سعيد عن عمر في امرأة وطئها
~~رجلان في طهر فقال ms2084 القائف قد اشتركا فيه جميعا فجعله بينهما وبإسناده عن
~~الشعبي قال وعلي يقول هو ابنهما وهما أبواه يرثهما ويرثانه ورواه الزبين بن
~~بكار عن عمر ( فيرث ) الملحق بأبوين ( كل واحد منهما إرث ولد كامل ويرثانه
~~إرث أب واحد ) لما تقدم ( وإن وصي له ) أي الملحق باثنين ( قبلا ) الوصية
~~له ( جميعا ) لأنهما بمنزلة أب واحد
# وعلى قياس ذلك سائر التصرفات من نكاح وقبول هبة ونحوها
# قال الموضح وهما وليان في غير ذلك كنكاح وغيره ( وإن خلف ) الملحق باثنين
~~( أحدهما فله إرث أب كامل ونسبه ثابت من الميت ) كما أن الجدة إذا انفردت
~~أخذت ما يأخذه الجدات والزوجة كالزوجات ( وللأمي أبويه مع أم أمه نصف السدس
~~) لأنهما بمنزلة أم أب مع أم ( ولها ) أي لأم أمه ( نصفه ) أي السدس ( ولو
~~توقفت القافة في إلحاقه بأحدهما أو نفته عن الآخر لم يلحق بالذي توقفت فيه
~~) لأنه لا دليل له ( ولا يلحق ) الولد ( بأكثر من أم واحدة ) لأنه يستحيل
~~أن يكون من أمين ( فإن ألحقته القافة بأكثر من أم سقط قولها ) ولم يلحق
~~بواحدة منهما لتبين خطأ القافة وليست إحداهما أولى من الأخرى ( وإن ادعى
~~نسبه رجل وامرأة ألحق بهما ) لأنه لا تنافي بينهما لإمكان كونه منهما بنكاح
~~أو وطء شبهة فيكون ابنهما بمجرد دعواهما كالانفراد ( فإن قال الرجل هو ابني
~~من زوجتي وادعت زوجته ذلك ) أي أنه ابنها منه وادعت امرأة أخرى أنه ابنها (
~~فهو ابنه ) و ( ترجح زوجته على الأخرى ) لأن زوجها أبوه فالظاهر أنها أمه (
~~والقافة قوم يعرفون الأنساب بالشبه ) جمع قائف ( ولا يختص ذلك بقبيلة معينة
~~) كبني مدلج ( بل من عرف منه المعرفة بذلك وتكررت منه الإصابة فهو قائف )
~~قال في الصحاح يقال قفت وقفوت وقاف واقتاف أثره إذا اتبعه وهو أقوف الناس
~~اه والقائف كالحاكم
# فلو ألحق بواحد لم يصح إلحاقه منه أو من غيره بعد ذلك بآخر وإن أقام بينة
~~أنه ولده حكم له به
# وسقط قول القائف لأنه بدل فيسقط بوجود الأصل ( وإن ادعاه ) أي نسب للقيط ms2085
~~ونحوه ( أكثر من اثنين ) كثلاثة فأكثر ( فألحق ) أي ألحقته القافة ( بهم
~~لحق وإن كثروا ) لأن المعنى الذي لأجله ألحق باثنين موجود فيما زاد عليه
~~قياسا
# وقولهم إن إلحاقه باثنين على خلاف الأصل ممنوع وإن سلمناه لكن ثبت لمعنى
~~موجود في غير فيجب PageV04P237 تعدية الحكم إليه ( والحكم كما تقدم ) من
~~أنه يرث كل واحد منهم ولد كامل ويرثونه إرث أب واحد ويقبلون له الوصية
~~ونحوها ( لا يرجح أحدهم بذكر علامة في جسده ) لأنه قد يطلع عليها الغير فلا
~~تحصل الثقة بذكرها ( وإن نفته القافة عنهم أو أشكل عليهم أو لم توجد قافة )
~~يمكن الذهاب إليها ( ولو بعيدة فيذهبون إليها ) ضاع نسبه لأنه لا دليل
~~لأحدهم
# أشبه من لم يدع نسبه ( أو اختلف قائفان أو ) اختلف ( اثنان وثلاثة فأكثر
~~ضاع نسبه ) لعدم المرجح لأحد المدعيين كما لو تعارضت بينتاهما ( وإن اتفق )
~~قائفان ( اثنان وخالفهما ) قائف ( ثالث أخذ بهما ) لكمال النصاب إن اعتبر
~~التعدد وإلا فتعارض القائفين يقتضي تساقطهما والثالث خلا عن معارض فيعمل به
~~( ومثله طبيبان وبيطاران في عيب ) خالفهما ثالث فيقدمان عليه ( ولو رجعا )
~~بعد التقويم بأن قوماه بعشرة ثم رجعا إلى اثني عشر أو ثمانية لم يقبل
# قال الحارثي وينبغي حمله على بعد الحكم ولو رجع من ألحقته به القافة عن
~~دعواه لم يقبل منه ومع عدم إلحاقها بواحد من اثنين فرجع أحدهما يلحق بالآخر
~~( ولو ألحقته ) القافة ( بواحد لانفراده بالدعوى ثم عادت فألحقته بغيره )
~~كان للأول ( أو ألحقته قافة بواحد فجاءت قافة أخرى فألحقته بآخر كان للأول
~~) لأن الاجتهاد لا ينقض بالاجتهاد
# كحكم الحاكم وإن أقام الآخر بينة أنه ولده حكم له به وسقط قول القائف
~~لأنه بدل فسقط بوجود الأصل ( وإن ولدت امرأة ذكرا و ) ولدت ( أخرى أنثى
~~وادعت كل واحدة منهما أن الذكر ولدها دون الأنثى عرضتا مع الولدين على
~~القافة فيلحق كل واحد منهما بمن ألحقته به ) القافة كما لو لم يكن لها ولد
~~آخر ( فإن لم توجد قافة اعتبر باللبن خاصة فإن لبن الذكر يخالف ms2086 لبن الأنثى
~~في طبعه وزنته
# وقد قيل إن لبن الابن أثقل من لبن الأنثى
# فمن كان لبنها لبن الابن فهو ولدها والبنت للأخرى
# وإن كان الولدان ذكرين أو أنثيين وادعتا إحدهما تعين عرضه ) أي الولد
~~المتنازع فيه ( على القافة ) كما تقدم
# وإن أدعى اثنان مولودا فقال أحدهما هو ابني وقال الآخر هو ابني نظر إن
~~ذكرا فلمدعيه وإن كان أنثى فلمدعيها سواء كان هناك بينة أو لا لأن كل واحد
~~منهما لا يستحق سوى ما ادعاه وإن كان خنثى
# مشكلا عرض معهما على القافة لأنه ليس قول أحدهما أولى من الآخر ( وإن
~~وطىء اثنان امرأة بشبهة أو ) وطئا ( جارية مشتركة بينهما في طهر واحد أو
~~وطئت زوجة رجل أو ) وطئت ( أم ولده وأتت بولد يمكن أن يكون PageV04P238 منه
~~) أي الواطىء ( فادعى الزوج أنه من الواطىء أري ) الولد ( القاف معهما ) أي
~~الواطئين إن كانا موجودين وإلا فمع أقاربهما كاللقيط وألحق بمن ألحقوه به
~~منهما ( سواء ادعياه أو جحداه أو ) ادعاه ( أحدهما ) وجحده الآخر
# وقد ثبت الفراش
# ذكره القاضي وغيره وهو المذهب
# قاله الحارثي
# فقول المصنف فادعى الزوج أنه من الواطىء تبعا لأبي الخطاب والمقنع
~~والمستوعب فيه نظر إذ لا يلائم آخر كلامه لكنه تبع صاحب الإنصاف
# وعبارة المبدع أيضا موهمة وعلى قول أبي الخطاب ومتابعيه إن أدعاه الزوج
~~وحده اختص به لقوة جانبه
# ذكره في المحرر وكذا لو تزوجها كل منهما تزويجا فاسدا أو كان أحدهما
~~صحيحا والآخر فاسدا أو بيعت أمته فوطئها المشتري قبل الاستبراء
# وليس لزوج ألحق به اللعان لنفيه ( ونفقة المولود ) المشتبه نسبه ( على
~~الواطئين ) لاستوائهما في إمكان لحوقه بهما ( فإذا ألحق ) الولد ( بأحدهما
~~رجع ) من لم يلحق به ( على الآخر بنفقته ) لتبين أنه محل الوجوب ( ويقبل
~~قول القائف في غير بنوة كأخوة وعمومة ) وخؤولة لحديث عروة عن عائشة أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم قال إذا علا ماؤها ماء الرجل أشبه الولد أخواله
~~وإذا علا ماء الرجل ماءها أشبه أعمامه ذكره الحارثي
# ولا يختص بالعصبات كما تقدم ms2087 لأن المقصود معرفة شبه المدعي للميت بشبه
~~مناسبيه وهو موجود فيما هو أعم من العصبات ( ولا يقبل قول القائف إلا أن
~~يكون ذكرا عدلا مجربا في الإصابة ) لأن قوله حكم
# فاعتبرت له هذه الشروط ( ولا تشترط حريته ) قال في الإنصاف هذا المذهب
~~وقدمه في الفروع
# قال الحارثي وهذا أصح لأن الرق لا يخل بالمقصود فلا يمنع القبول كالرواية
~~والشهادة وكالمفتي بجامع العمل بالاجتهاد
# وقيل تشترط حريته جزم به القاضي وصاحب المستوعب والموفق والشارح
# وذكره في الترغيب عن الأصحاب
# قال في القواعد الأصولية الأكثرون على أنه كحاكم فتعتبر حريته
# وقدمه في الرعاية الكبرى والحاوي الصغير
# وجزم به في المنتهى
# قال في المبدع ولا الإسلام
# وفي المستوعب لم أجد أحدا من أصحابنا اشترط إسلام القائف
# وعندي أنه يشترط
# وجزم باشتراطه في شرح المنتهى أخذا من اشتراط العدالة قلت مقتضى قول
~~الأصحاب إنه كحاكم أو شاهد اعتبار الإسلام قطعا والله أعلم ( ويكفي قائف
~~واحد ) لما روي عن عمر أنه استقاف المصطلقي وحده
# وكذلك ابن عباس استقاف ابن كلدة وحده PageV04P239 واستلحق به ولأنه حكم
~~فقبل الواحد فيه كالحاكم ( وهو كحاكم فيكفي مجرد خبره والله سبحانه وتعالى
~~) لقصة مجزز
# تنبيه قوله مجربا في الإصابة أي كثير الإصابة
# فمن عرف مولودا بين نسوة ليس فيهن أمه ثم وهي فيهن فأصاب كل مرة فقائف
~~وقال القاضي يترك الصبي بين عشرة رجال غير مدعية فإن ألحقه بأحدهم سقط قوله
# وإن نفاه عنهم ترك مع عشرين منهم مدعيه
# فإن ألحقه به علمت إصابته وإلا فلا
# وهذه التجربة عند عرضه على القائف للاحتياط في معرفة إصابته ولو لم تجربه
~~بعد أن يكون مشهورا بالإصابة وصحة المعرفة في مرات كثيرة جاز وقضية إياس بن
~~معاوية في ولد الشريف من جارية شاهدة بذلك
#
# | كتاب الوقف
# ( وهو ) مصدر وقف بمعنى حبس وأحبس وسبل
# قال الحارثي وأوقف لغة لبني تميم وهو مما اختص به المسلمون
# قال الشافعي لم يحبس أهل الجاهلية وإنما حبس أهل الإسلام
# والأصل فيه ما روى عبد الله بن عمر قال ms2088 أصاب عمر أرضا بخيبر فأتى النبي
~~صلى الله عليه وسلم يستأمره فيها
# فقال يا رسول الله إني أصبت مالا بخيبر لم أصب قط مالا أنفس عندي منه فما
~~تأمرني فيه قال إن شئت حبست أصلها وتصدقت بها غير أنه لا يباع أصلها ولا
~~يوهب ولا يورث قال فتصدق بها عمر على الفقراء وذي القربى والرقاب وفي سبيل
~~الله وابن السبيل والضيف لا جناح على من وليها أن يأكل منها بالمعروف أو
~~يطعم صديقا غير متمول فيه وفي لفظ غير متأثل متفق عليه
# وقال جابر لم يكن أحد من أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم ذو مقدرة إلا
~~وقف قال القرطبي لا خلاف بين الأئمة في تحبيس القناطر والمساجد
# واختلفوا في غير ذلك
# والوقف ( تحبيس مالك ) بنفسه أو وكيله ( مطلق التصرف ) وهو المكلف الحر
~~الرشيد ( ماله المنتفع به مع بقاء عينه بقطع تصرف الواقف وغيره في رقبته )
~~أي المال قال الحارثي معنى تحبيس الأصل PageV04P240 إمساك الذات عن أسباب
~~التملكات مع قطع ملكه فيها ( يصرف ريعه ) أي المال ( إلى جهة بر ) هذا معنى
~~قولهم وتسبيل المنفعة أي إطلاق فوائد العين الموقوفة من غلة وثمرة وغيرها
~~للجهة المعينة
# وقوله ( تقربا إلى الله تعالى ) تبع فيه صاحب المطلع والتنقيح
# ولعل المراد اعتبار ذلك لترتب الثواب عليه لا لصحة الوقف فكثير من
~~الواقفين لا يقصد ذلك بل منهم من يقصد قصدا محرما كمن عليه ديون وخاف بيع
~~عقاره فيها كما أشار إليه في شرح المنتهى أو يقال هذا بيان أصل مشروعية
~~الوقف
# وسمي وقفا لأن العين موقوفة وحبيسا لأن العين محبوسة ( وهو مسنون ) لقوله
~~تعالى @QB@ وافعلوا الخير @QE@ ولفعله صلى الله عليه وسلم وفعل أصحابه (
~~ويصح ) الوقف ( بقول ) ويأتي صريحه وكنايته ( و ) يصح الوقف أيضا ب ( فعل )
~~مع ( دال عليه ) أي الوقف ( عرفا ) كالقول لاشتراكهما في الدلالة عليه وذلك
~~( مثل أن يجعل أرضه مقبرة ويأذن في الدفن فيها ) إذنا عاما لأن الإذن الخاص
~~قد يقع على غير الموقوف فلا يفيد دلالة الوقف ( أو يبني بنيانا على ms2089 هيئة
~~مسجد ويأذن للناس في الصلاة فيه إذنا عاما ) لما تقدم ( أو أذن أو أقام فيه
~~) أي فيما بناه على هيئة المسجد بنفسه أو بمن نصبه لذلك لأن الأذان
~~والإقامة فيه كالإذن العام في الصلاة فيه
# قال الشيخ تقي الدين ولو نوى خلافه
# نقله أبو طالب انتهى
# أي أن نيته خلاف ما دل عليه الفعل لا أثر لها
# قال الحارثي وليس يعتبر للإذن وجود صيغة بل يكفي ما دل عليه من فتح
~~الأبواب أو التأذين أو كتابة لوح بالإذن أو الوقف
# انتهى
# وكذا لو أدخل بيتا في المسجد
# وأذن فيه ( أو بنى بيتا لقضاء حاجة الإنسان ) أي البول والغائط (
~~والتطهير ويشرعه ) أي يفتح بابه إلى الطريق ( لهم ) أي للناس ( أو يملأ
~~خابية ) أو نحوها ( ماء على الطريق ) أو في مسجده ونحوه لدلالة الحال على
~~تسبيله ( ولو جعل سفل بيته مسجدا وانتفع بعلوه ) أي البيت صح ( أو عكسه )
~~بأن جعل علو بيته مسجدا وانتفع بسفله صح ( أو ) جعل ( وسطه ) أي البيت
~~مسجدا وانتفع بعلوه وسفله ( ولو لم يذكر استطراقا ) إلى ما جعله مسجدا ( صح
~~) الوقف ( ويستطرق ) إليه ( كما لو باع ) بيتا من داره ( أو أجر بيتا من
~~داره ) ولم يذكر له استطراقا فإنه يصح البيع والإجارة ويستطرق إليه على
~~العادة ( وصريحة ) أي القول ( وقفت وحبست وسبلت ويكفي أحدها ) فمن أتي
~~بكلمة من هذه الثلاث PageV04P241 صح بها الوقف لعدم احتمال غيره بعرف
~~الاستعمال المنضم إليه عرف الشرع لأنه صلى الله عليه وسلم قال لعمر إن شئت
~~حبست أصلها وسبلت ثمرتها فصارت هذه الألفاظ في الوقف كلفظ التطليق في
~~الطلاق وإضافة التحبيس إلى الأصل والتسبيل إلى الثمرة لا يقتضي المغايرة في
~~المعنى فإن الثمرة محبسة أيضا على ما شرط صرفها إليه ( وكنايته تصدقت وحرمت
~~وأبدت ) لعدم خلوص كل لفظ منها عن الاشتراك
# فإن الصدقة تستعمل في الزكاة وهي ظاهرة في صدقة التطوع والتحريم صريح في
~~الظهار والتأبيد يستعمل في كل ما يراد تأبيده من وقف وغيره ( ولا يصح )
~~الوقف ( بالكناية إلا أن ينويه ms2090 ) المالك فمتى أتى بإحدى هذه الكنايات
~~واعترف أنه نوى بها الوقف لزمه في الحكم لأنها بالنية صارت ظاهرة فيه وإن
~~قال ما أردت بها الوقف قبل قوله لأنه أعلم بما في ضميره لعدم الاطلاع على
~~ما في الضمائر ( أو يقرن به ) أي بلفظة الكناية ( أحد الألفاظ الخمسة ) وهي
~~الكنايتان والصرائح الثلاث ( فيقول تصدقت ) بكذا ( صدقة موقوفة أو ) تصدقت
~~به صدقة ( محبسة أو ) صدقة ( مسبلة أو ) صدقة ( مؤبدة أو ) صدقة ( محرمة أو
~~يقول هذه ) العين ( محرمة موقوفة أو ) محرمة ( محبسة أو ) محرمة ( مسبلة أو
~~) محرمة ( مؤبدة أو يصفها ) أي الكناية ( بصفات الوقف فيقول ) تصدقت به
~~صدقة ( لا تباع ) أ ( و لا توهب ) أ ( و لا تورث أو ) يقرن الكناية بحكم
~~الوقف كأن ( يقول تصدقت بأرضي على فلان والنظر لي أيام حياتي أو ) والنظر (
~~لفلان ثم من بعده لفلان وكذا لو قال تصدقت به على فلان ثم من بعده على ولده
~~أو ) تصدقت به على فلان ثم ( على فلان أو تصدقت به على قبيلة كذا أو )
~~تصدقت به على ( طائفة كذا ) كالفقراء أو الغزاة لأن هذه الألفاظ ونحوها لا
~~تستعمل فيما عدا الوقف فأشبه ما لو أتى بلفظه الصريح ( ولو قال ) رب دار (
~~تصدقت بداري على فلان ثم قال ) المتصدق ( بعد ذلك أردت الوقف ولم يصدقه
~~فلان ) وقال إنما هي صدقة فلي التصرف في رقبتها بما أريد ( لم يقبل قول
~~المتصدق في الحكم ) لأنه خلاف الظاهر قال في الإنصاف فيعايى بها قال في
~~الاختيارات ومن قال قريتي التي بالثغر لموالي الذين به ولأولادهم صح وقفا
# ونقله يعقوب بن بختان عن أحمد
# وإذا قال واحد أو جماعة جعلنا هذا المكان مسجدا أو وقفا صار مسجدا أو
~~وقفا بذلك وإن لم يكملوا عمارته
# وإذا قال كل منهم جعلت ملكي للمسجد أو في المسجد ونحو ذلك صار بذلك وقفا
~~للمسجد انتهى PageV04P242
# فيؤخذ منه أن الوقف يحصل بكل ما أدى معناه وإن لم يكن من الألفاظ السابقة
~~ووقف الهازل ووقف التلجئة إن غلب على الوقف جهة ms2091 التحرير من جهة أنه لا يقبل
~~الفسخ فينبغي أن يصح كالعتق والإتلاف وإن غلب عليه شبه التمليك فيشبه الهبة
~~والتمليك
# وذلك لا يصح من الهازل على الصحيح
# قاله في الاختيارات ( ولا يصح ) الوقف ( إلا بشروط ) خمسة ( أحدها أن
~~يكون في عين معلومة يصح بيعها ) بخلاف نحو أم ولد ( غير مصحف ) فيصح وقفه
~~وإن لم يصح بيعه على ما فيه من خلاف وتقدم ( و ) يعتبر في العين الموقوفة
~~أيضا أن ( يمكن الانتفاع بها دائما مع بقاء عينها عرفا كإجارة واستغلال
~~ثمرة ونحوه ) لأن الوقف يراد للدوام ليكون صدقة جارية ولا يوجد ذلك فيما لا
~~تبقى عينه وأشار بقوله كإجارة إلى آخره إلا أن المنتفع به تارة يراد منه ما
~~ليس عينا كسكنى الدار وركوب الدابة وزراعة الأرض وتارة يراد منه حصول عين
~~كالثمرة من الشجر والصوف والوبر والألبان والبيض من الحيوان ( عقارا كان )
~~الموقوف كأرض ( أو شجرا أو منقولا كالحيوان ) كفرس وقفه على الغزاة ( و ) ك
~~( الأثاث ) كبساط يفرش في مسجد ونحوه ( و ) ك ( السلاح ) كسيف أو رمح أو
~~قوس على الغزاة ( والمصحف وكتب العلم ونحوه ) أما العقار فلحديث عمرو
# أما الحيوان فلحديث أبي هريرة مرفوعا من احتبس فرسا في سبيل الله إيمانا
~~واحتسابا
# فأن شبعه وروثه وبوله في ميزانه حسنات رواه البخاري وأما الأثاث والسلاح
~~فلقوله صلى الله عليه وسلم أما خالد فقد حبس أدراعه وأعتاده في سبيل الله
~~متفق عليه
# وفي لفظ البخاري وأعتده قال الخطابي الأعتاد ما يعده الرجل من مركوب
~~وسلاح وآلة الجهاد
# وما عدا ذلك فمقيس عليه لأن فيه نفعا مباحا مقصودا فجاز وقفه كوقف السلاح
~~( ويصح وقف المشاع ) كنصف أو سهم من عين يصح وقفها لحديث ابن عمر أن عمر
~~قال المائة سهم التي بخيبر لم أصب مالا قط أعجب إلي منها فأردت أن أتصدق
~~بها فقال النبي صلى الله عليه وسلم حبس أصلها وسبل ثمرتها رواه النسائي
~~وابن ماجه
# ويعتبر أن يقول كذا سهما من كذا سهما قاله أحمد ( فلو وقفه ) أي المشاع (
~~مسجدا ms2092 ثبت فيه حكم المسجد في الحال ) عند التلفظ بالوقف ( فيمنع منه الجنب
~~) والسكران ومن عليه نجاسة تتعدى ( ثم القسمة متعينة هنا ) أي فيما إذا وقف
~~PageV04P243 المشاع مسجدا ( لتعينها طريقا للانتفاع بالموقوف ) قال في
~~الفروع توجيها وكذا ذكره ابن الصلاح ( ويصح وقف الحلي للبس والعارية ) لما
~~روى نافع أن حفصة ابتاعت حليا بعشرين ألفا حبسته على نساء آل الخطاب فكانت
~~لا تخرج زكاته رواه الخلال ( ولو أطلق ) واقف الحلي ( وقفه ) فلم يعينه
~~للبس أو عارية ( لم يصح ) وقفه لأنه لا ينتفع به في غير ذلك إلا باستهلاكه
~~( ولا يصح الوقف في الذمة كقوله وقفت عبدا أو دارا
# ولا ) وقف ( مبهم غير معين كأحد هذين ) العبدين لأن الوقف نقل ملك على
~~وجه الصدقة فلم يصح في غير معين كالهبة فإن كان المعين مجهولا مثل أن يقف
~~دارا لم يرها قال أبو العباس منع هذا بعيد وكذلك هبته ( ولا ) يصح أيضا (
~~وقف أم ولد ) لأنه لا يصح بيعها
# ولا يصح أيضا الوقف عليها ويأتي ( فإن وقف على غيرها ) كعلى زيد ( على أن
~~ينفق عليها ) أي على أم ولده ( منه مدة حياته أو ) وقف على زيد مثلا على أن
~~يكون ( الريع لها ) أي لأم ولده ( مدة حياته صح ) الوقف لأن استثناء
~~المنفعة لأم ولده كاستثنائها لنفسه ( ولا ) يصح أيضا ( وقف كلب وحمل منفرد
~~ومرهون وخنزير وسباع البهائم التي لا تصلح للصيد وكذا جوارح الطير ) التي
~~لا تصلح للصيد
# لأنه لا يصح بيعها ولا وقف منفعة يملكها كخدمة عبد موصي له بها ومنفعة أم
~~ولده في حياته ومنفعة العين المستأجرة
# ومال الشيخ تقي الدين إلى صحته ( ويصح وقف المكاتب ) لأنه يصح بيعه (
~~فإذا أدى ) ما عليه عتق و ( بطل الوقف ) لأن الكتابة عقد لازم فلا تبطل
~~بوقفه كبيعه وهبته ( و ) يصح ( وقف الدار ونحوها وإن لم يذكر حدودها إذا
~~كانت معروفة ) للواقف وتقدم لك كلام أبي العباس و ( لا ) يصح ( وقف مالا
~~ينتفع به مع بقائه دائما كالأثمان ) كحلقة فضة تجعل في باب مسجد وكوقف ms2093
~~الدراهم والدنانير لينتفع باقتراضها لأن الوقف تحبيس الأصل وتسبيل الثمرة
~~وما لا ينتفع به إلا بالإتلاف لا يصح فيه ذلك فيزكي النقد ربه ببقائه في
~~ملكه ( إلا ) إذا وقف الأثمان ( تبعا كفرس بسرج ولجام مفضضين فيباع ذلك )
~~أي ما في السرج واللجام المفضضين من الفضة لأن الفضة فيه لا ينتفع بها (
~~وينفق ) ما حصل من ثمنه ( عليه ) أي على الفرس الحبيس لأنه من مصلحته ( نص
~~عليه في الفرس الحبيس ) ذكره في الاختيارات وقال في رواية بكر بن محمد وإن
~~بيع الفضة من السرج PageV04P244 واللجام وجعل في وقف مثله فهو أحب إلي لأن
~~الفضة فيه لا ينتفع بها ولعله يشتري بتلك الفضة سرج ولجام فيكون أنفع
~~للمسلمين قيل فتباع الفضة وتجعل في نفقته قال لا
# قال في المغني فأباح أن يشتري بفضة السرج واللجام سرجا ولجاما لأنه صرف
~~لها في جنس ما كانت عليه حين لم ينتفع بها فيه
# فأشبه الفرس الحبيس إذا عطب فلم ينتفع به في الجهاد جاز بيعه وصرف ثمنه
~~في مثله
# ولم يجز إنفاقها على الفرس لأنه صرف لها إلى غير جهتها ( ولا ) يصح وقف (
~~مطعوم ومشروب غير ماء ولا ) وقف ( شمع ورياحين ) لما تقدم
# وأما الماء فيصح وقفه نص عليه قاله في الفائق وغيره
# وقد نقلنا كلام الحارثي وغيره فيه الحاشية ( ولو وقف قنديل نقد على مسجد
~~) أو نحوه ( لم يصح ) الوقف لأنه لا ينتفع به مع بقاء عينه ( وهو ) أي
~~القنديل ( باق على ملك صاحبه فيزكيه ) لبطلان وقفه ( ولو تصدق بدهن على
~~مسجد ليوقد فيه جاز ) لأن تنوير المسجد مندوب إليه ( وهو من باب الوقف قاله
~~الشيخ ) كوقف الماء
# الشرط ( الثاني أن يكون ) الوقف ( على بر ) وهو اسم جامع للخير وأصله
~~الطاعة لله تعالى
# والمراد اشتراط معنى القربة في الصرف إلى الموقوف عليه لأن الوقف قربة
~~وصدقة
# فلا بد من وجودها فيما لأجله الوقف إذ هو المقصود سواء كان الوقف ( من
~~مسلم أو ذمي ) لأن ما لا يصح من المسلم الوقف عليه لا يصح من ms2094 الذمي كالوقف
~~على غير معين
# قال أحمد في نصارى وقفوا على البيعة وماتوا ولهم أبناء نصارى فأسلموا
~~والضياع بيد النصارى فلهم أخذها وللمسلمين عونهم حتى يستخرجوها من أيديهم
# لا يقال ما عقده أهل الكتاب وتقابضوه ثم أسلموا أو ترافعوا إلينا لا ينقض
# لأن الوقف ليس بعقد معاوضة وإنما هو إزالة ملك عن الموقوف على وجه القربة
~~فإذا لم يقع صحيحا لم يزل الملك فيبقى بحاله كالعتق والقربة قد تكون على
~~الآدمي ( كالفقراء والمساكين ) والغزاة والعلماء والمتعلمين ( و ) قد تكون
~~على غير آدمي ك ( الحج والغزو وكتابة الفقه و ) كتابة ( العلم و ) كتابة (
~~القرآن و ) ك ( السقايات ) جمع سقاية بكسر السين وهي في الأصل الموضع الذي
~~يتخذ فيه الشراب في المواسم وغيرها وتطلق على ما بني لقضاء الحاجة
# قال في المبدع وليس منصوصا عليه في كتب اللغة والغريب ( والقناطر وإصلاح
~~الطرق والمساجد والمدارس والبيمارستانات ) وإن كانت منافعها تعود على
~~الآدمي فيصرف في مصالحها عند الإطلاق ( و ) من النوع الأول ( الأقارب )
~~فيصح PageV04P245 الوقف على القريب ( من مسلم وذمي ونحو ذلك من القرب )
~~كالربط والخانات لأبناء السبيل ( ولا يصح ) الوقف ( على مباح ) كتعليم شعر
~~مباح ( و ) لا على ( مكروه ) كتعليم منطق لانتفاء القربة ( و ) لا على (
~~معصية ) ويأتي أمثلته لما فيه من المعونة عليهما ( ويصح ) الوقف ( على ذمي
~~) معين ( غير قريبه ) ولو من مسلم لجواز صلته ( وشرط استحقاقه ما دام ذميا
~~لا غير ويستمر له إذا أسلم ) بطريق الأولى ( كمع عدم هذا الشرط ولا يصح وقف
~~الستور ) وإن لم تكن حريرا ( لغير الكعبة ) كوقفها على الأضرحة لأنه ليس
~~بقربة ( ويصح وقف عبده على حجرة النبي صلى الله عليه وسلم لإخراج ترابها
~~وإشعال قناديلها وإصلاحها ) لأن فيه قربة في الجملة و ( لا ) يصح وقف العبد
~~( لإشعالها وحده وتعليق ستورها الحرير والتعليق وكنس الحائط ونحو ذلك
# ذكره في الرعاية ) لأن ذلك غير مشروع
# قال في الاختيارات وينبغي أن يشترط في الواقف أن يكون ممن يمكن من تلك
~~القربة فلو أراد الكافر أن يقف مسجدا منع ms2095 منه ( ولا يصح ) الوقف ( على
~~كنائس وبيوت نار وبيع وصوامع وديورة ومصالحها ) كقناديلها وفرشها ووقودها
~~وسدنتها لأنه معونة على معصية ( ولو ) كان الوقف على ما ذكر ( من ذمي ) فلا
~~يصح لما تقدم من أن ما لا يصح من المسلم لا يصح من الذمي
# قال في أحكام أهل الذمة وللإمام أن يستولي على كل وقف وقف على كنيسة وبيت
~~نار أو بيعة ويجعلها على جهة قربات انتهى
# والمراد إذا لم يعلم ورثة واقفها وإلا فللورثة أخذها كما تقدم ( بل ) يصح
~~الوقف ( على من ينزلها ) أي الكنائس والديورة ونحوها ( من مار ومجتاز بها
~~فقط ) لأن الوقف عليهم لا على البقعة والصدقة عليهم جائزة ( ولو كان )
~~الوقف على من يمر بها أو يجتاز فقط فيصح الوقف
# نقله في الفروع عن المنتخب والرعاية وقاله في المغني في بناء بيت يسكنه
~~المجتاز منهم
# قال في الإنصاف ولم أر ما قاله عن الرعاية فيها في مظنته بل قال فيها
~~فيصح منها على من يمر بها أو ينزلها أو يجتاز لا راجلا أو راكبا
# قال الحارثي إن خص المارة منهم لم يصح لما ذكرنا من بطلان الوقف على
~~PageV04P246 اليهود والنصارى
# قال في شرح المنتهى وهو المذهب ( ولا ) يصح الوقف ( على كتابة التوراة
~~والإنجيل ولو ) كان الوقف ( من ذمي ) لوقوع التبديل والتحريف
# وقد روي من غير وجه أن النبي صلى الله عليه وسلم غضب لما رأى مع عمر
~~صحيفة فيها شيء من التوراة وكذا كتب بدعة ( ووصية كوقف في ذلك ) المذكور
~~مما تقدم فتصح فيما يصح الوقف عليه
# وتبطل فيما لا يصح عليه ( ولا ) يصح الوقف أيضا ( على ) طائفة ( الأغنياء
~~وقطاع الطريق وجنس الفسقة والمغاني ولا على التنوير على قبر و ) لا على (
~~تبخيره ولا ) على ( من يقيم عنده أو يخدمه أو يزوره
# قاله في الرعاية ) لأن ذلك ليس من البر لكن في منع الوقف على من يزوره
~~نظر
# فإن زيارة القبور للرجال سنة إلا أن يحمل على زيارة فيها سفر ( ولا ) يصح
~~الوقف أيضا ( على بناء مسجد ms2096 عليه ) أي القبر ( ولا وقف البيت الذي فيه
~~القبر مسجدا ) لقول ابن عباس لعن رسول الله صلى الله عليه وسلم زائرات
~~القبور والمتخذين عليها المساجد والسرج أخرجه أبو داود والنسائي والترمذي
# قاله الحارثي ( ولا ) يصح الوقف أيضا ( على حربي و ) لا على ( مرتد ) لأن
~~ملكه تجوز إزالته والوقف يجب أن يكون لازما ولأن إتلاف أنفسهما والتضييق
~~عليهما واجب فلا يجوز فعل ما يكون سببا لبقائهما والتوسعة عليهما
# وفي الإنصاف لو نذر الصدقة على ذمية لزمه ( ولا ) يصح وقف الإنسان ( على
~~نفسه ) عند الأكثر
# نقل حنبل وأبو طالب ما سمعت بهذا ولا أعرف الوقف إلا ما أخرجه الله
# ووجهه أن الوقف تمليك إما للرقبة أو المنفعة وكلاهما لا يصح هنا إذ لا
~~يجوز له أن يملك نفسه من نفسه كبيعه ماله من نفسه ( فإن فعل ) بأن وقف على
~~نفسه ثم على من يصح الوقف عليه كولده ( صرف ) الوقف ( في الحال إلى من بعده
~~) لأن وجود من لا يصح الوقف عليه كعدمه فيكون كأنه وقف على من بعده ابتداء
~~فإن لم يذكر غير نفسه فملكه بحاله ويورث عنه وعنه يصح الوقف على النفس
~~اختارها جماعة قال في الإنصاف عليها العمل في زمننا وقبله عند حكامنا من
~~أزمنة متطاولة وهو الصواب وفيه مصلحة عظيمة وترغيب في فعل الخير وهو من
~~محاسن المذهب
# قال في الفروع ومتى حكم به حاكم حيث يجوز له الحكم فظاهر كلامهم ينفذ
~~حكمه ظاهرا
# قال في شرح المنتهى ويؤخذ منه جواز القضاء بالمرجوح من الخلاف انتهى
# قلت هذا في المجتهد كما يشعر به قوله حيث يجوز له الحكم أما المقلد
~~PageV04P247 فلا ( وإن وقف ) الإنسان ( على غيره ) كأولاده أو مسجد (
~~واستثنى كل الغلة له ) أي لنفسه صح ( أو ) وقف على نحو مسجد واستثنى الغلة
~~( لولده أو غيره مدة حياته أو مدة معينة أو استثنى الأكل ) مما وقفه ( أو )
~~استثنى ( النفقة عليه وعلى عياله ) مما وقفه ( أو ) شرط ( الانتفاع لنفسه
~~وعياله ونحوهم ولو ) كان الانتفاع ( بسكنى مدة حياتهم أو ) شرط ( أن ms2097 يطعم
~~صديقه صح ) الوقف على ما قال ( سواء قدر ذلك ) أي ما يأكله هو أو عياله أو
~~صديقه ونحوه ( أو أطلقه ) لقول عمر رضي الله عنه لما وقف لا جناح على من
~~وليها أن يأكل منها أو يطعم صديقا غير متمول فيه وكان الوقف في يده إلى أن
~~مات ( فلو مات ) الواقف ( المشروط له ) نحو السكنى ( في أثناء المدة
~~المعينة ) لنحو السكنى ( فلورثته ) السكنى ونحوها ( باقي المدة ولهم ) أي
~~ورثته ( إجارتها للموقوف عليه ولغيره ) كما لو باع دارا واستثنى سكناها سنة
# قلت فيؤخذ منه صحة إجارة ما ملك منفعته وإن لم يشترطها الواقف له ( ولو
~~وقف ) شيئا ( على الفقراء فافتقر ) الواقف ( شمله ) الوقف ( وتناول )
~~الواقف ( منه ) لأنه لم يقصد نفسه وإنما وجدت الجهة التي وقف عليها ( ولو
~~وقف ) إنسان ( مسجدا أو مقبرة أو بئرا أو مدرسة لعموم الفقهاء أو لطائفة
~~منهم ) كالحنابلة ( أو ) وقف ( رباطا أو غيره للصوفية ) أو نحوهم ( مما يعم
~~فهو ) أي الواقف ( كغيره في الاستحقاق والانتفاع ) بما وقفه
# لقول عثمان رضي الله عنه هل تعلمون أن رسول الله صلى الله عليه وسلم قدم
~~المدينة وليس بها ماء يستعذب
# غير بئر رومة فقال من يشتري بئر رومة فيجعل فيها دلوه مع دلاء المسلمين
~~بخير له منها في الجنة فاشتريتها من صلب مالي
# فجعلت فيها دلوي مع دلاء المسلمين
# قالوا اللهم نعم والصوفي المتبتل للعبادة وتصفية النفس من الأخلاق
~~المذمومة ( لكن من كان من الصوفية جماعا للمال ولم يتخلق PageV04P248
~~بالأخلاق المحمودة ولا تأدب بالآداب الشرعية غالبا لا آداب وضعية ) أي لا
~~أثر لتأديبهم بآدابهم الموضوعة لهم غير المطلوبة شرعا ( أو ) كان ( فاسقا
~~لم يستحق شيئا ) من الوقف على الصوفية ( قاله الشيخ ) لعدم دخوله فيهم
# ( وقال الصوفي الذي يدخل في الوقف على الصوفية يعتبر له ثلاثة شروط الأول
~~أن يكون عدلا في دينه
# الثاني أن يكون ملازما لغالب الآداب الشرعية في غالب الأوقات وإن لم تكن
~~) الآداب ( واجبة كآداب الأكل والشرب واللباس والنوم والسفر والصحبة
~~والمعاملة مع الخلق إلى غيره ms2098 ذلك من آداب الشريعة قولا وفعلا ولا يلتفت إلى
~~ما أحدثه بعض المتصوفة من الآداب التي لا أصل لها في الدين
# من التزام شكل مخصوص في اللبسة ونحوها
# مما لا يستحب في الشريعة ) الشرط ( الثالث أن يكون قانعا بالكفاية من
~~الرزق بحيث لا يمسك ما يفضل عن حاجته في كلام طويل ) ذكره ( في كتاب الوقف
~~من الفتاوى المصرية ولا يشترط في الصوفي لباس الخرقة المتعارفة عندهم من يد
~~شيخ ) إذ لا دليل على اشتراطه في الشرع ( ولا رسوم اشتهر تعارفها بينهم )
~~عبارة الحارثي ولمتأخري مشايخ الصوفية رسوم اشتهر تعارفها بينهم ( فما وافق
~~منها الكتاب والسنة فهو حق
# وما لا فهو باطل ولا يلتفت إلى اشتراطه ) وإن كان مائة شرط
# قضاء الله أحق وشرط الله أوثق ( قاله الحارثي )
# الشرط ( الثالث ) من شروط الوقف ( أن يقف على معين ) من جهة كمسجد كذا أو
~~شخص كزيد ( يملك ملكا مستقرا ) لأن الوقف يقتضي تحبيس الأصل تحبيسا لا تجوز
~~إزالته ومن ملكه غير ثابت تجوز إزالته والوقف على المساجد ونحوها وقف على
~~المسلمين إلا أنه عين في نفع خاص لهم ( فلا يصح ) الوقف ( على مجهول كرجل
~~ومسجد ونحوهما ) كسقاية ورباط ولا على أحد هذين الرجلين أو المسجدين لتردده
~~( ولا ) يصح الوقف ( على ميت وجني ورقيق قن ومدبر وأم ولد ومكاتب ) ومعلق
~~عتقه بصفة لأن الوقف تمليك فلا يصح على من لا يملك والمكاتب ملكه ضعيف غير
~~مستقر ( ولا ) يصح الوقف أيضا ( على حمل أصالة ) كوقفت داري على ما في بطن
~~هذه المرأة
# فلا يصح لأنه تمليك إذن والحمل لا يصح تمليكه بغير الإرث والوصية ( لا )
~~إن وقف على الحمل ( تبعا ) لم يصح الوقف عليه ( ك ) وقفت ( على أولادي أو )
~~على ( أولاد فلان ) وفيهم حمل فيشمله الوقف على ما يأتي ( أو ) قال وقفت
~~هذا على أولادي ثم أولادهم أبدا PageV04P249 أو أولاد زيد ثم أولادهم أبدا
~~ونحوه
# ف ( انتقل الوقف إلى بطن من أهل الوقف وفيهم حمل فيستحق ) معهم ( بوضعه
~~من ثمر وزرع ما يستحق مشتر ) على ms2099 ما سبق تفصيله في بيع الأصول والثمار ونقل
~~جعفر
# يستحق من زرع قبل بلوغه الحصاد ومن نخل لم يؤبر
# فإن بلغ الزرع الحصاد أو أبر النخل لم يستحق منه شيئا وقطع به في المبهج
~~والقواعد ( ولا يصح ) الوقف ( على معدوم أصلا ) أي أصالة ( ك ) قوله وقفت
~~هذا على ( من سيولد ) لي أو لفلان ( أو ) على من ( يحدث لي أو لفلان ) لأنه
~~لا يصح تمليك المعدوم ( ويصح ) الوقف على المعدوم ( تبعا ) كوقفت على
~~أولادي ومن سيولد لي أو على أولاد زيد ومن يولد له أو على أولادي ثم
~~أولادهم أبدا ( ولا ) يصح الوقف ( على ملك ) بفتح اللام أحد الملائكة (
~~كجبريل ونحوه ولا على بهيمة ) لما تقدم ( وإن قال وقفت كذا وسكت ولم يذكر
~~مصرفه فالأظهر بطلانه لأن الوقف يقتضي التمليك ) فلا بد من ذكر المملك (
~~ولأن جهالة المصرف ) مع ذكره ( مبطلة فعدم ذكره أولى ) بالإبطال
# وقال في الإنصاف الوقف صحيح عند الأصحاب وقطعوا به وقال في الروضة على
~~الصحيح عندنا
# فظاهره أن في الصحة خلافا
# انتهى
# ومقتضاه أن صاحب الإنصاف لم يطلع فيه على خلاف للأصحاب وكذا لم يحك
~~الحارثي في صحته خلافا بين الأصحاب
# قال ولنا أنه إزالة ملك على وجه القربة فصح مطلقا كالأضحية والوصية
# أما صورة المجهول فالفرق بينهما أن الإطلاق يفيد مصرف البر لخلو اللفظ عن
~~المانع منه وكونه متعارفا فالصرف إليه ظاهر في مطابقة مراده ولا كذلك
~~التقييد بالمجهول
# فإنه قد يريد معينا غير ما قلنا من المتعارف فيكون إذن الصرف إلى
~~المتعارف غير مطابق لمراده
# فينتفي الصرف بالكلية فلم يصح
# الشرط ( الرابع أن يقف ناجزا ) غير معلق ولا مؤقت ولا مشروط بنحو خيار
# ( فإن علقه ) أي الوقف ( بشرط غير موته
# لم يصح ) الوقف
# سواء كان التعليق لابتدائه
# كقوله إذا قدم زيد أو ولد لي ولد أو جاء رمضان فداري وقف على كذا أو كان
~~التعليق لانتهائه كقوله داري وقف على كذا إلى أن يحضر زيد أو يولد لي ولد
~~ونحوه
# لأنه نقل للملك فيما لم ms2100 يبن على التغليب والسراية فلم يجز تعليقه بشرط في
~~الحياة كالهبة ( وإن قال هو وقف بعد موتي
# صح ) لأنه تبرع مشروط بالموت فصح
# كما لو قال قفوا داري بعد موتي على كذا واحتج PageV04P250 الإمام بأن عمر
~~وصى فكان في وصيته هذا ما أوصى به عبد الله عمر أمير المؤمنين إن حدث به
~~حدث أن ثمغا صدقة وذكر بقية الخبر وروى نحوه أبو داود
# قال في القاموس وثمغ بالفتح مال بالمدينة لعمر وقفه ( ويكون ) الوقف
~~المعلق بالموت ( لازما ) من حين قوله هو وقف بعد موتي ونص أحمد في رواية
~~الميموني على الفرق بينه وبين المدبر
# قال الحارثي والفرق عسر جدا وإن كان الموقوف نحو أمة ففي القواعد صارت
~~كالمستولدة فينبغي أن يبيعها ولدها انتهى
# وأما الكسب ونحوه
# فالظاهر أنه للواقف وورثته إلى الموت لأنه ملك قبل الموت لقول الميموني
~~للإمام والوقوف إنما هي شيء وقفه بعده وهو ملك الساعة ( ويعتبر ) الوقف
~~المعلق بالموت ( من ثلثه ) لأنه في حكم الوصية
# فإن زاد على الثلث توقف لزوم الوقف في الزائد على إجازة الورثة وإذا قال
~~داري وقف على موالي بعد موتي
# دخل أمهات أولاده ومدبروه لأنهم من مواليه حقيقة إذن
# قاله الحارثي ( وإن شرط ) الواقف في الوقف ( شرطا فاسدا كخيار فيه ) بأن
~~قال وقفته بشرط الخيار أبدا أو مدة معينة
# لم يصح أ ( و ) بشرط ( تحويله ) أي الوقف عن الموقوف عليه إلى غيره بأن
~~قال وقفت داري على كذا على أن أحولها عن هذه الجهة أو عن الوقفية بأن أرجع
~~فيها متى شئت
# لم يصح الوقف ( و ) كشرطه ( تغيير شرطه و ) كشرط ( بيعه ) متى شاء ( و )
~~شرطه ( هبته و ) شرطه ( متى شاء أبطله ونحوه لم يصح الوقف ) لأنه شرط ينافي
~~مقتضى الوقف ( ولو شرط البيع عند خرابه ) أي الوقف ( وصرف الثمن في مثله أو
~~شرطه للمتولي بعده ) وهو من ينظر في الوقف ( فسد الشرط فقط ) وصح الوقف مع
~~إلغاء الشرط كما في الشروط الفاسدة في البيع وهذا وجه حكاه الحارثي عن
~~القاضي وابن ms2101 عقيل وحكي قبله عنهما وعن ابن البناء وغيرهم يبطل الوقف
# ثم قال بعد ذكر الوجه بصحة الوقف وإلغاء الشرط ولا يصح فإن إلغاء الشرط
~~إبطال للعمل بموجبه والبيع عند الخراب ثابت والثابت اشتراطه تأكيد له
# الشرط ( الخامس أن يكون الواقف ممن يصح تصرفه في ماله وهو المكلف الرشيد
~~) فلا يصح من صغير أو سفيه كسائر تصرفاته المالية
# قال في الاختيارات ويجوز للإنسان أن يتصرف فيما في يده بالوقف وغيره
# حتى تقوم بينة شرعية أنه ليس ملكا له لكن لا يحكم بالوقف حتى يثبت الملك
~~PageV04P251
#
# | فصل ( وإذا كان الوقف على غير معين كالمساكين ) والغزاة والعلماء
# ( أو ) كان الوقف على ( من لا يتصور منه القبول كالمساجد والقناطر
# لم يفتقر ) الوقف ( إلى القبول من ناظرها ) أي المساجد ونحوها ( ولا )
~~إلى القبول من ( غيره ) كنائب الإمام لأنه لو اشترط لامتنع صحة الوقف عليها
~~( وكذا إن كان ) الوقف ( على آدمي معين ) كزيد
# فلا يفتقر إلى قبوله لأنه إزالة ملك يمنع البيع
# فلم يعتبر فيه القبول كالعتق
# والفرق بينه وبين الهبة والوصية أن الوقف لا يختص المعين بل يتعلق به حق
~~من يأتي من البطون في المستقبل
# فيكون الوقف على جميعهم إلا أنه مرتب
# فصار كالوقف على الفقراء
# قال ابن المنجا وهذا الفرق موجود بعينه في الهبة انتهى
# قلت فيه نظر
# فإن الوقف يتلقاه كل بطن من واقفه والهبة تنتقل إلى الوارث من مورثه لا
~~من الواهب ( ولا يبطل ) الوقف على معين ( برده كسكوته ) عن القبول والرد
~~كالعتق
# ( ومن وقف شيئا ) على أولاده ونحوهم ( فالأولى أن يذكر في مصرفه جهة تدوم
~~كالفقراء ونحوهم ) خروجا من خلاف من قال يبطل الوقف إن لم يذكر في مصرفه
~~جهة تدوم ( فإن اقتصر ) الواقف على ( ذكر جهة تنقطع كأولاده ) لأنه بحكم
~~العادة يمكن انقراضهم ( صح ) الوقف لأنه معلوم المصرف
# فيصح كما لو صرح بمصرفه ( ويصرف ) وقف ( منقطع الابتداء كوقفه على من لا
~~يجوز ) الوقف عليه كعبد ( ثم على من يجوز ) كعلى أولاده وأولاد زيد أو
~~الفقراء إلى من بعده في ms2102 الحال ( أو الوسط ) أي ويصرف منقطع الوسط ( في
~~الحال ) بعد من يجوز الوقف عليه ( إلى من بعده ) فلو وقف داره على زيد ثم
~~على عبده ثم على المساكين
# صرفت بعد زيد للمساكين لأن وجود من لا يصح الوقف عليه كعدمه فيكون كأنه
~~وقف على الجهة الصحيحة من غير ذكر الباطلة
# ولأننا لما صححنا الوقف مع ذكر من لا يجوز الوقف عليه فقد ألغيناه
# فإنه يتعذر التصحيح مع اعتباره ( وإن وقف على من لا يصح الوقف عليه ولم
~~يذكر له مآلا صحيحا ) كأن يقول وقفته على الأغنياء أو الذميين أو الكنيسة
~~ونحوها ( بطل الوقف ) لأنه عين المصرف الباطل واقتصر عليه ( ويصرف
~~PageV04P252 منقطع الآخر كما لو وقف على جهة تنقطع ) كأولاده ( ولم يذكر له
~~مآلا ) إلى ورثة الواقف نسبا بعد من عينهم ( أو ) وقف ( على من يجوز )
~~الوقف عليه كأولاده ( ثم على من لا يجوز ) أي يصح الوقف عليه ككنيسة
# فيصرف إلى ورثة الواقف نسبا بعد من يجوز الوقف عليه ( وكذا ما وقفه وسكت
~~إن قلنا يصح ) الوقف حينئذ فإنه يصرف ( إلى ورثة الواقف ) حين الانقراض كما
~~يعلم من الرعاية ( نسبا ) لأن الوقف مصرفه البر وأقاربه أولى الناس ببره
# لقوله صلى الله عليه وسلم إنك إن تدع ورثتك أغنياء خير من أن تدعهم عالة
~~يتكففون الناس ولأنهم أولى الناس بصدقاته النوافل والمفروضات
# فكذا صدقته المنقولة ولأن الإطلاق إذا كان له عرف صح وصرف إليه
# وعرف المصرف هنا أولى الجهات به
# فكأنه عينهم لصرفه
# بخلاف ما إذا عين جهة باطلة
# كقوله وقفت على الكنيسة ولم يذكر بعدها جهة صحيحة
# فإنه عين المصرف واقتصر عليه ( غنيهم وفقيرهم ) أي ورثته لاستوائهم في
~~القرابة ( بعد انقراض من يجوز الوقف عليه ) إن كان
# ويكون ( وقفا عليهم ) لأن الملك زال عنه بالوقف
# فلا يعود ملكا لهم
# ويقسم بينهم ( على قدر إرثهم ) من الواقف ( فيستحقونه كالميراث
# ويقع الحجب بينهم ) كالميراث
# وعلم منه أنه لا يصرف منه لمن يرثه بنكاح أو ولاء ( فلبنت مع ابن الثلث )
~~وله الباقي ( ولأخ من ms2103 أم مع أخ لأب السدس ) وله الباقي ( وجد وأخ لأبوين أو
~~لأب يقتسمان ) ريع الوقف المذكور ( نصفين ) كالميراث ( وأخ ) لغير أم ( وعم
~~) لغير أم ( ينفرد به الأخ وعم ) لغير أم ( وابن عم ينفرد به العم )
~~كالميراث ( فإن لم يكن له ) أي الواقف ( أقارب ) فللفقراء ( أو كان له ) (
~~فانقرضوا ف ) صرف وقفه ( للفقراء والمساكين موقوفا عليهم ) لأن القصد
~~بالوقف الثواب الجاري على وجه الدوام
# وإنما قدموا الأقارب على المساكين لكونهم أولى
# فإذا لم يكونوا فالمساكين أهل لذلك ( وإن انقطعت الجهة الموقوف عليها في
~~حياة الواقف ) بأن وقف على أولاده أو أولاد زيد فقط
# فانقرضوا في حياته ( رجع ) الموقف ( إليه ) أي الواقف ( وقفا عليه ) قال
~~ابن الزغواني في الواضح الخلاف في الرجوع إلى الأقارب أو إلى بيت المال أو
~~إلى المساكين مختص بما إذا مات الواقف
# أما إن كان حيا فانقطعت الجهة فهل يعود الوقف إلى ملكه أو إلى عصبته فيه
~~روايتان
# انتهى
# وجزم ابن عقيل في المفردات بدخوله
# وكذلك لو وقف على أولاده وأنسالهم أبدا PageV04P253 على أنه من توفي منهم
~~عن غير ولد رجع نصيبه إلى أقرب الناس إليه فتوفي أحد أولاده عن غير ولد
~~والأب الواقف حي
# فهل يعود نصيبه إليه لكونه أقرب الناس إليه أو لا يخرج على ما قبلها
# والمسألة ملتفتة إلى دخول المخاطب في خطابه
# قال ابن رجب ( ويعمل في ) وقف ( صحيح الوسط فقط ) بأن وقف داره على عبده
~~ثم على زيد ثم على الكنيسة ( بالاعتبارين ) فيصرف في الحال لزيد
# ويرجع بعده إلى ورثة الواقف نسبا وقفا على قدر إرثهم ثم المساكين ( وإن
~~قال وقفته ) أي العبد أو الدار أو البستان ونحوه ( سنة ) لم يصح ( أو ) قال
~~وقفته ( إلى سنة ) لم يصح ( أو ) قال وقفته ( إلى يوم يقدم الحاج ونحوه )
~~أي نحو ما ذكر مما فيه تأقيت الوقف ( لم يصح ) الوقف لأن مقتضاه التأبيد
~~والتأقيت ينافيه ( وهو ) أي الوقف المذكور ( الوقف المؤقت
# وإن قال ) وقفت داري مثلا ( على أولادي سنة أو مدة حياتي ثم على الفقراء
# صح ms2104 ) الوقف
# لاتصاله ابتداء وانتهاء وكذا لو وقفه على ولده سنة ثم على زيد سنة ثم على
~~عمرو سنة ثم على المساكين
# ( وإن قال ) وقفت ( على الفقراء ثم على أولادي
# صح للفقراء فقط ) لأن ثم للترتيب
# فلا يصرف لأولاده إلا بعد انقراض الفقراء
# والعادة لم تجر بانقراضهم ( ولا يشترط للزومه ) أي الوقف ( إخراجه ) أي
~~الموقوف ( عن يده ) أي الواقف ( بل يلزم ) الوقف ( بمجرد اللفظ ويزول ملكه
~~عنه ) لحديث عمر السابق
# ولأنه تبرع يمنع البيع والهبة
# فيلزم بمجرده كالعتق
# وعلم من كلامه أن إخراجه عن يده ليس شرطا في صحته بطريق الأولى
#
# | فصل ( يزول ملك الواقف عن العين الموقوفة ) بمجرد الوقف
# ( وينتقل الملك فيها إلى الله تعالى إن كان الوقف على مسجد ونحوه )
~~كمدرسة ورباط وقنطرة وخانكاه وفقراء وغزاة وما أشبه ذلك
# وكذا بقاع المساجد والمدارس والقناطر والسقايات وما أشبهها
# قال الحارثي بلا خلاف ( و ) ينتقل الملك في العين الموقوفة ( إلى الموقوف
~~عليه ) تلك العين ( إن كان ) الموقوف عليه ( آدميا معينا ) كزيد وعمرو ( أو
~~) كان ( جمعا محصورا ) كأولاده أو أولاد زيد
# لأنه سبب يزيل التصرف في PageV04P254 الرقبة
# فملكه المنتقل إليه كالهبة
# وفارق العتق من حيث إنه إخراج عن حكم المالية
# ولأنه لو كان تمليكا للمنفعة المجردة لم يلزم كالعارية والسكنى وقول أحمد
~~فيمن وقف على ورثته في مرضه يجوز لأنه لا يباع ولا يورث
# ولا يصير ملكا للورثة يحتمل أنه أراد أنهم لا يملكون التصرف في الرقبة
~~جمعا بين قوليه
# لا يقال عدم ملكه التصرف فيها يدل على عدم ملكه لها لأنه ليس بلازم بدليل
~~أم الولد فإنه يملكها ولا يملك التصرف في رقبتها ( فينظر فيه ) أي الوقف (
~~هو ) أي الموقوف عليه إن كان مكلفا رشيدا ( أو ) ينظر فيه ( وليه ) إن كان
~~الموقوف عليه صغيرا أو مجنونا أو سفيها ( بشرطه ) الآتي في الكلام على
~~الناظر
# وقال ابن أبي موسى ينظر فيه الحاكم
# قال الحارثي وإن قلنا ملكه للموقوف عليه لعلاقة حق من يأتي بعده ( وله )
~~أي الموقوف عليه ( تزويج الأمة ) الموقوفة ( إن ms2105 لم يشترطه ) الواقف ( لغيره
~~) بأن وقف الأمة على زيد وشرط تزويجها لعمرو فيعمل بشرطه ( ويلزمه ) أي
~~الموقوف عليه أو من شرطه الواقف له تزويج الأمة الموقوفة أن يزوجها (
~~بطلبها ) كغير الموقوفة
# لأنه حق لها طلبته فتعينت الإجابة ( ويأخذ ) الموقوف عليه ( المهر ) إن
~~زوجت أو وطئت بشبهة أو زنا
# لأنه بدل المنفعة وهو يستحقها كالأجرة
# والصوف واللبن والثمرة ( ولا يتزوجها ) أي لا يتزوج الموقوف عليه الأمة
~~الموقوفة عليه
# ولو وقفت عليه زوجته انفسخ النكاح لوجود الملك ( ولا يعتقه ) أي لا يصح
~~من الموقوف عليه عتق الرقيق الموقوف بحال ( فإن أعتقه لم ينفذ ) عتقه لأنه
~~تعلق به حق من يؤول الوقف إليه ولأن الوقف عقد لازم لا يمكن إبطاله
# ( وفي القول بنفوذ عتقه إبطال له إن كان ) العبد ( نصفه وقفا ونصفه طلقا
~~) خالصا ( فأعتق صاحب الطلق ) نصيبه منه عتق
# و ( لم يسر عتقه إلى الوقف ) لأنه إذا لم يعتق بالمباشرة فلأن لا يعتق
~~بالسراية أولى
# وعلم منه أن الواقف لا يسري إلى باقي العبد وكذلك لا يصح عتق الواقف ولا
~~الحاكم للموقوف ( و ) يجب ( عليه ) أي الموقوف عليه ( فطرته ) أي الرقيق
~~الموقوف عليه لأنه ملكه وكنفقته
# وأما إذا اشترى عبدا من غلة الوقف لخدمة الوقف فإن الفطرة توجب قولا
~~واحدا لتمام التصرف فيه قاله أبو المعالي ( و ) تجب عليه أيضا ( زكاته ) أي
~~الموقوف ( كالماشية ) بأن كان إبلا أو بقرا أو غنما سائمة وحال عليها الحول
~~وتقدم في الزكاة وكذا الشجر الموقوف تجب الزكاة في ثمره على الموقوف عليه
~~وجها واحدا ( و ) على الموقوف عليه ( نفقته ) أي الحيوان الموقوف لأنه ملكه
~~( إن لم يكن له كسب ) فإن PageV04P255 كان أنفق عليه منه ( ويقطع سارق
~~الوقف ) إن كان على معين ( و ) يقطع أيضا ( سارق نمائه إذا كان الوقف على
~~معين ) ولا شبهة للسارق بخلاف الوقف على غير معين ( ويملك الموقوف عليه
~~نفعه ) أي الوقف ( و ) يملك ( صوفه ونحوه ) كوبره وشعره وبيضه ( و ) يملك (
~~غلته وكسبه ولبنه وثمرته ) بغير خلاف نعلمه لأنه نماء ملكه
# قاله في ms2106 الشرح
# فيستوفيه بنفسه وبالإجارة والإعارة ونحوها إلا أن يعين في الوقف غير ذلك
# قاله في المبدع ( وليس له ) أي الموقوف عليه ( وطء الأمة ولو أذن فيه
~~الواقف ) لأن ملكه ناقص
# ولا يمكنه منع حبلها فتنقص أو تتلف أو تخرج من الوقف بأن تبقى أم ولد
# ( فإن وطئها ) أي وطىء الموقوف عليه الموقوفة ( فلا حد ) عليه للشبهة (
~~ولا مهر ) عليه لأنه لو وجب لوجب له
# ولا يجب للإنسان شيء على نفسه ( و ) إن ولدت ف ( ولده حر ) لأنه من وطء
~~شبهة ( وعليه ) أي الواطىء ( قيمته يوم الوضع يشتري بها قن يقوم مقامه )
~~لأنه فوت رقه ولأن القيمة بدل عن الوقف فوجب أن ترد في مثله ( وتصير )
~~الموقوفة ( أم ولد ) ه لأنه أحبلها بحر في ملكه ( وتعتق بموته ) كسائر
~~أمهات الأولاد ( وتجب قيمتها في تركته ) إن كانت لأنه أتلفها على من بعده
~~من البطون ( يشتري بها مثلها ) لينجبر على البطن الثاني ما فاتهم ( فتكون )
~~المشتراة ( وقفا بمجرد الشراء ) كبدل أضحية ( وله ) أي الموقوف عليه ( تملك
~~زرع غاصب ) للأرض الموقوفة إذا زرعها وأدركه الموقوف عليه ( بالنفقة ) أي
~~مثل البذر وعوض اللواحق ( حيث يتملك رب الأرض ) بأن كان قبل الحصاد (
~~ويتلقاه ) أي الوقف ( البطن الثاني ) من الموقوف عليهم من الواقف ( و )
~~يتلقاه ( من بعده ) كالبطن الثالث والرابع وهلم جرا ( من أهل الوقف من
~~الواقف من البطن الذي قبله ) لأن الوقف صادر على جميع أهل الوقف من حينه
~~فمن وقف شيئا على أولاده ثم أولادهم ما تناسلوا
# كان الوقف على جميع نسله إلا أن استحقاق كل بطن مشروط بانقراض من فوقها (
~~فإذا امتنع البطن الأول ) والثاني أو من بعده ( من اليمين مع شاهده )
~~بالوقف ( لإثبات الوقف فلمن بعدهم ) من البطون ممن لم يؤول الوقف إليه إذن
~~( الحلف ) مع الشاهد لثبوت الوقف لأنهم من جملة الموقوف عليهم ( وإذا وطىء
~~) الأمة ( الموقوفة أجنبي ) أي غير الموقوف عليه ( ولو عبدا بشبهة يظنها
~~حرة ) أو أمته ( فإن أولدها فهو ) أي ولده ( حر ) لاعتقاد الواطىء الإباحة
~~وحريته ( وعليه ) PageV04P256 أي الواطىء ms2107 ( المهر لأهل الوقف ) لأن منفعة
~~البضع لهم والمهر بدلها ( و ) على الواطىء أيضا ( قيمة الولد ) يوم وضعه (
~~تصرف في مثله ) لأنها بدل عن الوقف
# فوجب أن ترد في مثله
# وإن وطئها الواقف وجب المهر للموقوف عليه كيف كان ووجب الحد
# والولد رقيق ما لم نقل ببقاء ملكه
# ذكره الحارثي
# قلت الظاهر عدم وجوب الحد لشبهة الخلاف في بقاء ملكه ( وإن كان ) ولد
~~الموقوفة ( من زوج أو زنا فهو وقف معها ) تبعا لأمه ( وإن تلفت ) الموقوفة
~~( به ) أي بالوطء ( أو أتلفها متلف ولو من أهل الوقف أو ) أتلف ( بعضها )
~~أي الموقوفة ( كقطع طرف ) وإذهاب منفعة ( فعليه القيمة ) أي قيمتها إن
~~أتلفها وإن أتلف بعضها فعلى ما يأتي تفصيله في الجنايات ( يشتري بها مثلها
~~) لأنها بدل عنها ( أو ) يشتري بها ( شقص ) من رقيق إن لم يمكن شراؤه كله (
~~يكون ) المثل أو الشقص ( وقفا بمجرد الشراء ) كبدل أضحية ( ويأتي
# وإن قتل ) رقيق موقوف عبدا كان أو أمة ( ولو ) كان القتل ( عمدا فليس له
~~) أي الموقوف عليه ( عفو ) مجانا ( ولا قود ) لأنه لا يختص بالموقوف
# فهو كعبد مشترك ( بل يشتري بقيمته ) أي الموقوف إذا قتل ( بدله ) أي مثله
# قال الحارثي اعتبار المثلية في المبدل المشترى بمعنى وجوب الذكر في الذكر
~~والأنثى في الأنثى والكبير في الكبير وسائر الأوصاف التي تتفاوت الأعيان
~~بتفاوتها
# لا سيما الصناعة المقصودة في الوقف والدليل على الاعتبار أن الغرض جبران
~~ما فات
# ولا يحصل بدون ذلك ( فإن قطعت يده ) أي الموقوف ( أو ) قطع ( بعض أطرافه
~~عمدا
# فللقن ) الموقوف ( استيفاء القصاص لأنه حقه ) لا يشركه فيه أحد ( وإن عفا
~~) الرقيق الموقوف عن الجناية عليه ( أو كان القطع ) أو الجرح ( لا يوجب
~~القصاص ) لعدم المكافأة أو لكونه خطأ أو جائفة ونحوه ( وجب نصف قيمته )
~~فيما إذا كان المقطوع يدا أو رجلا أو نحوهما مما فيه نصف الدية وإلا
~~فبحسابه على ما يأتي في الجنايات مفصلا
# ويشتري بالأرش مثله أو شقص بدله ( وإن جنى الوقف خطأ فالأرش على موقوف
~~عليه إن كان ) الموقوف ms2108 عليه ( معينا ) كسيد أم الولد ( ولم يتعلق ) الأرش (
~~برقبته ) أي الموقوف لأنه لا يمكن تسليمه ( كأم الولد
# ولم يلزم الموقوف عليه أكثر من قيمته ) أي الموقوف ( كأم الولد ) فيلزم
~~أقل الأمرين من القيمة أو أرش الجناية ( وإن كان ) الموقوف عليه ( غير معين
~~ك ) العبد الموقوف على ( المساكين إذا جنى ف ) أرش جنايته ( في كسبه )
~~PageV04P257 لأنه ليس له مستحق معين يمكن إيجاب الأرش عليه
# ولا يمكن تعلقها برقبته فتعين في كسبه ( وإن جنى ) الموقوف ( جناية توجب
~~القصاص وجب ) القصاص لعموم @QB@ أن النفس بالنفس @QE@ الآية ( فإن قتل بطل
~~الوقف ) كما لو مات حتف أنفه
# وإن عفا مستحقه فعلى ما سبق من التفصيل في الأرش ( وإن وقف على ثلاثة )
~~كزيد وعمرو وبكر ( ثم على المساكين فمن مات منهم رجع نصيبه إلى من بقي )
~~منهم لأنه الموقوف عليه أولا
# وعوده إلى المساكين مشروط بانقراضهم إذ استحقاق المساكين مرتب بثم ( فإذا
~~ماتوا ) أي الثلاثة ( فللمساكين ) عملا بشرطه ( وإن وقف على ثلاثة ) كزيد
~~وعمرو وبكر ( ولم يذكر له مآلا فمن مات منهم ) أي الثلاثة ( فحكم نصيبه حكم
~~المنقطع كما لو ماتوا جميعا ) قاله الحارثي
# قال وعلى ما في الكتاب أي المقنع يصرف إلى من بقي انتهى
# وقد قوى الحارثي ما ذكر في الكتاب سابقا
# فعلى هذا يكون كلام الحارثي موافقا لما في القواعد واختار الثاني في
~~القواعد
# قال في المبدع وهو أظهر
# قال في التنقيح وهو قوي
# وجزم به في المنتهى
# ( وإن قال وقفته ) أي العبد أو الدار أو الكتاب ونحوه ( على أولادي وعلى
~~المساكين فهو بين الجهتين نصفين ) يصرف لأولاده النصف وللمساكين النصف (
~~لاقتضاء الإضافة التسوية ) مع انتفاء مقتضى التفاوت
#
# | فصل ( ويرجع ) بالبناء للمفعول عند التنازع في شيء من أمر الوقف
# ( إلى شرط واقف ) كقوله شرطت لزيد كذا ولعمرو كذا لأن عمر شرط في وقفه
~~شروطا ولو لم يجب اتباع شرطه لم يكن في اشتراطه فائدة ولأن ابن الزبير وقف
~~على ولده وجعل للمردودة من بناته أن تسكن غير مضرة ولا مضر بها
# فإذا استغنت ms2109 بزوج فلا حق لها فيه ولأن الوقف PageV04P258 متلقى من جهته
~~فاتبع شرطه
# ونصه كنص الشارع ( فلو تعقب ) الشرط ونحوه ( جملا عاد ) الشرط ونحوه (
~~إلى الكل ) أي إلى جميع الجمل
# وكذا الصفة إذا تعقبت جملا عادت إلى الكل
# قال في القواعد الأصولية
# في عود الصفة للكل لا فرق بين أن تكون متقدمة أو متأخرة
# قال بعض المتأخرين
# والمتوسطة المختار اختصاصها بما وليته انتهى
# قلت بل مقتضى ما ذكره المصنف عوده للكل
# وقال الشيخ تقي الدين
# موجب ما ذكره أصحابنا أي في عود الشرط ونحوه للكل أنه لا فرق بين العطف
~~بالواو
# أو بالفاء أو بثم على عموم كلامهم ( واستثناء كشرط ) فيرجع إليه
# فلو وقف على جماعة كأولاده أو قبيلة كذا واستثنى زيدا لم يكن له شيء (
~~وكذا مخصص من صفة ) كما لو وقف على أولاده الفقهاء أو المشتغلين بالعلم
# فإنه يختص بهم فلا يشاركهم من سواهم ( و ) من ( عطف بيان ) لأنه يشبه
~~الصفة في إيضاح متبوعه وعدم استقلاله
# فمن وقف على ولده أبي عبد الله محمد وفي أولاده من كنيته أبو عبد الله
~~غيره اختص به محمد ( و ) من ( توكيد ) فلو وقف على أولاده بنفسه لم يدخل
~~أولاد أولاده ( و ) من ( بدل ) كمن له أربعة أولاد وقال وقفت على ولدي فلان
~~وفلان وفلان أولاد أولادي
# فإن الوقف يكون على أولاده الثلاثة وأولاد الأربعة لأنه أبدل بعض الولد
~~وهو فلان وفلان وفلان من اللفظ المتناول للجميع وهو ولدي
# فاختص البعض المبدل لأنه المقصود بالحكم كقوله تعالى @QB@ ولله على الناس
~~حج البيت من استطاع إليه سبيلا @QE@ لما خص المستطيع بالذكر اختص الحكم به
~~( ونحوه ) كالغاية
# كعلى أولادي حتى يبلغوا
# والإشارة بلفظ ذلك والتمييز ( وجار ومجرور نحو ) وقفت هذا ( على أنه ) من
~~اشتغل بالعلم من أولادي صرف إليه ( و ) كذا إن قال وقفته ( بشرط أنه ) من
~~تأدب بالآداب الشرعية صرف إليه ( ونحوه ) فيرجع إلى ذلك كله
# كالشرط ( ويجب العمل به ) أي الشرط ( في عدم إيجاره ) أي الوقف ( و ) في
~~( قدر المدة ) فإذا شرط أن ms2110 لا يؤجر أكثر من سنة لم تجز الزيادة عليها
~~PageV04P259
# لكن عند الضرورة يزاد بحسبها
# ولم يزل عمل القضاة في عصرنا وقبله عليه
# بل نقل عن أبي العباس رحمه الله
# وهو داخل في قوله الآتي والشروط إنما يلزم الوفاء بها إذا لم تفض إلى
~~الإخلال بالمقصود الشرعي
# وأفتى به شيخنا المرداوي
# ولم نزل نفتى به
# إذ هو أولى من بيعه إذن
# قال الحارثي وعن بعضهم جواز الزيادة بحسب المصلحة
# وهو يحتاج عندي إلى تفصيل ( و ) يرجع إلى شرط الواقف في ( قسمه ) أي
~~الريع ( على الموقوف عليه ) بمعنى أنه يرجع إلى شرطه ( في تقدير الاستحقاق
~~) كعلى أن للأنثى سهما وللذكر سهمين أو بالعكس أو على أن للمؤذن كذا
~~وللإمام كذا وللخطيب كذا وللمدرس كذا ونحوه ( و ) يرجع أيضا إلى شرطه في (
~~تقديم كالبداءة ببعض أهل الوقف دون بعض نحو وقفت على زيد وعمرو وبكر ويبدأ
~~بالدفع إلى زيد أو وقفت على طائفة كذا ويبدأ بالأصلح أو الأفقه أو نحوه )
~~فيرجع إلى ذلك ( و ) يرجع أيضا إلى شرطه في ( تأخير وهو عكس التقديم )
~~كوقفت على زيد وعمرو وبكر ويؤخر زيد أو وقفت على طائفة كذا ويؤخر بطيء
~~الفهم ونحوه ( و ) يرجع أيضا إلى شرطه في ( جمع كجعل الاستحقاق مشتركا في
~~حالة واحدة ) كأن يقف على أولاده وأولادهم ( و ) يرجع إلى شرطه أيضا ( في
~~ترتيب
# كجعل استحقاق بطن مرتبا على آخر ) كأن يقف على أولاده ثم أولادهم (
~~فالتقديم بقاء أصل الاستحقاق للمؤخر على صفة أن له ما فضل ) عن المقدم (
~~وإلا ) بأن لم يفضل عن المقدم شيء ( سقط ) المؤخر ( والمراد إذا كان للمقدم
~~شيء مقدر ) كمائة مثلا ( فحينئذ إن كانت الغلة وافرة حصل بعده ) أي بعد
~~المقدر للمقدم ( فضل ) فيأخذه المؤخر ( وإلا ) بأن كانت الغلة غير وافرة (
~~فلا ) يفضل بعده فضل فلا شيء للمؤخر ( والترتيب عدم استحقاق المؤخر مع وجود
~~المقدم ) فضل عنه شيء أو لا ( و ) يرجع أيضا إلى شرطه في ( تسوية كقوله
~~الذكر والأنثى سواء ونحوه
# و ) يرجع أيضا إلى شرطه في ms2111 ( تفضيل كقوله للذكر مثل حظ الأنثيين ونحوه )
~~والتسوية والتفضيل هو معنى قوله في قسمه ( ولو جهل شرط الواقف ) وأمكن
~~التآنس بصرف من تقدم ممن يوثق به رجع إليه لأنه أرجح مما عداه
# والظاهر صحة تصرفه ووقوعه على الوقف
# فإن تعذر وكان الوقف على عمارة أو إصلاح صرف بقدر الحاجة
# قاله الحارثي
# وإن كان على قوم ( عمل بعادة جارية ) أي مستمرة إن كانت ( ثم ) عمل
~~PageV04P260 ب ( عرف ) مستقر في الوقف ( في مقادير الصرف كفقهاء المدارس )
~~لأن الغالب وقوع الشرط على وفقه
# وأيضا فالأصل عدم تقييد الواقف
# فيكون مطلقا والمطلق منه يثبت له حكم العرف
# قاله الحارثي ( ثم ) إن لم يكن عرف ف ( التساوي ) فيسوى بينهم
# لأن التشريك ثابت والتفضيل لم يثبت
# فإن لم تعرف أرباب الوقف جعل كوقف مطلق لم يذكر مصرفه
# ذكره في التلخيص ( وإن شرط ) الواقف ( إخراج من شاء ) من أهل الوقف (
~~بصفة وإدخاله ) أي من شاء ( بصفة
# ومعناه ) أي الإخراج والإدخال بصفة ( جعل الاستحقاق والحرمان مرتبا على
~~وصف مشترط فترتب الاستحقاق كالوقف ) على أولاده مثلا بشرط كونهم فقراء أو
~~صلحاء وترتب الحرمان ) بالوصف ( أن يقول ) هذا وقف على أولادي أو أولاد زيد
~~مثلا ( ومن فسق منهم أو استغنى ونحوه ) كترك الاشتغال بالعلم ( فلا شيء له
~~) صح على ما قال ( أو ) شرط الواقف ( إخراج من شاء من أهل الوقف وإدخال من
~~شاء منهم
# صح ) لأنه ليس بإخراج للموقوف عليه من الوقف
# وإنما علق الاستحقاق بصفته
# فكأنه جعل له حقا في الوقف إذا اتصف بإرادته أعطاه ولم يجعل له حقا إذا
~~انتفت تلك الصفة فيه وليس هو تعليق للوقف بصفة بل وقف مطلق والاستحقاق له
~~صفة
# تنبيه ظاهر كلامه كالتنقيح والمنتهى أنه لا فرق بين أن يشترط الواقف ذلك
~~لنفسه أو للناظر بعده
# وفرضها في الشرح والفروع والإنصاف فيما إذا شرطه للناظر بعده لكن التعليل
~~يقتضي التعميم
# و ( لا ) يصح الوقف إن شرط فيه ( إدخال من شاء من غيرهم ) أي أهل الوقف
~~وإخراج من شاء منهم لأنه شرط ينافي مقتضى ms2112 الوقف فأفسده
# قاله الموفق
# ومن تابعه
# وتقدمت الإشارة إلى الفرق بين هذه والتي قبلها في كلام المصنف ( كشرطه )
~~أي الواقف ( تغيير شرط ) فيفسد الوقف كما تقدم ( وكما لو شرط ) الواقف ( أن
~~لا ينتفع ) الموقوف عليه ( به ) أي بالوقف فيفسد الوقف لمنافاة الشرط
~~مقتضاه ( ولو وقف ) شيئا ( على أولاده وشرط ) الواقف ( أن من تزوج من
~~البنات فلا حق لها ) في الوقف صح لما تقدم عن ابن الزبير ( أو ) وقف ( على
~~زوجته ما دامت عازبة
# صح ) على ما قال قياسا على التي قبلها ( ويأتي في الحضانة بأتم من هذا
# قال الشيخ كل متصرف بولاية إذا قيل يفعل ما يشاء فإنما هو إذا كان فعله
~~لمصلحة شرعية حتى لو صرح الواقف بفعل ما يهواه ) مطلقا ( أو PageV04P261 ما
~~يراه مطلقا فشرط باطل على الصحيح المشهور ) لمخالفته الشرع ( قال وعلى
~~الناظر بيان المصلحة ) أي التثبت والتحري فيها بدليل قوله ( فيعمل بما ظهر
~~) له أنه مصلحة ( ومع الاشتباه إن كان ) الناظر ( عالما عادلا ساغ له
~~اجتهاده وقال لو شرط الصلوات الخمس على أهل مدرسة في القدس كان الأفضل
~~لأهلها أن يصلوا في ) المسجد ( الأقصى الصلوات الخمس ولا يقف استحقاقهم على
~~الصلاة في المدرسة
# وكان يفتي به ابن عبد السلام وغيره انتهى )
# وقال إذا شرط في استحقاق ريع الوقف العزوبة فالمتأهل أحق من المتعزب إذا
~~استويا في سائر الصفات
# وقال إذا وقف على الفقراء فأقارب الواقف الفقراء أحق من الفقراء الأجانب
~~مع التساوي في الحاجة
# وإذا قدر وجود فقير مضطر كان دفع ضرورته واجبا وإذا لم تندفع ضرورته إلا
~~بتشقيص كفاية أقارب الواقف من غير ضرورة تحصل لهم تعين ذلك
# ( وإن خصص ) الواقف ( المدرسة بأهل مذهب ) كالحنابلة أو الشافعية تخصصت (
~~أو ) خصص المدرسة بأهل ( بلد أو ) خصصها ب ( قبيلة تخصصت
# وكذلك الرباط والخانقاه كالمقبرة ) إذا خصصها بأهل مذهب أو بلد أو قبيلة
~~تخصصت إعمالا للشرط إلا أن يقع الاختصاص بنقلة بدعة
# قاله الحارثي
# ( وأما المسجد فإن عين لإمامته أو ) عين ل ( نظره أو الخطابة ) فيه (
~~شخصا تعين ms2113 ) فلا يصح تقرير غيره إعمالا للشرط ( وإن خصص الإمامة ) في
~~المسجد أو رباط أو مدرسة وفي نسخ أو الخطابة ( بمذهب تخصصت به ) لما تقدم (
~~ما لم يكن ) المشروط له الإمامة ( في شيء من أحكام الصلاة مخالفا لصريح
~~السنة أو ) مخالفا ل ( ظاهرها سواء كان ) خلافه ( لعدم الاطلاع ) على السنة
~~( أو ) ل ( تأويل ) ضعيف
# إذ لا يجوز اشتراط مثل هذا قاله الحارثي ( وإن خصص المصلين فيه ) أي
~~المسجد ونحوه ( بمذهب لم يختص ) بهم لأن إثبات المسجدية تقتضي عدم الاختصاص
~~كما في التحرير فاشتراط التخصيص ينافيه ( خلافا لصاحب التلخيص )
~~PageV04P262 حيث قال تختص بهم على الأشبه لاختلاف المذاهب في أحكام الصلاة
~~ويصير كما لو كان مدرسة أو رباطا ( قال الشيخ قول الفقهاء نصوص الوقف كنصوص
~~الشارع يعني في الفهم والدلالة لا وجوب العمل ) وهذا مقابل لما تقدم
~~فالصحيح أنه في وجوب العمل ( مع أن التحقيق أن لفظه ) أي الواقف ( ولفظ
~~الموصي والحالف والناذر وكل عاقد يحمل على عادته في خطابه ولغته التي يتكلم
~~بها وافقت لغة العرب أو لغة الشارع أو لا
# وقال والشروط إنما يلزم الوفاء بها إذا لم تفض إلى الإخلال بالمقصود
~~الشرعي
# ولا تجوز المحافظة على بعضها مع فوات المقصود ) الشرعي ( بها
# وقال ومن شرط في القربات أن يقدم فيها الصنف المفضول فقد شرط خلاف شرط
~~الله كشرطه في الإمامة ) تقديم ( غير الأعلم وقال لا يجوز أن ينزل فاسق في
~~جهة دينية كمدرسة وغيرها مطلقا ) سواء شرطه الواقف أو لا ( لأنه يجب
~~الإنكار وعقوبته
# فكيف ينزل وقال أيضا إن نزل مستحق تنزيلا شرعيا لم يجز صرفه ) عما نزل
~~فيه ( بلا موجب شرعي ) لأنه نقض للاجتهاد بالاجتهاد ( وقال في واقف وقف
~~مدرسة وشرط أن لا يصرف ريعها لمن له وظيفة بجامكية ولا مرتب في جهة أخرى أي
~~جامكية في مكان آخر إن لم يكن في الشرط مقصود شرعي خالص أو راجح
# كان ) الشرط ( باطلا
# كما لو شرط عليهم نوعا من المطعم والملبس والمسكن الذي لم تستحبه الشريعة
# ولا يمنعهم الناظر من ms2114 تناول كفايتهم من جهة أخرى ) هم ( مرتبون فيها
# وليس هذا إبطالا للشرط لكنه ترك للعمل به انتهى
# وإن شرط ) الواقف ( أن لا ينزل ) في وقفه ( فاسق ولا شرير ولا متجوه
~~ونحوهم ) كمبتدع ( عمل به ) أي الشرط وجوبا ( قال الشيخ الجهات الدينية مثل
~~الخوانك PageV04P263 والمدارس وغيرها لا يجوز أن ينزل فيها فاسق سواء كان
~~فسقه بظلمه الخلق وتعديه عليهم بقوله وفعله ) من نحو سب أو ضرب ( أو ) كان
~~( فسقه بتعديه حدود الله
# يعني ولو لم يشرطه الواقف ) وتقدم معناه قريبا ( وهو ) أي ما قاله الشيخ
~~( صحيح ) موافق للقواعد
# قال الحارثي الشرط المباح الذي لا يظهر قصد القربة منه هل يجب اعتباره
~~ظاهر كلام الأصحاب والمعروف عن المذهب الوجوب
# وهو مذهب الأئمة الثلاثة وغيرهم
# واستدل له إلى أن قال ولا يلزم من انتفاء جعل المباح جهة للوقف انتفاء
~~جعله شرطا فيه لأن جعله أصلا في الجهة مخل بالمقصود وهو القربة وجعله شرطا
~~لا يخل به
# فإن الشرط إنما يفيد تخصيص البعض بالعطية وذلك لا يرفع أصل القربة
# وأيضا فإنه من قبيل التوابع
# والشيء قد يثبت له حال تبقيته ما لا يثبت له حال أصالته
# ( وقال ) الشيخ ( لو حكم حاكم بمحضر لوقف فيه شروط ثم ظهر كتاب الوقف غير
~~ثابت وجب ثبوته
# والعمل به إن أمكن ) إثباته ( وقال أيضا لو أقر الموقوف عليه أنه لا
~~يستحق في هذا الوقف إلا مقدارا معلوما ثم ظهر شرط الواقف بأنه يستحق أكثر )
~~مما قال ( حكم له بمقتضى شرط الواقف ولا يمنع من ذلك الإقرار المتقدم انتهى
~~) لأنه معذور بعدم علمه إياه
# وقوله ثم ظهر له شرط الواقف إلخ يفهم منه
# أنه لو كان عالما بشرط الواقف وأقر بأنه لا يستحق إلا كذا يؤاخذ بإقراره
~~لأنه لا عذر له
# فإن انتقل استحقاقه بعده لولده مثلا فله الطلب بما في شرط الواقف من حين
~~الانتقال إليه لأن إقراره لا يسري على ولده
# وذكر التاج السبكي الشافعي في كتابه الأشباه والنظائر الصواب أنه لا
~~يؤاخذ سواء علم شرط الواقف ms2115 وكذب في إقراره أم لم يعلم
# فإن ثبوت هذا الحق له لا ينتقل بكذبه انتهى
# قال المحب بن نصر الله ومما يؤيده أن شرط صحة الإقرار كون المقر يملك نقل
~~الملك في العين التي يقربها ومستحق الوقف لا يملك ذلك في الوقف
# فلا يملك الإقرار به
# ولا يملك نقل الملك في ريعه إلا بعد حصوله في يده فلا يملك الإقرار به
~~قبل قبضه أو جواز بيعه
# ولا يصح منه ولو صح الإقرار بالربع قبل ملك المستحق له لاتخذ ذلك وسيلة
~~إلى إيجاره مدة مجهولة بأن يأخذ المستحق عوضا من شخص عن ريعه أو عن رقبته
~~ويقر له به فيستحقه مدة حياة المقر أو مدة استحقاق المقر فلا يجوز اعتبار
~~إقرار المستحق بالوقت ولا بريعه إلا بشرط ملكه للريع ولم PageV04P264 أزل
~~أفتى بهذا قديما وحديثا من غير أن أكون قد وقفت على كلام قاضي القضاة تاج
~~الدين ولا رأيت فيه كلاما لغيره ولكني قلته تفقها ولا أظن من له نظر تام في
~~الفقه يقول بخلاف ذلك والله أعلم
# ( ولو سبل ماء للشرب لم يجز الوضوء منه ولا الغسل ) ولا إزالة النجاسة
~~ونحوها لأنه لو لم يجب اتباع تعيينه لم يكن له فائدة ( قال في الفروع فشرب
~~ماء موقوف للوضوء يتوجه عليه وأولى ) وقال الآجري في الفرس الحبيس لا يعيره
~~ولا يؤجره إلا لنفع الفرس ولا ينبغي أن يركيه في حاجته إلا لتأديبه
# وجمال للمسلمين ورفعة لهم أو غيظة للعدو وسئل عن التعليم بسهام الغزو
~~فقال هو منفعة للمسلمين
# ثم قال أخاف أن تكسر
# ولا يجوز إخراج حصر المسجد ونحوها لمنتظر جنازة أو غيره
# ( ويجوز للأغنياء الشرب من الماء الذي يسقى في السبيل ) لأن العادة لم
~~تجر بتخصيصه بالفقراء ( ويجوز ركوب الدابة ) الحبيس ( لسقيها وعلفها )
~~ونحوهما مما فيه منفعة للفرس أو المسلمين على ما سبق عن الآجري
#
# | فصل ( ويرجع إلى شرطه ) أي الواقف ( أيضا في الناظر فيه )
# أي الوقف سواء شرطه لنفسه أو للموقوف عليه أو لغيرهما إما بالتعيين كفلان
~~أو بالوصف ms2116 كالأرشد أو الأعلم أو الأكبر أو من هو بصفة كذا فمن وجد فيه
~~الشرط ثبت له النظر عملا بالشرط
# وفي وقف علي رضي الله عنه شرط النظر لابنه الحسن ثم لابنه الحسين رضي
~~الله عنهما ( و ) يرجع أيضا إلى شرطه في ( الإنفاق عليه ) إذا كان حيوانا
~~أو غيره وخرب بأن يقول ينفق عليه أو يعمر من جهة كذا ( و ) يرجع أيضا إلى
~~شرطه في ( سائر أحواله ) لأنه ثبت بوقفه فوجب أن يتبع فيه PageV04P265 شرطه
~~( فإن عين ) الواقف ( الإنفاق عليه من غلته أو ) من ( غيرها عمل به ) رجوعا
~~إلى شرطه ( وإن لم يعينه ) أي الإنفاق عليه واقف ( وكان ) الموقوف ( ذا روح
~~) كالرقيق والخيل إنه ينفق عليه ( من غلته ) لأن الوقف يقتضي تحبيس الأصل
~~وتسبيل منفعته
# ولا يحصل ذلك إلا بالإنفاق عليه
# فكان ذلك من ضرورته ( فإن لم يكن له ) أي الموقوف ( غلة ) لضعف به ونحوه
~~( ف ) نفقته ( على الموقوف عليه المعين ) لأنه ملكه ( فإن تعذر ) الإنفاق
~~من الموقوف عليه لعجزه أو غيبته ونحوهما ( بيع ) الوقف ( وصرف ) ثمنه ( في
~~عين أخرى تكون وقفا لمحل الضرورة ) أي لأجل حلول الضرورة إن لم تمكن إجارته
# فإن أمكنت أجر بقدر نفقته لاندفاع الضرورة المقتضية البيع بها ( فإن عدم
~~الغلة لكونه ليس من شأنه أن يؤجر كالعبد ) الموقوف عليه ل ( يخدمه والفرس
~~يغزو عليه أو يركبه أوجر بقدر نفقته ) دفعا للضرورة ( وكذا لو احتاج خان
~~مسبل ) إلى مرمة ( أو ) احتاجت ( دار موقوفة لسكنى الحاج أو الغزاة ) أو
~~أبناء السبيل ونحوهم ( إلى مرمة ) أي إصلاح ( أوجر منه بقدر ذلك ) أي ما
~~يحتاج إليه في مرمته لمحل الضرورة ( وإن كان الوقف على غير معين كالمساكين
~~ونحوهم ) كالفقهاء ( فنفقته ) أي الموقوف ( في بيت المال ) لانتفاء المالك
~~المعين فيه فهو كالحر ( فإن تعذر ) الإنفاق عليه من بيت المال ( بيع كما
~~تقدم ) في الموقوف على معين ( وإن مات العبد ) الموقوف ( فمؤنة تجهيزه على
~~ما قلنا في نفقته على ما تقدم ) تفصيله ( وإن كان ) الوقف ( ما لا روح فيه
~~كالعقار ونحوه ) من ms2117 سلاح ومتاع وكتب ( لم تجب عمارته على أحد إلا بشرط )
~~واقف عمارته ( كالطلق ) ذكره الحارثي وغيره مع أنه قال بعد في عمارة الوقف
~~تجب إبقاء للأصل ليحصل دوام الصدقة
# وهو معنى قول الشيخ تقي الدين تجب عمارة الوقف بحسب البطون ( فإن شرط
~~الواقف عمارته عمل به ) أي الشرط ( مطلقا ) أي سواء شرط البداءة بالعمارة
~~أو تأخيرها
# فيعمل بما شرط لكن إن شرط تقديم الجهة عمل به قال الحارثي ما لم يؤد إلى
~~التعطيل
# فإذا أدى إليه قدمت العمارة حفظا لأصل الوقف وقال اشتراط الصرف إلى الجهة
~~في كل شهر كذا في إمعنى اشتراط تقديمه على العمارة ( مع الإطلاق ) أي إطلاق
~~الواقف شرط العمارة بأن لم يذكر البداءة بها ولا تأخرها ( تقدم ) العمارة (
~~على أرباب الوظائف ) قال في التنقيح ما لم يفض إلى تعطيل مصالحه
# فيجمع بينه PageV04P266 حسب الإمكان ( وقال الشيخ الجمع بينهما حسب
~~الإمكان أولى ) بل قد يجب ( وللناظر الاستدانة على الوقف بلا إذن حاكم )
~~كسائر تصرفاته ( لمصلحة كشرائه للوقف نسيئة أو بنقد لم يعينه ) لأن الناظر
~~مؤتمن مطلق التصرف
# فالأذن والائتمان ثابتان ( ويتعين صرف الوقف إلى الجهة التي عينها الواقف
~~) حيث أمكن
# لأن تعيين الواقف لها صرف عما سواها ( ويجوز صرف الموقوف على بناء المسجد
~~لبناء منارته وإصلاحها وبناء منبره وأن يشتري منه سلم للسطح وأن يبني منه
~~ظلة ) لأن ذلك من حقوقه ومصالحه ( ولا يجوز ) صرف الموقوف على بناء مسجد (
~~في بناء مرحاض ) وهو بيت الخلاء وجمعه مراحيض لمنافاته المسجد وإن ارتفق به
~~أهله ( و ) لا يجوز صرفه أيضا في ( زخرفة مسجد ) بالذهب أو الأصباغ لأنه
~~منهي عنه
# وليس ببناء
# بل لو شرط لما صح
# لأنه ليس قربة ولا داخلا في قسم المباح ( ولا في شراء مكانس ومجارف )
~~لأنه ليس بناء ولا سببا له فانتفى دخوله في الموقوف عليه ( قال الحارثي وإن
~~وقف على مسجد أو مصالحه جاز صرفه في نوع العمارة وفي مكانس ) وحصر ( ومجارف
~~مساحي وقناديل ووقود ) بفتح الواو كزيت ( ورزق أمام ومؤذن وقيم ) لدخول ذلك ms2118
~~كله في مصالح المسجد وضعا أو عرفا انتهى بالمعنى ( وفي فتاوى الشيخ إذا وقف
~~على مصالح الحرم وعمارته فالقائمون بالوظائف التي يحتاج إليها المسجد من
~~التنظيف والحفظ والفرش وفتح الأبواب وإغلاقها ونحو ذلك يجوز الصرف إليهم
~~وما يأخذ الفقهاء من الوقف كرزق من بيت المال لا كجعل ولا كأجرة في أصحها )
~~أي الأقوال الثلاثة
# قال في التنقيح
# ولذلك لا يشترط العلم بالقدر
# وينبني على هذا إن القائل بالمنع من أخذ الأجرة على نوع القرب لا يمنع من
~~أخذ المشروط في الوقف
# قاله الحارثي في الناظر
# وقال الشيخ تقي الدين وما يؤخذ من بيت المال فليس عوضا وأجرة بل رزق
~~للإعانة على الطاعة ( وكذلك المال الموقوف على أعمال البر والموصى به أو
~~المنذور ) له ليس كالأجرة والجعل انتهى وقال القاضي في خلافه ولا يقال إن
~~منه ما يؤخذ أجرة عن عمل كالتدريس ونحوه
# لأنا نقول أولا لا نسلم أن ذلك أجرة محضة بل هو رزق وإعانة على العلم
~~بهذه الأموال انتهى
# قال في شرح المنتهى وعلى الأقوال حيث كان الاستحقاق بشرط فلا بد من وجوده
~~انتهى
# يعني إذا لم يكن الوقف من بيت المال
# فإن كان منه كأوقاف السلاطين من بيت المال فليس PageV04P267 بوقت حقيقي
~~بل كل من جاز له الأكل من بيت المال جاز له الأكل منها كما أفتى به صاحب
~~المنتهى موافقة للشيخ الرملي وغيره في وقف جامع طولون ونحوه ( وقال ) الشيخ
~~( أيضا من أكل المال بالباطل قوم لهم رواتب أضعاف حاجاتهم ) أي من بيت
~~المال ( وقوم لهم جهات معلومها كثير يأخذونه ويستنيبون ) في الجهات ( بيسير
~~) من المعلوم لأن هذا خلاف غرض الواقفين
# ( قال ) الشيخ ( والنيابة في مثل هذه الأعمال المشروطة ) من تدريس وإمامة
~~وخطابة وأذان وغلق باب ونحوها ( جائزة ولو عينه الواقف ) وفي عبارة أخرى له
~~ولو نهى الواقف عنه ( إذا كان النائب مثل مستنيبه ) في كونه أهلا لما
~~استنيب فيه ( وقد يكون ) هكذا في الفروع والاختيارات
# قال ابن عقيل صوابه إذا لم يكن ( في ذلك مفسدة راجحة ms2119 ) هكذا هو في فتاوى
~~الشيخ
# انتهى
# وكذا ذكر معناه في تصحيح الفروع
# وجواز الاستنابة في هذه الأعمال ( كالأعمال المشروطة في الإجارة على عمل
~~في الذمة ) كخياطة الثوب وبناء الحائط
#
# | فصل ( فإن لم يشترط الواقف ناظر أو شرطه ) أي النظر
# ( لإنسان فمات ) المشروط له ( فليس للواقف ولاية النصب ) أي نصب ناظر
~~لانتفاء ملكه فلا يملك النصب ولا العزل كما في الأجنبي ( ويكون النظر
~~للموقوف عليه إن كان ) الموقوق عليه ( آدميا معينا ) كزيد ( أو جمعا محصورا
~~) كأولاده أو أولاد زيد ( كل واحد ) منهم ينظر ( على حصته ) كالملك المطلق
~~عدلا كان أو فاسقا
# لأنه ملكه وغلته له ( و ) الموقوف عليه ( غير المحصور كالوقف على جهة لا
~~تنحصر كالفقراء والمساكين ) والعلماء والغزاة نظره للحاكم ( أو ) الموقوف (
~~على مسجد أو مدرسة أو رباط أو قنطرة ونحو ذلك ) كسقاية ( ف ) نظره ( للحاكم
~~أو من يستنيبه ) الحاكم على بلد الوقف لأنه ليس له مالك معين ( ووظيفة
~~الناظر حفظ الوقف وعمارته وإيجاره وزرعه ومخاصمة فيه وتحصيل ريعه من أجرة
~~أو زرع أو ثمر والاجتهاد في تنميته وصرفه في جهاته من عمارة وإصلاح وإعطاء
~~مستحق ) وتقدم PageV04P268 في الوكالة يقبل قول الناظر المتبرع في دفع
~~لمستحق
# وإن لم يكن متبرعا لم يقبل قوله إلا ببينة ( ونحوه ) كشراء طعام أو شراب
~~شرطه الواقف لأن الناظر هو الذي يلي الوقف وحفظه وحفظ ريعه وتنفيذ شرط
~~واقفه وطلب الحظ فيه مطلوب شرعا
# فكان ذلك إلى الناظر ( وله ) أي الناظر ( وضع يده عليه ) أي الوقف وعلى
~~ريعه ( و ) له ( التقرير في وظائفه ذكروه في ناظر المسجد فينصب من يقوم
~~بوظائفه من إمام ومؤذن وقيم وغيرهم كما أن للناظر الموقوف عليه نصب من يقوم
~~بمصلحته ) أي الوقف ( من جاب ونحوه ) كحافظ
# قال الحارثي ومتى امتنع من نصب من يجب نصبه نصبه الحاكم كما في عضل الولي
~~في النكاح انتهى
# قلت وكذا لو طلب جعلا على النصب ( وإن أجر الناظر ) العين الموقوفة ب (
~~أنقص من أجرة المثل صح ) عقد الإجارة ( وضمن ) الناظر ( النقص ) عن أجرة
~~المثل ms2120 إن كان المستحق غيره وكان أكثر مما يتغابن به في العادة كالوكيل إذا
~~باع بدون ثمن المثل أو أجر بدون أجرة المثل وفيه وجه بعدم الصحة
# قال الحارثي وهو الأصح لانتفاء الإذن فيه ( ولا تنفسخ الإجارة ) حيث صحت
~~( لو طلب ) الوقف ( بزيادة ) عن الأجرة الأولى وإن لم يكن فيها ضرر
# لأنها عقد لازم من الطرفين وتقدم ( قال المنقح لو غرس ) الموقوف عليه (
~~أو بنى ) لنفسه ( فيما هو وقف عليه وحده
# فهو ) أي الغراس والبناء ( له ) أي الغارس أو الباني ( محترم ) لأنه وضعه
~~بحق
# قلت فلو مات وانتقل الوقف لغيره فينبغي أن يكون كغرس وبناء مستأجر انقضت
~~مدته ( وإن كان ) الغارس أو الباني ( شريكا ) فيما غرس أو بنى فيه بأن كان
~~الوقف عليه وعلى غيره ( أو ) كان ( له النظر فقط ) دون الاستحقاق ( ف )
~~غرسه أو بناؤه ( غير محترم ) فلباقي الشركاء المستحقين هدمه ( ويتوجه إن
~~أشهد ) أي فغرسه أو بناؤه له محترما أو غير محترم على ما سبق تفصيله ( وإلا
~~) بأن لم يشهد أنه له ( ف ) غرسه وبناؤه ( للوقف ) تبعا للأرض ( ولو غرسه )
~~الناظر أو بناه ( للوقف أو من ) مال ( الوقف فوقف ويتوجه في غرس أجنبي )
~~ومثله بناؤه
# والمراد بالأجنبي غير الناظر والموقوف عليه ( أنه للوقف بنيته انتهى )
~~والتوجيهان لصاحب الفروع
# قال الشيخ تقي الدين يد الواقف ثابتة على المتصل به ما لم تأت حجة تدفع
~~موجبها كمعرفة كون الغارس غرسها له بحكم إجارة أو إعارة أو غصب
# ويد المستأجر على المنفعة
# فليس له دعوى البناء بلا حجة
# ويد أهل عرصة مشتركة ثابتة PageV04P269 على ما فيها بحكم الاشتراك إلا مع
~~بينة باختصاصه ببناء ونحوه ( ويأكل ناظر الوقف الوقف بمعروف نصا وظاهره ولو
~~لم يكن محتاجا قاله في القواعد
# وقال الشيخ له أخذ أجرة عمله مع فقره
# وتقدم في الحجر
# ويشترط في الناظر المشروط إسلام ) إن كان الموقوف عليه مسلما أو كانت
~~الجهة كمسجد ونحوه لقوله تعالى @QB@ ولن يجعل الله للكافرين على المؤمنين
~~سبيلا @QE@ فإن كان الوقف على كافر معين جاز شرط النظر ms2121 فيه لكافر كما لو
~~وقف على أولاده الكفار وشرط النظر لأحدهم أو غيرهم من الكفار فيصح كما في
~~وصية الكافر لكافر على كافر
# أشار إليه ابن عبد الهادي وغيره ( و ) يشترط أيضا في الناظر المشروط (
~~تكليف ) لأن غير المكلف لا ينظر في ملكه المطلق
# ففي الوقف أولى ( و ) يشترط أيضا فيه ( كفاية في التصرف وخبرة فيه ) أي
~~التصرف ( وقوة عليه ) لأن مراعاة حفظ الوقف مطلوبة شرعا وإن لم يكن الناظر
~~متصفا بهذه الصفة لم يمكنه مراعاة حفظ الوقف
# و ( لا ) تشترط فيه ( الذكورية ) لأن عمر أوصى بالنظر إلى حفصة رضي الله
~~عنهما ( ولا ) تشترط أيضا فيه ( العدالة ) ويضم إلى الفاسق عدل
# ذكره ابن أبي موسى والسامري وغيرهما لما فيه من العمل بالشرط وحفظ الوقف
~~( ويضم إلى ) ناظر ( ضعيف قوي أمين ) ليحصل المقصود سواء كان ناظرا بشرط أو
~~موقوفا عليه ( فإن كان النظر لغير الموقوف عليه ) بأن وقف على الفقراء أو
~~ولى الحاكم ناظرا من غيرهم ( أو ) كان النظر ( لبعضهم ) أي الموقوف عليهم (
~~وكانت ولايته من حاكم ) بأن كان وقف على الفقراء وولى الحاكم منهم ناظرا
~~عليه ( أو ) من ( ناظر ) أصلي ( فلا بد من شرط العدالة فيه ) لأنها ولاية
~~على مال
# فاشترط لها العدالة كالولاية على مال اليتيم ( فإن لم يكن ) الأجنبي
~~المولى من حاكم أو ناظر أصلي ( عدلا
# لم تصح ولايته ) لفوات شرطها وهو العدالة ( وأزيلت يده ) عن الوقف حفظا
~~له ( فإن ) تولى الأجنبي وهو عدل ثم ( فسق ) أزيلت يده ( أو أجر ) صوابه
~~أصر كما هي عبارة الشيخ تقي الدين ( متصرفا بخلاف الشرط الصحيح عالما
~~بتحريمه فسق وأزيلت يده ) لأن ما منع التولية ابتداء منعها دواما ( فإن عاد
~~إلى أهليته عاد حقه ) من النظر المشروط له ( كما لو صرح ) الواقف ( به ) أي
~~بأنه إذا عاد إلى أهليته عاد حقه ( وكالموصوف ) بأن قال النظر للأرشد
~~PageV04P270 ونحوه فإذا زال هذا الوصف عنه أزيلت يده فإن عاد عاد حقه (
~~قاله الشيخ ) وهذا في الناظر المشروط مرجوح
# والذي جزم به في المنتهى وغيره أنه ms2122 إذا فسق يضم إليه أمين جمعا بين
~~الحقين ولا تزال يده إلا أنه لا يمكن حفظ الوقف منه فتزال ولايته لأن
~~مراعاة حفظ الوقف أهم من إبقاء ولاية الفاسق عليه ( قال ) الشيخ ( ومتى فرط
~~) الناظر ( سقط مما له ) أي من المعلوم ( بقدر ما فوته ) على الوقف ( من
~~الواجب ) عليه من العمل فيوزع ما قدر له على ما عمل وعلى ما لم يعمله ويسقط
~~قسط ما لم يعمله
# ويؤيده ما ذكره بقوله ( وفي الأحكام السلطانية في العامل يستحق ما ) جعل
~~( له إن كان ) الجعل ( معلوما فإن قصر ) العامل ( فترك بعض العمل لم يستحق
~~ما قابله ) أي ما قابل بعض العمل المتروك ( وإن كان ) العمل قد وجد لكن (
~~بجناية ) أي مع جناية ( منه ) أي العامل ( استحقه ) أي الجعل لوجود العمل (
~~ولا يستحق الزيادة ) على الجعل وإن كان عمله يساوي أكثر مما جعل له لأن
~~الجاعل لم يلتزمها ( وإن كان ) الجعل ( مجهولا ) ولم يكن من مال كفار
~~فالجعالة فاسدة وللعامل ( أجرة مثله ) كما تقدم في الجعالة ( فإن كان ) أي
~~الجعل ( مقدرا في الديوان وعمل به ) أي بذلك المقدار ( جماعة ) من العمال (
~~فهو أجرة المثل ) يستحقه ذلك العامل الذي لم يسم له شيء لأن الظاهر موافقته
~~للواقع ( وإن شرط ) الواقف ( لناظر أجرة ) أي عوضا معلوما فإن كان المشروط
~~لقدر أجرة المثل اختص به وكان مما يحتاج إليه الوقف من أمناء وغيرهم من غلة
~~الوقف وإن كان المشروط أكثر ( فكلفته ) أي كلفة ما يحتاج إليه الوقف من نحو
~~أمناء وعمال ( عليه ) أي على الناظر يصرفها من الزيادة ( حتى يبقى ) له (
~~أجرة مثله ) ألا أن يكون الواقف شرطه له خالصا وهذا المذكور في الناظر نقله
~~الحارثي عن الأصحاب وقال ولا شك أن التقدير بقدر معين صريح في اختصاص
~~الناظر به فتوقف الاختصاص على ما قالوا لا معنى له إلى أن قال وصريح
~~المحاباة لا يقدح في الاختصاص به إجماعا ( وإن لم يسم ) الواقف ( له ) أي
~~الناظر ( شيئا فقياس المذهب إن كان مشهورا بأخذ الجاري ) أي أجر ms2123 المثل (
~~على عمله ) أي معدا لأخذ العوض على عمله ( فله جاري ) أي أجرة مثل ( عمله
~~وإلا ) بأن لم يكن معدا لأخذ العوض على عمله ( فلا شيء له ) لأنه متبرع
~~بعمله
# وهذا في عامل الناظر واضح
# وأما الناظر فقد تقدم إذا لم يسم له شيء يأكل بالمعروف إلا أن يكون هذا
~~من تتمة كلام القاضي في PageV04P271 الأحكام السلطانية فيكون مقابلا لما
~~تقدم ( وله ) أي الناظر ( الأجرة من وقت نظره فيه ) أي الوقف لأنها في
~~مقابلته فلا يستحق إلا بقدره ( فإن كانت ولايته ) أي الناظر ( من واقف وهو
~~) أي الناظر ( فاسق ) حال الولاية ( أو عدل ففسق صح ) كونه ناظرا ( وضم
~~إليه أمين ) سواء كان أجنبيا أو بعض الموقوف عليهم جمعا بين الحقين كما
~~قدمته ( وإن كان النظر للموقوف عليه إما بجعل الواقف النظر له ) بأن قال
~~وقفته على زيد ونظره له ( أو لكونه أحق به لعدم ناظر ) شرطه الواقف ( فهو )
~~أي الموقوف عليه ( أحق به بذلك ) أي بالنظر ( إذا كان مكلفا رشيدا رجلا كان
~~) الموقف عليه ( أو امرأة عادلا أو فاسقا لأنه ) يملك الوقف فهو ( ينظر
~~لنفسه ) مقتضاه ولو كافرا كما مال إليه في شرح المنتهى ( وإن كان الوقف
~~لجماعة ) محصورين ( رشيدين فالنظر للجميع لكل إنسان ) منهم ينظر ( في حصته
~~) في الطلق وقال الحارثي إن الواحد منهم في حال الشرط لا يستقل بحصته لأن
~~النظر مسند إلى الجميع فوجب الشرط في مطلق النظر فما من نظر إلا وهو مشترك
~~( فإن كان الموقوف عليه صغيرا أو سفيها أو مجنونا ) ولم يشترط النظر لغيره
~~( قام وليه في النظر مقامه ) لأنه يملكه فهو ( كملكه الطلق ولو شرط الواقف
~~النظر لغيره ) من موقوف عليه أو أجنبي ( ثم عزله لم يصح عزله ) كإخراج بعض
~~الموقوف عليهم ( إلا أن يشترطه ) أي عزل الناظر الواقف ( لنفسه ) فإن
~~اشترطه ملكه بالشرط ( فإن شرط ) الواقف ( النظر لنفسه ثم جعله ) أي النظر (
~~لغيره أو أسنده أو فوضه ) أي النظر ( إليه ) بأن قال جعلت النظر أو فوضته
~~أو أسندته إلى زيد ( فله ) أي ms2124 الواقف ( عزله ) أي المجعول أو المفوض أو
~~المسند إليه لأنه نائبه
# أشبه الوكيل ( ولناظر بالأصالة وهو الموقوف عليه ) المعين ( والحاكم )
~~فيما وقف على غير معين ولم يعين الواقف غيره ( نصب ناظر وعزله ) نال ابن
~~نصر الله أي نصب وكيل عنه وعزله انتهى لأصالة ولايته أشبه المتصرف في مال
~~نفسه ( وأما الناظر المشروط فليس له نصب ناظر ولا الوصية بالنظر ) لأن نظره
~~مستفاد بالشرط ولم يشرط له شيء من ذلك ( ما لم يكن مشروطا له ) أن ينصب من
~~شاء أو يوصي لكن لو كان الموقوف عليه هو المشروط له فالأشبه أن له النصب
~~لأصالة ولايته إذ الشرط كالمؤكد لمقتضى الوقف عليه ( ولو أسند ) الواقف (
~~النظر إلى اثنين ) من الموقوف عليهم أو غيرهم ( فأكثر أو جعله ) أي النظر (
~~الحاكم أو الناظر ) PageV04P272 الأصلي ( إليهما ) أي إلى اثنين فأكثر ( لم
~~يصح تصرف أحدهما مستقلا ) عن الآخر ( بلا شرط ) لأن الواقف لم يرض بواحد
~~وإن لم يوجد إلا واحد وأبى أحدهما أو مات أقام الحاكم مقامه آخر ( وإن شرطه
~~) أي النظر ( لكل منهما صح ) تصرف أحدهما منفردا وإذا مات أحدهما أو أبى لم
~~يحتج إلى إقامة آخر ( واستقل ) الموجود منهما ( به ) أي بالنظر لأن البدل
~~مستغنى عنه
# واللفظ لا يدل عليه ( ولو تنازع ناظران في نصب إمام نصب أحدهما ) أي
~~الناظرين ( زيدا و ) نصب ( الآخر عمرا إن لم يستقلا ) أي إن لم يشرط لكل
~~منهما الاستقلال بالتصرف ( لم تنعقد ) ولاية ( الإمامة ) لأحدهما لانتفاء
~~شرطها ( وإن استقلا وتعاقبا ) بأن سبق نصب أحدهما الآخر ( انعقدت للأسبق )
~~منهما دون الثاني لأن ولايته لم تصادف محلا ( وإن اتحدا واستوى المنصوبان )
~~بأن لا يكون لأحدهما مرجح ( قدم أحدهما بقرعة ) لعدم المرجح ( ولا نظر
~~لحاكم مع ناظر خاص ) قال في الفروع ويتوجه مع حضوره فيقرر حاكم في وظيفة
~~خلت في غيبته لما فيه من القيام بلفظ الواقف في المباشرة ودوام نفعه انتهى
# وعلى هذا لو ولى الناظر الغائب إنسانا وولى الحاكم آخر قدم الأسبق تولية
~~منهما ( لكن للحاكم النظر العام فيعترض ms2125 عليه ) أي على الناظر الخاص ( إن
~~فعل ) الخاص ( ما لا يسوغ ) له فعله لعموم ولايته ( وله ) أي الحاكم ( ضم
~~أمين إليه ) أي إلى الخاص ( مع تفريطه أو تهمته ليحصل المقصود ) من حفظ
~~الوقف
# والظاهر أن الأول يرجع إلى رأي الثاني ولا يتصرف إلا بإذنه ليحصل الغرض
~~من نصبه
# وكذا إذا ضم إلى ضعيف قوي معاون له فلا يزال يد الأول عن المال ولا نظره
# والأول هو الناظر دون الثاني
# هذا قياس ما ذكره في الموصى له ( وإن شرط الواقف ناظرا ومدرسا ومعيدا
~~وإماما لم يجز أن يقوم شخص بالوظائف كلها وتنحصر فيه ) وإن جمع بين بعض ما
~~لا يتعذر قيامه به لم يمتنع ( وقال الشيخ إن أمكن أن يجمع ) الناظر ( بين
~~الوظائف لواحد فعل ) الناظر ذلك ( وما بناه أهل الشوارع والقبائل من
~~المساجد فالإمامة ) فيه ( لمن رضوا به لا اعتراض للسلطان عليهم ) في أئمة
~~مساجدهم ( وليس لهم بعد الرضا به عزله ) لأن رضاهم به كالولاية له فلم يجز
~~صرفه ( ما لم يتغير حاله ) بنحو فسق أو ما يمنع الإمامة ( وليس له أن
~~يستنيب إن غاب ) قاله في الأحكام السلطانية
# لأن تقديم الجيران له ليس ولاية
# وإنما قدم لرضاهم به
# ولا يلزم من رضاهم به PageV04P273 الرضا بنائبه كما في الوصي بالصلاة على
~~ميت بخلاف من ولاه الناظر أو الحاكم لأن الحق صار له الولاية
# فجاز أن يستنيب ( قال الحارثي ) فيجعل نصب الإمام في هذا النوع لأهل
~~المسجد أي جيرانه والملازمين له ( والأصح إن للإمام النصب أيضا ) لأنه من
~~الأمور العامة ( لكن لا ينصب إلا برضا الجيران ) عبارته لا ينصب إلا من
~~يرضاه الجيران ( وكذلك الناظر الخاص لا ينصب من لا يرضاه الجيران ) لما في
~~كتاب أبي داود وابن ماجه عن عبد الله بن عمرو أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~كان يقول ثلاثة لا يقبل الله منهم صلاة
# من تقدم قوما وهم له كارهون وذكر بقية الخبر ( وقال أيضا ) الحارثي ما
~~معناه ظاهر المذهب ( ليس لأهل المسجد مع وجود إمام أو ms2126 نائبه تنصيب ناظر في
~~مصالحه ) أي المسجد ( ووقفه ) أي الموقوف عليه كما في غير المسجد ( فإن لم
~~يوجد ) القاضي ( كالقرى الصغار والأماكن النائية ) أي البعيدة ( أو وجد )
~~القاضي ( وكان غير مأمون أو ) وجد القاضي
# وهو مأمون لكنه ( ينصب غير مأمون فلهم ) أي أهله ( النصب تحصيلا للغرض
~~ودفعا للمفسدة
# وكذا ما عداه ) أي المسجد ( من الأوقاف لأهله نصب ناظر فيه لذلك ) أي
~~لعدم وجود القاضي المأمون ناصبا لمأمون ( وإن تعذر النصب من جهة هؤلاء
~~فلرئيس القرية أو ) رئيس ( المكان النظر والتصرف ) لأنه محل حاجة
# وقد نص أحمد على مثله
# انتهى كلامه ( وإن نزل مستحق تنزيلا شرعيا لم يجز صرفه منه ) أي مما نزل
~~فيه ( بلا موجب شرعي ) من نحو فسق ينافيه أو تعطيل عمل مشروط ( وتقدم قريبا
# ومن لم يقم بوظيفته ) غيره عزله ( من له الولاية لمن يقوم بها ) تحصيلا
~~لغرض الواقف ( إذا لم يثبت الأول ويلتزم الواجب ) قبل صرفه
# قال في النكت ولو عزل من وظيفة للفسق ثم تاب لم يعد إليها
# قاله في المبدع ( ولا يجوز أن يؤم في المساجد السلطانية وهي ) المساجد (
~~الكبار ) أي الجوامع وما كثر أهله ( إلا من ولاه السلطان أو نائبه لئلا
~~يفتات عليه فيما وكل إليه ) وإن ندب له إمامين وخص كلا منهما ببعض الصلوات
~~الخمس جاز
# كما في تخصيص أحدهما بصلاة النهار والآخر بصلاة الليل
# فإن لم يخصص فهما سواء وأيهما سبق كان أحق ولم يكن للآخر أن يؤم في تلك
~~الصلاة بقوم آخرين
# واختلف في السبق فقيل بالحضور في المسجد
# وقيل بالإمامة
# وإن حضرا معا وتنازعا احتمل القرعة واحتمل الرجوع إلى اختيار أهل المسجد
# قاله في الأحكام PageV04P274 السلطانية
# وعمل الناس على خلافه ( قال القاضي وإن غاب من ولاه ) السلطان أو نائبه (
~~فنائبه أحق ) لقيامه مقامه ( ثم ) إن لم يكن له نائب ( من رضيه أهل المسجد
~~لتعذر إذنه وإن علق الواقف الاستحقاق بصفة استحق من اتصف بها فإن زالت منه
~~زال استحقاقه ) وإن عادت عاد استحقاقه ( فلو وقف ) شيئا ( على المشتغلين
~~بالعلم استحق ms2127 من اشتغل به فإن ترك الاشتغال زال استحقاقه فإن عاد ) إلى
~~الاشتغال ( عاد استحقاقه ) لأن الحكم يدور مع علته وجودا وعدما
# قال الحارثي ( وإن شرط الواقف في الصرف نصب الناظر للمستحق كالمدرس
~~والمعيد والمتفقهة ) أي الطلبة ( بالمدرسة مثلا
# فلا إشكال في توقف الاستحقاق على نصب الناظر له ) أي المدرس ونحوه عملا
~~بالشرط ( وإن لم يشترط ) الواقف نصب الناظر للمستحق ( بل قال ويصرف الناظر
~~إلى مدرس أو معيد أو متفقهة بالمدرسة لم يتوقف الاستحقاق على نصب ) الناظر
~~ولا الإمام ( بل لو انتصب مدرس أو معيد بالمدرسة وأذعن له الطلبة
~~بالاستفادة وتأهل لذلك استحق
# ولم تجز منازعته لوجود الوصف المشروط ) أي التدريس والإعادة ( وكذا لو
~~قام طالب بالمدرسة متفقها ولو لم ينصبه ناصب ) استحق لوجود التفقه ( وكذا
~~لو شرط الصرف المطلق إلى إمام مسجد أو مؤذن أو قيمه فأم إمام ورضيه الجيران
~~) أو أذن فيه مؤذن ( أو قام بخدمة المسجد قائم ونحو ذلك ) كان مستحقا لوجود
~~الشرط انتهى ( قال الشيخ ولو وقف على مدرس وفقهاء فللناظر ثم الحاكم تقدير
~~أعطيتهم
# فلو زاد النماء فهو لهم
# وليس تقدير الناظر أمرا حتما كتقدير الحاكم بحيث لا يجوز له أو لغيره
~~زيادته ونقصه لمصلحة ) وقريب منه تغيير أجرة المثل ونفقته وكسوته لأنه
~~يختلف باختلاف الأزمان والأحوال
# وليس من نقض الاجتهاد بالاجتهاد بل عمل بالاجتهاد الثاني لتغير السبب (
~~وإن قيل إن المدرس لا يزاد ولا ينقص بزيادة النماء ونقصه للمصلحة كان باطلا
~~لأنه لهم
# فالحكم بتقديم مدرس أو غيره باطل لم نعلم أحدا يعتد به أو قال به ولا بما
~~يشبهه ولو نفذه حاكم وإنما قدم القيم ونحوه لأن ما يأخذه أجرة ) عمله (
~~ولهذا يحرم أخذه فوق أجرة مثله بلا شرط
# قال في الفروع وجعل ) أي الشيخ تقي الدين ( الإمام والمؤذن كالقيم بخلاف
~~المدرس والمعيد والفقهاء ) أي المتفقهة ( فإنهم من جنس واحد
# وقال الشيخ أيضا لو عطل مغل مسجد سنة تقسطت الأجرة المسقبلة عليها ) أي
~~على السنة التي تعطل مغلها ( وعلى السنة الأخرى ) التي لم يتعطل ms2128 مغلها (
~~لتقوم الوظيفة فيهما ) أي السنتين ( فإنه خير من التعطيل ولا ينقص الإمام
~~بسبب تعطيل الزرع
# بعض العام قال PageV04P275 في الفروع فقد أدخل ) أي الشيخ تقي الدين (
~~مغل سنة في سنة
# وأفتى غير واحد منا ) أي الحنابلة ( في زمننا فيما نقص عما قدره الواقف
~~كل شهر أنه يتمم مما بعد وحكم به بعضهم بعد سنين ورأيت غير واحد لا يراه
~~انتهى
# ومن شرط ) بالبناء للمفعول ( لغيره النظر إن مات ) بأن قال الواقف النظر
~~لزيد فإن مات فلعمرو مثلا ( فعزل ) زيد ( نفسه أو فسق ) وقلنا ينعزل (
~~فكموته لأن تخصيصه ) أي الموت ( للغالب ) أي خرج مخرج الغالب فلا يعتد
~~بمفهومه وإن أسقط حقه من النظر لغيره فليس له ذلك لأنه إدخال في الوقف لغير
~~أهله فلم يملكه
# وحقه باق
# فإن أصر على عدم التصرف انتقل إلى من يليه كما لو عزل نفسه فإن لم يكن من
~~يليه أقام الحاكم مقامه كما لو مات
# هذا ما ظهر لي ولم أره مسطورا
# وقد عمت البلوى بهذه المسألة ( وإن شرط النظر للأفضل من أولاده ) أو
~~أولاد زيد ( فهو ) أي النظر ( له ) أي للأفضل منهم عملا بالشرط ( فإن أبى )
~~الأفضل ( القبول انتقل ) النظر ( إلى من يليه ) كأنه لم يكن ( فإن تعين
~~أحدهم أفضل ثم صار فيهم من هو أفضل انتقل ) النظر ( إليه لوجود الشرط فيه
~~فإن استوى اثنان ) في الفضل ( اشتركا ) في النظر ( وللإمام النصب ) أي نصب
~~ناظر ولعل المراد حيث لا شرط ( لأجل المصالح العامة
# قال الشيخ إن أطلق ) الواقف شرط ( النظر لحاكم ) بأن لم يقيده بحنبلي ولا
~~غيره ( شمل ) لفظ الحاكم ( أي حاكم سواء كان مذهبه مذهب حاكم البلد زمن
~~الواقف أو لا وإلا ) أي وإن لم نقل بذلك ( لم يكن له نظر إذا انفرد وهو
~~باطل اتفاقا انتهى ) واقتصر عليه في الفروع وجزم به في المنتهى ( فإن تعدد
~~الحكام كان للسلطان أن يوليه ) أي النظر ( من شاء من المتأهلين ) لذلك أفتى
~~به الشيخ نصر الله الحنبلي والشيخ برهان الدين ولد صاحب الفروع ووافقهما ms2129
~~السراج البلقيني والشهاب الباعوني وابن الهايم والتفهني الحنفي والبساطي
~~المالكي ( ولو فوضه ) أي النظر ( حاكم ) لإنسان ( لم يجز ل ) حاكم ( آخر
~~نقضه ) قال في شرح المنتهى
# ولعل وجهه أن الأصحاب قاسوا التفويض على حكم الحاكم قبله انتهى
# وقد تقدم أن الحاكم له نصب ناظر وعزله إلا أن يحمل ما هنا على ما إذا
~~تعددت الحكام وما تقدم على ما إذا لم يكن إلا حاكم واحد بقرينة السياق أو
~~يقال النصب بمعنى التوكيل والتفويض إسناده إليه على وجه يستقل به
# ولو ولي كل من حاكمين النظر شخصا وتنازعا وقدم ولي الأمر أحقهما ( وتعين
~~مصرف الوقف ) أي يتعين صرف الوقف إلى الجهة التي PageV04P276 عينها الواقف
~~كما تقدم ( فلا يصرف ) الوقف ( في غيره ) أي غير ما شرطه الواقف وإلا لم
~~يكن لتعيينه فائدة ( وإن شرط الواقف أن لا يؤجر وقفه صح ) الشرط ( واتبع
~~شرطه ) وتقدم ( كذا لو شرط أن لا يزاد في عقد الإجارة على مدة قدرها )
~~فيتبع شرطه وتقدم الضرورة فيجوز بقدرها ( ولا اعتراض لأهل الوقف على من
~~ولاه الواقف أمر الوقف إذا كان ) المولى ( أمينا
# ولهم ) أي أهل الوقف ( مساءلته ) أي الناظر ( عما يحتاجون إلى علمه من
~~أمور وقفهم حتى يستوي علمهم فيه وعلمه ) وهو ظاهر ( ولهم ) أي أهل الوقف (
~~مطالبته بانتساخ كتاب الوقف لتكون نسخه في أيديهم وثيقة ) لهم ( وله ) أي
~~الناظر ( انتساخه ) أي كتاب الوقف ( والسؤال عن حاله وأجرة تسجيل كتاب
~~الوقف من ) مال ( الوقف ) كما هو العادة ( ولولي الأمر أن ينصب ديوانا
~~مستوفيا لحساب أموال الأوقاف عند المصلحة كما له ) أي ولي الأمر ( أن ينصب
~~دواوين لحساب الأموال السلطانية كالفيء وغيره ) مما يؤول إلى بيت المال من
~~تركات ونحوها ( وله ) أي ولي الأمر ( أن يفرض له ) أي للمستوفي على حساب
~~أموال الأوقاف أو غيرها ( على عمله ما يستحقه مثله من مال يعمل ) فيه (
~~بمقدار ذلك المال ) الذي يعمل فيه ( وإذا قام المستوفي بما عليه من العمل
~~استحق ما فرض له ) وإن لم يقم به لم يستحقه ولم يجز ms2130 له أخذه
# ولا يعمل بالدفتر الممضي منه المعروف في زمننا بالمحاسبات في منع مستحق
~~ونحوه إذا كان بمجرد إملاء الناظر
# والكاتب على ما اعتيد في هذه الأزمنة
# وقد أفتى به غير واحد في عصرنا ( ولو وقف ) إنسان ( داره على مسجد وعلى
~~إمام يصلي فيه كان للإمام نصف الربع ) وللمسجد نصفه ( كما لو وقفها على زيد
~~وعمرو ) لأن مطلق الإضافة يقتضي التسوية ( ولو وقفها ) أي الدار ( على
~~مساجد القرية وعلى إمام يصلي في واحد منها كان الريع بينه ) أي الإمام (
~~وبين كل المساجد نصفين ) قاله في نوادر المذهب
# واقتصر عليه الحارثي
#
# | فصل ( وإن وقف على ولده ) ثم على المساكين
# ( أو ) وقف على ( أولاده ) ثم على المساكين ( أو ) وقف على ( ولد غيره )
~~أو على أولاد غيره ( ثم على المساكين فهو ) أي الوقف ( لولده الذكور
~~والإناث والخناثى ) PageV04P277 لأن الولد يقع على الواحد والجمع والذكر
~~والأنثى كما قاله أهل اللغة
# ويكون ( بينهم بالسوية ) لأنه جعله لهم وإطلاق التشريك يقتضي التسوية كما
~~لو أقر لهم بشيء ولا يدخل فيهم المنفي بلعان
# ثم لا فرق بين صفة الولد والأولاد في استقلال الموجود منهم بالوقف واحدا
~~كان أو اثنين أو أكثر لأن علم الواقف بوجود ما دون الجمع دليل إرادته من
~~الصيغة ( وإن حدث للواقف ولد بعد وقفه استحق ) الحادث ( كالموجودين ) حال
~~الوقف تبعا لهم ( اختاره ابن أبي موسى وأفتى به ابن الزاغوني وهو ظاهر كلام
~~القاضي وابن عقيل وجزم به في المنهج ) والمستوعب ( خلافا لما في التنقيح )
~~وتبعه في المنتهى حيث قال دخل الموجودون فقط ( ويدخل ) أيضا في الوقف على
~~ولده وأولاده أو ولد غيره أو أولاده ( ولد بنيه ) مطلقا ( وجدوا ) أي ولد
~~البنين ( حالة الوقف أو لا ) وإن سفلوا
# لقوله تعالى @QB@ يوصيكم الله في أولادكم للذكر مثل حظ الأنثيين @QE@
~~فدخل فيه ولد البنين وإن سفلوا وكذلك كل موضع ذكر الله فيه الولد دخل فيه
~~ولد البنين
# فالمطلق من كلام الآدمي إذا خلا عن قرينة ينبغي أن يحمل على المطلق من
~~كلام الله تعالى ويفسر بما ms2131 يفسر به
# ولأن ولد ولده ولد له بدليل قوله تعالى @QB@ يا بني آدم @QE@ و @QB@ يا
~~بني إسرائيل @QE@ وقوله صلى الله عليه وسلم ارموا بني إسماعيل فإن أباكم
~~كان راميا وقوله نحن بنو النضر بن كنانة والقبائل كلها تنتسب إلى جدودها (
~~ولا يدخل ولد البنات ) في ولده ولا في أولاده إذا وقف عليهم ( كوصية ) أي
~~كما لو وصى ولد زيد أو أولاده فيدخل فيها أولاد بنيه لما تقدم دون أولاد
~~بناته وأولاد بنات بنيه وبنات بني بنيه
# فليس لهم شيء في الوقف ولا في الوصية لأنهم من رجل آخر
# ولعدم دخولهم في قوله تعالى @QB@ يوصيكم الله في أولادكم @QE@ وكذا كل
~~ولد ذكر في القرآن في الإرث أو الحجب لا مدخل لهم فيه ولأن أولاد البنات
~~ينتسبون إلى آبائهم على ما قاله الشاعر بنونا بنو أبنائنا وبناتنا بنوهن
~~أبناء الرجال الأباعد ( ويستحقونه ) أي يستحق أولاد البنين الوقف ( مرتبا )
~~بعد آبائهم ( كقوله ) وقفته على أولادي ( بطنا بعد بطن ) أو الأقرب فالأقرب
~~أو الأول فالأول ونحوه PageV04P278 ما لم يكونوا قبيلة أو يأتي بما يقتضي
~~التشريك كعلى أولادي وأولادهم فلا ترتيب ذكره في شرح المنتهى ( وإن قال
~~وقفت على ولدي وولد ولدي ما تناسلوا وتعاقبوا الأعلى فالأعلى أو الأقرب
~~فالأقرب أو الأول فالأول أو البطن الأول ثم البطن الثاني أو على أولادي ثم
~~على أولاد أولادي أو على أولادي فإذا انقرضوا فعلى أولاد أولادي فترتيب
~~جملة على ) جملة ( مثلها لا يستحق البطن الثاني شيئا قبل انقراض ) البطن (
~~الأول ) لأن الوقف ثبت بقوله فيتبع فيه مقتضى كلامه ( وكذا قوله قرنا بعد
~~قرن
# قاله في التلخيص ولو قال بعد الترتيب على أولاده ) بأن قال مثلا هذا وقف
~~على أولادي ثم أولادهم ( ثم على أنسالهم وأعقابهم استحقه أهل العقب مرتبا )
~~لقرينة الترتيب فيما قبله و ( لا ) يستحقونه ( مشتركا ) مع الأنسال نظرا
~~إلى عطفهم بالواو لمخالفته لقرينة السياق
# قال في الاختيارات الواو كما لا تقتضي الترتيب لا تنفيه لكن هي ساكتة عنه
~~نفيا وإثباتا ولكن تدل على التشريك وهو ms2132 الجمع المطلق
# فإن كان في الوقف ما يدل على الترتيب مثل إن رتب أولا عمل به ولم يكن ذلك
~~منافيا لمقتضى الواو ( ولو رتب ) واقف ( بين أولاده وأولادهم بثم ) فقال
~~هذا وقف على أولادي ثم أولادهم ( ثم قال ومن توفي عن ولد فنصيبه لولده
~~استحق كل ولد بعد أبيه نصيبه ) لأنه صريح في ترتيب الأفراد ( ولو قال )
~~وقفت ( على أولادي ثم على أولاد أولادي على أنه من توفي منهم عن غير ولد
~~فنصيبه لأهل درجته استحق كل ولد نصيب أبيه بعده ك ) المسألة ( التي قبلها )
~~بقرينة قوله
# عن غير ولد
# فهذا دال على إرادة ترتيب الأفراد وإن مات عن ولد فنصيبه له ( ومتى بقي
~~واحد من البطن الأول كان الجميع ) من ريع الوقف ( له ) أي من وجد من البطن
~~الأعلى حيث كان الوقف على ولده أو أولاده أو ذكر ما يقتضي الترتيب ( وكذا
~~حكم وصية ) في تناول الولد أو الأولاد لأولاد البنين وإن نزلوا ( إذا وجدوا
~~قبل موت الموصي ) فإذا وصى لولد فلان بكذا ووجد له ولد ابن بعد الوصية وقبل
~~موت الموصي دخل في الوصية وإن لم يوجد له ولد إلا بعد موت الموصي بطلت
~~الوصية لعدم الموصي له عند موت الموصي ( فإن ) وقف على ولده أو ولد غيره و
~~( كان ولده أو ولد غيره قبيلة ليس فيهم واحد من صلبه ) فلا ترتيب ( أو قال
~~) وقفت ( على أولادي أو ) على ( ولدي وليس له إلا أولاد أولاد ) فلا ترتيب
~~( أو قال ) وقفت على أولادي PageV04P279 أو ولدي ( ويفضل الولد الأكبر أو
~~الأفضل أو الأعلم على غيرهم ) فلا ترتيب وفيه نظر ( أو قال ) هذا وقف على
~~ولدي أو أولادي ( فإذا خلت الأرض من عقبي عاد إلى المساكين ) فلا ترتيب
~~وفيه نظر ( أو قال ) هذا وقف ( على ولد ولدي غير ولد البنات أو غير ولد
~~فلان ) فلا ترتيب ( أو قال ) هذا وقف على ولدي أو أولادي ( يفضل البطن
~~الأعلى على الثاني أو عكسه ) أي يفضل البطن الثاني على الأول فلا ترتيب (
~~أو ) قال ms2133 ( يفضل الأعلى فالأعلى ) وأشباه ذلك مما يدل على التعميم فلا
~~ترتيب عملا بالقرينة في ذلك كله ( أو قال ) هذا وقف ( على أولادي وأولادهم
~~فلا ترتيب ) لأن الواو لا تقتضيه ( واستحقوا مع آبائهم ) لما تقدم ( وإن
~~قال على أولادي وأولادهم ما تعاقبوا وتناسلوا على أنه من مات منهم عن ولد
~~عاد ما كان جاريا عليه على ولده كان ) قوله على أن من مات إلى آخره ( دليلا
~~على الترتيب بين كل والد وولده ) لأنه لو اقتضى التشريك لاقتضى التسوية ولو
~~جعلنا لولد الولد سهما مثل سهم أبيه ثم دفعنا إليه سهما صار له سهمان
~~ولغيره سهم
# وهذا ينافي التسوية
# ولأنه يفضي إلى تفضيل ولد الابن على الابن ( فإذا مات ) من أهل وقف واحد
~~أو أكثر ( عن ولد انتقل إلى ولده سهمه ) أي نصيبه الأصلي والعائد ( سواء
~~بقي من البطن الأول أحد أو لم يبق ) منه أحد
# لعموم قوله من مات عن ولده فنصيبه لولده ( وإن رتب ) الواقف ( بعضهم ) أي
~~بعض الموقوف عليهم ( دون بعض
# فقال ) وقفت ( على أولادي ثم على أولاد أولادي وأولادهم ما تناسلوا
~~وتعاقبوا أو ) قال وقفت ( على أولادي وأولاد أولادي ثم على أولادهم ما
~~تناسلوا ففي المسألة الأولى يختص به الأولاد ) لاقتضاء ثم الترتيب ( فإذا
~~انقرضوا ) أي الأولاد ( صار مشتركا بين من بعدهم ) من أولادهم وأولاد
~~أولادهم وإن نزلوا لأن العطف فيهم بالواو وهي لا تقتضي الترتيب
# فإن قيل قد رتب أولا فهلا حمل عليه ما بعده قلت قد يكون غرض الواقف تخصيص
~~أولاده لقربهم منه
# ( وفي ) المسألة ( الثانية ) وهي ما إذا وقف على أولاده وأولاد أولاده ثم
~~على أولادهم وأولاد أولادهم ما تناسلوا ( يشترك البطنان الأولان ) للعطف
~~بالواو ( دون غيرهم ) فلا يدخل معهم في الوقف لعطفه بثم ( فإذا انقرضوا
~~اشترك فيه من بعدهم ) لما تقدم ( وإذا قال ) وقفت ( على ولدي وولد ولدي ثم
~~على المساكين ) وقلنا إن الولد PageV04P280 لا يتناول أولاد الابن ( دخل
~~البطن الأول والثاني ولم يدخل ) البطن ( الثالث
# وإن قال ) وقفت ( على ولدي وولد ولد ولدي ms2134 دخل ثلاثة بطون دون من بعدهم )
~~بناء على أن الولد لا يتناول أولاد الابن وهو خلاف المذهب وما ذكرته من أن
~~المسألتين مفرعتان على خلاف المذهب هو ما ذكره في المغني وأقره عليه
~~الحارثي وصاحب الإنصاف والمنتهى وغيرهم
# لكن كلامه في القواعد الفقهية يقتضي خلافه
# فكان الأولى للمصنف التنبيه على ذلك أو حذفهما كما حذف الرواية التي هي
~~أصلهما ( ولو كان له ) أي الواقف ( ثلاثة بنين
# فقال وقفت على ولدي ) بكسر الدال ( فلان وفلان وعلى ولد ولدي كان الوقف
~~على المسميين وأولادهما وأولاد الثالث الذي لم يذكره لدخوله في عموم ولدي
~~ولا شيء للثالث ) جعلا لتسميتهما بدلا للبعض من الكل فاختص الحكم به
# كقوله تعالى @QB@ ولله على الناس حج البيت من استطاع إليه سبيلا @QE@
~~ولأن خلوه عن أداة العطف دليل إرادة التفسير والتبيين بخلاف عطف الخاص على
~~العام فإنه يقتضي معنى التأكيد
# فوجب حمل ما نحن فيه على التفسير والتبيين ( وكذا ) لو قال وقفت ( على
~~ولدي فلان وفلان ) فلا يشمل المسكوت عنه من أولاده عملا بالبدل و ( يشمل
~~ولد ولده ) الذي لم يدخل كما في التي قبلها ولا يختص بأولاد المسميين وهذا
~~احتمال للموفق مستدلا له بقول أحمد إن قوله وقفت على ولدي يتناول نسله
~~وعقبه كلهم لكن مقتضى ما قدمه عدم دخول أولاد أولاده اعتبارا بالبدل وقد
~~سئلت عنها بالحرمين وأفتيت فيها بأن الوقف بعد ولديه يصرف مصرف المنقطع
~~ووافقني على ذلك من يوثق به ( وإذا وقف على فلان فإذا انقرض أولاده فعلى
~~المساكين كان ) الوقف ( من بعد موت فلان لأولاده ) لدلالة قول الواقف فإذا
~~انقرض أولاده فعلى المساكين
# وإلا لم يكن لتوقف استحقاق المساكين على انقراضهم فائدة ( ثم من بعدهم
~~للمساكين ولا يدخل ولد البنات ) في الوقت على ولده أو أولاده أو ذريته
~~ونحوه ( إلا بصريح
# كقوله ) وقفت على ولدي وأولادهم ( على أن لولد الإناث سهما ولولد الذكور
~~سهمين ونحوه أو بقرينة
# كقوله من مات منهم عن ولد ) ه ( فنصيبه لولده أو قال ) وقفت ( على ولدي
~~فلان وفلان ms2135 وفلانة وأولادهم أو قال فإذا خلت الأرض ممن ينسب إلي
~~PageV04P281 من قبل أب أو أم فللمساكين أو قال على البطن الأول من أولادي
~~ثم على الثاني والثالث وأولادهم والبطن الأول بنات ونحو ذلك ) مما يدل على
~~دخول أولاد البنات فيدخلون بلا خلاف ( فإن قيد ) الواقف بما يقتضي عدم دخول
~~أولاد البنات ( فقال ) وقفت ( على أولادي لصلبي أو ) على ( من ينتسب إلي لم
~~يدخلوا ) أي ولد البنات بلا خلاف
# قاله الحارثي وقد تقدم أن الولد للصلب يطلق على الولد الذي لا واسطة بينه
~~وبينه على ولد البنين ( وإن رتب بين أولاده وأولادهم بثم ثم قال ومن مات عن
~~ولد فنصيبه لولده استحق كل ولد بعد أبيه نصيب أبيه الأصلي والعائد
# مثل أن يكون ) الموقوف عليهم ( ثلاثة أخوة فيموت أحدهم عن ولد ) انتقل
~~نصيبه إليه ( ويموت الثاني عن غير ولد فنصيبه لأخيه الثالث فإذا مات ) الأخ
~~( الثالث عن ولد استحق ) الولد ( جميع ما كان في يد أبيه من ) الثلث (
~~الأصلي و ) الثلث ( العائد إليه من أخيه ) لعموم فنصيبه لولده لأنه مفرد
~~مضاف لمعرفة فيعم ( وبالواو للاشتراك ) لما تقدم من أنها لا تقتضي الترتيب
~~بلا قرينة ( فإذا زاد ) الواقف في شروط وقفه ( على أنه إن توفي أحد من
~~أولاد الموقوف عليه ابتداء في حياة والده ) أي قبل دخوله في الوقف ( وله
~~ولد ثم مات الأب عن أولاده لصلبه وعن ولده لصلبه الذي مات أبوه قبل
~~استحقاقه فله ) أي ولد الابن ( معهم ) أي مع أعمامه ( ما لأبيه لو كان حيا
~~فهو ) أي قول الواقف ما ذكر
# وفي نسخ وهو ( صريح في ترتيب الأفراد ) وإذا مات واحد من مستحقي الوقف
~~وجهل شرط الواقف صرف إلى جميع المستحقين بالسوية
# ذكره في الاختيارات
# ( وإن قال ) واقف ( على أن نصيب من مات عن غير ولد لمن في درجته والوقف
~~مرتب ) بثم أو نحوها ( فهو ) أي نصيب من مات منهم عن غير ولد ( لأهل البطن
~~الذي هو منهم ) دون بقية البطون ( من أهل الوقف ) دون غيرهم عملا بسوابق
~~الكلام ms2136
# فلو كان البطن الأول ثلاثة فمات أحدهم عن ابن ثم مات الثاني عن ابنين ثم
~~مات أحد الابنين وترك أخاه وابن عمه وعمه وابنا لعمه الحي كان نصيبه لأخيه
~~وابن عمه الذي مات أبوه دون عمه وابنه
# وكذا لو وقف على ثلاثة من بنيه الأربع
# على أن نصيب من مات عن غير ولد لمن في درجته فمات أحد الثلاثة عن غير ولد
# كان نصيبه بين أخويه من أهل الوقف دون الثالث ( وكذا ) الحكم ( إن كان )
~~الوقف ( مشتركا بين البطون ) وشرط إن مات من غير ولد فنصيبه PageV04P282
~~لمن في درجته فيختص به أهل البطن الذي هو منهم من أهل الوقف وإلا لم يكن في
~~اشتراط الواقف لهذا الشرط فائدة
# والظاهر أنه قصد شيئا يفيد ( فإن لم يوجد في درجته ) أي درجة من مات عن
~~غير ولد ( أحد فكما لو لم يذكر الشرط ) لأنه لم يوجد ما تظهر فائدته فيه (
~~فيشترك الجميع ) من أهل الوقف ( في مسألة الاشتراك ) لأن التشريك يقتضي
~~التسوية ( ويختص ) البطن ( الأعلى به ) أي بنصيب المتوفى الذي لم يوجد في
~~درجته أحد ( في مسألة الترتيب ) لأن الواقف قد رتب فيعمل بمقتضاه حيث لم
~~يوجد الشرط المذكور ( وإن كان الواقف على البطن الأول ) كما لو قال وقفت
~~على أولادي ( على أن نصيب من مات منهم عن غير ولد لمن في درجته فكذلك ) أي
~~كما تقدم من أن نصيب من مات غير ولد لأهل البطن الذي هو منهم من أهل الوقف
# فإن لم يكن في درجته أحد اختص به الأعلى لأن الوقف مرتب ( فيستوي في ذلك
~~كله ) أي في جميع ما تقدم من الصور من كان من أهل درجته وهم ( أخوته وبنو
~~عمه وبنو عم أبيه ونحوهم ) كبني بني بني عم أبيه لأنهم في درجته في القرب
~~إلى الجد الذي يجمعهم والإطلاق يقتضي التسوية
# وكذا إناثهم حيث لا مخصص للذكور ( إلا أن يقول ) الواقف ( يقدم الأقرب
~~فالأقرب إلى المتوفى ونحوه ) كأن يقول يقدم ولد الظهر مثلا ( فيختص )
~~الأقرب أو ولد الظهر ms2137 ( به ) أي بنصيب الميت عملا بالشرط ( وليس من الدرجة
~~من هو أعلى ) من الميت كعمه ( ولا ) من هو ( أنزل ) منه كابن أخيه ( وإن
~~شرط ) الواقف ( أن نصيب المتوفى عن غير ولد لمن في درجته استحقه ) أي
~~النصيب ( أهل الدرجة وقت وفاته ) عملا بالشرط ( وكذا من سيوجد منهم ) لأنه
~~من أهل الدرجة فالشرط منطبق عليه ( ف ) على هذا ( إن حدث من هو أعلى من
~~الموجودين وكان الشرط في الوقف استحقاق الأعلى فالأعلى ) كما لو وقف على
~~أولاده ومن يولد له ثم أولادهم ثم أولاد أولادهم ما تناسلوا ومات أولاده
~~وانتقل الوقف لأولادهم ثم ولد له ولد ( أخذه ) أي أخذ الولد الوقف ( منهم )
~~أي من أولاد إخوته لأنه أعلى منهم درجة فلا يستحقون معه
# فائدة لو قال على أن من مات قبل دخوله في الوقف عن ولد وإن سفل وآل الحال
~~في الوقف إلى أنه لو كان المتوفى موجودا لدخل قام ولده مقامه في ذلك وإن
~~سفل واستحق ما كان أصله يستحقه من ذلك أنه لو كان موجودا فانحصر الوقف في
~~رجل PageV04P283 من أولاد الواقف ورزق خمسة أولاد مات أحدهم في حياة ولداه
~~وترك ولد ثم مات الرجل عن أولاده الأربعة وولد ولده ثم مات من الأربعة
~~ثلاثة عن غير ولد وبقي منهم واحد مع ولد أخيه استحق الولد الباقي أربعة
~~أخماس ريع الوقف وولد أخيه الخمس الباقي
# أفتى به البدر محمد الشهاوي الحنفي وتابعه الناصر الطبلاوي الشافعي
~~والشهاب أحمد البهوتي الحنبلي ولد عم والدي
# ووجهه أن قول الواقف على أن من مات منهم قبل دخوله في هذا الوقف إلى آخره
~~مقصور على استحقاق الولد لنصيب والده المستحق له في حياته لا يتعداه إلى من
~~مات من إخوة والده عن غير ولد بعد موته بل ذلك إنما يكون للإخوة الأحياء
~~عملا بقول الواقف على أن من توفي منهم عن غير ولد إلى آخره
# إذ لا يمكن إقامة الولد مقام أبيه في الوصف الذي هو الإخوة حقيقة بل
~~مجازا
# والأصل حمل اللفظ على ms2138 حقيقته
# وفي ذلك جمع بين الشرطين وعمل بكل منهما في محله وذلك أولى من إلغاء
~~أحدهما
#
# | فصل ( والمستحب )
# للواقف ( أن يقسم الوقف على أولاده للذكر مثل حظ الأنثى ) لأن القصد
~~القربة على وجه الدوام وقد استووا في القرابة ( واختار الموفق ) وتبعه في
~~الشرح والمبدع وغيره يستحب أن يقسمه بينهم للذكر ( مثل حظ الأنثيين ) على
~~حسب قسمة الله تعالى في الميراث كالعطية والذكر في مظنة الحاجة غالبا بوجوب
~~حقوق ترتبت عليه بخلاف الأنثى ( فإن فضل ) الواقف ( بعضهم على بعض أو خص
~~بعضهم بالوقف دون بعض فإن كان على طريق الأثرة ) بأن لم يكن لغرض شرعي (
~~كره ) لأنه يؤدي إلى التقاطع بينهم ( وإن كان ) التفضيل أو التخصيص ( على
~~أن بعضهم ) أي لأجل PageV04P284 أن المفضل أو المخصص ( له عيال أو به حاجة
~~) كمسكنة أو عمى ونحوه ( أو خص ) أو فضل ( المشتغلين بالعلم أو ذا الدين
~~دون الفساق أو ) خص أو فضل ( المريض أو ) خص ( أو ) فضل ( من له فضيلة ) ما
~~من الفضائل ( من أجل فضيلته فلا بأس ) بذلك نص عليه لأنه لغرض مقصود شرعا (
~~وإن وقف على بنيه أو بني فلان اختص به الذكور ) لأن لفظ البنين وضع لذلك
~~حقيقة
# قال تعالى @QB@ أصطفى البنات على البنين @QE@ @QB@ المال والبنون زينة
~~الحياة الدنيا @QE@ فلا يدخل فيه الخنثى
# لأنه لا يعلم كونه ذكرا
# وكذلك لو وقف على بناته
# اختص به الإناث ولا يدخل فيهن الخنثى لما تقدم
# قال في الشرح نعلم فيه خلافا ( إلا أن يكونوا قبيلة ) كبيرة قاله في
~~الرعاية
# كبني هاشم وتميم وقضاعة ( فيدخل فيه النساء ) لقوله تعالى @QB@ ولقد
~~كرمنا بني آدم @QE@ ولأن اسم القبيلة يشمل ذكرها وأنثاها
# وروي أن جواري من بني النجار قلن نحن جواري من بني النجار
# يا حبذا محمدا من جار ( دون أولادهن من غيرهم ) لأنهم لا ينتسبون إلى
~~القبيلة الموقوف عليها بل إلى غيرها
# وكما لو قال المنتسبين إلي
# ويدخل أولادهن منهم لوجود الانتساب حقيقة ولا يشمل مواليهم ( والحفيد )
~~ولد الابن والبنت ( والسبط ولد الابن و ) ولد ( البنت ) قاله ms2139 ابن سيده (
~~ولا يدخل مولى بني هاشم في الوصية لهم ) ولا في الوقف عليهم ( لأنه ليس
~~منهم حقيقة ) فلا يتناوله اللفظ والوقف والوصية يعتبر فيهما لفظ الواقف
~~ولفظ الموصي بخلاف لفظ صاحب الشريعة يعتبر فيه المعنى ( ولو قال الهاشمي )
~~وقفت ( على أولادي وأولاد أولادي الهاشميين لم يدخل من أولاد بنته من ليس
~~هاشميا ) لعدم وجود الوصف الذي اعتبره الواقف فيه
# وأما الهاشمي ففي دخوله وجهان PageV04P285 بناهما القاضي على الخلاف في
~~أصل المسألة
# وقال الموفق الأولى الدخول لوجود الشرطين ( ويجدد حق حمل بوضعه ) فلا
~~استحقاق له قبل انفصاله لأنه إذن لا يسمى ولدا ( من ثمر وزرع كمشتر )
~~فيستحق من ثمر لم يتشقق ومن أصول نحو بقل بخلاف ثمر تشقق وزرع لا يحصد إلا
~~مرة فلا شيء له منه لأنه لا يتبع أصله بخلاف نحو الثمرة قبل التشقق لأنها
~~تتبع أصلها فيستحقها مستحق الأصل ( وتقدم أول الباب ويشبه الحمل ) فيما
~~يستحقه من زرع وثمر ( إن قدم ) إنسان ( إلى ثغر موقوف عليه فيه أو خرج منه
~~إلى بلد موقوف عليه فيه
# وقياسه من نزل في مدرسة ونحوه ) وقال في الاختيارات يستحق بحصته من المغل
# ومن جعله كالولد فقد أخطأ
# وللورثة من المغل بقدر ما باشر مورثهم
# انتهى
# قال في القواعد الفقهية
# وأعلم أن ما ذكرناه في استحقاق الموقوف عليه ههنا إنما هو إذا كان
~~استحقاقه بصفة محضة مثل كونه ولدا أو فقيرا ونحوه
# أما إن كان استحقاقه الوقف عوضا عن عمل وكان المغل كالأجرة فيقسط على
~~جميع السنة كالمقاسمة القائمة مقام الأجرة حتى من مات في أثنائه استحق
~~بقسطه وإن لم يكن الزرع قد وجد
# قال وبنحو ذلك أفتى الشيخ تقي الدين
# وأفتى الشيخ شمس الدين بن أبي عمر بأن الاعتبار في ذلك سنة المغل دون
~~السنة الهلالية في جماعة مقررين في قرية حصل لهم حاصل في قريتهم الموقوفة
~~عليهم
# فطلبوا أن يأخذوا ما استحقوه عن الماضي وهو مغل سنة خمس وأربعين مثلا فهل
~~يصرفه إليهم الناظر بحساب سنة خمس الهلالية أو بحساب ms2140 سنة المغل مع أنه قد
~~تنزل بعد هؤلاء المتقدمين جماعة شاركوا في حساب سنة المغل فإن أخذ أولئك
~~على حساب السنة الهلالية لم يبق للمتقررين إلا شيء يسير أجاب بأنه لا يحتسب
~~إلى بسنة المغل دون الهلالية
# ووافقه جماعة من الشافعية والحنفيه على ذلك ( وشجر الجوز الموقوف إن أدرك
~~أوان قطعه في حياة البطن الأول فهو له ) أي للبطن الأول ( وإن مات ) البطن
~~الأول ( وبقي ) الحور ( في الأرض مدة حتى زاد ) الحور ( كانت الزيادة حادثة
~~من منفعة الأرض التي للبطن الثاني ومن الأصل الذي لورثة الأول فإما أن تقسم
~~الزيادة على قدر القيمتين وإما أن يعطى الورثة أجرة الأرض للبطن الثاني )
~~والأول قياس ما تقدم في بيع الأصول والثمار ( وإن غرسه ) أي الحور ( البطن
~~الأول من مال الوقف ولم يدرك ) أو إن قطعه ( إلا بعد انتقاله إلى البطن
~~الثاني فهو لهم ) أي للبطن PageV04P286 الثاني ( وليس لورثة الأول فيه شيء
~~) لأنه يتبع أصله في البيع فتبعه في انتقال الاستحقاق كما تقدم في الثمر
~~غير المشقق ( قاله الشيخ ) رحمه الله
# ( وإن وقف ) إنسان ( على عقبه ) أو عقب غيره أو نسله أو ولد ولده أو
~~ذريته ( دخل فيه ) أي الوقف ( ولد البنين وإن نزلوا ) لتناول اللفظ لهم (
~~ولا يدخل ) فيه ( ولد البنات بغير قرينة ) لأنهم لا ينتسبون إليه ( كما
~~تقدم ) وعنه يدخلون قدمها في المحرر والرعاية واختارها أبو الخطاب في
~~الهداية لأن البنات أولاده وأولادهن أولاد أولاده حقيقة لقوله تعالى @QB@
~~ومن ذريته داود @QE@ إلى قوله @QB@ وعيسى @QE@ وهو ولد بنته
# وقوله صلى الله عليه وسلم إن ابني هذا سيد الحديث يعني الحسن
# رواه البخاري قال في الشرح والقول بدخولهم أصح وأقوى دليلا انتهى وأجيب
~~عن الحديث بأنه على المجاز بدليل قوله تعالى @QB@ ما كان محمد أبا أحد من
~~رجالكم @QE@ وعن الآية بأن إدخال عيسى في الذرية لأنه لا أب له
# وأصل النسل من النسالة وهي شعر الدابة إذا سقط عن جسدها
# وأعقب الرجل ترك عقبا وعقب إذا خلف
# والذرية من ذرأ الله الخلق أي ms2141 خلقهم أبدلت الهمزة ياء وقيل من ذري الله
~~الخلق أي نشرهم
# وقيل غير ذلك ( وإن وقف على قرابته أو ) على ( قرابة فلان فهو ) أي الوقف
~~( للذكر والأنثى من أولاده وأولاد أبيه و ) أولاد ( جده و ) أولاد ( جد
~~أبيه أربعة آباء ) فقط لأن النبي صلى الله عليه وسلم لم يجاوز بني هاشم
~~بسهم ذوو القربي فلم يعط منه لمن هو أبعد كبني عبد شمس وبني نوفل شيئا
# ولا يقال هما كبني المطلب فإنه صلى الله عليه وسلم علل الفرق بينهم وبين
~~من ساواهم ممن سواهم في القرب بأنهم لم يفارقوا في جاهلية ولا إسلام (
~~يستوي فيه ) أي في الوقف على القرابة ( ذكر وأنثى وصغير وكبير وغني وفقير )
~~لعموم القرابة لهم ( ولا يدخل فيه ) أي في الوقف على القرابة ( من يخالف
~~دينه دينه ) أي الواقف فإن كان الواقف مسلما لم يدخل في قرابته كافرهم
# وإن كان كافرا لم يدخل المسلم في قرابته إلا بقرينة ( كما يأتي قريبا ولا
~~) يدخل في الوقف على قرابته ( أمه ولا قرابته من قبلها ) لأنه صلى الله
~~عليه وسلم لم يعط من سهم ذوي القربى قرابته من جهة أمه شيئا ( إلا أن يكون
~~في لفظه ) أي PageV04P287 الواقف ( ما يدل على إرادة ذلك ) أي الدخول (
~~كقوله ويفضل قرابتي من جهة أبي على قرابتي من جهة أمي أو قوله إلا ابن
~~خالتي فلانا أو نحو ذلك ) فيعمل بمقتضى القرينة ( أو ) وجدت ( قرينة تخرج
~~بعضهم عمل بها ويأتي في الوصايا حكم أقرب قرابته أو الأقرب إليه ) مفصلا (
~~وأهل بيته ) إذا وقف عليهم كقرابته ( وقومه ) كقرابته ( ونسباؤه ) كقرابته
~~( وأهله ) كقرابته ( وآله كقرابته ) لقوله صلى الله عليه وسلم لا تحل
~~الصدقة لي ولا أهل بيتي وفي رواية إنا آل محمد لا تحل لنا الصدقة فجعل سهم
~~ذوي القربى لهم عوضا عن الصدقة التي حرمت عليهم
# فكان ذوي القربى الذين سماهم الله تعالى هم أهل بيته
# احتج بذلك الإمام
# وروي عن ثعلب أن أهل البيت عند العرب آباء الرجل وأولادهم كالأجداد
~~والأعمام وأولادهم ( والعترة ms2142 العشيرة وهي ) أي العشيرة ( قبيلته ) قال
~~الصديق رضي الله عنه في محفل من الصحابة نحن عترة رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم وبيضته التي تفقأت عنه ولم ينكره أحد وهم أهل اللسان ( وذوو رحمه
~~قرابته من جهة أبويه ) وأولاده وأولادهم وإن نزلوا لأن الرحم يشملهم ( ولو
~~جاوزوا أربعة آباء فيصرف ) الوقف على ذوي رحمه ( إلى كل من يرث بفرض أو
~~عصبة أو بالرحم ) لشموله لهم
# ( والأشراف أهل بيت النبي صلى الله عليه وسلم قال الشيخ وأهل العراق
~~كانوا لا يسمون شريفا إلا من كان من بني العباس وكثير من أهل الشام وغيرهم
~~) كأهل مصر ( لا يسمون شريفا إلا من كان علويا انتهى ) بل لا يسمون شريفا
~~إلا من كان من ذرية الحسن والحسين
# ولو وقف على آل جعفر وآل علي فقال أبو العباس أفتيت أنا وطائفة من
~~الفقهاء أنه يقسم بين أعيان الطائفتين
# وأفتى طائفة أنه يقسم نصفين فيأخذ آل جعفر النصف وإن كانوا واحدا وهو
~~مقتضى أحد قولي أصحابنا انتهى
# قلت هو مقتضى ما تقدم في مواضع ( وجمع المذكر السالم كالمسلمين وضميره )
~~وهو الواو ( يشمل النساء ) لقوله تعالى @QB@ قد أفلح المؤمنون @QE@ لا عكسه
~~وهو جمع المؤنث السالم وضميره فلا يشمل الذكر إذ لا يغلب غير الأشرف عليه (
~~وإن قال ) هذا وقف ( لجماعة ) من الأقرب إليه ( أو ) هذا وقف ( لجمع من
~~الأقرب إليه فثلاثة ) ويشمل أهل الدرجة وإن كثروا لعدم المخصص
# فإذا كان له ولدان وأولاد ابن تمم الجمع بواحد من أولاد الابن يخرج بقرعة
~~( والأيامى ) يشمل الذكر والأنثى قال تعالى @QB@ وأنكحوا الأيامى @QE@ (
~~ويتمم ) الجمع ثلاثة ( مما PageV04P288 بعد الدرجة الأولى ) إذا لم يكن
~~فيها ثلاثة منكم والعزاب يشمل الذكر والأنثى يقال رجل عزب وامرأة عزب
# قال ثعلب وإنما سمي عزبا لانفراده وكل شيء انفرد فهو عزب
# وفي صحيح البخاري عن ابن عمر وكنت شابا أعزب ولا فرق في ذلك بين البكر
~~وغيره
# قال في الفروع والعزب والأيم غير المتزوج ( والبكر ) يشمل الذكر والأنثى
~~( والثيب ) يشمل الذكر والأنثى ( والعانس ) يشمل الذكر ms2143 والأنثى ( والإخوة )
~~يشمل الذكر والأنثى ( والعمومة يشمل الذكر والأنثى والأخوات للإناث ) خاصة
~~( فالأيامى والعزاب من لا زوج له من رجل وامرأة والأرامل النساء اللاتي
~~فارقهن أزواجهن بموت أو حياة ) لأنه المعروف بين الناس
# قال جرير هذي الأرامل قد قضيت حاجتها فمن لحاجة هذا الأرمل الذكر فأطلق
~~الأول حيث أراد به الإناث لأنه موضوع له ووصفه في الثاني بالذكر لأنه لو
~~أطلقه لم يفهم
# وفي تعليق القاضي الصغيرة لا تسمى أيما ولا أرملة عرفا وإنما ذلك صفة
~~للبالغ ( وبكر من لم يتزوج ) من رجل وامرأة ( و ) يقال ( رجل ثيب وامرأة
~~ثيبة إذا كانا قد تزوجا
# والثيوبة زوال البكارة ) بالوطء ( ولو من غير زوج ) كسيد ووطء شبهة وزنا
~~( والرهط ما دون العشرة من الرجال خاصة لغة ) لا واحد له من لفظه والجمع
~~أرهط وأرهاط وأراهط وأراهيط
# وقال في كشف المشكل الرهط ما بين الثلاثة إلى العشرة وكذا قال النفر من
~~ثلاثة إلى عشرة
# قاله في الفروع ( وأهل الوقف المتناولون له
# والعلماء حملة الشرع ) وهم أهل التفسير والحديث والفقه أصوله وفروعه ( من
~~غني وفقير لا ذو أدب ونحو ولغة وتصريف وعلم كلام وطب وحساب وهندسة وهيئة
~~وتعبير رؤيا وقراءه قرآن وإقرائه وتجويده وذكر ابن رزين فقهاء ومتفقة
~~كعلماء )
# قلت مدلول فقهاء العلماء بالفقه والمتفقهة طلبة الفقه ( وأهل الحديث من
~~عرفه ولو حفظ أربعين حديثا لا من سمعه ) من غير معرفة ( والقراء الآن ) أي
~~في عرف هذا الزمان ( حفاظ القرآن و ) القراء ( في الصدر الأول هم الفقهاء
~~وأعقل PageV04P289 الناس الزهاد ) لأنهم أعرضوا عن الفاني للباقي ( قال ابن
~~الجوزي وليس من الزهد ترك ما يقيم النفس ويصلح أمرها ويعينها على طريق
~~الآخرة فإنه زهد الجهال وإنما هو ) أي الزهد ( ترك فضول العيش و ) هم ( ما
~~ليس بضرورة في بقاء النفس ) أي نفسه ( و ) نفس عياله ( على هذا كان النبي
~~صلى الله عليه وسلم وأصحابه ) ويؤيده قوله صلى الله عليه وسلم كفى بالمرء
~~إثما أن يضيع من يعول ( واليتيم من لم يبلغ ولا أب له ) من ms2144 ذكر أو أنثى ولا
~~يدخل فيه ولد زنا ( ولو جهل بقاء أبيه فالأصل بقاؤه في ظاهر كلامهم وإن وقف
~~على أهل قريته أو ) على ( إخوته ونحوهم ) كأعمامه أو جيرانه ( أو وصى لهم )
~~بشيء ( لم يدخل فيهم من يخالف دينه ) أي دين الواقف أو الموصي لأن الظاهر
~~من حال الواقف أو الموصي أنه لم يرد من يخالف دينه سواء كان كافرا أو مسلما
~~( إلا بقرينة ) تدل على دخولهم فيدخلون ( كالصريح ) أي كما لو صرح بدخولهم
# ومن القرينة ما ذكره بقوله ( وإن كانوا كلهم كفارا ) دخلوا لأن عدم
~~دخولهم يؤدي إلى رفع اللفظ بالكلية ( وفيهم ) أي أو كان فيهم ( مسلم واحد
~~والباقي كفار والواقف مسلم دخلوا ) لأن حمل اللفظ العام على واحد بعيد جدا
~~( وإن كان ) الواقف كافرا و ( فيهم كافر على غير دين الواقف الكافر لم يدخل
~~) الكافر المغاير لدينه كما لا يرثه ( وإن وقف على جماعة يمكن حصرهم
~~واستيعابهم ) كبنيه أو بني فلان وليسوا قبيلته أو مواليه أو موالي غيره (
~~وجب تعميمهم ) بالوقف ( والتسوية بينهم ) فيه لأن اللفظ يقتضي ذلك وأمكن
~~الوفاء به
# فوجب التعميم بمقتضاه ( كما لو أقر لهم ) بمال ( وإن أمكن حصرهم في
~~ابتدائه ) أي الوقف ( ثم تعذر ) بكثرة أهله ( كوقف علي رضي الله عنه عمم من
~~أمكن منهم ) بالوقف ( وسوى بينهم ) فيه لأن التعميم والتسوية كانا واجبين
~~في الجميع
# فإذا تعذرا في بعض وجبا فيما لم يتعذرا فيه كالواجب الذي تعذر بعضه ( وإن
~~لم يمكن حصرهم ابتداء كالمساكين والقبيلة الكبيرة كبني هاشم وبني تميم جاز
~~التفضيل ) بينهم ( والاقتصار على واحد منهم ) لأن مقصود الواقف عدم مجاوزة
~~الجنس وذلك حاصل بالدفع إلى واحد منهم وإذا جاز الاقتصار على واحد فالتفضيل
~~أولى و ( كالوقف على المسلمين كلهم أو على ) أهل ( إقليم كالشام و ) على
~~أهل ( مدينة كدمشق ) فيجوز التفضيل والاقتصار على واحد ( وإن وقف على
~~الفقراء أو المساكين تناول الآخر ) فهما صنفان حيث اجتمعا
# فإن PageV04P290 افترقا اجتمعا ( و ) متى كان الوقف على أصناف كالفقراء
~~وأبناء السبيل والغزاة ونحوهم ف ms2145 ( من وجد فيه صفات ) بأن كان ابن سبيل
~~غازيا غارما ( استحق بها ) أي بالصفات كالزكاة ( ولو وقف على أصناف الزكاة
~~أو ) على ( صنفين فأكثر ) من أصناف الزكاة ( أو ) وقف على ( الفقراء أو
~~المساكين جاز الاقتصار على صنف كزكاة ) لما تقدم من أن مقصود الواقف عدم
~~مجاوزتهم وذلك حاصل بالدفع إلى صنف منهم بل إلى شخص واحد ( ولا يعطى فقير )
~~ولا غيره من أهل الزكاة ( أكثر مما يعطاه من زكاة ) إن كان الوقف على صنف
~~من أصناف الزكاة كالرقاب والغارمين لأن المطلق من كلام الآدمي يحمل على
~~المعهود في الشرع
# فيعطى فقير ومسكين تمام كفايتهما مع عائلتهما سنة ومكاتب وغارم ما يقضيان
~~به دينهما وابن سبيل ما يحتاجه لعوده لبلده وغاز ما يحتاجه لغزوه وهكذا (
~~وإن وقف على مواليه وله موال من فوق ) فقط وهم من أعتقوه اختص الوقف بهم (
~~أو ) وقف على مواليه وله موال ( من أسفل ) فقط وهم عتقاؤه ( اختص الوقف بهم
~~وإن كان له موال من فوق و ) موال ( من أسفل تناول ) الوقف ( جميعهم فيستوون
~~فيه ) لأن الاسم يتناولهم على السواء ومتى انقرض مواليه فلعصبتهم ( وإن عدم
~~الموالي ) بأن لم يكن له موال حين قال وقفت على موالي ( كان ) الوقف (
~~لموالي العصبة ) لأن الاسم يشملهم مجازا مع تعذر الحقيقة
# فإن كان له موال ثم انقرضوا لم يرجع من الوقف شيء لموالي عصبته لأن الاسم
~~يتناول غيرهم فلا يعود إليهم إلا بعقد جديد
# ولم يوجد
# قال في الفروع
# ولا شيء لموالي عصبته إلا مع عدم مواليه ابتداء ( والشاب والفتى من
~~البلوغ إلى الثلاثين والكهل من حد الشباب ) وهو الثلاثون ( إلى الخمسين
~~والشيوخ منها ) أي الخمسين ( إلى السبعين والهرم منها ) أي السبعين ( إلى
~~الموت
# وأبواب البر القرب كلها ) لأن البر اسم جامع لأنواع الخير ( وأفضلها
~~الغزو ) لما تقدم في صلاة التطوع ( ويبدأ به ) أي بالعزو لأنه الأفضل (
~~والوصية كالوقف في ) ما ذكر في ( هذا الفصل ) لأن مبناها على لفظ الموصي
~~أشبهت الوقف
# قال في الفروع والأصح دخول وارثه في وصيته ms2146 لقرابته خلافا للمستوعب ومن لم
~~يجز من الورثة بطل في نصيبه ولو وصى بعتق أمة فأثنى والعبد ذكر
# ولو وصى بأضحية ذكر أو أنثى فضحوا بغيره خيرا منه جاز
# وعلله ابن عقيل بزيادة خير في المخرج ( ويأتي في باب الموصى له ذكر ألفاظ
~~PageV04P291 لم تذكر هنا كلفظ الجيران وأهل السكة وغير ذلك
# فليراجع هناك لأن الوقف كالوصية ) قال في الإنصاف لكن الوصية أعم من
~~الوقف على ما يأتي
#
# | فصل ( والوقف عقد لازم )
# قال في التلخيص وغيره أخرجه مخرج الوصية أو لم يخرجه ( لا يجوز فسخه
~~بإقالة ولا غيرها ) لأنه عقد يقتضي التأبيد فكان من شأنه ذلك ( ويلزم )
~~الوقف ( بمجرد القول بدون حكم حاكم ) لقوله صلى الله عليه وسلم لا يباع
~~أصلها ولا توهب ولا تورث قال الترمذي العمل على هذا الحديث عند أهل العلم
# وإجماع الصحابة على ذلك وكالعتق
# وقوله بمجرد القول جري على الغالب وإلا فالفعل مع الدال على الوقف يلزم
~~بمجرده أيضا
# ويحرم ( ولا يصح بيعه ولا هبته ولا المناقلة به ) أي إبداله ولو بخير منه
~~( نصا ) للحديث السابق وقد صنف الشيخ يوسف المرداوي كتابا لطيفا في رد
~~المناقلة وأجاد وأفاد ( إلا أن تتعطل منافعه ) أي الوقف ( المقصودة منه
~~بخراب ) له أو لمحلته ( أو غيره ) مما يأتي التنبيه عليه ( بحيث لا يورد )
~~الوقف ( شيئا ) على أهله ( أو يورد شيئا لا يعد نفعا ) بالنسبة إليه (
~~وتتعذر عمارته وعود نفعه ) بأن لا يكون في الوقف ما يعمر به ( ولو ) كان
~~الخارب الذي تعطلت منفعته وتعذرت إعادته ( مسجدا حتى بضيقه على أهله )
~~المصلين به ( وتعذر توسيعه ) في محله ( أو ) كان مسجدا وتعذر الانتفاع به ل
~~( خراب محلته ) أي الناحية التي بها المسجد ( أو كان موضعه ) أي المسجد (
~~قذرا فيصح بيعه ) ويصرف ثمنه في مثله للنهي عن إضاعة المال وفي إبقائه إذن
~~إضاعة فوجب الحفظ بالبيع ولأن المقصود انتفاع الموقوف عليه بالثمرة لا بعين
~~الأصل من حيث هو منع البيع إذن مبطل لهذا المعنى الذي اقتضاه الوقف فيكون
~~خلاف الأصل ولأن فيما ms2147 نقول بقاء للوقف بمعناه حين تعذر الإبقاء بصورته
~~فيكون متعينا
# وعموم لا يباع أصلها مخصوص بحالة تأهل الموقوف للانتفاع المخصوص لما
~~ذكرناه قال ابن رجب ويجوز في أظهر الروايتين عن أحمد أن يباع ذلك المسجد
~~ويعمر بثمنه مسجد آخر في قرية أخرى إذا لم يحتج PageV04P292 إليه في القرية
~~الأولى
# والوقف على قوم بعينهم أحق بجواز نقله إلى مدينتهم من المسجد ( و ) يصح
~~بيع ( شجرة ) موقوفة ( يبست و ) بيع ( جذع ) موقوف ( انكسر أو بلي أو خيف
~~الكسر أو الهدم ) قال في التلخيص إذا أشرف جذع الوقف على الانكسار أو داره
~~على الانهدام وعلم أنه لو أخر لخرج عن كونه منتفعا به فإنه يباع رعاية
~~للمالية أو ينقض تحصيلا للمصلحة
# قال الحارثي وهو كما قال
# قال والمدارس والربط والخانات المسبلة ونحوها جائز بيعها عند خرابها على
~~ما تقدم وجها واحد ( و ) يصح ( بيع ما فضل من نجارة خشبه ونحاتته ) أي
~~الموقوف لما تقدم ( ولو شرط ) الواقف ( عدمه ) أي البيع ( إذن ) أي في
~~الحال التي قلنا يباع فيها ( فشرط فاسد ) لحديث ما بال أقوام يشترطون شروطا
~~ليست في كتاب الله إلى آخره ( و ) حيث يباع الوقف فإنه ( يصرف ثمنه في مثله
~~) لأن في إقامة البدل مقامه تأبيدا له وتحقيقا للمقصود فتعين وجوبه ( أو
~~بعض مثله ) إن لم يمكن في مثله ويصرف في ( جهته وهي مصرفه ) لامتناع تغيير
~~المصرف مع إمكان مراعاته ( فإن تعطلت ) جهة الوقف التي عينها الواقف ( صرف
~~في جهة مثلها فإذا وقف على الغزاة في مكان فتعطل فيه الغزو صرف ) البدل (
~~إلى غيرهم من الغزاة في مكان آخر كما سيأتي قريبا ) تحصيلا لغرض الواقف في
~~الجملة حسب الإمكان ( ويجوز نقل آلة المسجد الذي يجوز بيعه ) لخرابه أو
~~خراب محلته أو قذر محله ( و ) نقل ( أنقاضه إلى مثله إن احتاجها ) مثله
# واحتج الإمام بأن ابن مسعود رضي الله عنه قد حول مسجد الجامع من التمارين
~~أي بالكوفة ( وهو ) أي نقل آلاته وأنقاضه إلى مثله ( أولى من بيعه ) لبقاء
~~الانتفاع من غير خلل ms2148 فيه وعلم من قوله إلى مثله أنه لا يعمر بآلات المسجد
~~مدرسة ولا رباط ولا بئر ولا حوض ولا قنطرة وكذا آلات كل واحد من هذه
~~الأمكنة لا يعمر بها ما عداه لأن جعلها في مثل العين ممكن فتعين لما تقدم
# قاله الحارثي ( ويصير حكم المسجد ) بعد بيعه ( للثاني ) الذي اشترى بدله
# وأما إذا نقلت آلته من غير بيع فالبقعة باقية على أنها مسجد
# قال حرب قلت لأحمد رجل بنى مسجدا فأذن فيه ثم قلعوا هذا المسجد وبنوا
~~مسجدا آخر في مكان آخر ونقلوا خشب هذا المسجد العتيق إلى ذلك المسجد قال
~~يرموا هذا المسجد الآخر العتيق قال الحارثي فلم يمنع النقل منع البيع
~~وإخراج البقعة عن كونها مسجدا ( ويصح بيع بعضه ) أي الوقف ( لإصلاح ما بقي
~~) PageV04P293 منه لأنه إذا جاز بيع الكل عند الحاجة فبيع البعض مع بقاء
~~البعض أولى ( إن اتحد الواقف كالجهة ) الموقوف عليها ( إن كان ) الموقوف (
~~عينين ) على جهة واحدة من واقف واحد فتباع إحداهما لإصلاح لأخرى لما تقدم (
~~أو ) كان الموقوف ( عينا ) يجوز بيع بعضها لإصلاح باقيها لما تقدم ( و )
~~محل ذلك إن ( لم تنقص القيمة ) أي قيمة العين المبيع بعضها ( بتشقيص ) أي
~~ببيع بعضها ( وإلا ) بأن نقضت بذلك ( بيع الكل ) كبيع وصي لدين أو حاجة بل
~~هذا أسهل لجواز تغيير صفاته لمصلحة وبيعه على قول قاله في الفروع وإن توقفت
~~عمارة المسجد على بيع بعض آلاته جاز لأنه الممكن من المحافظة على الصورة مع
~~بقاء الانتفاع ولا يعمر وقف من آخر ولو على جهته ( وأفتى عبادة ) من أئمة
~~أصحابنا ( بجواز عمارة وقف على آخر أي من ريعه على جهته ) ذكره ابن رجب في
~~طبقاته
# قال في الإنصاف وهو قوي بل عمل عليه
# لكن قال شيخنا يعني ابن قندس في حواشي الفروع إن كلامه في الفروع أظهر
# أي لا يعمر وقفا من ريع آخر
# وإن اتحدت الجهة ( ويجوز اختصار آنية ) موقوفة متعطلة ( إلى أصغر منها
~~وإنفاق الفضل على الإصلاح ) محافظة على بقاء عين الوقف
# فإن ms2149 تعذر اختصارها بيعت وصرف ثمنها في آنية مثلها رعاية للنفع الذي لأجله
~~وقفت ( ويجوز تجديد بناء المسجد ) لحديث عائشة أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~قال لها لولا أن قومك حديث عهد بجاهلية لأمرت بالبيت فهدم فأدخلت فيه ما
~~أخرج منه وألزقته بالأرض وجعلت له بابين بابا شرقيا وبابا غربيا فبلغت به
~~أساس إبراهيم رواه البخاري
# و ( لا ) يجوز ( قسمه ) أي المسجد ( مسجدين ببابين إلى دربين مختلفين )
~~لأنه تغيير لغير مصلحة له
# قال في الاختيارات وجوز جمهور العلماء تغيير صورة الوقف للمصلحة
# كجعل الدور حوانيت والحكورة المشهورة ( ويجوز نقض منارته ) أي المسجد (
~~وجعلها في حائطه لتحصينه ) من نحو كلاب
# نص عليه في رواية محمد بن الحكم ( وحكم فرس حبيس ) أي موقوف على الغزو (
~~إذا لم يصلح ) الفرس ( لغزو كوقف فيباع ويشترى بثمنه ما ) أي فرسا ( يصلح
~~للغزو ) قال في رواية أبي داود الذي يعجف يعني من الدواب التي تحبس فلا
~~ينتفع به في بلاد الروم لا ينفع إلا للطحن أو نحوه يباع ثم يجعل ثمنه في
~~حبيس PageV04P294
# تنبيه عبارة المصنف وغيره يباع أو بيع ونحوه فيما تقدم
# قال الحارثي وما في عبارة أحمد من ذلك كله يقتضي وجوب البيع حال التعطل
~~وبه صرح في المغني والتلخيص ( وبمجرد شراء البدل ) أي بدل ما بيع من الوقف
~~أو أتلف ونحوه ( يصير ) البدل ( وقفا كبدل أضحية و ) بدل ( رهن أتلف ) قال
~~ابن قندس في حواشي المحرر الذي يظهر أنه متى وقع الشراء لجهة الوقف على
~~الوجه الشرعي ولزم العقد أنه يصير وقفا لأنه كالوكيل في الشراء والوكيل يقع
~~شراؤه للموكل فكذا هنا يقع شراؤه للجهة المشترى لها
# ولا يكون ذلك إلا وقفا انتهى
# فيؤخذ منه أنه لو قصد الشراء لنفسه بمال الوقف لم يكن ما اشتراه وقفا
~~ويطالب بالثمن ليشتري به ما يكون وقفا وأنه لا يصير وقفا إذا اشتراه للوقف
~~إلا بعد لزوم البيع بأن ينقضي الخيار ( والاحتياط وقفه ) لئلا بنقضه بعد
~~ذلك من لا يرى وقفيته بمجرد الشراء ( ويبيعه ) أي الوقف ms2150 ( حاكم ) بلده ( إن
~~كان ) الوقف ( على سبل الخيرات ) لأنه فسخ لعقد لازم مختلف فيه اختلافا
~~قويا فتوقف على الحاكم كما قيل في الفسوخ المختلف فيها ( وإلا ) يكون على
~~سبل الخيرات بأن كان على شخص معين أو جماعة معينين أو من يؤم أو يؤذن في
~~هذا المسجد ونحوه
# قاله في شرح المنتهى ( ف ) يبيعه ( ناظره الخاص ) إن كان ( والأحوط إذن
~~حاكم له ) أي للناظر الخاص في بيعه لأنه يتضمن البيع على من سينتقل إليهم
~~بعد الموجودين الآن
# أشبه البيع على الغائب ( فإن عدم ) الناظر الخاص ( ف ) يبيعه ( حاكم )
~~لعموم ولايته ( ويجوز بيع آلته ) أي الوقف ( وصرفها في عمارته ) إن احتاج
~~إلى ذلك لما تقدم ( وما فضل عن حاجة المسجد من حصره وزيته ومغله وأنقاضه
~~وآلته وثمنها ) إذا بيعت ( جاز صرفه إلى مسجد آخر محتاج ) إليه لأنه صرف في
~~نوع المعين ( و ) جازت ( الصدقة بها ) أي بالمذكورات ( على فقراء المسلمين
~~) لأنه في معنى المنقطع قال الحارثي وإنما لم يرصد لما فيه من التعطل
~~فيخالف المقصود ولو توقعت الحاجة في زمن آخر ولا ريع يسد مسدها لم يصرف في
~~غيرها لأن الأصل الصرف في الجهة المعينة وإنما سومح بغيرها حيث لا حاجة
~~حذرا من التعطل وخص أبو الخطاب والمجد الفقراء بفقراء جيرانه لاختصاصهم
~~بمزيد ملازمته والعناية بمصلحته
# قال الحارثي والأول أشبه ( قال الشيخ ) يجوز صرف الفاضل في مثله ( وفي
~~سائر المصالح و ) في ( بناء مساكن لمستحق ريعه القائم بمصلحته وفضل غلة
~~موقوف على معين PageV04P295 استحقاقه مقدر ) من الوقف ( بتعين أرصاده ذكره
~~) القاضي محمد ( أبو الحسين واقتصر عليه الحارثي ) قال وأما فضل غلة
~~الموقوف على معين أو معينين أو طائفة معينة فتعين إرصاده
# ذكره القاضي أبو الحسين في فضل غلة الموقوف على نفقة إنسان وإنما يتأتى
~~إذا كان الصرف مقدرا أما عند عدم التقدير فلا فضل إذ الغلة مستغرقة
# قال في الإنصاف وهو واضح وقطع به في المنتهى و ( قال الشيخ إن علم أن
~~ريعه يفضل دائما وجب صرفه لأن بقاءه فساد ) له ( وإعطاؤه ms2151 ) أي المستحق (
~~فوق ما قدر له الواقف جائز ) لأن تقديره لا يمنع استحقاقه ( قال ولا يجوز
~~لغير الناظر صرف الفاضل ) لأنه افتيات على من له ولايته
# قلت والظاهر لا ضمان كتفرقة هدي وأضحية ( ومن وقف على ثغر فاختل ) الثغر
~~( صرف ) الموقوف ( في ثغر مثله ) أخذا من مسألة بيع الوقف إذا خرب إذ
~~المقصود الأصلي هنا الصرف إلى المرابط فإعمال شرط الثغر المعين معطل له
~~فوجب الصرف إلى ثغر آخر
# قال في التنقيح ( وعلى قياسه مسجد ورباط ونحوهما ) وهو ما صرح به الحارثي
# قال والشرط قد يخالف للحاجة كالوقف على المتفقه على مذهب معين فإن الصرف
~~يتعين عند عدم المتفقهة على ذلك المذهب إلى المتفقهة على مذهب آخر أخذا من
~~مسألة بيع الوقف إذا خرب
# قال ولو وقف على مسجد أو حوض وتعطل الانتفاع بهما صرف إلى مثلهما ولو نذر
~~التصدق بمال في يوم مخصوص من السنة وتعذر فيه وجب متى أمكن ( ونص ) أحمد (
~~فيمن وقف على قنطرة فانحرف الماء أو انقطع يرصد لعله ) أي الماء ( يرجع )
~~فيحتاجون إلى القنطرة
# وقدم الحارثي يصرف إلى قنطرة أخرى لما تقدم ( ويحرم حفر بئر ) في مسجد
~~لأن منفعته مستحقة للصلاة فتعطيلها عدوان
# ونص على المنع في رواية المروذي ( و ) يحرم ( غرس شجرة في مسجد ) لما
~~تقدم ( فإن فعل ) بأن حفر أو غرس ( قلعت ) الشجرة ( وطمت ) البئر لما تقدم
~~( فإن لم تقلع ) الشجرة ( فثمرها لمساكين المسجد ) وقال الحارثي التقييد
~~بأهل المسجد فيه بحث والأقرب حله لغيرهم من المساكين أيضا ( ويتوجه جواز
~~حفر بئر ) في المسجد ( إن كان فيه مصلحة ولم يحصل به ضيق
# قال في الرعاية لم يكره أحمد حفرها فيه ) أي المسجد لكن يرده ما تقدم من
~~رواية المروذي ( وإن كانت الشجرة مغروسة قبل بنائه ) أي المسجد ( ووقفها
~~معه فإن عين ) الواقف ( مصرفها عمل به ) كسائر الشروط ( وإلا ) يعين مصرفها
~~PageV04P296 ( فكوقف منقطع ) تصرف ثمرتها لورثة الواقف نسبا وقفا
# فإن انقرضوا فلمساكين ( ولا يجوز نقل المسجد ) ولا بيعه ( مع إمكان
~~عمارته بدون العمارة الأولى ) لأن ms2152 الأصل المنع فيجوز للحاجة وهي منتفية هنا
~~( ويجوز رفعه ) أي المسجد ( إذا أراد أكثر أهله ذلك ) أي رفعه ( وجعل تحت
~~سفله سقاية وحوانيت ) نص عليه في رواية أبي داود
# ومنع منه الموفق وابن حامد
# وتأولا نص الرفع لأجل السقاية على حالة إنشاء المسجد وسمياه مسجدا بما
~~يؤول إليه وصححه في الشرح ورده الحارثي من وجوه كثيرة ( قال ) ابن عقيل (
~~في الفنون لا بأس بتغيير حجارة الكعبة إن عرض لها مرمة لأن كل عصر احتاجت )
~~الكعبة ( فيه إليه ) أي إلى تغيير الحجارة ( قد فعل ولم يظهر نكير ولو
~~تعينت الآلة لم يجز ) التغيير ( كالحجر الأسود ) فلا يجوز تغييره ( ولا
~~يجوز نقله ) من موضعه إلى موضع آخر ( ولا يقوم غيره مقامه ) مع وجوده ( ولا
~~ينتقل النسك معه ) إذا نقل من موضعه إلخ ( ويكره نقل حجارتها عند عمارتها
~~إلى غيرها ) أي الكعبة ولعل المراد يحرم لقوله ( كما لا يجوز ضرب تراب
~~المساجد لبناء في غيرها ) أي المساجد ( بطريق الأولى ) لما تقدم من أنه
~~يتعين صرف الوقف للجهة المعينة ( قال ) في الفنون ( ولا يجوز أن تعلى
~~أبنيتها زيادة على ما وجد من علوها ) وأنه يكره الصك فيها وفي أبنيتها إلا
~~بقدر الحاجة ( قال في الفروع ويتوجه جواز البناء على قواعد إبراهيم صلى
~~الله عليه وسلم يعني إدخال الحجر في البيت ) وجعل بابين له ( لأن النبي صلى
~~الله عليه وسلم لولا المعارض في زمنه ) وهو أن قومه حديثو عهد بالجاهلية (
~~لفعله كما في حديث عائشة ) السابق ( قال ابن هبيرة فيه ) أي حديث عائشة (
~~يدل على جوز تأخير الصواب لأجل قالة الناس
# ورأى مالك والشافعي تركه ) أي ترك البناء على قواعد إبراهيم صلى الله
~~عليه وسلم ( لئلا يصير البيت ملعبة للملوك ) وهو ظاهر
# خاتمة قال الشيخ تقي الدين والأرزاق التي يقدرها الواقفون ثم يتغير النقد
~~فيما بعد نحو أن يشرط مائة درهم ناصرية ثم يحرم التعامل بها وتصير الدراهم
~~ظاهرية
# فإنه يعطي المستحق من نقد البلد ما قيمته قيمة المشروط
# وقد أوسعنا العبارة في ذلك الحاشية ms2153 PageV04P297
#
# | باب الهبة والعطية
# الهبة مصدر وهب الشيء يهبه هبة ووهبا بإسكان الهاء وفتحها وموهوبا والاسم
~~الموهوبة
# وعن بعضهم والموهوب بكسر الهاء فيهما
# وقد تطلق الهبة على الموهوب كما في الخبر لا يحل لرجل أن يعطي عطية أو
~~يهب هبة ثم يرجع فيها إلا لوالد وفي المحكم لا يقال وهبكه
# وعن السير في أن بعض الأعراب قال انطلق معي أهبك نبلا
# وأصلها من هبوب الريح أي مروره والاتهاب قبول الهبة والاستيهاب سؤالها
~~وأوهبه له أعده له
# و ( الهبة تمليك جائز التصرف ) وهو الحر المكلف الرشيد ( مالا معلوما )
~~منقولا ( أو ) عقارا ( مجهولا تعذر علمه ) بأن اختلط مال اثنين على وجه لا
~~يتميز فوهب أحدهما الآخر ماله ( موجودا مقدورا على تسليمه غير واجب في
~~الحياة ) متعلق بتمليك ( بلا عوض ) متعلق أيضا به
# فخرج بالمال الاختصاصات وتأتي وبالمعلوم المجهول الذي لا يتعذر علمه
# فلا تصح هبته كبيعه وبالموجود المعدوم كعبد في ذمته
# وبالمقدور على تسليمه الحمل وبغير الواجب الديون والنفقات ونحوها
# وبفي الحياة الوصية
# ولا عوض عقود المعاوضات
# وقوله ( بما يعد هبة عرفا ) متعلق بتمليك والباء للسببية ( من لفظ هبة
~~وتمليك ونحوهما ) من كل قول وفعل دل عليها كما يأتي وهو بيان لما يعد هبة (
~~وتنعقد ) الهبة ( بإيجاب وقبول ) بأي لفظ دل عليهما ( وبمعطاة بفعل يقترن
~~بما يدل عليها ) أي الهبة ( فتجهيز ابنته ) أو أخته ونحوها ( بجهاز إلى )
~~بيت ( زوجها تمليك ) لها ( وتقدم ) ذلك ( أول البيع
# والعطية تمليك عين ) مالية موجودة مقدور على تسليمها معلومة ومجهولة تعذر
~~علمها ( في الحياة بلا عوض ) ومحترز هذه القيود معلوم مما سبق
# فالعطية على هذا مصدر وليس عند أهل اللغة كذلك فيما علمت
# قاله الحارثي قال بل نفس الشيء المعطى والجمع عطايا وأعطية وجمعوا أعطية
~~على أعطيات
# وأما المصدر فالإعطاء والاسم العطاء ويقال أيضا على الشيء المعطى ( وهبة
~~التلجئة باطلة بحيث توهب في الظاهر وتقبض مع اتفاق الواهب والموهوب له على
~~أنه ينزعه منه إذا شاء ونحو ذلك من PageV04P298 الحيل التي تجعل طريقا إلى
~~منع الوارث أو الغريم ms2154 حقوقهم ) لأن الوسائل لها حكم المقاصد ( وأنواع الهبة
~~صدقة وهدية ونحلة وهي العطية ومعانيها متقاربة ) وكلها تمليك في الحياة بلا
~~عوض
# قاله في المغني ( تجري فيها أحكامها ) أي الأحكام كل واحدة من هذه
~~المذكورات تجري في البقية ( فإن قصد بإعطائه ثواب الآخرة فقط فصدقة وإن قصد
~~) بإعطائه ( إكراما وتوددا ومكافأة ) والواو بمعنى أو كما في المنتهى (
~~فهدية وإلا ) بأن لم يقصد بإعطائه شيئا مما ذكر ( فهبة وعطية ونحلة وهي )
~~أي المذكورات من صدقة وهدية وعطية ( مستحبة إذا قصد بها وجه الله تعالى
~~كالهبة للعلماء والفقراء والصالحين وما قصد به صلة الرحم ) قال الحارثي
~~وجنس الهبة مندوب إليه لشموله معنى التوسعة على الغير ونفي الشح
# قال والفضل فيها يثبت بإزاء ما قصد به وجه الله تعالى كالهبة للصلحاء
~~والعلماء ونحو ذلك ولا خير فيما قصد به رياء أو سمعة و ( لا ) تستحب إن قصد
~~بها ( مباهاة ورياء وسمعة ) الواو بمعنى أو ( فتكره ) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم من يسمع يسمع الله به ومن يراء يراء الله به متفق عليه
# وتقدم أن الصدقة على قريب أفضل من عتق لما في الصحيحين عن ميمونة أنها
~~أعتقت وليدة في زمان رسول الله صلى الله عليه وسلم فذكرت ذلك لرسول الله
~~صلى الله عليه وسلم فقال لو أعطيتها لأخوالك كان أعظم لأجرك
# ( قال الشيخ والصدقة أفضل من الهبة ) لما ورد فيها مما لا يحصر ( إلا أن
~~يكون في الهبة معنى تكون ) الهبة ( به أفضل من الصدقة مثل الإهداء لرسول
~~الله صلى الله عليه وسلم محبة له ومثل ) هذا ( الإهداء لقريب يصل به رحمه
~~أو ) الإهداء ( لأخ له في الله
# فهذا قد يكون أفضل من الصدقة ) أي على غيره ( انتهى
# ووعاء هدية كهي ) في أنها لا ترد ( مع عرف كقوصرة التمر ) فتتبعه اعتبارا
~~بالعرف ( ومن أهدى ) شيئا ( ليهدى له أكثر ) منه ( فلا بأس ) به ( لغير
~~النبي صلى الله عليه وسلم ) فكان ممنوعا منه لقوله تعالى @QB@ ولا تمنن
~~تستكثر @QE@ أي لا تعط شيئا لتأخذ أكثر منه
# قال ms2155 ابن عباس وغيره هو خاص بالنبي صلى الله عليه وسلم لأنه مأمور بأشرف
~~الأخلاق وأجلها ( ويعتبر ) في الهبة ( أن تكون من جائز التصرف ) فلا تصح من
~~صغير ولا سفيه ولا عبد ونحوهم كسائر التصرفات ( وهي كبيع في تراخي
~~PageV04P299 قبول ) عن إيجاب فتصح ما داما في المجلس ولم يتشاغلا بما
~~يقطعها فإن تفرقا قبل القبول أو تشاغلا بما يقطعها بطل ( و ) هي كبيع أيضا
~~في ( تقدمه ) أي تقدم القبول على الإيجاب
# فتصح في الحال التي يصح فيها البيع وتبطل فيما يبطل فيه أ ( و ) هي كبيع
~~أيضا في ( غيرهما ) كانعقادها بكل لفظ أدى معناها وبالمعاطاة كما تقدم (
~~ولا تقتضى ) الهبة ( عوضا ولو مع عرف كأن يعطيه ) أي يعطي الأدنى أعلى منه
~~( ليعاوضه أو يقضي له حاجة ) ولم يصرح له بذلك لأن مدلول اللفظ انتفاء
~~العوض والقرينة لا تساويه فلا يصح إعمالها ولهذا لم نلحقه بالشرط ( وإن شرط
~~) الواهب ( فيها ) أي الهبة ( عوضا معلوما صارت ) الهبة ( بيعا
# فيثبت فيها خيار ) مجلس ونحوه ( و ) يثبت فيها ( شفعة ) إن كان الموهوب
~~شقصا مشفوعا ( ونحوهما ) كالرد بالعيب واللزوم قبل التقابض وضمان الدرك
~~ووجوب التساوي مع التقابض قبل التفرق في الربوي المتحد لأنه تمليك بعوض
~~معلوم
# أشبه ما لو قال بعتك أو ملكتك هذا بهذا ( وإن شرط ) في الهبة ( ثوابا
~~مجهولا لم تصح الهبة ) لأنه عوض مجهول في معاوضة
# فلم تصح كالبيع ( وحكمها ) أي الهبة بثواب مجهول ( حكم البيع الفاسد )
~~فيضمنها الموهوب له إن قبضها وتلفت بمثلها إن كانت مثلية وقيمتها إن كانت
~~متقومة ( ويردها الموهوب له ) إن بقيت ( بزيادتها المتصلة والمنفصلة )
~~لأنها نماء ملك الواهب ( وإن اختلفا في شرط عوض ) بأن قال الواهب
# شرطنا العوض وأنكره موهوب له ( فقول منكر ) بيمينه لأن الأصل عدمه وبرئت
~~ذمته ( وإن قال ) قابض ( وهبتني ما بيدي وقال ) مقبض بل ( بعتكه ولا بينة )
~~لواحد منهما ( حلف كل ) واحد ( منهما على ما أنكر ولا يصح ) أي لا يثبت (
~~البيع ولا الهبة ) لأن الأصل عدمها
# تتمة قال في المنتهى وتصح وتملك بعقد ms2156 فيصح تصرف قبل قبض انتهى
# وهو الذي قدمه في الإنصاف
# وقال المجد في شرح الهداية إن الملك في الموهوب لا يثبت بدون القبض
# وكذا صرح ابن عقيل بأن القبض ركن من أركان الهبة كالإيجاب في غيرها
# وكلام الخرقي يدل عليه أيضا
# وعن ابن حامد وجه أن الملك في الهبة يقع مراعيا فإن وجد القبض تبينا أنه
~~كان للموهوب بقوله وإلا فهو للواهب
# قلت وهو وجه حسن ( ويصح أن يهب شيئا ) من دار أو عبد ونحوهما ( ويستثني
~~نفعه مدة PageV04P300 معلومة ) كالبيع والعتق ( و ) يصح ( أن يهب أمة
~~ويستثني ما في بطنها ) كالعتق ( وتلزم ) الهبة ( بقبضها بإذن واهب ) و ( لا
~~) تلزم ( قبلهما ) أي قبل القبض بإذن الواهب ( ولو ) كانت الهبة ( في غير
~~مكيل ونحوه ) لما روى مالك عن عائشة أن أبا بكر نحلها جذاذ عشرين وسقا من
~~ماله بالعالية فلما مرض قال يا بنية كنت نحلتك جذاذ عشري وسقا ولو كنت
~~جذذتيه أو قبضته كان ذلك فإنما هو اليوم مال وارث فاقتسموه على كتاب الله
~~تعالى وروي ابن عيينة عن عمر نحوه
# وروي أيضا نحوه عن عثمان وابن عمر وابن عباس ولم يعرف لهم مخالف من
~~الصحابة
# واختار ابن عقيل وغيره تلزم في المتميز غير المكيل ونحوه بمجرد العقد (
~~إلا ما كان في يد متهب كوديعة وعارية وغصب ونحوه ) كشركة ( فيلزم ) عقد
~~الهبة فيه ( ب ) مجرد ( عقد ولا يحتاج إلى ) مضي ( مدة يتأتى قبضه فيها ولا
~~إلى إذن ) واهب ( في القبض ) لأن قبضه مستدام فأغنى عن الابتداء كما لو
~~باعه سلعة بيده ( ولا يصح قبض ) الهبة ( إلا بإذن واهب ) لأنه قبض غير
~~مستحق عليه فلم يصح إلا بإذنه كأصل العقد وكالرهن ( والإذن لا يتوقف على
~~اللفظ بل المناولة ) إذن ( والتخلية إذن ) لدلالة الحال وكذا الأمر بأكل
~~الطعام الموهوب
# ( ولواهب ) أذن لمتهب في قبض هبة ( الرجوع في إذن ) قبل القبض لبقاء
~~الملك وليس الرجوع عنه رجوعا في الهبة لأن إبطال الإذن إعدام له وعدمه لا
~~يوجب رجوعا
# قاله الحارثي ( و ) لواهب أيضا الرجوع ms2157 في ( هبة قبل قبض ) لأن عقد الهبة
~~لم يتم فلا يدخل تحت المنع قال الحارثي وعتق الموهوب وبيعه وهبته قبل القبض
~~رجوع لحصول المنافاة ( مع الكراهة ) خروجا من خلاف من قال إن الهبة تلزم
~~بالعقد ( ويبطل إذن الواهب ) في القبض ( بموت أحدهما ) أي الواهب أو
~~الموهوب له
# لأن إذنه فيه وكالة وهي تبطل بذلك ( ويقبض لطفل ) وهبه وليه هبة ( أبوه
~~فقط من نفسه فيقول وهبت ولدي كذا وقبضته له ) فإن لم يقل وقبضته له لم يكف
~~على ظاهر رواية حرب لتغاير القبضين فلا بد من تمييز لأن اليد التي لجهة
~~المتهب هنا هي نفس يد الواهب
# فلا يؤمن أن يدعيه في ثاني الحال أو يدعيه الورثة تركة فيذهب على الطفل (
~~ولا يحتاج ) أب وهب طفله ( إلى قبول ) للاستغناء عنه بقرائن الأحوال ( ولا
~~يصح قبض الطفل ) أي غير بالغ ( ولو ) كان غير البالغ ( مميزا ولا قبض
~~PageV04P301 مجنون لأنفسهما ولا قبولهما ) الهبة لانتفاء أهلية التصرف ( بل
~~) يقبل ويقبض لهما ( وليهما ) لأنه المتصرف عليهما فالأب ( الأمين ) أي
~~العدل ولو ظاهرا ( يقوم مقامهما ) في ذلك ( ثم ) عند عدمه ( وصي ثم حاكم
~~أمين كذلك أو من يقيمونه مقامهم وعند عدمهم ) أي الأولياء ( يقبض له من
~~يليه من أم وقريب وغيرها نصا ) قال ابن الحكم سئل أحمد أيعطي من الزكاة
~~الصبي قال نعم يعطي أباه أو من يقوم بشأنه
# وروى المروزي أيضا نحوه
# قال الحارثي وهو الصحيح لأنه جلب منفعة ومحل حاجة ( وتقدم آخر باب ذكر
~~أهل الزكاة لكن يصح منهما ) أي الصغير والمجنون ( قبض المأكول الذي يدفع
~~مثله للصغير ) لحديث أبي هريرة كان الناس إذا رأوا أول الثمار جاءوا به إلى
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم فإذا أخذه قال اللهم بارك لنا في ثمرنا يعطيه
~~أصغر من يحضره من الولدان أخرجه مسلم
# ( وإن كان الواهب لهما ) أي للصغير والمجنون ( أحد الثلاثة غير الأب )
~~بأن كان الواهب الوصي أو الحاكم ( لم يتول طرفي العقد ) كالبيع ( ووكل من
~~يقبل ) بخلاف الأب لأن له أن يتولى طرفي ms2158 البيع ( ويقبض هو ) أي الولي
# قال في المغني والصحيح عندي أن الأب وغيره في هذا سواء
# لأنه عقد جار صدوره منه ومن وكيله فجاز له تولي طرفيه كالأب وفارق البيع
~~فإنه عقد معاوضة ومرابحة فتحصل التهمة في العقد لنفسه والهبة محض مصلحة لا
~~تهمة فيها فجاز له تولي طرفيها كالأب
# قال الحارثي وبه أقول انتهى والسفيه فيما تقدم كالصغير ( وإن كان الأب
~~غير مأمون ) قبل الحاكم الهبة للصغير ونحوه ( أو ) كان الأب ( مجنونا ) قبل
~~الحاكم الهبة لولده ( أو ) كان الأب قد مات و ( لا وصي له قبل له الحاكم )
~~لأنه وليه إذن ( ولو اتخذ الأب دعوة ختان وحملت هدايا إلى داره فهي له )
~~لأنه الظاهر ( إلا أن يوجد ما يقتضي الاختصاص بالمختون فيكون له وهذا كثياب
~~الصبيان ونحوها مما يختص بهم وكذا لو وجد ما يقتضي اختصاص الأم ) بشيء (
~~فيكون لها مثل كون المهدي من أقاربها أو معارفها ) حمل على العرف ( وخادم
~~الفقراء الذي يطوف لهم في الأسواق ما حصل له لا يختص به ) لأنه في العرف
~~إنما يدفع إليه للشركة فيه وهو إما كوكيلهم أو وكيل الدافعين فينتفي
~~الاختصاص ( وما يدفع من صدقة إلى شيخ زاوية أو ) شيخ ( رباط الظاهر أنه لا
~~يختص به ) لأنه في العادة لا يدفع إليه اختصاصا به فهو كوكيل الفقراء أو
~~الدافعين كما تقدم ( وله التفضيل في القسم بحسب الحاجة ) لأن الصدقة يراد
~~بها سد الخلة مع أنه لم PageV04P302 يصدر إليه ما يقتضي التسوية
# والظاهر تفويض الأمر إليه في ذلك ( وإن كان الشيء يسيرا لم تجر العادة
~~بتفريقه اختص هو به ) لأن الإعطاء صدر إليه ولا قرينة تصرف عنه ( ذكره
~~الحارثي والهبة من الصبي لغيره باطلة ) لأنه محجور عليه ( ولو أذن فيها
~~الولي ) لم تصح لأنه متبرع ( وكذا السفيه ) لا تصح هبته ولو أذن فيها وليه
~~( وتجوز ) الهبة ( من العبد بإذن سيده ) لأن الحجر عليه لحق سيده
# فإذا أذنه انفك بخلاف الصغير ونحوه ( وله ) أي العبد ( أن يقبل الهبة
~~بغير إذنه ) أي سيده لأنه ms2159 تحصيل منفعة كالاحتشاش والاصطياد وتكون لسيده إلا
~~المكاتب ( وإن مات واهب قبل إقباض ورجوع ) لم تبطل الهبة لأنه عقد مآله إلى
~~اللزوم فلم ينفسخ بالموت كالبيع في مدة الخيار
# و ( قام وارثه مقامه في إذن ) في قبض ( و ) في ( رجوع ) في الهبة ( وتبطل
~~) الهبة ( بموت متهب قبل القبض ) لقيام قبضه مقام القبول
# أشبه ما لو مات من أوجب البيع ونحوه قبل القبول
# قال الحارثي وهو مشكل
# وقدم إنه كموت الواهب ( ولو وهب ) إنسان ( لغائب هبة وأنفذها ) الواهب (
~~مع رسول الموهوب له أو ) مع ( وكيله ثم مات الواهب أو ) مات ( الموهوب له
~~قبل وصولها ) إليه ( لزم حكمها وكانت للموهوب له لأن قبضهما ) أي قبض رسوله
~~ووكيله ( كقبضه ) فيكون الموت بعد لزومها بالقبض فلا يؤثر ( وإن أنفذها
~~الواهب مع رسوله نفسه ثم مات ) الواهب ( قبل وصولها إلى الموهوب له أو مات
~~الموهوب له بطلت ) الهبة ( وكانت للواهب أو ورثته لعدم القبض ) لحديث أم
~~كلثوم بنت أبي سلمة قالت لما تزوج رسول الله صلى الله عليه وسلم وسلم أم
~~سلمة قال لها إني قد أهديت إلى النجاشي حلة وأواقي مسك ولا أرى النجاشي إلا
~~قد مات ولا أرى هديتي إلا مردودة علي
# فإن ردت فهي لك
# قالت فكان كما قال رسول الله صلى الله عليه وسلم وردت عليه هديته فأعطى
~~كل امرأة من نسائه أوقية من مسك وأعطى أم سلمة بقية المسك والحلة رواه أحمد
# وبطلان الهبة إذا مات الواهب بعد بعث رسوله بالهدية لعدم القبول كما يأتي
~~بخلاف ما تقدم ( وليس للرسول حملها ) أي الهبة ( بعد موت الواهب إلى
~~الموهوب له إلا أن يأذن ) له ( الوارث ) لأن الحق صار إليه ( وكذا حكم هدية
~~) وصدقة لأنهما نوعان من الهبة ( وإن مات المتهب أو الواهب قبل القبول أو
~~ما يقوم مقامه بطل العقد ) لأنه لم يتم وكذا لو جن أو أغمي عليه كما يأتي
~~في النكاح PageV04P303
# تتمة إذا تفاسخا عقد الهبة صح ولا يفتقر إلى قبض الموهوب له وتكون العين
~~أمانة في يد المتهب ms2160
# قاله في الاختيارات
#
# | فصل ( وإن أبرأ غريم غريمه من دينه ) صح أو تصدق به عليه
# صح ( أو وهبه له ) صح ( أو أحله منه ) صح ( أو أسقطه عنه ) صح ( أو تركه
~~) له صح ( أو ملكه له ) صح ( أو تصدق به عليه ) صح ( أو عفا عنه صح وبرئت
~~ذمته ) وكذا لو قال أعطيتكه ونحوه ويكون ذلك إبراء وإسقاطا
# ولفظ الهبة والصدقة والعطية ينصرف إلى معنى الإبراء لأنه لا عين موجودة
~~يتناولها اللفظ
# قال الحارثي ولهذا لو وهبه دينه هبة حقيقية لم يصح لانتفاء معنى الإسقاط
~~وانتفاء شرط الهبة
# ومن هنا امتنع هبته لغير من هو عليه وامتنع إجزاؤه عن الزكاة لانتفاء
~~حقيقة الملك انتهى ويصح الإبراء من الدين بالألفاظ السابقة ( ولو كان )
~~الدين ( المبرأ منه مجهولا لهما ) أي لرب الدين والمدين ( أو ) كان مجهولا
~~( لأحدهما ) و ( سواء جهلا قدره أو ) جهلا ( وصفه أو ) جهلا ( هما ) أي
~~القدر والوصف ويصح الإبراء من المجهول ( ولو لم يتعذر علمه ) لأنه إسقاط حق
~~فينفذ مع العلم والجهل كالعتق والطلاق ( أو ) أي ويصح الإبراء من الدين ولو
~~( لم يقبله المدين ) لأنه إسقاط حق فلا يتوقف على قبول كإسقاط القصاص
~~والشفعة ( أو رده ) أي يصح الإبراء من الدين ولو رده المدين لأنه لو ارتد
~~بالرد للزم وجوب الاستيفاء أو إبقاء الحق وهو ممتنع ( أو كان ) الإبراء (
~~قبل حلول الدين ) لأن تأجيله لا يمنع ثبوته في الذمة ( وإن أبرأه ونحوه )
~~بأن وهبه له أو تصدق به عليه أو تركه له و ( يعتقد أنه لا شيء له عليه )
~~كقوله أبرأتك من مائة يعتقد عدمها ( ثم تبين أن ) ه كان ( له عليه صحت
~~البراءة ) لمصادفتها الحق ( كما تصح ) البراءة ( من المعلوم ) وكذا لو أبرأ
~~من دين أبيه مع ظن أنه حي فبان ميتا كبيع مال مورثه الميت مع ظن الحياة (
~~وظاهر كلامهم ) أي الأصحاب ( عمومه ) أي عموم صحة الإبراء من المجهول ( في
~~جميع الحقوق المجهولة وصرح به في الفروع آخر القذف لكن لو جهله ربه )
~~PageV04P304 أي الدين ( وعلمه من عليه الحق ms2161 وكتمه ) المدين عن رب الدين (
~~خوفا من أنه ) أي رب الدين ( لو علمه ) أي الدين ( لم يبرئه ) أي رب الدين
~~منه ( لم تصح البراءة ) لأن فيه تغريرا للمبرىء وقد أمكن التحرز منه ( وإن
~~أبرأه ) أي أبرأ رب الدين مدينا ( من درهم إلى ألف صح ) الإبراء ( فيه ) أي
~~الألف ( وفيما دونه ) أي دون الألف ( ولا يصح الإبراء من الدين قبل وجوبه )
~~لقوله صلى الله عليه وسلم لا طلاق إلا فيما تملك ولا عتق إلا فيما تملك
~~والإبراء في معناهما ( ومن صور البراءة من المجهول لو ) كان له على إنسان
~~دينان و ( أبرأه من أحدهما ) لا بعينه ( أو ) كان له دينان على شخصين و (
~~أبرأ أحدهما ) لا بعينه ( ويؤخذ ) ه أي يرجع إلى المبرىء ( بالبيان ) قاله
~~الحلواني والحارثي
# قال في التنقيح ( و ) المذهب ( لا يصح ) الإبراء ( مع إبهام المحل كأبرأت
~~أحد غريمي ) أو من أحد ديني كما لو قال وهبتك أحد هذين العبدين أو ضمنت لك
~~أحد الدينين ( ولا تصح هبة الدين لغير من هو في ذمته ) لما تقدم من أن
~~الهبة تقتضي وجود معين وهو منتف هنا ( وتقدم آخر السلم وتصح هبة المشاع من
~~شريكه ومن غيره منقولا كان ) كجزء من نحو فرس ( أو غيره ) كجزء من عقار (
~~ينقسم ) كالثوب ( أولا ) كالعبد لما في الصحيح أن وفد هوازن لما جاءوا
~~يطلبون من رسول الله صلى الله عليه وسلم أن يرد عليهم ما غنم منهم فقال
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم ما كان لي ولبني المطلب فهو لكم ( وإن وهب )
~~أرضا ( أو تصدق ) بأرض ( أو وقف ) أرضا ( أو وصى بأرض ) يعني بجزء منها (
~~أو باعها احتاج أن يحدها كلها ) بأن يقول كذا سهما من كذا سهما لقوله في
~~رواية صالح وسأله عن رجل بينه وبين قوم بيت مشاع غير مقسوم فتصدق أحدهم على
~~بعضهم بحصته مشاعا غير مقسوم هل يجوز ذلك قال إذا كان سهم من كذا وكذا سهما
~~فهو جائز فإن قال ثلثها أو نحوه صح قال في رواية أبي ms2162 داود وسئل عمن يهب
~~لرجل ربع داره قال هو جائز وأيضا قيل له وهبت منك نصيبي من الدار قال إن
~~كان يعلم كم نصيبه فهو جائز ( ويعتبر لقبضه ) أي المشاع إن كان منقولا (
~~إذن الشريك ) لأنه لا يمكن قبضه إلا بقبض نصيب شريكه وهذا بالنسبة لجواز
~~القبض لا للزوم الهبة فتلزم به وإن لم يأذن شريكه كما أشار إليه ابن نصر
~~الله ( وتقدم آخر الخيار في البيع ) مفصلا ( ويكون نصفه ) أي القابض (
~~مقبوضا تملكا ونصف الشريك ) مقبوضا ( أمانة ) هذا إذا كانت الهبة في نصفه
~~ولو عبر بنصيبه لكان أوضح فإن أبى PageV04P305 الشريك أن يسلم نصيبه قيل
~~للمتهب وكل الشريك في قبضه لك ونقله فإن أبى نصب الحاكم من يكون في يده
~~لهما فينقله فيحصل القبض لأنه لا ضرر على الشريك في ذلك ( وإن أذن ) شريكه
~~( له في التصرف ) أي الانتفاع ( مجانا فكعارية ) في ضمانه إذا تلف ولو من
~~غير تفريط ( وإن كان ) أذن له في التصرف ( بأجرة ف ) إن شقصه يكون في يد
~~القابض أمانة ( كمأجور ) فلا ضمان فيه إن تلف بلا تعد ولا تفريط ولو كانت
~~الأجرة مجهولة كأن استعمله وأنفق عليه مثلا بقصد المعاوضة لأن فاسد العقود
~~كصحيحها في الضمان وعدمه وتقدم ( وإن تصرف ) الشريك ( بلا إذن ) شريكه (
~~ولا الإجارة ) فكغاصب ( أو قبضه بغير إذن الشريك فكغاصب ) لأن يده عادية (
~~وتصح هبة مصحف ) وإن قيل بمنع بيعه قال الحارثي ولا أعلم فيه خلافا ( و )
~~هبة ( كل ما يصح بيعه فقط ) لأنها تمليك في الحياة فصحت فيما صح فيه البيع
~~وما لا يصح بيعه لا تصح هبته على المذهب اختاره القاضي وقدمه في الفروع (
~~واختار جمع وكلب ) أي تصح هبته جزم به في المغني والكافي ( ونجاسة مباح
~~نفعهما ) أي الكلب والنجاسة جزم به الحارثي والشارح لأنه تبرع أشبه الوصية
~~به قال في القاعدة السابعة والثمانين وليس بين القاضي وصاحب المغني خلاف في
~~الحقيقة لأن نقل اليد في هذه الأعيان جائز كالوصية وقد صرح به القاضي في
~~خلافه ( ولا تصح ms2163 هبة مجهول لا يتعذر علمه كالحمل في البطن واللبن في الضرع
~~والصوف على الظهر ) للجهالة وتعذر التسليم ( ومتى أذن ) رب شاة ( له ) أي
~~لإنسان ( في جز الصوف وحلب الشاة كان إباحة ) لصوفها ولبنها لا هبة ( وإن
~~وهب دهن سمسمه ) وهو الشيرج قبل عصره ( أو زيت زيتونه أو جفته قبل عصرهما )
~~أي الزيتون والسمسم ( لم يصح ) كاللبن في الضرع وأولى لكلفة الاعتصار ولو
~~قال خذ من هذا الكيس ما شئت كان له أخذ ما به جميعا ( ولو قال خذ من هذه
~~الدراهم ما شئت لم يملك أخذها كلها ) إذ الكيس ظرف فإذا أخذ الظرف حسن أن
~~يقال أخذ من الكيس ما فيه ولا يحسن أن يقال أخذت من الدراهم كلها قاله ابن
~~الصيرفي في النوادر ( ولا تصح هبة المعدوم كالذي تحمله أمته أو شجرته ) لأن
~~المعدوم ليس بشيء فلا يقبل العقد ( فإن تعذر علم المجهول ) كزيت اختلط بزيت
~~أو شيرج ( صحت هبته كصلح ) عنه للحاجة ( ولا ) تصح ( هبة ما لا يقدر على
~~تسليمه ) كآبق وشارد وطير في الهواء وسمك بماء ومرهون لأن ذلك لا يتأهل
~~للقبض والقبض من ماهية العقد فلا يقع العقد عليه والمرهون PageV04P306
~~يتعذر تسليمه شرعا ( ولا ) يصح ( تعليقها ) أي الهبة ( على شرط مستقبل )
~~كإذا جاء رأس الشهر أو قدم فلان فقد وهبتك كذا قياسا على البيع وقوله صلى
~~الله عليه وسلم لأم سلمة في الحلة المهداة إلى النجاشي إن رجعت إلينا فهي
~~لك قال الموفق على معنى العدة وخرج بالمستقبل الماضي والحال فلا يمنع
~~التعليق عليه الصحة كإن كانت ملكي ونحوه فقد وهبتكها فتصح ( غير الموت )
~~فيصح تعليق العطية به وتكون وصية وكالهبة الإبراء فلا يصح تعليقه على شرط
~~مستقبل غير الموت ( نحو إن مت بفتح التاء فأنت في حل ) فلا يبرأ ( فإن ضم
~~التاء صح ) الإبراء عند وجود شرطه ( وكان ) الإبراء على الوجه المذكور (
~~وصية ) لأنه متبرع بما بعد الموت وهو حقيقة الوصية ( ولا ) يصح أيضا ( شرط
~~ما ينافي مقتضاها ) أي الهبة ( نحو ) اشتراط الواهب على المتهب ms2164 ( أ ) ن (
~~لا يبيعها ) أي العين الموهوبة ( ولا يهبها ) وأن لا ينتفع بها ( أو ) وهبه
~~عينا و ( يشرط أن يبيعها أو يهبها ) فلا يصح الشرط إذ مقتضى الملك التصرف
~~المطلق فالحجر فيه مناف لمقتضاه وقوله ( أو ) يهبه شيئا بشرط ( أن يهب
~~فلانا شيئا ) تبع فيه المبدع وغيره
# قلت والذي يظهر بطلان الهبة فيه لأنه من قبيل بيعتين في بيعة المنهي عنه
~~( وتصح هي ) أي الهبة المشروط فيها ما ينافي مقتضاها كالشروط الفاسدة في
~~البيع ( ولا يصح توقيتها ) أي الهبة ( كقوله وهبتك هذا سنة ) أو شهرا فلا
~~تصح لأنها تمليك عين فلا توقت كالبيع ( إلا العمرى والرقبى ) فيصحان ( وهما
~~نوعان من أنواع الهبة يفتقران إلى ما تفتقر إليه سائر الهبات ) من الإيجاب
~~والقبول والقبض ويصح توقيتها سميت عمرى لتقييدها بالعمر وسميت رقبى لأن كل
~~واحد منهما يرقب موت صاحبه قال أهل اللغة يقال أعمرته وعمرته مشددا إذا
~~جعلت له الدار مدة عمره أو عمرك ( كقوله أعمرتك هذه الدار أو ) أعمرتك هذه
~~( الفرس أو ) أعمرتك هذه ( الجارية أو أرقبتكها ) قال القطاع أرقبتك أعطيتك
~~وهي هبة ترجع إلى المرقب إن مات المرقب وقد نهي عنه ( أو جعلتها ) أي الدار
~~أو الفرس أو الجارية ( لك عمرك أو حياتك أو ما حييت أو ما عشت أو نحو هذا
~~أو ) جعلتها لك ( عمرى أو ) جعلتها لك ( رقبى أو ) جعلتها لك ( ما بقيت أو
~~أعطيتكها عمرك ويقبلها ) الموهوب له ( فتصح ) الهبة في جميع ما تقدم وهي
~~أمثلة العمرى ( وتكون ) العين الموهوبة ( للمعمر بفتح الميم ) وللمرقب بفتح
~~القاف ( ولورثته من بعده ) إن كانوا ( كتصريحه ) بأن يقول هي لك ولعقبك من
~~بعدك ( فإن لم يكن له ) أي الموهوب له ( ورثة فلبيت المال ) كسائر الأموال
~~المختلفة لقوله PageV04P307 صلى الله عليه وسلم أمسكوا عليكم أموالكم ولا
~~تفسدوها فإنه من أعمر عمرى فهي للذي أعمرها حيا وميتا ولعقبه أخرجه مسلم
~~وفي المتفق عليه عن جابر قضى النبي صلى الله عليه وسلم بالعمرى لمن وهبت له
~~واللفظ للبخاري وخرج مسلم عن جابر العمرى ms2165 ميراث لأهلها
# وقوله صلى الله عليه وسلم لا تعمروا ولا ترقبوا فمن أعمر عمرى فهي للذي
~~أعمرها حيا وميتا وعقبه إنما ورد على سبيل الإعلام لهم بنفوذها بدليل
~~السياق ويؤيده الحديث الأول ولو أريد به حقيقة النهي لم يمنع الصحة لأن
~~الضرر فيها على فاعلها وما كان كذلك النهي عنه لا يقتضي فساد كالطلاق في
~~الحيض ( وإن أضافها ) أي الهبة ( إلى عمر غيره ) بأن قال وهبتك الدار
~~ونحوها عمر زيد ( لم تصح ) الهبة لأنها مؤقتة وليست من العمرى ولا الرقبى (
~~ونصه لا يطأ ) الموهوب له ( الجارية المعمرة ) نقل يعقوب وابن هانىء من
~~يعمر الجارية أن يطأ قال لا أراه ( وحمل ) القاضي النص المذكور ( على الورع
~~) لأن الوطء استباحة فرج وقد اختلف في صحة العمرى وجعلها بعضهم تمليك
~~المنافع فلم ير الإمام له وطأها لهذا وبعد ابن رجب ما ذكره القاضي ثم قال
~~والصواب حمله على أن الملك بالعمرى قاصر ولهذا نقول على رواية إذا شرط
~~عودها إليه بعده صح فيكون تمليكا مؤقتا ( وإن شرط ) واهب ( رجوعها ) أي
~~الهبة ( بلفظ الأقارب أو غيره إلى المعمر بكسر الميم ) أي الواهب ( عند
~~موته ) أي الموهوب له ( أو ) شرط الواهب رجوع الهبة ( إليه إن مات )
~~الموهوب له ( قبله أو ) شرط الواهب رجوعها ( إلى غيره ) إن مات الموهوب له
~~قبله نحو أن يقول وهبتك هذه الدار أو هي لك عمرك على أنك إن مت قبلي عادت
~~إلى ولدي فلان وإن مت أو مات قبلك استقرت عليك ( فهي الرقبى ) لأن كلا
~~منهما يرقب موت صاحبه ( أو ) شرط الواهب ( رجوعها ) أي الهبة ( مطلقا ) أي
~~من غير تقييد بموت أو غيره إلى الواهب ( أو إلى ورثته أو قال ) الواهب ( هي
~~) أي هذه الدار أو الأمة ونحوها ( لآخرنا موتا صح العقد دون الشرط و ) معنى
~~ذلك أن العين ( تكون للمعمر بفتح الميم ولورثته من بعده ) فإن لم يكونوا
~~فلبيت المال ( كالأول ) أي كالمذكور أولا من صور العمرى ( ولا ترجع ) العين
~~( إلى المعمر ) بكسر الميم ( و ) لا إلى ( المرقب ) بكسر ms2166 القاف لقوله صلى
~~الله عليه وسلم لا ترقبوا ولا تعمروا فمن أرقب شيئا أو أعمره فهو لورثته
~~قال الحارثي والسند صحيح بلا PageV04P308 إشكال وخرجه أبو داود والنسائي
~~وغيرهما وروى أحمد وغيره من طرق مختلفة فهذه نصوص تدل على ملك المعمر
~~والمرقب مع بطلان شرط العود لأنه إذا ملك العين لم تنتقل عنه بالشرط ولأنه
~~شرط ينافي مقتضى العقد فصح وبطل الشرط كشرطه في البيع أن لا يبيع ولو جعل
~~اثنان كل منهما داره للآخر على أنه إن مات قبله عادت إليه فرقبى من
~~الجانبين ( ولا يصح إعمار المنفعة ولا إرقابها فلو قال ) رب دار ( سكنى هذه
~~الدار لك عمرك أو ) قال ( غلة هذا البستان ) لك عمرك ( أو ) قال ( خدمة هذا
~~العبد ) لك عمرك ( أو ) قال ( منحتك ) أي ما ذكر من الدار أو البستان أو
~~العبد ونحوه ( عمرك فعارية له الرجوع فيها متى شاء في حياته ) أي الممنوح (
~~وبعد موته ) لأنها هبة منفعة ( ويصح إعمار منقول و ) يصح أيضا ( إرقابه من
~~حيوان كعبد وجارية ونحوهما ) كبعير وشاة ( و ) من ( غير حيوان ) كثوب وكتاب
~~لعموم ما تقدم من قوله صلى الله عليه وسلم فمن أرقب شيئا أو أعمره فهو
~~لورثته
#
# | فصل في التعديل بين الورثة في الهبة
# ( ويجب على الأب و ) على ( الأم و ) على ( غيرهما ) من سائر الأقارب (
~~التعديل بين من يرث بقرابة من ولد وغيره ) كأب وأم وأخ وابنه وعم وابنه (
~~في عطيتهم ) لحديث جابر قال قالت امرأة بشير لبشير أعط ابني غلاما وأشهد لي
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم فأتى رسول الله صلى الله عليه وسلم فقال إن
~~ابنة فلان سألتني أن أنحل ابنها غلامي قال له إخوة قال نعم
# قال كلهم أعطيت مثل ما أعطيته قال لا
# قال فليس يصلح هذا وإني لا أشهد إلا على حق رواه أحمد ومسلم وأبو داود
~~ورواه أحمد من حديث النعمان بن بشير وقال فيه لا تشهدني على جور إن لبنيك
~~عليك من الحق أن تعدل بينهم وفي لفظ لمسلم اتقوا ms2167 الله واعدلوا في أولادكم
~~فرجع أبي في تلك الصدقة وللبخاري مثله لكن ذكره بلفظ العطية فأمر بالعدل
~~بينهم وسمى تخصيص أحدهم دون الباقين جورا والجور حرام فدل على أن أمره
~~بالعدل للوجوب وقيس على الأولاد باقي الأقارب بجامع القرابة PageV04P309
~~وخرج منه الزوجات والموالي فلا يجب التعديل بينهم في الهبة و ( لا ) يجب
~~التعديل بينهم ( في شيء تافه ) لأنه يتسامح به فلا يحصل التأثر والتعديل
~~الواجب أن يعطيهم ( بقدر إرثهم ) منه اقتداء بقسمة الله تعالى وقياسا لحالة
~~الحياة على حال الموت قال عطاء فما كانوا يقسمون إلا على كتاب الله تعالى
# فائدة نص أحمد في رواية صالح وعبد الله وحنبل فيمن له أولاد زوج بعض
~~بناته فجهزها وأعطاها قال يعطي جميع ولده مثل ما أعطاها وعن جعفر بن محمد
~~سمعت أبا عبد الله يسأل عن رجل له ولد يزوج الكبير وينفق عليه ويعطيه قال
~~ينبغي له أن يعطيهم كلهم مثل ما أعطاه أو يمنحهم مثل ذلك وروى عنه المروذي
~~وغيره معنى ذلك أيضا وقد استوعبها الحارثي رحمه الله ( إلا في نفقة وكسوة
~~فتجب الكفاية ) دون التعديل ونقل أبو طالب لا ينبغي أن يفضل أحدا من ولده
~~في طعام وغيره
# قال إبراهيم كانوا يستحبون التسوية بينهم حتى في القبل
# قال في الفروع فدخل فيه نظر وقف ( قال الشيخ لا يجب على المسلم التسوية
~~بين أولاد الذمة ) أي الذميين ( انتهى ) وكلام غيره لا يخالفه لأنهم غير
~~وارثين منه ( وله ) أي لمن ذكر من الأب والأم وغيرهما ( التخصيص ) لبعض
~~أقاربه الذين يرثونه ( بإذن الباقي ) منهم لأن العلة في تحريم التخصيص كونه
~~يورث العدواة وقطيعة الرحم وهي منتفية مع الإذن ( فإن خص بعضهم ) بالعطية (
~~أو فضله ) في الإعطاء ( بلا إذن ) الباقي ( أثم ) لما تقدم ( وعليه الرجوع
~~) فيما خص أو فضل به حيث أمكن ( أو إعطاء الآخر ولو في مرض الموت ) المخوف
~~( حتى يستووا ) بمن خصه أو فضله قال في الاختيارات وينبغي أن يكون على
~~الفور ( كما لو زوج أحد ابنيه في صحته وأدى عنه الصداق ms2168 ثم مرض الأب ) مرض
~~الموت المخوف ( فإنه يعطي ابنه الآخر كما أعطى الأول ) ليحصل التعديل
~~بينهما ولا يمكن الرجوع هنا لأن الزوجة ملكت الصداق بالعقد ( ولا يحسب ) ما
~~يعطيه الأب لابنه الثاني ( من الثلث ) مع أنه عطية في مرض الموت ( لأنه
~~تدارك للوجوب أشبه قضاء الدين ) ويجوز للأب تملك ما يعطيه للتسوية بلا حيلة
~~قدمه الحارثي وصاحب الفروع ونقل ابن هانىء لا يعجبني أن يأكل منه شيئا (
~~وإن مات ) المخصص أو المفضل ( قبل التسوية ) بين ورثته ( ثبت ) أي استقر
~~الملك ( للمعطى ) فلا يشاركه فيه بقية الورثة لأنها عطية لذي رحم فلزمت
~~بالموت كما لو انفرد ( ما لم تكن العطية في مرض الموت ) المخوف فحكمها
~~كالوصية ويأتي PageV04P310 ( والتسوية هنا ) بين الأولاد والإخوة لغير أم
~~ونحوهم ( القسمة للذكر مثل حظ الأنثيين ) وتقدم ذلك في قوله بقدر إرثهم وهو
~~أوضح من هذا ( والرجوع المذكور ) أي رجوع المخصص أو المفضل بعد القبض (
~~يختص بالأب دون الأم وغيرها ) كالجد والابن والأخوة والأعمام ( وتحرم
~~الشهادة على التخصيص والتفضيل تحملا وأداء ولو ) كان الأداء ( بعد موت
~~المخصص والمفضل إن علم ) الشاهد بالتخصيص أو التفضيل لما تقدم من قوله صلى
~~الله عليه وسلم في حديث النعمان بن بشير لا تشهدني على جور فإن قيل فقد ورد
~~بلفظ فاشهد على هذا غيري وهو أمر وأقل أحواله الاستحباب فكيف تحرم الشهادة
~~فالجواب أنه تهديد كقوله تعالى @QB@ اعملوا ما شئتم @QE@ ولو لم يفهم هذا
~~المعنى بشير لبادر إلى الامتثال ولم يرد العطية ( وكذا كل عقد مختلف فيه
~~فاسد عند الشاهد ) كنكاح بلا ولي وبيع غير مليء ولا موصوف ونحوه إن لم يحكم
~~به من يراه حرم على الحنبلي أن يشهد به تحملا وأداء قياسا على ما سبق (
~~وتكره ) الشهادة ( على عقد نكاح ) من ( محرم بنسك ) حج أو عمرة والمراد إذا
~~كان النكاح صحيحا بأن كان الزوجان والولي حلالا وإلا حرمت الشهادة لأن
~~النكاح فاسد ( وتقدم في محظورات الإحرام ) بأوضح من هذا ولا فرق في امتناع
~~التخصيص والتفضيل بين كون البعض ذا ms2169 حاجة أو زمانة أو عمى أو عيال أو صلاح
~~أو علم أو لا ولا بين كون البعض الآخر فاسقا أو مبتدعا أو مبذرا أو لا وهو
~~ظاهر كلام الأصحاب ونص عليه في رواية يوسف بن موسى في الرجل له الولد البار
~~الصالح وآخر غير بار لا ينيل البار دون الآخر ( وقيل إن أعطاه لمعنى فيه من
~~حاجة أو زمانة أو عمى أو كثرة عائلة أو لاشتغاله بالعلم ونحوه ) كصلاحه أ (
~~و منع بعض ولده لفسقه أو بدعته أو لكونه يعصي الله بما يأخذه ونحوه جاز
~~التخصيص ) والتفضيل بالأولى ( اختاره الموفق وغيره ) استدلالا بتخصيص
~~الصديق عائشة رضي الله عنهما وليس إلا لامتيازها بالفضل ولنا عموم الأمر
~~بالتسوية وفعل الصديق يحتمل أنه نحل معها غيرها أو أنه نحلها وهو يريد أن
~~ينحل غيرها فأدركه المرض ونحوه ( ولا يكره ) للإنسان ( قسم ماله بين وراثه
~~) على فرائض الله تعالى ( ولو أمكن أن يولد له ) لأنها قسمة ليس فيها جور
~~فجازت في جميع ماله كبعضه ( فإن حدث له وارث ) بعد قسم ماله ( سوى بينه
~~وبينهم ) بما تقدم ( وجوبا ) ليحصل التعديل ( وإن ولد له ) أي لمن
~~PageV04P311 قسم ماله بين وراثه في حياته ( ولد بعد موته استحب للمعطى أن
~~يساوي المولود الحادث بعد أبيه ) لما فيه من الصلة وإزالة الشحناء ( ويستحب
~~) لمن أراد أن يقف شيئا على أولاده أو غيرهم من أقاربه ( التسوية بينهم في
~~الوقف ) بأن لا يفضل ذكرا على أنثى ( وتقدم ) ذلك ( في باب الوقف ) موضحا (
~~وإن وقف ) شخص ( ثلثه ) فأقل ( في مرضه ) المخوف ( على بعض وراثه ) جاز (
~~أو وصى بوقفه ) أي الثلث ( عليهم ) أي على بعض وراثه ( جاز ) قال أحمد في
~~رواية جماعة منهم الميموني يجوز للرجل أن يقف في مرضه على ورثته فقيل له
~~أليس تذهب أنه لا وصية لوارث فقال نعم والوقف غير الوصية لأنه لا يباع ولا
~~يورث ولا يصير ملكا للورثة أي ملكا طلقا
# واحتج في رواية أحمد بن الحسن بحديث عمر رضي الله عنه حيث قال هذا ما
~~أوصى ms2170 به عبد الله عمر أمير المؤمنين إن حدث به حادث أن ثمغا صدقة والعبد
~~الذي فيه والسهم الدي بخيبر رقيقه والمائة وسق الذي أطعمني محمد صلى الله
~~عليه وسلم تليه حفصة ما عاشت ثم يليه ذوي الرأي من أهله لا يباع ولا يشترى
~~تنفقه حيث ترى من السائل والمحروم وذوي القربى ولا حرج على من وليه إن أكل
~~أو اشترى رقيقا رواه أبو داود بنحو من هذا ( ويجري ) الوقف على ورثته (
~~مجرى الوصية ) في أنه ينفذ إن خرج من الثلث كالوصية به لا في توقفه على
~~الإجازة كما تقدم ( ولا يصح وقف مريض ) مرض الموت المخوف ( على أجنبي )
~~بزيادة على الثلث ( أو ) على ( وارث بزيادة على الثلث ) أي ثلث ماله
# كالعطية في المرض والوصية
# قال في التنقيح ولو حيلة
# كعلي نفسه ثم عليه
# انتهى
# لأن الحيل غير جائزة إذا كانت وسيلة المحرم ( ولا يجوز لواهب ولا يصح أن
~~يرجع في هبته ولو صدقة وهدية ونحلة أو نقوطا وحمولة في عرس ونحوه ) لقوله
~~صلى الله عليه وسلم العائد في هبته كالكلب يقيء ثم يعود في قيئه متفق عليه
~~وفي رواية لأحمد قال قتادة ولا أعلم القيء إلا حراما
# وسواء عوض عنها أو لم يعوض
# لأن الهبة المطلقة لا تقتضي الثواب وتقدم ( أو ) أي ولو ( تعلق بالموهوب
~~رغبة الغير بأن ناكح ) إنسان ( الولد ) الموهوب لوجود ذلك وهبه له والده
~~بأن زوجه إن كان ذكرا أو تزوجه إن كان أنثى لذلك ( أو داينه ) أي باعه أو
~~أقرضه أو أجره ونحوه ( لوجود ذلك ) الذي وهبه أبوه له فإن ذلك لا يمنع رجوع
~~الأب فيما وهبه PageV04P312 لولده أو أخره بعد قوله إلا الأب الأقرب لكان
~~أوضح
# وقوله ( بعد لزومها ) أي الهبة بأنواعها بالقبض متعلق بقوله
# ولا يجوز لواهب ولا يصح أن يرجع
# وأما الرجوع قبل لزومها فجائز مطلقا ( كالقيمة ) أي كما لا يجوز للواهب
~~الرجوع في قيمة العين الموهوبة ولو تلفت عنده ( إلا الأب الأقرب ) لحديث
~~ابن عمر وابن عباس يرفعانه قال ليس لأحد أن ms2171 يعطي عطية ويرجع فيها إلا
~~الوالد فيما يعطي ولده رواه الترمذي وحسنه وفي بعض ألفاظ حديث بشير المتقدم
~~من قوله صلى الله عليه وسلم لبشير فاردده وروي فارجعه رواه مالك ولا فرق
~~بين أب يقصد برجوعه التسوية بين أولاده وبين غيره ولو وهب كافر لولده
~~الكافر شيئا ثم أسلم الولد فلأبيه الرجوع في هبته خلافا للشيخ تقي الدين (
~~ولو أسقط ) الأب ( حقه من الرجوع ) فله الرجوع لأنه حق ثبت له بالشرع فلم
~~يسقط بإسقاطه كما لو أسقط الولي حقه من ولاية النكاح وقال في المنتهى يسقط
~~رجوعه لأنه مجرد حقه وقد أسقطه والفرق بينه وبين ولاية النكاح أن ولاية
~~النكاح حق عليه لله تعالى وللمرأة بدليل إثمه بالعضل بخلاف الرجوع فإنه حق
~~للأب ( ولو ادعى اثنان مولودا ) مجهول النسب كل يقول هو ابني ( فوهباه أو
~~وهبه أحدهما شيئا فلا رجوع ) لانتفاء ثبوت الدعوى ( وإن ثبت اللحاق بأحدهما
~~ثبت ) له ( الرجوع ) لثبوت الأبوة ( ويشترط لرجوع الأب ) أي لجوازه وصحته
~~فيما وهبه لولده ( شروط ثلاثة أحدها أن تكون ) الهبة ( عينا باقية في ملك
~~الابن ) إلى رجوع أبيه ( فلا رجوع ) للأب ( في دينه على الولد بعد الإبراء
~~) منه لأنه إسقاط لا تمليك ( ولا في منفعة أباحها له ) أبوه ( بعد
~~الاستيفاء
# كسكنى دار ونحوها ) لأنه إباحة واستيفاء المنفعة بمنزلة إتلافها ( فإن
~~خرجت العين ) الموهوبة ( عن ملكه ) أي الابن ( ببيع أو هبة أو وقف ) ظاهره
~~ولو على نفسه ثم غيره خصوصا إذا قلنا ينتقل في الحال لمن بعده ( أو ) خرجت
~~( بغير ذلك ) بأن جعلها صداقا لامرأة أو عوضا على صلح ونحوه ( ثم عادت )
~~العين ( إليه ) أي الابن ( بسبب جديد كبيع ) ولو مع خيار ( أو هبة أو وصية
~~أو إرث أو نحوه ) كأن أخذها عوضا عن أرش جناية أو قيمة متلف ( لم يملك )
~~الأب ( الرجوع ) فيها لأنها عادت إلى الولد بملك جديد لم يستفده من قبل
~~أبيه فلم يملك إزالته كما لو لم تكن موهوبة ( وإن عادت ) العين للولد بعد
~~بيعها ( كفسخ البيع بعيب ) PageV04P313 فيها أو ms2172 في الثمن ( أو ) عادت ب (
~~إقالة أو ) عادت بفسخ ل ( فلس المشتري ) بالثمن ( أو بفسخ خيار الشرط أو
~~المجلس ) ملك الأب الرجوع فيها لعود الملك بالسبب الأول فكأنه ما انتقل وبه
~~فارق العود بيع أو هبة أو نحوهما ( أو دبر ) الولد ( العبد ) الموهوب له من
~~والده ( أو كاتبه ملك ) الأب ( الرجوع ) في العبد لأن التدبير والكتابة لا
~~يمنعان التصرف في الرقبه بالبيع ونحوه فلم يمنعا الرجوع كما لو زوجه أو
~~أجره ( وهو ) أي العبد الذي كاتبه الولد ثم رجع أبوه فيه ( مكاتب ) أي باق
~~على كتابته للزومها فإذا أدى إلى الأب باقي مال الكتابة عتق وإن عجز رق كما
~~لو باعه الابن ( وما أخذه الابن من دين الكتابة ) قبل رجوع الأب ( لم يأخذه
~~منه أبوه ) لاستقرار ملكه عليه
# الشرط ( الثاني أن تكون العين باقية في تصرف الولد فإن تلفت ) العين (
~~فلا رجوع ) للأب ( في قيمتها ) وتقدم ( وإن استولد ) الابن ( الأمة ) التي
~~وهبها له أبوه لم يملك الرجوع لامتناع نقل الملك في أم الولد ( أو كان )
~~الأب ( وهبها له للاستعفاف لم يملك ) الأب ( الرجوع ) فيها وإن استغنى أو
~~لم يستولدها لأن إعفافه واجب عليه ( وإن رهن ) الابن ( العين ) التي وهبها
~~له أبوه وأقبضها
# فكذلك ( أو أفلس ) الابن ( وحجر عليه
# فكذلك ) أي فلا رجوع لأبيه لتعلق حق المرتهن والغرماء بالعين وفي الرجوع
~~إبطال لذلك
# تنبيه ما ذكره المصنف من أن الحجر عليه لفلس مانع من الرجوع
# قال الحارثي أنه الصواب بلا خلاف كما في الرهن ونحوه وبه صرح في المغني
~~وصاحب المحرر وغيرهما
# انتهى
# ومقتضى ما قدره في المقنع أنه غير مانع وتبعه في المنتهى لأنه لم يخالفه
~~في التنقيح
# فإن أفلس ولم يحجر عليه ففيه روايتان أطلقهما في الشرح فإن حمل كلام
~~المقنع والمنتهى على فلس لا حجر معه وافق ما ذكره الحارثي والشارح ( فإن
~~زال المانع ) بأن انفك الحجر والرهن ( ملك ) الأب ( الرجوع ) لأن ملك الابن
~~لم يزل وإنما طرأ معنى قطع التصرف مع بقاء الملك فمنع الرجوع فإذا زال ms2173
~~المانع ( وكل تصرف لا يمنع الابن التصرف في الرقبة كالوصية والهبة قبل
~~القبض ) والرهن قبل القبض ( والوطء المجرد عن الإحبال والتزويج ) للرقيق (
~~والإجارة والمزارعة عليها وجعلها مضاربة في عقد شركة لا يمنع ) الأب (
~~الرجوع ) لبقاء ملك الابن
# وسلطنة تصرفه ( وكذلك العتق المعلق ) على صفة قبل وجودها فلا PageV04P314
~~يمنع الرجوع ( وإذا رجع ) الأب في العين ( وكان التصرف لازما كالإجارة
~~والتزويج والكتابة فهو ) أي التصرف ( باق بحاله ) كاستمراره مع المشتري من
~~الولد
# لكن تقدم أن الأخذ بالشفعة تنفسخ به الإجارة والفرق أن للأب فعلا في
~~الإجارة لأن تمليكه لولده تسليط له على التصرف فيه ولا كذلك الشفيع
# هذا ما ظهر لي والله أعلم ( وإن كان ) التصرف ( جائزا كالوصية والهبة قبل
~~القبض ) والمزارعة والمضاربة والمشاركة ( بطل ) ذلك التصرف لأن استمرار
~~حكمه مقيد ببقاء المعقود عليه وقد فات بخلاف الأول ( والتدبير والعتق
~~المعلق بصفة لا يبقى حكمهما في حق الأب ) لأنهما لم يصدرا منه ( ومتى عاد )
~~المدبر أو المعلق عتقه بصفة ( إلى ) ملك ( الابن عاد حكمهما ) لعود الصفة (
~~وإن وهبه الولد ولده لم يملك ) الواهب الأول ( الرجوع ) لأن فيه إبطالا
~~لملك غير ابنه وهو لا يملك ( إلا أن يرجع هو ) أي الواهب الثاني في هبته
~~لابنه
# فيملك الأول الرجوع حينئذ لأنه فسخ في هبته برجوعه فعاد إليه الملك بسببه
~~الأول
# الشرط ( الثالث أن لا تزيد ) العين الموهوبة عند الولد ( زيادة متصلة
~~تزيد في قيمتها كالسمن والكبر والحمل وتعلم صنعة أو ) تعلم ( كتابة أو قرآن
~~) لأن الزيادة للموهوب له لكونها نماء ملكه ولم تنتقل إليه من جهة أبيه فلم
~~يملك الرجوع فيها كالمنفصلة وإذا امتنع الرجوع فيها امتنع في الأصل لئلا
~~يفضى إلى سوء المشاركة وضرر التشقيص ولأنه استرجاع للمال بفسخ عقد لغير عيب
~~في عوضه فمنعه الزيادة المتصلة كاسترجاع الصداق بفسخ النكاح أو نصفه
~~بالطلاق أو رجوع البائع في المبيع لفلس المشتري وقد يفارق الرد بالعيب من
~~جهة أن الرد من المشتري وقد رضي ببذل الزيادة ( وإن زاد ) الموهوب ( ببرئه
~~من مرض أو صمم ms2174 منع الرجوع ) كسائر الزيادات ( وإن اختلف الأب وولده في حدوث
~~زيادة ) بأن قال الولد حدث فيه زيادة فمنعت الرجوع وأنكر الأب ( فقول الأب
~~) لأن الأصل عدم الزيادة ( ولا تمنع ) الزيادة ( المنفصلة ) الرجوع ( كولد
~~البهيمة وثمرة الشجرة وكسب العبد ) لأن الرجوع في الأصل دون النماء (
~~والزيادة ) المنفصلة ( للولد ) لأنها حادثة في ملكه ولا تتبع في الفسوخ
~~فكذا هنا ( فإن كانت ) الزيادة ( ولد أمة ) بأن حملت الأمة وولدت عند الولد
~~( امتنع الرجوع ) في الأم ( لتحريم التفريق ) بين الأم وولدها ( وإن وهبه )
~~أي وهب الأب ولده أمة أو بهيمة ( حاملا فولدت في يد الإبن فالولد
~~PageV04P315 زيادة متصلة ) أي باعتبار الكبر ( وإن وهبه ) أمة أو بهيمة (
~~حائلا ثم رجع ) الأب ( فيها حاملا فإن زادت قيمتها ) بالحمل ( فزيادة متصلة
~~) تمنع الرجوع ( وإن وهبه نخلا فحملت فقبل التأبير زيادة متصلة ) تمنع
~~الرجوع ( وبعده ) أي التأبير والمراد التشقق ( منفصلة ) لا تمنع الرجوع
~~نقله الحارثي عن الموفق واقتصر عليه ( وإن تلف بعض العين ) لم يمنع الرجوع
~~في الباقي منها ( أو نقصت قيمتها ) لم يمنع الرجوع ( أو أبق العبد )
~~الموهوب لم يمنع الرجوع لبقاء الملك ( أو ارتد الولد ) الموهوب له ( لم
~~يمنع الرجوع ) لبقاء الملك ( ولا ضمان على الابن فيما تلف منها ولو ) كان
~~التلف ( بفعله ) لأنه في ملكه ( وإن جنى العبد ) الموهوب للولد ( جناية
~~يتعلق أرشها برقبته فللأب الرجوع فيه ) لبقاء ملك ولده عليه ( ويضمن ) الأب
~~( أرش الجناية ) لتعلقه برقبة العبد فيفديه أو يسلمه أو يبيعه فيها ( فإن
~~جني على العبد ) الموهوب للولد ( فرجع الأب فيه فأرش الجناية عليه للابن )
~~لأنها زيادة منفصلة ( وصفة الرجوع ) من الأب فيما وهبه لولده ( أن يقول قد
~~رجعت فيها ) أي الهبة ( أو ) يقول ( ارتجعتها أو رددتها ونحوه ) كعدت فيها
~~أو أعدتها إلى ملكي ونحو ذلك ( من الألفاظ الدالة على الرجوع ) قال الحارثي
~~والأكمل رجعت فيما وهبته لك من كذا ومن الناس من قسمه إلى صريح وكناية بنية
~~لا بأس به وسواء ( علم الولد ) برجوع أبيه ( أو لم يعلم ) به ( ولا يحتاج )
~~الرجوع ms2175 ( إلى حكم حاكم ) لثبوته بالنص كفسخ معتقة تحت عبد ( وإن تصرف الأب
~~فيه ) أي فيما وهبه لولده ( بعد قبض الابن ) لم يكن رجوعا بغير قول ( أو
~~وطىء ) الأب ( الجارية ) التي وهبها لولده وأقبضها له ( ولو نوى ) الأب (
~~به ) أي بالتصرف أو الوطء ( الرجوع لم يكن ) ذلك ( رجوعا بغير قول ) لأن
~~ملك الموهوب له ثابت يقينا فلا يزول إلا بيقين وهو صريح القول ( وإن سأل )
~~زوج ( امرأته هبة مهرها فوهبته ) له ثم ضرها فلها الرجوع ( أو قال ) زوج
~~لزوجته ( أنت طالق إن لم تبرئيني فأبرأته ) من مهرها ( ثم ضرها بطلاق أو
~~غيره فلها الرجوع ) فيما وهبته من المهر أو أبرأته منه لأن شاهد الحال يدل
~~أنها لم تطب به نفسا وإنما أباحه الله عن طيب نفسها بقوله @QB@ فإن طبن لكم
~~عن شيء منه نفسا فكلوه هنيئا مريئا @QE@ وغير الصداق كالصداق
# قاله في شرح المنتهى ويؤيده قول عمر إن النساء يعطين أزواجهن رغبة به
# رواه الأثرم وقال الحارثي المشهور عنه أي عن الإمام أن لا رجوع لواحد من
~~الزوجين فيما وهب للآخر إلا أن تهب المرأة مهرها لسؤال منه ونحو ذلك فترجع
~~( إلا إن تبرعت به ) أي بمهرها ( من غير مسألة ) الزوج فلا رجوع لها نصا
~~واحتج في رواية أحمد بن إبراهيم الكوفي بقوله تعالى @QB@ فإن طبن لكم عن
~~شيء منه نفسا @QE@ PageV04P316 ورهبة فأيما امرأة أعطت زوجها شيئا ثم أرادت
~~أن تعتصره فهي أحق
#
# | فصل ( ولأب فقط إذا كان ) الأب ( حرا أن يتملك من مال ولده ما شاء )
# قال في الاختيارات ما لم يتعلق به حق كالرهن والفلس وإن تعلق به رغبة
~~كالمداينة والمناكحة وقلنا يجوز الرجوع في الهبة ففي التملك نظر ( مع حاجة
~~الأب ) إلى تملك مال ولده ( و ) مع ( عدمها في صغر الولد وكبره وسخطه ورضاه
~~وبعلمه وبغيره ) لما روى سعيد والترمذي وحسنه عن عائشة قالت قال رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم إن أطيب ما أكلتم من كسبكم وإن أولادكم من كسبكم وروى
~~الطبراني في معجمه عن عمرو بن ms2176 شعيب عن أبيه عن جده قال جاء رجل إلى النبي
~~صلى الله عليه وسلم فقال إن أبي احتاج مالي فقال أنت ومالك لأبيك ولأن
~~الولد موهوب لأبيه بالنص القاطع وما كان موهوبا له كان له أخذ ماله كعبده
~~يؤيده أن سفيان بن عيينة قال في قوله تعالى @QB@ ولا على أنفسكم أن تأكلوا
~~من بيوتكم @QE@ الآية
# ذكر الأقارب دون الأولاد لدخولهم في قوله من بيوتكم لأن بيوت أولادهم
~~كبيوتهم ولأن الرجل يلي مال ولده من غير تولية كمال نفسه ( دون أم وجد
~~وغيرهما ) من سائر الأقارب لأن الأصل المنع خولف في الأب لدلالة النص وبقي
~~ما عداه على الأصل ( بشروط ) ستة متعلق بيتملك ( أحدها أن يكون ) ما يتملكه
~~( فاضلا عن حاجة الولد لئلا يضره ) بتملكه وهو منفي بقوله صلى الله عليه
~~وسلم PageV04P317 لا ضرر ولا ضرار ( فليس له ) أي الأب ( أن يتملك سريته
~~وإن لم تكن ) سريته ( أم ولد ) للابن ( لأنها ملحقة بالزوجات ولا ) يتملك
~~أيضا ( ما تعلقت حاجته به ) كآلة حرفة يتكسب بها ورأس مال تجارة لأن حاجة
~~الإنسان مقدمة على دينه فلأن تقدم على أبيه بطريق الأولى
# الشرط ( الثاني أ ) ن الأب ( لولد آخر ) فلا يتملك من مال ولده زيد
~~ليعطيه لولده عمرو لأنه ممنوع من تخصيص بعض ولده بالعطية من مال نفسه فلأن
~~يمنع من تخصيصه بما أخذ من مال ولده الآخر أولى
# الشرط ( الثالث أ ) ن ( لا يكون ) التملك ( في مرض موت أحدهما ) أي الأب
~~أو الولد لأنه بالمرض قد انعقد السبب القاطع للتملك
# الشرط ( الرابع أن لا يكون الأب كافرا والابن مسلما لا سيما إذا كان
~~الابن كافرا ثم أسلم قاله الشيخ ) قال في الإنصاف وهذا عين الصواب انتهى
~~لحديث الإسلام يعلو ولا يعلى ( وقال ) الشيخ أيضا ( الأشبه أن الأب المسلم
~~ليس له أن يأخذ من مال ولده الكافر شيئا ) لانقطاع الولاية والتوارث
# الشرط ( الخامس أن يكون ) ما يتملكه الأب ( عينا موجودة ) فلا يتملك دين
~~ابنه لأنه لا يملك التصرف فيه قبل قبضه ( ويحصل تملكه ) أي ms2177 الأب لمال ولده
~~( بقبض ) ما يتملكه ( مع قول ) تملكته أو نحوه ( أو نية ) قال في الفروع
~~ويتوجه أو قرينة لأن القبض أعم من أن يكون للتملك أو غيره فاعتبر القول أو
~~النية ليتعين وجه القبض ( وهو ) أي القبض مع ما ذكر الشرط ( السادس ولا يصح
~~تصرفه ) أي الأب ( فيه ) أي في مال ولده ( قبل ذلك ) أي قبل القبض مع القول
~~أو النية ( ولو عتقا ) لأن ملك الابن تام على مال نفسه يصح تصرفه فيه ويحل
~~له وطء جواريه
# ولو كان الملك مشتركا لم يحل له الوطء كما لا يجوز له وطء الجارية
~~المشتركة
# وإنما للأب انتزاعها منه كالعين التي وهبها إياه ( ولا يملك ) أب ( إبراء
~~نفسه ) من دين ولده ( ولا ) يملك الأب أيضا ( إبراء غريم ولده ولا ) يملك
~~الأب ( تملكه ما في ذمة نفسه ولا ) تملك ما في ( ذمة غريم ولده ولا ) يملك
~~( قبضه ) أي الدين ( منهما ) أي من نفسه وغريم ولده ( لأن الولد لم يملكه )
~~قبل قبضه ( ولو أقر ) الأب ( بقبض دين ولده ) من غريمه ( فأنكر الولد ) أن
~~يكون أبوه قبض ( أو أقر ) بالقبض ( رجع ) الولد ( على غريمه ) بدينه لعدم
~~براءته بالدفع إلى أبيه ( ورجع الغريم على الأب ) بما أخذه منه إن كان
~~باقيا وببدله إن كان تالفا لأنه قبض ما ليس له قبضه لا بولاية ولا بوكالة
# فقول الإمام في رواية مهنا ولو PageV04P318 أقر بقبض دين ابنه فأنكر رجع
~~على غريمه وهو على الأب لا يعول على مفهومه من أنه لو أقر لا يرجع لأنه
~~يمكن أن يكون جوابا عن سؤال سائل
# فلا يحتج بمفهومه ( قال الشيخ لو أخذ ) الأب ( من مال ولده شيئا ثم انفسخ
~~سبب استحقاقه ) أي الشيء المأخوذ ( بحيث وجب رده إلى الذي كان مالكه مثل أن
~~يأخذ ) الأب ( صداق ابنته ثم يطلق الزوج ) قبل الدخول أو ينفسخ النكاح على
~~وجه يسقط الصداق ( أو يأخذ ) الأب ( ثمن السلعة التي باعها الولد ثم ترد
~~السلعة أو يأخذ ) الأب ( المبيع الذي اشتراه الولد ثم يفلس ) الولد (
~~بالثمن ms2178 ) ويحجر عليه ويفسخ البائع ( ونحو ذلك ) كما لو فسخ البائع لعيب
~~الثمن بعد أخذ الأب المبيع من ولده ( فالأقوى في جميع ) هذه ( الصور أن
~~للمالك الأول الرجوع على الأب ) لسبق حقه على تملك الأب ( ويأتي في الصداق
~~لو تزوجها على ألف لها وألف لأبيها ) أن ذلك يصح وأن الأب يملك بالقبض مع
~~نية التملك وأنه إذا طلقها الزوج أو انفسخ النكاح قبل الدخول على وجه يسقطه
~~رجع عليها لا على أبيها وهو يقتضي أن المذهب خلاف ما قاله الشيخ ( وإن وطىء
~~) أب ( جارية ولده ) قبل تملكها ( فأحبلها صارت أم ولد له ) أي للأب لأن
~~إحباله لها يوجب نقل الملك إليه وحينئذ يكون الوطء مصادفا للملك فإن لم
~~تحبل فهي باقية على ملك الولد ( وولده ) أي الأب من جارية ولده ( حر ) لأنه
~~من وطء انتفى فيه الحد للشبهة ( لا تلزمه قيمته ) لولده المنتقل عنه ملك
~~الجارية لصيرورتها أم ولد للأب ودخولها في ملكه بالإحبال
# فلم تأت بالولد إلا في ملك الأب ( ولا ) يلزمه ( مهر ) لأن الوطء سبب نقل
~~الملك فيها وإيجاب القيمة للولد والوطء الموجوب للقيمة كالإتلاف فلا يجتمع
~~معه المهر ( ولا حد ) لشبهة الملك ( ويعذر ) لأنه وطىء وطئا محرما
# أشبه وطء الأمة المشتركة بينه وبين غيره ( ويلزمه ) أي الأب ( قيمتها )
~~أي قيمة الأمة التي أولدها لولده لأنه أتلفها عليه لكن ليس له مطالبته بها
# ومحل انتقال الملك فيها للأب ( إن لم يكن الابن وطئها ) لأنه بالوطء تصير
~~كحلائل الأبناء
# فتحرم على الأب ( ولا ينتقل الملك فيها إن كان الابن استولدها فلا تصير
~~أم ولد للأب ) إذا أم الولد لا ينتقل الملك فيها ( وإن كان الابن وطئها ولو
~~لم يستولدها لم يملكها الأب ) بالإحبال ( ولم تصر أم ولد له ) لأنها بالوطء
# صارت ملحقة بالزوجة فلا يصح أن يتملكها بالقول كما تقدم
# فلا يملكها بالإحبال ( وحرمت عليهما ) أي على الأب لأنها من موطوءات ابنه
~~وعلى الابن لأنها موطوءة أبيه ( ولا يحد ) الأب PageV04P319 بوطئه للأمة في
~~هذه الحال لشبهة أنت ومالك لأبيك ( وإن ms2179 وطىء ) الابن ( أمة أحد أبويه لم
~~تصر أم ولد ) له إن حملت منه ( وولده قن ويحد ) إن علم التحريم لأن الابن
~~ليس له التملك على أحد من أبويه
# فلا شبهة له في الوطء ( وليس لولد ولا لورثته مطالبة أبيه بدين قرض ولا
~~ثمن مبيع ولا قيمة متلف ولا أرش جناية ولا ) بأجرة ( ما انتفع به من ماله )
~~لما روى الخلال أن رجلا جاء إلى النبي صلى الله عليه وسلم بأبيه يقتضيه
~~دينا عليه فقال أنت ومالك لأبيك ولأن المال أحد نوعي الحقوق
# فلم يملك مطالبة أبيه به كحقوق الأبدان ( ولا ) للابن ( أن يحيل عليه )
~~أي الأب ( بدينه ) لأنه لا يملك طلبه به فلا يملك الحوالة عليه ( ولا )
~~مطالبة للولد على والده ( بغير ذلك ) من سائر الحقوق لما تقدم ( إلا بنفقته
~~) أي الولد ( الواجبة ) على الأب لفقر الابن وعجزه عن التكسب فله الطلب بها
~~( زاد في الوجيز وحبسه عليها ) لقوله صلى الله عليه وسلم لهند خذي ما يكفيك
~~وولدك بالمعروف ( وله ) أي الولد ( مطالبته ) أي الأب ( بعين مال له ) أي
~~الولد ( في يده ) أي الأب ( ويجري الربا بينهما ) أي بين الوالد وولده
~~لتمام الملك الولد على ماله واستقلاله بالتصرف فيه ووجوب زكاته عليه وحل
~~الوطء وتوريث ورثته وحديث أنت ومالك لأبيك على معنى سلطة التملك ويدل عليه
~~إضافة المال للولد ( ويثبت له ) أي الولد ( في ذمته ) أي الوالد ( الدين )
~~من بدل قرض وثمن مبيع وأجرة ونحوها ( ونحوه ) كأرش الجنايات وقيم المتلفات
~~إعمالا للسبب
# فإن ملك الولد تام
# والسبب إما إتلاف فلمال الغير وإما قرض ونحوه فعقد يدخل تحت قوله تعالى
~~@QB@ أوفوا بالعقود @QE@ قال في الموجز لا يملك الولد ( إحضاره ) أي الأب (
~~في مجلس الحكم فإن أحضره فادعى ) الولد عليه ( فأقر ) الأب بالدين ( أو
~~قامت ) به ( بينة لم يحبس ) لما تقدم من حديث الخلال ( وإن وجد ) الولد (
~~عين ماله الذي أقرضه ) لأبيه ( أو باعه ) له ( ونحوه ) كعين ما غصبه منه (
~~بعد موته فله ) أي الولد ( أخذه ) أي ما وجده من عين ماله ms2180 ( إن لم يكن
~~انتقد ثمنه ) لتعذر العوض
# قاله في التلخيص ولعله مبني على القول بأن الدين لا يثبت في ذمة الأب
~~لولده فلما تعذر عليه العوض رجع بعين المال
# والمذهب أنه يثبت فيطالب بالعوض ( ولا يكون ) ما وجد من عين مال الولد
~~بعد موت أبيه ( ميراثا ) لورثة الأب PageV04P320 ( بل ) هو ( له ) أي للولد
~~المأخوذ منه ( دون سائر الورثة ) قال في تصحيح الفروع هذا إذا صار إلى الأب
~~بغير تمليك ولا عقد معاوضة
# فأما إن صار إليه بنوع من ذلك فليس له الأخذ قولا واحدا
# والله أعلم انتهى
# قلت فكيف تصور المسألة حينئذ مع قولهم عين ما أقرضه أو باعه
# وما قدمته أولى ( ولا يسقط دينه الذي عليه ) أي الأب ( بموته
# فيؤخذ من تركته ) كسائر الديون ( وتسقط جنايته ) أي أرشها بموت الأب قال
~~في شرح المنتهى ولعل الفرق بينها وبين دين القرض وثمن المبيع ونحوهما كون
~~الأب أخذ عن هذا عوضا بخلاف أرش الجناية
# وعلى هذا ينبغي أن يسقط عنه أيضا دين الضمان إذا ضمن غريم ولده ( ولو قضى
~~الأب الدين الذي عليه لولده في مرضه أو وصى بقضائه فمن رأس ماله ) لأنه حق
~~ثابت عليه لا تهمة فيه
# فكان من رأس المال كالدين الأجنبي ( ولولد الولد مطالبة جده بماله في
~~ذمته ) من دين وأرش جناية وغيرهما كسائر الأقارب إن لم يكن انتقل إليه من
~~أبيه لما تقدم أنه ليس لورثة الولد مطالبة أبيه بدينه ( وكذا الأم ) تطالب
~~بدين ولدها ( ولا اعتراض للأب على تصرف الولد في مال نفسه بعقود المعاوضات
~~وغيرها ) لتمام ملك الولد
# ( والهدية تذهب الحقد ) لحديث أبي هريرة مرفوعا تهادوا فإن الهدايا تذهب
~~وحر الصدر والوحر بفتح الحاء المهملة الحقد والغيظ ( و ) الهدية ( تجلب
~~المحبة ) لحديث أبي هريرة مرفوعا تهادوا تحابوا ( ولا ترد ) أي يكره رد
~~الهدية ( وإن قلت كذراع أو كراع ) بضم الكاف وتخفيف الراء وآخره عين مهملة
~~مستدق الساق من الرجل ومن حد الرسغ في اليد
# وهو من البقر والغنم بمنزلة الوظيف من الفرس والبعير ووظيف ms2181 البعير خفه
~~وهو كالحافر للفرس
# لحديث أبي هريرة عن النبي صلى الله عليه وسلم لو أهدي إلي ذراع أو كراع
~~لقبلت ( خصوصا الطيب ) لحديث ثلاثة لا ترد فعد منها الطيب وقوله ( مع
~~انتفاء مانع القبول ) متعلق بلا ترد ( ويسن ) لمن أهديت إليه ( أن يثيب
~~عليها ) لحديث عائشة كان رسول الله صلى الله عليه وسلم يقبل الهدية ويثيب
~~عليها أخرجه البخاري ( فإن لم يستطع ) أن يثيب عليها ( فليذكرها و ) ل (
~~يثن على صاحبها ) الذي أهداها ( ويقول جزاك الله خيرا ) لحديث جابر من أعطي
~~عطاء فوجد فليجزه فإن لم يجد PageV04P321 فليثن به فمن أثنى به فقد شكره
~~ومن كتمه فقد كفره أخرجه أبو داود
# ولحديث أسامة بن زيد مرفوعا من صنع إليه معروف فقال جزاك الله خيرا فقد
~~أبلغ في الثناء رواه الترمذي
# وقال حسن غريب ( ويقدم في الهدية الجار القريب بابه على ) الجار ( البعيد
~~) بابه
# لحديث عائشة قالت قلت يا رسول الله إن لي جارين فإلى أيهما أهدي قال إلى
~~أقربهما منك بابا ( ويجوز ردها ) أي الهدية ( لأمور مثل أن يريد أخذها بعقد
~~معاوضة
# لحديث جابر في جمله ) قال له النبي صلى الله عليه وسلم بعني جملك هذا
# قال قلت لا بل هو لك
# قال لا بل بعنيه رواه مسلم ( أو يكون المعطى لا يقنع بالثواب المعتاد )
~~لما في القبول من المشقة حينئذ ( أو تكون ) الهدية ( بعد السؤال واستشراف
~~النفس لها ) لحديث عمر إذا جاءك من هذا المال شيء وأنت غير مستشرف ولا سائل
~~فخذه وما لا فلا تتبعه نفسك وإشراف النفس فسره إبراهيم الحربي بأنه تطلب
~~للشيء وارتفاع له وتعرض إليه ( أو لقطع المنة ) إذا كان على الآخذ فيه منة
~~( وقد يجب الرد كهدية صيد لمحرم ) لأنه صلى الله عليه وسلم رد على الصعب
~~ابن جثامة هدية الحمار الوحشي وقال إنا لم نرده عليك إلا أنا حرم كذا إن
~~علم أنه أهدى حيا حرم القبول
# نقله في الآداب عن ابن الجوزي وجزم به في المنتهى
#
# | فصل في ( عطية المريض ) وما ms2182 يلحق به
# ( في عطية المريض في غير مرض الموت ولو ) كان المرض ( مخوفا ) كصحيح ( أو
~~في ) مرض ( غير مخوف كرمد ووجع ضرس وصداع ) أي وجع رأس ( وجرب وحمى يسيرة
~~ساعة أو نحوها والإسهال اليسير من غير دم ونحوه ) بأن يكون منحرفا لا يمكنه
~~منعه ولا إمساكه فإن كان كذلك فهو مخوف ولو ساعة لأن من لحقه ذلك أسرع في
~~هلاكه
# ذكره في المغني ( ولو مات ) المعطى ( به ) أي بذلك المرض ( أو صار )
~~المرض ( مخوفا ومات به ك ) عطية ( صحيح ) لأنه في حكم الصحة لكونه لا يخاف
~~منه في العادة ( و ) عطيته ( في مرض الموت المخوف كالبرسام ) بفتح الموحدة
~~بخار يرتقي إلى الرأس ويؤثر PageV04P322 في الدماغ فيختل عقل صاحبه وقال
~~عياض ورم في الدماغ يتغير منه عقل الإنسان ويهذي ( ووجع القلب و ) وجع (
~~الرئة ) فإنها لا تسكن حركتها فلا يندمل جرحها ( وذات الجنب ) قروح بباطن
~~الجنب ( والطاعون في بدنه ) قال في شرح مسلم الطاعون وباء معروف وهو بثر
~~وورم مؤلم جدا يخرج مع لهب ويسود ما حوله يخضر ويحمر حمره بنفسجية ويحصل
~~معه خفقان القلب ( أو وقع ) الطاعون ( ببلده ) لأنه مخوف إذا كان به ( أو
~~هاجت به الصفراء ) لأنها تورثه يبوسة ( أو البلغم ) لأنه يورثه شدة برودة (
~~والقولنج ) بأن ينعقد الطعام في بعض الإمعاء ولا ينزل عنه ( والحمى المطبقة
~~والرعاف الدائم ) لأنه يصفي الدم ( والقيام المتدارك وهو الإسهال المتواتر
~~) الذي لا يستمسك
# وكذا إسهال معه دم لأنه يضعف القوة ( والفالج ) استرخاء لأحد شقي البدن
~~لانصباب خلط بلغمي تفسد منه مسالك الروح
# فلج كعني فهو مفلوج قاله في القاموس ( في ) حال ( ابتدائه والسل ) بكسر
~~السين المهملة داء معروف ( في ) حال ( انتهائه ) ويأتي مقابله ( وما قال
~~مسلمان عدلان من أهل الطب لا ) ما قال ( واحد ولو لعدم ) غيره ( عند إشكاله
~~) أي المرض ( إنه مخوف ) قال في الاختيارات
# ليس معنى المرض المخوف الذي يغلب على القلب الموت منه أو يتساوى في الظن
~~جانب البقاء والموت لأن أصحابنا جعلوا ضرب المخاض من الأمراض المخوفة
# وليس ms2183 الهلاك غالبا ولا مساويا للسلامة وإنما الغرض أن يكون سببا صالحا
~~للموت فيضاف إليه ويجوز حدوثه عنده
# وأقرب ما يقال ما يكثر حصول الموت منه ( فعطاياه ولو ) كانت ( عتقا ووقفا
~~ومحاباة ) بأن باع بدون ثمن المثل أو اشترى بأكثر ( كوصية في أنها لا تصح
~~لوارث بشيء غير الوقف ) للثلث فأقل ( ولا لأجنبي بزيادة على الثلث إلا
~~بإجازة الورثة فيهما ) أي فيما إذا كانت لوارث بشيء
# وما إذا كانت لأجنبي بزيادة على الثلث
# لحديث أبي هريرة يرفعه إن الله تصدق عليكم عند وفاتكم بثلث أموالكم زيادة
~~لكم في أعمالكم رواه ابن ماجه فمفهومه ليس لكم أكثر من الثلث يؤيد ما روى
~~عمران بن حصين أن رجلا أعتق في مرضه ستة أعبد لم يكن له مال غيرهم
~~فاستدعاهم النبي صلى الله عليه وسلم فجزأهم ثلاثة أجزاء فأقرع بينهم فأعتق
~~اثنين وأرق أربعة رواه مسلم
# وإذا لم ينفذ العتق مع سرايته فغيره أولى
# ولأن هذه الحال الظاهر منها الموت
# فكانت عطيته فيها في PageV04P323 حق ورثته لا تتجاوز الثلث كالوصية ( إلا
~~الكتابة ) لرقيقه أو بعضه بمحاباة ( فلو حاباه ) سيده المريض مرض الموت (
~~فيها ) أي الكتابة ( جاز وتكون ) المحاباة حينئذ ( من رأس المال ) هذا معنى
~~كلامه في الإنصاف والتنقيح والمنتهى لكن كلام المحرر والفروع والحارثي
~~وغيرهم يدل على أن الذي يصح من رأس المال هو الكتابة نفسها لأنها عقد
~~معاوضة كالبيع من الغير
# قال الحارثي ثم إن وجدت محاباة فالمحاباة من الثلث
# وقد ناقش شارح المنتهى صاحب الإنصاف وعارضه بكلام المحرر والفروع
# وذكرا أنه لم يقف على كلام الحارثي وقد ذكرته لك
# فوقع الاشتباه على صاحب الإنصاف والتنقيح وتبعه من تبعه
# والحق أحق أن يتبع ( وكذا لو وصي بكتابة بمحاباة ) فتكون المحاباة من رأس
~~المال
# وفيه ما تقدم ( وإطلاقها يكون بقيمته ) أي لو وصي السيد أن يكاتب عبده
~~وأطلق بأن لم يقل على كذا
# كوتب على قيمته لأنه العدل ( وفرع في المستوعب على العتق
# فقال وينفذ العتق في مرض الموت في الحال ويعتبر خروجه ) أي ms2184 العتيق ( من
~~الثلث ) بعد الموت ( لا حين العتق
# فلو أعتق في مرضه ) المخوف ( أمة تخرج من الثلث حال العتق لم يجز أن
~~يتزوجها ) لاحتمال أن لا تخرج من الثلث عند الموت فلا تعتق كلها ( إلا أن
~~يصح ) المريض ( من مرضه ) فيصح تزوجها لنفوذ العتق قطعا ( وإن وهبها ) أي
~~وهب المريض أمة ( حرم على المتهب وطؤها حتى يبرأ الواهب أو يموت ) فيتبين
~~أنها خرجت من الثلث
# وذكر القاضي في خلافه يجوز للمتهب وطؤها أي قبل البرء والموت
# واستبعده الشيخ تقي الدين لأنه يتوقف على إجازة الورثة فكيف يجوز قبلها
~~وقد يقال هو في الظاهر ملكه بالقبض وموت الواهب وانتقال الحق إلى ورثته
~~مظنون فلا يمنع التصرف
# قاله في القاعدة الثالثة والخمسين ( والاسيتلاد في المرض ) المخوف ( لا
~~يعتبر من الثلث فإنه من قبيل الاستهلاك في مهور الأنكحة وطيبات الأطعمة
~~ونفائس الثياب والتداوي ودفع الحاجات ويقبل إقرار المريض به ) أي
~~بالاستيلاد ونحوه لتمكنه من إنشائه ( ولو وهب في الصحة وأقبض في المرض )
~~لغير وارث ( ف ) ما وهبه يعتبر ( من الثلث ) اعتبارا بوقت القبض لأنه وقت
~~لزومها ( فأما الأمراض الممتدة كالسل ) في غير حال انتهائه ( والجذام وحمى
~~الربع ) وهي التي تأخذ يوما وتذهب يومين وتعود في الرابع ( والفالج في
~~دوامه فإن صار صاحبها صاحب فراش فهي مخوفة وإلا ) بأن لم يصر صاحبها صاحب
~~فراش ( فعطاياه كصحيح والهرم إن صار صاحب فراش PageV04P324 فكمخوف ) أي
~~كالمريض مرضا مخوفا ( ومن كان بين الصفين عند التحام حرب هو فيه واختلطت
~~الطائفتان للقتال سواء كانتا متفقتين في الدين أو لا ) لوجود خوف التلف (
~~وكانت كل واحدة منهما ) أي من الطائفتين ( مكافئة للأخرى أو ) كانت (
~~إحداهما مقهورة وهو منها فكمرض مخوف ) لأن توقع التلف هنا كتوقع المريض أو
~~أكثر فوجب أن يلحق به ( فأما ) من كان من ( القاهرة بعد ظهورها أو كان ) من
~~إحدى الطائفتين و ( كل من الطائفتين متميزة ) عن الأخرى ( لم يختلطوا )
~~للحرب ( وبينهما رمي سهام أو لا فليس ) حاله ( ب ) منزلة مرض ( مخوف ) لأنه
~~لا يتوقع التلف ms2185 قريبا ( ومن كان في لجة البحر عند هيجانه ) أي ثورانه بهبوب
~~الريح العاصف فكمرض مخوف لأن الله تعالى وصف هذه الحالة بشدة الخوف بقوله
~~@QB@ وظنوا أنهم أحيط بهم @QE@ أو قدم ليقتل قصاصا أو غيره فكمرض مخوف
~~وأولى لظهور التلف وقربه ( أو أسر عند من عادته ) م ( القتل ) فكمرض مخوف
~~لأنه يترقبه وإن لم تكن عادتهم القتل فعطاياه كصحيح ( أو حامل عند مخاض )
~~أي طلق ( حتى تنجو من نفاسها مع ألم ولو ) كان الطلق ( بسقط تام الخلق )
~~فكمرض مخوف للخوف الشديد ( بخلاف المضغة ) إذا وضعتها فعطاياها كعطايا
~~الصحيح ( إلا أن يكون ثم مرض أو ألم ) قاله في المغني فعطاياها إذن كالمريض
~~المخوف ( أو حبس ليقتل ) فكمرض مخوف ( أو جرح جرحا موحيا مع ثبات عقله
~~فكمرض مخوف ) لأن عمر رضي الله عنه لما جرح سقاه الطبيب لبنا فخرج من جرحه
~~فقال له الطبيب اعهد إلى الناس فعهد إليهم ووصى فاتفق الصحابة على قبول
~~عهده ووصيته
# وعلي رضى الله عنه بعد ضرب ابن ملجم أوصى وأمر ونهى فلم يحكم ببطلان قوله
# ومع عدم ثبات عقله لا حكم لعطيته بل ولا لكلامه ( وحكم من ذبح ) كميت (
~~أو أبينت حشوته وهي أمعاؤه لا خرقها فقط ) من غير إبانة ( كميت ) فلا يعتد
~~بكلامه
# قال المرفق في فتاويه إن خرجت حشوته ولم تبن ثم مات ولده ورثه وإن أبينت
~~فالظاهر يرثه لأن الموت زهوق النفس وخروج الروح ولم يوجد ولأن الطفل يرث
~~ويورث بمجرد استهلاله
# وإن كان لا يدل على حياة أثبت من حياة هذا
# قال في الفروع وظاهر هذا من الشيخ أن من ذبح ليس كميت مع بقاء روحه ( ولو
~~علق صحيح عتق عبد ) على صفة كقدوم زيد أو نزول مطر ونحوه PageV04P325 (
~~فوجد شرطه ) أي ما علق العتق عليه ( في مرضه ) المخوف ( ولو ) كان وجوده (
~~بغير اختياره ف ) عتق العبد يعتبر ( من ثلثه ) اعتبارا بوقت وجود الصفة
~~لأنه وقت نفوذ العتق ( وإن اختلف الورثة وصاحب العطية هل أعطيها في الصحة )
~~فتكون من رأس المال ( أو ) أعطيها ms2186 في ( المرض ) فتعتبر من ثلثه ( ف ) القول
~~( قولهم ) نقله عن الفروع في شرح المنتهى
# وقال نقله مهنا في العتق ذكره أخره العطية
# وجزم به في المبدع في مسألة العتق في تعارض البينتين
# وقال الحارثي إذا اختلف الوارث والمعطي هل المرض مخوف أم لا فالقول قول
~~المعطي إذ الأصل عدم الخوف وعلى الوارث البينة
# انتهى فمسألتنا أولى ( وإن كانت ) العطية ( في رأس الشهر واختلفا ) أي
~~الوارث والمعطي ( في مرض المعطي فيه ) أي في رأس الشهر ( فقول المعطى )
~~بفتح الطاء أن المعطي بكسرها كان صحيحا لأن الأصل عدم المرض ( وإن عجز
~~الثلث عن التبرعات المنجزة بدىء بالأول فالأول منها ) لأن السابق استحق
~~الثلث فلم يسقط بما بعده
# والتبرع إزالة ملك فيما ليس بواجب بغير عوض واحترز بالمنجزة عن الوصية
~~بالتبرع ( ولو كان فيها ) أي التبرعات ( عتق ) فهو كغيره من التبرعات
# وعنه يقدم عتق ( فإن تساوت ) التبرعات المنجزة ( بأن وقعت دفعة واحدة )
~~وضاق الثلث عنها ولم تجزها الورثة ( قسم الثلث بين الجميع بالحصص ) لأنهم
~~تساووا في الاستحقاق فيقسم بينهم على قدر حقوقهم كغرماء المفلس
# قال في المغني فإن كانت كلها عتقا أقرعنا بينهم فكملنا العتق كله في
~~بعضهم لحديث عمران بن حصين ولأن القصد بالعتق تكميل الأحكام بخلاف غيره
# وتبعه الحارثي وغيره ( وإذا قال المريض )
# مرض الموت المخوف ( إن أعتقت سعدا فسعيد حر ثم أعتق ) المريض ( سعدا عتق
~~سعيد إن خرج من الثلث ) لوجود الصفة ( وإن لم يخرج ) من الثلث ( إلا أحدهما
~~عتق سعد وحده ولم يقرع بينهما ) لسبق عتق سعد ( ولو رق بعض سعد لعجز الثلث
~~عن ) قيمة ( كله فات إعتاق سعيد ) لعدم وجود شرطه ( وإن بقي من الثلث بعد
~~إعتاق سعد ما يعتق به بعض سعيد ) عتق ( تمام الثلث منه ) أي من سعيد لوجود
~~شرط عتقه ( وإن قال ) المريض ( إن أعتقت سعدا فسعيد وعمرو حران ثم أعتق
~~سعدا ولم يخرج من الثلث إلا أحدهم عتق سعد وحده ) لما تقدم ( وإن خرج من
~~الثلث اثنان أو ) خرج ( واحد وبعض آخر عتق سعد ms2187 ) لما تقدم ( وأقرع بين سعيد
~~وعمرو فيما بقي من الثلث ) لإيقاع عتقهما معا من غير تقدم لواحد
~~PageV04P326 على آخر ( ولو خرج من الثلث اثنان وبعض الثالث ) عتق سعد كاملا
~~بلا قرعة لما تقدم و ( أقرعنا بينهما ) أي بين سعيد وعمرو ( لتكميل الحرية
~~في أحدهما وحصول التشقيص في الآخر ) لما تقدم ( وإن قال ) مريض ( إن أعتقت
~~سعدا فسعيد حر ) في حال إعتاقي فالحكم سواء ( أو ) قال إن أعتقت سعدا (
~~فسعيد وعمرو حران في حال إعتاقي فالحكم سواء ) فيما تقدم من غير فرق لجعله
~~عتق سعد شرطا لعتق سعيد وحده أو مع عمرو ( ولو رق بعض سعد لفات شرط عتقهما
~~فإن كان الشرط في الصحة والإعتاق ) أي وجود الصفة ( في المرض فالحكم على ما
~~ذكرناه ) اعتبارا بوقت الإعتاق ( وإن قال ) مريض ( إن تزوجت فعبدي حر فتزوج
~~في مرضه بأكثر من مهر المثل فالزيادة محاباة فتعتبر من الثلث ) لما تقدم (
~~فإن لم يخرج من الثلث إلا المحاباة أو العبد قدمت المحاباة ) لسبقها إن لم
~~ترث المرأة الزوج لمانع أما إن ورثته فعلى المذهب نتبين أن المحاباة لم
~~تثبت إلا أن يجيزها الورثة فيتعين تقديم العتق للزومه من غير توقف على
~~إجازة فيكون سابقا
# قاله الحارثي والشارح ( وإن اجتمعت عطية ووصية وضاق الثلث عنهما ولم تجز
~~) الورثة ( جميعهما قدمت العطية ) لأن العطية لازمة في حق المريض فقدمت على
~~الوصية كعطية الصحة ( ولو قضى مريض بعض غرمائه ) دينه ( صح ) القضاء ( ولم
~~يكن لبقية الغرماء الاعتراض عليه ) لأنه تصرف من جائز التصرف في محله وليس
~~بتبرع ( ولم يزاحم المقضي الباقون ) من الغرماء ( ولو لم تف تركته ببقية
~~الديون ) لأنه أدى واجبا عليه كأداء ثمن المبيع ( وما لزم المريض في مرضه
~~من حق لا يمكن دفعه وإسقاطه كأرش جناية عبده ) وأرش جنايته ( وما عاوض عليه
~~بثمن المثل ) بيعا أو شراءا أو إجارة ونحوها ( ولو مع وارث ) فمن رأس المال
~~لأنه لا تبرع فيها ولا تهمة ( وما يتغابن الناس بمثله ) عادة ( فمن رأس
~~المال ) لأنه يندرج في ثمن ms2188 المثل لوقوع التعارف به ( ولا يبطل تبرعه ) أي
~~المريض ( بإقراره بعده ) أي التبرع ( بدين ) لأن الحق ثبت بالتبرع في
~~الظاهر ( ولو حابى ) المريض ( وارثه بطلت ) تصرفاته ( في قدرها ) أي
~~المحاباة ( إن لم تجز الورثة ) لأن المحاباة كالوصية وهي لوارث باطلة فكذا
~~المحاباة ( وصحت في غيرها ) وهو ما لا محاباة فيه ( بقسطه ) لأن المانع من
~~صحة البيع المحاباة وهي هنا مفقودة
# فعلى هذا لو باع شيئا بنصف ثمنه فله نصفه بجميع الثمن لأنه تبرع له بنصف
~~الثمن
# فبطل التصرف فيما تبرع به ( وللمشتري الفسخ ) لأن الصفقة تبعضت
~~PageV04P327 في حقه فشرع له ذلك دفعا للضرر فإن فسخ وطلب قدر المحاباة أو
~~طلب الإمضاء في الكل وتكميل حق الورثة من الثمن لم يكن له ذلك ( وإن كان له
~~) أي الوارث المحابي ( شفيع فله ) أي الشفيع ( أخذه ) أي الشقص الذي وقعت
~~فيه المحاباة لأن الشفعة تجب بالبيع الصحيح
# وقد وجد ( فإن أخذه ) الشفيع ( فلا خيار للمشتري ) لزوال الضرر عنه لأنه
~~لو فسخ البيع رجع بالثمن وقد حصل له من الشفيع ( ولو باع المريض أجنبيا )
~~شقصا ( وحاباه ) في ثمنه ( وله ) أي الأجنبي ( شفيع وارث أخذها ) لما تقدم
~~( إن لم يكن حيلة ) على محاباة الوارث فإن كان كذلك لم يصح لأن الوسائل لها
~~حكم المقاصد
# وقوله ( لأن المحاباة لغيره ) أي الوارث متعلق بأخذها على أنه علة له كما
~~لو وصى لغريم وارثه ولأنه إنما منع منها في حق الوارث لما فيها من التهمة
~~من إيصال المال إلى بعض الورثة المنهي عنه شرعا وهذا معدوم فيما إذا أخذ
~~بالشفعة
# وإن أجر المريض نفسه وحابى المستأجر وارثا كان أو غيره صح مجانا بخلاف
~~عبيده وبهائمه ( ويعتبر الثلث عند الموت ) لأن العطية معتبرة بالوصية
# والثلث في الوصية معتبر بالموت لأنه وقت لزومها وقبولها وردها فكذلك في
~~العطية ( فلو أعتق ) مريض ( عبدا لا يملك غيره ثم ملك ) المريض ( مالا فخرج
~~) العبد ( من ثلثه تبينا أنه عتق كله ) لخروجه من الثلث عند الموت ( وإن
~~صار عليه ) أي المريض ( دين يستغرقه ) أي ms2189 العبد ( لم يعتق منه شيء ) لأن
~~الدين مقدم على الوصية والعتق في المرض في معناها فإن مات قبل سيده مات حرا
# قاله في المبدع
#
# | فصل حكم العطية في مرض الموت حكم الوصية في أشياء كما تقدم
# منها أنه يقف نفوذها على خروجها من الثلث أو إجازة الورثة
# ومنها أنها لا تصح لوارث إلا بإجازة الورثة
# ومنها أن فضيلتها ناقصة عن فضيلة الصدقة
# ومنها أنها تتزاحم في الثلث إذا وقعت دفعة واحدة كتزاحم الوصايا ومنها أن
~~خروجها من الثلث يعتبر حال الموت لا قبله ولا بعده ( وتفارق العطية ) في
~~المرض ( الوصية في أربعة أشياء
# أحدها أن يبدأ بالأول فالأول منها ) لوقوعها لازمة ( والوصية يسوى بين
~~متقدمها ومتأخرها ) لأنها تبرع بعد الموت فوجد دفعة واحدة ( الثاني لا
~~PageV04P328 يصح الرجوع في العطية ) بعد القبض لأنها لازمة في حق المعطي
~~ولو كثرت وإنما منع من التبرع بزيادة على الثلث لحق الورثة ( بخلاف الوصية
~~) فإنه يملك الرجوع فيها لأن التبرع فيها مشروط بالموت فقبل الموت لم يوجد
# فهي كالهبة قبل القبول ( الثالث يعتبر قبوله للعطية عند وجودها ) لأنها
~~تمليك في الحال ( والوصية بخلافه ) فإنها تمليك بعد الموت فاعتبر عند وجوده
~~( الرابع أن الملك يثبت في العطية من حينها ) بشروطها لأنها إن كانت هبة
~~فمقتضاها تمليكه الموهوب في الحال كعطية الصحة
# وكذا إن كانت محاباة أو إعتاقا ( ويكون ) الملك ( مراعى ) لأنا لا نعلم
~~هل هو مرض الموت أم لا ولا نعلم هل يستفيد مالا أو يتلف شيء من ماله
~~فتوقفنا لنعلم عاقبة أمره لنعمل بها
# قال في الاختيارات ذكر القاضي أن الموهوب له يقبض الهبة ويتصرف فيها مع
~~كونها موقوفة على الإجازة
# وهذا ضعيف
# والذي ينبغي أن تسليم الموهوب إلى الموهوب له يذهب حيث يشاء وإرسال العبد
~~المعتق وإرسال المحابي لا يجوز بل لا بد أن يوقف أمر التبرعات على وجه
~~يتمكن الوارث من ردها بعد الموت إذا شاء ( فإذا خرجت ) العطية ( من ثلثه
~~عند موته تبينا أنه ) أي الملك ( كان ثابتا من حينه ) أي الإعطاء ms2190 لأن
~~المانع من ثبوته كونه زائدا على الثلث
# وقد تبين خلافه ( فلو أعتق ) رقيقا في مرضه ( أو وهب رقيقا ) لغير وارثه
~~( في مرضه فكسب ) الرقيق ( ثم مات سيده فخرج ) الرقيق ( من الثلث كان كسبه
~~له إن كان معتقا ) لأنا تبينا حريته من حين العتق ( و ) كان كسب الرقيق (
~~للموهوب له إن كان موهوبا ) لأن الكسب تابع لملك الرقبة ( وإن خرج بعضه )
~~من الثلث ( فلهما ) أي المعتق والموهوب له ( من كسبه بقدره ) أي بقدر ذلك
~~البعض الخارج من الثلث ( فلو أعتق عبدا لا مال له سواه فكسب ) العبد ( مثل
~~قيمته قبل موت سيده فقد عتق منه شيء وله من كسبه شيء ) لأن الكسب يتبع ما
~~تنفذ فيه العطية دون غيره فيلزم الدور لأن للعبد من كسبه بقدر ما عتق
~~وباقيه لسيده ثم التركة اتسعت بحصة الرق لأن حصة العتق ملك للعبد بجزئه
~~الحر
# فلا تدخل في التركة وإذا اتسعت التركة اتسعت الحرية فتزيد حصتها من الكسب
~~ومن ضرورة هذا نقصان حصة التركة من الكسب فتنقص الحرية فتزيد التركة فتزيد
~~الحرية
# فتدور زيادته على زيادته ونقصانه ولاستخراج المقصود وانفكاك الدور طرق
~~حسابية اقتصر المصنف منها على طريق الجبر فتقول عتق من العبد شيء وله من
~~كسبه شيء ( ولورثة سيده شيئان PageV04P329 فصار العبد وكسبه نصفين ) لأن
~~العبد لما استحق بعتقه شيئا وبكسبه شيئا كان له في الجملة شيئان وللورثة
~~شيئان ( فيعتق منه نصفه وله نصف كسبه ) غير محسوب عليه لأنه استحقه بجزئه
~~الحر لا من جهة سيده ( وللورثة نصفهما ) وذلك مثلا ما عتق ( فلو كان العبد
~~يساوي عشرة فكسب قبل الوفاة مثلها ) عشرة ( عتق منه شيء وله من الكسب شيء
~~وللورثة شيئان فيعتق نصفه ويأخذ خمسة ) لا تحسب عليه ( وللورثة نصفه ) أي
~~العبد ( وخمسة ) من كسبه ذلك مثلا ما عتق ( وإن كسب مثلي قيمته صار له ) من
~~كسبه ( شيئان وعتق منه شيء وللورثة شيئان فيعتق منه ثلاثة أخماسه وله ثلاثة
~~أخماس من كسبه والباقي ) منه ومن كسبه ( للورثة ) وإن كسب ثلاثة أمثال
~~قيمته ms2191 فقد عتق منه شيء وله ثلاثة أشياء من كسبه وللورثة شيئان فيعتق منه
~~ثلثاه وله ثلثا كسبه وللورثة الباقي ( وإن كسب نصف قيمته عتق منه شيء له
~~نصف شيء من كسبه وللورثة شيئان ) فالجميع ثلاثة أشياء ونصف أبسطها تكن سبعة
~~له ثلاثة أسباعها ( فيعتق منه ثلاثة أسباعه وله ثلاثة أسباع كسبه والباقي )
~~أربعة أسباع كسبه ( للورثة وإن كان ) العبد ( موهوبا لإنسان فله ) أي
~~الموهوب له ( من العبد بقدر ما عتق منه ) في المسائل السابقة ( وبقدره من
~~كسبه ) لأن الكسب يتبع الملك ولو كانت قيمته مائة وكسب تسعة فاجعل له من كل
~~دينار شيئا فقد عتق منه مائة شيء وله من كل دينار شيء
# فقد عتق منه مائة شيء وله من كسبه تسعة أشياء ولهم مائتا شيء فيعتق منه
~~مائة جزء وتسعة أجزاء من ثلثمائة وتسعة وله من كسبه مثل ذلك ولهم مائتا جزء
~~من نفسه ومائتا جزء من كسبه فإن كسبه كان على السيد دين يستغرق قيمته وقيمة
~~كسبه صرف من العبد ومن كسبه ما يقضى منه الدين وما بقي منهما يقسم على ما
~~تعمل في العبد الكامل وكسبه ( وإن أعتق جارية ثم وطئها بنكاح أو غيره )
~~كشبهة ( ومهر مثلها نصف قيمتها فكما لو كسبت نصف قيمتها ) لأن مهور النساء
~~كسب لهن ( يعتق منها ثلاثة أسباعها سبع بملكها له بمهرها ) ولا ولاء عليها
~~لأحد
# قاله في المبدع
# ونقله الحارثي عن بعض الأصحاب ولم يسمه ( وسبعان ) يعتقان ( بإعتاق
~~المتوفى ) قال في المبدع وفي التشبيه نظر من حيث إن الكسب يزيد به ملك
~~السيد وذلك يقتضي الزيادة في العتق والمهر ينقصه وذلك يقتضي نقصان العتق
~~ونقله الحارثي عن بعض متأخري الأصحاب وقال هو كما قال ( ولو وهبها ) المريض
~~PageV04P330 ( لمريض آخر لا مال له فوهبها الثاني للأول ) وماتا ( صحت هبة
~~الأول في شيء وعاد إليه بالهبة الثانية ثلثه وبقي لورثة الآخر ثلثا شيء
~~وللأول ) أي ورثته ( شيئان ) فأضر بها في ثلاثة ليزول الكسر تكن ثمانية
~~أشياء تعدل الأمة الموهوبة ( فلهم ) أي لورثة الأول ms2192 ( ثلاثة أرباعها ) ستة
~~( ولورثة الثاني ربعها ) شيئان وإن شئت قلت المسألة من ثلاثة لأن الهبة صحت
~~في ثلث المال وهبة الثاني صحت في الثلث فتكون من ثلاثة أضر بها في أصل
~~المسألة تكن تسعة أسقط السهم الذي صحت فيه الهبة الثانية بقيت المسألة من
~~ثمانية ( ولو باع مريضا قفيزا لا يملك غيره يساوي ثلاثين بقفيز يساوي عشرة
~~وهما ) أي القفيزان من ( جنس واحد فيحتاج إلى تصحيح البيع في جزء منه مع
~~التخلص من الربا ) لكونه يحرم التفاضل بينهما ( فأسقط ) عشرة ( قيمة الرديء
~~من ) ثلاثين قيمة ( الجيد ثم أنسب الثلث إلى الباقي وهو عشرة من عشرين تجده
~~نصفها
# فيصح البيع في نصف الجيد بنصف الرديء ) لأن ذلك مقابلة بعض المبيع بقسطه
~~من الثمن عند تعذر أخذ جميعه بجميع الثمن
# أشبه ما لو اشترى سلعتين بثمن فانفسخ البيع في إحداهما بعيب أو غيره (
~~ويبطل ) البيع ( فيما بقي ) لانتفاء المقتضي للصحة ولم يصح في الجيد بقيمة
~~الرديء ويبطل في غيره ( حذرا من ربا الفضل ) لكونه بيع ثلث الجيد بكل
~~الرديء وذلك ربا ( ولا شيء للمشتري سوى الخيار ) لتفريق الصفقة ( وإن شئت
~~في عملها ) أي عمل الأخير ( فانسب ثلث الأكثر ) وهو ثلاثون وثلثه عشرة
~~فأنسبها ( من المحاباة ) وهي عشرون تكن النصف ( فيصح البيع فيهما بالنسبة
~~وهو هنا نصف الجيد بنصف الرديء
# وإن شئت فاضرب ما حاباه ) به وهو عشرون ( في ثلاثة ) مخرج الثلث ( يبلغ
~~ستين ثم انسب قيمة الجيد ) ثلاثين ( إليها فهو نصفه فيصح بيع نصف الجيد
~~بنصف الرديء وإن شئت فقل قدر المحاباة الثلثان ومخرجهما ثلاثة فخذ للمشتري
~~سهمين منه ) أي من المخرج وهو ثلاثة ( وللورثة أربعة ) مثلا ما للمشتري (
~~ثم انسب المخرج ) وهو الثلاثة ( إلى الكل ) وهو الستة تجده ( بالنصف فيصح
~~بيع نصف أحدهما بنصف الآخر وب ) طريق ( الجبر ) يقال ( يصح بيع شيء من
~~الأعلى بشيء من الأدنى ) ف ( قيمته ثلث شيء من الأعلى فتكون المحاباة بثلثي
~~شيء منه ) أي الجيد ( فألقها منه يبقى قفيزا لا ثلثي شيء يعدل مثل المحاباة
~~منه ms2193 وهو شيء وثلث شيء
# فإذا جبرت قابلت عدل فالشيء نصف قفيز ) فإن كان الأدنى يساوي عشرين صحت
~~في جميع الجيد PageV04P331 بجميع الرديء وإن كان الأدنى يساوي خمسة عشر
~~فاعمل على ما تقدم يصح بيع الجيد بثلثي الرديء
# يبطل فيما عداه ( فلو لم يفض إلى الربا كما لو باعه عبدا يساوي ثلاثين لا
~~يملك غيره بعشرة ولم تجز الورثة ) المحاباة ( صح بيع ثلثه ) أي العبد (
~~بالعشرة الثلثان كالهبة فيرد الأجنبي نصفهما وهو عشرة
# ويأخذ عشرة بالمحاباة وإن كانت المحاباة مع وارث صح البيع في ثلثه ) أي
~~العبد بالعشرة ( ولا محاباة ) حيث لم تجز الورثة ( ولهما ) أي الأجنبي
~~والوارث ( فسخه ) أي البيع لتفريق الصفقة ( وإذا أفضى إلى إقالة بزيادة أو
~~) أفضى إلى ( ربا فضل فكالمسألة الأولى ) فلو أسلف عشر في كر حنطة ثم أقاله
~~في مرضه وقيمته ثلاثون صحت في نصفه بخمسة وبطلت فيما بقي لئلا يفضي صحتها
~~في أكثر من ذلك إلى الإقالة في السلم بزيادة إلا أن يكون وارثا ( وقدم في
~~الفروع وغيره في المسألة الأولى ) وهي ما إذا باع المريض قفيزا يساوي
~~ثلاثين بقفيز يساوي عشرة ( أن له ) أي المشتري ( ثلثه ) أي الجيد ( بالعشرة
~~وثلثه بالمحاباة لنسبتهما من قيمته
# فيصح بقدر النسبة
# وإن أصدق ) مريض ( امرأة عشرة لا مال له غيرها وصداق مثلها خمسة فماتت
~~قبله ثم مات ) فيدخلها الدور ( ف ) نقول ( لها بالصداق خمسة ) وهي مهر
~~مثلها ( وشيء بالمحاباة رجع إليه نصف ذلك ) إرثا ( بموتها ) إن لم يكن لها
~~ولد ( صار له سبعة ونصف إلا نصف شيء ) لأنه كان له خمسة الأشياء وورث اثنين
~~ونصفا ونصف شيء ( يعدل شيئين ) لأنه مثلا ما استحقته المرأة بالمحاباة وذلك
~~شيء ( أجبرها بنصف شيء ) ليعلم ( وقابل ) أي يزاد على الشيئين نصف شيء
~~ليقابل ذلك النصف المزاد أي يبقى سبعة ونصف يعدل شيئين ونصفا ( يخرج الشيء
~~ثلاثة فلورثته ستة ) لأن لهم شيئين ( ولورثتها أربعة ) لأنه كان لها خمسة
~~وشيء وذلك ثمانية رجع إلى ورثته نصفها وهي أربعة
# والطريق في هذا أن تنظر ما ms2194 بقي في يد ورثة الزوج فخمساه هو الشيء الذي
~~صحت المحاباة فيه
# وذلك لأنه بعد الجبر يعدل شيئين ونصفا والشيء هو خمساها وإن شئت أسقطت
~~خمسة وأخذت نصف ما بقي ( وإن مات قبلها ورثته ) لأنها زوجته ( وسقطت
~~المحاباة ) لأنها لوارث فلا تصح
# فإن قام بها مانع نحو كفر لم تسقط لعدم الإرث ( ولو وهبها ) أي وهب
~~المريض زوجته ( كل ماله فماتت قبله ) ثم مات ( فلورثته أربعة أخماسه
~~ولورثتها خمسة ) وطريق ذلك بالجبر أن تقول
# صحت الهبة في شيء وعاد إليه نصفه بالإرث يبقى لورثته المال PageV04P332
~~كله إلا نصف شيء يعدل ذلك شيئين
# فإذا جبرت وقابلت خرج الشيء خمسي المال وهو ما صحت فيه الهبة فيحصل
~~لورثته أربعة أخماس ولعصبتها خمسه ( ويأتي في الخلع له تتمة إن شاء الله )
~~تعالى
# ( وللمريض لبس الناعم وأكل الطيب لحاجة ) لأن حق وارثه لم يتعلق بعين
~~ماله ( وإن فعله لتفويت الورثة منع من ذلك ) لأنه لا يستدرك كإتلافه
# قال في الاختيارات ودعوة المريض فيما خرج عن العادة ينبغي أن يعتبر من
~~الثلث
#
# | فصل ( لو ملك ) في صحته
# ( ابن عمه فأقر في مرضه أنه ) كان ( أعتقه في صحته ) عتق من رأس ماله (
~~أو ملك ) المريض ( من يعتق عليه ) كأبيه وعمه ( بهبة أو وصية عتق من رأس
~~ماله ) لأنه لا تبرع فيه إذ التبرع بالمال إنما هو بالعطية أو الإتلاف أو
~~التسبب إليه
# وهذا ليس بواحد منها والعتق ليس من فعله ولا يتوقف على اختياره فهو
~~كالحقوق التي تلزم بالشرع وقبول الهبة ونحوها ليس بعطية ولا إتلاف لماله
~~وإنما هو تحصيل لشيء تلف بتحصيله
# فأشبه قبوله لشيء لا يمكنه حفظه وفارق الشراء فإنه تضييع لماله في ثمنه (
~~وورث ) لأنه لا مانع به من موانع الإرث ( فلو اشترى ) مريض ( ابنه ) ونحوه
~~( بخمسمائة وهو يساوي ألفا فقدر المحاباة ) الحاصلة للمريض من البائع وهو
~~خمسمائة ( من رأس ماله ) أي فلا يحتسب بها في التركة ولا عليها
# ويحسب الثمن من ثلثه وكذا ثمن كل من يعتق عليه لأنه عتق في المرض ms2195 ( ولو
~~اشترى ) مريض ( من ) أي قريبه الذي إن مات ( يعتق على وارثه ) كمريض ورثه
~~ابن عم له فوجد أخا ابن عمه يباع فاشتراه ( صح ) الشراء ( وعتق على وارثه )
~~أخيه عند موت المشتري ( وإن دبر ) مريض ( ابن عمه ) أو ابن عم أبيه ونحوه (
~~عتق ) بموته ( ولم يرث ) لأن الإرث شرطه الحرية ولم تسبقه فلم يكن أهلا
~~للإرث ( ولو قال أنت حر آخر حياتي ) ثم مات السيد ( عتق وورث ) لسبق الحرية
~~الإرث ( وليس عتقه وصية له ) أي فلا يتوقف على إجازة الورثة لأنه حال العتق
~~غير وارث وإنما يكون وارثا بعد نفوذه ( ولو اشترى ) مريض ( من يعتق عليه
~~ممن يرث ) منه كأبيه وابن عمه عتق من الثلث وورث لما تقدم ( أو PageV04P333
~~أعتق ) بمباشرة أو تعليق ( ابن عمه ) ونحوه ( في مرضه عتق ) إن خرج ( من
~~الثلث وورث ) لعدم المانع وتقدم ( وإن لم يخرج ) ثمن من يعتق عليه أو قيمة
~~من أعتقه ( من الثلث عتق منه بقدره ) أي بقدر الثلث لأنه تبرع ( ويرث بقدر
~~ما فيه من الحرية ) لما سيأتي في إرث المبعض فلو اشترى أباه بكل ماله وترك
~~ابنا عتق ثلث الأب على الميت وله ولاؤه وورث من نفسه بثلثه الحر ثلث سدس
~~باقيها المرقوق ولا ولاء على هذا الجزء لأحد وبقية الثلثين تعتق على الابن
~~وله ولاؤها ولو كان الثمن تسعة دنانير وقيمته ستة فقد حصل منه عطيتان
~~محاباة البائع بثلث المال وعتق الأب فيتحاصان لتقارنهما لأن ملك المريض
~~لأبيه مقارن لملك البائع لثمنه فللبائع ثلث الثلث محاباة وثلثاه للأب عتقا
~~يعتق به ثلث رقبته ويرد دينارين وثلثا الأب مع الدينارين تركة
# وقوله في شرح المنتهى للابن فيه نظر بل للأب بثلثه الحر ثلث السدس
~~والباقي للابن على ما تقدم ( ولو أعتق ) مريض ( أمته وتزوجها في مرضه )
~~المخوف ثم مات ( ورثته ) لعدم المانع ( وتعتق إن خرجت من الثلث ويصح النكاح
~~وإلا ) بأن لم تخرج من الثلث ( عتق ) منها ( قدره وبطل النكاح ) أي تبينا
~~بطلانه لأنه نكح مبعضة يملك بعضها فيبطل إرثها لبطلان ms2196 سببه وهو النكاح (
~~ولو أعتقها ) في مرضه ( وقيمتها مائة ثم تزوجها وأصدقها مائتين لا مال له
~~سواهما وهما مهر مثلها ثم مات صح العتق ) والنكاح ( ولم تستحق الصداق لئلا
~~يفضي إلى بطلان عتقها ثم يبطل صداقها ) لأنها إذا استحقت الصداق لم يبق له
~~سوى قيمة الأمة المقدر بقاؤها فلا ينفذ العتق في كلها للحجر عليه فيما زاد
~~على الثلث وإذا بطل العتق في البعض بطل النكاح وإذا بطل الصداق ولو أعتقها
~~وأصدق المائتين أجنبية وهما مهر مثلها ومات قبل أن يتجدد له مال صح الإصداق
~~وبطل العتق في ثلثي الأمة لأن الخروج من الثلث معتبر بحال الموت وحال الموت
~~لم يبق له مال وكذا لو تلفت المائتان قبل موته ( وإن تبرع ) مريض ( بثلث
~~ماله ثم اشترى أباه من الثلثين صح الشراء ولم يعتق ) منه شيء لسبق التبرع
~~بالثلث ( فإذا مات ) المشتري ( عتق ) أبوه ( على الورثة إن كانوا ممن يعتق
~~عليهم ) كالأولاد والأخوة لأب لأنهم ملكوا من يعتق عليهم ( ولا يرث ) الأب
~~من ابنه شيئا ( لأنه لم يعتق في حياته ) ومن شرط الإرث حرية الوارث عند
~~الموت PageV04P334
#
# | كتاب الوصايا
# يقال وصى توصية وأوصى إيصاء والاسم الوصية والوصاة والوصاية بفتح الواو
~~وكسرها والوصايا جمع وصية كقضايا جمع قضية وأصله وصائي بهمزة مكسورة بعد
~~المد يليها ياء متحركة هي لام الكلمة فتحت هذه الهمزة العارضة في الجمع
~~وقلبت الياء ألفا لتحركها وانفتاح ما قبلها فصار وصاءا فكرهوا اجتماع ألفين
~~بينهما همزة فقلبوها ياء فصار وصايا
# قال في المبدع ولو قيل إن وزنه فعالى وإن جمع المعتل خلاف جمع الصحيح
~~لكان حسنا انتهى وهي مأخوذة من وصيت الشيء أصية إذا وصلته فإن الميت وصل ما
~~كان فيه من أمر حياته بما بعده من أمر مماته ( الوصية ) لغة الأمر قال
~~تعالى @QB@ ووصى بها إبراهيم بنيه ويعقوب @QE@ وقال @QB@ ذلكم وصاكم به
~~@QE@ ومنه قول الخطيب أوصيكم بتقوى الله وطاعته
# وشرعا ( الأمر بالتصرف بعد الموت ) كأن يوصي إلى إنسان بتزويج بناته أو
~~غسله أو الصلاة عليه إماما أو ms2197 الكلام على أصغار أولاده أو تفرقة ثلثه ونحوه
~~والأصل فيها الكتاب والسنة والإجماع أما الكتاب فقوله تعالى @QB@ كتب عليكم
~~إذا حضر أحدكم الموت إن ترك خيرا الوصية @QE@ وأما السنة فقوله صلى الله
~~عليه وسلم ما حق امرىء مسلم له شيء يوصي فيه يبيت ليلتين إلا ووصيته مكتوبة
~~عنده متفق عليه وأوصى أبو بكر بالخلافة لعمر ووصى بها عمر إلى أهل الشورى
~~وخرج بقوله بعد الموت الوكالة ( ولا تجب ) الوصية لأجنبي لعدم دليل وجوبها
~~ولا لقريب وآية @QB@ كتب عليكم إذا حضر أحدكم الموت @QE@ منسوخة أخرجه أبو
~~داود عن عباس ( إلا على من عليه دين ) بلا بينة ( أو عنده وديعة ) بلا بينة
~~( أو عليه واجب ) من زكاة أو حج أو كفارة أو نذر فيجب عليه أن ( يوصي
~~بالخروج منه ) لأن أداء PageV04P335 الأمانات والواجبات واجب وطريقة الوصية
~~والحد السابق لأحد نوعي الوصية وذكر الثاني بقوله ( والوصية بالمال التبرع
~~به ) أي بالمال ( بعد الموت ) أخرج به الهبة ( وتصح ) الوصية ( من البالغ
~~الرشيد سواء كان عدلا أو فاسقا رجلا أو أمرأة مسلما أو كافرا ) لأن هبتهم
~~صحيحة فالوصية أولى والمراد ما لم يعاين الموت قاله في الكافي لأنه لا قول
~~له والوصية قول قال في الآداب الكبرى ولعل المراد ملك الموت فيكون كقول
~~الرعاية وتقبل أي التوبة ما لم يعاين التائب الملك وقيل ما دام مكلفا وقيل
~~ما لم يغرغر أي تبلغ روحه حلقومه ( و ) تصح الوصية ( من المحجور عليه لفلس
~~) وتقدم في الحجر لأن الحجر عليه لحط الغرماء ولا ضرر عليهم لأنه إنما تنفذ
~~وصيته في ثلثه بعد وفاء ديونه ( و ) تصح ( من العبد والمكاتب والمدبر وأم
~~الولد في غير المال ) لأن لهم عبادة صحيحة وأهلية تامة ( و ) أما وصيتهم (
~~في المال ) ف ( إن ماتوا على الرق فلا وصية تصح لهم ) لانتفاء ملكهم ( ومن
~~عتق منهم ثم مات ولم يغير وصيته صحت ) وصيته ( لأن الوصية تصح مع عدم المال
~~كالفقير إذا أوصى ولا شيء ) من المال ( له ثم استغنى ) صحت وصيته ( وتصح )
~~الوصية ( من ms2198 المحجور عليه لسفه بمال ) لأنها تمحضت نفعا له من غير ضرر فصحت
~~منه كعباداته ولأنه إنما حجر عليه لحفظ ماله وليس في الوصية إضاعة له لأنه
~~إن عاش كان ماله له وإن مات كان ثوابه له وهو أحوج إليه من غيره
# و ( لا ) تصح الوصية من المحجور عليه لسفه ( على أولاده ) لأنه لا يملك
~~أن يتصرف عليهم بنفسه فوصيته أولى ( و ) تصح الوصية ( من مميز عاقل )
~~للوصية لأنها تصرف تمحض نفعا له فصح منه كالإسلام والصلاة
# و ( لا ) تصح الوصية ( من سكران ومجنون ) مطبق ( ومبرسم وطفل دون التمييز
~~) لأنه لا حكم لكلامهم ( ولا ) تصح الوصية ( ممن اعتقل لسانه بإشارة ولو
~~فهمت إذا لم يكن مأيوسا من نطقه كقادر ) على الكلام
# وفي مصنف ابن أبي شيبة بسند صحيح عن قتادة عن خلاس أن امرأة قيل لها في
~~مرضها أوصي بكذا أوصي بكذا فأومأت برأسها
# فلم يجزه علي بن أبي طالب ( ولا ) تصح الوصية ( من أخرس لا تفهم إشارته
~~فإن فهمت ) إشارته ( صحت ) لأن تعبيره إنما يحصل بذلك عرفا
# فهي كاللفظ من قادر عليه وفيه تنبيه على صحتها منه بالكتابة ( وتصح )
~~الوصية ( في إفاقة من يخنق في ) بعض PageV04P336 ال ( أحيان ) لأنه في
~~إفاقته عاقل ( والضعيف في عقله إن منع ) ضعفه ( ذلك رشده في ماله فكسفيه )
~~تصح وصيته في ماله لا على ولده وإن لم يمنع رشده فهو جائز التصرف ( وإن
~~وجدت وصيته بخطه الثابت ) أنه خطه ( بإقرار ورثته أو بينة تعرف خطه صحت )
~~الوصية ( وعمل بها ) قال في الاختيارات وتنفذ الوصية بالخط المعروف وكذا
~~الإقرار إذا وجد في دفتره
# وهو مذهب الإمام أحمد انتهى لقوله صلى الله عليه وسلم ما حق امرىء مسلم
~~يبيت ليلتين إلا ووصيته مكتوبة عنده ولم يذكر أمرا زائدا على الكتابة فدل
~~على الاكتفاء بها
# واستدل أيضا بأنه صلى الله عليه وسلم كتب إلى عماله وغيرهم ملزما للعمل
~~بتلك الكتابة وكذلك الخلفاء الراشدون من بعده ولأن الكتابة تنبىء عن
~~المقصود فهي كاللفظ
# قال القاضي في شرح المختصر ثبوت ms2199 الخط يتوقف على معاينة البينة أو الحاكم
~~لفعل الكتابة
# وقال الحارثي وقول أحمد إن كان عرف خطه وكان مشهور الخط ينفذ ما فيها
~~يخالف ما قال
# فإنه أناط الحكم بالمعرفة والشهرة من غير اعتبار لمعاينة الفعل وهو
~~الصحيح إلى أن قال ولا شك أن المقصود حصول العلم بنسبة الخط إليه وذلك
~~موجود بحيث يستقر في النفس استقرارا لا تردد معه فوجب الاكتفاء به ( ما لم
~~يعلم رجوعه عنها ) أي الوصية فتبطل لأنها جائزة كما يأتي
# فله الرجوع عنها
# وإذا لم يعلم رجوعه عنها عمل بها ( وإن تطاولت مدته وتغيرت أحوال الموصي
~~مثل أن يوصي في مرض فيبرأ منه ثم يموت بعد ) ذلك ( أو يقتل لأن الأصل بقاؤه
~~) أي الموصي على وصيته ( وعكسها ) أي عكس المسألة ( ختمها ) أي الوصية (
~~والإشهاد عليها ولم يعرف أنه خطه ) فلا يعمل به ( لكن لو تحقق أنه خطه من
~~خارج عمل به ) أي بالخط ( لا بإشهاد عليها ) مختومة لأنه كتاب لا يعلم
~~الشاهد ما فيه فلم يجز أن يشهد عليه ككتاب القاضي إلى القاضي ( وعكس الوصية
~~الحكم فإنه لا يجوز ) للقاضي الحكم ( برؤية خط الشاهد ) احتياطا للحكم (
~~ولو رأى الحاكم حكمه بخطه تحت ختمه ولم يذكر أنه حكم به أو رأى الشاهد
~~شهادته بخطه ولم يذكر الشهادة لم يجر للحاكم إنفاد الحكم بما وجده ) بخطه
~~تحت حكمه ( ولا للشاهد الشهادة بما رأى خطه به ) على الصحيح احتياطا
# والفرق بين ذلك والوصية أنها سومح فيها بصحتها مع الغرر والخطر وبالمعدوم
~~والمجهول
# فجازت المسامحة فيها بالعمل بالخط كالرواية بخلاف الحكم والشهادة ( ويأتي
~~) ذلك ( في باب كتاب القاضي إلى القاضي و ) PageV04P337 يأتي ( أيضا آخر
~~الباب الذي قبله ) مفصلا ( ويسن أن يكتب الموصي وصيته ) للحديث السابق ( و
~~) يسن أن ( يشهد ) الموصي ( عليها ) بعد أن يسمعوها منه أو تقرأ عليه فيقر
~~بها قطعا للنزاع ( ويستحب أن يكتب في صدرها هذا ما أوصى ) به ( فلان ) ابن
~~فلان ( أنه يشهد أن لا إله إلا الله وحده لا شريك له وأن محمدا عبده ورسوله ms2200
~~وأن الجنة حق وأن النار حق وأن الساعة آتية لا ريب فيها وأن الله يبعث من
~~في القبور وأوصى أهلي أن يتقوا الله ويصلحوا ذات بينهم ويطيعوا الله ورسوله
~~إن كانوا مؤمنين وأوصيهم بما أوصى به إبراهيم بنيه ويعقوب يا بني إن الله
~~اصطفى لكم الدين فلا تموتن إلا وأنتم مسلمون ) لما ثبت عن أنس بن مالك قال
~~هكذا كانوا يوصون أخرجه الدارمي أخرجه أيضا سعيد بن منصور وفي أوله كانوا
~~يكتبون في صدور وصاياهم بسم الله الرحمن الرحيم هذا ما أوصي
#
# | فصل ( والوصية ببعض المال ليست واجبة ) لما قدمنا
# ( بل مستحبة ) لأنها بر ومعروف وعن معاذ بن جبل أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم قال إن الله تصدق عليكم بثلث أموالكم عند وفاتكم زيادة في حسناتكم
~~ليجعلها لكم زكاة في أعمالكم رواه الدارقطني ( لمن ترك خيرا وهو ) أي الخير
~~( المال الكثير عرفا ) فلا يتقدر بشيء لأنه لا نص في تقديره ( بخمس ماله )
~~روي عن أبي بكر وعلي رضي الله عنهما قال أبو بكر رضيت بما رضي الله تعالى
~~لنفسه يعني في قوله تعالى @QB@ واعلموا أنما غنمتم من شيء فأن لله خمسه
~~وللرسول @QE@ لقريب فقير لا يرث لأن الله تعالى كتب الوصية للوالدين
~~والأقربين فخرج منه الوارثون بقوله صلى الله عليه وسلم لا وصية لوارث وبقي
~~سائر الأقارب على الوصية لهم وأقل ذلك الاستحباب ولأن الصدقة عليهم في
~~الحياة أفضل فكذا بعد الموت ( فإن كان القريب غنيا فلمسكين وعالم ودين
~~ونحوهم ) كالغزاة ( وتكره ) الوصية ( لغيره ) أي غير من ترك مالا كثيرا (
~~إن كان له وارث ) PageV04P338 محتاج كما في المغني
# لقوله صلى الله عليه وسلم أن تترك ورثتك أغنياء خير من أن تدعهم عالة قال
~~ولأن إعطاء القريب المحتاج خير من إعطائه الأجنبي
# فمتى لم يبلغ الميراث غناهم كان تركه لهم كعطيتهم إياه فيكون ذلك أفضل من
~~الوصية به لغيرهم فعلى هذا يختلف الحال باختلاف الورثة في كثرتهم وقلتهم
~~وغناهم وفقرهم ( ومن لا وارث له بفرض أو عصبة أو رحم تجوز ms2201 وصيته بكل ماله )
~~روي عن ابن مسعود لأن منع مجاوزة الثلث ثبت لحق الورثة
# بدليل قوله صلى الله عليه وسلم إنك إن تدع ورثتك أغنياء خير من أن تدعهم
~~عالة فحيث لا وارث ينتفي المنع لانتفاء علته ( فلو مات وترك زوجا أو زوجة
~~لا غير و ) كان قد ( أوصى بجميع ماله ) لزيد أو الفقراء ( ورد ) الوصية أحد
~~الزوجين ( بطلت ) الوصية ( في قدر فرضه من الثلثين ) فإن كان الراد زوجا
~~بطلت في الثلث لأن له نصف الثلثين وإن كان زوجة بطلت في السدس لأن لها ربع
~~الثلثين ( فيأخذ الموصى له الثلث ) لأنه لا يتوقف على إجازة ( ثم يأخذ أحد
~~الزوجين فرضه من الباقي وهو الثلثان فيأخذ ربعهما ) وهو سدس ( إن كان )
~~الراد ( زوجة ونصفهما ) وهو ثلث ( إن كان ) الراد ( زوجا ثم يأخذ الموصى له
~~) من ( الباقي من الثلثين ) لأن الزوجين لا يرد عليهما فلا يأخذان من المال
~~أكثر من فرضيهما ( ولو أوصى أحد الزوجين للآخر بماله كله
# وليس له ) أي الموصي ( وارث غيره أخذ ) الموصى له ( المال كله إرثا ووصية
~~) لما تقدم ( وتحرم الوصية ) على الصحيح من المذهب
# نص عليه
# قاله في الإنصاف ( وقيل تكره ) قال في الإنصاف ( وهو الأولى ) ولو قيل
~~بالإباحة لكان له وجه ( اختاره جمع ) وجزم به في التبصرة والهداية والمذهب
~~ومسبوك الذهب والمستوعب والخلاصة والرعاية الصغرى والحاوي الصغير والنظم
~~وغيرهم ( على من له وارث غير أحد الزوجين بزيادة على الثلث لأجنبي وبشيء )
~~مطلقا ( لوارث ) سواء وجدت في صحة الموصي أو مرضه
# لقوله صلى الله عليه وسلم لسعد حين قال أوصي بمالي كله قال لا قال فالشطر
# قال لا
# قال الثلث قال الثلث والثلث كثير إنك إن تذر ورثتك أغنياء خير من أن
~~تدعهم عالة يتكففون الناس متفق عليه
# ولقوله صلى الله عليه وسلم إن الله أعطى كل ذي حق حقه فلا وصية لوارث
~~رواه الخمسة إلا النسائي ( وتصح ) PageV04P339 هذه الوصية المحرمة ( وتقف
~~على إجازة الورثة ) لحديث ابن عباس مرفوعا لا تجوز وصية لوارث إلا أن يشاء
~~الورثة ms2202 وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا لا وصية لوارث إلا أن يجيز
~~الورثة رواهما الدارقطني والاستثناء من النفي إثبات
# فيكون ذلك دليلا على صحة الوصية عند الإجازة ولو خلا عن الاستثناء
# فمعناه لا وصية نافذة أو لازمة وما أشبه ذلك وهذان الحديثان مخصصان لما
~~تقدم من العموم ولأن المنع من ذلك إنما هو الورثة فإذا رضوا بإسقاطه سقط (
~~إلا إذا أوصى بوقف ثلثه على بعض الورثة فيجوز وتقدم في الباب قبله وإن أسقط
~~) مريض ( عن وارثه دينا ) فكوصية ( أو أوصى بقضائه ) أي قضاء دين عن وارثه
~~( أو أسقطت المرأة صداقها عن زوجها ) فكوصية ( أو عفا عن جناية موجبها
~~المال ) في مرضه المخوف ( فكالوصية ) يتوقف على إجازة باقي الورثة لأنه
~~تبرع في المرض فهو كالعطية فيه ( وإن أوصى لولد وارثه ) بالثلث فما دون (
~~صح ) ذلك لأنها وصية لغير وارث ( فإن قصد بذلك نفع الوارث لم يجز فيما بينه
~~وبين الله ) لأن الوسائل لها حكم المقاصد وتنفذ حكما كما تقدم ( وتصح وصية
~~) من صحيح ومريض ( لكل وارث بمعين ) من المال ( بقدر إرثه ولو لم تجز
~~الورثة كرجل خلف ابنا وبنتا
# و ) خلف ( عبدا قيمته مائة وأمة قيمتها خمسون فوصى له به ) أي للابن
~~بالعبد ( و ) وصى ( لها بها ) أي للبنت بالأمة فيصح لأن حق الوارث في القدر
~~لا في العين بدليل ما لو عاوض المريض بعض ورثته أو أجنبيا جميع ماله بثمن
~~مثله فإن ذلك يصح
# ولو تضمن فوات عين جميع المال ( وكذا وقفه ) أي المريض الثلث فأقل على
~~بعض ورثته وكذا وصيته بوقف الثلث فأقل على بعض ورثته وتقدم في الوقف فإن
~~وقف أكثر من الثلث
# صح ( لكن بالإجازة فيما زاد على الثلث ولو كان الوارث ) الموقوف عليه (
~~واحدا ) لأنه يملك رده إذا كان على غيره فأحرى على نفسه ( وإن لم يف الثلث
~~بالوصايا
# ولم تجز الورثة تحاصوا فيه ) أي الثلث فيدخل النقص على كل منهم بقدر
~~وصيته ( ولو ) كانت وصية بعضهم ( عتقا كمسائل العول ) لأنهم تساووا في ms2203
~~الأصل وتفاوتوا في المقدار فوجب أن يكون كذلك ( والعطايا المعلقة بالموت
# كقوله إذا مت فأعطوا فلانا كذا أو ) إذا مت ف ( أعتقوا فلانا
# ونحوه
# وصايا كلها ) لأنها تبرع بعد الموت وهذا معنى الوصية كما تقدم ( ولو كانت
~~) الوصايا PageV04P340 والعطايا المعلقة بالموت ( في حال الصحة ) أو بعضها
~~في الصحة وبعضها في المرض فيسوي بينهم ( ويسوي بين مقدمها ومؤخرها ) لأنها
~~تبرع بعد الموت فوجد دفعة واحدة
# وتقدم ( و ) يسوي أيضا بين ( العتق وغيره ) فلا يتقدم على غيره كما تقدم
~~في العطايا ( وإذا أوصى بعتق عبده ) المعين وخرج من الثلث ( لزم الوارث
~~إعتاقه ) لصحة الوصية ولزوم الوفاء بها ولا يعتق قبل إعتاقه ( ويجبره
~~الحاكم عليه ) أي إعتاقه ( إن أبى ) أن يعتقه كسائر الحقوق عليه ( وإن
~~أعتقه الوارث أو الحاكم ) عند عدمه أو امتناعه ( فهو ) أي العبد ( حر من
~~حين أعتقه ) لا من الموت
# قال في الفرع ويتوجه مثله في موصى بوقفه
# وفي الروضة الموصى بعتقه ليس بمدبر وله حكم المدبر في كل أحكامه ( وولاؤه
~~للموصي ) لأنه السبب ( فإن كانت الوصية بعتقه إلى غيره الوارث كان الإعتاق
~~إليه ) أي إلى من عينه الموصي ( ولم يملك ذلك غيره ) أي غير من عينه الموصي
~~( إذا لم يمتنع ) من الإعتاق فإن امتنع فالظاهر أن الوارث يقوم مقامه فإن
~~امتنع فالحاكم ( وما كسب الموصى بعتقه بعد الموت وقبل الإعتاق
# فله ) أي للموصى بعتقه لاستحقاق الحرية فيها استحقاقا لازما
# قال في الإنصاف على الصحيح من المذهب وكره القاضي وابن عقيل وصاحب المحرر
~~وغيرهم
# وقدمه في القاعدة الثانية والثمانين
# وقال في المغني في آخر باب العتق كسبه للورثة كأم الولد انتهى والثاني
~~جزم به في المنتهى في آخر باب الموصى له
# قال الحارثي وهو الصحيح ( وإن أراد الورثة ما يقف على إجازتهم ) كالزائد
~~على الثلث لأجنبي أو لوارث بشي ( بطلت الوصية فيه ) أي فيما توقف على
~~الإجازة فقط
# دون غيره
# فلو أوصى لأجنبي بالنصف فردوها بطلت في السدس خاصة لما تقدم ونفذت في
~~الثلث
#
# | فصل ( وإجازتهم ) أي الورثة لما زاد ms2204 على الثلث
# للأجنبي وللوارث بشيء ( تنفيذ ) لقول الموصي ( لا هبة ) أي ليست إجازتهم
~~هبة مبتدأة
# كما يقوله من قال ببطلان الوصية ( فلا تفتقر ) الإجازة ( إلى شروطها ) أي
~~الهبة والمراد بالشروط هنا ما تتوقف عليه الصحة وإن كان داخل الماهية
~~PageV04P341 فيتناول الأركان بدليل قوله ( من الإيجاب والقبول والقبض ونحوه
~~) كالعلم بما وقعت فيه الإجازة والقدرة على تسليمه ( ولا تثبت أحكامها ) أي
~~الهبة فيما وقعت فيه الإجازة ( فلو كان المجيز أبا للمجاز له لم يكن له
~~الرجوع ) فيما أجازه لابنه لأن الأب إنما يملك الرجوع فيما وهبه لابنه
~~والإجازة تنفيذ لما وهبه غيره لابنه ( ولا يحنث بها ) أي بالإجازة ( من حلف
~~لا يهب ) شيئا فأجاز الوصية به لأن الإجازة ليست بهبة ( ولا يعتبر ) لصحة
~~الإجازة ( أن يكون المجاز معلوما ) لأنه ليس هبة ( ولو كان المجاز عتقا كان
~~الولاء للموصي تختص به ) أي بالإرث به ( عصبته ) دون باقي ورثته
# لأن الإجازة تنفيذ لفعل الميت ( ولو كان الموصى بعتقه أمة فولدت قبل
~~العتق وبعد الموت تبعها الولد ) في العتق ( كأم الولد ) والمدبرة ( ولو قبل
~~الموصى له الوصية المفتقرة إلى الإجازة ) لمجاوزتها الثلث أو لكونها لوارث
~~( قبل الإجازة ثم أجيزت ) الوصية بعد قبولها ( فالملك ثابت له من حين قبوله
~~) الوصية ولا يحتاج إلى قبول الإجازة لأنها تنفيذ لقول الموصي لا ابتداء
~~عطية ( وما جاوز الثلث من الوصايا إذا أجيز ) للموصي له ( زاحم به من لم
~~يجاوز الثلث كوصيتين إحداهما مجاوزة الثلث والأخرى غير مجاوزة ك ) وصية (
~~بنصف و ) وصية ب ( ثلث فأجاز الورثة الوصية المجاوزة للثلث خاصة ) وهي وصية
~~النصف ( فإن صاحب النصف يزاحم صاحب الثلث بنصف كامل فيقسم الثلث بينهما على
~~خمسة ) وهي بسط النصف والثلث من مخرجهما وهو ستة ( لصاحب النصف ثلاثة
~~أخماسه ) أي الثلث ( وللآخر ) صاحب الثلث ( خمساه ثم يكمل لصاحب النصف )
~~نصفه ( بالإجازة ) وإن قلنا إنها عطية فإنما يزاحمه بثلث خاصة إذ الزيادة
~~عليه عطية محضة من الورثة لم تتلق من الميت فلا يزاحم بها الوصايا فيقسم
~~الثلث بينهما نصفين ثم ms2205 يكمل لصاحب النصف بالإجازة وإنما مثل المصنف لهذه
~~لإشكالها على كثير
# ولذلك تممت بذكر المقابل ( ولو أجاز المريض في مرض موته وصية موروثه جازت
~~غير معتبرة من ثلثه ) لأنها تنفيذ لا عطية
# هذه طريقة أبي الخطاب وخالف في المنتهى تبعا للقاضي في خلافه وصاحب
~~المحرر
# فقال تعتبر من ثلثه لأنه بالإجازة قد ترك حقا ماليا كان يمكنه أن لا
~~يتركه فهو كمحاباة صحيح في بيع خيار له ثم مرض زمنه ( وإن كان ) المجاز (
~~وقفا على المجيزين صح ) ولزم لأن الوقف ليس صادرا من المجيز ولا منسوبا
~~إليه وإنما هو منفذ له ( ويكفي PageV04P342 فيها ) أي الإجازة ( قول الوارث
~~أجزت أو أمضيت أو أنفذت ونحو ذلك ) كرضيت بما فعله ( فإذا قال ) الوارث (
~~ذلك لزمت الوصية ) لأنها ليست بعطية وإلا لانعكست هذه الأحكام ( وإن أوصى
~~أو وهب لوارث ) ظاهرا كأخ ( فصار عند الموت غير وارث ) لتجدد ابن ( صحت )
~~الوصية والعطية إن خرجتا من الثلث لأن الاعتبار في الوصية بحال الموت لأنه
~~الذي يحصل به الانتقال إلى الوارث والموصى له
# والعطية ملحقة بالوصية في ذلك ( وعكسه ) بأن أوصى له وهو غير وارث كأخيه
~~مع وجود ابنه فصار عند الموت وارثا لنحو موت ابنه ( بعكسه ) أي فتتوقف على
~~إجازة باقي الورثة ( لأن اعتبار الوصية بالموت ) لما تقدم والعطية ملحقة
~~بها ( ولا تصح إجازتهم ) أي الورثة حيث اعتبرت إلا بعد الموت ( و ) لا يصح
~~( ردهم ) حيث ساغ ( إلا بعد موت الموصي ) لأنه حق لهم حينئذ
# فيصح منهم الإجازة والرد كسائر الحقوق ( فلو أجازوا قبل ذلك ) أي موت
~~الموصي ( أو ردوا ) قبله ( أو أذنوا لمورثهم في صحته أو ) في ( مرضه ) ب (
~~الوصية بجميع ماله ) ولو ( لأجنبي أو ) أذنوا له بالوصية بشيء ( لبعض ورثته
~~فلهم الرد بعد موته ) ولا عبرة بما صدر منهم قبله لأن الحق لم يكن له وقته
~~كالمرأة تسقط مهرها قبل النكاح والشفيع يسقط شفعته قبل البيع ( ومن أجاز
~~الوصية ) لوارث أو أجنبي ( إذا كانت ) الوصية ( جزءا مشاعا من التركة
~~كنصفها ثم قال إنما أجزت ms2206 لأنني ظننت المال قليلا ) بأن كانت ستة آلاف فقال
~~ظننته ثلاثة آلاف ( فالقول قوله ) أي المجيز لأن الغالب أن المجيز إنما
~~يترك الاعتراض للموصى له في الوصية لأنه لا يرى المنازعة في ذلك القدر
~~ويستخفه فإذا ادعى أنه إنما أجاز لظنه قلة المال
# كان الظاهر معه فصدق ( مع يمينه ) لأنه يحتمل كذبه ( وله ) أي المجيز (
~~الرجوع فيما زاد على ظنه ) لأن ما هو في ظنه قد أجازه فلا اعتراض له فيه
# فبقي ما ليس في ظنه فيرجع به
# ففي المثال يرجع بخمسمائة ويحصل للموصى له ألفان وخمسمائة ( إلا أن يكون
~~المال ظاهرا لا يخفى ) فلا يقبل قول المجيز أنه ظنه قليلا لأنه خلاف الظاهر
~~( أو تقوم بينة بعلمه ) أي المجيز ( بقدره ) أي المال
# فلا يقبل قوله ولا رجوع له عملا بالبينة ( وإن كان المجاز عينا كعبد أو
~~فرس أو ) معين ( يزيد على الثلث ) وصى به أو وهبه المريض فأجاز الوارث (
~~وقال ) بعد الإجازة ( ظننت المال كثيرا تخرج الوصية من ثلثه فبان ) المال (
~~قليلا أو ظهر عليه دين لم أعلمه ) لم يقبل قوله PageV04P343 ( أو كان
~~المجاز مبلغا معلوما ) كمائة درهم أو عشرة دنانير أو خمسة أوسق من بر تزيد
~~على الثلث أوصى بها وأجازها الوارث ثم قال ظننت الباقي كثيرا فبان قليلا أو
~~ظهر عليه دين لم أعلمه ( لم يقبل قوله ) ولم يملك الرجوع لأن المجاز معلوم
~~لاجهالة فيه وقال الشيخ تقي الدين وإن قال ظننت قيمته ألفا فبان أكثر قبل
# وليس نقصا للحكم بصحة الإجازة ببينة أو إقرار
# وقال وإن أجاز وقال أردت أن أصل الوصية قبل ( ولا تصح الإجازة إلا من
~~جائز التصرف ) بخلاف الصبي والمجنون لأنها تبرع بالمال أشبهت الهبة ( إلا
~~المفلس والسفيه ) فتصح الإجازة منهما لأنها تنفيذ لا ابتداء عطية
#
# | فصل ( ولا يثبت الملك ) في الوصية ( للموصى له إلا بقبوله بعد الموت
# إن كان ) الموصى له ( واحدا ) كزيد ( أو جمعا محصورا ) كأولاد عمر ولأنه
~~تمليك مال فاعتبر قبوله كالهبة
# قال أحمد الهبة والوصية واحدة ( فورا أو تراخيا ms2207 ) أي يجوز القبول على
~~الفور والتراخي ( ولا عبرة بقبوله )
# الوصية قبل الموت ( و ) لا عبرة ب ( رده ) الوصية ( قبل الموت ) لأنه
~~قبله لم يثبت له حق ( ويحصل القبول باللفظ ) كقبلت ( وبما قام مقامه من
~~الأخذ والفعل الدال على الرضا ) كالبيع والهبة ( ويحصل الرد بقوله ) أي
~~الموصى له ( رددت الوصية أو ما أقبلها أو ما أدى هذا المعنى ) نحو أبطلتها
~~( ويجوز التصرف في الموصى به بعد ثبوت الملك بالقبول وقبل القبض ) ولو كان
~~مكيلا ونحوه لأن الملك استقر فيه بالقبول فلا يخشى انفساخه ولا رجوع ببدله
~~على أحد كالوديعة بخلاف المبيع لأنه يخشى انفساخ البيع فيه ( وإن كانوا )
~~أي الموصى لهم ( غير محصورين ) كالفقهاء ( والعلماء والفقراء والمساكين ومن
~~لا يمكن حصرهم كبني تميم أو على مصلحة كمسجد وحج لم يشترط القبول ولزمت )
~~الوصية ( بمجرد الموت ) لأن اعتبار القبول منهم متعذر فسقط اعتباره كالوقف
~~عليهم
# ولا يتعين واحد منهم فيكتفي به ( ولو كان فيهم ذو رحم من الموصى به مثل
~~أن يوصى بعبد للفقراء وأبوه ) أي العبد ( فقير لم يعتق عليه ) لأن الملك لم
~~يثبت لكل منهم إلا بالقبض ( وإن مات الموصى له قبل موت الموصي ) بطلت لأنها
~~عطية صادفت المعطى ميتا فلم تصح كما لو وهب ميتا إلا أن يكون أوصى بقضاء
~~دينه
# فلا تبطل كما يأتي ( أو رد ) الموصى له ( الوصية بعد موته ) أي الموصي (
~~بطلت ) الوصية لأنه أسقط حقه في حال يملك قبوله وأخذه
# أشبه عفو الشفيع عن الشفعة بعد البيع ( وإن ردها ) أي الموصى له ( بعد
~~موته ) أي الموصي ( وبعد قبوله ) لم PageV04P344 تبطل ( ولو ) كان الرد (
~~قبل القبض ولو في مكيل ونحوه ) كموزون ومعدود ومذروع لأن الملك يحصل فيه
~~بالقبول من غير قبض فلا يملك رده كسائر أملاكه ( أو مات الموصى له بقضاء
~~دينه قبل موت الموصي لم تبطل ) الوصية لأن تفريغ ذمة الميت المدين بعد موته
~~كتفريغها قبله لوجود الشغل في الحالين كما لو كان حيا ( وإذا لم يقبل )
~~الموصى له الوصية ( بعد موته ) أي الموصي ( ولا ms2208 رد ) الوصية ( حكم عليه
~~بالرد وبطل حقه من الوصية ) لأنها إنما تنتقل إلى ملكه بالقبول ولم يوجد (
~~وكل موضع صح فيه الرد بطلت فيه الوصية ويرجع الموصى به إلى التركة ويكون
~~للوارث ولو خص به الراد واحدا منهم ) لم يتخصص وكان بين الكل لأن المردود
~~عاد إلى ما كان قبل الوصية فلا اختصاص ( وكل موضع امتنع الرد فيه ) أي
~~الموصى به ( لاستقرار ملكه ) أي الموصى له ( عليه ) أي الموصى به ( فله أن
~~يخص به بعض الورثة ) فيكون ابتداء تمليك لأن له تمليكه لأجنبي فله تمليكه
~~لوارث
# وإذن لو قال أردت الوصية لفلان فلا أثر لذلك إلا أن يقترن به ما يفيد
~~تمليك فلان فيصح
# وفي المغني والمجرد يقال له ما أردت فإن قال أردت تمليكه إياها وتخصيصه
~~بها فقبلها اختص بها وإن قال أردت ردها إلى جميعهم ليرضى فلان بما رددت إلى
~~جميعهم إذا قبلوها فإن قبلها بعضهم فله حصته انتهى وفيه بحث قاله الحارثي (
~~ويستقر الضمان على الورثة بمجرد موت مورثهم إذا كان المال ) المتروك ( عينا
~~حاضرة يتمكن ) الوارث ( من قبضها ) وتلفت ( فلو ترك ) الميت ( مائتي دينار
~~وعبدا قيمته مائة ) دينار ( موصى به لرجل ) كزيد ( فسرقت الدنانير بعد موت
~~الموصي ) وتمكن الورثة من قبضها ( فقال ) الإمام ( أحمد ) في رواية ابن
~~منصور ( وجب العبد للموصى له وذهبت دنانير الورثة ) لأن ملكهم استقر بثبوت
~~سببه إذ هو لا يخشى انفساخه ولا رجوع لهم بالبدل على أحد
# فأشبه المودع ونحوه بخلاف المملوك بالعقود
# تنبيه أركان الوصية أربعة موص وتقدم الكلام عليه وموصى به وموصى له
~~ويأتيان
# وصيغة وتقدمت الإشارة إليها وذكره أيضا بقوله ( وتنعقد الوصية بقوله وصيت
~~لك ) بكذا ( أو ) وصيت ( لزيد بكذا أو أعطوه من مالي بعد موتي كذا أو
~~ادفعوه إليه ) بعد موتي ( أو جعلته له ) بعد موتي ( أو هو له بعد موتي أو
~~هو له من مالي بعد موتي ونحو ذلك ) مما يؤدي معناها كملكته له بعد موتي (
~~ولا تصح الوصية مطلقة ومقيدة
# فالمطلقة أن يقول إن مت فثلثي ms2209 للمساكين أو لزيد
# والمقيدة أن يقول إن مت من مرضي هذا أو في هذه البلدة أو في هذه السفرة
~~فثلثي للمساكين ) PageV04P345 كالوكالة والجعالة ( فإن برىء ) الموصي ( من
~~مرضه أو قدم ) الموصي ( من سفره أو خرج من البلدة ثم مات بطلت ) أي لم
~~تنعقد ( الوصية ) لعدم وجود شروطها ( وإن مات الموصى له بعد موت الموصي
~~وقبل الرد والقبول ) للوصية ( قام وارثه مقامه في القبول والرد ) للوصية
~~لأنه حق ثبت للموروث فينتقل إلى الوارث بعد موته لقول صلى الله عليه وسلم
~~من ترك حقا فلورثته وكخيار العيب ولأن الوصية عقد لازم من أحد الطرفين فلم
~~تبطل بموت من له الخيار كعقد الرهن والبيع إذا شرط فيه الخيار لأحدهما
~~وبهذين فارقت الهبة والبيع قبل القبول وأيضا الوصية لا تبطل بموت الموجب
~~لها فلم تبطل بموت الآخر ( فإن كان وارثه جماعة اعتبر القبول والرد من
~~جميعهم فمن قبل منهم ) فله حكمه من لزوم الوصية في نصيبه ( أو رد ) منهم (
~~فله حكمه ) من سقوط حقه من نصيبه وعوده لورثة الموصي ( فإن كان فيهم من ليس
~~له التصرف ) وهو المحجور عليه ( قام وليه مقامه ) في ذلك ( فيفعل ما فيه
~~الحظ ) للمحجور عليه كسائر حقوقه ( وإن فعل ) الولي ( غيره ) أي غير ما فيه
~~الحظ ( لم يصح ) فإذا كان الحظ في قبولها لم يصح الرد وكان له قبولها بعد
~~ذلك وإن كان الحظ في ردها لم يصح قبوله لها لأن الولي لا يملك التصرف في
~~مال المولي عليه بغير ماله الحظ فيه ( فلو وصى لصبي ) ذكر أو أنثى أو مجنون
~~( بذي رحم يعتق بملكه له ) كأبيه وابنه وأخيه وعمه ( وكان على الصبي ضرر في
~~ذلك ) أي في قبول الوصية له ( بأن تلزمه نفقة الموصى به لكونه ) أي الموصى
~~به ( فقيرا لا كسب له والمولى عليه موسر ) قادر على الإنفاق عليه ( لم يكن
~~له ) أي الولي ( قبول الوصية ) لأنه لا حظ لمحجوره في قبولها ( وإن لم يكن
~~عليه ) أي المحجور ( ضرر لكون الموصى به ذا كسب ولكون المولى عليه ms2210 فقيرا لا
~~تلزمه نفقته تعين القبول ) لأن فيه منفعة بلا مضرة وتقدم في الحجر وحيث
~~تقرر أنه لا يثبت الملك للموصى له المعين إلا بقبوله بعد الموت ( فما حصل
~~من كسب أو نماء منفصل فيه ) أي في الموصى به ( بعد موت الموصي وقبل القبول
~~) والنماء المنفصل ( كالولد والثمرة والكسب فللورثة لأنه ) أي الموصى به (
~~ملكهم ) فنماؤه لهم وتتبعها الزيادة المتصلة ( ولو كانت الوصية ) لزيد مثلا
~~( بأمة فوطئها الوارث ) الموصي ( قبل القبول وأولدها صارت أم ولد له )
~~بمجرد الإحبال لأنها ولدت من مالكها ( ولا مهر عليه وولده ) حر ( لا تلزمه
~~قيمته ) لأنه من مالك ( وعليه ) أي الواطىء PageV04P346 ( قيمتها للموص له
~~إن قبلها ) بعد ذلك كما لو أتلفها وإنما وجب له قيمتها بإتلافها قبل دخولها
~~في ملكه بالقبول إذا قبلها بعد ذلك لثبوت حق التملك له فيها بموت الموصي
~~فإن قيل كيف قضيتم بكونها أم ولد له وهي لا تعتق بإعتاقه أجيب بأن
~~الاستيلاد أقوى ولذلك يصح من المجنون والشريك المعسر وإن لم يصح إعتاقه (
~~وإن وطئها ) أي الأمة ( الموصى له ) بها بعد موت الموصي ( كان ذلك قبولا )
~~لأنه إنما يباح في الملك فتعاطيه دليل اختيار الملك ( كالهبة فيثبت له
~~الملك به ) كقبوله باللفظ ( وكوطء الرجعية ) تحمل به الرجعة ( ولو وصى له )
~~في نسخة لحر ( بزوجته فقبلها ) الموصى له ( انفسخ النكاح ) لأن النكاح لا
~~يجتمع مع ملك اليمين ( فإن أتت بولد كانت حاملا به وقت الوصية فهو موصى به
~~معها ) تبعا لها ( وإن حملت به بعد الوصية وولدته في حياة الموصي فهو ) أي
~~الولد ( له ) أي للموصي تبعا لأمه ( و ) إن ولدته بعد موته ( قبل القبول ف
~~) الولد ( للورثة ) لأنه نماء ملكهم ( و ) يكون الولد ( لأبيه إن ولدته
~~بعده ) أي بعد القبول تبعا لأمه ( وكل موضع كان الولد للموصى له فإنه يعتق
~~عليه ) بالملك لأنه ابنه ( وإن حملت ) الموصى بها ( به بعد موت الموصي
~~ووضعته قبل القبول ف ) الولد ( للورثة ) لأنه نماء ملكهم ( و ) إن حملت به
~~( بعده ) أي بعد القبول فالولد ms2211 ( لأبيه ) حر الأصل ( وأمه أم ولد ) لأنها
~~كانت مملوكة له حال إحباله ( هذا كله إن خرجت من الثلث وإن لم تخرج ) كلها
~~من الثلث ( ملك ) الموصى له منها ( بقدره ) أي الثلث إن لم تجز الورثة (
~~وانفسخ النكاح ) لحصول الملك في البعض ( وكل موضع يكون الولد لأبيه فإنه
~~يكون له منه ههنا بقدر ملكه من أمه ويسري العتق إلى باقيه إن كان ) الموصى
~~له ( موسرا ) بقيمة باقية ( وإلا ) بأن لم يكن موسرا بقيمة باقية عتق ( ما
~~ملك منه فقط ) ولا سراية لعدم وجود شرطها ( وكل موضع قلنا تكون أم ولد )
~~هناك ( فإنها تصير أم ولد هنا موسرا كان ) الموصى له ( أو معسرا ) لأن
~~الاستيلاد من قبيل الاستهلاك وتقدم ( وإن وصى له ) أي لزيد مثلا ( بأبيه
~~فمات ) زيد ( قبل القبول ) والرد ( فقبل ابنه ) الوصية ( صح ) القبول
~~لقيامه مقامه ( وعتق عليه الجد ) بالملك ( ولم يرث ) العتيق ( من ابنه شيئا
~~) لأن حريته إنما حصلت حين القبول بعد أن صار الميراث لغيره
# ولو كان الموصى به ابن أخ للموصى له وقد مات بعد موت الموصي فقبل ابنه لم
~~يعتق عليه ابن عمه لأن القابل إنما تلقي الوصية من جهة الموصي لا من جهة
~~أبيه
# ولذا لا تقضى ديون موصى له مات بعد موص وقبل قبول من وصيته إذا قبلها
~~PageV04P347 وارثه ( ولو وصى له ) أي لزيد مثلا ( بأرض فبنى الوارث فيها
~~وغرس قبل القبول ثم قبل الموصى له فكبناء المشتري الشقص المشفوع وغرسه )
~~فيكون محترما يتملكه الموصى له بقيمته أو يقلعه ويغرم نقصه لأن الوارث بنى
~~وغرس في ملكه فليس بظالم
# فلعرقه حق سواء علم بالوصية أو لا ( ولو بيع شقص في شركة الورثة و ) شركة
~~( الموصى له ) على تقدير قبوله وكان البيع ( قبل قبوله ) الوصية ( ثم قبل
~~فلا شفعة له ) لأنه لم يكن مالكا للرقبة حال البيع وتختص الورثة بالشفعة
~~لاختصاصهم بالملك ( ولو كان الموصى به ) نصابا ( زكويا وتأخر القبول مدة
~~تجب الزكاة فيها في مثله ) بأن يكون نقدا فيحول عليه الحول أو ماشية فتسوم ms2212
~~الحول أو زرعا أو ثمرا فيبدو صلاحه قبل قبوله ( فلا زكاة فيه ) على الموصى
~~له لأنه لم يكن في ملكه وقت الوجوب
# وظاهر كلامهم ولا على الوارث
# قال في الإنصاف وهو أولى لأن ملكه عليه غير تام وتردد فيه ابن رجب ( وأما
~~اعتبار قيمة الموصى به ) عند تقويمه ( ف ) تعتبر ( يوم الموت ) لأن حق
~~الموصى له تعلق بالموصى به تعلقا قطع تصرف الورثة فيه فيكون ضمانه عليه
~~كالعبد الجاني وزيادته المتصلة تابعة له كسائر العقود والفسوخ ( ويأتي )
~~آخر ( باب الموصى به )
#
# | فصل ( ويجوز الرجوع في الوصية وفي بعضها ولو بالإعتاق )
# لقول عمر رضي الله عنه يغير الرجل ما شاء في وصيته ولأنها عطية تنجز
~~بالموت فجاز له الرجوع عنها قبل تنجيزها كهبة ما يفتقر إلى القبض قبل قبضه
~~وتفارق التدبير فإنه تعليق على شرط فلم يملك تغييره كتعليقه على صفة في
~~الحياة ( فإذا قال ) الموصي ( قد رجعت في وصيتي أو أبطلتها أو غيرتها ) أو
~~فسختها بطلت لأنه صريح في الرجوع ( أو قال ) الموصي ( في الموصى به هو
~~لورثتي أو ) هو ( في ميراثي فهو رجوع ) عن الوصية لأن ذلك ينافي كونه وصية
~~( وإن قال ما أوصيت به لزيد فهو لعمرو وكان لعمرو ولا شيء ) منه ( لزيد )
~~لرجوعه عنه وصرفه إلى عمرو وأشبه ما لو صرح بالرجوع ( وإذا أوصى لإنسان )
~~كزيد ( بمعين من ماله ) وكعبد سالم PageV04P348 ( ثم أوصى به لآخر ) فهو
~~بينهما لتعلق حق كل واحد منهما على السواء فوجب أن يشتركا فيه كما لو قال
~~هو بينهما ( أو وصى له ) أي لزيد ( بثلثه ) مثلا ( ثم وصى لآخر بثلثه ) فهو
~~بينهما عند الرد للتزاحم وإن أجيز لهما أخذ كل الثلث لتغايرهما ( أو وصى له
~~بجميع ماله ثم وصى به ) أي بجميع ماله ( لآخر فهو بينهما ) للتزاحم ( ومن
~~مات منهما ) أي من الموصى لهما بشيء واحد ( قبل موت الموصي ) كان الكل
~~للآخر ( أو رد بعد الموت ) أي موت الموصى له ( كان الكل للآخر لأنه اشتراك
~~تزاحم ) وقد زال المزاحم
# وعلم من قوله قبل ms2213 موت الموصي أنه لو مات بعده قام وارثه مقامه وتقدم
# وعلم من قوله رد بعد الموت أن رده قبله لا أثر له وتقدم ( وإذا أوصى بعبد
~~لرجل و ) أوصى ( لآخر بثلثه فهو ) أي العبد ( بينهما أرباعا ) بقدر وصيتهما
~~كما يأتي في عمل الوصايا ( وإن وصى به ) أي بالعبد ونحوه ( لاثنين فرد
~~أحدهما وصيته ) وقبل الآخر ( فللآخر نصفه ) أي العبد لأنه الموصى له به (
~~وإن وصى لاثنين بثلثي ماله فرد الورثة ذلك ) لمجاوزته الثلث ( ورد أحد
~~الوصيين وصيته فللآخر الثلث كاملا ) لأنه موصى له به ولا مزاحم له فيه (
~~وإذا أقر الوارث أن أباه وصى بالثلث لرجل وأقام آخر بينة إن أباه وصى له
~~بالثلث فرد الوارث الوصيتين وكان الوارث رجلا عدلا وشهد بالوصية حلف معه
~~الموصى له واشتركا في الثلث ) لأن المال يثبت بشاهد ويمين ( وإن كان )
~~الوارث ( المقر ليس بعدل أو كان ) المقر ( امرأة فالثلث لمن شهدت له البينة
~~) لثبوت وصيته دون المقر له ( وإن لم يكن لواحد منهما بينة فأقر الوارث أنه
~~أقر لفلان بالثلث أو ) أقر له ( بهذا العبد وأقر لآخر به بكلام متصل فالمقر
~~به بينهما ) لقيام المقتضى وإن كان منفصلا فإما أن يكون في مجلسين فلا يقبل
~~للمتأخر لتضمنه رفع ما ثبت للمتقدم بإقراره وإن كان في مجلس واحد فالألف
~~بينهما قدمه في المغني ( وإن باع الموصي ما أوصى به أو وهبه أو تصدق به )
~~فرجوع لأنه إزالة ملك وهو ينافي الوصية ( أو رهنه ) فرجوع لأنه يراد للبيع
~~( أو أكله أو أطعمه أو أتلفه أو أوجبه في بيع أو هبة ولم يقبل ) المبتاع أو
~~المتهب ( فيهما ) فرجوع ( أو عرضه ) الموصي ( لبيع أو رهن أو وصى ببيعه أو
~~) وصى ب ( عتقه أو وهبته ) فرجوع لدلالته عليه ( أو أصدقه ) لامرأة نكحها
~~لنفسه أو غيره ( أو جعله عوضا في خلع ) أو صلح أو جعالة أو عتق ونحوها ( أو
~~) جعله ( أجرة في إجارة ) فرجوع لما فيه من إزالة ملكه عنه ( أو كان )
~~الموصى به ( قطنا فحشى به PageV04P349 فراشا أو ms2214 ) كان ( مسامير فسمر بها
~~بابا ) فرجوع ( أو قال ما أوصيت به لفلان فهو حرام عليه ) فرجوع ( أو كاتب
~~العبد ) الموصى به ( أو دبره ) فرجوع ( أو خلطه ) أي الموصى به ( بغيره على
~~وجه لا يتميز ) كزيت بزيت أو شيرج ( ولو ) كان الموصى به ( صبرة ) فخلطها (
~~بغيرها ) على وجه لا تتميز فرجوع ( أو أزال اسمه أو زال هو ) أي زال اسمه
~~بغير فعله ( أو بعضه ) أي أزال اسم بعضه أو زال اسم بعضه ( فطحن الحنطة أو
~~خبز الدقيق وعجنه أو جعل الخبز فتيتا أو غزل القطن والكتان أو نسج الغزل أو
~~عمل الثوب قميصا وفصله ) أي الثوب ( أو كان ) الموصى به ( جارية فأحبلها أو
~~ضرب النقرة ) الموصى بها ( دراهم أو ذبح الشاة ) الموصى بها ( أو بنى أو
~~غرس ) ما أوصى به بأن كان حجرا أو آجرا فبناه أو نوى ونحوه فغرسه فرجوع
# ولو غرس الأرض الموصى بها أو بناها فرجوع أيضا في أصح الوجهين لأنه
~~للدوام فيشعر بالصرف على الأول بخلاف الزراعة ذكره الحارثي ( أو نجر الخشبة
~~) الموصى بها ( بابا ) أو نحوه ( أو انهدمت الدار ) الموصى بها ( أو )
~~انهدم ( بعضها وزال اسمها ) فرجوع ( أو أعادها ) أي أعاد الموصي دارا
~~انهدمت ( ولو بآلتها القديمة ) أو جعلها حماما ونحوه ( فرجوع ) لأن دليل
~~على اختيار الرجوع ( لا إن جحد ) الموصي ( الوصية ) فإن ذلك ليس رجوعا
~~لأنها عقد فلا تبطل بالجحود كسائر العقود ( أو أجر ) الموصي العين الموصى
~~بها ( أو زوج ) الأمة الموصى بها ( أو زرع ) الأرض الموصى بها ( أو وطىء
~~الأمة ) الموصى بها ( ولم تحمل ) من وطئه فليس رجوعا لأنه لا يزيل الملك (
~~أو خلطه ) أي خلط الموصي الموصى به ( بما يتميز منه ) كبر بباقلاء ( أو لبس
~~) الموصي الثوب الموصى به ( أو سكن ) الموصى المكان ( الموصى به ) فلا رجوع
~~لأنه لا يزيل الملك ولا الاسم ولا يمنع التسليم ( أو أوصى بثلث ماله فتلف
~~المال ) الذي كان يملكه حين الوصية بإتلافه وغيره ( أو باعه ثم ملك مالا )
~~غيره فلا رجوع لأن الوصية بجزء مشاع من المال ms2215 الذي يملكه حين الموت فلم
~~يؤثر ذلك فيها ( أو انهدمت ) الدار الموصى بها ( ولم يزل اسمها أو غسل
~~الثوب ) الموصى به علم الرقيق الموصى به صنعة ونحو ذلك مما لا يزيل الملك
~~ولا الاسم ولا يمنع التسليم ( وإن وصى له بقفيز من صبرة ثم خلط ) الموصي (
~~الصبرة ب ) صبرة ( أخرى لم يكن ذلك رجوعا سواء خلطها بمثلها أو بخير منها
~~أو ) ب ( دونها ) مما لا تتميز منه لأن القفيز كان مشاعا وبقي على إشاعته (
~~وإن زاد ) الموصي ( في الدار عمارة لم يستحق الموصى له العمارة وتكون )
~~العمارة ( للوارث ) لأن الزيادة لم توجد حين العقد فلم تدخل في الوصية ( لا
~~المتهدم ) PageV04P350 المنفصل ( منها ) أي من الدار قبل قبول الوصية فإنه
~~يكون للموصى له عند قبول الوصية ( لأن الأنقاض منها ) فتدخل في الوصية (
~~وإن أوصى له بدار دخل فيها ) أي الدار ( ما يدخل ) فيها ( في البيع ) وتقدم
~~في بيع الأصول والثمار ( وإن علق الوصية على صفة بعد موته إذا كان يرتقب
~~وقوعها كقوله أوصيت له بكذا إذا مر شهر بعد موتي ) صح ( أو ) قال وصيت (
~~لفلانة بكذا إذا وضعت بعد موتي صح ) التعليق لقوله صلى الله عليه وسلم
~~المسلمون على شروطهم وثبت عن غير واحد من الصحابة تعليقها
# ولأن الوصية لا تتأثر بالفور فأولى أن لا تتأثر بالتعليق لوضوح الأمر
~~وقلة الغرر فإن كانت الصفة لا يرتقب وقوعها بعد الموت ففي التعليق عليها
~~نظر والأولى عدم جوازه لما فيه من إضرار الورثة بطول الانتظار لا إلى أمد
~~يعلم ( وإن وصى لزيد ) بمعين ( ثم قال ) الوصي ( إن قدم عمرو فهو ) أي ما
~~وصى به لزيد ( له ) أي لعمرو ( فقدم ) عمرو ( في حياة الموصي فهو له عاد )
~~عمرو ( إلى الغيبة أو لم يعد ) لوجود الشرط ( وإن قدم ) عمرو ( بعد موته )
~~أي الموصي ( ف ) الموصى به ( لزيد ) لثبوته له بالموت والقبول لأنه لم يوجد
~~إذ ذاك ما يمنعه فلم يؤثر وجود الشرط بعد ذلك
# كما لو علق إنسان عتقا أو طلاقا على شرط فلم يوجد ms2216 إلا بعد موته ( وإن
~~أوصى له ) أي لعمرو مثلا ( بثلثه وقال ) الموصي لعمرو ( إن مت قبلي أو
~~رددته ف ) هو ( لزيد ومات ) عمرو ( قبله ) أي الموصي ( أو رد ) الوصية (
~~فعلى ما شرط ) الموصي فتكون لزيد عملا بالشرط
#
# | فصل ( وتخرج الواجبات التي على الميت من رأس المال أوصى بها )
# قبل موته ( أو لم يوص كقضاء الدين والحج والزكاة ) والنذر والكفارة
# لحديث علي رضي الله عنه أن النبي صلى الله عليه وسلم قضى بالدين قبل
~~الوصية أخرجه الإمام أحمد في المسند والترمذي وابن ماجه وروى نحوه أبو
~~الشيخ في كتاب الفرائض والوصايا عن عبد الله بن بدر عن أبيه مولى رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم ولقوله صلى الله عليه وسلم اقضوا الله فالله أحق
~~بالوفاء رواه البخاري PageV04P351 مختصرا
# والحكمة في تقديم ذكر الوصية في الآية قبل الدين أنها لما أشبهت الميراث
~~في كونها بلا عوض فكان في إخراجها مشقة على الوارث فقدمت حثا على إخراجها
# قال الزمخشري ولذلك جيء بكلمة أو التي للتسوية أي فيستويان في الاهتمام
~~وعدم التضييع وإن كان مقدما عليها
# وقال ابن عطية الوصية غالبا تكون لضعاف فقوي جانبها بالتقديم في الذكر
~~لئلا يطمع ويتساهل فيها بخلاف الدين وتقدم أن مؤنة التجهيز تقدم مطلقا (
~~فإن وصى معها ) أي الواجبات ( بتبرع اعتبر الثلث من الباقي بعد إخراج
~~الواجب كمن تكون تركته أربعين فيوصي بثلث ماله وعليه دين عشرة فتخرج العشرة
~~أولا ويدفع إلى الموصى له عشرة وهي ثلث الباقي بعد الدين ) لما تقدم من
~~تقديمه عليها ( وإن لم يف ماله ) أي الميت ( بالواجب الذي عليه تحاصوا ) أي
~~وزع ما تركه على جميع الديون بالحصص سواء كانت دين آدمي أو لله أو مختلفة (
~~والمخرج بذلك ) أي الواجبات والتبرعات ( وصيه ) إن كان ( ثم وارثه ) إن كان
~~أهلا ( ثم الحاكم ) إن لم يكن وارث أو كان صغيرا ولا وصي له أو أبى الوارث
~~إخراجه ( وإن أخرجه ) أي الواجب ( من لا ولاية له من ماله أجزأ ) كقضاء
~~الدين عن حي بلا إذنه ( كما ms2217 لو كان ) القضاء ( بإذن حاكم وإن قال ) الموصي
~~( أخرجوا الواجب من ثلثي أخرج من الثلث وتمم ) الواجب ( من رأس المال ) لما
~~تقدم من وجوب إخراج الواجبات من رأس ماله ( فإن كان معها ) أي الواجبات (
~~وصية تبرع فإن فضل منه ) أي الثلث ( شيء ف ) هو ( لصاحب التبرع ) لأن الدين
~~تجب البداءة به قبل الميراث والتبرع فإذا عينه في الثلث وجبت البداءة به
~~وما فضل للتبرع ( وإلا ) بأن لم يفضل شيء من الثلث بعد إخراج الواجب منه (
~~بطلت الوصية ) بالتبرع كما لو رجع عنها
# إلا أن تجيز الورثة فيعطى ما أوصي له به
#
# | باب الموصى له
# هو الركن الثالث للوصية ( تصح الوصية ) من المسلم والكافر ( لكل من يصح
~~تمليكه PageV04P352 من مسلم وكافر معين ) لقوله تعالى @QB@ إلا أن تفعلوا
~~إلى أوليائكم معروفا @QE@
# قال محمد بن الحنفية هو وصية المسلم لليهودي والنصراني ولأن الهبة تصح
~~لهم فصحت لهم الوصية ( ولو ) كان الكافر ( مرتدا أو حربيا ولو ) كان ( بدار
~~حرب ) كالهبة له
# قال في المغني الآية أي @QB@ لا ينهاكم الله عن الذين لم يقاتلوكم في
~~الدين @QE@ إلى آخرها حجة لنا فيمن لم يقاتل
# فأما المقاتل فإنما نهي عن توليه لا عن بره والوصية له
# وقال الحارثي الصحيح من القول أنه إذا لم يتصف بالقتال أو المظاهرة صحت
~~وإلا لم تصح ( فلا تصح ) الوصية ( ل ) كافر ( غير المعين
# ك ) الوصية ل ( ليهود والنصارى ونحوهم ) كالمجوس أو لفقراء اليهود ونحوهم
# كالوقف عليهم ( ولا ) تصح الوصية ( لكافر بمصحف ولا بعبد مسلم ولا بسلاح
~~) لأنه لا يصح تمليكه ذلك ( ولا ) تصح الوصية لكافر ( بحد قذف ) يستوفيه
~~للمسلم المقذوف لأنه لا يملك استيفاءه لنفسه فلغيره أولى ( فلو كان العبد )
~~الموصى به لكافر ( كافرا ثم أسلم ) العبد ( قبل موت الموصي أو بعده ) أي
~~بعد موت الموصي ( قبل القبول
# بطلت ) الوصية
# لأنه يمنع من تعاطي ملكه ( وتصح ) الوصية ( للمكاتب ) لأنه يصح تمليكه (
~~ولو ) كان الموصي ( مكاتبه ) أي مكاتب الموصي ( بجزء شائع ) كثلث ماله
~~وربعه ( أو ) بشيء ( معين ) كعبد وثوب
# لأنه معه كأجنبي ms2218 في المعاملة ولهذا جاز زكاته إليه ( فإن قال ) لورثته (
~~ضعوا عنه بعض كتابته أو ) قال ضعوا عنه ( بعض ما عليه وضعوا ما شاءوا ) لأن
~~اللفظ مطلق ( فإن قال ضعوا عنه نجما فلهم أن يضعوا عنه أي نجم شاءوا ) سواء
~~( اتفقت النجوم أو اختلفت ) لصدق اللفظ بذلك ( وإن قال ) الموصي ( ضعوا عنه
~~ما شاء فالكل ) يوضع عنه ( إذا شاء ) ذلك لدخول الشرط على مطلق ولو قال
~~ضعوا ما شاء من مال الكتابة لم يوضع الكل لأن من للتبعيض
# قاله القاضي والموفق
# ونظر فيه الحارثي بأنه لا يمتنع أن تكون لبيان الجنس فيوضع الكل ( وإن
~~قال ضعوا عنه ) أي المكاتب ( أي نجم شاء رجع ) بالبناء للمفعول ( إلى
~~مشيئته ) عملا بقول الموصي ( وإن قال ضعوا عنه ) أي عن المكاتب ( أكبر
~~نجومه وضعوا أكثرها مالا ) لأنه PageV04P353 أكبرها قدرا ( وإن قال ) ضعوا
~~عنه ( أكثرها بالمثلثة وضعوا عنه أكثر من نصفها فإن كانت النجوم خمسة وضعوا
~~) منها ( ثلاثة
# وإن كانت نجومه ستة وضعوا ) منها ( أربعة ) لأن أكثر الشيء يزيد على نصفه
~~( ولو أوصى له بأوسط نجومه وكانت النجوم شفعا متساوية القدر تعلق الوضع
~~بالشفع المتوسط
# كالأربعة ) النجوم ( المتوسط منها الثاني والثالث والستة المتوسط منها
~~الثالث والرابع ) لأنه الأوسط ( وإن كانت ) النجوم ( وترا متساوية القدر
~~والأجل
# ك ) ما لو كانت النجوم ( خمسة تعين ) النجم ( الثالث
# أو سبعة ف ) النجم ( الرابع ) لأنه أوسطها ( وإن كانت ) النجوم ( مختلفة
~~المقدار
# فبعضها مائة وبعضها مائتان وبعضها ثلاثمائة
# فأوسطها المائتان
# فيتعين ) وضعه وإن تعدد ( وإن كانت متساوية القدر
# مختلفة الأجل مثل أن يكون ) نجمان ( اثنان إلى شهر و ) نجم ( واحد إلى
~~شهرين و ) نجم ( واحد إلى ثلاثة أشهر تعينت الوصية في الذي إلى شهرين )
~~لأنه الأوسط ( وإن اتفقت هذه المعاني ) أي معاني الأوسط ( في واحد ) بأن
~~اتفق أنه أوسط في العدد والقدر والأجل ( تعين ) وضعه بلا إشكال ( وإن كان
~~لها أوسط في القدر وأوسط في الأجل وأوسط في العدد يخالف بعضها بعضا
# رجع إلى قول الورثة ) فيتعين ما يضعونه عنه لصدق الكلام ms2219 بكل منها وإن
~~اختلف المكاتب والورثة في مراد الموصي فالقول قولهم ( مع أيمانهم لا يعلمون
~~ما أراد الموصي منها ) لأن الأصل عدم علمهم به ولو قال ضعوا ما يخف أو ما
~~يكثر أو ما يثقل اعتبر تقدير الورثة لأن القليل كثير بالنسبة إلى ما دونه
~~والكثير قليل بالنسبة إلى ما فوقه
# فهو كالإقرار بمال عظيم أو جليل أو قليل يعتبر له تفسير المقر
# قال الحارثي وفيه نظر فإن المقر أعلم بمراده
# فتفسيره معتبر وتقدير الوارث يتعلق بمراد غيره وهو لا يعلم مراده بدون
~~إعلامه وإعلامه غير معلوم وقد يجاب عنه بأنه لما كان اللفظ محتملا وتعذر
~~العلم بالمراد منه رجع إلى تقدير الورثة بأقل ما يحتمله لأنه المتعين وما
~~زاد مشكوك فيه
# وإن قال ضعوا عنه أكثر ما عليه ومثل نصفه بذلك ثلاثة أرباع أو أدنى زيادة
# وإن قال ضعوا ما عليه ومثله
# فذلك الكتابة كلها وزيادة عليها فتصح في الكتابة وتبطل في الزيادة لعدم
~~محلها ( وتصح الوصية لمدبره ) لصيرورته حرا عند لزومها فيقبل التمليك ( لكن
~~لو ضاق الثلث عن المدبر وعن وصيته بدىء ) بالبناء للمفعول PageV04P354 ( ب
~~) المدبر ( نفسه فيقدم عتقه على وصيته ) لأنه أهم وبطل ما عجز عنه الثلث (
~~وتصح ) الوصية ( لأم ولده ) لوجود الحرية عند الموت فتقبل التمليك ( كوصيته
~~أن ثلث قريته وقف عليها ما دامت على ولدها ) أي ما دامت حاضنة لولدها منه
# نقله المروذي ( فإن ) وصى لها بشيء و ( شرط عدم تزويجها فلم تتزوج وأخذت
~~الوصية ثم تزوجت ردت ما أخذت من الوصية ) لبطلان الوصية بفوات شرطها وفرق
~~بينه وبين العتق بتعذر رفعه ( ولو دفع لزوجته مالا على أ ) ن ( لا تتزوج
~~بعد موته فتزوجت
# ردت المال إلى ورثته
# نصا ) نقله أبو الحارث لفوات الشرط ( وإن أعطته مالا على أ ) ن ( لا
~~يتزوج عليها
# رده إذا تزوج ) نقله أبو الحارث ( وإذا أوصى بعتق أمته على أ ) ن ( لا
~~تتزوج
# فمات ) الموصي ( فقالت ) الأمة ( لا أتزوج
# عتقت ) لوجود الشرط ( فإن تزوجت ) بعد ذلك ( لم يبطل عتقها ) لأن ms2220 العتق
~~لا يمكن رفعه بعد وقوعه وبحث فيه الحارثي بأنا لا نسلم الوقوع فإن الحكم
~~بوقوعه لا يستلزم الوقوع في نفس الأمر
# ألا ترى أنه لو حكم بعتق عبد في وصية ثم ظهر دين يستغرق لرد إلى الرق
# وقال عن الرد إلى الرق هو الأظهر لأن شرط ألا تتزوج
# نفي يعم الزمان كله فإذا تزوجت تبين انتفاء الشرط فيتبين انتفاء الوصية (
~~وتصح الوصية لعبد غيره ولو قلنا لا يملك ) صرح به ابن الزغواني في الواضح
~~وهو ظاهر في كلام كثير من الأصحاب قاله في الإنصاف وهو مقتضى ما نقله
~~الحارثي عن الأصحاب من أن الوصية للسيد لأنها من إكساب العبد وإكسابه لسيده
~~وسواء استمر في رق الموجود حين الوصية أو انتقل إلى آخر
# وقدم في الفروع أنها لا تصح إلا إذا قلنا يملك وتبعه في التنقيح والمنتهى
# وما قاله المصنف ظاهر كالهبة ولم يحك الحارثي فيه خلافا مع سعة اطلاعه
~~وكذا الشارح لم يحك فيه خلافا وأي فرق بين الوصية والهبة ( ويعتبر قبوله )
~~أي قبول العبد للوصية لما تقدم ( فإذا قبل ولو بغير إذن سيده ) لأنه نوع
~~كسب فلا يفتقر إلى إذن ككسب المباح ( فهي ) أي الوصية ( لسيده ) وقت القبول
~~( ككسبه ) المباح ( وإن قبل سيده ) الوصية ( دونه لم يصح ) قبوله لأن
~~الخطاب لم يجر مع السيد فلا جواب له ( وإن كان ) العبد الموصى له ( حرا وقت
~~موت الموصي أو بعده قبل القبول ثم قبل فهي له ) أي العتيق ( دون سيده ) لأن
~~العتيق هو المقصود بالوصية ( ووصيته لعبد وارثه كوصيته لوارثه ) فتقف على
~~إجازة باقي الورثة ( و ) وصيته PageV04P355 ( لعبد قاتله ك ) وصيته ل (
~~قاتله ) لما تقدم من أن الوصية إذا قبلها لسيده ( وتصح ) الوصية ( لعبده )
~~أو أمته ( بمشاع يتناوله ) أي العبد ( فلو وصى له بربع ماله ) صح لأنه ربع
~~المال أو بعضه فالوصية تنحصر فيه اعتبارا للعتق فإنه يعتق بملكه نفسه وإذا
~~أوصى له بالربع ( وقيمته مائة وله ) أي الموصي ( سواه ) أي العبد (
~~ثمانمائة عتق وأخذ مائة وخمسة وعشرين ) لأن مجموع ms2221 المال تسعمائة وربعها
~~مائتان وخمسة وعشرون عتق منها العبد بمائة يبقى له ما ذكر فيأخذه وإن كانت
~~الوصية بالربع وله سواه ثلاثمائة عتق فقط وإن كان له سواه مائتان عتق منه
~~ثلاثة أرباعه وهكذا والحاصل أنه إن كانت الوصية وفق قيمته عتق أو أزيد
~~فالزيادة له أو أنقص فيعتق بقدره منه ( وإن وصى له ) أي لقنه ( بنفسه أو
~~برقبته عتق بقبوله إن خرج من ثلثه ) كما لو وصى له بعتقه وعلم منه أنه لم
~~يقبل لم يعتق لاقتضاء الصيغة القبول كما لو قال وهبت منك نفسك أو ملكتك
~~نفسك فإنه يحتاج إلى القبول في المجلس ( وإلا ) بأن لم يخرج من ثلثه عتق
~~منه ( بقدره ) أي الثلث إن لم تجز الوراثة ( وإن وصى له بمعين لا يتناول
~~شيئا منه كثوب ومائة ) دينار أو درهم ( لم يصح ) لأنه يصير للورثة فكأنه
~~وصى لهم بما يرثونه ( ولو وصى بعتق نسمة بألف فأعتقوا ) أي الورثة ( نسمة
~~بخمسمائة لزمهم عتق ) نسمة ( أخرى بخمسمائة ) حيث احتمل الثلث الألف
~~استدراكا لباقي الواجب ( وإن قال ) الموصي أعتقوا ( أربعة ) أعبد ( بكذا )
~~كخمسمائة ( جاز الفضل بينهم ) بأن يشتري واحد بمائة وآخر بمائتين وآخر
~~بمائة وعشرين وآخر بثمانين لأن لفظه يحتمل ذلك ( ما لم يسم ) الموصي ( ثمنا
~~معلوما ) لكل واحدة منهم فيتعين على ما قاله ( وتصح ) الوصية ( للحمل )
~~لأنه يرث وهي في معنى الإرث من جهة الانتقال عن الميت مجانا ( إن كان
~~موجودا حال الوصية ) لأنها تمليك فلا تصح لمعدوم ( بأن تضعه حيا لأقل من
~~ستة أشهر من حين الوصية فراشا كانت لزوج أو سيد أو بائنا ) لأن أقل مدة
~~الحمل ستة أشهر كما يأتي فإذا وضعته لأقل منها وعاش لزم أن يكون موجودا
~~حينها ( أو ) تضعه ( لأقل من أربع سنين إن لم تكن فراشا أو كانت فراشا لزوج
~~أو سيد إلا أنه لا يطؤها لكونه غائبا في بلد بعيد أو مريضا مرضا يمنع الوطء
~~أو كان أسيرا أو محبوسا أو علم الورثة أنه لم يطأها أو أقروا ) إقرارا (
~~بذلك ) للحاقه ms2222 بأبيه والوجود لازم له فوجب ترتب الاستحقاق ووطء الشبهة نادر
~~وتقدير الزنا إساءة PageV04P356 ظن بمسلم والأصيل عدمها فإن وضعته لأكثر من
~~أربع سنين لم يستحق لاستحالة الوجود حين الوصية
# تنبيه قوله أو أقروا صوابه وأقروا لأن علمهم مع عدم إقرارهم به لا وصول
~~إلى الاطلاع عليه ( ويثبت الملك له ) أي الحمل ( من حين قبول الولي )
~~الوصية ( له ) أي للحمل ( بعد موت الموصي ) هذا أحد قولي ابن عقيل وقال
~~تارة أخرى تبعا لشيخه القاضي إن الوصية له تعليق على خروجه حيا والوصية
~~قابلة للتعليق بخلاف الهبة انتهى
# ومقتضاه أن الملك إنما يثبت بعد الولادة قال الحارثي وقبول الولي يعتبر
~~بعد الولادة لا قبل لأن أهلية الملك إنما تثبت حينئذ ( وإن انفصل ) الحمل
~~الموصى له ( ميتا بطلت الوصية ) لانتفاء أهلية الملك ولا فرق بين موته
~~بجناية جان وغيرها لانتفاء إرثه ( ولو وصى لحمل امرأة من زوجها أو سيدها
~~صحت الوصية له إن لحق ) له ( به ) أي بالزوج أو السيد ( وإن كان ) الحمل (
~~منفيا بلعان أو دعوى الاستبراء فلا ) تصح الوصية لعدم شرطه المشروط في
~~الوصية ( ولو وصى لحمل امرأة ) بوصية ( فولدت ذكرا أو أنثى تساويا فيها )
~~أي الوصية لأن ذلك عطية وهبة
# أشبه ما لو وهبها شيئا بعد الولادة ( وإن فاضل بينهما ) بأن جعل لأحدهما
~~أكثر من الآخر ( فعلى ما قال ) كالوقف ( وإن ولدت أحدهما منفردا فله وصيته
~~) لتحقق المقتضي ( ولو قال ) الموصي ( إن كان في بطنك ذكر فله كذا وإن كان
~~فيه أنثى ف ) لها ( كذا فكانا فيه ) بأن ولدت ذكرا وأنثى ( فلهما ما شرط )
~~لأن الشرط وجد فيهما ( وإن كان ) حملها ( خنثى ففي الكافي له ما للأنثى )
~~أي إن كان أقل مما جعل للذكر لأنه المتيقن ( حتى يتبين أمره ) وتتبين
~~ذكوريته فيأخذ الزائد ( وإن ولدت ذكرين أو ) ولدت ( أنثيين فللذكرين ما
~~للذكر وللأنثيين ما للأنثى ) إذ لا مزية لأحدهما على الآخر ( وإن قال )
~~الموصي ( إن كان حملك أو ما في بطنك ذكرا فله كذا وإن كان ) حملك أو ما في ms2223
~~بطنك ( أنثى فله كذا فولدت أحدهما منفردا فله وصيته ) لوجود شرطه ( وإن
~~ولدت ذكرا وأنثى فلا شيء لهما لأن أحدهما ليس هو كل الحمل ولا كل ما في
~~البطن ) بل بعضه فلم يوجد الشرط ( وإن وصى لمن تحمل هذه المرأة لم تصح )
~~الوصية ( لأنه وصية لمعدوم وكذا المجهول ) لا تصح الوصية له ( كأن يوصي
~~بثلثه لأحد هذين ) الرجلين أو المسجدين ونحوهما ( أو قال ) أوصيت بكذا (
~~لجاري ) فلان ( أو ) PageV04P357 ل ( قريبي فلان باسم مشترك ) لأن تعيين
~~الموصى له شرط فإذا قال لأحد هذين فقد أبهم الموصى له وكذا الجار والقريب
~~لوقوعه على كل من المسميين ( ما لم تكن قرينة تدل على أنه أراد معينا من
~~الجار والقريب ) فيعطى من دلت القرينة على إرادته ( فإن قال أعطوا ثلثي
~~أحدهما صح ) كما لو قال أعتقوا أحد عبدي ( وللورثة الخيرة ) فيمن يعطوه
~~الثلث من الاثنين والفرق بين هذه والتي قبلها أن قوله أعطوا ثلثي أحدهما
~~أمر بالتمليك فصح جعله إلى اختيار الورثة كما لو قال لوكيله بع سلعتي من
~~أحد هذين بخلاف قوله وصيت ونحوه فإنه تمليك معلق بالموت فلم يصح لمبهم (
~~وإن قال عبدي غانم حر وله مائة وله ) أي الموصي ( عبدان بهذا الاسم عتق
~~أحدهما بقرعة ) لأنه عتق استحقه واحد منهما فأخرج بالقرعة كما لو أعتقهما
~~فلم يخرج من الثلث إلا أحدهما ولم تجز الورثة عتقهما ( ولا شيء له ) أي لمن
~~خرجت له القرعة من الدراهم ولو خرجت الثلث لأن الوصية بها وقعت لغير معين
~~فلم تصح قال في الاختيارات وإن وصف الموصى له أو الموقوف عليه بخلاف صفته
~~مثل أن يقول على أولادي السود وهم بيض أو العشرة وهم اثنا عشر فههنا الأوجه
~~إذا علم ذلك أنه يعتبر الموصوف دون الصفة
#
# | فصل ( وإن قتل الوصي ) أي الموصى له
# ( الموصي ) قتلا مضمونا بقصاص أو دية أو كفارة كما قال ابن نصر الله (
~~ولو ) كان القتل ( خطأ أو قتل مدبر سيده بطلت الوصية ) والتدبير لأن القتل
~~يمنع الميراث الذي هو آكد منها
# فالوصية ms2224 أولى ومعاملة له بنقيض قصده ( وإن أوصى لقاتله لم تصح ) الوصية
~~لما تقدم ( وإن جرحه ثم أوصى له فمات من الجرح لم تبطل ) وصيته لأنها صدرت
~~من أهلها في محلها لم يطرأ عليها ما يبطلها بخلاف ما إذا تقدمت فإن القتل
~~طرأ عليها فأبطلها ( وكذا فعل مدبر بسيده ) فإن جنى على سيده ثم دبره ومات
~~السيد لم يبطل تدبيره لما تقدم بخلاف ما لو دبره ثم جنى عليه فإنه يبطل
~~تدبيره وتقدم قال الحارثي وكذلك العطية المنجزة في المرض إذا وجد القتل من
~~المعطى ( وإن وصى لصنف من أصناف الزكاة أو لجميع الأصناف ) الثمانية ( صح )
~~الإيصاء لأنهم من أبواب البر PageV04P358 ولأنهم يملكون بدليل الزكاة
~~والوقف ( ويعطون بأجمعهم ) بخلاف الزكاة والفرق بينهما حيث يجوز الاقتصار
~~في الزكاة على صنف واحد أن آية الزكاة أريد بها بيان من يجوز الدفع إليه
~~والوصية أريد بها من يجب الدفع إليه قال في المغني ( وينبغي أن يعطي كل صنف
~~) حيث أوصى لجميعهم ( ثمن الوصية كما لو وصى لثمان قبائل ويكفي من كل صنف )
~~شخص ( واحد ) لتعذر الاستيعاب بخلاف الوصية لثلاثة عينوا حيث تجب التسوية
~~لإضافة الاستحقاق إلى أعيانهم ( ويستحب إعطاء من أمكن منهم ) والدفع على
~~قدر الحاجة ( وتقديم أقارب الموصي ) لما فيه من الصلة ( ولا يعطى إلا
~~المستحق من أهل بلده ) أي الموصي كالزكاة فإن لم يكن بالبلد فقير تقيد
~~بالأقرب إليه ( ولا تجب التسوية ) بينهم فيجوز التفضيل كما لا يجب التعميم
~~( ويعطى كل واحد منهم القدر الذي يعطاه من الزكاة ) على قدر الحاجة ( وإن
~~وصى للفقراء دخل فيه المساكين وكذا العكس ) فإذا أوصى للمساكين دخل فيه
~~الفقراء لأنهم كنوع واحد فيما عدا الزكاة لوقوع كل من الاسمين على الآخر (
~~إلا أن يذكر الصنفين جميعا ) فعلى ما تقدم في الزكاة ( ويستحب تعميم من
~~أمكن منهم و ) يستحب ( الدفع إليهم على قدر الحاجة والبداءة بأقارب الموصي
~~كما تقدم ) والوصية في سبيل الله المشهور عنه اختصاصها بالغزو وعنه دخول
~~الحج في ذلك قال الحارثي وهو الصحيح ( وإن ms2225 وصى لكتب القرآن أو ) كتب (
~~العلم ) النافع ( صح ) لأنه جهة قربة ( وتصح ) الوصية ( لمسجد وتصرف في
~~مصالحه ) وكذلك الوصية لقنطرة وسقاية ونحوها لأنها قربة ( وإن وصى بشراء
~~عين ) كعبد وثوب ( وأطلق أو ) وصى ب ( بيع عبده وأطلق ) فلم يقل لزيد ونحوه
~~ولا بشرط عتق ( فالوصية باطلة ) لخلوها عن قربة ( فإن وصى ببيعه بشرط العتق
~~صحت الوصية ) لأن عتقه قربة ( وبيع كذلك ) أي بشرط العتق ( فإن لم يوجد من
~~يشتريه كذلك بطلت ) الوصية لتعذر الوفاء بها ( وإن وصى ببيعه لرجل يعينه
~~بثمن معلوم بيع به ) أي بالثمن الذي عينه لذلك الرجل لأنه يقصد الرفق إما
~~بالعبد لحسن معاشرة الرجل أو بالرجل لنفع العبد له ( وإن ) وصى ببيعه لرجل
~~معين و ( لم يسم ثمنا بيع ) له ( بقيمته ) لأنه العدل ( فإن تعذر بيعه
~~للرجل ) لمانع ما ( أو أبى ) الرجل ( أن يشتريه بالثمن ) المعين ( أو
~~بقيمته إن لم يعين ) الموصي ( الثمن بطلت الوصية ) لتعذر الوفاء ( وإن وصى
~~في أبواب البر صرف في القرب كلها ويبدأ بالغزو ) PageV04P359 لأنه أفضلها (
~~وإن قال ضع ثلثي حيث أراك الله فله صرفه في أي جهة من جهات القرب والأفضل )
~~صرفه ( إلى فقراء أقاربه ) لأنها صدقة وصلة ( فإن لم يجد ) الوصي أقارب
~~فقراء غير وارثين للموصى له ( فإلى محارمه من الرضاع ) كأبيه وأخيه وعمه
~~ونحوهم من رضاع ( فإن لم يجد ) له محارم من رضاع ( فإلى جيرانه ) الأقرب
~~فالأقرب ولا يجب ذلك لأنه جعل ذلك إلى ما يراه فلا يجوز تقييده بالتحكم ولو
~~وصى بفكاك الأسرى أو وقف مالا على فكاكهم صرف من يد الوصي أو وكيله وله أن
~~يقترض عليه ويوفيه منه وكذلك في سائر الجهات
# ومن افتك أسيرا غير متبرع جاز صرف المال إليه وكذلك لو اقترض غير الوصي
~~مالا فك به أسيرا جاز توفيته منه
# وما احتاج إليه الوصي في افتكاكهم من أجره صرف من المال ولو تبرع بعض أهل
~~الثغر بفدائه واحتاج الأسير إلى نفقة الإياب صرف من مال الأسرى وكذا لو
~~اشترى من المال الموقوف على ms2226 افتكاكهم أنفق عليه منه إلى بلوغ محله قاله في
~~الاختيارات ( ويأتي في باب الموصى إليه إذا قال ضع ثلثي حيث شئت إذا قال
~~يخدم عبدي فلانا سنة ثم هو حر صحت الوصية ) على ما قال الموصي ( فإن لم
~~يقبل الموصى له بالخدمة ) الوصية ( أو وهب له ) أي العبد ( الخدمة لم يعتق
~~إلا بعد السنة ) قاله في المغني والشرح وفي المنتهى وغيره يعتق في الحال
# فرع قال أبو بكر لو قال الموصي أعتق عبدا نصرانيا فأعتق مسلما أو ادفع
~~ثلثي إلى نصراني فدفعه إلى مسلم ضمن قال أبو العباس وفيه نظر ( وإذا أوصى
~~أن يشتري عبد زيد بخمسمائة فيعتق فلم يبعه سيده أو امتنع ) سيده ( من بيعه
~~بالخمسمائة أو تعذر شراؤه بموته ) أي العبد ( أو لعجز الثلث عن ثمنه
~~فالخمسمائة للورثة ) وبطلت الوصية لتعذر الإيفاء بها ( ولا يلزمهم شراء عبد
~~آخر ) لأن الوصية تعلقت بعين الموصى به ( وإن اشتروه ) أي العبد ( بأقل )
~~مما قال الموصي كما لو اشتروه بأربعمائة ( فالباقي ) من الثمن ( للورثة )
~~لأنه لا مصرف له ( وإذا أوصى أن يشتري عبد بألف فيعتق فلم يخرج من ثلثه
~~اشترى عبد بالثلث ) إن لم يجز الورثة ( ولا يشترط في صحة الوصية القربة )
~~كالهبة بخلاف الوقف لأنه للدوام بخلافهما ( قال الشيخ لو جعل الكفر أو
~~الجهل شرطا في الاستحقاق لم تصح ) الوصية ( فلو وصى لأجهل الناس لم يصح )
~~انتهى ( وإن وصى من لا حج عليه أن يحج عنه بألف صرف ) الوصي ( من ثلثه مؤنة
~~حجة بعد أخرى ) لمن يحج ( راكبا أو PageV04P360 راجلا يدفع ) الوصي ( لكل
~~واحد قدر ما يحج به ) من النفقة ( حتى ينفذ ) أي يفرغ الألف لأنه وصى
~~بجميعه في جهة قربة فوجب صرفه فيها كما لو وصى به في سبيل الله ولا يجوز أن
~~يدفع إلى واحد أكثر من نفقة المثل لأنه أطلق التصرف في المعاوضة فاقتضى ذلك
~~عوض المثل كالتعويض في البيع والشراء ( فلو لم يكف الألف ) للحج حج به من
~~حيث يبلغ ( أو ) صرف منه في حجة بعد أخرى ms2227 وبقي بقية ولم تكف ( البقية )
~~للحج ( حج به ) أي الباقي ( من حيث يبلغ ) لأن الموصي قد عين صرف ذلك في
~~الحج فصرف فيه بقدر الإمكان ( ولا يصح حج وصي بإخراجها ) أي الألف في الحج
~~( لأنه منفذ فهو كقوله ) لإنسان ( تصدق عني ) بكذا ( لم ) يجز للمأمور أن (
~~يأخذ منه ) شيئا لما تقدم في الوكالة ( ولا ) يصح أيضا حج ( وارث ) لأن
~~ظاهر كلام الموصي جعله لغيره فإن عين الموصي أن يحج عنه الوارث بالنفقة جاز
~~( ويجزى أن يحج عنه ) أي عمن أوصى بالحج ولا حج عليه ( من الميقات ) حملا
~~على أدنى الحالات
# والأصل عدم وجوب الزائد ولأن اللفظ إنما تناول الحج وفعله إنما هو من
~~الميقات وقطع ما قبله من المسافة ليس منه ( وإن قال حجوا عني بألف ولم يقل
~~واحدة لم يحج عنه إلا حجة واحدة وما فضل للورثة ) هكذا في الإنصاف وهو مشكل
~~على ما تقدم
# ولو أسقط بألف لكان موافقا لنصوص الإمام
# قال في رواية عبد الله وحرب إن قال حجوا عني ولم يسم دراهم فما فضل رده
~~إليهم
# قال الحارثي أما إيجاب المثل فلأن الإطلاق يقتضيه كما في نظائره وأما أن
~~الفضل للوارث فلحصول الموصى به وهو الحج والإنفاق فيه فوجب كونه للوارث
~~وأما وجوب حجة واحدة عند الإطلاق فلأن اللفظ إنما اقتضى وجود الماهية وهو
~~حاصل بالمرة والأصل عدم إرادة الموصي الزيادة انتهى
# ويمكن تخريج كلام المصنف على اختيار أبي محمد الجوزي أنه إن أوصى بألف
~~يحج بها يصرف في كل حجة قدر نفقة حتى ينفذ ولو قال حجوا عني بألف فما فضل
~~للورثة لكن صاحب الإنصاف حكاه مقابلا لما قدم أنه الصحيح ( وإن قال ) حجوا
~~عني ( حجة بألف دفع الألف إلى من يحج عنه ) حجة واحدة بمقتضى وصيته وتنفيذا
~~لها ( فإن عينه ) الموصي ( أولا في الوصية فقال يحج عني فلان ) حجة ( بألف
~~فهو وصية له إن حج ) وله أخذه قبل التوجه لأنه مأذون في التجهز به ومن
~~ضرورته الأخذ قبله لكن لا يملكه بالأخذ لأن المال ms2228 جعل له على صفة فلا يملك
~~بدون تلك الصفة
# فلا يضمنه إن تلف أو ضاع بلا تفريط ( ولا يعطى ) المال PageV04P361 ( إلا
~~أيام الحج ) احتياطا للمال ولأنه معونة في الحج فليس مأذونا فيه قبل وقته (
~~فإن أبى ) المعين ( الحج وقال اصرفوا الفضل لم يعطه وبطلت الوصية في حقه )
~~لأن الوصية به إنما هي بصفة الحج فلا يستحق بدونها وسواء فيه حج الفرض
~~ونقله ( ويحج عنه بأقل ما يمكن من النفقة ) لمثله ( والبقية للورثة ) لأنه
~~لا مصرف لها ( وله تأخيره ) أي للنائب تأخير الحج ( لعذر ) كمرض ونحوه (
~~ولو قال من عليه حج ) أي قال حجوا عني بألف أو حجة بألف ( صرف الألف كما
~~سبق ) إن لم يقل حجة صرف في حجة بعد أخرى حتى ينفذ وإن قال حجة وكان أوصى
~~لمعين دفع إليه إن قبل ( وحسب من الثلث الفاضل عن نفقة المثل ) لحجة الفرض
~~لأنه تبرع ( وإن قال حجوا عني حجة ولم يذكر قدرا من المال دفع إلى من يحج
~~قدر نفقة المثل فقط ) لأن الإطلاق لا يقتضي الزيادة عليها ( فإن تلف المال
~~في الطريق ) بيد النائب ( فهو من مال الموصي ) غير مضمون على النائب لأنه
~~مؤتمن بالإذن في إثبات يده
# أشبه المودع
# والتصرف بالإنفاق لا يوجد ضمانا ولا يزيل ائتمانا لأنه مأذون فيه كما في
~~إنفاق المضارب بالإذن ( وليس على النائب إتمام الحج ) ولا يضمن ما كان أنفق
~~لوجود الإذن وكذا لو مات أحصر أو مرض أو ضل الطريق للإذن فيه وإن رجع خشية
~~أن يمرض وجب الضمان لأنه صحيح والعذر موهوم وللمعذور ممن ذكر نفقة الرجوع
~~وإن مضى من ضاعت منه النفقة فما أنفق من ماله أو مال استدانه رجع به على
~~التركة إذا عاد إن كان واجبا وإن مضى هذا الضائع منه النفقة للحج عن آخر
~~بنفقة يأخذها جاز لانقطاع علقه عن الأول بنفاد نفقته ولانتفاء اللزوم على
~~الوصي استنابة ثقة لأن في الحج أمانة فإن مما تتوقف الصحة عليه النية ولا
~~تعلم إلا من جهته فما لم يكن ms2229 ثقة لا يبرأ به عن العهدة ( ولو وصى بثلاث حجج
~~إلى ثلاثة صح صرفها ) إلى ثلاثة ( في عام واحد ) لإطلاق الوصية وإمكان
~~الفعل قال القاضي وابن عقيل وكان أولى من التأخير ( وأحرم النائب بالفرض
~~أولا إن كان عليه ) أي الموصي ( فرض ) لتقدمه فإن أحرم بغيره قبله وقع عن
~~الفرض وتقدم في الحج ( وكذا إن وصى ) بثلاث حجج و ( لم يقل إلى ثلاثة )
~~وكذا لو قال حجوا عني بألف وأمكن أن يستناب بها جماعة في عام ويكون معنى
~~قولهم صرف في حجة بعد أخرى أي بعد الصرف في حجة أخرى كما يميل إليه كلام
~~الحارثي وإنما لم يحصل بالمباشرة إلا حجة واحدة لأنه لا يتسع لأكثر ولا
~~يستلزم ذلك أن لا يحصل بالنائب أكثر لأن النائب إذا تعدد أمكن الإتساع
~~PageV04P362 فأمكن تعدد الوقوع ( والوصية بالصدقة ) بمال ( أفضل من الوصية
~~بحج التطوع ) لما تقدم في صلاة التطوع أن صدقة التطوع أفضل من حجه ( وإن
~~وصى لأهل سكته ) بكسر السين ( أو ) وصى ( لقرابته أو ) وصى ( لأهل بيته أو
~~لجيرانه ونحوه لم يدخل من وجد بين الوصية والموت كمن وجد بعد الموت وإن
~~أوصى بمال في كيس معين لم يتناول المتجدد فيه ) بعد الوصية ( وأهل سكته هم
~~أهل دربه أي زقاقه ) بضم الزاي والجمع أزقة قال الأخفش والفراء أهل الحجاز
~~يؤنثون الزقاق والطريق والسبيل والصراط والسوق وتميم تذكر قال الحارثي
~~والوصية لأهل خطه بكسر الخاء وكثير من العرف يقوله بالضم يستحقها أهل دربه
~~وما قاربه من الشارع الذي يكون به لأن العرف والوصية لأهل محلته كالوصية
~~لأهل حارته
# تتمة أهل العلم من اتصف به وأهل القرآن حفظته ذكره في حاشيته ( و ) لو
~~وصى ( لجيرانه يتناول أربعين دارا من كل جانب ) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~الجار أربعون دارا هكذا وهكذا وهكذا وهكذا رواه أحمد ( ويقسم المال )
~~الموصى به ( على عدد الدور وكل حصة دار تقسم على سكانها ) لأن مطلق الإضافة
~~يقتضي التسوية ( وجيران المسجد من يسمع النداء ) لحديث لا صلاة لجار المسجد
~~إلا في ms2230 المسجد رواه الدارقطني عن جابر وأبي هريرة مع قوله صلى الله عليه
~~وسلم للأعمى لما سأله أن يرخص له في الصلاة في بيته هل تسمع النداء قال نعم
~~قال فأجب رواه مسلم ( و ) إن وصى ( لأقرب قرابته أو ) وصى بشي ل ( أقرب
~~الناس إليه أو ) وصى بشيء ل ( أقربهم به رحما لا يدفع إلى الأبعد مع وجود
~~الأقرب فأب وابن سواء ) لأن كل واحد منهما يدلي بنفسه من غير واسطة ( وأخ
~~من أبوين أولى من أخ لأب ) لأن من له قرابتان أقرب ممن له قرابة واحدة (
~~وكل من قدم ) على غيره ( قدم ولده ) فيقدم ابن أخ لأبوين على ابن أخ لأب (
~~إلا الجد فإنه يقدم على بني إخوته ) أي الموصي مع أنه يستوي مع آباهم ( و )
~~إلا ( أخاه لأبيه ) فإنه ( يقدم على ابن أخيه لأبويه ) كما في الإرث مع أن
~~الأخ لأبوين مقدم على الأخ لأب كما تقدم ( والذكور والإناث فيها ) أي
~~القرابة ( سواء ) فابن وبنت سواء وأخ وأخت سواء وعم وعمة سواء وعلم مما
~~تقدم أن الأب أولى من ابن الأبن ومن الجد ومن الإخوة على الصحيح قاله في
~~شرح المنتهى ( وأخ ) لأبوين أو لأب ( وجد ) لأب ( سواء ) لأن كلا
~~PageV04P363 منهما يدلي بالأب بلا واسطة ( ولا يدخل في القرابة من كان من
~~جهة الأم ) كالأخوة لأم والجد والخال والخالة ( وتقدم ) ذلك ( في الوقف )
~~بأوضح من هذا ( ويقدم الابن على الجد والأب على ابن الابن ) لأن من يدلي
~~بلا بواسطة أقرب ممن يدلي بواسطة ( والطفل من لم يميز ) قال في البدر
~~المنير الطفل الولد الصغير من الإنسان والدواب قال بعضهم ويبقى هذا اسم
~~للولد حتى يميز ثم لا يقال له بعد ذلك طفل بل صبي وحزور ومراهق وبالغ (
~~وصبي وغلام ويافع ويتيم من لم يبلغ ) قال في شرح المنتهى يعني أن هذه
~~الألفاظ تطلق على الولد من حين ولادته إلى حين بلوغه بخلاف الطفل فإنه يطلق
~~إلى حين تمييزه فقط فهذه الأسماء أعم من لفظ الطفل قال في فتح الباري ms2231 في
~~حديث علموا الصبي الصلاة ابن سبع يؤخذ من إطلاق الصبي على ابن سبع الرد على
~~من زعم أنه لا يسمى صبيا إلا إذا كان رضيعا ثم يقال له غلام إلى أن يصير
~~ابن تسع سنين ثم يصير يافعا إلى عشر ويوافق الحديث قول الجوهري الصبي
~~الغلام انتهى وقوله ويتيم من لم يبلغ يعني ولا أب له وفي غير الناس من لا
~~أم له فإن مات الأبوان فالصغير لطيم فإن ماتت أمه فالصغير عجيم قاله في
~~الحاشية ( ولا يشمل اليتيم ولد الزنا ) ولا منفيا بلعان لأن اليتيم من فقد
~~أباه بعد أن كان وهذا لم يكن له أب ( ومراهق من قارب البلوغ ) قال في
~~القاموس راهق الغلام قارب الحلم ( وشاب وفتى منه ) أي البلوغ ( إلى
~~الثلاثين ) سنة ( وكهل منها ) أي الثلاثين ( إلى خمسين ) سنة ( وشيخ منها )
~~أي الخمسين ( إلى سبعين ) سنة ( ثم هرم ) إلى آخر عمره قال في القاموس
~~الكهل من وخطه الشيب ورؤيت له بجالة أو من جاوز الثلاثين أو أربعا وثلاثين
~~إلى إحدى وخمسين انتهى والبجالة مصدر بجل كعظم ( وتقدم ) ذلك ( في الوقف )
~~أيضا
#
# | فصل ( ولا تصح الوصية لكنيسة ولا لحصرها وقناديلها ونحوه )
# ( ولا ) ل ( بيت نار و ) لا ل ( بيعة وصومعة و ) لا ( دير ولا لإصلاحها
~~وشعلها وخدمتها ولا لعمارتها ) ولو من ذمي لأن ذلك إعانة على معصية ( ولا
~~لكتب التوراة والإنجيل والزبور والصحف ولو ) كانت الوصية ( من ذمي لأنها
~~كتب منسوخة PageV04P364 والإشتغال بها غير جائز ) لما فيها من التغيير
~~والتبديل ( وإن وصى ببناء بيت يسكنه المجتازون ) أي المارون ( من أهل الذمة
~~وأهل الحرب صح ) لأن بناء مساكنهم ليس بمعصية ( ولا ) تصح الوصية ( لملك )
~~بفتح اللام أحد الملائكة ( ولا لميت ولا لجني ولا لبهيمة إن قصد تمليكها )
~~لأنه تمليك فلم يصح لهم كالهبة ( وتصح ) الوصية ( لفرس حبيس ) لأنه جهة
~~قربة ( ما لم يرد تمليكه ) فلا تصح الوصية لاستحالة تمليكه ( وينفق الموصى
~~به ) للفرس الحبيس ( إليه ) لأنه مصلحة ( فإن مات الفرس ) الحبيس ( رد
~~الموصى به ) إن لم يكن ms2232 أنفق منه شيء ( أو ) رد ( باقيه على الورثة ) لأنه
~~لا مصرف له ( وإن شرد ) الفرس الموصى له ( أو سرق ونحوه ) بأن غصب ( انتظر
~~عوده ) لأنه ممكن ( وأن أيس منه ) أي من عود ( رد ) الموصى به ( إلى الورثة
~~) إذ لا مصرف له ( ولو وصى بشراء فرس للغزو ب ) قدر ( معين ) كألف ( ومائة
~~نفقة له فاشترى ) الفرس ( بأقل منه ) أي مما عينه ( فباقيه نفقة ) للفرس (
~~لا إرث ) لأنه أخرج الألف والمائة في وجه واحد وهو الفرس
# فهما مال واحد بعضه للثمن وبعضه للنفقة عليه
# وتقدير الثمن لتحصيل صفة
# فإذا حصلت فقد حصل الغرض فيخرج الثمن من المال وتبقى بقيته نفقة ( وتصح )
~~الوصية ( لفرس زيد ولو لم يقبله ) أي الموصى به زيد ( ويصرفه ) أي الموصى
~~به للفرس ( في علفه ) رعاية لقصد الموصي ( فإن مات ) الفرس قبل إنفاق الكل
~~عليه ( فالباقي للورثة ) أي ورثة الموصي
# لا لمالك الفرس لأنها إنما تكون له على صفة وهي الصرف في مصلحة دابته
# رعاية لقصد الموصي
# قال الحارثي
# بحيث يتولى الموصي أو الحاكم الإنفاق لا المالك ( وإن وصى لحي وميت يعلم
~~) الموصي ( موته أو لم يعلم ) موته ( فللحي النصف ولو لم يقل ) الموصي أن
~~الموصى به ( بينهما ) لأنه أضاف الوصية إليهما فإذا لم يكن محلا أحدهما
~~للتمليك
# بطل في نصيبه وبقي نصيب الحي وهو النصف ( وكذا إن وصى لحيين فمات أحدهما
~~) قبل موت الموصي قال في المبدع بغير خلاف نعلمه ( وإن وصى لوارثه وأجنبي
~~بثلث ماله فأجاز سائر الورثة وصية الوارث فالثلث بينهما نصفين ) لأن مطلق
~~الإضافة يقتضي التسوية ( وإن وصى لكل واحد منهما ) أي من وارثه وأجنبي (
~~بمعين قيمتهما الثلث فأجاز سائر الورثة وصية الوارث جازت الوصيتان لهما )
~~على ما قال الموصي لعدم المانع ( وإن ردوا بطلت وصية الوارث ) لعدم إجازة
~~الورثة ( وللأجنبي المعين له ) لأنه لا اعتراض للورثة عليه وبطلت ( ولو وصى
~~لهما ) أي لوارثه وأجنبي ( بثلثي ماله فرد الورثة نصف الوصية وهو ما
~~PageV04P365 جاوز الثلث فللأجنبي السدس ) وللوارث السدس لأن الوارث يزاحم
~~الأجنبي مع الإجازة ms2233
# فإذا ردوا تعين أن يكون الباقي بينهما كما لو تلف بغير رد ( ولو ردوا
~~نصيب الوارث وأجازوا للأجنبي فله الثلث كإجازتهم للوارث ) فيكون له الثلث
~~لأن لهم أن يجيزوا لهما ويردوا عليهما فلهم أن يجيزوا لأحدهما ويردوا على
~~الآخر ( وإن ردوا وصية الوارث ونصف وصية الأجنبي فله ) أي الأجنبي ( السدس
~~) لأن لهم أن يجيزوا الثلث لهما فيشتركان فيه
# فإذا رجعوا فيما للوارث لم يزد الأجنبي على ماله حال الإجازة للوارث
# ولو أرادوا نقص الأجنبي عن نصف وصيته لم يملكوا ذلك أجازوا للوارث أو
~~ردوا ( ولو وصى له ولجبريل ) بثلث ماله ( أو له ولحائط بثلث ماله فله جميع
~~الثلث ) لأن من أشركه معه لا يملك فلم يصح التشريك ( ولو وصى له وللرسول
~~صلى الله عليه وسلم بثلث ماله قسم بينهما نصفين ويصرف ما للرسول صلى الله
~~عليه وسلم في المصالح العامة ) كخمس خمس الغنيمة ( ولو وصى له ولله )
~~سبحانه وتعالى ( أو له ولإخوته ) بشيء ( قسم نصفين ) وصرف ما لله في
~~المصالح العامة ( ولو وصى لزيد وللفقراء بثلثه قسم ) الثلث ( بين زيد
~~والفقراء نصفين نصفه له ) أي لزيد ( ونصفه للفقراء ) لأنه قابل بينه وبينهم
~~فاستويا في قدر الاستحقاق كما في قوله لزيد وعمرو ولو قال لزيد والفقراء
~~والعلماء فلزيد الثلث ولهما الثلثان لذلك ( ولو كان زيد فقيرا لم يستحق من
~~نصيب الفقراء شيئا ) لاقتضاء العطف المغايرة
# وكذا لو وصى لزيد وجيرانه بشيء لم يشاركهم زيد بكونه جارا
# ولو وصى لقرابته والفقراء فلقريب فقيرا سهمان ذكره أبو المعالي لأن
~~المراعي في الاستحقاق وصفه فجاز تعدد استحقاقه بتعدد وصفه ( وإن وصى به )
~~أي بالثلث ( لزيد وللفقراء والمساكين فله ) أي زيد ( تسع فقط والباقي لهما
~~) أي الفقراء والمساكين ( ولا يستحق معهم بالفقر والمسكنة ) شيئا لما تقدم
~~( ولو وصي بماله لابنيه وأجنبي ) ولا وارث غير ابنيه ( فردا وصيته فله ) أي
~~الأجنبي ( التسع ) لأنه بالرد رجعت الوصية إلى الثلث والموصى له ابنان
~~وأجنبي فيكون للأجنبي التسع لأنه ثلث الثلث ( ولو وصى بدفن كتب العلم لم
~~تدفن ) قاله ms2234 أحمد ولعل وجهه أن الغرض نشر العلم لا إخفاؤه ( ولو وصى بإحراق
~~ثلث ماله صح وصرف في تجهيز الكعبة وتنوير المساجد ولو وصى بجعل ثلثه في
~~التراب صرف في تكفين الموتى و ) لو وصى ( بجعله ) أي الثلث ( في الماء صرف
~~في عمل سفن الجهاد ) محافظة على تصحيح كلام المكلف مهما أمكن وإن أوصى
~~بجعله في الهواء قال ابن نصر الله يتوجه أن يعمل به دهنج لمسجد ينتفع به
~~PageV04P366 المصلون
# قال تلميذه صاحب المبدع وفيه شيء انتهى
# ولو قيل يعمل به نبل ونشاب للجهاد لم يبعد ( ولو وصى بكتب العلم لآخر صح
~~) لأنه إعانة على طاعة ( ولا تدخل كتب الكلام ) في كتب العلم ( لأنه ) أي
~~الكلام ( ليس من العلم ) قال أحمد في رواية أبي الحارث الكلام رديء لا يدعو
~~إلى خير
# لا يفلح صاحب كلام تجنبوا أصحاب الجدال والكلام وعليك بالسنن وما كان
~~عليه أهل العلم
# فإنهم كانوا يكرهون الكلام
# وعنه لا يفلح صاحب كلام أبدا
# ولا ترى أحدا نظر في الكلام إلا وفي قلبه دغل
# وكذلك روى ابن مهدي عن مالك فيما حكى البغوي لو كان الكلام علما لتكلم
~~فيه الصحابة والتابعون كما تكلموا في الأحكام والشرائع ولكنه باطل
# قال ابن عبد البر أجمع أهل الفقه والآثار من جميع الأمصار أن أهل الكلام
~~لا يعدون في طبقات العلماء وإنما العلماء أهل الفقه والأثر ( ولا تصح
~~الوصية لكتبه ) أي الكلام ( ولا ) الوصية ( لكتب البدع المضلة و ) لا لكتب
~~( السحر والتعزيم والتنجيم ونحو ذلك ) من العلوم المحرمة لأنها إعانة على
~~معصية ( وتصح ) الوصية ( بمصحف ليقرأ فيه ) لأنه قربة ( ويوضع بجامع أو
~~موضع حريز ) ليحفظه
#
# | باب الموصى به
# وهو المتمم لأركان الوصية الأربعة ( يعتبر فيه ) أي الموصى به ( إمكانه
~~فلا تصح بمدبرة ) ولا بأم ولده لأنهما يعتقان بالموت فلا يمكن دخولهما في
~~ملك الموصى له ( و ) يعتبر فيه أيضا اختصاصه أي الموصى به ف ( لا ) تصح
~~الوصية ( بمال الغير ولو ملكه بعد ) بأن قال وصيت بمال زيد فلا تصح الوصية
~~ولو ملك الموصي ms2235 مال زيد بعد الوصية لفساد الصيغة بإضافة المال إلى غيره (
~~وتصح ) الوصية ( بما لا يقدر على تسليمه وللوصي السعي في تحصيله كآبق وشارد
~~وطير في هواء وحمل في بطن ولبن في ضرع ) وسمك في لجة
# قال الحارثي على التمثيل ههنا باللبن في الضرع مناقشة فإنه يمكن التسليم
~~بالحليب
# لكنه من نوع المجهول أو المعدوم لتجدده شيئا فشيئا ( و ) تصح الوصية أيضا
~~( بمعدوم كالذي تحمل أمته ) قال أبو العباس في تعاليقه القديمة ويظهر لي
~~أنه لا تصح الوصية PageV04P367 بالحمل نظرا إلى علة التفريق إذ ليس التفريق
~~مختصا بالبيع بل هو عام في كل تفريق إلا العتق وافتداء الأسير ( أو ) تحمل
~~( شجرته أبدا أو مدة معينة ) كسنة وسنتين ( فإن حصل شيء فله ) لأن الوصية
~~أجريت مجرى الميراث وهذا يورث فصحت الوصية به إلا حمل الأمة فيعطى مالك
~~الأمة قيمته لحرمة التفريق فإن وطئت بشبهة فعلى الواطىء قيمة الولد لو وصى
~~له به وإن لم تحمل حتى صارت حرة بطلت الوصية ولا يلزم الوارث السقي لأنه لم
~~يضمن تسليمها بخلاف بائع ( وإلا ) بأن لم يحصل شيء مما وصى به ( بطلت )
~~الوصية لفوات محلها ( ومثله ) أي ما تقدم في الصحة الوصية ( بمائة لا
~~يملكها فإن قدر ) الموصي ( عليها عند الموت أو ) قدر ( على شيء منها ) صحت
~~واعتبرت من الثلث ( وإلا ) بأن لم يقدر على شيء منها ( بطلت ) الوصية لما
~~تقدم ( وتصح ) الوصية ( بإناء ذهب وفضة ) لأنه مال يباح الانتفاع به على
~~غير هذا الوجه بأن يكسره ويبيعه أو يغيره عن هيئته بأن يجعله حليا يصلح
~~للنساء أو نحو ذلك
# فصحت الوصية به
# كالأمة المغنية ( و ) تصح الوصية لإنسان ( بزوجته ) الأمة وينفسخ النكاح
~~بقبوله بعد الموت ( و ) تصح الوصية ( بما فيه نفع مباح من غير المال ككلب
~~صيد و ) كلب ( ماشية و ) كلب ( زرع وجر ) وحرث ( ولما يباح اقتناؤه منها )
~~لأن فيه نفعا مباحا وتقر اليد عليه والوصية تبرع
# فصحت في غير المال كالمال ( ويأتي في الصيد ) بأوضح من هذا ( وكزيت متنجس
~~) فتصح الوصية به ms2236 ( لغير مسجد ) لأن فيه نفعا مباحا وهو الاستصباح به ولا
~~تصح الوصية به لمسجد لأنه لا يجوز الاستصباح به فيه
# وتقدم ( وله ) أي الموصى له بالكلب المباح أو الزيت المتنجس ( ثلث الكلب
~~و ) ثلث ( الزيت ) المتنجس الموصى به ( إن لم تجز الورثة ولو كان له مال
~~كثير ) لأن موضوع الوصية على أن يسلم ثلثا التركة للورثة وليس من التركة
~~شيء من جنس الموصى به ( وإن وصى لزيد بكلابه و ) وصى ( لآخر بثلث ماله
~~فللموصى له بالثلث ثلث المال وللموصى له بالكلاب ثلثها إن لم يجز الورثة )
~~لأن ما حصل للورثة من ثلثي المال قد جازت الوصية فيما يقابله من حق الموصى
~~له
# وهو ثلث المال
# ولم يحتسب على الورثة بالكلاب لأنها ليست بمال ( ولو وصى بثلث ماله ولم
~~يوص بالكلاب دفع إليه ) أي الموصى له بالثلث ( ثلث المال ولم تحتسب الكلاب
~~على الورثة ) لأنها ليست بمال ( وتقسم ) الكلاب ( بين الوراث ) بالعدد ( و
~~) تقسم أيضا بين الوراث وبين ( الموصى له ) بها إن لم تجز PageV04P368
~~الورثة أو بعضها بالعدد ( أو ) أي وتقسم الكلاب ( بين اثنين ) فأكثر ( موصى
~~لهما بها على عددها لأنه لا قيمة لها فإن تشاحوا في بعضها ) بأن طلب كل
~~منهم أن يكون له ( فينبغي أن يقرع بينهم ) قاله في الشرح لأنه لا مرجح
~~لأحدهم على غيره
# وعبارته في المبدع والإنصاف وغيرهما فإن تشاحوا أقرع بينهم ( ولا تصح )
~~الوصية ( بما لا يباح اتخاذه منها ) كالأسود البهيم والعقور وما لا يصلح
~~للصيد ولا للزرع ولا للماشية ( ولا بالخنزير ولا بشيء من السباع ) من
~~البهائم والطيور ( التي لا تصلح للصيد ) لعدم نفعها ( ولا بما لا نفع فيه
~~مباح كالخمر والميتة ) المحرمة ( ونحوها ) كالدم لأن الوصية تمليك فلا تصح
~~بذلك كالهبة
# وقد حث الشارع على إراقة الخمر وإعدامه فلم يناسب صحة الوصية به
# وظاهره ولو قلنا يباح الانتفاع بجلدها بعد الدباغ ( وتصح ) الوصية (
~~بمجهول ) كعبد وثوب لأن الموصى له شبيه بالوارث من جهة انتقال شيء من
~~التركة إليه مجانا والجهالة لا تمنع الإرث ms2237
# فلا تمنع الوصية ( ويعطى ما يقع عليه الاسم ) لأنه مقتضى اللفظ ( فإن
~~اختلف الاسم بالحقيقة ) الوضعية ( والعرف
# كالشاة هي في الحقيقة للذكر والأنثى من الضأن والمعز
# والهاء للوحدة
# وفي العرف للأنثى الكبيرة من الضأن والمعز غلب العرف كالأيمان ) والبعير
~~بفتح الياء وكسرها والثور هو في العرف للذكر الكبير من الإبل أو البقر وفي
~~الحقيقة للذكر والأنثى غلب العرف كالأيمان اختاره الموفق
# وجزم به في الوجيز والتبصرة لأن الظاهر إرادته ولأنه لو خوطب قوم بشيء
~~لهم فيه عرف وحملوه على عرفهم لم يعدوا مخالفين ( وصحح المنقح أنه تغلب
~~الحقيقة ) وهو قول القاضي وأبي الخطاب وابن عقيل وغيرهم من الأصحاب وجزم به
~~في المنتهى لأنها الأصل ولهذا يحمل عليها كلام الله وكلام رسوله صلى الله
~~عليه وسلم ( فيتناول ) اللفظ مما ذكر ( الذكور والإناث والصغار والكبار
~~فيعطى ما يقع عليه الاسم من ذكر وأنثى كبير وصغير ) لصلاحية اللفظ له (
~~وحصان ) بكسر الحاء المهملة لذكر ( وجمل ) بفتح الميم وسكونها لذكر ( وحمار
~~وبغل وعبد لذكر ) فقط قال تعالى @QB@ وأنكحوا الأيامى منكم والصالحين من
~~عبادكم وإمائكم @QE@ والعطف يقتضي المغايرة ولأنه المفهوم من إطلاق اسم
~~العبد فلو وكله في شراء عبد فليس له شراء أمة ( وأتان ) الحمارة
# قال في القاموس PageV04P369 والأتانة قليلة ( وناقة وبكرة وقلوص ) الأنثى
~~( وحجر ) بكسر الحاء وسكون الجيم الأنثى من الخيل
# قال في القاموس وبالهاء لحن ( وبقرة لأنثى وكبش للذكر الكبير من الضأن
~~وتيس للذكر الكبير من المعز وفرس ) لذكر وأنثى ( ورقيق لذكر وأنثى ) قال في
~~شرح المنتهى ويكونان للخنثى أيضا ( والدابة اسم للذكر والأنثى من الخيل
~~والبغال والحمير ) لأن ذلك هو المتعارف قال الحارثي والقائلون بالحقيقة لم
~~يقولوا ههنا بالأعم كأنهم لحظوا غلبة استعماله في الأجناس الثلاثة بحيث
~~صارت الحقيقة مهجورة ( فإن قرن به ) أي بذكر الدابة في الوصية ( ما يصرفه
~~إلى أحدها ) أي أحد الأجناس الثلاثة ( كقوله ) أعطوا له ( دابة يقاتل عليها
~~انصرف إلى الخيل ) وكذا لو قال دابة يسهم لها لاختصاصها بذلك ( وإن قال )
~~أعطوا له ( دابة ينتفع بظهرها ونسلها خرج ms2238 منه البغال ) والذكر لانتفاء
~~النسل فيهما ( ولو قال ) أعطوه ( عشرة ) أو عشرا ( من إبلي أو غنمي فللذكر
~~والأنثى ) لأنه قد يلحظ في التذكير معنى الجمع وفي التأنيث معنى الجماعة
# وأيضا اسم الجنس يصح تذكيره وتأنيثه ( وإن أوصى له بعبد مجهول ) بأن أوصى
~~له بعبد ( من عبيده ) ولم يعينه ( صح ويعطيه الورثة ما شاءوا منهم ) لأن
~~لفظه تناول واحدا فيلزم الموصى له قبول ما يدفعه الوارث من صحيح أو معيب
~~جيد أو رديء لتناول الاسم له ( فإن لم يكن له عبيد لم تصح الوصية إن لم
~~يملك الموصي عبيدا قبل الموت ) لأن الوصية تقتضي عبدا من الموجودين حين
~~الموت أشبه ما لو أوصى له بما في الكيس ولا شيء فيه أو بداره ولا دار له (
~~فلو ملك ) الموصي شيئا من العبيد ( قبله ) أي الموت ( ولو واحدا أو كان له
~~) عبد ( واحد صحت ) الوصية وتعين كونه للموصى له
# لأنه لم يكن للوصية محل غيره ( وإن كان له ) أي الموصي ( عبيد فماتوا قبل
~~موت الموصي بطلت ) الوصية لفوات محلها ( ولو تلفوا بعد موته من غير تفريط )
~~من الورثة ( فكذلك ) أي بطلت الوصية بمعنى أنه فات على الموصى له إذ لا
~~موجب للضمان لحصول التركة في أيديهم بغير فعلهم ( وإن ماتوا ) أي العبيد (
~~إلا واحدا تعينت الوصية فيه ) لأنه لم يبق غيره وقد تعذر تسليم الباقي
# وهذا إن حمله الثلث
# قاله في الرعاية ( وإن قتلوا ) أي العبيد ( كلهم فله ) أي الموصى له (
~~قيمة أحدهم وهو من يختار الورثة بذله للموصى له على قاتله ) كما يلزم
~~القاتل قيمته وإن لم يكن موصى به ( ومثله ) أي العبد في الوصية ( شاة من
~~غنمه ) وثوب من ثيابه وأمة من إمائه وأتان من حميره وفرس من خيله ونحوها
~~على ما سبق تفصيله بلا فرق ( ولو وصى أن يعطي ) زيد مثلا ( مائة من أحد
~~كيسي PageV04P370 فلم يوجد فيهما شيء استحق مائة ) اعتبارا للمقصود وهو أصل
~~الوصية لا صفتها بخلاف ما لو وصى له بعبد من عبيده ولا عبد له فتبطل ms2239 قال
~~الحارثي وقد يفرق بينهما بأن القدر الفائت في صورة المائة صفة محل الوصية
~~لا أصل المحل فإن كيسا يؤخذ منه مائة موجود ملكا فأمكن تعلق الوصية به
~~والفائت في صورة البعد أصل المحل وهو عدم العبيد بالكلية فالتعلق متعذر
# انتهى وقد ذكرت في الحاشية الفرق بينهما عن ابن نصر الله أيضا وإن قال
~~أعطوه عبدا من مالي ولم يكن له عبد اشترى له ( وإن وصى له بقوس وله أقواس
~~قوس نشاب وهو الفارسي وقوس نبل وهو العربي أو قوس بمجرى وهو ) القوس ( الذي
~~يوضع السهم ) الصغير ( في مجراه فيخرج ) السهم ( من المجرى ) ويقال له قوس
~~حسبان وهي السهام الصغيرة قاله الحارثي ( و ) قوس ( جرخ ) وهو الذي يرمي به
~~الروم ( أو ) قوس ( بندق وهو قوس جلاهق ) بضم الجيم وكسر الهاء وهو اسم
~~للبندق وأصله بالفارسية جله وهي كبة غزل والكبير جلها ( أو ) قوس ( ندف )
~~يندف به القطن ( فله ) أي الموصى له بقوس مطلق ( قوس النشاب بغير وتر لأنه
~~أظهرها ) أي أسبق إلى الفهم فله واحد من المتعارف يعينه الوارث ( فإن لم
~~يكن له ) أي الموصي ( إلا قوس واحد من هذه القسي تعينت الوصية فيه ) إذ لا
~~محل لها غيره ( وإن كان في لفظه ) أي الموصي ( أو حاله قرينة تصرفه إلى
~~أحدها ) أي الأقواس ( انصرف إليه
# مثل أن يقول قوس يندف به أو ) قوس ( يتعيش به أو نحو ذلك فهذا يصرفه إلى
~~قوس الندف ) عملا بالقرينة ( وإن قال قوس يغزو به خرج قوس الندف والبندق )
~~لأنهما لا يقاتل بهما ( وإن كان الموصى له ) بقوس ( ندافا لا عادة له
~~بالرمي
# أو بندقانيا لا عادة له بالرمي عن سواه أو يرمي بقوس غيره
# ولا يرمي بسواه انصرفت الوصية إلى القوس الذي يستعمله عادة ) لأن ذلك
~~قرينة تخصص ذلك النوع لأن الظاهر إرادة الانتفاع ( فإن كان له ) أي الموصي
~~( أقواس من النوع الذي استحق الوصي ) قوسا منها ( أعطى أحدها بقرعة ) قياس
~~ما تقدم أنه يعطي ما يختاره الورثة ( وإن وصى له بطبل حرب صحت ms2240 ) الوصية لأن
~~فيه نفعا مباحا ومثله على ما ذكره الحارثي طبل صيد وطبل حجيج لنزول وارتحال
~~و ( لا ) تصح الوصية ( بطبل لهو
# ولا تصلح للحرب وقت الوصية ) لأنه لا منفعة فيه مباحة فإن كان الطبل يصلح
~~للحرب واللهو معا صحت الوصية به لقيام المنفعة المباحة به ( وإن كان )
~~الطبل ( من جوهر PageV04P371 نفيس ينتفع برضاضه ) بضم الراء أي فتوته وكل
~~شيء كسرته فقد رضضته ( كالذهب والفضة صحت ) الوصية به ( نظرا إلى الانتفاع
~~بجوهرهما دون جهة التحريم ) كآنية الذهب والفضة
# وقياس ذلك صحة بيعه ( وإن كان له طبلان أحدهما مباح ) والأخر محرم ووصى
~~بطبل
# انصرفت الوصية إلى المباح ( أو وصى له بكلب وله كلبان أحدهما مباح )
~~والآخر محرم ( انصرفت الوصية إلى المباح ) لأن وجود المحرم كعدمه شرعا
# فلا يشمله اللفظ عند الإطلاق ( وكذا الدف ) أي لو كان له دف مباح ودف
~~محرم بحلق أو صنوج
# وأوصى بدف انصرف إلى المباح دون المحرم
# لما تقدم ( وتصح الوصية بالبوق لمنفعته في الحرب ) قاله القاضي ( وإن كان
~~له ) أي الموصي ( طبول تصح الوصية بجميعها ) لكونها كلها تصلح للحرب ووصي
~~بأحدها وأطلق ( فله ) أي الموصى له ( أحدها بالقرعة ) قياس ما تقدم له
~~أحدها باختيار الورثة
# قال الحارثي وإن تعدد المباح فله أحدها إما بالقرعة أو اختيار الورثة على
~~الاختلاف فيه ( ولا تصح ) الوصية ( بمزمار وطنبور وعود لهو كذا آلات اللهو
~~كلها ولو لم يكن فيها أو تار ) لأنها مهيأة لفعل المعصية أشبه ما لو كانت
~~بأوتارها وقياس ما تقدم إن كانت من جوهر نفيس ينتفع برضاضه كالذهب والفضة
~~صحت نظرا إلى الانتفاع بجوهرها دون جهة التحريم ( وتنفيذ الوصية فيما علم )
~~الموصي ( من ماله وما لم يعلم ) منه لعموم اللفظ فإن المال يعم معلومه
~~ومجهوله وقياسا على نذر الصدقة بالثلث ( فإذا أوصى بثلثه ) لنحو زيد أو
~~مسجد ( فاستحدث مالا ولو بنصب أحبولة قبل موته فيقع فيها صيد بعد موته دخل
~~ثلثه ) أي المستحدث ( في الوصية ويقضي منه دينه وإن قتل وأخذت ديته دخلت )
~~ديته ( في الوصية فهي ms2241 ) أي الدية ( ميراث تحدث على ملك الميت ) لأنها بدل
~~نفسه ونفسه له فكذلك بدلها ولأن دية أطرافه في حال حياته له فكذلك دية نفسه
~~بعد موته ( فيقضي منها ) أي الدية ( ديته ويجهز منها إن كان ) أخذها ( قبل
~~تجهيزه ) وإنما يزول ملكه عما يستغني عنه
# فأما ما تعلقت به حاجته فلا ووصيته من حاجته ( ولو وصى ب ) نحو عبد (
~~معين بقدر نصف الدية حسبت الدية على الورثة من ثلثيه ) لأنها تركة ويأخذ
~~العبد الموصى له به PageV04P372
#
# | فصل ( وتصح الوصية بالمنفعة المفردة )
# عن الرقبة لأنه يصح تمليكها بعقد المعاوضة فصحت الوصية بها كالأعيان
~~وقياسا على الإعارة ( ك ) ما لو أوصى لإنسان ب ( خدمة عبد وغلة دار وثمرة
~~بستان أو ) ثمرة ( شجرة سواء وصى بذلك ) أي بما ذكر من المنفعة ( مدة
~~معلومة أو ) وصى ( بجميع الثمرة والمنفعة في الزمان كله ) لأن غايته جهالة
~~القدر وجهالة القدر لا تقدح
# ولو قال وصيت بمنافعه
# وأطلق أفاد التأبيد أيضا لوجود الإضافة المعممة
# ولو وقت شهرا أو سنة وأطلق وجب في أول زمن لظهور معنى الإبهام بقوله من
~~السنين ( و ) إذا كانت الوصية بثمرة بستان أو شجرة أبدا أو مدة معينة ( لا
~~يملك واحد من الموصى له والوارث إجبار الآخر على السقي ) لعدم الموجب لذلك
~~( فإن أراد أحدهما سقيها بحيث لا يضر بصاحبه لم يملك الآخر منعه ) من السقي
# فإن تضرر منع
# لحديث لا ضرر ولا ضرار
# ( وإن يبست الشجرة ) الموصي بثمرتها ( فحطبها للوارث ) إذا لا حق للموصى
~~له في رقبتها ( وإن لم يحمل ) الشجر الموصي بثمرته لزيد سنة مثلا ( في
~~المدة المعينة
# فلا شيء للموصى له ) لفوات محل الوصية ( وإن قال ) الموصي لزيد ( لك
~~ثمرتها أول عام تثمر صح
# وله ثمرتها ذلك العام ) تنفيذا للوصية ( وإن وصى له بلبن شاته وصوفها
# صح ) كسائر المنافع ( ويعتبر خروج ذلك من الثلث ) كسائر الوصايا ( وإلا )
~~بأن لم يخرج من الثلث ( أجيز منها بقدر الثلث ) إن لم تجز الورثة الباقي (
~~وإذا أريد تقويمها ) أي المنفعة ( وكانت الوصية ) بالمنفعة ( مقيدة بمدة ms2242 )
~~معلومة ( قوم الموصي بمنفعته مسلوب المنفعة تلك المدة ثم تقوم المنفعة في
~~تلك المدة فينظر كم قيمتها ) مثاله لو وصى له بسكنى دار سنة
# فتقوم الدار مستحقة المنفعة سنة
# فإذا قيل قيمتها عشرة مثلا قومت بمنفعتها
# فإذا قيل قيمتها اثنا عشر
# فالاثنان قيمة المنفعة الموصى بها إذا خرجا من الثلث نفذت الوصية
# وإلا فبقدر ما يخرج منهما
# وهذا أحد الوجهين
# واختاره في المستوعب
# قال هذا الصحيح عندي
# والوجه الثاني يعتبر خروج العين بمنفعتها من الثلث
# وجزم به المصنف فيما يأتي
# قال في الإنصاف PageV04P373 وهو الصحيح
# وقال في تصحيح الفروع حكمها حكم المنفعة على التأبيد وعليه الأكثر منهم
~~القاضي
# وقدمه في الخلاصة والنظم والرعايتين والحاوي الصغير والفائق وشرح الحارثي
~~وغيرهم من الأصحاب ( وإن كانت الوصية ) بالمنفعة ( مطلقة في الزمان كله فإن
~~كانت منفعة عبد ونحوه فتقوم الرقبة بمنفعتها لأن عبدا لا منفعة له لا قيمة
~~له إن كانت المنفعة ) الموصى بها ( ثمرة بستان قومت الرقبة على الورثة و )
~~تقوم ( المنفعة على الوصي لأن الشجر ينتفع بحطبه إذا يبس فإذا قيل قيمة
~~الشجرة عشرة وبلا ثمرة درهم علمنا أن قيمة المنفعة تسعة ) فيعتبر خروجها من
~~الثلث ( ولو وصى بمنافع عبده أو ) بمنافع ( أمته أبدا أو مدة معينة ) كسنة
~~( صح ) لما تقدم ( وللورثة عتقها ) لأنها مملوكة لهم ( لا عن كفارة )
~~لعجزها عن الاستقلال بنفعها فهي كالزمنة ( ومنفعتها باقية للموصى له ولا
~~يرجع على المعتق بشيء ) لأنه لم يفوت عليه شيئا ( وإن أعتقه صاحب المنفعة
~~لم يعتق ) لأن العتق للرقبة وهو لا يملكها ( فإن وهب صاحب المنفعة ) وهو
~~الموصى له بها ( منافعه للعبد أو أسقطها ) عنه ( فللورثة الانتفاع به لأن
~~ما يوهب العبد يكون لسيده ) فعلى هذا إن كان ذلك بعد العتق فليس لهم
~~الانتفاع به ( ولهم ) أي الورثة ( بيعها ) أي الرقبة ( من الموصى له )
~~بمنافعها ولغيره ( لأن المشتري قد يرجو الكمال بحصول منافعها له من جهة
~~الوصي إما بهبة أو وصية أو مصالحة بمال وقد يقصد تكميل المصلحة لمالك
~~المنفعة بتمليكها له ) أي ms2243 تمليك الرقبة للموصى له وفي نسخة بتكميلها ( وقد
~~يعتقها فيكون له الولاء ) ولأن الرقبة مملوكة لهم فصح بيعها كغيرها
# وتباع مسلوبة المنفعة ويقوم المشتري مقام البائع فيما له وعليه ( وإن جنت
~~) الأمة الموصي بمنافعها أو العبد ( سلموها ) لولي الجناية مسلوبة المنفعة
~~( أو فدوها مسلوبة ) المنفعة ( ويبقى انتفاع الوصية بحاله ) لأن جنايتها
~~تتعلق برقبتها لا بمنفعتها ( ولهم ) أي الورثة ( كتابتها ) أي الأمة الموصى
~~بمنافعها وكذا العبد الموصى بمنافعه كبيعه ( و ) لهم ( ولاية تزويجها
# وليس لهم تزويجها إلا بإذن مالك المنفعة ) لأنه يتضرر به فإن اتفقا على
~~ذلك جاز ( ويجب ) تزويجها ( بطلبها ) لأنه حق لها ( والمهر في كل موضع وجب
~~) سواء كان بنكاح أو شبهة أو زنا ( للموصى له ) لأنه بدل بضعها وهو من
~~منافعها ( وإن وطئت ) الأمة الموصي بنفعها ( بشبهة فالولد حر ) لاعتقاد
~~الواطىء أنه وطىء في ملك كالمغرور بأمة ( وللورثة قيمته ) PageV04P374 أي
~~الولد ( عند الوضع على الواطىء ) جبرا لما فاتهم من رقه لأنه فوته عليهم (
~~وإن قتلها ) أي الأمة ( وارث أو غيره
# فلهم ) أي الورثة ( قيمتها ) دون الموصى له لأن الإتلاف صادف الرقبة وهم
~~مالكوها وفوات المنفعة حصل ضمنا ( وتبطل الوصية ) لفوات محلها
# كالإجارة ( ويلزم القاتل قيمة المنفعة ) أي فتقوم العين غير مسلوبة
~~المنفعة ويغرم قيمتها للورثة
# كما تقدم
# وليس معناه يغرمها للموصى له كما قدمته لك
# فلا مخالفة فيه لكلام الأصحاب وفي الانتصار إن قتلها وارثها فعليه قيمة
~~المنفعة
# قال في الإنصاف وعموم كلام المصنف وغيره من الأصحاب إن قتل الوارث كقتل
~~غيره وقطع في المنتهى بما في الانتصار ( وللموصى له ) بخدمة أمة ونحوها (
~~استخدامها حضرا وسفرا و ) له ( المسافرة بها وإجارتها وإعارتها ) لأنه إذا
~~ملك النفعة جاز له استيفاؤه بنفسه وبمن يقوم مقامه وكذا حكم العبد الموصى
~~بنفعه ( وليس لواحد منهما ) أي الوارث والموصى له بالنفع ( وطؤها ) لأن
~~مالك المنفعة ليس بزوج ولا مالك للرقبة والوطء لا يباح بغيرهما ومالك
~~الرقبة لا يملكها ملكا تاما ولا يأمن أن تحمل منه وربما أفضى إلى هلاكها (
~~فإن وطئها أحدهما أثم ms2244 ولا حد عليه ) لأنه وطء شبهة لوجود الملك لكل منهما (
~~و ) إن ولدت من أحدهما ف ( ولده حر ) لما تقدم ( فإن كان الواطىء صاحب
~~المنفعة ) وأولدها ( لم تصر أم ولد له ) لأنه لا يملكها ( وعليه قيمة ولدها
~~يوم وضعه ) للورثة لما تقدم ( ولا مهر عليه ) لأنه لو وجب لكان له ( وحكمها
~~على ما ذكر فيما إذا وطئها أجنبي بشبهة ) على ما سبق ( وإن كان الواطىء
~~مالك الرقبة صارت أم ولد له ) لأنها علقت منه بحر في ملكه ( وعليه المهر )
~~للموصى له بالنفع ( وتجب عليه قيمة الولد يأخذ شركاؤه حصتهم منها ) لكونه
~~فوته عليهم ( وإن كان ) الواطىء ( هو الوارث وحده سقطت عنه ) قيمة الولد إذ
~~لو وجبت لكانت له ولا يجب للإنسان على نفسه شيء ( وإن ولدت ) الموصى بنفعها
~~( من زوج ) لم يشرط الحرية ( أو زنا فالولد لمالك الرقبة لأنه جزء منها )
~~وليس من النفع الموصى به ( ونفقتها على مالك نفعها ) لأنه يملك نفعها
# فكانت النفقة عليه
# كالزوج ( وكذلك سائر الحيوانات الموصى بمنفعتها ) تكون نفقتها على الموصى
~~له بمنفعتها ( ويعتبر خروج جميعها ) أي الأمة الموصى بنفعها وكذلك كل عين
~~موصى بنفعها ( من الثلث ) سواء كانت الوصية أبدا أو مدة معينة PageV04P375
~~وهذا الصحيح كما تقدمت الإشارة إليه ( فتقوم ) الأمة ( بمنفعته فما بلغت
~~اعتبر من الثلث فإن ساواه أو نقص نفذ وإلا فبقدره ويتوقف الزائد على
~~الإجازة ( وإن وصى لرجل برقبتها و ) وصى ( لآخر بمنفعتها
# صح ) ذلك ( وصاحب الرقبة كالوارث فيما ذكرنا ) من الأحكام لأنه مالك
~~الرقبة ( ولو مات الموصى له بنفعها أو ) مات ( الموصى له برقبتها ) أو ماتا
~~( فلورثة كل واحد منهما ما كان له ) لأن من مات عن حق فهو لورثته ( وإن وصى
~~لرجل بحب زرعه وللآخر بتبنه صح
# والنفقة بينهما ) على قدر المالين ( ويجبر الممتنع منهما ) على الإنفاق
~~مع الآخر لأن الترك ضرر عليهما وإضاعة للمال ( وتكون النفقة ) بينهما ( على
~~قدر قيمة كل واحد منهما ) في الحب والتبن
# كالشريكين في أصل الزرع ( وإن وصى له ) أي لزيد ( بخاتم و ) وصى ms2245 ( لآخر
~~بفصه
# صح ) ذلك لأن فيه نفعا مباحا ( وليس لواحد منهما الانتفاع به ) أي
~~بالخاتم ( إلا بإذن الآخر ) كالمشترك ( وأيهما طلب قلع الفص من الخاتم أجيب
~~إليه وأجبر الآخر عليه ) لتمييز حقه ( وإن وصى له بمكاتبه صح ) لأنه يصح
~~بيعه ( ويكون ) الموصى له به ( كما لو اشتراه ) لأن الوصية تمليك
# أشبهت الشراء فإن أدى عتق والولاء له
# كالمشتري وإن عجز عاد رقيقا له وإن عجز في حياة الموصي لم تبطل الوصية
~~لأن رقه لا ينافيها وإن أدى إليه بطلت فإن قال إن عجز ورق فهو لك بعد موتي
# فعجز في حياة الموصي صحت وإن عجز بعد موته بطلت
# وإن قال إن عجز بعد موتي فهو لك ففيه وجهان
# لكن قياس ما تقدم الصحة ( وإن وصى له بمال الكتابة ) كله ( أو بنجم منها
~~صح ) لأنها تصح بما ليس بمستقر كما تصح بما لا يملكه في الحال كحمل الجارية
~~( وللموصى له الاستيفاء ) عند حلوله ( والإبراء ) منه ( ويعتق ) المكاتب (
~~بأحدهما ) بالاستيفاء أو الإبراء ( والولاء للسيد ) لأنه المنعم عليه ( فإن
~~عجز ) المكاتب ( فأراد الوارث تعجيزه وأراد الموصى له إنظاره أو عكسه ) بأن
~~أراد الموصى له تعجيزه وأراد الوارث إنظاره ( فالحكم للوارث ) لأن حق
~~الموصى له إنما يثبت عند قيام العقد والقدرة على الأداء فإذا عجز كان العقد
~~مستحق الإزالة فيملك الوارث الفسخ والإنظار ( وتقدم في الباب قبله ذكر
~~الوصية للمكاتب ) مفصلة ( وإن وصى برقبته ) أي المكاتب لرجل ( و ) وصى (
~~بما عليه لآخر صح ) على ما قاله لأن كلا منهما تصح الوصية به مفردا فجاز
~~مجتمعا ( فإن أدى ) المكاتب ( لصاحب ) وصية ( المال أو أبرأه منه عتق وبطلت
~~PageV04P376 الوصية برقبته ) لانتفاء شرطها ( وإن عجز ) المكاتب عن أداء
~~مال الكتابة كله أو بعضه ( فسخ صاحب الرقبة كتابته وكان رقيقا له ) عملا
~~بالوصية ( وبطلت وصية صاحب المال ) لفوات محلها ( وإن كان ) الموصى له
~~بالمال ( قبض من مال الكتابة شيئا فهو له ) ولا يرجع به عليه ( وإن كانت
~~الكتابة فاسدة فأوصى لرجل بما في ذمة المكاتب لم يصح ) لأنه ms2246 لا شيء في ذمته
~~( فإن قال أوصيت لك بما أقبضه من مال الكتابة صح ) لأن الأداء في الفاسدة
~~كالأداء في الصحيحة من ترتب العتق عليه
# وإن أوصى برقبته صح لأنه إذا صح في الصحيحة نفي الفاسدة أولى ( وإذا قال
~~اشتروا بثلثي رقابا فأعتقوهم لم يجز صرفه إلى المكاتبين ) لأنه أوصى
~~بالشراء لا بالدفع إليهم وإن اتسع الثلث لثلاثة لم يجز شراء أقل منها
# فإن قدر أن يشتري أكثر من ثلاثة فهو أفضل وإن أمكن شراء ثلاثة رخيصة وحصة
~~من رابع فثلاثة غالية أولى
# ويقدم من به ترجيح من عفة ودين وصلاح
# ولا يجزي إلا رقبة مسلمة سالمة من العيوب كالكفارة
# وإن وصى بكفارة أيمان فأقله ثلاثة
# نقله حنبل لأنها أقل الجمع
#
# | فصل ( ومن أوصى له بشيء معين ) كعبد وثوب
# ( فتلف قبل موت الموصي
# أو ) تلف ( بعده قبل القبول بطلت الوصية ) حكى ابن المنذر إجماع من يحفظ
~~عنه من أهل العلم
# لأن الموصى له إنما يستحق المعين فإذا ذهب زال حقه كما لو تلف في يده
# والتركة في يد الورثة غير مضمومة عليهم
# لأنها حصلت في أيديهم بغير فعلهم ولا تفريط منهم فلم يضمنوا شيئا ( وإن
~~تلف المال كله غيره ) أي غير المعين الموصى به ( بعد موت الموصي فهو للموصى
~~له ) لأن حقوق الورثة لم تتعلق به لتعيينه للموصى له بدليل أنه يملك أخذه
~~بغير رضاهم فتعين حقه فيه دون سائر ماله
# قال ابن حمدان إن كان عند الموت قدر الثلث أو أقل
# وإلا ملك منه بقدر الثلث ( وإن لم يأخذه ) أي يأخذ الموصى له الموصى به (
~~زمانا قوم وقت الموت ) لأنه حال لزوم الوصية فيعتبر قيمة المال فيه
# قال في المبدع بغير خلاف نعلمه ( لا وقت الأخذ ) هو تأكيد فينظركم كان
~~الموصى به وقت الموت PageV04P377
# فإن كان ثلث التركة أو دونه استحق الموصى له
# وإن زادت قيمته حتى صارت مثل المال أو أكثر أو هلك المال سواه اختص به
~~ولا شيء للورثة وتقدم وإن كان حين الموت زائدا على الثلث ms2247 فللموصى له قدر
~~الثلث وإن كان نصف المال فله ثلثاه وإن كان ثلثيه فله نصفه وإن كان نصف
~~المال وثلثه فله خمساه ولا عبرة بالزيادة أو النقصان بعد ذلك
# وكذا لو وصى بعتق عبد معين ( وإن لم يكن له ) أي الموصي ( سوى المال
~~المعين إلا مال غائب
# أو ) لم يكن له سوى المال المعين إلا ( دين في ذمة موسر
# أو ) ذمة ( معسر فللموصى له ثلث الموصى به ) لأن حقه في الثلث متيقن
# فوجب تسليم ثلث المعين إليه
# وليس له أخذ المعين قبل قدوم الغائب وقبض الدين
# لأنه ربما تلف فلا تنفذ الوصية في المعين كله وكما لو لم يخلف غير المعين
~~( وكلما اقتضى من الدين شيء أو حضر من الغائب شيء ملك ) الموصى له ( من
~~الموصى به قدر ثلثه حتى يملكه كله ) لأنه موصى له به يخرج من ثلثه
# وإنما منع قبل ذلك لأجل حق الورثة وقد زال
# فلو خلف ابنا وتسعة عينا أوصى بها لشخص وعشرين دينارا دينا فللوصي ثلثها
~~ثلاثة
# فإذا اقتضى ثلاثة فله من التسعة واحد وهكذا حتى يقتضي ثمانية عشر فتكمل
~~له التسعة وإن تعذر استيفاء الدين
# فالستة الباقية للابن ولو كان الدين تسعة فالابن يأخذ ثلث العين والوصي
~~ثلثها ويبقى ثلثها ويبقى ثلثها موقوفا كلما استوفى من الدين شيئا فللوصي من
~~العين قدر ثلثه فإذا استوفي الدين كمل للوصي ستة وهي ثلث الجميع
# وإن كانت الوصية بنصف العين أخذ الوصي ثلثها والابن نصفها ويبقى سدسها
~~موقوفا فمتى اقتضى من الدين ثلثيه كملت وصيته ( وكذلك الحكم في المدبر ) أي
~~يعتق في الحال ثلثه وكلما اقتضى من الدين شيء أو حضر من الغائب عتق منه
~~بقدر ثلثه حتى يعتق جميعه إن خرج من الثلث ( وتعتبر قيمة الحاصل بسعر يوم
~~الموت ) لأنه وقت لزوم الوصية لا يوم القبض ( على أدنى صفته من يوم الموت
~~إلى حين الحصول ) لأنه غير مضمون على الورثة قبل قبضه
# وكذا إن وصى بعتق عبد معين ( وإن وصى له بثلث عبد فاستحق ثلثاه فله ms2248 ) أي
~~الموصى له ( ثلثه الباقي إن خرج من الثلث ) لأنه موصى به خرج من الثلث
~~فاستحقه كما لو كان معينا ( وإلا ) بأن لم يخرج من الثلث فلم يكن له مال
~~غيره ( فله تسعه ) أي العبد ( إن لم تجز الورثة ومثله لو وصى بثلث صبرة من
~~مكيل أو موزون فتلف ) ثلثاها ( أو استحق ثلثاها ) فللموصي له الثلث الباقي
~~PageV04P378 إن خرج من الثلث وإلا فالتسع ( وإن وصى له بثلث ثلاثة أعبد
~~فاستحق اثنان أو ماتا فله ثلث ) العبد ( الباقي ) لأنه لم يوص له منه بأكثر
~~من ثلثه
# وقد شرك بينه وبين ورثته في استحقاقه ( وإن وصى له ) أي لزيد مثلا ( بعبد
~~قيمته مائة
# و ) وصى ( لآخر ) كعمرو مثلا ( بثلث ماله وملكه غير العبد مائتان ) أي
~~إذا وصى لشخص بمعين من ماله ولآخر بجزء مشاع منه كثلثه فأجيز لهما انفرد
~~صاحب المشاع بوصيته من غير المعين ثم شارك صاحب المعين فيه فيقسم بينهما
~~على قدر حقهما فيه
# ويدخل النقص على كل واحد منهما بقدر وصيته كمسائل العول
# وقد نبه عليه بقوله ( فأجاز الورثة ) الوصيتين ( فللموصى له بالثلث ثلث
~~المائتين ) وهو ستة وستون وثلثان لا يزاحمه الآخر فيها ( وربع العبد )
~~لدخوله في المال الموصى له بثلثه فأبسط الكامل من جنس الكسر وهو الثلث يصير
~~العبد ثلاثة واضمم إليها الثلث الذي للآخر تصير أربعة ثم اقسم عليها فيصير
~~الثلث ربعا كمسائل العول فيخرج لصاحب الثلث ربع ( وللموصى له بالعبد ثلاثة
~~أرباعه )
# ثم انتقل إلى حال الرد فقال ( وإن ردوا فللموصى له بالثلث سدس المائتين
~~وسدس العبد وللموصى له بالعبد نصفه ) لأن الوصيتين متساويتان لأن العبد
~~قيمته مائة وثلث جميع المال مائة فيكون الثلث بينهما نصفين إلا أن الموصى
~~له بالعبد يأخذ نصيبه كله منه والموصى له بالثلث يأخذ من جميع المال سدسه (
~~وإن كانت الوصية بالنصف مكان الثلث فأجازوا لصاحب النصف مائة ) لأنها نصف
~~المائتين اللتين لا مزاحم له فيهما ( وثلث العبد ) لأنه موصى له بنصفه
~~لدخوله في جملة المال وموصى للآخر بكله وذلك نصفان ms2249 ونصف فاقسمه على ثلاثة
~~يرجع النصف إلى ثلث ( ولصاحب العبد ثلثاه ) لما تقدم ( وفي الرد ) تقسم
~~الثلث على وصيتهما وهي مائتان وخمسون قيمة العبد مائة ونصف المال مائة
~~وخمسون يكون ( لصاحب النصف خمس المائتين وخمس العبد ) ستون من ثلثمائة وذلك
~~خمسا وصيته ( ولصاحب العبد خمساه ) أربعون من ثلثمائة وذلك خمسا وصيته (
~~والطريق فيهما ) أي في المسألتين ( أن تنسب الثلث ) وهو مائة ( إلى وصيتهما
~~جميعا وهما ) أي الوصيتان ( في ) المسألة ( الأولى مائتان ) لأنهما بالعبد
~~وقيمته مائة وبثلث المال وهو مائة فيكون نصفا ( وفي ) المسألة ( الثانية
~~مائتان وخمسون ) لأنهما بالعبد وقيمته مائة وبنصف المال وهو مائة وخمسون
# فيكون خمسين ( ويعطي كل واحد ) من الموصى لهما ( مما له في الإجازة مثل
~~تلك PageV04P379 النسبة ) يخرج له ما تقدم ( وإن وصى له ) أي لزيد مثلا (
~~بثلث ماله و ) وصى ( لآخر بمائة و ) وصى ( لثالث بتمام الثلث على المائة
~~فلم يزد الثلث على المائة ) بأن المال ثلثمائة ( بطلت وصية صاحب التمام )
~~لأنه لم يوص له بشيء
# أشبه ما لو وصى له بداره ولا دار له ( وقسم الثلث بين الآخرين على قدر
~~وصيتهما ) بالمحاصة ( لكل واحد ) منهما ( خمسون ) إن رد الورثة ولو كان
~~الثلث خمسين كان كأنه أوصى بمائة وبخمسين فيقسم الثلث بينهما أثلاثا ولو
~~كان الثلث أربعين قسم بينهما أسباعا للموصى له بالمائة خمسة أسباعه وللموصى
~~له بالثلث سبعاه ( وإن زاد ) الثلث ( على المائة ) بأن كان المال أكثر من
~~ثلثمائة صحت وصية صاحب التمام أيضا ثم ينظر ( و ) إن ( أجاز الورثة ) لهم (
~~نفذت الوصية على ما قال الموصي ) لأنه لا مانع من ذلك فلو كان الثلث مثلا
~~مائتين أخذهما الموصى له بالثلث وأخذ كل واحد من الآخرين مائة ( وإن ردوا )
~~أي الورثة ( فلكل واحد ) من الموصى لهم ( نصف وصيته ) سواء جاوز الثلث
~~مائتين أو لا لأن وصية المائة وتمام الثلث مثل الثلث وقد أوصى مع ذلك
~~بالثلث فصار كأنه وصى بالثلثين فيرد ذلك إلى الثلث لرد الورثة إلى ما زاد
~~عليه فيدخل النقص بالنصف على كل ms2250 واحد من الأوصياء بقدر وصيته فترد كل وصية
~~إلى نصفها ( وإن ترك ستمائة ووصى لأجنبي بمائة ولآخر بتمام الثلث فلكل واحد
~~منهما مائة وإن رد الأول وصيته فللآخر مائة ) كما لو لم يرد ( وإن وصى
~~للأول بمائتين وللآخر بباقي الثلث فلا شيء للثاني ) لأنه لا يبقى بعد
~~المائتين من الثلث شيء فلم يوص له بشيء ( سواء رد الأول وصيته أو قبلها
~~وإذا أوصى لشخص بعبد ولآخر بتمام الثلث عليه ) أي العبد ( فمات العبد قبل
~~الموصي قومت التركة بدونه ) أي العبد اعتبارا بحال موت الموصي ( ثم ألقيت
~~قيمته من ثلثها ) أي التركة لأن الموصي جعل له تتمة الثلث بعد العبد ( فما
~~بقي ) من الثلث ( فهو ) لصاحب ( وصية التمام ) وإن لم يبق شيء فلا شيء له
~~ولو وصى لشخص بثلث ماله ويعطي زيد منه كل شهر مائة حتى يموت صح فإن مات
~~وبقي شيء فهو للأول نص عليه ذكره في المبدع PageV04P380
#
# | باب الوصية بالأنصباء والأجزاء
# الأنصباء جمع نصيب كالأنصبة وهو الحظ من الشيء وأنصبه جعل له نصيبا وهم
~~يتناصبونه أي يقتسمونه
# والأجزاء جمع جزء وهو الطائفة من الشيء
# والجزء بالفتح لغة وجزأت الشيء جزءا وجزأته تجزئة جعلته أجزاء
# وقال ابن سيده جزءا المال بينهم مشدد لا غير قسمه وعبر عن هذا الباب في
~~المحرر بباب حساب الوصايا
# وفي الفروع بباب عمل الوصايا
# والغرض منه العلم بنسبة ما يحصل لكل واحد من الموصى لهم إلى أنصباء
~~الورثة إذا كانت الوصية منسوبة إلى جملة التركة أو إلى نصيب أحد الورثة
# ولذلك طرق نبين ما تيسر منها
# وتنقسم مسائل هذا الباب ثلاثة أقسام قسم في الوصية بالأنصباء وقسم في
~~الوصية بالأجزاء وقسم في الجمع بين النوعين وتأتي مرتبة فالقسم الأول هو
~~المشار إليه بقوله ( إذا أوصى له ) أي لزيد مثلا ( بمثل نصيب وارث معين )
~~بالتسمية أو الإشارة ونحوها كقوله أوصيت لفلان بمثل نصيب ابني فلان أو ابني
~~هذا أو أختي ونحوه ( أو ) وصى له ( بنصيبه ) أي الوارث المعين ( فله ) أي
~~الموصى له ( مثل نصيبه ) أي ms2251 الوارث المعين ( مضومنا إلى المسألة ) أي مسألة
~~الورثة لو لم تكن وصية وعلم منه صحة الوصية لما روى ابن أبي شيبة عن أنس
~~أنه أوصى بمثل نصيب أحد ولده ولأن المراد تقدير الوصية فلا أثر لذكر الوارث
~~وفيما إذا أوصى بنصيب ابنه ونحوه المعنى بمثل نصيبه صونا للفظ عن الإلغاء
~~فإنه ممكن الحمل على المجاز بحذف المضاف وإقامة المضاف إليه مقامه ومثله في
~~الاستعمال كثير وأيضا فيبعد حصول نصيب الابن للغير فيتعين الحمل على إضمار
~~لفظة المثل ( فإذا أوصى بمثل نصيب ابنه أو بنصيب ابنه ) بإسقاط لفظة مثل (
~~وله ابنان ) وارثان ( فله ) أي الموصى له ( الثلث ) لأن ذلك مثل ما يحصل
~~لابنه لأن الثلث إذا خرج بقي ثلثا المال لكل ابن ثلث ( وإن كانوا ) أي
~~البنون ( ثلاثة فله ) أي الموصى له ( الربع ) لما تقدم ( فإن كان معهم ) أي
~~البنين الثلاثة ( بنت فله تسعان ) لأن المسألة من سبعة لكل ابن سهمان
~~وللبنت سهم ويزاد عليها مثل نصيب ابن فتصير تسعة والاثنان منها تسعان ( و )
~~إن وصى له ( بمثل نصيب ولده وله ابن وبنت فله مثل نصيب البنت ) لأنه
~~المتيقن ( و ) إن أوصى لزيد مثلا ( بضعف نصيب ابنه فله مثله مرتين ) لقوله
~~تعالى @QB@ لأذقناك ضعف الحياة وضعف الممات @QE@ PageV04P381 وقوله @QB@
~~فأولئك لهم جزاء الضعف بما عملوا @QE@ وقوله @QB@ وما آتيتم من زكاة تريدون
~~وجه الله فأولئك هم المضعفون @QE@ ويروى عن عمر أنه أضعف الزكاة على نصارى
~~بني تغلب فكان يأخذ من المائتين عشرة
# قال الأزهري الضعف المثل فما فوقه
# فأما قوله إن الضعفين المثلان فقد روى ابن الأنباري عن هشام بن معاوية
~~النحوي قال العرب تتكلم بالضعف مثنى فتقول إن أعطيتني درهما فلك ضعفاه أي
~~مثلاه وإفراده لا بأس به إلا أن التثنية أحسن ( و ) إن وصى ( بضعفيه ) أي
~~ضعفي نصيب ابنه فللموصى له ( ثلاثة أمثاله ) وإن وصى له ( بثلاثة أضعافه )
~~فله ( أربعة أمثاله وهلم جرا ) أي كلما زاد ضعفا زاد مثلا لأن التضعيف ضم
~~الشيء إلى مثله مرة بعد أخرى
# قال أبو عبيدة ms2252 معمر بن المثني ضعف الشيء هو ومثله وضعفاه هو ومثلاه
~~وثلاثة أضعافه أربعة أمثاله ولولا أن ضعفي الشيء ثلاثة أمثاله لم يكن فرق
~~بين الوصية بضعف الشيء وبضعفيه والفرق بينهما مراد ومقصود وإرادة المثلين
~~من قوله تعالى @QB@ يضاعف لها العذاب ضعفين @QE@ إنما فهم من لفظ يضاعف لأن
~~التضعيف ضم الشيء إلى مثله
# فكل من المثلين المنضمين ضعف كما قيل لكل واحد من الزوجين زوج والزوج هو
~~الواحد المضموم إلى مثله ( وإن وصى بمثل نصيب ابنه وهو لا يرث لرقه أو
~~لكونه مخالفا لدينه ) أي للوارث ( أو ) وصى له ( بنصيب أخيه وهو محجوب عن
~~ميراثه فلا شيء للموصى له ) لأنه لا نصيب للابن أو الأخ المذكورين فمثل
~~أحدهما لا شيء له ( وإن وصى بمثل نصيب أحد ورثته ولم يسمه ) أي يعينه بأن
~~قال أوصيت لفلان بمثل نصيب أحد ورثتي فله مثل ما لأقلهم لأنه المتيقن وما
~~زاد مشكوك فيه ( أو ) وصى له ( بمثل نصيب أقلهم ميراثا كان له مثل ما
~~لأقلهم ميراثا ) عملا بوصيته ( فلو كانوا ) أي الورثة ( ابنا وأربع زوجات
~~صحت ) مسألتهم ( من اثنين وثلاثين ) لأن أصلها ثمانية للزوجات سهم عليهن لا
~~ينقسم ولا يوافق فاضرب عددهن في ثمانية تبلغ ذلك ( لكل امرأة سهم ) والباقي
~~للابن ( وللموصى له سهم ) كنصيب إحدى الزوجات ( يزاد عليها ) أي المسألة (
~~فتصير من ثلاثة وثلاثين ) للموصى له سهم ولكل امرأة سهم وللابن ما بقي (
~~وإن PageV04P382 قال ) أوصيت لزيد ( بمثل نصيب أكثرهم ميراثا فله ذلك ) أي
~~مثل نصيب أكثرهم إن خرج من الثلث أو أجيز ( مضافا إلى المسألة فيكون له في
~~هذه المسألة ثمانية وعشرون ) مثل نصيب الابن لأنه أكثرهم ( تضم إلى المسألة
~~) اثنين وثلاثين ( فتكون ) الجملة ( ستين سهما ) مع الإجازة ومع الرد له
~~الثلث والثلثان للورثة ( وإن وصى ) لزيد مثلا ( بمثل نصيب وارث لو كان )
~~موجودا ( فله ) أي الموصى له بذلك مع عدم الوارث المقدر وجوده ( مثل ما له
~~لو كانت الوصية وهو موجود ) بأن ينظر ما يكون للموصى له مع وجود الوارث
~~فيكون له ms2253 مع عدمه
# وطريق ذلك إن تصحح مسألة عدم الوارث ثم تصحح مسألة وجود الوارث ثم تضرب
~~إحداهما في الأخرى ثم تقسم المرتفع من الضرب على مسألة وجود الوارث فما خرج
~~بالقسمة أضفه إلى ما ارتفع من الضرب فيكون للموصى له واقسم المرتفع بين
~~الورثة ( فإن خلف ابنين ووصى بمثل نصيب ) ابن ( ثالث لو كان فللموصى له
~~الربع ) وتصح من ثمانية لأن مسألة وجود الوارث من ثلاثة ومسألة عدمه من
~~اثنين والحاصل بالضرب ستة
# فإذا قسمتها على ثلاثة خرج اثنان فأضفها للستة تبلغ ثمانية فللموصى له
~~سهمان ولكل ابن ثلاثة ( وإن خلف ثلاثة بنين ) ووصى بمثل نصيب رابع لو كان (
~~فله ) أي الموصى له ( الخمس ) وتصح من خمسة عشر للموصى له ثلاثة ولكل ابن
~~أربعة ( وإن كانوا ) أي البنون ( أربعة ) ووصى بمثل نصيب خامس لو كان ( ف )
~~للموصى ( له السدس ) وتصح من أربعة وعشرين للموصى له أربعة ولكل ابن خمسة (
~~ولو كانوا ) أي الأبناء ( أربعة وأوصى بمثل نصيب أحدهم إلا مثل نصيب ابن
~~خامس لو كان فقد أوصى له بالخمس لا السدس بعد الوصية فيكون له سهم يزاد على
~~ثلاثين سهما ) لأنه استثنى السدس من الخمس فاضرب مخرج أحدهما في مخرج الآخر
~~يكن ثلاثين خمسها ستة وسدسها خمسة فإذا طرحت الخمسة من الستة بقي سهم
~~للموصى له فزده على الثلاثين ثم أعط الموصى له سهما يبقى ثلاثون على البنين
~~الأربعة لا تنقسم وتوافق بالنصف فرد الأربعة إلى اثنين واضربهما في الأحد
~~والثلاثين ( فتصح من اثنين وستين سهما له ) أي الموصى له ( منها سهمان ولكل
~~ابن خمسة عشر ) سهما ( وإن قال ) من له أربعة أبناء أوصيت لزيد ( بمثل نصيب
~~) ابن ( خامس لو كان إلا مثل نصيب ) ابن ( سادس لو كان فقد أوصى له بالسدس
~~لا السبع وهو سهم من اثنين وأربعين سهما ) وطريقته إن تضرب مخرج أحدهما في
~~مخرج الآخر ستة في سبعة تكن PageV04P383 اثنين وأربعين سدسها سبعة أسقط منه
~~السبع ستة يبقى سهم للوصية ( فيزاد ) ذلك ( السهم على الاثنين وأربعين )
~~سهما ms2254 يجتمع ثلاثة وأربعون للموصى له سهم والباقي للبنين الأربعة لا ينقسم
~~ويوافق بالنصف فرد الأربعة إلى نصفها اثنين واضربهما في ثلاثة وأربعين ف (
~~تصح من ستة وثمانين للموصى له سهمان ولكل ابن أحد وعشرون ) سهما ( وإن خلفت
~~) المرأة ( زوجا وأختا ) شقيقة أو لأب ( وأوصت بمثل نصيب أم لو كانت
~~فللموصى له الخمس لأن للأم الربع لو كانت ) وتعود المسألة إلى ثمانية للأم
~~سهمان وللزوج ثلاثة وللأخت ثلاثة فزد عليها سهمين مثل ما للام للموصى له
~~تكن عشرة للموصى له سهمان يبقى ثمانية للزوج أربعة وللأخت أربعة ثم ترد
~~نصيب كل واحد منهم إلى نصفه للموافقة ( فيجعل ) للموصى ( له سهم مضافا إلى
~~أربعة ) الورثة وللزوج سهمان وللأخت سهمان ( يكون ) ما للموصى له ( خمسا )
~~لما علمت ( وإن خلف ) الموصي ( بنتا فقط ووصى بمثل نصيبها فللموصى له النصف
~~) مع الإجازة لأنها تستوعب المال بالفرض والرد فهو ( كما لو وصى بمثل نصيب
~~ابن ليس له ) وارث ( غيره ) ومن لا يرى الرد يقتضى قوله أن يكون للموصى له
~~الثلث ولها نصف الباقي وما بقي لبيت المال
# وإن خلف أختين ووصى بمثل نصيب إحداهما فهي من ثلاثة عندنا ( وإن خلف
~~ثلاثة بنين ووصى لثلاثة بمثل أنصبائهم فالمال بينهم على ستة إن أجازوا )
~~للبنين ثلاثة وللموصى لهم ثلاثة ( و ) المال بينهم ( من تسعة إن رودا )
~~للموصى ألهم الثلث لكل واحد سهم وللبنين ستة لكل واحد منهم سهمان
#
# | فصل ( في الوصية بالأجزاء وإن وصى له )
# أي لزيد مثلا ( بجزء أو حظ أو قسط أو نصيب أو شيء أعطاه الوارث ما شاء )
~~قال في المغني ولا أعلم فيه خلافا لأن كل شيء جزء ونصيب وحظ شيء وكذلك إن
~~قال أعطوا فلانا من مالي أو ارزقوه لأن ذلك لا حد له في اللغة ولا في الشرع
~~( مما يتمول ) لأن القصد بالوصية بر الموصى له وإنما وكل قدر الموصى به
~~وتعينه إلى الورثة وما لا يتمول شرعا لا يحصل به المقصود ( وإن وصى له بسهم
~~من ماله فله سدس بمنزلة سدس ms2255 مفروض فإن لم تكمل فروض المسألة ) كزوجة وعم
# أعطى الموصى له بالسهم سدسا ( أو كانوا ) أي الورثة ( عصبة ) كبنين وإخوة
~~وأعمام ( أعطى ) PageV04P384 الموصى له ( سدسا كاملا ) والورثة ما بقي (
~~وإن كملت فروضها أعيلت به كزوج وأخت لأبوين أو لأب ) مع وصية بسهم من ماله
# فتعول إلى سبعة ( وأعطى ) الموصى له ( السبع ) واحدا من سبعة والزوج
~~ثلاثة ولأخت من السبعة ( وإن كانت عائلة كأن كان معها جدة زاد عولها به )
~~أي بالسهم الموصى به ( فيعطى ) الموصى له به ( الثمن ) والجدة سهما وكل من
~~الزوج والأخت ثلاثة ثلاثة
# قال أحمد في رواية ابن منصور
# فكان معنى الوصية أوصيت لك بسهم من يرث السدس انتهى
# لما روى ابن مسعود أن رجلا أوصى لرجل بسهم من ماله
# فأعطاه النبي صلى الله عليه وسلم السدس ولأن السهم في كلام العرب السدس
# قاله إياس بن معاوية فتنصرف الوصية إليه ولأنه قول علي وابن مسعود ولا
~~مخالف لهما من الصحابة ولأن السدس أقل سهم مفروض لذي قرابة فتنصرف الوصية
~~إليه ( وإن وصى له ) أي لزيد مثلا ( بجزء معلوم
# كثلث أو ربع أخذته من مخرجه ) ليكون صحيحا ( فدفعته إليه ) أي إلى الموصى
~~له به ( وقسمت الباقي على مسألة الورثة ) لأنه لهم
# فمن أوصى بثلثه وله ابنان فالمسألة من ثلاثة وإن كانوا ثلاثة فهي من تسعة
~~للموصى له الثلث ثلاثة ولكل ابن سهمان ( إلا أن يزيد ) الجزء المعلوم
~~الموصى به ( على الثلث
# ولا يجيزوا ) أي الورثة ( له ) أي للموصى له ( فتفرض له الثلث وتقسم
~~الثلثين عليهما ) أي على مسألة الورثة
# كما لو وصى له بالثلث
# فلو وصى له بالنصف وله ابنان
# فردا
# فللموصى له الثلث والباقي للابنين
# وتصح من ثلاثة ( فإن لم ينقسم ) الباقي بعد الثلث على مسألة الورثة (
~~ضربت المسألة ) أي مسألة الورثة إن باينها الباقي ( أو ) ضربت ( وفقها ) إن
~~وافقها الباقي ( في مخرج الوصية فما بلغ فمنه تصح ) مثال المباينة ما لو
~~وصى بنصف وله ثلاثة بنين
# فردوا مخرج الوصية من ثلاثة للموصى له سهم منها يبقى ms2256 اثنان تباين عدد
~~البنين
# فاضرب ثلاثة في ثلاثة تصح من تسعة
# ومثال الموافقة لو كان البنون أربعة فقد بقي له سهمان توافق عددهم بالنصف
~~فردهم لاثنين واضربهما في ثلاثة
# تصح من ستة للموصى له سهمان ولكل ابن سهم ( وإن ) وصى ( بجزأين أو أكثر )
~~كثمن وتسع وعشر ( أخذتها ) أي الكسور ( من مخرجها ) الجامع لها ( وقسمت
~~الباقي على المسألة ) أي مسألة الورثة فإن لم تنقسم فعلى ما تقدم ( فإن
~~زادت ) الأجزاء الموصى بها ( على الثلث وردوا ) أي الورثة PageV04P385 (
~~جعلت السهام الحاصلة للأوصياء ثلث المال ) يقسم عليهم بلا كسر ( وقسمت
~~الثلثين على الورثة ) إن انقسم وإلا فعلى ما تقدم سواء كان في الموصى لهم
~~من جاوزت وصيته الثلث أولا
# وتقدمت الإشارة إليه ( فلو وصى لرجل بثلث ماله و ) وصى ( لآخر بربعه
# وخلف ابنين أخذت الثلث والربع من مخرجهما سبعة من اثني عشر ) لأن مخرج
~~الثلث من ثلاثة والربع من أربعة وثلاثة وأربعة متباينان ومسطحهما اثنا عشر
# فهي المخرج وثلثها أربعة وربعها ثلاثة فمجموع البسطين سبعة للوصيين (
~~يبقى خمسة للابنين إن أجازا ) للوصيين لا تنقسم عليهما وتباين عددهما فاضرب
~~اثنين في اثني عشر ف ( تصح من أربعة وعشرين ) ثم اقسم
# فللموصى له بالثلث ثمانية وبالربع ستة وللابنين عشرة لكل ابن خمسة ( وإن
~~ردا ) أي الابنان الوصيتين ( جعلت السبعة ثلث المال ) وقسمتها بين الوصيين
~~على قدر وصيتهما ( فتكون ) المسألة ( من أحد وعشرين للوصيين الثلث سبعة
~~لصاحب الثلث أربعة ولصاحب الربع ثلاثة ولكل واحد من الابنين سبعة
# وإن أجازا ) أي الابنان ( لأحدهما ) أي الوصيين ( دون الآخر أو أجاز
~~أحدهما لهما دون ) الابن ( الآخر أو أجاز كل واحد من الابنين لواحد ) من
~~الوصيين فاعمل مسألة الإجازة مسألة الرد وانظر بينهما بالنسب الأربع فإن
~~تباينتا فاضرب إحداهما في الأخرى وإن توافقتا كما في المثال فإن مسألة
~~الإجازة فيه من أربعة وعشرين ومسألة الرد من أحد وعشرين وهما متوافقتان
~~بالثلث ( فاضرب وفق مسألة الإجازة وهو ثمانية في مسألة الرد وهي أحد وعشرون
~~تكن مائة وثمانية وستين ) ثم اقسمها بينهم ms2257 ( للذي أجيز له ) منهما ( سهمه
~~من مسألة الإجازة مضروبة في وفق مسألة الرد والمردود عليه ) منهما ( سهمه
~~من مسئلة الرد مضروبا في وفق مسألة الإجازة والباقي للورثة ) فإن كانت
~~الإجازة لصاحب الثلث وحده فسهمه من مسألة الإجازة ثمانية تضرب في وفق الرد
~~وهو سبعة يحصل ستة وخمسون
# ولصاحب الربع نصيبه من مسألة الرد ثلاثة مضروب في وفق مسألة الإجازة يبلغ
~~أربعة وعشرين فصار مجموع ما للوصيين في هذه الصورة ثمانين سهما والباقي وهو
~~ثمانية وثمانون بين الابنين لكل ابن أربعة وأربعون سهما وإن كانت الإجازة
~~منهما لصاحب الربع وحده
# فله من مسألة الإجازة ستة تضرب في وفق مسألة الرد سبعة يحصل اثنان
~~وأربعون
# ولصاحب الثلث من مسألة الرد أربعة تضرب في ثمانية وفق مسألة الإجازة
~~اثنان وثلاثون PageV04P386 يصير مجموع ما للوصيين إذن أربعة وسبعين والباقي
~~وهو أربعة وتسعون للابنين لكل ابن سبعة وأربعون
# هذا إن أجاز لأحدهما ورد الآخر ( و ) إن أجاز أحد الابنين لهما وردهما
~~الآخر فللابن ( للذي كان أجاز لهما سهمه من مسألة الإجازة ) خمسة مضروبا (
~~في وفق مسألة الرد ) سبعة بخمسة وثلاثين ( وللآخر ) أي ابن الراد ( سهمه من
~~مسألة الرد ) سبعة ( في ) وفق ( مسألة الإجازة ) ثمانية بستة وخمسين
# فيكون مجموع ما للوالدين أحدا وتسعين ( والباقي ) سبعة وسبعون ( بين
~~الوصيين على سبعة ) لصاحب الثلث أربعة وأربعون ولصاحب الربع ثلاثة وثلاثون
# وعلم مما تقدم أن الابنين إذا أجازا لصاحب الثلث وحده كان له ستة وخمسون
~~وإذا ردا عليه كان له اثنان وثلاثون
# فقد نقصه ردهما أربعة وعشرين فينقصه رد أحدهما اثني عشر وإن أجازا لصاحب
~~الربع وحده كان له اثنان وأربعون وإن ردا عليه كان له أربعة وعشرون فقد
~~نقصه ردهما ثمانية عشر فينقصه رد أحدهما تسعة وأما الابنان فالذي أجاز
~~لصاحب الثلث إن أجاز لهما معا كان له خمسة وثلاثون وإن رد عليهما كان له
~~ستة وخمسون
# فنقصته الإجازة لهما أحدا وعشرين لصاحب الثلث منها اثنا عشر يبقى للابن
~~الذي أجاز لصاحب الثلث أربعة وأربعون والذي أجاز لصاحب ms2258 الربع إذا أجاز لهما
~~معا كان له خمسة وثلاثون
# وإذا رد عليهما كان له ستة وخمسون فنقصته الإجازة لهما أحدا وعشرين منها
~~تسعة لصاحب الربع يبقى للابن الذي أجاز لصاحب الربع سبعة وأربعون
#
# | فصل ( وإن زادت الوصايا على المال عملت فيها عملك في مسائل العول )
# بأن تجعل وصاياهم كالفروض التي فرضها الله تعالى للورثة إذا زادت على
~~المال ( فإذا وصى بنصف وثلث وربع وسدس أخذتها من اثني عشر ) لأنه مخرجها (
~~وعالت إلى خمسة عشر
# فيقسم المال كذلك ) أي على خمسة عشر ( إن أجيز لهم أو ) يقسم ( الثلث )
~~كذلك ( إن رد عليهم ) فتصح مسألة الرد من خمسة وأربعين
# وأصله ما روى سعيد بن منصور
# حدثنا أبو معاوية حدثنا أبو عاصم الثقفي قال قال لي إبراهيم النخعي ما
~~تقول في رجل أوصى بنصف ماله وثلث ماله وربع PageV04P387 ماله قال قلت لا
~~يجوز
# قال قد أجازوه
# قلت لا أدري
# قال امسك اثني عشر فاخرج نصفها ستة وثلثها أربعة وربعها ثلاثة واقسم
~~المال على ثلاثة عشر ( وإن أوصى لرجل ) أو امرأة ( بجميع ماله و ) وصى (
~~لآخر بنصفه وله ابنان فالمال بين الوصيين على ثلاثة إن أجيز لهما والثلث )
~~بين الوصيين ( على ثلاثة مع الرد ) لأنك تبسط المال من جنس الكسر يكون
~~نصفين فإذا ضممت إليهما النصف الآخر صارت ثلاثة وصار النصف ثلثا كزوج وأم
~~وثلاث أخوات مفترقات ( فإن أجيز لصاحب المال وحده فلصاحب النصف التسع ) لأن
~~الثلث بينهما على ثلاثة لصاحب النصف ثلثه وهو التسع ( والباقي ) وهو ثمانية
~~أتساع ( لصاحب المال ) لأنه موصى له بالمال كله
# وإنما منع من ذلك في حال الإجازة لمزاحمة صاحبه له
# فإذا زالت المزاحمة في الباقي كان له ( وإن أجازا ) أي الابنان ( لصاحب
~~النصف وحده فله النصف ) لأنه موصى له به وإنما منع منه في حال الإجازة
~~للمزاحمة ( ولصاحب المال تسعان ) لأنهما ثلثا الثلث ( وإن أجاز أحدهما ) أي
~~الابنين ( لهما قسمه بينهما على ثلاثة ) وحينئذ فلا شيء للمجيز
# وللابن الآخر الثلث والثلثان بين الوصيين على ثلاثة
# فتصح من تسعة ms2259 للموصى لها ثلاثة من الأصل يبقى ستة لكل ابن ثلاثة
# ثم تقسم نصيب المجيز لهما فيصير لهما ستة مقسومة بينهما أثلاثا لصاحب
~~المال أربعة ولصاحب النصف سهمان
# ويبقى للراد ثلاثة أسهم يختص بها ( وإن أجاز ) أحد الابنين ( لصاحب المال
~~وحده دفع ) المجيز ( إليه كل ما في يده ) فيصير معه خمسة أتساع ولصاحب
~~النصف تسع وللراد ثلاثة ( وإن أجاز ) أحد الابنين ( لصاحب النصف وحده دفع
~~إليه نصف ما في يده ونصف سدسه ) وهو ثلث ما بيده وربعه
# وتصح من ستة وثلاثين للذي لم يجز اثنا عشر وللمجيز خمسة ولصاحب النصف أحد
~~عشر ولصاحب المال ثمانية وذلك لأن سبيل الرد من تسعة لصاحب النصف منها سهم
# فلو أجاز له الابنان كان له تمام النصف ثلاثة ونصف
# فإذا أجاز له أحدهما لزمه نصف ذلك سهم ونصف وربع فتضرب مخرج الربع في
~~تسعة تكن ستة وثلاثين PageV04P388
#
# | فصل ( في الجمع بين الوصية بالأجزاء والأنصباء
# إذا خلف ابنين ووصى لزيد بثلث ماله ولعمرو بمثل نصيب أحد ابنيه فلكل
~~منهما الثلث مع الإجازة ) أما زيد فظاهر وأما عمرو فلما تقدم أنه يفرض له
~~مثل نصيب ابن ويضم إليهما أشبه ما لو يكن معه وصى آخر ( و ) لكل منهما (
~~السدس مع الرد ) لأنه موصى لهما بثلثي ماله
# وقد رجعت وصيتهما بالرد إلى نصفها
# وتصح من ستة ( والابنان بالعكس ) فلكل منهما السدس مع الإجازة والثلث مع
~~الرد ( وإن كان الجزء الموصى به لزيد النصف وأجازا ) أي الابنان للوصيين (
~~فهو ) أي النصف ( له ) أي لزيد ( ولعمرو الثلث ويبقى سدس بين الابنين وتصح
~~من اثني عشر ) لزيد ستة ولعمرو أربعة ولكل ابن سهم ( وإن ردوا ف ) تصح ( من
~~خمسة عشر ) لأن الثلث يقسم بينهما على خمسة فتضربها في ثلاثة بخمسة عشر (
~~لزيد ثلاثة ولعمرو اثنان ) ولكل ابن خمسة ( وإن كان الموصى به لزيد الثلثين
~~) ولعمرو بمثل نصيب ابن ( صحت مع الإجازة من ثلاثة ) مخرج الثلثين والثلث
~~للتماثل ( لزيد سهمان ولعمرو سهم ومع الرد يقسم الثلث بينهما على ثلاثة
# وتصح من تسعة ms2260 ) لزيد تسعان ولعمرو تسع ولكل ابن ثلاثة ( وإن وصى لرجل
~~بمثل نصيب أحدهما ) أي الابنين ( و ) وصى ( لآخر بثلث باقي المال فلصاحب
~~النصيب ثلث المال ) كما لو لم يكن معه وصى آخر ( وللآخر ثلث الباقي ) وهو (
~~تسعان مع الإجازة ) فتصح من تسعة لصاحب النصيب ثلاثة وللآخر تسعان ولكل ابن
~~تسعان ( ومع الرد الثلث ) بين الوصيين ( على خمسة والباقي للورثة ) وتصح من
~~خمسة عشر لصاحب النصيب ثلاثة وللآخر سهمان ولكل ابن خمسة ( وإن كانت وصية
~~الثاني بثلث ما يبقى من النصف ف ) إنها تصح ( من ثمانية عشر ) لأن مخرج
~~الثلث والنصف ستة وثلثها اثنان فإذا طرحته من نصفها ثلاثة بقي واحد ولا ثلث
~~له صحيح
# فتضرب الستة في مخرج الثلث يبلغ ثمانية عشر ( لصاحب النصيب الثلث ستة
~~وللآخر ثلث ما بقي من النصف ) والباقي منه ثلاثة وثلثها ( سهم يبقى أحد عشر
~~للابنين ) لا تنقسم عليهما فتضرب اثنين في ثمانية عشر ( وتصح ) المسألة (
~~من ستة وثلاثين لصاحب النصيب اثنا عشر وللآخر سهمان ولكل ابن أحد عشر
~~PageV04P389 إن أجاز لهما ومع الرد الثلث ) بين الوصيين ( على سبعة وتصح من
~~أحد وعشرين للأول ستة ) أسهم ( وللآخر سهم ولكل ابن سبعة ) أسهم ( وإن خلف
~~أربعة بنين و ) كان قد ( وصى لزيد بثلث ماله إلا مثل نصيب أحدهم فأعط زيدا
~~وابنا الثلث و ) أعط ( الثلاثة ) البنين ( الثلثين ) فتصح من تسعة ( لكل
~~ابن تسعان ولزيد تسع ) لأن مخرج الوصية ثلاثة مضروب في ثلاثة تكن تسعة لزيد
~~ثلثها والباقي ستة على ثلاثة بنين لكل ابن تسعان والمستثنى من الثلث مثل
~~نصيب أحد بنيه الأربعة وهو اثنان
# وإذا أسقطهما من ثلاثة بقي سهم لزيد وهو التسع ولأنه جعل لزيد الثلث
~~واستثنى منه نصيب ابن فتعين أن يأخذ أحد البنين نصيبه من الثلث وبقية
~~البنين يختصون الثلثين بينهم سوية فما حصل لواحد منهم من الثلثين أخذ من
~~الثلث نظيره
# ويبقى باقي الثلث لزيد ( ولو وصى لزيد بمثل نصيب أحدهم ) أي البنين
~~الأربعة ( إلا سدس جميع المال و ) وصى ( لعمرو بثلث ms2261 باقي الثلث بعد النصيب
~~صحت ) المسألة ( من أربعة وثمانين ) لأنك تضرب مخرج الثلث في عدد البنين
~~تبلغ اثني عشر لكل ابن ثلاثة ويزاد لزيد مثل نصيب ابن ثلاثة استثن من هذه
~~الثلاثة اثنين لأنهما سدس جميع المال وهو الاثنا عشر وزدهما عليها تبق
~~أربعة عشر اضربها في مخرج السدس ليخرج الكسر صحيحا تبلغ أربعة وثمانين (
~~لكل ابن تسعة عشر ) وهي النصيب ( ولزيد خمسة ) لأنها الباقي من النصيب بعد
~~سدس جميع المال وهو أربعة عشر ( ولعمرو ثلاثة ) لأنها ثلث باقي الثلث بعد
~~النصيب لأن ثلثها ثمانية وعشرون والنصيب تسعة عشر
# فباقي الثلث تسعة وثلثها ثلاثة ( وإن خلف أما وبنتا وأختا ) لأبوين أو
~~لأب ( وأوصى ) لواحد ( بمثل نصيب الأم وسبع ما بقي و ) وصى ( لآخر بمثل
~~نصيب الأخت وربع ما بقي و ) وصى ( لآخر بمثل نصيب البنت وثلث ما بقي
# فمسألة الورثة من ستة ) لأن فيها نصفا وسدسا وما بقي البنت ثلاثة وللأم
~~سهم وللأخت سهمان ( تعطي الموصى له بمثل نصيب البنت ثلاثة وثلث ما بقي ما
~~الستة سهم ) فيجتمع له أربعة ( وللموصى له بمثل نصيب الأخت سهمان وربع ما
~~بقي ) من الستة ( سهم ) فيجتمع له ثلاثة ( وللموصى له بمثل نصيب الأم سهم
~~وسبع ما بقي ) من الستة ( خمسة أسباع سهم فيكون مجموع الموصى به لهم ثمانية
~~وخمسة أسباع سهم يضاف ) ذلك ( إلى مسألة الورثة وهي ستة يكن ) الحاصل (
~~أربعة عشر سهما وخمسة أسباع ) PageV04P390 سهم ( تضرب في سبعة ليخرج الكسر
~~صحيحا يكن مائة وثلاثة
# فمن له شيء من أربعة عشر سهما وخمسة أسباع مضروب في سبعة فللبنت أحد
~~وعشرون ) سهما حاصلة من ضرب ثلاثة في سبعة ( وللأخت أربعة عشر ) حاصلة من
~~ضرب اثنين في سبعة ( وللأم سبعة ) حاصلة من ضرب واحد في سبعة ( وللموصى له
~~بمثل نصيب البنت وثلث ما بقي ثمانية وعشرون ) حاصلة من ضرب أربعة في سبعة (
~~وللموصى له بمثل نصيب الأخت وربع ما بقي أحد وعشرون ) حاصلة من ضرب ثلاثة
~~في سبعة ( وللموصى له بمثل نصيب الأم وسبع ما ms2262 بقي اثنا عشر ) حاصلة من ضرب
~~واحد وخمسة أسباع في سبعة
# هذا كله مع الإجازة
# ومع الرد تجمع سهام الأوصياء وتقسم الثلث عليها وإن عملت على الإجازة
~~بطريق المنكوس كما في المقنع فقل الستة التي هي مسألة الورثة بقية مال ذهب
~~ثلثه فزد عليه مثل نصفه ثلاثة تكن تسعة ثم زد عليه مثل نصيب البنت وهو
~~ثلاثة تكن اثني عشر وهي بقية مال ذهب ربعه فزد عليه ثلثه وهو أربعة ومثل
~~نصيب الأخت أيضا يكن ثمانية عشر وهي بقية مال ذهب تسعه فزد عليه سدسه ومثل
~~نصيب الأم أيضا يكن اثنين وعشرين فتدفع إلى الموصى له بمثل نصيب الأم سهما
~~وسبع ما بقي ثلاثة تبقى ثمانية عشر تدفع إلى الموصى له بمثل الأخت سهمين
~~وربع الباقي أربعة فيحصل له ستة ويبقى اثنا عشر تدفع إلى الموصى له بمثل
~~نصيب البنت ثلاثة يبقى تسعة تدفع إليه ثلثها يصير له ستة يبقى ستة للورثة
# لكن الطريق الذي ذكره المصنف أصح وطريق المنكوس على الوجه المذكور محلها
~~إذا رتبها كما ذكره لأنه لو أعطى الموصى له بمثل نصيب الأخت أو الأم أولا
~~لاختلف مقدار ما لهم كما أشار إليه في التنقيح ( وهكذا تفعل بكل ما ورد
~~عليك من هذا الباب ) لأنها طريقة صحيحة موافقة للصواب والقواعد ( وإذا خلف
~~ثلاثة بنين وأوصى بمثل نصيب أحدهم إلا ربع المال فخذ مخرج الكسر ) المستثنى
~~وهو الربع ( أربعة ورد عليه ) أي الأربعة ( ربعه يكن ) المجتمع ( خمسة فهو
~~نصيب كل ابن ) من الثلاثة ( وزد على عدد البنين واحدا ) يكن أربعة ( واضربه
~~في مخرج الكسر ) المستثنى وهو أربعة ( يكن ) الحاصل ( ستة عشر أعط الموصى
~~له ) من ذلك ( نصيبا وهو خمسة واستثن منه ربع المال أربعة يبقى له سهم ولكل
~~ابن خمسة وإن شئت خصصت كل ابن بربع ) المال لأنه مستثنى من النصيب فيعطى كل
~~ابن أربعة من الستة عشر ( وقسمت الربع الباقي ) وهو أربعة ( بينهم ) أي
~~البنين ( وبينه ) PageV04P391 أي الموصي له ( على أربعة ) لكل ابن سهم
~~فيجتمع لكل ابن ms2263 خمسة وللموصى له سهم وعلى هذا فتعلم انتفاء ورود السؤال وهو
~~أن المثل مع الثلاثة ربع
# فكيف يستثنى منه الربع وهو مستغرق لأن الوصية ليست له بالربع بل بمثل
~~نصيب الابن ونصيبه هو ما يستقر له وهو أزيد من ربع المال واستثنن من هذا
~~النصيب المستقر ربع المال كما علمت لكن يرد عليه وعلى نظائره مما سبق أن
~~استثناء الأكثر لا يصح على المذهب
# وأجاب عنه أبو الخطاب بأنه ليس من باب الاستثناء وإنما كأنه وصى له بشيء
~~ثم رجع عن بعضه
# وأجاب بعضهم أيضا بأن استثناء الأكثر إنما يمتنع في العدد خاصة
# وقد أوضحت ذلك في حاشية المنتهى ( وإن قال ) الموصي أوصيت لفلان بمثل
~~نصيب أحد بني الثلاثة ( إلا ربع الباقي بعد النصيب فزد على سهام البنين
~~سهما وربعا ) ليكون الباقي بعد النصيب من المبلغ الحاصل بعد الضرب ربعا
~~صحيحا ( واضربه ) أي الحاصل من عدد البنين والمزاد عليه وهو أربعة وربع (
~~في أربعة ) مخرج الكسر المستثنى ( يكن ) حاصل الضرب ( سبعة عشر للموصى له
~~سهمان ) لأن النصيب خمسة فإذا أسقطها من سبعة عشر بقي اثنا عشر فإذا سقط
~~منها ربعها وهو ثلاثة بقي من النصيب سهمان للوصية ( ولكل ابن خمسة و ) إن
~~أردت عملها ( ب ) طريق ( الجبر تأخذ مالا وتدفع منه نصيبا إلى الوصي
~~واستثنن منه ) أي النصيب ( ربع الباقي وهو ربع مال إلا ربع نصيب صار معك
~~مال وربع إلا نصيبا وربعا يعدل ) ذلك ( أنصباء البنين وهو ثلاثة اجبر وقابل
~~) يحصل معك مال وربع يعدل أربعة أنصباء وربع نصيب فابسط الكل أرباعا يبلغ
~~خمسة أموال تعدل سبعة عشر نصيبا
# فاقلب وحول بأن تجعل المال موضع النصيب والنصيب موضع المال ( يخرج النصيب
~~خمسة والمال سبعة عشر
# وإن قال ) أوصيت لفلان بمثل نصيب أحد بني الثلاثة ( إلا ربع الباقي بعد
~~الوصية فاجعل المخرج ثلاثة وزد عليه ) أي المخرج ( واحدا يكن ) الحاصل (
~~أربعة فهي النصيب وزد على سهام البنين ) الثلاثة ( سهما ) ليكون النصيب
~~أربعة ( و ) زد أيضا ( ثلثا ) لأجل الوصية ( واضربه ) أي ms2264 المجتمع وهو أربعة
~~وثلث ( في ثلاثة ) التي هي المخرج ( تكن ثلاثة عشر سهما له ) أي الموصى له
~~( سهم ولكل ابن أربعة ) وإن شئت قلت المال كله ثلاثة أنصباء ووصية والوصية
~~هي نصيب إلا ربع المال الباقي بعدها وذلك ثلاثة أرباع نصيب فيبقى ربع نصيب
~~وهي الوصية
# وتبين أن المال كله ثلاثة وربع
# فألق من واحد ربعها وهو ثلاثة PageV04P392 أرباع يبقى ربع وهو الوصية
# زد على ثلاثة يبلغ ثلاثة وربعا وهو المال فابسط الكل أرباعا ليزول الكسر
~~يبلغ ثلاثة عشر للوصية واحد ولكل ابن أربعة
# وفي أكثر ما تقدم من الصور طرق أخرى أعرضنا عنها خوف الإطالة واعتمادا
~~على ما وضع في هذا الفن من الكتب المختصرة والمطولة
# وقد أطال الأصحاب الكلام على هذه المسائل وزادوا عليها صورا تناسبها لكن
~~أضربنا عن ذلك لما شاهدناه من قصور الهمم ولا حول ولا قوة إلا بالله العلي
~~العظيم
#
# | باب الموصى إليه
# ( وهو المأمور ب ) ال ( تصرف بعد الموت الدخول في الوصية للقوي عليها
~~قربة ) مندوبة لفعل الصحابة رضي الله عنهم فروي عن أبي عبيدة أنه لما عبر
~~الفرات أوصى إلى عمر وأوصى إلى الزبير ستة من الصحابة منهم عثمان وابن
~~مسعود وعبد الرحمن ابن عوف رضي الله عنهم ولأنه معونة للمسلم فيدخل تحت
~~قوله تعالى @QB@ إن الله يأمر بالعدل والإحسان @QE@ وقوله @QB@ وتعاونوا
~~على البر والتقوى @QE@ وقوله صلى الله عليه وسلم أنا وكافل اليتيم في الجنة
~~كهاتين
# وقال بأصبعه السبابة والتي تليها أخرجه البخاري ( و ) قال في المغني قياس
~~مذهب أحمد أن ( تركه ) أي ترك الدخول في الوصية ( أولى ) لما فيه من الخطر
~~وهو لا يعدل بالسلامة شيئا انتهى
# ( في هذه الأزمنة ) إذ الغالب فيها العطب وقلة السلامة
# لكن رد الحارثي ذلك وقال لأن الوصية إما واجبة
# أو مستحبة وأولوية ترك الدخول يؤدي إلى تعطيلها
# قال PageV04P393 فالدخول قد يتعين فيما هو معرض للضياع أما لعدم قاض أو
~~غيره لما فيه من درء المفسدة وجلب المصلحة ( وتصح وصية المسلم إلى كل مسلم
~~) لأن الكافر لا ms2265 يلي مسلما ( مكلف ) فلا تصح إلى طفل ولا مجنون ولا أبله
~~لأنهم لا يتأهلون إلى تصرف أو ولاية ( رشيد ) فلا تصح إلى سفيه لأنه لا يصح
~~توكيله ( عدل ولو مستورا أو أعمى أو امرأة أو أم ولد أو عدو الطفل الموصى
~~عليه ) لأنهم أهل للائتمان ( و ) كذا ( لو ) كان ( عاجزا ) لأنه أهل
~~للائتمان ( ويضم إليه ) أي الضعيف ( قوى أمين معاون ولا تزال يده عن المال
~~ولا ) يزال ( نظره ) عنه لأن الضعيف أهل للولاية والأمانة ( وهكذا إن كان )
~~حال الوصاية ( قويا فحدث فيه ) بعدها ( ضعف ) أو علة ضم إليه الحاكم يدا
~~أخرى ( و ) يكون ( الأول هو الوصي دون الثاني ) فإنه معاون لأن ولاية
~~الحاكم إنما تكون عند عدم الوصي
# قال في الإرشاد وللحاكم أن يجعل معه أمينا يحتاط على المال إذا كان متهما
~~أو عاجزا ولا يخرجه من الوصية ( وتصح ) الوصية ( إلى رقيقه ) أي الموصي ( و
~~) إلى ( رقيق غيره ) بأن يوصي رقيقه أو رقيق زيد على أولاده ونحوه
# لأنه أهل للرعاية على المال
# لقوله صلى الله عليه وسلم والعبد راع على مال سيده وهو مسؤول عنه
~~والرعاية ولاية فوجب ثبوت الصحة ولأنه أهل للعدالة والاستنابة في الحياة
# فتأهل للإسناد إليه
# وأما أنه لا يلي على ابنه فلا أثر له بدليل المرأة وكون عبد الغير يتوقف
~~تصرفه على إذن سيده
# لا أثر له أيضا بدليل توقف التنفيذ للقدر المجاوز للثلث على إذن الوارث (
~~ولا يقبل ) عبد الغير الوصية أي لا يتصرف ( إلا بإذن سيده ) لأن المنافع له
~~فلا بد من إذنه فيها ( ويعتبر وجود هذه الصفات ) أي الإسلام والتكليف
~~والرشد والعدالة ( عند الوصية إليه ) لأنها شروط لصحتها فاعتبر وجودها
~~حالها ( و ) يعتبر وجود هذه الصفات ( عند موت الموصي ) لأنه الوقت الذي
~~يملك الموصى إليه التصرف فيه بالإيصاء ( فإن تغيرت ) هذه الصفات ( بعد
~~الوصية ثم عادت قبل الموت عاد ) الموصى إليه ( إلى عمله ) لعدم المانع (
~~وإن زالت ) هذه الصفات ( بعد الموت ) انعزل لوجود المنافي ( أو ) زالت (
~~بعد الوصية ولم تعد قبل الموت انعزل ms2266 ) من الوصية ( ولم تعد وصيته ) لو عادت
~~الصفات بعد ( إلا بعقد جديد ) إن أمكن بأن قال الموصي مثلا إن انعزلت لفقد
~~صفة ثم عدت إليها فأنت وصي
# وقال في المنتهى ومن عاد إلى حاله من عدالة وغيرها عاد إلى عمله ( وينعقد
~~الإيصاء بقول الموصي فوضت ) إليك كذا ( أو وصيت إليك ) PageV04P394 بكذا (
~~أو ) وصيت ( إلى زيد بكذا أو أنت ) وصي ( أو هو ) أي زيد وصي في كذا ( أو
~~جعلته ) أي زيدا وصي ( أو جعلتك وصيي ) على كذا ( ولا تصح ) الوصية ( إلى
~~فاسق ولا ) إلى ( صبي ولو مراهقا ولا إلى مجنون ) لأنهم ليسوا أهلا للولاية
~~والأمانة وتقدم ( ولا إلى كافر من مسلم ولا إلى سفيه ) لما تقدم ( ولا نظر
~~لحاكم مع وصي خاص إذا كان ) الوصي ( كفئا في ذلك ) التصرف الذي أسند إليه
~~لأن الوصية تقطع نظر الحاكم لكن له الاعتراض عليه إن فعل ما لا يسوغ على ما
~~تقدم في ناظر الوقف ( وتصح وصية المنتظر ) أي الذي تنتظر أهليته ( بأن
~~يجعله وصيا بعد بلوغه أو بعد حضوره من غيبته ونحوها ) نحو أن يقول هو وصي
~~إذا أفاق من جنونه أو زال فسقه أو سفهه أو أسلم ونحوه ( و ) كذا إن قال
~~وصيت إلى فلان ف ( إن مات فلان ففلان وصيي أو ) قال ( هو وصيي سنة ثم فلان
~~بعدها ) أي السنة ( فإذا قال أوصيت إليك فإذا بلغ ابني فهو وصيي صح ) ذلك (
~~فإذا بلغ ابنه صار وصيه ومثله ) في الصحة إذا قال ( أوصيت إليك فإذا تاب
~~ابني من فسقه أو صح من مرضه أو اشتغل بالعلم أو صالح أمه أو رشد فهو وصيي
~~صحت ) الوصية في الصور كلها ( ويصير ) المذكور ( وصيا عنه بوجود الشرط )
~~للخبر الصحيح أميركم زيد فإن قتل فجعفر فإن قتل فعبد الله بن رواحة والوصية
~~كالتأمير
# وإن قال الإمام
# الخليفة بعدي فلان فإن مات في حياتي أو تغير حاله ففلان صح وكذا في ثالث
~~ورابع لا للثاني وإن قال فلان ولي عهدي فإن ولي ثم مات ففلان بعده وإن ms2267 علق
~~ولي أمر ولاية حكم أو وظيفة بشرط شغورها أو غيره فلم يوجد حتى قام غيره
~~مقامه صار الاختيار له ( وإذا أوصى إلى واحد و ) أوصى ( بعده إلى آخر فهما
~~وصيان ) ولم يكن عزلا للأول لأن اللفظ لا يدل عليه مطابقة ولا تضمنا ولا
~~يستلزمه
# فإن الجمع ممكن ( كما لو أوصى إليهما جميعا في حالة واحدة
# إلا أن يقول قد أخرجت الأول ) فإن قاله أو نحوه
# مما يدل عليه انعزل لحصول العزل ممن يملكه ( وليس لأحدهما ) أي الوصيين (
~~الانفراد بالتصرف ) لأن الموصي لم يرض إلا بتصرفهما وانفراد أحدهما يخالف
~~ذلك ( إلا أن يجعله ) أي التصرف ( الموصي لكل منهما ) فلكل منهما الانفراد
~~حينئذ لرضا الموصي بذلك ( أو يجعله ) أي التصرف ( لأحدهما ) واليد للآخر (
~~فيصح تصرفه منفردا ) عملا بالوصية ( وإذا تصرفا ) أي أرادا التصرف (
~~فالظاهر أن المراد ) باجتماعهما ليس معناه تلفظهما بصيغ العقود PageV04P395
~~معا
# بل ( صدوره ) أي التصرف ( عن رأيهما ) واجتهادهما ( ثم لا فرق بين أن
~~يباشر أحدهما ) التصرف وحده ( أو ) يباشره ( الغير بإذنهما ولا يشترط
~~توكيلهما ) أي أن يوكل أحدهما الآخر وإن اختلفا في شيء وقف الأمر حتى يتفقا
~~( وإن مات أحدهما أو جن أو غاب أو وجد منه ما يوجب عزله ) كسفه وعزله نفسه
~~( ولم يكن الموصي جعل لكل منهما الانفراد بالتصرف أقام الحاكم مقامه ) أي
~~الميت أو المجنون ونحوه ( أمينا ) ليتصرف مع الآخر ( وإن أراد الحاكم أن
~~يكتفي بالباقي منهما لم يجز له ) الاكتفاء به لأن الموصي لم يكتف بأحدهما
~~فلا يقتصر عليه
# إذ الوصية تقطع نظر الحاكم واجتهاده ( فإن جعل الموصي لكل منهما الانفراد
~~بالتصرف أو جعله ) أي التصرف ( لأحدهما صح تصرفه منفردا ) وتقدم ( فإن مات
~~أحدهما والحالة هذه ) لم يكن للحاكم أن يقيم مقامه ( أو خرج ) أحدهما ( عن
~~أهلية التصرف ) والحالة هذه ( لم يكن للحاكم أن يقيم مقامه واكتفى بالباقي
~~) منهما لرضا الموصى به ( إلا أن يعجز ) الباقي ( عن التصرف وحده ) فيضم
~~الحاكم إليه أمينا يعاونه ( ولو حدث ) لأحدهما ( عجز لضعف أو كثرة عمل
~~ونحوه ولم يكن ms2268 لكل واحد منهما التصرف منفردا ضم أمين ) أي ضم الحاكم أمينا
~~لمن عجز يعاونه
# والوصي هو الأول كما تقدم ( وإذا اختلف الوصيان ) وليسا مستقلين ( عند من
~~يجعل المال منهما ) بأن طلب كل أن يكون المال تحت يده أو تحت يد الآخر ( لم
~~يجعل عند واحد منهما ) لعدم رضا الموصي بذلك ( ولم يقسم ) المال ( بينهما )
~~لأن من لوازم الشركة في التصرف الشركة في الحفظ لأنه مما وصى به فلا يستقل
~~ببعض الحفظ كما لا يستقل ببعض التصرف ( وجعل ) المال ( في مكان تحت أيديهما
~~) لكل واحد منهما عليه نحو قفل
# فإن تعذر ذلك ختما عليه ودفع إلى أمين القاضي وإن كانا مستقلين احتمل ذلك
~~واحتمل القسمة ذكره الحارثي ( وإن نصب ) الموصي ( وصيا ونصب ) الموصى (
~~عليه ناظرا يرجع الوصي إلى رأيه ولا يتصرف ) الوصي ( إلا بإذنه جاز )
# قلت فإن خالف لم ينفذ تصرفه لأن الموصي لم يرض برأيه وحده ( وإن فسق
~~الوصي انعزل ) لوجود المنافي ولا يعود إلى الأهلية إلا بعقد جديد على ما
~~تقدم في كلامه
# وتقدم كلام المنتهى
# وكذا منصوب القاضي بخلاف الأب إذا فسق تعود ولايته الأهلية لأن ولايته عن
~~سبب الأبوة وهو ثابت وولاية الوصي والأمين عن الإيصاء وتوليه وقد بطل
# فلا بد في العود من مثل ذلك PageV04P396 السبب ثم ما تصرف بعد البطلان
~~مردود لصدوره من غير أهله
# لكن رد الودائع والغصوب والعواري وقضاء الديون التي جنسها في التركة تقع
~~موقعها
# لأن المقصود من هذه الأمور وصولها إلى أهلها وهو حاصل بذلك وإذا أعيد
~~وكان أتلف مالا
# فقياس المذهب براءته بالقبض من نفسه
# فإن ذلك ثابت للأب وقد نص من رواية أبي داود على أن الوصي بمنزلة الأب في
~~كل شيء إلا في النكاح
# قاله الحارثي ( وأقام الحاكم مقامه ) أي الفاسق ( أمينا ) ليتصرف ( ويصح
~~قبول ) الوصي ( الإيصاء إليه في حياة الموصي ) لأنه إذن في التصرف فصح
~~قبوله بعد العقد
# كالوكالة
# بخلاف الوصية بالمال فإنها تمليك في وقت
# فلم يصح القبول قبله ( و ) يصح القبول أيضا ( بعد موته ) لأنها ms2269 نوع وصية
~~فيصح قبولها إذن كوصية المال ( فمتى قبل صار وصيا ) قال الحارثي ويقوم فعل
~~التصرف مقام اللفظ
# كما في الوكالة قال ابن رجب هو الأظهر ( وله ) أي الوصي ( عزل نفسه متى
~~شاء مع القدرة والعجز في حياة الموصي وبعد موته و ) في ( حضوره وغيبته )
~~لأنه متصرف بالإذن كالوكيل ونقل الأثرم وحنبل له عزل نفسه إن وجد حاكما كما
~~قدمه في المحرر وقطع به الحارثي لأن العزل تضييع للأمانة وإبطال لحق المسلم
~~وكذا إن تعذر تنفيذ الحاكم للموصى به لعدم ثبوته عنده أو نحوه أو غلب على
~~الظن أن الحاكم يسند إلى من ليس بأهل أو أن الحاكم ظالم
# ذكره الحارثي ( وللموصي عزله متى شاء ) كالموكل ( وليس للوصي ) عند
~~الإطلاق ( أن يوصي ) لأنه قصر توليه فلم يكن له التفويض
# كالوكيل
# وسبق في الوكالة له أن يوكل فيما لا يباشره مثله أو يعجز عنه فقط
# قال الحارثي والأمراض المعتادة كالرمد والحمى تلحق بنوع ما لا يباشره وما
~~ليس كذلك كالفالج وغيره
# يلتحق بنوع ما يباشره ( إلا إن لم يجعل إليه ) الموصي ( ذلك ) أي أن يوصي
~~( نحو أن يقول ) الموصي للوصي ( أذنت لك أن توصي إلى من شئت أو ) يقول ( كل
~~من أوصيت ) أنت ( إليه فقد أوصيت ) أنا ( إليه أو ) يقول كل من أوصيت أنت
~~إليه ( فهو وصيي ) فله أن يوصي لأن الموصي رضي رأيه ورأى من يراه ولأنه
~~تصرف مأذون فيه
# فكان كغيره من التصرفات ( ويجوز أن يجعل ) الموصي أو الحاكم ( للوصي جعلا
~~) معلوما كالوكالة ( ومقاسمة الوصي للموصى له جائزة ) أي نافذة ( على
~~الورثة لأنه نائب عنهم ) ففعله كفعلهم ( ومقاسمته ) أي الوصي ( للورثة على
~~الموصى له لا تجوز ) PageV04P397 لأنه ليس نائبا عنه كتصرف الفضولي
#
# | فصل ( ولا تصح الوصية إلا في ) تصرف ( معلوم )
# ليعلم الوصي ما وصى به إليه ليحفظه ويتصرف فيه ( يملك الموصي فعله كقضاء
~~الدين وتفريق الوصية والنظر في أمر غير مكلف ) رشيد من طفل ومجنون وسفيه (
~~ورد الودائع ) إلى أهلها ( واستردادها ) ممن هي عنده ( ورد غصب وإمام
~~بخلافه وحد ms2270 قذف ) لأن الوصي يتصرف بالإذن فلم يجز إلا في معلوم يملكه
~~الموصي كالوكالة ( فهو يستوفيه لنفسه ) أي للموصي نفسه ( لا للموصى إليه )
~~وإنما صحت الوصية بما تقدم ( لأنه ) أي الموصي ( يملك ذلك ) أي ما ذكر من
~~قضاء الدين وتفريق الوصية إلى آخرها ( فملكه وصية ) لقيامه مقامه ( ويصح
~~الإيصاء بتزويج مولاته ) كبنته ( ولو كانت صغيرة ) دون تسع ( وله ) أي وصي
~~الأب ( إجبارها ) إذا كانت بكرا أو ثيبا دون تسع ( كالأب ) لأنه نائبه
~~كوكيله ( ويأتي في باب أركان النكاح ) مفصلا ( ولا يقضى ) الوصي ( الدين
~~إلا ) إذا ثبت ( ببينة ) إذ لا يقبل قول الوصي ولا مدعي الدين بغير بينة (
~~غير ما يأتي ) التنبيه عليه ( فأما ) الوصية ب ( النظر على ورثته في
~~أموالهم فإن كان ) الموصي ( ذا ولاية عليهم ) في المال ( كأولاده الصغار
~~والمجانين ومن لم يؤنس ) أي يعلم ( رشده ) منهم ( فله أن يوصي إلى من ينظر
~~في أموالهم بحفظها ويتصرف لهم فيها بما لهم الحفظ فيه ) لقيام وصيه مقامه (
~~ومن لا ولاية له ) أي الموصي ( عليهم كالعقلاء الراشدين ) من أولاده وغيرهم
~~( و ) ك ( غير أولاده من الأخوة ) مطلقا ( أو الأعمام ) مطلقا وبنيهم
~~وبناتهم كذلك ( وأولاد ابنه وسائر من عدا أولاده لصلبه
# فلا تصح الوصية عليهم ولا من المرأة على أولادها ) إذ لا ولاية لغير الأب
~~كما تقدم ( ولا ) تصح الوصية ( باستيفاء دينه مع بلوغ الوارث ورشده ولو مع
~~غيبته ) لأن المال انتقل عن الميت إلى ورثته الذين لا ولاية له عليهم
# فلم تصح الوصية باستيفائه كما لو لم يكونوا وارثين
# تتمة قال الشيخ تقي الدين ما أنفقه وصي متبرع بالمعروف في ثبوت الوصية
~~فمن مال اليتيم انتهى
# وعلى قياسه كل ما فيه مصلحة له ( وإذا أوصى إليه في شيء لم يصر
~~PageV04P398 وصيا في غيره ) لأنه استفاد التصرف بالإذن من جهته فكان مقصورا
~~على ما أذن فيه كالوكيل
# فإن وصى إليه في تركته وأن يقوم مقامه فهذا وصي في جميع أموره يبيع
~~ويشتري إذا كان نظرا لهم وإن خصصها بشيء لم يتعده ( مثل أن ms2271 يوصي إليه
~~بتفريق ثلثه ) فيفعله ( دون غيره أو ) يوصي إليه ( بقضاء ديونه أو بالنظر
~~في أمر أطفاله ) أو تزويجهم فلا يتجاوزه ( وإن جعل لكل واحدة من هذه الخصال
~~وصيا جاز ) على ما قال ( ويتصرف كل واحد منهم فيما جعل ) الموصى ( إليه )
~~خاصة لما تقدم ( وإذا أوصى إليه بتفرقة ثلثه وقضاء دينه فأبى الورثة إخراج
~~ثلث ما في أيديهم أو جحدوا ما في أيديهم وأبوا قضاء الدين أو جحدوه وتعذر
~~ثبوتهما قضى ) الوصي ( الدين باطنا ) أي من غير علم الورثة لأنه تمكن من
~~إنقاذ ما وصي إليه بفعله
# فوجب عليه كما لو لم يجحده الورثة ولأنه لا حق لهم إلا بعد وفاء الدين (
~~وأخرج ) الوصي ( بقية الثلث ) الموصى إليه بتفرقته ( مما في يده ) لأن حق
~~الموصي لهم بالثلث متعلق بأجزاء التركة وحق الورثة مؤخر عن الوصية ووفاء
~~الدين فوجب تقديمها ومحل كونه يجب على الوصي ذلك ( إن لم يخف تبعة ) أي
~~رجوع الورثة عليه بما دفعه في الدين أو الوصية وينكروهما ولا بينة بهما
# فلا يجب عليه ذلك للعذر ( ويبرأ مدين باطنا بقضاء دين يعلمه على الميت )
~~فيسقط عن ذمته بقدر ما يقضي عن الميت كما لو دفعه إلى الوصي بقضاء الدين
~~فدفعه في دين الميت إذ لا فرق بينهما سوى توسط الوصي بينهما ( ولو ظهر دين
~~يستغرق التركة ) لم يضمن الوصي ما صرفه في الوصية ( أو جهله موصى له فتصدق
~~) الوصي ( بجميع الثلث هو أو حاكم ثم ثبت ذلك ) أي الموصى له ( لم يضمن )
~~الوصي ولا الحاكم لرب الدين ولا للموصى له بالثلث شيئا لأنه معذور بعدم
~~العلم
# وفي الرعاية الكبرى قلت بل يرجع به لوفاء الدين
# وقال ابن نصر الله لو كان فيها أي التركة عين مستحقة فباعها وتصدق بثمنها
~~ضمنها لتعلق حق صاحبها بعينها بخلاف الدين ( ولو أقام الذي له الحق ) من
~~دين أو وديعة ونحوها ( بينة شهدت بحقه ) عند الموصي ( لم يشترط الحاكم بل
~~تكفي الشهادة عند الموصي ) فله قضاء الحق لأن البينة حجة له
# قال ابن ms2272 أبي المجد في مصنفه لزمه قضاؤه بدون حضور حاكم على الأصح
# وقدمه ابن رزين في شرحه وجعل في المغني والشرح الروايتين في جواز الدفع
~~لا لزومه وهو الأليق بقوله ( والأحوط ) أن تشهد البينة ( عند الحاكم )
~~خروجا من الخلاف وقطعا PageV04P399 للتهمة
# ولمدين دفع دين موصى به لمعين إليه من غير حضور الوصي والورثة وله دفعه
~~إلى وصي في تنفيذ وصاياه
# ويبرأ وإن لم يوص به أو كان للميت عين ولم يوص بقبضها فأبى وارث ووصي معا
# وإن صرف أجنبي الموصى به لمعين في جهته لم يضمنه
# وإن وصى بإعطاء مدع عينه دينا بيمينه نفذه الوصي من رأس ماله قاله الشيخ
~~تقي الدين ونقل ابن هانىء ببينة ونقله عبد الله ونقل عقيل مع صدق المدعي
~~ذكره في الفروع ( وتصح وصية كافر إلى مسلم إن لم تكن تركته خمرا أو خنزيرا
~~ونحوهما ) كالسرجين النجس فإن كانت تركته كذلك لم تصح الوصية إلى مسلم
~~بالنظر فيها لعدم إمكانه ( و ) تصح الوصية أيضا من كافر ( إلى من ) أي كافر
~~إن ( كان عدلا في دينه ) لأنه يلي على غيره بالنسب فيلي بالوصية كالمسلم (
~~وإذا قال ) الموصي للوصي ( ضع ثلثي حيث شئت أو أعطه ) لمن شئت ( أو تصدق به
~~على من شئت لم يجز له ) أي الوصي ( أخذه ) أي الثلث لنفسه لأنه تمليك ملكه
~~بالإذن فلا يكون قابلا له كالوكيل وقيل يعمل بالقرينة ( ولا ) يجوز للوصي
~~أيضا ( دفعه ) أي الثلث ( إلى أقاربه ) أي الوصي ( الوارثين ) له ( ولو
~~كانوا فقراء ) لأنه متهم في حقهم قال الحارثي والمذهب جواز الدفع إلى الولد
~~والوالد ونحوهم
# واختاره صاحب المحرر لاندراجه تحت اللفظ والتهمة لا أثر لها فإن هذه
~~العبارة تستعمل في الرضا بصرف الوصي إلى من يختاره كيف كان ( ولا ) يجوز
~~للوصي أيضا دفع الثلث ( إلى ورثة الموصي ) أغنياء كانوا أو فقراء لأن الوصي
~~نائب الميت فلم يكن له الدفع إلى من لا يدفع المستنيب إليه وإن قال اصنع في
~~مالي ما شئت أو هو بحكمك افعل فيه ما شئت ونحو ms2273 ذلك من ألفاظ الإباحة لا
~~الأمر قال أبو العباس أفتيت أن هذا الوصي له أن يخرج ثلثه وله أن لا يخرجه
~~فلا يكون الإخراج واجبا ولا حراما بل موقوفا على اختيار الوصي ( ومن أوصي
~~إليه بحفر بئر بطريق مكة أو ) بحفر بئر ( في السبيل فقال لا أقدر
# فقال الموصي افعل ما ترى لم يجز ) للوصي ( حفرها بدار قوم لا بئر لهم لما
~~فيه من تخصيصهم ) نقله ابن هانىء
# لأن ظاهر الوصية حفرها بموضع يعمم نفعه ( ولو أمره ببناء مسجد فلم يجد )
~~الوصي ( عرصة ) أي أرضا يبنيها مسجدا ( لم يجز شراء عرصة يزيدها في مسجد
~~صغير ) نص عليه
# لأنه ليس فعلا لما أمر به ( ولو قال ) الموصي ( يدفع هذا إلى يتامى بني
~~فلان فإقرار بقرينة وإلا ) أي وإن لم تكن هناك قرينة ( فهو وصية ) لهم
# قاله الشيخ تقي الدين ( وإن دعت حاجة إلى بيع بعض العقار ) المخلف عن
~~الميت PageV04P400 ( لقضاء دين ) عن الميت ( مستغرق ) ماله غير العقار
~~واحتاج إلى تتمة من العقار ( أو ) دعت الحاجة لبيع بعض العقار ( لحاجة صغار
~~وفي بيع بعضه ضرر
# مثل أن ينقص الثمن على الصغار باع الوصي ) العقار كله ( على الصغار وعلى
~~الكبار إن أبوا ) أي الكبار ( البيع أو كانوا غائبين ) لأن الوصي قائم مقام
~~الأب وللأب بيع الكل
# فالوصي كذلك ولأنه وصي يملك بيع البعض
# فملك بيع الكل كما لو كان الكل صغارا أو الدين مستغرقا ولأن الدين متعلق
~~بكل جزء من التركة ولهذا لو تلف بعضها وفي من الباقي ( وإن كان شريكهم ) أي
~~الصغار ( غير وارث لم يبع ) الوصي ( عليه ) لأن الوصي فرع الميت وهو لا
~~يبيع على شريكه بغير إذنه فنائبه أولى ( ولو كان الكل ) من الورثة ( كبارا
~~) رشيدين ( وعلى الميت دين أو وصية تستغرق باعه الموصى إليه إذا أبوا بيعه
~~) أو غابوا ( وكذا لو امتنع البعض ) أو غاب باع الوصي على الكل لما تقدم
~~وكذا لو كان الدين أو الوصية لا يستغرق العقار لكن في بيع بعضه ضرر فله
~~الكل لما تقدم ms2274 من أنه نائب الموصي وأنه يملك بيع البعض فملك بيع الكل كما
~~يعلم من كلام أكثر الأصحاب ( والحكم ) المذكور من جواز البيع على الكبار
~~إذا أبوا أو غابوا وكان في بيع البعض ضرر في المسألتين ( لا يتقيد بالعقار
~~بل يثبت فيما عداه إلا الفروج ) احتياطا لها ( نص عليه ) قال يعقوب بن
~~بختان سألت أبا عبد الله عن الوصي يبيع على البالغ الغائب فقال إنما الوصي
~~بمنزلة الأب إذا كان من طريق النظر
# قلت لأبي عبد الله فإن كان فرج قال ما أحب أن يبيعه وإنما خص العقار
~~بالذكر لأن إبقاءه أحظ لليتيم فثبوت الحكم فيه منبه على الثبوت فيما دونه
~~في ذلك ( قال الحارثي وإن مات إنسان لا وصي له ) بأن لم يوص إلى أحد أو لم
~~يقبل الموصى إليه ( ولا حاكم ببلده ) الذي مات فيه ( أو مات ) إنسان (
~~ببرية ) بفتح الباء أي صحراء ( ونحوها ) كجزيرة لا عمران بها ( جاز لمسلم
~~ممن حضره أن يحوز تركته وأن يتولى أمره ) أي تجهيزه على ما يأتي ( ويفعل
~~الأصلح فيها ) أي التركة ( من بيع وغيره ) كحفظها وحملها للورثة لأن ذلك
~~موضع ضروره لحفظ مال المسلم عليه إذ في تركه إتلاف له ( ولو كان في التركة
~~) إ ( ماء ) أي فله بيعها لأنه موضع ضرورة ( وقال ) الإمام ( أحمد أحب إلى
~~أن يتولى بيعهن ) أي الإماء ( حاكم ) قاله في الشرح وإنما توقف عن بيعهن
~~على طريق الاختيار احتياطا لأن بيعهن يتضمن إباحة فرجهن
# انتهى
# وهو معنى كلام القاضي ( ويكفنه ) PageV04P401 أي المسلم الذي حضره ( منها
~~) أي من تركته ( إن كانت ) تركته ( وأمكن ) تكفينه منها ( وإلا ) بأن لم
~~يكن له تركة أو كانت ولم يمكن تجهيزه منها ( ف ) إنه يجهزه ( من عنده ويرجع
~~) بما جهزه بالمعروف ( عليها ) أي على تركته حيث كانت ( أو ) يرجع به ( على
~~من يلزمه كفنه ) أن لم يترك شيئا لأنه قام عنه بواجب ( إن نواه ) أي الرجوع
~~( مطلقا ) أي سواء استأذن حاكما أو لا أشهد على نية الرجوع أو لا ( أو
~~استأذن حاكما ) في ms2275 تجهيزه فله الرجوع على تركته أو على من يلزمه كفنه لأنه
~~لو لم يرجع إذن لامتنع الناس من فعله مع حاجة الناس إليه ( ما لم ينو
~~التبرع ) فإن نواه فلا رجوع له وكذا لو لم ينو تبرعا ولا رجوعا فإنه لا
~~رجوع له على مقتضى قوله إن نراه وهو قياس ما تقدم فيمن قام عن غيره بدين
~~واجب
# تنبيه قول المصنف أو على من يلزمه كفنه أولى من قول المنتهى يلزمه نفقته
~~إذ الزوج يلزمه نفقة زوجته ولا يلزمه كفنها فلا يرجع عليه بل على أبيها أو
~~نحوه والله أعلم
#
# | كتاب الفرائض
# جمع فريضة بمعنى مفروضة والهاء فيها للنقل من المصدر إلى الاسم كالحفيرة
~~ونحوها والغرض التوقيت ومنه @QB@ فمن فرض فيهن الحج @QE@ والجزء من الشيء
~~كالتفريض ومن القوس موضع الوتر وما أوجبه الله كالمفروض والقراءة والسنة
~~يقال فرض رسول صلى الله عليه وسلم أي سن ونوع من التمر والجند يفترضون
~~والترس وعود من أعواد البيت والعطية الموسومة وما فرضته على نفسك فوهبته
~~ومن الزند حيث يقدح منه أو الجزء الذي فيه و @QB@ سورة أنزلناها وفرضناها
~~@QE@ جعلنا فيها فرائض الأحكام وبالتشديد أي جعلنا فيها فريضة بعد فريضة أو
~~فصلناها وبيناها
# قاله في القاموس
# ( وهي ) شرعا ( العلم بقسمة المواريث ) جمع ميراث وهو الحق المخلف عن
~~الميت وأصله موارث PageV04P402 قلبت الواو ياء لانكسار ما قبلها ويقال له
~~أيضا التراث وأصل التاء فيه واو والإرث لغة البقاء وانتقال الشيء من قوم
~~إلى قوم آخرين ويطلق بمعنى الميراث ويسمى القائم بهذا العلم فارضا وفريضا
~~وفرضيا بفتح الراء وسكونها وفراضا وفرائضيا ( وموضوعه التركات ) لأنها التي
~~يبحث فيه عن عوارضها ( لا العدد ) فإنه موضوع علم الحساب ( والفريضة نصيب
~~مقدر شرعا لمستحقه ) وقد رويت أحاديث تدل على فضل هذا العلم والحث على
~~تعلمه وتعليمه فمنها قوله صلى الله عليه وسلم العلم ثلاثة وما سوى ذلك فضل
~~آية محكمة وسنة قائمة وفريضة عادلة رواه ابن ماجه عن عبد الله بن عمرو بن
~~العاص وقوله صلى الله عليه وسلم تعلموا ms2276 الفرائض وعلموها الناس فأني امرؤ
~~مقبوض وإن العلم سيقبض وتظهر الفتن حتى يختلف اثنان في الفريضة فلا يجدان
~~من يفصل بينهما رواه أحمد والترمذي والحاكم ولفظه له عن ابن مسعود وعن عمر
~~تعلموا الفرائض فإنها من دينكم وعنه أيضا تعلموا الفرائض واللحن والسنة كما
~~تعلمون القرآن وعن أبي هريرة مرفوعا تعلموا الفرائض وعلموها فإنها نصف
~~العلم وهو ينسى وهو أول علم ينزع من أمتي رواه ابن ماجه والدارقطني من
~~رواية حفص بن عمر وقد ضعفه جماعة
# واختلف في معناه فقال أهل السلامة لا نتكلم فيه بل يجب علينا اتباعه وقال
~~قوم هي نصف العلم باعتبار الحال فإن للناس حالتين حياة ووفاة فالفرائض
~~تتعلق بالثاني وباقي العلوم بالأول وقيل باعتبار الثواب لأن له مائة حسنة
~~وبغيرها من العلوم عشر حسنات
# قيل وأحسن
# الأقوال أن يقال أسباب الملك نوعان اختياري وهو ما يملك رده كالشراء
~~والهبة ونحوها وقهري وهو ما لا يملك رده وهو الإرث
# وحكي أن الوليد بن مسلم رأى في منامه أنه دخل بستانا فأكل من ثمره إلا
~~العنب الأبيض فقصه على شيخه الأوزاعي فقال تصيب من العلوم كلها إلا الفرائض
~~فإنها جوهر العلم كما أن العنب الأبيض جوهر العنب
# والأصل فيها الكتاب والسنة
# وسنقف على ذلك مفصلا ( وإذا مات ) ميت ( بدىء من تركته بكفنه وحنوطه
~~ومؤنة تجهيزه ) بالمعروف ( و ) مؤنة ( دفنه بالمعروف من صلب ماله سواء ) قد
~~( كان تعلق به ) أي المال ( حق رهن أو أرش جناية أو لم يكن ) تعلق
~~PageV04P403 به شيء من ذلك كحال الحياة إذ لا يقضي دينه إلا بما فضل عن
~~حاجته
# وتقدم ( وما بقي بعد ذلك ) أي بعد مؤنة تجهيز بالمعروف ( يقضي منه ديونه
~~) سواء وصى بها أولا
# وتقدم ويبدأ منها بالمتعلق بعين المال كدين برهن وأرش جناية برقبة الجاني
~~ونحوه ثم الديون المرسلة في الذمة ( سواء كانت ) الديون ( لله ) تعالى (
~~كزكاة المال و ) صدقة ( الفطر والكفارات والحج الواجب ) والنذر ( أو ) كانت
~~( لآدمي كالديون ) من قرض وثمن وأجرة وجعالة استقرت ونحوها ( والعقل ) بعد
~~الحول ms2277 ( وأرش الجنايات والغصوب وقيم المتلفات وغير ذلك ) لما تقدم من أنه
~~صلى الله عليه وسلم قضى بالدين قبل الوصية
# فإن ضاق المال تحاصوا
# وتقدم ( وما بقي بعد ذلك تنفذ وصاياه ) لأجنبي ( من ثلثه
# إلا أن تجيزها الورثة فتنفذ ) وإن زادت على الثلث أو كانت لوارث ( من
~~جميع الباقي
# ثم يقسم ما بقي بعد ذلك على ورثته ) لقوله تعالى @QB@ من بعد وصية يوصي
~~بها أو دين @QE@ وأسباب جمع سبب وهو لغة ما يتوصل به لغيره
# كالسلم لطلوع السطح
# واصطلاحا ما يلزم من وجوده الوجود ومن عدمه العدم لذاته ( التوارث ثلاثة
~~فقط ) فلا يرث ولا يورث بغيرها كالموالاة
# أي المؤاخاة والمعاقدة وهي المحالفة
# وإسلامه على يديه وكونهما من أهل ديوان واحد
# والتقاط لحديث إنما الولاء لمن أعتق واختار الشيخ تقي الدين أنه يورث بها
~~عند عدم الرحم والنكاح والولاء
# وتبعه في الفائق ( رحم وهو القرابة ) لقوله تعالى @QB@ وأولو الأرحام
~~بعضهم أولى ببعض في كتاب الله @QE@ و الثاني ( نكاح ) لقوله تعالى @QB@
~~ولكم نصف ما ترك أزواجكم @QE@ الآية ( وهو عقد الزوجية الصحيح ) سواء دخل
~~أو لا ( فلا ميراث في النكاح الفاسد ) لأن وجوده كعدمه ( و ) الثالث ( ولاء
~~عتق ) فيرث به المعتق
# وعصبته من عتيقه
# ولا عكس
# لحديث الولاء لحمة كلحمة النسب رواه ابن حبان في صحيحه والحاكم وصححه شبه
~~الولاء بالنسب والنسب يورث به
# فكذا الولاء
# ووجه التشبيه أن السيد أخرج عبده بعتقه إياه من حيز المملوكية التي ساوى
~~بها البهائم إلى حيز المالكية التي ساوى بها الأناسي PageV04P404 فأشبه
~~بذلك الولادة التي أخرجت المولود من العدم إلى الوجود ( وموانعه ) أي
~~التوارث ( ثلاثة القتل والرق واختلاف الدين
# وتأتي في أبوابها ) مفصلة
# وأركانه ثلاثة وارث ومورث وحق موروث
# وشروطه ثلاثة تحقق حياة الوارث أو إلحاقه بالأحياء وتحقق موت المورث أو
~~إلحاقه بالأموات والعلم بالجهة المقتضبة للإرث
# وتعلم مما يأتي ( والنبي صلى الله عليه وسلم لم يورث وكانت تركته صدقة )
~~وكذا سائر الأنبياء
# لحديث إنا معاشر الأنبياء لا نورث ما تركناه صدقة ( والمجمع على توريثهم
~~من الذكور ms2278 عشرة الابن وابنه وإن نزل ) بمحض الذكور
# لقوله تعالى @QB@ يوصيكم الله في أولادكم @QE@ الآية وابن الابن ابن
# لقوله تعالى @QB@ يا بني آدم @QE@ @QB@ يا بني إسرائيل @QE@ والأب وأبوه
~~وإن علا بمحض الذكور
# لقوله تعالى @QB@ ولأبويه لكل واحد منهما السدس @QE@ الآية والجد تناوله
~~النص لدخول ولد الابن في الأولاد
# وقيل ثبت فرضا بالسنة لأنه صلى الله عليه وسلم أعطاه السدس ( والأخ من كل
~~جهة ) شقيقا كان أو لأب أو لأم
# أما الذي لأم فلقوله تعالى @QB@ وله أخ أو أخت فلكل واحد منهما السدس
~~@QE@ فإنها في الأخوة للأم كما يأتي
# وأما الذي لأبوين أو لأب فلقوله تعالى @QB@ وهو يرثها إن لم يكن لها ولد
~~@QE@ وابن الأخ إلا إن كان الأخ ( من الأم ) فقط فابنه من ذوي الأرحام (
~~والعم ) لا من الأم ( وابنه كذلك ) لقوله صلى الله عليه وسلم ألحقوا
~~الفرائض بأهلها فما بقي فلأولى رجل ذكر وأما العم لأم
# فمن ذوي الأرحام ( والزوج ) لقوله تعالى @QB@ ولكم نصف ما ترك أزواجكم
~~@QE@ ومولى النعمة وهو المعتق والعصبة المتعصبون بأنفسهم
# لحديث الولاء لحمة كلحمة النسب ( و ) المجمع على توريثهن ( من الإناث سبع
~~البنت وبنت الابن وإن سفل ) بتثليث الفاء ( أبوها ) بمحض الذكور ( والأم
~~والجدة ) من قبلها أو من قبل الأب على تفصيل يأتي ( والأخت من كل جهة ) أي
~~سواء كانت شقيقة أو لأب PageV04P405 أو لأم ( والزوجة ) هي بالتاء لغة سائر
~~العرب ما عدا أهل الحجاز
# اقتصر الفقهاء والفرضيون عليها للإيضاح وخوف اللبس ( ومولاة النعمة ) وهي
~~المعتقة ومعتقتها وإن علت
# ودليل ذلك يعلم مما تقدم ومما يأتي مفصلا في أبوابه ( والوارث ثلاثة ذو
~~فرض ) أي نصيب مقدر شرعا لا يزيد إلا بالرد ولا ينقص إلا بالعول ( وعصبات )
~~يرثون بلا تقدير ( و ) ذو ( رحم ) يرثون عنه عدم العصبات وأصحاب الفروض غير
~~الزوجين على ما يأتي بيانه ( والفروض ) القرآنية ( ستة النصف والربع والثمن
~~والثلثان والثلث والسدس ) وإن شئت قلت النصف والثلثان ونصفهما ونصف نصفهما
~~أو الثمن والسدس وضعفهما وضعف ضعفهما أو الربع والثلث وضعف كل ونصف كل وثلث
~~الباقي ms2279
# ثبت باجتهاد الصحابة رضي الله تعالى عنهم ( وأصحابها ) أي الفروض ( عشرة
~~الزوجان ) على البدلية ( والأبوان ) مجتمعين ومفترقين ( والجد ) لأب (
~~والجدة ) لأم أو أب ( والبنت وبنت الابن ) وإن نزل أبوها ( والأخت من كل
~~جهة والأخ لأم ) وتسمى الأخوة والأخوات لأبوين بني الأعيان لأنهم من عين
~~واحدة للأب فقط بني العلات جمع علة بفتح العين المهملة وهي الضرة
# قال في القاموس وبنو العلات بنو أمهات شتى من رجل لأن الذي يتزوجها على
~~أولى قد كان قبلها ناهل ثم عل من هذه انتهى
# وللأم فقط بني الأخياف بالخاء المعجمة تليها مثناة تحتية سموا بذلك لأن
~~الأخياف الأخلاط فهم من أخلاط الرجال ليسوا من رجل واحد وإن أردت تفصيل
~~أحوال أصحاب الفروض ( فللزوج الربع إن كان لها ولد ) ذكر أو أنثى منه أو من
~~غيره لم يقم به مانع ( أو ولد ابن ) وإن سفل أبوه بمحض الذكور ( و ) له (
~~النصف مع عدمهما ) أي عدم الولد وولد الابن ( ولزوجة فأكثر الثمن إن كان له
~~ولد ) ذكر أو أنثى واحد أو متعدد منها أو من غيرها ( أو ولد ابن ) وإن سفل
~~( والربع مع عدمهما ) إجماعا لقوله تعالى @QB@ ولكم نصف ما ترك أزواجكم
~~@QE@ الآية ( وولد البنت لا يحجب الزوج من النصف إلى الربع ولا ) يحجب (
~~الزوجة من الربع إلى الثمن ) ولو ورثناه ( ويأتي في باب ذوي الأرحام ) لأنه
~~لم يدخل في مسمى الولد ولم ينزله الشرع منزلته
# ومن قام به مانع من الأولاد أو أولاد الابن فوجوده كعدمه وكذا سائر من
~~قام به مانع وإنما بدأ بالزوجين لقلة الكلام فيهما وإنما جعل للجماعة من
~~الزوجات مثل ما للواحدة لأنه PageV04P406 لو جعل لكل واحدة الربع وهن أربع
~~أخذن جميع المال وزاد فرضهن على فرض الزوج وكذا الجدات إذا تعددن فلهن مثل
~~ما للواحدة لأنه لو أخذت كل واحدة السدس لزاد ميراثهن على ميراث الجد وإما
~~بقية أصحاب الفروض كالبنات وبنات الابن والأخوات المفترقات فإن لكل جماعة
~~مثل ما للاثنتين منهن وإنما زدن على فرض الواحدة لأن الذكر الذي ms2280 يرث في
~~درجتهن لا فرض له إلا ولد الأم فإن ذكرهم وأنثاهم سواء لأنهم يرثون بالرحم
~~وبالقرابة المجردة ( ويرث أب ) من ابنه أو بنته ( وجد مثله إن عدم الأب مع
~~ذكورية ولد ) للميت ( أو ) مع ذكورية ( ولد ابن ) وإن نزل ( بالفرض سدسا )
~~للآية السابقة ( و ) يرث أب من ولده وجد من ولد ابنه ( بفرض وتعصيب مع
~~أنوثيتهما ) أي الولد وولد الابن كما لو مات عن أب وبنت ابن ( فيأخذ ) الأب
~~( السدس فرضا ) لقوله تعالى @QB@ ولأبويه لكل واحد منهما السدس @QE@ الآية
~~وتأخذ البنت أو بنت الابن النصف ثلاثة ( ثم ) يأخذ الأب ( ما بقي إن بقي
~~شيء ) كما في المثال ( بالتعصيب ) لقوله صلى الله عليه وسلم ألحقوا الفرائض
~~بأهلها فما بقي فهو لأولى رجل ذكر وروى أن الحجاج سأل الشعبي عن هذه
~~المسألة فقال للبنت النصف والباقي للأب
# فقال له الحجاج أصبت في المعنى وأخطأت في اللفظ هلا قلت للأب السدس
~~وللبنت النصف والباقي للأب فقال أخطأت وأصاب الأمير ولا يرث بفرض وتعصيب
~~معا بسبب واحد إلا الأب والجد
# وأما بسببين فكثير
# من ذلك زوج هو معتق وأخ لأم هو ابن عم وزوجة معتقة ( و ) يرث الأب أو
~~الجد عند عدم الأب ( بالتعصيب ) فقط ( مع عدمهما ) أي الولد وولد الابن
~~فيأخذ المال كله أو ما أبقت الفروض
#
# | فصل في الجد مع الإخوة أو الأخوات لأبوين أو لأب منفردين
# أو مع ذي فرض
# قال ابن المنذر أجمع أهل العلم من أصحاب رسول الله صلى الله عليه وسلم أن
~~الجد أبا الأب لا يحجبه عن الميراث غير الأب وأنزلوا الجد في الحجب أو
~~الميراث منزلة الأب في جميع المواضع إلا في ثلاثة أشياء
# أحدها زوج وأبوان PageV04P407
# والثانية زوجة وأبوان للأم فيهما ثلث الباقي مع الأب وثلث جميع المال لو
~~كان مكان الأب جد
# والثالثة اختلفوا في الجد مع الإخوة والأخوات للأبوين أو لأب
# ولا خلاف بينهم في إسقاطه بني الإخوة وولد الأم ذكرهم وأنثاهم
# وذهب الصديق رضي الله تعالى عنه إلى أن الجد يسقط ms2281 الإخوة والأخوات من
~~جميع الجهات كما يسقط الأب وبذلك قال ابن عباس وابن الزبير وروي عن عثمان
~~وعائشة وأبي بن كعب وجابر بن عبد الله وأبي الطفيل وعبادة بن الصامت رضي
~~الله تعالى عنهم
# وبه قال أبو حنيفة وغيره وكان علي ابن أبي طالب وزيد بن ثابت وابن مسعود
~~رضي الله تعالى عنهم يورثونهم معه فلا يحجبونهم به
# وبه قال مالك والأوزاعي والشافعي وأحمد وأبو يوسف ومحمد لأنهم تساووا في
~~سبب الاستحقاق فيتساوون فيه
# فإن الجد والأخ يدليان بالأب الجد أبوه والأخ ابنه
# وقرابة البنوة لا تنقص عن قرابة الأبوة بل ربما كانت أقوى
# فإن الابن يسقط تعصيب الأب
# ولذلك مثله علي بشجرة أنبتت غصنا فانفرق منها غصنان كل منهما إلى الآخر
~~أقرب منه إلى أصل الشجرة
# ومثله زيد بواد خرج منه جدولان كل واحد منهما إلى الآخر أقرب منه إلى
~~الوادي
# واختلف القائلون بتوريثهم معه في كيفية توريثهم على مذاهب منها مذهب زيد
~~بن ثابت وهو قول أهل المدينة والشام والشافعي وأحمد وأكثر أهل العلم وهو ما
~~أشار إليه المصنف بقوله ( والجد لأب وإن علا ) بمحض الذكور ( مع الإخوة )
~~أي الأخ فأكثر لأبوين أو لأب ( و ) مع ( الأخوات ) أي الأخت فأكثر كذلك (
~~لأبوين أو لأب يقاسمهم كأخ منهم ما لم يكن الثلث خيرا له ) من المقاسمة (
~~فيأخذه والباقي لهم ) أي للإخوة للذكر مثل حظ الأنثيين
# فإذا لم يكن معهم ذو فرض فله خير الأمرين المقاسمة أو ثلث المال
~~والمقاسمة خير له إن نقصوا عن مثليه
# وذلك في خمس صور جد وأخ جد وأخت جد وأختان جد وأخ وأخت جد وثلاث أخوات
# والثلث خير له إن زادوا على مثليه كجد وثلاث إخوة فأكثر أو جد وخمس أخوات
~~فأكثر
# ولا حصر لصوره ويستوى له الأمران إذا كانوا مثليه
# وذلك في ثلاث صور جد وأخوان جد وأخ وأختان جد وأربع أخوات
# وحيث استوى له الأمران قسم له ما شئت منهما ذكره في شرح المنتهى ( فإن
~~كان معهم ) أي الجد والإخوة ( ذو فرض ms2282 ) من زوج أو زوجة أو بنت أو بنت ابن
~~أو أم أو جدة ( أخذ ) ذو الفرص واحدا كان أو أكثر ( فرضه ثم للجد الأحظ من
~~) أمور PageV04P408 ثلاثة وهي ( المقاسمة ) للإخوة ( كأخ وثلث الباقي وسدس
~~جميع المال ولو عائلا ) فالمقاسمة خير له في نحو جدة وجد وأخ
# وثلث الباقي خير له في نحو جدة وجد وثلاث إخوة
# والسدس خير له في نحو أم وبنت وجد وأخوين ومتى زاد الإخوة عن مثليه فلا
~~حظ له في المقاسمة ومتى نقصوا عنه فلا حظ له في ثلث الباقي
# ومتى زادت الفروض عن النصف فلا حظ له في ثلث ما بقي
# وإن نقصت عن النصف فلا حظ له في السدس وإن كان الفرض النصف وحده استوى له
~~سدس المال وثلث الباقي وإن كان الإخوة اثنين استوى ثلث الباقي والمقاسمة
# وقد تستوي له الأمور الثلاثة
# وذلك إذا كان الفرض النصف والإخوة اثنين كزوج وجد وأخوين ويعطى له السدس
~~إذا كان خيرا له ولو عائلا ( كزوج وبنتين وأم وجد ) وأخ فأكثر ( فتعطيه
~~سهمين من خمسة عشر ) وتسقط الإخوة لاستغراق الفروض التركة ( فإن لم يفضل عن
~~الفرض إلا السدس فهو له ) أي الجد ( ويسقط الإخوة كأم وبنتين وجد وأخت )
~~فأكثر ( أو أخ ) فأكثر ( ف ) إنها تصح من ستة ( للأم السدس واحد وللبنتين
~~الثلثان ) أربعة ( و ) يبقى ( السدس ) واحد ( للجد وتسقط الأخوة ) ذكورا
~~كانوا أو إناثا لأن الجد لا ينقص أبدا عن سدس المال ولو اسما بالعول لأنه
~~لا ينقص عن ذلك مع الولد الذي هو أقوى فمع غيره أولى ( إلا ) الأخت ( في
~~الأكدرية وهي زوج وأم وأخت وجد ) سميت بذلك قيل لتكديرها لأصول زيد في الجد
~~فإنه أعالها ولا عول عنده في مسائل الجد والإخوة وفرض للأخت مع الجد ولم
~~يفرض لأخت مع جد ابتداء في غيرها وجمع سهامها وسهامه فقسمها بينهما ولا
~~نظير لذلك
# وقيل لأن زيدا كدر على الأخت ميراثها بإعطائها النصف واسترجاع بعضه منها
# وقيل لأن عبد الملك بن مروان سأل عنها رجلا أكدر فأفتى ms2283 فيها على مذهب زيد
~~وأخطأ فنسبت إليه وقيل لأن الميتة كان اسمها أكدرة وقيل بل كان اسم زوجها
~~أكدر وقيل بل كان السائل وقيل بل سميت بذلك لكثرة أقوال الصحابة فيها
~~وتكدرها ( فللزوج النصف وللأم الثلث وللجد السدس وللأخت النصف ) فتعول إلى
~~تسعة ( ثم يقسم نصف الأخت وسدس الجد ) وهما أربعة من تسعة ( بينهما ) أي
~~الجد والأخت ( على ثلاثة ) لأنها لا تستحق معه إلا بحكم المقاسمة وإنما
~~أعالها زيد لأنه لو لم يفرض لها لسقطت وليس في الفريضة من يسقطها
# فإن قيل هي عصبة بالجد فتسقط باستكمال الفروض
# فالجواب أنه إنما يعصبها إذا كان عصبة وليس الجد بعصبة مع PageV04P409
~~هؤلاء بل يفرض له والأربعة لا تنقسم على ثلاثة ( فاضربها ) أي الثلاثة ( في
~~المسألة وعولها ) وذلك تسعة ( تكن سبعة وعشرين ) ومنها تصح ( للزوج تسعة
~~وللأم ستة وللجد ثمانية وللأخت أربعة ) ويعايى بها فيقال أربعة ورثوا مال
~~ميت فأخذ أحدهم ثلثه والثاني ثلث ما بقي والثالث باقي الباقي والرابع ما
~~بقي
# ونظمها بعضهم فقال ما فرض أربعة يوزع بينهم ميراث ميتهم بفرض واقع فلو
~~أحد ثلث الجميع وثلث ما يبقى لثانيهم بحكم جامع ولثالث من بعدهم ثلث الذي
~~يبقى وما يبقى نصيب الرابع ويقال أيضا امرأة جاءت قوما فقالت إني حامل فإن
~~ولدت ذكرا فلا شيء له وإن ولدت أنثى فلها تسع المال وثلث تسعه وإن ولدت
~~ولدين فلهما السدس ويقال أيضا إن ولدت ذكرا فلي ثلث المال وإن ولدت أنثى
~~فلي تسعاه وإن ولدت ولدين فلي سدسه ( ولا يعول من مسائل الجد مع الإخوة
~~غيرها ولا يفرض لأخت معه ) أي الجد ( ابتداء إلا فيها ) أي الأكدرية وخرج
~~بقوله ابتداء مسائل المعادة فإنه يفرض لها فيها بعد المقاسمة وتأتي ثم أخذ
~~في بيان محترز أركانها فقال ( فإن كان مكان الأخت أخ سقط لأنه عصبة في نفسه
~~) فلا يمكن أن يفرض له وقد استغرقت الفروض التركة ( وصحت ) المسألة ( من
~~ستة ) ولا عول
# للزوج وللأم سهمان وللجد سهم ( وإن كان مع الأخت أخت أخرى ms2284 ) انحجبت الأم
~~إلى السدس
# وتصح من إثنى عشر
# للزوج ستة وللأم اثنان وللجد كذلك ولكل أخت واحد ( أو ) كان مع الأخت (
~~أخ أو أكثر ) من أخت أو أخ ( انحجبت الأم إلى السدس ) وأخذ الزوج النصف
~~والأم السدس والجد السدس ( وبقي السدس لهما ) أي الأخ والأخت على ثلاثة
# فتصح من ثمانية عشر ( ولا عول ) فيها ( وإن لم يكن مع الأخت إلا أخ لأم )
~~أو أخت لأم ( لم يرث ) ولد الأم لحجبه بالجد إجماعا وتقدم ( وانحجبت الأم
~~إلى السدس ) لوجود عدد من الإخوة ( وإن لم يكن في الأكدرية زوج ) بل كان
~~فيها أم وجد وأخت ( فللأم الثلث ) ومخرجه من ثلاثة فلها واحد ( وما بقي )
~~اثنان ( بين الجد والأخت على ثلاثة ) لا تنقسم وتباين ( ف ) اضرب ثلاثة في
~~ثلاثة ف ( تصح من تسعة ) للأم ثلاثة وللجد أربعة وللأخت اثنان ( وتسمى )
~~هذه المسألة ( الخرقى لكثرة اختلاف الصحابة فيها ) فكأن الأقوال خرقتها (
~~وتسمى ) أيضا ( المسبعة ) لأن فيها سبعة أقوال قول زيد وهو المذكور في
~~المتن
# وقول الصديق وموافقيه PageV04P410 للأم الثلث والباقي للجد
# وقول علي للأخت النصف وللأم الثلث وللجد السدس وقول عمر للأخت النصف
~~وللأم ثلث الباقي وللجد ثلثاه
# وقول ابن مسعود للأخت النصف وللأم السدس والباقي للجد
# وهو في المعنى مثل الذي قبله
# إلا أنه سمي للأم في هذا السدس وفي الذي قبله ثلث الباقي
# ويروى عن ابن مسعود أيضا للأخت النصف والباقي بين الجد والأم نصفين
# فتكون المسألة من أربعة وهي إحدى مربعات ابن مسعود
# وقول عثمان للأم الثلث وللأخت الثلث وللجد الثلث ( و ) وتسمى ( المسدسة )
~~لأن الأقوال فيها ترجع في المغني إلى ستة
# وتقدمت الإشارة إليه ( و ) تسمى ( المخمسة ) لاختلاف خمسة من الصحابة
~~فيها عثمان وعلي وابن مسعود وابن عباس وزيد
# ( و ) تسمى ( المربعة ) لما تقدم من أنها إحدى مربعات ابن مسعود ( و )
~~تسمى ( المثلثة ) لقسم عثمان لها من ثلاثة ( و ) لذلك سميت ( العثمانية )
~~أيضا ( و ) تسمى أيضا ( الشعبية والحجاجية ) لأن الحجاج امتحن بها الشعبي
~~فأصاب
# فعفا عنه
# ( وولد الأب ) ذكرا كان ms2285 أو أنثى واحدا أو أكثر ( كولد الأبوين في مقاسمة
~~الجد إذا انفردوا ) عن ولد الأبوين لاستواء درجتهم بالنسبة إلى أبي الميت (
~~فإن اجتمعوا ) أي اجتمع ولد الأبوين وولد الأب مع الجد ( عاد ولد الأبوين
~~الجد بولد الأب ) أي زاحمه به وحسبه عليه من عداد الرؤوس لأن الجد والد
# فإذا حجبه أخوان وارثان جاز أن يحجبه أخ وارث وأخ غير وارث كالأم ولأن
~~ولد الأب يرثون معه إذا انفردوا فيعدون عليه مع غيرهم بخلاف ولد الأم فإن
~~الجد يحجبهم فلا يعدون عليه
# ثم المعادة إنما تكون عند الاحتياج إليها فلو استغنى عنها كجد وأخوين
# لأبوين وأخ من أب فلا معادة لأن للجد هنا أن لا يقاسم ويأخذ ثلث المال
# فلا فائدة فيها ( ثم ) بعد عدهم أولاد الأب على الجد وأخذ الجد نصيبه
~~يرجعون إلى المقاسمة على حكم ما لو لم يكن معهم جد
# فإن كان أولاد الأبوين ذكرا فأكثر أو إناثا ( أخذوا ) أي أولاد الأبوين (
~~منهم ) أي أولاد الأب ( ما حصل لهم ) فجد وأخ لأبوين وأخ لأب
# المسألة من ثلاثة للجد واحد
# ويأخذ الأخ للأبوين السهم الذي حصل لأخيه
# وكذلك جد وأختان لأبوين ولأخ لأب يأخذ الجد ثلثا ثم الأختان الثلثين
~~ويسقط الأخ
# كما لو لم يكن جد واستغرقت الفروض التركة فإن قيل الجد يحجب ولد الأم ولا
~~يأخذ ميراثه والإخوة يحجبون الأم ولا يأخذون ميراثها أجيب PageV04P411 بأن
~~الجد وولد الأم يختلف سبب استحقاقهما للميراث
# وكذلك سائر من يحجب ولا يأخذ ميراث المحجوب
# وهنا سبب استحقاق الأخوة للميراث واحد وهو الأخوة والعصوبة فأيهما أقوى
~~حجب الآخر وأخذ ميراثه ( إلا أن يكون ولد الأبوين أختا واحدة فتأخذ تمام
~~النصف ) كما لو لم يكن جد ( وما فضل ) عن الأحظ للجد وعن النصف الذي فرض
~~لها
# فهو ( لولد الأب ) واحدا كان أو أكثر
# ذكرا أو أنثى ( ولا يتفق هذا ) أي أن يبقى لولد الأب بقية بعد نصيب الجد
~~ونصف الأخت لأبوين ( في مسألة فيها فرض غير السدس ) لأنه لا يكون في مسائل
~~المعادة فرض ms2286 إلا السدس أو الربع أو النصف لأن الثلث إنما هو للأم مع عدم
~~الولد والعدد من الإخوة أو الأخوات والثلثان للبنات أو بنات الابن والثمن
~~للزوجة مع الولد ولا معادة في ذلك وإذا انتفى الثلثان والثلث والثمن بقي
~~النصف والربع والسدس
# ومع الربع متى كانت المقاسمة أحظ له بقي للإخوة أقل من النصف فهو لولد
~~الأبوين وإلا وجب أن يكون الربع للجد لأنه ثلث الباقي ولا يجوز أن ينقص عنه
~~فيبقى للإخوة النصف فهو للأخت لأبوين لأنه فرضها ولا يبقى لولد الأبوين شيء
~~وإن كان الفرض هو النصف فالباقي بعده وبعد ما يأخذه الجد على كل حال دون
~~النصف فتأخذه الأخت لأبوين ولا يبقى لولد الأب شيء
# فوجب إن كان فرض أن لا يكون غير السدس وإن لم يكن في مسائل المعادة فرض
~~لم يفضل عن الأخت لأبوين مع ولد أب وجد أكثر من السدس لأن أدنى ما للجد
~~الثلث وللأخت النصف والباقي بعدهما هو السدس وتارة لا يبقى شيء ( فجد وأخت
~~لأبوين وأخت لأب ) المسألة ( من أربعة ) عدد رؤوسهم ( له ) أي الجد ( سهمان
~~) لأن المقاسمة إذن أحظ له ( ولكل أخت سهم ) لأنهما كأخ ( ثم ترجع الأخت
~~لأبوين فتأخذ ما في يد أختها كله ) لتستكمل فرضها وهو النصف
# كما لو كان مع الأختين بنت فأخذت البنت النصف وبقي النصف فإن الأخت
~~لأبوين تأخذه جميعه وتسقط الأخت لأب وترجع المسألة المذكورة بالاختصار
~~لاثنين للجد سهم وللأخت لأبوين سهم ( وإن كان معهم ) أي الجد والأخت لأبوين
~~والأخت لأب ( أخ من أب ف ) المسألة من ستة لأن فيها نصفا وثلثا وما بقي (
~~للجد الثلث ) اثنان ( وللأخت النصف ) ثلاثة ( يبقى للأخ وأختيه السدس )
~~واحد ( على ثلاثة ) لا ينقسم ويباين فاضرب الثلاثة في الستة ( تصح من
~~ثمانية عشر ) PageV04P412 للجد ستة وللأخت للأبوين تسعة وللأخت لأب سهم
~~وللأخ لأب سهمان وكذا جد وأخت لأبوين وثلاث أخوات لأب تصح من ثمانية عشر
# للجد ستة وللتي لأبوين تسعة وللباقيات لكل واحدة سهم ( وإن كان معهم ) أي
~~مع الجد ms2287 والأخت لأبوين والأخ لأب والأخت لأب ( أم فلها السدس ) لوجود العدد
~~من الإخوة ( وللجد ثلث الباقي ) لأنه أحظ له إذن ( وللأخت ) لأبوين ( النصف
~~) لأنه فرضها ( والباقي لولدي الأب ) على ثلاثة فالمسألة من ثمانية عشر
~~للأم ثلاثة وللجد خمسة وللتي لأبوين تسعة يبقى لولدي الأب واحد لا ينقسم
~~عليهما
# فاضرب ثلاثة في ثمانية عشر ( تصح من أربعة وخمسين ) للأم تسعة وللجد خمسة
~~عشر وللتي لأبوين سبعة وعشرون وللأخ لأب سهمان ولأخته سهم ( وتسمى مختصرة
~~زيد ) بن ثابت بن الضحاك الخزرجي كاتب الوحي رضي الله عنه وفضله أشهر من أن
~~يذكر لأنه صححها من مائة وثمانية وردها بالاختصار إلى ما ذكر وبيانه أن
~~المسألة من مخرج فرض الأم من ستة للأم واحد يبقى خمسة على ستة بعدد رؤوس
~~الجد
# والأخوة لا تنقسم وتباين
# فتضرب عددهم ستة في أصل المسألة ستة يحصل ستة وثلاثون للأم ستة وللجد
~~عشرة وللتي لأبوين ثمانية عشر سهمان لولدي الأب على ثلاثة لا تنقسم وتباين
~~فتضرب ثلاثة في ستة وثلاثين تبلغ مائة وثمانية
# ومنها تصح للأم ثمانية عشر وللجد ثلاثون وللشقيقة أربعة وخمسون وللأخ لأب
~~أربعة وللأخت لأب سهمان والأنصباء تتفق بالنصب فترد المسألة إلى نصفها
~~ونصيب كل وارث إلى نصفه فترجع إلى ما ذكر أولا ولو اعتبرت للجد فيها ثلث
~~الباقي لصحت ابتداء من أربعة وخمسين كما أشير إليه أولا ( فإن كان معهم )
~~أي مع الأم والجد والشقيقة والأخ والأخت لأب ( أخ آخر من أب صحت ) المسألة
~~( من تسعين ) لأن للأم السدس ثلاثة من ثمانية عشر وللجد ثلث الباقي خمسة
~~وللشقيقة النصف تسعة يفضل واحد لأولاد الأب على خمسة فاضرب خمسة في ثمانية
~~عشر بتسعين ثم اقسم فللأم خمسة عشر وللجد خمسة وعشرون وللشقيقة خمسة
~~وأربعون لكل أخ لأب سهمان ولأختهما سهم ( وتسمى تسعينية زيد ) لأنه صححها
~~من تسعين ( فإن اجتمع مع الجد أختان لأبوين وأخت لأب ف ) المسألة ( من خمسة
~~) عدد رؤوسهم ( للجد سهمان ) لأن المقاسمة خير له ( وللأختين لأبوين سهمان
~~وهما ناقصان عن الثلثين فيستردان ms2288 ما في يد الأخت للأب وهو سهم فلا تكمل
~~PageV04P413 الثلثان ) لهما ( فيقتصر على استرداد ذلك ) ولا عول لأن الجد
~~يعصب الأخوات وإذا قسمت الثلاثة على الشقيقتين لم تنقسم فاضرب اثنين في
~~خمسة ( وتصح من عشرة ) للجد أربعة ولكل شقيقة ثلاثة ( ومن الملقبات )
~~الفرضية ( اليتيمتان ) وهما ( زوج وأخت لأبوين أو ) أخت ( لأب ) تشبيها
~~بالدرة اليتيمة إذ ليس لنا مسألة يورث فيها المال كله بفرضين متساويين
~~غيرهما ( و ) من الملقبات ( المباهلة ) وهي ( زوج وأم وأخت لأبوين أو لأب )
~~لقول ابن عباس فيها من شاء باهلته أن المسألة لا تعول إن الذي أحصى رمل
~~عالج عددا أعدل من أن يجعل في مال نصفا ونصفا وثلثا هذان نصفان ذهبا بالمال
~~فأين موضع الثلث ومعنى المباهلة الملاعنة والتباهل التلاعن وهذه أول فريضة
~~عالت في الإسلام ( و ) من الملقبات ( الغراء والمروانية ) وهي ( زوج وولد
~~أم وأختان ) لغيرها لأنها حدثت بعد المباهلة في زمن مروان فاشتهر العول بها
~~( و ) من الملقبات ( أم الأرامل ) وهي ( ثلاث زوجات وجدتان وأربع أخوات لأم
~~وثمان ) أخوات ( لأبوين أو لأب ) لأنوثية جميع الورثة وتسمى السبعة عشرية
~~والدينارية الصغرى
# إذ كانت التركة فيها سبعة عشر دينارا ( و ) من الملقبات ( عشرية زيد )
~~بفتح العين والشين وهي ( جد وأخت لأبوين وأخ لأب ) أصلها من خمسة عدد
~~رؤوسهم لأن المقاسمة أحظ للجد فله سهمان ثم يفرض للأخت النصف فتضرب مخرجه
~~اثنين في الخمسة وتصح من عشرة للجد أربعة وللأخت خمسة وللأخ لأب واحد
~~وعشرينية زيد جد وأخت لأبوين وأختان لأب أصلها خمسة للجد سهمان وللشقيقة
~~النصف سهمان ونصف والنصف الباقي للأختين من الأب لكل واحدة ربع فتضرب مخرجه
~~أربعة في الخمسة بعشرين ومنها تصح للجد ثمانية وللشقيقة عشرة ولكل أخت لأب
~~سهم ( و ) من الملقبات ( مربعة الجماعة ) وهي ( زوجة وأخت ) لأبوين أو لأب
~~( وجد ) لإجماعهم على أنها من أربعة وإن اختلفوا في كيفية القسمة ومذهب زيد
~~ومن وافقه للزوجة الربع والباقي بين الجد والأخت أثلاثا ( و ) من الملقبات
~~( الدينارية ) الكبرى ( والركابية ) وهي ( زوجة وأم وبنتان واثني ms2289 عشر أخا
~~وأخت ) لغير أم أصلها أربعة وعشرون وجزء سهمها رؤوس الإخوة خمسة وعشرون
~~وتصح من ستمائة للزوجة خمسة وسبعون وللبنتين أربعمائة وللأم مائة ولك أخ
~~اثنان وللأخت واحد
# روي أن امرأة أخذت بركاب علي وقالت له إن أخي من أبي وأمي مات وترك
~~ستمائة دينار وأنا بني منه دينارا واحدا فقال لعل أخاك خلف من الورثة كذا
~~PageV04P414 وكذا قالت نعم قال قد استوفيت حقك ( و ) من الملقبات (
~~المأمونية ) وهي ( أبوان وابنتان ماتت بنت ) منهما ( قبل القسمة ) امتحن
~~بها المأمون يحيى بن أكثم حين سأله أن يوليه القضاء ( وتأتي آخر المناسخات
~~) موضحة ( و ) من الملقبات ( مسألة الامتحان ) وهي ( أربع زوجات وخمس جدات
~~وسبع بنات وتسعة أخوة ) أصلها أربعة وعشرون وجزء سهمها ألف ومائتان وستون
# وتصح من ثلاثين ألفا ومائتين وأربعين ( والمذهب لا يرث أكثر من ثلاث جدات
~~) كما يأتي فلا تتمشى مسألة الامتحان على قواعدنا ( و ) من الملقبات (
~~مسألة الإلزام ) وهي ( زوج وأم وأخوان لأم ) وتسمى أيضا مسألة المناقصة لأن
~~ابن عباس لا يرى حجب الأم من الثلث إلى السدس إلا مع وجود ثلاثة من الإخوة
~~أو الأخوات ولا يرى العول ويرد النقص مع ازدحام الفروض على من يصير عصبة في
~~بعض الأحوال بتعصيب ذكر لهن وهن البنات والأخوات لغير أم فالزم بهذه
~~المسألة لأنه إن أعطى الأم الثلث لكون الإخوة أقل من ثلاثة وأعطى الأخوين
~~الثلث عالت المسألة وهو لا يرى العول وإن أعطاها سدسا فقد ناقض مذهبه في
~~حجبها بأقل من ثلاثة وإن أعطاها ثلثا وأدخل النقص على ولدي الأم فقد خالف
~~مذهبه في إدخال النقص على من لا يصير عصبة بحال ( وتأتي العمريتان ) ويقال
~~لهما الغروان زوج وأبوان وزوجة وأبوان ( و ) تأتي ( المشركة وهي الحمارية )
~~زوج وأم وأخوان لأم وإخوة لهما لأبوين لأن بعض أهل العلم شرك فيها بين ولد
~~الأبوين وولد الأم في الثلث وقال هب أباهم حمارا فما زادهم إلا قربا وهي
~~رواية نقلها حرب ( و ) تأتي ( أم الفروخ ) بالخاء المعجمة زوج وأم وإخوة
~~لأم ms2290 وأختان فأكثر لغيرها سميت بذلك لكثرة عولها شبهوا أصلها بالأم وعولها
~~بفروخها وليس في الفرائض مسألة تعول بثلثيها سواه ( وهي الشريحية ) لحدوثها
~~زمن القاضي شريح وله قصة فيها مشهورة يأتي ذكرها ( و ) تأتي ( المنبرية )
~~زوجة وأبوان وابنتان
# سئل عنها علي وهو على المنبر يخطب فقال صار ثمن المرأة تسعا ومضى في
~~خطبته ( وهي البخيلة ) لقلة عولها
#
# | فصل ( وللأم أربعة أحوال )
# ثلاثة منها يختلف ميراثها بسبب اختلافها وأما الرابع فإنما يظهر تأثيره
~~على المذهب في PageV04P415 عصبتها كما يأتي ( ف ) إذا كانت ( مع الولد )
~~ذكر أو أنثى واحدا أو متعددا ( أو ) مع ( ولد الابن ) كذلك ( أو ) مع (
~~اثنين ولو محجوبين من الإخوة والأخوات كاملي الحرية ) ف ( لها سدس ) لقوله
~~تعالى @QB@ ولأبويه لكل واحد منهما السدس مما ترك إن كان له ولد @QE@ وقوله
~~@QB@ فإن كان له إخوة فلأمه السدس @QE@ وروى الحاكم وقال صحيح الإسناد أن
~~ابن عباس قال لعثمان رضي الله تعالى عنهم ليس الأخوان إخوة في لسان قومك
# فلم تحجب بهما الأم فقال لا أستطيع أن أرد شيئا كان قبلي ومضى في البلدان
~~وتوارث الناس به وهذا من عثمان يدل على إجماع الناس على ذلك قبل مخالفة ابن
~~عباس
# قال الزمخشري لفظ الإخوة هنا يتناول الأخوين لأن المقصود الجمعية المطلقة
~~من غير كمية
# انتهى
# ولأن كل حجب تعلق بعدد كان أوله اثنين كحجب البنات الابن والأخوات من
~~الأبوين للأخوات من الأب وشمل قوله ولو محجوبين ما إذا حجبا بالأب أو بالجد
~~كالإخوة للأم
# وما إذا كان أحدهما وارثا والآخر محجوبا كأخ شقيق وأخ لأب ( و ) للأم (
~~مع عدمهم ) أي عدم الولد وولد الابن والعدد من الإخوة والأخوات ( ثلث )
~~لقوله تعالى @QB@ فإن لم يكن له ولد وورثه أبواه فلأمه الثلث فإن كان له
~~إخوة فلأمه السدس @QE@ وهذا هو الحال الثاني ( و ) الحال الثالث أشار إليه
~~بقوله ( في أبوين وزوج أو زوجة وهما العمريتان ) والغروان ( لها ثلث الباقي
~~بعد فرضيهما ) أي الزوجين قضى بذلك عمر فتبعه عليه عثمان وزيد بن ثابت وابن
~~مسعود وبه ms2291 قال الجمهور
# وقال ابن عباس لها ثلث المال كله في المسألتين لظاهر الآية والحجة معه
~~لولا انعقاد الإجماع من الصحابة على خلافه ووجهه أنهما استويا في السبب
~~المدلي به وهو الولادة وامتاز الأب بالتعصيب بخلاف الجد
# فلو أعطينا الزوج فرضه وأخذت الأم الثلث لزم تفضيل أنثى على ذكر من حيز
~~واحد في مرتبة واحدة أو أعطينا الزوجة فرضها والأم الثلث كاملا لزم أن لا
~~يفضل عليها التفضيل المعهود مع اتحاد الجهة والرتبة
# فلذلك استدركوا هذا المحذور وأعطوا الأم ثلث الباقي والأب ثلثيه مراعاة
~~لهذه المصلحة ( و ) الحال ( الرابع إذا لم يكن لولدها أب لكونه ولد زنا أو
~~ادعته ) أي ادعت أنه ولدها ( والحق بها ) ولو كانت ذات زوج دون زوجها
~~PageV04P416 الجاحد له
# وتقدم ( أو ) لكونه ( منفيا بلعان فإنه ينقطع تعصيبه ) أي الولد ( ممن
~~نفاه ) باللعان ( ونحوه ) كجحد زوج المقرة به ( فلا يرثه هو ) أي الباقي (
~~ولا أحد من عصبته ) لانقطاع السبب وهو النسب وكذا الزاني وعصبته لا يرثون
~~ولد الزنا وكذا زوج المقرة وعصبته لا يرثون من أقرت به إن لم يصدقوها
~~لانقطاع نسبه ( ولو ) كان التعصيب ( بإخوة من أب إذا ولدت توأمين ) من زنا
~~أو زوج نفاهما باللعان
# فإذا مات أحدهما ( فلا يرث الأخ من الأب ) الذي هو توأمه بإخوته من الأب
~~شيئا ( ولا يحجب ) توأمه أحدا ممن يحجبه الأخ لأب ( لأنه لا نسب له ) إذ
~~ليس لواحد منهما أب ينتسب إليه ( ترث أمه ) منه فرضها ( و ) يرث ( ذو فرض
~~منه ) أي من ولد زنا ومنفي بلعان ونحوه ( فرضه ) كغيره لأن كونه لا أب له
~~لا تأثير له في منع ذي فرض من فرضه ( وعصبته ) أي عصبة من لا أب له شرعا (
~~عصبة أمه ) روي عن علي وابن عباس وابن عمر رضي الله تعالى عنهم إلا أن عليا
~~يجعل ذا السهم من ذوي الأرحام أحق ممن لا سهم له
# ووجه قولنا قوله صلى الله عليه وسلم ألحقوا الفرائض بأهلها فما بقي فهو
~~لأولى رجل ذكر متفق عليه
# وقد انقطعت ms2292 العصوبة من جهة الأب فبقي أولى الرجال به أقارب أمه فيكون
~~ميراثه بعد أخذ ذوي الفروض فرضهم له وفي حديث سهل بن سعد في المتلاعنين
~~فجرت السنة أنه يرثها وأنها ترث منه ما فرض الله لها رواه الشيخان ومفهومه
~~أنها لا ترث أكثر من فرضها فيبقى الباقي لذوي قرابته وهم عصبتها وعلى هذا
~~فإن كانت أمه مولاة فما بقي لمولاها فإن لم يكن لأمه عصبة فلها الثلث فرضا
~~والباقي ردا في قول علي وسائر من يرى الرد ( في إرث فقط
# كقولنا في الأخوات مع البنات عصبة فلا يعقلون ) أي عصبة أمه ( عنه ولا
~~يثبت لهم ) عليه ( ولاية التزويج ) لو كان أنثى ( ولا غيره ) كولاية المال
~~لأنهم ينتسبون إليه بقرابة الأم وهي ضعيفة ولا يلزم من التعصيب في الميراث
~~التعصيب في غيره كما في الأخوات مع البنات وتقدمت الإشارة إليه
# واختار أبو بكر عبد العزيز أن عصبته نفس أمه فإن لم تكن فعصبته عصبتها
~~وهو قول ابن مسعود وروي نحوه عن علي ومذهب زيد بن ثابت أنها ليست بعصبة ولا
~~عصبتها عصبة له وهو مقتضى القياس وظاهر القرآن ولعل الإمام لم يقل به
~~لمخالفة من تقدم من الصحابة له فلولا أن معهم توقيفا في ذلك لما صاروا إليه
~~لأنه ليس مما يقال بالرأي فيكون معهم زيادة علم في ذلك لم يعلمها غيرهم
~~PageV04P417 فيكون قولهم أرجح لذلك
# قال ابن نصر الله في الحاشية له على المغني ولو أر من نبه على ذلك وهو
~~أصل كبير ينبغي النظر فيه وهو أن الصحابة إذا اختلفوا على قولين وكان
~~أحدهما موافقا للقياس والآخر مخالفا له وليس مما يقال بالرأي يؤخذ بالقول
~~المخالف للقياس أي لأن الظن منهم صدوره عن توقيف بهم ومحل كون عصبة الأم
~~عصبة له ( إن لم يكن له ) أي لولد الزنا والمنفي بلعان ونحوه ( ابن ولا ابن
~~ابن وإن نزل ) بمحض الذكور ( ويكون الميراث ) أي الباقي بعد الفروض إن كانت
~~( لأقربهم ) أي العصبة ( منها ) أي الأم ( فإن خلف ) ولد الزنا والمنفي
~~بلعان ms2293 ونحوه ( أمه وأباها وأخاها فلها الثلث ) إجماعا ( والباقي لأبيها )
~~على المذهب لأنه أقرب عصبتها ( وإن كان مكان الأب جد ) فالمسألة أم وجدها
~~وأخوها ( ف ) للأم الثلث و ( الباقي بين أخيها وجدها نصفين ) لاستوائهما في
~~القرب منها وتصح من ثلاثة ( وإن خلف ) ولد الزنا ونحوه ( أما وخالا ) لغير
~~أم ( فلها الثلث والباقي للخال ) لأنه عصبة أمه ( وإن كان معهما ) أي الأم
~~والخال ( أخ لأم ف ) للأم الثلث و ( له ) أي الأخ لأم ( السدس فرضا والباقي
~~تعصيبا ويسقط الخال ) لأن الابن أقرب من الأخ ( ويرث أخوه ) أي المنفي
~~بلعان وولد ونحوه ( لأمه مع بنته بالعصوبة فقط ) فإذا مات عن بنت وأخ لأم
~~فلبنته النصف والباقي لأخيه لأمه عصوبة ولا شيء له بالفرض لسقوطه بالبنت و
~~( لا ) ترث ( أخته لأمه ) مع بنته شيئا لأنها محجوبة بالبنت عن الفرض ولا
~~عصوبة لها ( فإذا خلف ) ولد زنا ونحوه ( بنتا وأخا ) لأم ( وأختا لأم
~~فلبنته النصف ) فرضا ( والباقي للأخ ) تعصيبا لأنه أقرب عصبة أمه ( وبدون
~~البنت لهما الثلث فرضا والباقي للأخ ) عصوبة ومن هنا تعلم أن المراد بعصبة
~~الأم العصبة بنفسه فقط ( وإذا قسم ميراث ابن الملاعنة ثم أكذب الملاعن نفسه
~~لحقه الولد ) وإن لم يكن له ولد ولا قوم لأنه أقر بحق عليه ولا نظر للتهمة
~~( ونقضت القسمة ) كما لو اقتسموا في غيبة بعضهم ( وإذا مات ابن ابن ملاعنة
~~وخلف أمه وجدته أم أبيه وهي الملاعنة ) ولا عصبة ( فالكل لأمه فرضا وردا )
~~لأن الجدة لا ترث مع الأم ( وينقطع التوارث بين الزوجين إذا تم اللعان )
~~لانقطاع النكاح الذي هو سببه ( وإن مات أحدهما قبل إتمامه ) أي اللعان (
~~ورثه الآخر ) لبقاء النكاح إلى الموت وعدم المانع PageV04P418
#
# | فصل في إرث الجدة
# ( ولجدة فأكثر ) إلى ثلاث ( إذا تحاذين ) أي تساوين في الدرجة ( السدس )
~~إجماعا ذكره في المغني لحديث عبادة بن الصامت أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~قضى للجدتين في الميراث بالسدس بينهما رواه عبد الله بن أحمد في زوائد
~~المسند ( و ) الجدة ( القربى ولو ) كانت ( من جهة ms2294 الأب تحجب ) الجدة (
~~البعدى ) لأنها جدة قربى فتحجب البعدى كالتي من قبل الأم ولأن الجدات أمهات
~~يرثن ميراثا واحدا من جهة واحدة فإذا اجتمعن فالميراث لأقربهن كالآباء
~~والأبناء والإخوة والبنات وقال مالك والشافعي في الصحيح عنه لا تحجب القربى
~~من جهة الأب البعدى من الأم لقوتها ( ولا يرث أكثر من ثلاث جدات ) وهن ( أم
~~الأم وأم الأب وأم الجد ) أبي الأب فقط ( ومن كان من أمهاتهن وإن علون
~~أمومة )
# روى ذلك عن علي وزيد وابن مسعود لما روى سعيد في سننه عن إبراهيم النخعي
~~أن النبي صلى الله عليه وسلم ورث ثلاث جدات ثنتين من قبل الأب وواحدة من
~~قبل الأم وأخرجه أبو عبيد والدارقطني
# وروى سعيد أيضا عن إبراهيم أنهم كانوا يورثون من الجدات ثلاثا ثنتين من
~~قبل الأب وواحدة من قبل الأم وهذا يدل على التحديد بثلاث وإنه لا يورث من
~~فوقها ( والجدات المتحاذيات أم أم أم وأم أم أب وأم أبي أب ) وكذا أم أم أم
~~أم أم وأم أم أم أب وأم أم أبي أب
# وإن أردت تنزيل الجدات الوارثات وغيرهن فاعلم أن للميت في الدرجة الأولى
~~جدتين أم أمه وأم أبيه
# وفي الثانية أربعا
# لأن لكل واحد من أبويه جدتين فهما أربع بالنسبة إليه
# وفي الثالثة ثمان لأن لكل واحد من الأبوين أربعا على هذا الوجه فيكون
~~لولدهما ثمان
# وعلى هذا كلما علت درجة يضاعف عددهن ولا يرث منهن إلا ثلاث ( وترث الجدة
~~) أم الأب ( و ) ترث ( أم الجد وابنهما حي سواء كان أبا أو جدا ) فلا يحجب
~~الأب أم نفسه ولا أم أبيه وكذلك الجد لا يحجب أمه ( كما لو كان عما ) روي
~~عن ابن عمر وابن مسعود وأبي موسى وعمران بن حصين وأبي الطفيل رضي الله
~~تعالى عنهم لما روى ابن مسعود أول جدة أطعمها رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~السدس أم أب مع أبيها وابنها حي أخرجه الترمذي ورواه سعيد بن منصور إلا أن
~~لفظه أول جدة أطعمت السدس أم أب ms2295 مع ابنها وقال ابن سيرين أول جدة أطعمها
~~رسول الله صلى الله عليه PageV04P419 وسلم السدس أم أب مع ابنها ولأن
~~الجدات أمهات يرثن ميراث الأم لا ميراث الأب فلا يحجبن به كأمهات الأم (
~~وإن اجتمعت جدة ذات قرابتين مع ) جدة ( أخرى ) ذات قرابة واحدة ( فلها ) أي
~~ذات القرابتين ( ثلثا السدس ) ولذات القرابة ثلثه لأنها شخص ذو قرابتين يرث
~~بكل واحدة منهما منفردة لا يرجح بهما على غيره
# فوجب أن ترث بكل واحدة منهما كابن العم إذا كان أخا لأم أو زوجا وفارقت
~~الأخ لأبوين لأنه رجح بقرابته على الأخ الأب ولا يجمع بين الترجيح بالقرابة
~~الزائدة والتوريث بها فإذا وجد أحدهما انتفى الآخر ولا ينبغي أن يخل بهما
~~جميعا وههنا قد اتفق الترجيح فيثبت التوريث وقال الشافعي وأبو يوسف السدس
~~بينهما نصفين وهو قياس قول مالك ( فلو تزوج بنت عمته ) فأتت بولد ( فجدته
~~أم أم أم ولدهما وأم أبي أبيه ) فترث معها أم أم أبيه ثلث السدس ( أو )
~~تزوج ( بنت خالته ) فولدت ولدا ( فجدته أم أم أم وأم أم أب ) فترث معها أم
~~أم أبيه ثلث السدس ( وقد تدلي جدة بثلاث جهات ترث بها ) كما لو تزوج هذا
~~الولد بنت خالة له فأتت بولد منه فالجدة المذكورة بالنسبة إليه أم أم أم أم
~~وأم أم أم أب وأم أم أبي أب ( ف ) هذه الجدة في هذه الصورة ( ينحصر السدس
~~فيها ) لأنا لا نورث أكثر من ثلاث جدات ( وأما أم أبي الأم وأم أبي الجد
~~فلا يرثان بأنفسهما فرضا من ذوي الأرحام ) بل يرثان بالتنزيل عند توريث ذوي
~~الأرحام
# وكذا كل جدة أدلت بذكر بين أنثيين اتفاقا أو أدلت بجد أعلى لأن القرابة
~~كلما بعدت ضعفت والجدودة جهة ضعيفة ( وتقدم لو ادعى اللقيط رجلان فألحقته
~~القافة بهما فهما أبواه ) أي وطىء اثنان امرأة بشبهة فألحق ولدها بهما فهما
~~أبواه ( لأبيهما إذا مات ) الملحق بهما ( مع أم أم نصف السدس ولها ) أي أم
~~الأم ( نصفه ) وكذا لو ألحق بأكثر من أب لأمهات ms2296 الآباء نصف السدس بينهن
~~سوية ولأم الأم نصفه PageV04P420
#
# | فصل في إرث البنات وبنات الابن والأخوات
# ( وللبنت الواحدة النصف ) بلا خلاف لقوله تعالى @QB@ وإن كانت واحدة فلها
~~النصف @QE@ ولا بنتين فصاعدا الثلثان لقوله تعالى @QB@ فإن كن نساء فوق
~~اثنتين فلهن ثلثا ما ترك @QE@ ولأنه صلى الله عليه وسلم أمر بإعطاء ابنتي
~~سعد الثلثين رواه أبو داود وصححه الترمذي والحاكم
# وقياسا على الأختين
# وشذ عن ابن عباس أن البنتين فرضهما النصف لظاهر الآية لكن قال الشريف
~~الأرموي صح عن ابن عباس رجوعه عن ذلك وصار إجماعا ( وبنات الابن إذا لم تكن
~~بنات ) أي لا واحدة ولا أكثر ( بمنزلتهن ) فلبنت ابن نصف ولبنتي ابن فأكثر
~~الثلثان قياسا على بنات الصلب أو لدخول أولاد الابن في الأولاد على ما تقدم
~~في الوقف ( فإن كانت بنت ) واحدة ( وبنت ابن فأكثر فللبنت النصف
# ولبنت الابن فصاعدا السدس تكملة الثلثين ) إجماعا لما روى هذيل بن شرحبيل
~~قال سئل أبو موسى عن ابنة وابنة ابن وأخت
# فقال للابنة النصف وما بقى فللأخت
# فأتى ابن مسعود وأخبره بقول أبي موسى فقال قد ضللت إذن وما أنا من
~~المهتدين أقضي فيها بما قضى به رسول الله صلى الله عليه وسلم للابنة النصف
~~ولابنة الابن السدس تكملة الثلثين
# وما بقي فللأخت فأتينا أبا موسى فأخبرناه بقول ابن مسعود
# فقال لا تسألوني ما دام هذا الخبر فيكم رواه البخاري
# ولأنه قد اجتمع من بناته أكثر من واحدة لأن بنات الصلب وبنات الابن كلهن
~~نساء من الأولاد فكان لهن الثلثان واختصت بنت الصلب بالنصف لأنها أقرب فبقي
~~تمام الثلثين ( إلا أن يكون مع بنات الابن ) الواحدة فأكثر ( ابن ) فأكثر (
~~في درجتهن كأخيهن أو ابن عمهن فيعصبهن فيما بقي ) بعد فرض البنت ( للذكر
~~مثل حظ الأنثيين ) لدخولهم في قوله تعالى @QB@ يوصيكم الله في أولادكم
~~للذكر مثل حظ الأنثيين @QE@ ولا يعصبهن من هو أنزل منهن PageV04P421 متى
~~كان لهن شيء من الثلثين لعدم احتياجهن إليه خلافا لما في شرح المنتهى ( وإن
~~استكمل البنات الثلثين ) بأن كن ms2297 ثنتين فأكثر ( سقط بنات الابن ) لمفهوم قول
~~ابن مسعود فيما سبق السدس تكملة الثلثين وكذا بنت ابن ابن نازلة فأكثر مع
~~بنتي ابن أعلى منها تسقط ( إلا أن يكون معهن في درجتهن ذكر ولو ) كان ( غير
~~أخيهن أو ) كان الذكر ( انزل منهن فيعصبهن فيما بقي ) لأنه إذا عصب من في
~~درجته فمن هي أعلى منه عند احتياجها إليه أولى ( وبنت الابن مع بنات ابن
~~الابن كالبنت مع بنات الابن ) فللعليا النصف وللآتي يلينها السدس تكملة
~~الثلثين
# وإذا استوفى العاليات الثلثين سقط من دونهن إن لم يعصبها ذكر بإزائها أو
~~أنزل منها ( ويمكن عول المسألة بسدس بنت الابن كزوج وأبوين وبنت وبنت ابن
# اجعلها من اثني عشر ) لأن فيها ربعا وسدسا وما عداهما مماثل أو داخل
~~فيهما ( وتعول إلى خمسة عشر ) للزوج ثلاثة ولكل من الأبوين اثنان وللبنت
~~ستة ولبنت الابن اثنان ( فلو عصبها أخوها والحالة هذه فهو الأخ المشؤوم
~~لأنه ) أ ( ضر ) أخته ( نفسها وما انتفع ) لأنهما ساقطان لاستغراق الفروض
~~التركة ( وكذا أخت لأب ) فأكثر لها السدس تكملة الثلثين ( مع الأخت )
~~الواحدة ( لأبوين ) قياسا على بنت الابن مع بنت الصلب ( وكذا في بنات ابن
~~الابن ) واحدة كانت أو أكثر لها السدس ( مع بنت الابن ) الواحدة وكذا كل
~~نازلة مع أعلى منها من بنات الابن وإن نزل أبوهن ( وفرض الأخوات من الأبوين
~~) كفرض البنات عند عدمهن وعدم بنات الابن للواحدة النصف وللثنتين فأكثر
~~الثلثان إجماعا
# لقوله تعالى @QB@ إن امرؤ هلك ليس له ولد وله أخت فلها نصف ما ترك @QE@
~~الآية ( أو ) أي وفرض الأخوات ( من الأب عند عدمهن ) أي عدم البنات وبنات
~~الابن والشقيقات ( مثل فرض البنات ) للواحدة النصف وللثنتين فأكثر الثلثان
~~للآية السابقة أجمعوا على أنها نزلت في الأخوة لغير أم ( والأخوات من الأب
~~معهن ) أي الشقيقات ( كبنات الابن مع البنات سواء ) ففي شقيقة وأخت لأب
~~فأكثر للشقيقة النصف وللتي لأب فأكثر السدس تكملة الثلثين كما تقدم
# فإن كان الشقيقات ثنتين فأكثر سقطت الأخوات لأب ما لم يعصبهن ( إلا أنه ms2298
~~لا يعصبهن إلا أخوهن ) دون ابنه لأنه لا يعصب من في درجته من بنات الأخ فمن
~~هي أعلى منه أولى ( وأخت فأكثر لأبوين أو لأب مع بنت فأكثر أو بنت ابن
~~فأكثر عصبة يرثن ما فضل ) عن ذوي الفروض ( كالأخوة ) PageV04P422 لحديث ابن
~~مسعود السابق في بنت وبنت ابن وأخت حيث قال وللأخت ما بقي ( فبنت وبنت ابن
~~وأخت ) لأبوين أو لأب من ستة ( للبنت النصف ولبنت الابن السدس ) تكملة
~~الثلثين ( والباقي للأخت ) لما تقدم ( ولو كان ابنتان وبنت ابن وأخت ) لغير
~~أم ( ف ) المسألة من ثلاثة ( للبنتين الثلثان والباقي للأخت ) عصوبة ( ولا
~~شيء لبنت الابن ) لاستغراق البنتين الثلثين ( فإن كان معهن ) أي مع البنتين
~~وبنت الابن والأخت ( أم فلها السدس ) وللبنتين الثلثان ( ويبقى للأخت سدس )
~~تأخذه عصوبة ( فإن كان بدل الأم زوج فالمسألة من اثني عشر للزوج الربع
~~وللبنتين الثلثان وبقي للأخت نصف السدس ) تأخذه تعصيبا ( وإن كان معهم ) أي
~~الزوج والبنتين والأخت ( أم عالت ) المسألة ( إلى ثلاثة عشر ) للزوج ثلاثة
~~وللبنتين ثمانية وللأم سهمان ( وسقطت الأخت ) لاستغراق الفروض التركة (
~~وسواء كانت الأخت في هذه المسائل لأبوين أو لأب فإن اجتمع مع ) البنت فأكثر
~~أو مع بنت الابن فأكثر و ( الأخت لأبوين ولد أب فالباقي عن البنتين أو
~~البنات ) أو بنت الابن أو بنات الابن عن البنت وبنت الابن كما تقدم ( للأخت
~~لأبوين ) لأنها عصبة مدلية بقرابتين كالأخ الشقيق ( وسقط ) بها ( ولد الأب
~~أختا كانت أو أخا أو إخوة أو أخوات وأخوة ) لما تقدم ( وللأخ الواحد لأم
~~السدس ذكرا كان أو أنثى فإن كان اثنين ) ذكرين أو أنثيين أو خنثيين أو
~~مختلفين ( فصاعدا فلهم الثلث بينهم بالسوية ) إجماعا لقوله تعالى @QB@ وإن
~~كان رجل يورث كلالة أو امرأة وله أخ أو أخت فلكل واحد منهما السدس فإن
~~كانوا أكثر من ذلك فهم شركاء في الثلث @QE@ أجمعوا على أنها في الإخوة للأم
~~وقرأ ابن مسعود وسعد بن أبي وقاص وله أخ أو أخت من أم والكلالة الورثة غير
~~الأبوين والولدين نص عليه ms2299
# وهو قول الصديق
# وقيل الميت الذي لا ولد له ولا والد وروي عن عمر وعلي وابن مسعود وقيل
~~قرابة الأم
#
# | فصل في الحجب وهو المنع من الإرث بالكلية أو من أوفر الحظين
# مأخوذ من الحجاب ومنه حاجب السلطان لأنه يمنع من أراد الدخول إليه وحاجب
~~PageV04P423 العين لأنه يمنع ما ينحدر إليها
# وهو ضربان حجب نقصان كحجب الزوج من النصف إلى الربع بالولد والزوجة من
~~الربع إلى الثمن به وبنت الابن عن النصف إلى السدس وبنت الصلب ونحوه مما
~~تقدم وحجب حرمان وهو المراد هنا
# و ( حجب النقصان يدخل على كل الورثة ) كالأم عن الثلث إلى السدس بالولد
~~والأب عن المال إلى السدس بالابن والزوجين على ما تقدم والبنت عن النصف إلى
~~المقاسمة بالابن والابن عن الاستقلال إلى المشاركة بمن في درجته من الأولاد
# وهكذا تفعل في كل واحد من الورثة بما يناسبه ( وحجب الحرمان ) تارة يكون
~~بالوصف كالرق والكفر فيمكن دخوله على جميع الورثة وتارة يكون بالشخص ف ( لا
~~يدخل على خمسة ) من الورثة ( الزوجين والأبوين والولد ) وضابطهم من أدلى
~~إلى الميت بنفسه غير المولى ( ويسقط الجد بالأب ) إجماعا لأنه يدلى به ( و
~~) يسقط ( كل جد ) أعلى ( بمن هو أقرب منه ) لإدلائه به ( و ) تسقط ( الجدات
~~من كل جهة ) أي من جهة الأب أو الأم ( بالأم ) لأن الجدات يرثن بالولادة
~~فكانت الأم أولى منهن لمباشرتها الولادة ( و ) يسقط ( ولد الابن ) ذكرا كان
~~أو أنثى ( بالابن ) لقربه وكذا كل ولد ابن ابن نازل بابن ابن أعلى منه ( و
~~) يسقط ( الأخ ) لأبوين ( و ) تسقط ( الأخت لأبوين ) بثلاثة ( بالابن وابنه
~~) وإن نزل ( والأب ) حكاه ابن المنذر إجماعا ( ويسقط الأخ للأب ) والأخت
~~للأب ( بهؤلاء الثلاثة ) الابن وابنه والأب ( وبالأخ الشقيق ) وبالشقيقة
~~إذا صارت عصبة مع البنت أو بنت الابن وتقدم ( وتسقط الإخوة لأم ) ذكورا
~~كانوا أو إناثا ( بالولد ذكرا كان أو أنثى وبولد الابن ذكرا كان أو أنثى
~~وبالأب و ) ب ( الجد لأب ) وإن علا ( ويسقط الأخ ) وشقيقا كان أو لأب (
~~بالجد ) وإن علا ms2300 ( ومن لا يرث لمانع فيه من رق أو قتل أو اختلاف دين لم
~~يحجب ) أحدا لا حرمانا بل ولا نقصانا ووجوده كعدمه ( وكذا لو كان ولد زنا )
~~أو منفيا بلعان لا يحجب زوجة الزاني والملاعن عن الربع إلى الثمن
# لأن نسبه غير لاحق به فلا أثر له
# ويحجب زوج الزانية والملاعنة عن النصف إلى الربع لأنه ولدها وكذا يحجب مع
~~أخ له آخر أمه من الثلث إلى السدس فكلام المصنف ليس على إطلاقه بدليل
~~السوابق PageV04P424
#
# | باب العصبات
# جمع عصبة وهم جمع عاصب من العصب
# وهو الشد ومنه عصابة الرأس لأنه يعصب بها أي يشد
# والعصب لأنه يشد الأعضاء
# وعصابة القوم لاشتداد بعضهم ببعض
# وهذا يوم عصيب أي شديد فسميت القرابة عصبة لشدة الأزر ( العصبة من يرث
~~بغير تقدير ) لأنه متى لم يكن معه ذو فرض أخذ المال كله
# وإن كان معه ذو فرض أخذ الباقي واختص التعصيب بالذكور غالبا لأنهم أهل
~~الشدة والنصرة ولما اختلفت أحوالهم في الشدة بالقرب والبعد كان الأقرب أولى
~~ومتى أطلق العاصب فالمراد العاصب بنفسه
# وله ثلاثة أحكام و ( إن انفرد أخذ المال كله ) تعصيبا لقوله تعالى @QB@
~~وهو يرثها إن لم يكن لها ولد @QE@ وغير الأخ كالأخ ( وإن كان معه ) أي
~~العاصب ( ذو فرض ) واحد أو أكثر ( أخذ ) العاصب ( ما فضل عنه ) لحديث
~~ألحقوا الفرائض بأهلها فما بقي فلأولى رجل ذكر ( وإن استوعبت الفروض المال
~~سقط ) العاصب لمفهوم الحديث المذكور ( وهم ) أي العصبة بالنفس ( كل ذكر ليس
~~بينه وبين الميت أنثى ) غير الزوج فخرج الأخ للأم لأنه يدلي بأنثى ( وهم )
~~أي العصبة المذكورة ( الابن وابنه ) وإن نزل ( والأب وأبوه ) وإن علا (
~~والأخ ) شقيقا كان أو لأب ( وابنه ) كذلك ( إلا من الأم ) فإن الأخ للأم من
~~ذوي الفروض وابنه من ذوي الأرحام ( والعم ) كذلك ( وابنه كذلك ) أي إلا من
~~الأم ( ومولى النعمة ) وهو المعتق ذكرا كان أو أنثى وعصبته المتعصبون
~~بأنفسهم ( وأحقهم ) أي العصبة ( بالميراث أقربهم ) إلى الميت وهو المراد
~~بقوله صلى الله عليه وسلم فلأولى رجل ms2301 ذكر وقوله ذكر بعد رجل للإشارة إلى أن
~~المراد به ما قابل الأنثى بالغا عاقلا كان أو لا ( ويسقط به ) أي الأقرب (
~~من بعد ) من العصبات
# وجهات العصوبة ستة بنوة ثم أبوة ثم جدودة وأخوة ثم بنو الأخوة ثم العمومة
~~ثم الولاء
# وإذا اجتمع عاصبان فلو كانت الأخوة للزوجة وهم بنو ابنه سبعة ورثوه أي
~~المال سواء لها PageV04P425 فأكثر قدم الأقرب جهة فإن استووا فيها فالأقرب
~~درجة
# فإن استووا فيها فمن لأبوين على من لأب
# وهذا معنى قوله ( وأقربهم الابن ثم ابنه وإن أنزل ) فلا يرث أب ولا جد مع
~~فرع ذكر وارث بالعصوبة بل السدس فرضا
# وتقدم لقوله تعالى @QB@ ولأبويه لكل واحد منهما السدس @QE@ الآية ولأنه
~~جزؤه وجزء الشيء أقرب إليه من أصله ( ثم الأب ثم الجد أبو الأب وإن علا فهو
~~أولى من الأخوة لأبوين أو لأب في الجملة ) لأنه أب وله إيلاد ولذلك يأخذ
~~السدس مع الابن وإذا بقي السدس فقط أخذه وسقطت الأخوة وإذا بقي دون السدس
~~أو لم يبق شيء أعيل له بالسدس وسقطت الأخوة كما تقدم ( فإن اجتمعوا معه فقد
~~تقدم حكمهم ) أي حكم الجد والإخوة مجتمعين ( ثم الأخ من الأبوين ) لترجحه
~~بقرابة الأم ( ثم ) الأخ ( من الأب ثم ابن أخ من الأبوين ثم ) ابن أخ ( من
~~الأب ) لأن ابن كل أخ يدلي بأبيه ( ثم أبناؤهم )
# أي أبناء بني الأخوة ( وإن نزلوا ) يقدم الأقرب فالأقرب مع الاستواء وإلا
~~فمن يدلي بالأخ لأبوين على من يدلي بالأخ لأب ( ثم الأعمام ثم أبناؤهم كذلك
~~) يقدم العم الشقيق ثم العم للأب ثم ابن العم الشقيق ثم ابن العم لأب وإن
~~نزلوا ( ثم أعمام الأب ثم أبناؤهم كذلك ) يقدم من لأبوين على من لأب ( ثم
~~أعمام الجد ثم أبناؤهم كذلك ) يقدم من لأبوين على من لأب ثم أعمام أبي الجد
~~ثم أبناؤهم كذلك ( أبدا لا يرث بنو أب أعلى مع بني أب أقرب منهم وإن نزلت
~~درجتهم ) لما روى ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم قال ms2302 ألحقوا الفرائض
~~بأهلها فما بقي فلأولى رجل ذكر متفق عليه
# و أولى هنا بمعنى أقرب لا بمعنى أحق
# لما يلزم عليه من الإبهام والجهالة
# فإنه لا يدري من هو الأحق ( فمن تزوج امرأة و ) تزوج ( أبوه ابنتها )
~~وولد لكل منهما ابن ( فولد الأب عم ) لابن الابن لأنه أخو أبيه لأبيه (
~~وولد الابن خال ) لابن الأب لأنه أخو أمه لأمها
# فإن مات ابن الأب وخلف خاله هذا ( ف ) إنه ( يرثه ) مع عم له ( خاله هذا
~~دون عمه ) لأن خاله هذا ابن أخيه وابن الأخ يحجب العم ( ولو خلف الأب ) في
~~هذه الصورة ( أخاله وابن ابنه هذا وهو أخو زوجته ورثه ) ابن ابنه ( دون
~~أخيه ) لأنه محجوب بابن الابن ( و ) يعايى بها
# ف ( يقال فيها زوجة ورثت ثمن التركة وأخوها الباقي ) PageV04P426 مثل ما
~~لكل واحد منهم ( ف ) يعايى بها ( وكانت الأخوة سبعة ورثوه سواء ولو كان
~~الأب نكح الأم ) وابنة ابنتها ( فولده ) أي الأب ( عم ولد ابنه وخاله )
~~فيعايى بها ( ولو تزوج رجلان كل منهما أم الآخر ) وولد لكل منهما ابن (
~~فولد كل منهما عم الآخر ) وهما القائلتان مرحبا بابنينا وزوجينا ولو تزوج
~~كل واحد منهما بنت الآخر فولد كل منهما خال ولد الآخر
# ولو تزوج زيد أم عمرو وعمرو بنت زيد فابن زيد عم ابن عمرو وخاله ولو تزوج
~~كل منهما أخت الآخر فولد كل منهما ابن خال ولد الآخر ( وأولى ولد كل أب
~~أقربهم إليه ) فإذا خلف ابن عم وابن ابن عم فالأول أولى بالميراث لأنه أقرب
~~إلى الجد الذي يجتمعان إليه ( فإن استووا ) في الدرجة ( فأولادهم من كان
~~لأبوين ) فأخ شقيق أولى من أخ لأب وابن أخ شقيق أولى من ابن أخ لأب وعم
~~شقيق أولى من عم لأب وابن عم شقيق أولى من ابن عم لأب والأخ من الأم ليس من
~~العصبات فلا يتناوله كلامه
# ويأخذ فرضه مع الشقيق وأخت شقيقة مع بنت أو بنت ابن كأخ شقيق
# فتسقط الأخوة لأب وبني الأخوة أشقاء أو لأب وكذا الأخت ms2303 لأب يسقط بها مع
~~البنت بنو الأخوة كذلك
# إذا العصوبة جعلتها في معنى الأخ ( فإن عدم العصبة من النسب ورث المولى
~~المعتق ولو ) كان ( أنثى ) لقوله صلى الله عليه وسلم الولاء لمن أعتق متفق
~~عليه
# ولقوله صلى الله عليه وسلم الولاء لحمة كلحمة النسب لا يباع ولا يوهب
~~رواه الخلال والنسب يورث به
# فكذا الولاء
# وروى سعيد بسنده عن عبد الله بن شداد قال كان لبنت حمزة مولى أعتقته فمات
~~وترك ابنته ومولاته فأعطى النبي صلى الله عليه وسلم بنته النصف وأعطى
~~مولاته بنت حمزة النصف وروى أيضا عن الحسن قال قال رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم الميراث للعصبة فإن لم يكن عصبة فللمولى ( ثم عصباته ) أي المعتق إن
~~لم يكن موجودا ( من بعده الأقرب فالأقرب كنسب ) لما روى أحمد عن زياد بن
~~أبي مريم أن امرأة أعتقت عبدا لها ثم توفيت وتركت ابنا لها وأخاها ثم توفي
~~مولاها من بعدها فأتى أخو المرأة وابنها رسول الله صلى الله عليه وسلم في
~~ميراثه
# فقال صلى الله عليه وسلم ميراثه لابن المرأة
# فقال أخوها يا رسول الله لو جر جريرة كانت علي ويكون ميراثه PageV04P427
~~لهذا قال نعم ولأنه صار بين العتيق ومعتقه مضايفة النسب فورثه عصبة المعتق
~~لأنهم يدلون به ( ثم مولاه ) أي مولى المولى ( كذلك ) أي يقدم مولى المولى
~~ثم عصبته الأقرب فالأقرب ثم مولى مولى المولى ثم عصبته الأقرب فالأقرب
~~وهكذا ( ثم ) إن عدم ذو الولاء وإن بعد ( الرد ) على ذوي الفروض غير
~~الزوجين
# كما يأتي
# لقوله تعالى @QB@ وأولو الأرحام بعضهم أولى ببعض @QE@
# فإن لم يرد الباقي على ذوي الفروض لم تتحقق الأولوية فيه لأنا نجعل غيرهم
~~أولى به منهم
# ثم الفروض إنما قدرت للورثة حالة الاجتماع لئلا يزدحموا
# فيأخذ القوي ويحرم الضعيف
# ولذلك فرض للإناث
# وفرض للأب مع الولد دون غيره من الذكور
# لأن الأب أضعف من الولد أقوى من بقية الورثة
# فاختص في موضع الضعف بالفرض وفي موضع القوة بالتعصيب ( ثم ) إذا عدم ذوو
~~الفروض ( ذوو ms2304 الأرحام ) للآية المذكورة ولأن سبب الإرث القرابة بدليل أن
~~الوارث من ذوي الفروض والعصبات إنما ورثوا لمشاركتهم الميت في نسبه
# وهذا موجود في ذوي الأرحام فيرثون كغيرهم ( ولا يرث المولى من أسفل ) وهو
~~العتيق من حيث كونه عتيقا من معتقه
# لحديث إنما الولاء لمن أعتق ( وأربعة من الذكور يعصبون أخواتهم ويمنعونهن
~~الفرض ويقتسمون ما ورثوا للذكر مثل حظ الأنثيين وهم الابن ) فأكثر يعصب
~~البنت فأكثر
# لقوله تعالى @QB@ يوصيكم الله في أولادكم للذكر مثل حظ الأنثيين @QE@ و
~~الثاني ( ابنه وإن نزل ) فيعصب بنت الابن فأكثر أخته كانت أو بنت عمة للآية
~~المذكورة ( و ) الثالث ( الأخ من الأبوين ) فأكثر يعصب الأخت لأبوين فأكثر
~~( و ) الرابع ( الأخ من الأب ) يعصب أخته لقوله تعالى @QB@ وإن كانوا إخوة
~~رجالا ونساء فللذكر مثل حظ الأنثيين @QE@ والجد يعصب الأخت فأكثر كما تقدم
# ويعصب ابن الابن بنت عمه أيضا كما يعصب أخته ( فيمنعها الفرض لأنها في
~~درجته ) سواء كان لها شيء في الثلثين أو لا وتقدم ( وابن ابن الابن يعصب من
~~بإزائه من أخواته وبنات عمه ) مطلقا ( و ) يعصب ( من ) هي PageV04P428 (
~~أعلى منه من عماته وبنات عم أبيه إذا لم يكن لهن فرض ) من نصف أو ثلثين أو
~~سدس أو مشاركة فيهما ( ولا يعصب من ) هي ( أنزل منه ) بل يحجبها
# وتقدم ( وكلما نزلت درجته زاد في تعصيبه قبيل آخر ) من بنات الابن والعم
~~وابن الأخ وابن المعتق وأخوه وعمه ونحوهم
# ينفرد بالميراث دون أخواته لأن أخوات هؤلاء من ذوي الأرحام
# والعصبة تقدم على ذي الرحم والولاء إنما يرث به العصبة بالنفس ( ومتى كان
~~بعض بني الأعمام زوجا ) للميتة وانفرد أخذ المال كله فرضا وتعصيبا ( أو )
~~كان بعض بني الأعمام ( أخا من أم ) للميت وانفرد ( أخذ المال كله فرضا
~~وتعصيبا
# فإن كان معه عصبة غيره أخذ ) الذي هو زوج أو أخ لأم ( فرضه ) لوجود
~~مقتضيه ( وشارك الباقين في تعصيبهم ) لوجود المقتضى وعدم المانع
# ويفارق الأخ من الأبوين والعم وابن العم إذا كانا من أبوين
# فإنه لا يفرض له بقرابة ms2305 أمه شيء فرجح بها
# ولا يجتمع في إحدى القرابتين ترجيح وفرض
# ولو ماتت امرأة عن بنت وزوج هو ابن عم فتركتها بينهم بالسوية
# وإن تركت معه بنتين فالمال بينهم أثلاثا وثلاثة إخوة لأبوين أصغرهم زوج
~~لبنت عمهم الموروثة له ثلثان ولهما ثلث
# وقد نظمها بعضهم فقال ثلاثة إخوة لأب وأم وكلهم إلى خير فقير فحاز
~~الأكبران هناك ثلثا وباقي المال أحرزه الصغير ( وإذا كان زوج وأم ) أو جدة
~~( وإخوة لأم ) اثنان فأكثر ( وإخوة لأبوين أو لأب ) ذكر فأكثر أو ذكور
~~وإناث ( ف ) المسألة من ستة ( للزوج النصف ) ثلاثة ( وللأم ) أو الجدة (
~~السدس ) واحد ( وللإخوة من الأم الثلث ) اثنان ( وسقط سائرهم ) أي باقيهم
~~لاستغراق الفروض التركة ( وتسمى ) هذه المسألة ( المشركة والحمارية إذا كان
~~فيها إخوة لأبوين ) ذكر فأكثر منفردا أو مع إناث لأنه يروى عن عمر أنه أسقط
~~ولد الأبوين
# فقال بعضهم يا أمير المؤمنين هب أن أبانا كان حمارا أليست أمنا واحدة
~~فشرك بينهم ويقال إن بعض الصحابة قال ذلك
# وسقوط الأشقاء إذن
# روي عن علي وابن مسعود وأبي بن كعب وابن عباس وأبي موسى رضي الله عنهم
# وبه قال أبو حنيفة عن عمر وعثمان وزيد بن ثابت أنهم شركوا بين ولد
~~الأبوين وولد الأم في الثلث فقسموه بينهم بالسوية للذكر مثل PageV04P429 حظ
~~الأنثى
# وبه قال مالك والشافعي ( وإن كان مكانهم ) أي مكان الإخوة لأبوين أو لأب
~~( أخوات لأبوين أو لأب ) ثنتان فأكثر مع الزوج والأم أو الجدة والإخوة للأم
~~( عالت ) المسألة ( إلى عشرة ) للزوج النصف ثلاثة وللأم أو الجدة السدس
~~واحدة وللإخوة لأم الثلث اثنان وللأخوات لأبوين أو أب الثلثان أربعة ( و )
~~تسمى هذه المسألة ( أم الفروخ ) بالخاء المعجمة لكثرة عولها وتقدم ( وتسمى
~~) أيضا ( الشريحية ) لحدوثها زمن القاضي شريح روى أن رجلا أتاه وهو قاض
~~بالبصرة فقال ما نصيب الزوج من زوجته قال النصف مع غير الولد والربع معه
# فقال امرأتي ماتت وخلفتني وأمها وأختيها لأمها وأختيها لأبيها وأمها
# فقال لك إذن ثلاثة من عشرة
# فخرج من عنده وهو ms2306 يقول لم أر كقاضيكم هذا لم يعطني نصفا ولا ثلثا
# فكان شريح يقول له إذا لقيه إذا رأيتني ذكرت حاكما جائرا
# وإذا رأيتك ذكرت رجلا فاجرا
# إنك تكتم القضية وتشيع الفاحشة
#
# | باب أصول المسائل والعول والرد
# أصل المسألة هو مخرج فرضها وفروضها
# العول مصدر عال الشيء إذا زاد أو غلب
# قال في القاموس والفريضة عالت في الحساب زادت وارتفعت وعلتها أنا وأعلتها
~~( تخرج الفروض من سبعة أصول ) لأن الفروض القرآنية ستة كما تقدم ومخارجها
~~مفردة خمسة
# لأن الثلث والثلثين مخرجهما واحد
# فالنصف من اثنين والثلث والثلثان من ثلاثة والربع من أربعة والسدس من ستة
~~والثمن من ثمانية والربع مع الثلث أو الثلثين أو السدس من اثني عشر والثمن
~~مع السدس أو الثلثين أو معهما من أربعة وعشرين
# فصارت سبعة
# وإذا نظرت لثلث الباقي الثابت بالاجتهاد زدت على هذه السبعة أصلين في باب
~~الجد والإخوة كما هو معلوم في كتب الفرائض عند الحذاق من متأخري الشافعية (
~~أربعة ) من الأصول ( لا تعول وهي ما كان فيه فرض واحد أو ) كان فيه ( فرضان
~~من نوع ) واحد ( وهي ) أي الأصول الأربعة PageV04P430 ( أصل اثنين و ) أصل
~~( ثلاثة و ) أصل ( أربعة و ) أصل ( ثمانية
# فالنصف والربع والثمن نوع ) لأن مخرج أقلها مخرج لها ( والثلثان والثلث
~~والسدس نوع ) كذلك ( فالنصف وحده مع الباقي كزوج وأخ ) أو بنت أو بنت ابن
~~أو أخت لأبوين أو لأب مع عم من اثنين مخرج النصف ( أو نصفان كزوج وأخت
~~لأبوين أو لأب من اثنين ) مخرج النصف والنصف لتساويهما وتسميان باليتيمين
~~وتقدم وبالنصفيتين ( والثلث وحده مع الباقي كأم وأب ) من ثلاثة مخرج الثلث
~~للأم واحد والباقي للأب ( أو الثلث مع الثلثين كأخوات ) ثنتين فأكثر (
~~لأبوين أو لأب وأخوات لأم ) ثنتين فأكثر أو إخوة لأم كذلك من ثلاثة مخرج
~~الثلثين والثلث لتماثلهما ( أو الثلثان مع الباقي كبنتي ابن وعم من ثلاثة )
~~مخرج الثلثين ( والربع وحده ) مع الباقي من أربعة كزوجة وعم أو زوج وابن (
~~أو ) الربع ( مع النصف ) كزوجة وأخت لأبوين وعم أو ms2307 زوج وبنت وعم ( من أربعة
~~) مخرج الربع ومخرج النصف داخل فيها ( والثمن وحده ) مع الباقي كزوجة وابن
~~من ثمانية ( أو ) الثمن ( مع النصف ) كزوجة وبنت وعم ( من ثمانية ) مخرج
~~الثمن والنصف داخل فيها
# فهذه الأصول الأربعة لا عول فيها لأن العول ازدحام الفروض
# ولا يتصور وجوده في أصل من هذه الأربعة ( وتسمى المسألة التي لا عول فيها
~~ولا رد ) ولا عاصب ( العادلة وهي التي استوى مالها وفروضها ) سميت بذلك
~~لمساواة فروضها للمال
# فهي بعدله أي قدره
# فإن كان فيها عاصب فناقصة
# وأصل اثنين وثلاثة تارة يكون عادلا وتارة يكون ناقصا
# وأصل أربعة وثمانية لا يكون إلا ناقصا ( وثلاثة ) من الأصول ( تعول ) إذا
~~زادت فروضها ( والعول ) اصطلاحا ( زيادة في السهام ونقصان في أنصباء الورثة
# وهي ) أي الأصول الثلاثة ( أصل ستة و ) أصل ( اثني عشر و ) أصل ( أربعة
~~وعشرين
# وهي التي يجتمع فيها فرضان ) فأكثر ( من نوعين ) أي في الجملة وإلا
~~فالسدس وما بقي من ستة مع أنه لم يجتمع فيها فرضان ( فإذا اجتمع مع النصف
~~سدس ) فمن ستة كبنت وأم وعم ( أو ) اجتمع مع النصف ( ثلث ) كأخت لأبوين وأم
~~وعم فمن ستة ( أو ) اجتمع مع النصف ( ثلثان ) كزوج وأختين لغير أم ( فمن
~~ستة ) لأن مخرج النصف اثنان ومخرج الثلثين أو الثلث ثلاثة وهما متباينان
# فتضرب أحدهما في الآخر يبلغ ستة
# وأما النصف مع السدس فإنه يكتفي بمخرج السدس لدخول مخرج النصف
~~PageV04P431 فيه ( وتعول ) الستة ( إلى سبعة ) كالمثال الأخير وكزوج وأخت
~~لغير أو وجدة ( و ) تعول ( إلى ثمانية ) كالمباهلة زوح وأم وأخت لغيرها ( و
~~) تعول إلى ( تسعة ) كزوج وولدي أم وأختين لغيرها ( و ) تعول إلى ( عشرة
~~فقط ) فلا تتجاوزها كأم الفروخ زوج وأم وولداها وأختان لغيرها وتقدمت
# وعلم منه أن الستة تكوهن عادلة وعائلة وناقصة ( وإن اجتمع مع الربع أحد
~~الثلاثة ) وهي الثلث والثلثان والسدس ( فمن اثني عشر ) لأن مخرج الربع من
~~أربعة ومخرج الثلث والثلثين من ثلاثة وهما متباينان
# فتضرب أربعة في ثلاثة تبلغ اثني عشر
# وأما الربع والسدس فبين مخرجيهما ms2308 وهما ستة وأربعة توافق بالنصف فإذا ضرب
~~نصف أحدهما في الآخر حصل ذلك الأمثلة زرج وأم وعم
# زوجة وابنتان وعم زوج وأم وابن
# وقس عليها ( وتعول ) الاثنا عشر ( على الأفراد إلى ) ثلاثة عشر وخمسة عشر
~~و ( سبعة عشر فقط ) دون الإشفاع وهي أربعة عشر وستة عشر ونحوهما ( ولا بد
~~في هذه الأصول أن يكون الميت أحد الزوجين ) بشهادة الاستقراء
# مثال عولها إلى ثلاثة عشر زوج وبنتان وأم وإلى خمسة عشر زوج وبنتان
~~وأبوان وإلى سبعة عشر أم الأرامل ثلاث زوجات وجدتان وأربع أخوات لأم وثمان
~~أخوات لغيرها وتقدمت وتسمى أم الفروج بالجيم ( وإن اجتمع مع الثمن سدس )
~~فمن أربعة وعشرين كزوجة وأم وابن لأن مخرج الثمن من ثمانية والسدس من ستة
~~وهما متوافقان بالنصف
# فإذا ضربت نصف أحدهما في الآخر حصل ما ذكر للزوجة ثلاثة وللأم أربعة
~~وللابن سبعة عشر ( أو ) اجتمع مع الثمن ( ثلثان ) كزوجة وبنتين وعم فمن
~~أربعة وعشرين لأن مخرج الثلثين ثلاثة تباين الثمانية فتضرب أحدهما في الآخر
~~يحصل ما ذكر
# للزوجة ثلاثة وللبنتين ستة عشر وللعم ما بقي خمسة ( أو ) اجتمع مع الثمن
~~( سدس وثلثان ) كزوجة وأم وبنتين وعم ( فمن أربعة وعشرين ) للزوجة ثلاثة
~~وللأم أربعة وللبنتين ستة عشر وللعم واحد
# وإنما كانت من أربعة وعشرين لأن مخرج الثلثين داخل في مخرج السدس وبين
~~مخرج السدس والثمن توافق كما تقدم
# فتضرب نصف أحدهما في كامل الآخر يحصل المذكور وتصح بلا عول كما تقدم (
~~وتعول ) الأربعة والعشرون ( إلى سبعة وعشرين فقط ) كزوجة وأبوين وابنتين (
~~وتسمى البخيلة ) لقلة عولها ( والمنبرية ) لما تقدم أن عليا سئل عنها وهو
~~على المنبر فقال صار ثمن المرأة تسعا ومضى في خطبته ( ولا PageV04P432 يكون
~~الميت فيها ) أي في المسألة من أربعة وعشرين ( إلا زوجا ) بدليل الاستقراء
# ولأن الثمن لا يكون إلا لزوجة فأكثر مع فرع وارث
# وعلم مما تقدم أن أصل اثني عشر وأربعة وعشرين لا يكون عادلا أبدا
# إما ناقص أو عائل كما تقدمت أمثلته
#
# | فصل ( في الرد ) وقد اختلف فيه والقول ms2309 به
# وروي عن عمر وعلي وابن عباس وكذا عن ابن مسعود في الجملة
# وبه قال أبو حنيفة وأصحابه ونص عليه إمامنا في رواية الجماعة
# وسواء انتظم بيت المال أولا وعليه الفتوى عند الشافعية إن لم ينتظم بيت
~~المال
# ومذهب زيد ومالك لا يرد على أحد بدليل تقدم الفروض وتقدم جوابه
# ولنا قوله تعالى @QB@ وأولو الأرحام بعضهم أولى ببعض في كتاب الله @QE@
~~وهؤلاء من ذوي رحمه
# وقد ترجحوا بالقرب فهم أولى من بيت المال لأنه لسائر المسلمين
# وذو الرحم أحق من الأجانب وقال صلى الله عليه وسلم من ترك مالا فلورثته
~~ومن ترك كلا فإلي وفي لفظ من ترك دينا فإلي ومن ترك مالا فلوارث متفق عليه
# وهو عام في جميع المال و ( إذا لم تستوعب الفروض المال ) كما لو كان
~~الوارث بنتا وبنت ابن ونحو ذلك ( ولم يكن عصبة ) مع ذوي الفروض ( رد الفاضل
~~) عن الفروض ( على ذوي الفروض بقدر فروضهم ) كالغرماء يقتسمون مال المفلس
~~على قدر ديونهم ( إلا الزوج والزوجة فلا رد عليهما ) لأنهما ليسا من ذوي
~~القرابة
# وروي عن عثمان
# بأنه رد على زوج قال في المغني ولعله كان عصبة وذا رحم فأعطاه لذلك أو
~~أعطاه من بيت المال لا على سبيل الميراث ( فإن كان المردود عليه ) شخصا (
~~واحدا ) كأم أو بنت ابن أو أخت أو ولد أم ونحوهم ( أخذ المال كله ) فرضا
~~وردا لأن تقدير الفروض إنما شرع لمكان المزاحمة ولا مزاحم هنا ( وإن كان )
~~المردود عليه ( جماعة من جنس واحد كبنات ) أو بنات ابن أو أخوات أو أولاد
~~أم ( أو جدات اقتسموه ) أي الميراث بالسوية لاستوائهم في موجب الميراث (
~~كالعصبة من البنين والأخوة PageV04P433 وغيرهم ) كبني الإخوة والأعمام
~~وبنيهم لاستوائهم في موجب الميراث ( وإن اختلفت أجناسهم ) أي محلهم من
~~الميت كبنت وبنت ابن أو أم وأخت ( فخذ عدد سهامهم من أصل ستة أبدا ) إذ ليس
~~في الفروض كلها ما لا يوجد في الستة إلا الربع والثمن ولا يكونان لغير
~~الزوجين وليسا من أهل الرد ( واجعله ) أي اجعل ms2310 ما أخذته من أصل ستة من عدد
~~السهام ( أصل مسألتهم ) كما صارت السهام في المسألة العائلة هي المسألة
~~التي يضرب فيها جزء السهم ( فإن كان ) عدد سهامهم ( سدسين كجدة وأخ من أم
~~فهي ) أي مسألة الرد ( من اثنين ) لأن فرض كل منهما السدس والسدسان من ستة
~~اثنان فيكون المال بينهما نصفين لاستواء فرضهما
# ولو كانت الجدات فيها ثلاثا فاضرب عددهن في الاثنين
# وتصح من ستة للأخ من الأم ثلاثة وللجدات ثلاثة لكل واحدة واحد ( وإن كان
~~مكان الجدة أم ) بأن كانت المسألة أما وأخا لأم ( فمن ثلاثة ) لأن فرض الأم
~~الثلث وهو اثنان من ستة وفرض الأخ لأم السدس واحد فيكون المال بينهما
~~أثلاثا للأم ثلثاه ولولدها ثلثه ( وإن كان مكانها ) أي الأم ( أخت من أبوين
~~) أو أب ( فمن أربعة ) لأن فرض الأخت النصف ثلاثة من ستة وفرض الأخ من أم
~~واحد فيكون المال بينهما أرباعا للأخت ثلاثة أرباعه ولولد الأم ربعه
# وكذا بنت وأم للبنت وأم للبنت ثلاثة أرباعه فرضا وردا وللأم ربعه كذلك
~~وكذا بنت وبنت ابن ( وإن كان معهما ) أي الأخت لأبوين والأخ لأم ( أخت لأب
~~ف ) المسألة ( من خمسة ) لأن فرض الأخت لأبوين النصف والأخت لأب السدس
~~تكملة الثلثين والأخ لأم السدس
# فيقسم المال بينهم أخماسا للتي لأبوين ثلاثة أخماسه وللتي وب خمسه وللولد
~~الأم خمسه ( ولا تزيد ) مسائل الرد ( على هذا ) أي على خمسة ( أبدا لأنها
~~لو زادت ) على الخمسة ( سدسا آخر لكمل المال ) فلم يبق منه شيء يرد ( فإن
~~انكسر على فريق منهم ) أي من الورثة المردود عليهم سهامه ( ضربته ) أي عدد
~~الفريق إن باينته سهامه أو وفقه إن وافقته ( في عدد سهامهم لأنه أصل
~~مسألتهم ) دون الستة كما تضرب في المسألة بعولها إذا عالت دون أصلها مثال
~~المباينة جدتان وأخت لأبوين أصلها بالرد من أربعة للجدتين سهم لا ينقسم
~~عليهما ويباينهما فتضرب اثنين في أربعة بثمانية ومنها تصح للجدتين سهمان
~~وللأخت ستة
# ومثال الموافقة ست أخوات لأبوين وأخ لأم أصلها بالرد من خمسة ms2311 للأخوات
~~منها أربعة على ستة لا تنقسم وتوافق بالنصف فرد الستة إلى ثلاثة واضربها في
~~خمسة تصح من خمسة عشر PageV04P434 للأخوات اثنا عشر لكل واحدة سهمان وللأخ
~~للأم ثلاثة وقس على ذلك ( وإن كان معهم ) أي مع الذين يرد عليهم من أصحاب
~~الفروض ( أحد الزوجين فأعطه فرضه من مسألته ) أي مسألة أحد الزوجين ( واقسم
~~الباقي ) بعد فرض أحد الزوجين ( على مسألة الرد
# فإن انقسم كزوجة وأم وأخوين لأم فللزوجة الربع ) واحد من أربعة مخرج
~~الربع ( والباقي ثلاثة تنقسم على مسألة الرد ) وهي ثلاثة ( صحت المسألتان
~~من مسألة الزوجية ) للزوجة سهم وللأم سهم ولكل واحد من الأخوين سهم وكذا
~~زوجة وأم وأخ لأم للزوجة سهم والباقي للأم وولدها أثلاثا لها مثلا ماله
~~سهمان وله سهم ( وإن لم ينقسم ) الباقي بعد فرض الزوجية ( على مسألة الرد
~~ولم يوافقها فاضرب مسألة الرد في مسألة الزوجية ) فما حصل صحت منه
~~المسألتان ( ثم ) تقسمه ف ( من له شيء من مسألة الزوجية أخذه مضروبا في
~~مسألة الرد ) لأنها التي ضربت فيها ( ومن له شيء من مسألة الرد أخذه مضروبا
~~في الفاضل عن ) فرض أحد الزوجين من ( مسألة الزوجية ) لأنه المستحق لهم
# وينحصر ذلك في خمسة أصول أحدها ما ذكره بقوله ( فزوج وجدة وأخ من أم
~~مسألة الزوج من اثنين ) مخرج النصف ( ومسألة الرد من اثنين ) فللزوج واحد
~~يبقى واحد على اثنين لا ينقسم ويباين ف ( اضرب إحداهما في الأخرى يكن )
~~الحاصل ( أربعة ) للزوج واحد في اثنين باثنين ولكل من الجدة والأخ لأم واحد
~~في واحد بواحد ( وإن كان مكان الزوج زوجة ) فتكون الورثة زوجة وجدة وأخا
~~لأم مسألة الزوجية من أربعة لها واحد يبقى ثلاثة لا تنقسم على مسألة الرد
~~وهي اثنان فتباينها ( فاضرب مسألة الرد ) اثنين ( في ) مسألة الزوجية (
~~أربعة تكن ثمانية ) للزوجة واحد في اثنين باثنين ولكل من الجدة والأخ لأم
~~واحد في ثلاثة بثلاثة ( وإن كان مكان الجدة أخت من الأبوين ) فالورثة زوجة
~~وأخت لأبوين وأخ لأم مسألة الرد من أربعة للأخت ثلاثة ms2312 وللأخ للأم واحد يفضل
~~لهم عن فرض الزوجة ثلاثة تباين الأربعة فإذا ضربت أربعة في أربعة ( انتقلت
~~) المسألة ( إلى ستة عشر ) للزوجة أربعة وللأخت تسعة وللأخ ثلاثة ( وإن كان
~~مع الزوجة بنت وبنت ابن ) فمسألة الزوجية من ثمانية ومسألة الرد من أربعة
~~والفاضل عن الزوجة سبعة لا تنقسم على الأربعة وتباينها فإذا ضربت أربعة في
~~ثمانية ( انتقلت ) المسألة ( إلى اثنين وثلاثين ) للزوجة أربعة وللبنت أحد
~~وعشرون ولبنت الإبن سبعة ( وإن كان معهن ) أي الزوجة والبنت PageV04P435
~~وبنت الابن ( جدة صارت من أربعين ) لأن مسألة الرد من خمسة والباقي بعد فرض
~~الزوجة سبعة فاضرب الخمسة في الثمانية يحصل ما ذكر للزوجة خمسة وللبنت أحد
~~وعشرون ولبنت الابن سبعة وللجدة سبعة ( وإن كان مع أحد الزوجين واحد منفرد
~~ممن يرد عليه ) من الورثة ( أخذ الفاضل عن الزوج ) أو الزوجة ( كأنه عصبة
~~ولا تنتقل المسألة ) لعدم المقتضى للنقل ( كزوجة وبنت للزوجة الثمن ) واحد
~~من ثمانية ( والباقي للبنت فرضا وردا
# وإن وافق الباقي ) بعد فرض الزوجية ( مسألة الرد بجزء ) كنصف وربع وثمن (
~~فارجع مسألة الرد إلى وفقها ) واعتبر الأوفق إن تعدد ( ثم اضرب في مسألة
~~الزوجية ثم من له شيء من مسألة الزوجية أخذه مضروبا في وفق مسألة الرد )
~~لقيامه مقامها ( ومن له شيء من مسألة الرد أخذه مضروبا في وفق الفاضل عن )
~~أحد الزوجين من ( مسألة الزوجية ) لقيام وفقه مقامه ( كأربع زوجات وثلاث
~~جدات ) متحاذيات ( وثمان بنات فمسألة الزوجية ) أصلها ثمانية للزوجات واحد
~~لا ينقسم عليهن ويباين
# فاضرب أربعة في ثمانية تصح ( من اثنين وثلاثين ) للزوجات أربعة ويفضل
~~ثمانية وعشرون ( ومسألة الرد من ثلاثين لأن ) أصلها خمسة
# للجدات واحد لا ينقسم عليهن ويباين و ( سهام البنات ) أربعة ( توافق
~~عددهن ) وهو ثمانية ( بالربع فرجعن إلى اثنين ثم اضرب اثنين في عدد الجدات
~~) للتباين بين المثبتين من عدد الفريقين ( فكان ) الحاصل ( ستة ثم ) اضرب
~~الستة ( في أصل مسألة الرد وهو خمسة تبلغ ثلاثين للجدات ستة ) لكل واحدة
~~سهمان ( وللبنات أربعة وعشرون ) لكل واحدة ثلاثة ( وبين الثلاثين ms2313 ) التي
~~صحت منها مسألة الرد ( وبين الفاضل عن الزوجات ) من مسألة الزوجية ( وهو
~~ثمانية وعشرون موافقة بالإنصاف
# فارجع الثلاثين إلى ) نصفها ( خمسة عشر
# ثم اضربها ) أي الخمسة عشر ( في مسألة الزوجية ) اثنين وثلاثين ( تبلغ
~~أربعمائة وثمانين ومنها تصح
# ثم ) تقسم ف ( كل من له شيء من مسألة الزوجية أخذه مصروبا في وفق مسألة
~~الرد وهو خمسة عشر
# ومن له شيء من مسألة الرد أخذه مضروبا في وفق الفاضل عن مسألة الزوجية
~~وهو أربعة عشر فللزوجات أربعة في خمسة عشر بستين لكل زوجة خمسة عشر وللجدات
~~ستة في أربعة عشر ) نصف الثمانية والعشرين ( بأربعة وثمانين
# لكل واحدة ثمانية وعشرون وللبنات أربعة وعشرون في أربعة عشر بثلاثمائة
~~وستة وثلاثين PageV04P436 لكل بنت اثنان وأربعون ) وإن شئت صحح مسألة الرد
~~ثم زد عليها الفرض الزوجية للنصف مثلا وللربع ثلثا وللثمن سبعا وابسط من
~~جنس كسر ليزول ففي بنت وبنت ابن وزوجة مسألة الرد من أربعة فزد عليها الثمن
# الزوجة سبعا
# تصير أربعة وأربعة أسباع ابسط الكل أسباعا تكن اثنين وثلاثين ومنها تصح
~~كما تقدم ( ومال من لا وارث له ) بفرض أو تعصيب أو رحم وما فضل عن فرض أحد
~~الزوجين ( لبيت المال وليس بيت المال وارثا وإنما يحفظ المال الضائع وغيره
~~) كالفيء ( فهو جهة ومصلحة ) وفاقا للحنفية وعليه الفتوى عند الشافعية إن
~~لم ينتظم ومال إليه بعض متأخري المالكية
#
# | باب تصحيح المسائل
# أي طريق تحصيل أقل عدد يخرج منه نصيب كل وارث صحيحا بلا كسر
# ويتوقف على أمرين أحدهما معرفة أصل المسألة
# وتقدم
# والثاني معرفة جزء السهم ويأتي بيانه
# ثم الانكسار إما أن يكون على فريق واحد أو اثنين أو ثلاثة أو أربعة عند
~~غير المالكية ولا يتجاوزها في الفرائض اتفاقا ( فإذا ) علمت ذلك فمتى (
~~انكسر سهم فريق ) واحد ( من الورثة ) والفريق والحزب والحيز جماعة اشتركوا
~~في فرض أو ما أبقيت الفروض ( عليهم ) متعلق بانكسر ( فاضرب عددهم إن باين )
~~عددهم ( سهامهم ) في المسألة بعولها ( أو ) اضرب ( وفقه ) أي الفريق ( لها
~~) أي السهام ( إن وافقها ms2314 ) بجزء كنصف وعشر ونصف ثمن واعتبر الأدق محافظة
~~على الاختصار إن وافقها ( في المسألة وعولها إن كانت عائلة فما بلغ ) الضرب
~~( صحت منه الفريضة ثم من له شيء من أصل المسألة يأخذه مضروبا فيما ضربت فيه
~~المسألة ) من عدد الفريق أو وفقه ( وهو الذي يسمى جزء السهم ) أي حظ السهم
~~من أصل المسألة من المصحح
# وذلك لأنك إذا قسمت المصحح على أصل المسألة خرج لكل سهم منها ذلك المضروب
~~فيها وكذا كل عددين ضربت أحدهما في الآخر إذا قسمت الحاصل على أحدهما خرج
~~الثاني
# والجزء والحظ والنصيب بمعنى ( فما بلغ ) من ضرب سهامه في جزء السهم
~~PageV04P437 ( فهو له ويصير لكل واحد من الفريق من السهام ) في التصحيح (
~~عدد ما كان لجماعتهم ) من السهام في أصل المسألة عند التباين ( و ) يصير
~~لكل واحد من الفريق من السهام عدد ( وفق ما كان لجماعتهم ) عند التوافق (
~~فاقسمه عليهم ) يخرج ما لكل واحد منهم ( مثال ذلك زوج وأم وثلاثة أخوة
~~أصلها من ستة للزوج النصف ثلاثة وللأم السدس سهم ويبقى للإخوة سهمان لا
~~تنقسم عليهم ولا توافقهم ) وكل عددين متواليين متباينان ( فاضرب عددهم وهو
~~ثلاثة في أصل المسألة ) ستة ( تكن ثمانية عشر سهما ) ومنها تصح وكل من له
~~شيء من ستة أخذه مضروبا في جزء السهم ثلاثة ف ( للزوج ثلاثة في ثلاثة بتسعة
~~وللأم سهم في ثلاثة بثلاثة وللإخوة سهمان في ثلاثة بستة لكل واحد منهم
~~سهمان ) مثل ما كان لجماعتهم من أصل المسألة ( ولو كان الإخوة ستة وافقتهم
~~سهامهم ) هي اثنان ( بالنصف فردهم إلى نصفهم ثلاثة وتعمل فيها كعملك في
~~الأولى ) بأن تضرب الثلاثة في الستة تبلغ ثمانية عشر ثم تقسم كما تقدم
~~للزوج تسعة وللأم وللأخوة ستة ( ويصير لكل واحد من الإخوة سهم ) وهو وفق ما
~~كان لجماعتهم من أصل المسألة ( وإن انكسر على فريقين أو أكثر ) كثلاث فرق
~~أو أربع فرق فانظر أولا بين كل فريق وسهامه
# فإما أن توافقه سهامه أو تباينه سهامه
# فرد الموافق إلى وفقه وأبق المباين بحاله ms2315 ( و ) انظر ثانيا بين
~~المتباينان فإن ( كانت متماثلة بعد اعتبار موافقتها السهام ) إن كان بينهما
~~موافقة ( كثلاثة وثلاثة اجتزأت بأحدها ) أي المتماثلات ( وضربت في أصل
~~المسألة ) بلا عول أو بعولها إن عالت ( كزوج وثلاث جدات وثلاثة إخوة لأبوين
~~أو لأب ) أو لأم أصلها من ستة للزوج ثلاثة وللجدات السدس واحد لا ينقسم
~~عليهن ويباين
# وللإخوة مما بقي اثنان لا ينقسم ويباين وثلاثة وثلاثة متماثلان فاكتف
~~بإحداهما واضربها في ستة ( تصح من ثمانية عشر ) للزوج ثلاثة في ثلاثة بتسعة
~~وللجدات واحد في ثلاثة بثلاثة لكل واحد سهم وللإخوة اثنان في ثلاثة بستة
~~لكل واحد سهمان وكذا لو كانت الإخوة لأم ( وإن كانت ) أعداد الفرق (
~~متناسبة وتسمى متداخلة ) لكن الأصغر داخل في الأكبر ولا عكس فالتسمية
~~اصطلاحية ( وهو ) أي تناسب العددين ( أن تنسب الأقل إلى الأكثر بجزء واحد
~~من أجزائه كنصفه أو ثلثه أو ربعه ) كاثنين وأربعة أو وستة أو وثمانية
# وخرج بقوله واحد الأربعة والستة فإن نسبتها إليها بالثلثين وذلك كسر مكرر
~~واصطلاح الحساب أن PageV04P438 جزء الشيء كسره الذي إذا سلط عليه أفناه
~~وكسره أعم
# فواحد تأكيد لدفع توهم أنه مساو للكسر ( أو ) أن تنسب الأقل إلى الأكثر (
~~بجزء من أحد عشر ) كأحد عشر واثنين وعشرين ( ونحوه ) كسبعة عشر وأربعة
~~وثلاثين ( اجتزأت بأكثرها ) أي المتناسبات ( وضربته في المسألة وعولها ) إن
~~عالت فما بلغ فمنه تصح ( ثم كل من له شيء من الأصل ) أي أصل المسألة ( أخذه
~~مضروبا فيما ضربت فيه المسألة ) وهو أكبر المتناسبين هنا كزوج وثلاثة إخوة
~~لأم وستة أعمام أصلها ستة وجزء سهمها ستة عدد الأعمال لدخول عدد الإخوة فيه
# وتصح من ستة وثلاثين
# للزوج ثلاثة في ستة بثمانية عشر
# وللإخوة لأم اثنان في ستة باثنى عشر لكل واحد أربعة وللأعمام واحد في ستة
~~لكل واحد سهم ( وإن كانت ) أعداد الفرق ( متباينة كخمسة وستة وسبعة ضربت
~~بعضها في بعض ) حتى تنتهي ( فما بلغ ) فهو جزء السهم ( اضربه في المسألة
~~وعولها ) فما بلغ فمنه تصح ( ثم كل من له شيء ms2316 من الأصل أخذه مضروبا فيما
~~ضربت فيه المسألة ) كبنت وخمس بنات ابن وثلاث جدات وسبعة أعمام
# المسألة من ستة للبنت ثلاثة ولبنات الابن السدس تكملة الثلثين واحد
# لا ينقسم عليهن ويباين
# وللجدات السدس واحد لا ينقسم ويباين
# وللأعمام الباقي كذلك فاضرب ثلاثة في خمسة والحاصل خمسة عشر في سبعة
~~بمائة وخمسة وهي جزء السهم فاضربها في ستة تبلغ ستمائة وثلاثين ومنها تصح
# فاضرب للبنت ثلاثة في مائة وخمسة بثلثمائة وخمسة عشر ولكل فريق من باقي
~~الورثة واحد في مائة وخمسة لكل واحدة من بنات الابن أحد وعشرون ولكل واحدة
~~من الجدات خمسة وثلاثون
# ولكل واحد من الأعمام خمسة عشر
# وقس على ذلك ( وإن كانت ) أعداد الفرق ( موافقة كأربعة وستة وعشرة )
~~فإنها متوافقة بالإنصاف ( أو كاثني عشر وثمانية عشر وعشرين ) فلك طريقان
# إحداهما طريق الكوفيين
# وهي التي أشار إليها بقوله ( وفقت ) أي حصلت الوفق ( بين أي عددين شئت
~~منها من غير أن تقف شيئا ) منها ( ثم ) إذا عرفت الوفق بين اثنين منها (
~~ضربت وفق أحدهما في جميع الآخر
# فما بلغ فاحفظه
# ثم انظر بينه ) أي المحفوظ ( وبين الثالث
# فإن كان ) الثالث ( داخلا فيه ) أو مماثلا له ( لم تحتج إلى ضربه واجتزأت
~~بالمحفوظ ) فهو جزء السهم
# فاضربه في أصل المسألة فما بلغ فمنه تصح ( وإن وافقه ) أي وافق الثالث
~~المحفوظ ( ضربت وفقه فيه ) فما حصل فهو PageV04P439 جزء السهم ( أو باينه )
~~أي باين الثالث المحفوظ ( ضربت كله ) أي الثالث ( فيه ) أي المحفوظ
# فما بلغ فهو جزء السهم ( ثم ) اضربه ( في المسألة
# فما بلغ فمنه تصح ) المسألة
# واقسم كما سبق
# ففي أربع زوجات وتسع شقيقات واثني عشر عما
# المسألة من اثني عشر
# وسهام كل فريق تباينه
# وإذا نظرت بين تسعة واثني عشر فهما متوافقان بالثلث
# فاضرب ثلث أحدهما في الآخر بستة وثلاثين
# وانظر بينه وبين عدد الزوجات تجد عدد الزوجات داخلا فيه
# فالستة والثلاثون جزء السهم اضربه في اثني عشر أصل المسألة تصح من
~~أربعمائة واثنين وثلاثين ثم تقسمها للزوجات ثلاثة في ستة وثلاثين ms2317 بمائة
~~وثمانية لكل واحدة سبعة وعشرون وللشقيقات ثمانية في ستة وثلاثين بمائتين
~~وثمانية وثمانين
# لكل واحدة اثنان وثلاثون وللأعمام واحد في ستة وثلاثين لكل واحد ثلاثة (
~~وإن تماثل عددان وباينهما الثالث ) كثلاث أخوات لأبوين وثلاث جدات وأربعة
~~أعمام ( أو وافقهما ) الثلث كأربع زوجات وستة عشر أخا لأم وستة أعمام لأن
~~نصيب أولاد الأم يوافق عددهم بالربع فتردهم إلى ربعهم أربعة
# وهي مماثلة لعدد الزوجات
# وكلاهما يوافق عدد الأعمام بالنصف ( ضربت أحد المتماثلين في جميع الثالث
~~) إن باينهما كالمثال الأول ( أو ) ضربت أحد المتماثلين ( في وفقه ) أي
~~الثالث ( إن كان موافقا ) كالمثال الثاني ( فما بلغ ) فهو جزء السهم
# فإذا أردت تتميم العمل ( ضربته في المسألة ) فما حصل صحت منه المسألة
~~وقسمته كما سبق ( وإن تناسب اثنان وباينهما الثالث
# كثلاث جدات وتسع بنات ابن وخمسة أعمام ) أصل المسألة ستة من ستة
# للجدات السدس واحد على ثلاثة لا ينقسم ويباين
# ولبنات الابن الثلثان أربعة على ثلاثة لا تنقسم وتباين وللأعمام الباقي
~~واحد على خمسة لا ينقسم ويباين
# والثلاثة داخلة في التسعة والخمسة مباينة لهما ( ضربت أكثرهما وهو التسعة
~~في جميع الثالث وهو خمسة ) يحصل خمسة وأربعون فهي جزء السهم ( ثم ) اضربها
~~( في المسألة ) وهي ستة ( وتصح من مائتين وسبعين ) للجدات خمسة وأربعون لكل
~~واحدة خمسة عشر ولبنات الابن مائة وثمانون لكل واحدة عشرون وللأعمام خمسة
~~وأربعون لكل واحد تسعة ( وإن توافق اثنان ) من أعداد الفرق ( وباينهما
~~الثالث ) كأربعة وخمسة وستة ( ضربت وفق أحدهما في جميع الآخر ثم ) ضربت
~~الحاصل ( في ) العدد ( الثالث ) المباين
# فالحاصل جزء السهم اضربه في أصل المسألة ثم اقسمه كما مر PageV04P440 (
~~وإن تباين اثنان ووافقهما الثالث ) أي في التباين
# وفي نسخة وتبعهما فالثلاثة متباينة بدليل قوله ( فاضرب أحدهما في الآخر
~~ثم ) اضرب ( الخارج في الثالث إن باينه كأربع زوجات وثلاث أخوات لأبوين أو
~~لأب وخمسة أعمام ) أصل المسألة اثنا عشر للزوجات الربع ثلاثة على أربعة لا
~~تنقسم وتباين
# وللأخوات الثلثان ثمانية على ثلاثة لا تنقسم وتباين
# وللأعمام الباقي واحد لا ms2318 ينقسم ويباين والأعداد الثلاثة متباينة وحاصل
~~ضربها في بعضها ستون
# فهي جزء السهم تضرب في الاثني عشر ( وتصح من سبعمائة وعشرين ) للزوجات
~~مائة وثمانون لكل واحدة خمسة وأربعون وللأخوات أربعمائة وثمانون لكل واحدة
~~مائة وستون
# وللأعمام ستون لكل واحد اثنا عشر ( لا إن ماثله ) أي ماثل حاصل ضرب
~~المتباينين الثالث كاثنين وثلاثة وستة
# فإن حاصل ضرب الاثنين في الثلاثة ستة وهي مماثلة للستة
# فتكتفي بها وتضربها في أصل المسألة ( أو ضرب وفقه إن وافقه ) أي إذا ضربت
~~أحد المتباينين في الآخر ووافق الحاصل الثالث كاثنين وثلاثة
# وتسعة إذا ضربت الاثنين في الثلاثة وقابلت بين الحاصل وبين التسعة
~~وجدتهما متوافقين بالأثلاث
# فرد أحدهما إلى ثلثه واضربه في كامل الآخر ( كما تقدم في الصور كلها )
~~وتمم العمل على ما تقدم
# هذا كله في الانكسار على ثلاث فرق ( وكذا لو انكسر على أكثر من ثلاث فرق
~~) بأن كان الانكسار على أربع فرق فتنظر بين اثنين منها وتحصل أقل عدد ينقسم
~~على كل منهما
# ثم تنظر بين الحاصل والثالث وتحصل أقل عدد ينقسم على كل منهما ثم تنظر
~~بين الحاصل والرابع وتحصل أقل عدد ينقسم على كل منهما ولا يتجاوزها في
~~الفرائض بخلاف الوصايا وغيرها وأقل عدد ينقسم على كل من عددين مثل أحدهما
~~إن تماثلا وأكبرهما إن تداخلا
# وسطح ضرب أحدهما في وفق الآخر إن توافقا أو في كله إن تباينا ( وهذه )
~~الطريقة ( طريقة الكوفيين
# وقدمها في المغني والشرح وغيره
# وقوله في التنقيح والإنصاف في اثني عشر وثمانية عشر وعشرين تقف الاثني
~~عشر لا غير ف ) هو ( على طريقة البصريين ) وهي أن تقف واحدا وتوفق بينه
~~وبين الآخرين فترد كلا منهما إلى وفقه
# فإذا وفقت الاثني عشر ونظرت بينهما وبين الثمانية عشر رددت الثمانية عشر
~~لسدسها ثلاثة
# ثم نظرت بينها وبين العشرين فتردها لربعها خمسة
# ثم تنظر في الوفقين فإن تباينا كما هنا ضربت أحدهما في الآخر فتضرب
~~الثلاثة PageV04P441 في الخمسة تبلغ خمسة عشر ثم في الموقوف وهو الاثنا عشر
~~بمائة وثمانين
# وإن ms2319 كان بين الوفقين موافقة أيضا ضربت وفق أحدهما في الآخر ثم الحاصل في
~~الموقوف
# وإن كانا متناسبين ضربت أكبرهما في الموقوف
# وإن كانا متماثلين ضربت أحدهما في الموقوف
# وكذا لو وقفت الثمانية عشر في المثال ونظرت بينهما وبين الاثني عشر
~~ورددتها إلى سدسها اثنين ثم نظرت بينها وبين العشرين ثم رددتها إلى نصفها
~~عشرة
# ثم قلت الاثنان داخلان في العشرة فاجتزأت بها وضربتها في الثمانية عشر
~~يحصل المقصود وكذا لو وقفت العشرين ووقفت بينها وبين الثمانية عشر فرددتها
~~إلى نصفها تسعة ثم بينها وبين الاثني عشر فرددتها إلى ربعها ثلاثة ثم بينها
~~بين الثلاثة والتسعة فاكتفيت بالتسعة
# لأنها الأكبر وضربتها في العشرين لحصل ذلك
# فلا يتعين واحد منها للإيقاف لحصول الغرض على كل تقدير
# فتخصيصه في الإنصاف والتنقيح الوقف بالاثني عشر لا يتأتى أيضا على طريقة
~~البصريين بل المنقول عنهم إيقاف الأكبر لكن نوقش فيه بأن المطلوب حاصل على
~~كل حال إلا أن يظهر له أثر باختصار العمل أو سهولته
# ولذلك لم يتابعه في المنتهى
# وإنما يتعين وقف معين منها إذا كان يوافق الآخرين
# وهما متباينان كستة وأربعة وتسعة
# فتقف الستة فقط ويسمى الموقوف المقيد فتنظر بينه وبين الأربعة فتردها إلى
~~اثنين ثم بينه وبين التسعة فتردها إلى ثلاثة ثم تضرب الاثنين في الثلاثة
~~والحاصل في الستة بستة وثلاثين
# وإن شئت اكتفيت بضرب المتباينين كما هو أحد الوجهين في ذلك ( وطريقة
~~الكوفيين أسهل منها ) فلذلك اقتصر المصنف عليها
#
# | فصل تماثل العددين أن يكون أحدهما مثل الآخر
# كأربعة وأربعة وخمسة وخمسة
# وذلك ظاهر ( والطريقة إلى معرفة الموافقة والمناسبة والمباينة أن تلقى
~~أقل العددين من أكثرهما مرة بعد أخرى
# فإن فنى ) الأكثر ( به ) أي بالأقل كأربعة وثمانية أو وستة عشر (
~~فالعددان متناسبان ) ويقال متداخلان
# وتقدم ( وإن لم يفن ) الأكثر بالأقل ( لكن بقيت منه بقية فألقها من العدد
~~الأقل فإن بقيت منه بقية فألقها من البقية الأولى ولا تزال ) تفعل ( كذلك
~~تلقى كل بقية PageV04P442 من التي قبلها حتى تصل إلى عدد يفنى الملقى ms2320 منه
~~غير الواحد
# فأي بقية فنى بها غير الواحد فالموافقة بين العددين بجزء تلك البقية ) ف
~~( إن كانت ) البقية ( اثنين ف ) الموافقة ( بالإنصاف وإن كانت ) البقية (
~~ثلاثة ف ) الموافقة بينهما ( بالأثلاث
# أو ) فنى الأكبر ( بأحد عشر أو غيره من الأعداد الصم الأوائل ) أي غير
~~المركبة من ضرب عدد في آخر كالثلاثة عشر والسبعة عشر والثلاثة والعشرين ( ف
~~) الموافقة بينها ( يجزىء ذلك ) العدد الأصم
# مثال الأول تسعة واثنا عشر تسقط التسعة من الاثني عشر مرة يبقى ثلاثة
~~تسقطها من التسعة ثلاث مرات تفنى
# فهما متوافقان بالثلث
# ومثال الثاني سبعة وخمسون وستة وسبعون الباقي منه بعد طرح الأول تسعة عشر
~~تفنى الأول في ثلاث مرات فهما متوافقان يجزء من تسعة عشر ( وإن بقي ) بعد
~~الطرح المذكور ( واحد ) كأربعة وتسعة ( فالعددان متباينان ) وقدمت لك أن كل
~~عددين متواليين متباينان
# ومن أراد تحقيق علم الحساب والفرائض فعليه بكتبهما المخصوصة
# فإن الفقهاء إنما يذكرون من ذلك نبذا قليلة
# ولما انتهى الكلام على التصحيح بالنسبة إلى ميت واحد شرع في بيان العمل
~~فيما إذا مات اثنان فأكثر
# فقال
# | باب المناسخات
# جمع مناسخة من النسخ بمعنى الإزالة أو التغيير أو النقل
# يقال نسخت الشمس الظل أي أزالته
# ونسخت الرياح الديار غيرتها
# ونسخت الكتاب نقلت ما فيه ( ومعناها ) عند الفقهاء والفرضيين ( أن يموت
~~بعض ورثة الميت قبل قسم تركته ) سميت بذلك لزوال حكم الميت الأول ورفعه
# وقيل لأن المال تناسخته الأيدي
# وهذا الباب من عويص الفرائض
# وما أحسن الاستعانة عليه بمعرفة رسالة الشباك لابن الهائم لأنه أضبط (
~~ولها ) أي المناسخة ( ثلاثة أحوال أحدها أن يكون ورثة الثاني يرثونه على
~~حسب ميراثهم من الأول مثل أن يكونوا عصبة لهما ) كالأولاد فيهم ذكر الإخوة
~~والأعمام ( فاقسم المال بين من بقي منهم ولا تنظر إلى الميت الأول ) لأنه
~~لا فائدة في النظر في مسألة الميت الأول ( كميت خلف أربعة بنين وثلاث بنات
~~ثم ماتت PageV04P443 بنت ثم ) مات ( ابن ثم ) ماتت ( بنت أخرى ثم ) مات (
~~ابن آخر
# وبقي ابنان وبنت
# فاقسم المال ms2321 ) بينهم ( على ) عدد رؤوسهم ( خمسة
# ولا تحتاج إلى عمل مسائل ) لأنه تطويل بلا حاجة ( وكذلك تقول في أبوين
~~وزوجة وابنين وبنتين منها ماتت بنت ثم ) ماتت ( الزوجة ثم ) مات ( ابن ثم )
~~مات ( الأب ثم ) ماتت ( الأم فقد صارت المواريث كلها بين الابن والبنت
~~الباقيين أثلاثا ) ولا تحتاج إلى عمل مسائل وقد يتفق ذلك في أصحاب الفروض
~~في مسائل قليلة كرجل مات عن زوجة وثلاث بنين وبنت منها
# ثم مات أحد البنين قبل القسمة
# فإن للمرأة من الأولى سهما مثل سهم البنت ومثل نصف سهم الابن
# وكذلك لها من الثانية فاقسم المسألة على ورثة الميت
# الثاني ولا تنظر إلى الأول وهذا هو الاختصار قبل العمل ( وربما اختصرت
~~المسائل بعد ) العمل و ( التصحيح ب ) سبب ( الموافقة بين السهام ) بأن كان
~~بين جميع السهام موافقة بجزء ما
# فترد المسألة إلى وفقها ونصيب كل وارث إلى وفقه كما أشار إليه بقوله (
~~فإذا صححت المسألة فإن كان لجميعها ) أي المسألة ( كسر تتفق فيه جميع
~~السهام رددت المسألة إلى ذلك الكسر ورددت سهام كل وارث إليه ) أي إلى ذلك
~~الكسر ( ليكون أسهل في العمل
# كزوجة وابن وبنت ماتت البنت ) عن أمها وأخيها
# فالأولى من أربعة وعشرين والثانية من ثلاثة
# وسهام الميتة سبعة لا تنقسم عليها ولا توافقها
# فاضرب الثانية في الأولى ( تصح المسألتان من اثنين وسبعين ) وتسمى
~~الجامعة ( للزوجة ستة عشر وللابن ستة وخمسون وتتفق سهامهما بالأثمان
# فرد المسألة إلى ثمنها تسعة ) ونصيب كل منهما إلى ثمنه
# فيكون ( للزوجة سهمان وللابن سبعة ) وقس على ذلك ما أشبهه ( الحال الثاني
~~أن يكون ما بعد الميت الأول من الموتى لا يرث بعضهم بعضا كإخوة خلف كل واحد
~~) منهم ( بنيه ) منفردين أو مع إناث ( فاجعل ) لكل واحد منهم مسألة واجعل (
~~مسائلهم كعدد انكسرت عليه سهامهم وصحح على ما ذكر في باب التصحيح ) يحصل
~~المطلوب ( مثاله رجل خلف أربعة بنين
# فمات أحدهم عن ابنين و ) مات ( الثاني عن ثلاثة ) بنين ( و ) مات (
~~الثالث عن أربعة ) بنين ( و ) مات ( الرابع عن ms2322 ستة ) بنين ( فالمسألة
~~الأولى من أربعة ) عدد البنين ( ومسألة الابن الأول من اثنين و ) مسألة
~~الابن ( الثاني من ثلاثة و ) مسألة الابن ( الثالث من أربعة و ) مسألة
~~الابن ( الرابع من ستة ) عدد البنين لكل منهم
# فالحاصل PageV04P444 من مسائل الورثة اثنان وثلاثة وأربعة وستة (
~~فالاثنان تدخل في الأربعة والثلاثة ) تدخل ( في الستة ) فاسقط الاثنين
~~والثلاثة يبقى أربعة وستة وهما متوافقان ( فاضرب وفق الأربعة في الستة تكن
~~اثني عشر ثم ) تضربها ( في المسألة الأولى ) وهي أربعة ( تكن ثمانية
~~وأربعين لورثة كل ابن اثني عشر ) حاصلة من ضرب واحد في الاثني عشر ( فلكل
~~واحد من ابني الابن الأول ستة
# ولكل واحد من ابني ) الابن ( الثاني أربعة
# ولكل واحد من ابني ) الابن ( الثالث ثلاثة
# ولكل واحد من ابني ) الابن ( الرابع سهمان ) وهذا واضح لأن كل صنف منهم
~~يختص بتركة مورثة ( الحال الثالث ما عدا ذلك ) المذكور في الحالين قبل بأن
~~تكون ورثة الثاني لا يرثونه كالأول
# ويكون ما بعد الميت الأول من الموتى يرث بعضهم بعضا ( وهو ثلاثة أقسام )
~~لأنك إذا عملت مسألة الأول وصححتها وعملت مسألة الثاني كذلك وأخذت سهامه من
~~الأولى وعرضتها على مسألته لم تخل من حال من أحوال ثلاثة ( الأول أن تنقسم
~~سهام الميت الثاني على مسألته
# فتصح المسألتان مما صحت منه الأولى كرجل خلف زوجة وبنتا وأخا ) لغير أم (
~~ثم ماتت البنت وخلفت زوجا وبنتا وعما فإن ) مسألة الأول من ثمانية
# للزوجة واحد وللبنت أربعة وللأخ الباقي ثلاثة
# ومسألة البنت من أربعة لزوجها واحد ولبنتها اثنان ولعمها واحد
# و ( لها ) من الأولى ( أربعة
# ومسألتها من أربعة ) كما عرفت
# فهي منقسمة عليها
# فتصح المسألتان من ثمانية
# للزوجة واحد وللأخ الذي هو عم في الثانية أربعة ولزوج الثانية واحد
~~ولبنتها اثنان ( الثاني أ ) ن ( لا تنقسم ) سهام الثاني ( عليها ) أي على
~~مسألته ( بل توافقها ف ) رد مسألته إلى وفقها و ( اضرب وفق مسألته في ) كل
~~( الأولى ) فما بلغ فهو الجامعة للمسألتين ( ثم كل من له شيء من المسألة
~~الأولى مضروب في ms2323 وفق الثانية
# ومن له شيء من الثانية مضروب في وفق سهام الميت الثاني ) هذا طريق العلم
~~بما لكل واحد من المسألتين ( مثل أن تكون الزوجة أما للبنت في مسألتنا )
~~المذكورة ( فإن مسألتها ) تكون ( من اثني عشر ) لأن فيها نصفا للبنت وربعا
~~للزوج وسدسا للأم ( توافق سهامها ) من الأولى وهي أربعة ( بالربع فترجع )
~~الاثنا عشر ( إلى ربعها ثلاثة فاضربها في الأولى ) وهي ثمانية ( تكن أربعة
~~وعشرين ) للمرأة التي هي زوجة في الأولى أم في الثانية سهم من الأولى مضروب
~~في وفق الثانية وهو ثلاثة بثلاثة ومن الثانية سهمان في وفق سهام الميتة
~~باثنين
# فيكون لها خمسة وللأخ من الأولى ثلاثة في وفق الثانية ثلاثة بتسعة وله
~~بكونه عما في الثانية واحدة في واحد بواحد
# فيجتمع له عشرة ولزوج البنت من الثانية ثلاثة في واحد بثلاثة ولبنتها
~~PageV04P445 منها ستة في واحد بستة
# ومجموع السهام أربعة وعشرون ( الثالث أ ) ن ( لا تنقسم سهام الميت الثاني
~~على مسألته ولا توافقها
# فاضرب ) المسألة ( الثانية في ) كل المسألة ( الأولى ) فما حصل فهو
~~الجامعة ( ثم كل من له شيء من الأولى مضروب في الثانية ومن له شيء من
~~الثانية مضروب في سهام الميت الثاني ) وذلك ( كأن تخلف البنت ) التي مات
~~أبوها عنها وعن زوجة وأخ ( بنتين ) وزوجا وأما ( فإن ) الأول من ثمانية كما
~~تقدم وسهام البنت منها أربعة و ( مسألتها تعول إلى ثلاثة عشر ) للبنتين
~~ثمانية وللزوج ثلاثة وللأم اثنان والأربعة لا تنقسم عليها ولا توافقها ف (
~~اضربها في ) المسألة ( الأولى تكن ) الجامعة ( مائة وأربعة ) للمرأة التي
~~هي أم في الثانية زوجة في الأولى سهم من الأولى في الثانية بثلاثة عشر ولها
~~من الثانية سهمان في سهام الميتة من الأولى أربعة بثمانية مجتمع لها أحد
~~وعشرون ولأخي الميت الأول ثلاثة من الأولى في الثانية بتسعة وثلاثين ولا
~~شيء له من الثانية لاستغراق الفروض المال وللزوج من الثانية ثلاثة في سهام
~~الميتة الأربعة باثني عشر ولبنيها من الثانية ثمانية في أربعة باثنين
~~وثلاثين
# ومجموع السهام مائة وأربعة ( فإن ms2324 مات ثالث ) قبل القسمة ( جمعت سهامه مما
~~صحت منه الأوليان وعملت فيها عملك في مسألة الثاني مع الأولى ) بأن تنظر
~~بين سهامه ومسألته
# فإن انقسمت عليها لم تحتج لضرب وإلا فإما أن توافق أو تباين
# فإن وافقت رددت الثالثة لوفقها وضربته في الجامعة
# وإن باينت ضربت الثالثة في الجامعة
# ثم من له شيء من الجامعة يأخذه مضروبا في وفق الثالثة عند التوافق أو
~~كلها عند التباين
# ومن له شيء من الثالثة يأخذه مضروبا في وفق سهام مورثه من الجامعة عند
~~الموافقة أو في كلها عند المباينة
# مثاله مات عن زوجة وأم وثلاث أخوات مفترقات
# أصل المسألة من اثني عشر وتعول إلى خمسة عشر ماتت الأخت من الأبوين عن
~~زوجها وأمها وأختها لأبيها وأختها لأمها
# أصل مسألتها من ستة وتعول إلى ثمانية
# وسهامها من الأولى ستة متفقان بالنصف
# فاضرب نصف الثانية أربعة في الأولى تبلغ ستين واقسم على ما تقدم للزوجة
~~من الأولى ثلاثة في أربعة باثني عشر وللأم من الأولى اثنان في أربعة
~~بثمانية ومن الثانية واحد في ثلاثة
# لها أحد عشر ولأخت الأول لأبيه اثنان في أربعة بثمانية ولها من الثانية
~~ثلاثة بتسعة
# يجتمع لها سبعة عشر وللأخت للأم من الأولى اثنان في أربعة بثمانية
# ومن الثانية واحد في ثلاثة يجتمع لها أحد عشر PageV04P446
# ولزوج الثانية من الثانية ثلاثة في ثلاثة بتسعة
# ثم ماتت الأم وخلفت زوجا وأختا وبنتا وهي الأخت لأم
# فمسألتها من أربعة ولها من الجامعة أحد عشر لا تنقسم ولا توافق فتضرب
~~مسألتها أربعة في الجامعة وهي ستون تبلغ مائتين وأربعين ومنها تصح الثلاث
~~للزوجة من الجامعة اثنا عشر في أربعة بثمانية وأربعين وللأخت لأب سبعة عشر
~~في أربعة بثمانية وستين وللأخت لأم من الجامعة أحد عشر في أربعة بأربعة
~~وأربعين ومن الثالثة اثنان في أحد عشر وهي سهام الثالثة باثنين وعشرين
# فيجتمع لها ستة وستون ولزوج الثانية تسعة من الجامعة في أربعة بستة
~~وثلاثين ولزوج الثالثة منها واحد في أحد عشر بأحد عشر
# وكذا أختها ms2325 ( وكذلك تصنع في ) الميت ( الرابع ) بأن تعمل له مسألة وتقابل
~~بينها وبين سهامه من الجامعة للثلاث قبلها
# فإما أن تنقسم أو توافق أو تباين وتتم العمل على ما تقدم ( و ) كذا تصنع
~~في ( من ) مات ( بعده ) من خامس أو أكثر بأن تعمل للخامس مسألة وتقابل
~~بينها وبين سهامه من الجامعة للأربع قبلها ثم تعمل للسادس مسألة وتقابل
~~بينهما وبين سهامه من التي قبلها
# وهكذا فتكون الجامعة كالأولى
# ومسألة الميت كالثانية وتتمم العمل على ما تقدم
# والاختيار يجمع الأنصباء فإن ساوى حاصلها الجامعة فالعمل صحيح وإلا فأعده
~~( وإذا قيل ميت مات عن أبوين وبنتين ثم لم تقسم التركة حتى ماتت إحدى
~~البنتين ) عمن في المسألة فقط أو مع زوج ( احتيج ) أي احتاج المسؤول ( إلى
~~السؤال عن الميت الأول ) أذكر هو أم أثنى ( فإن كان ) الميت الأول ( رجلا
~~فالأب ) في الأولى ( جد وارث في الثانية لأنه أبو أب
# وتصح المسألتان من أربعة وخمسين ) حيث ماتت عمن في المسألة فقط
# لأن الأولى من ستة لكل من الأبوين سهم ولكل من البنتين سهمان والثانية من
~~ثمانية عشر للجدة السدس ثلاثة وللجد عشرة وللأخت خمسة وسهام الميت اثنان لا
~~تنقسم على الثمانية عشر لكن توافقها بالنصف فردها لتسعة واضربها في ستة
~~تبلغ أربعة وخمسين للأم من الأولى واحد في تسعة بتسعة ومن الثانية ثلاثة في
~~واحد يجتمع لها اثنا عشر
# وللأب من الأولى واحد في تسعة بتسعة ومن الثانية عشرة في واحد بعشرة
~~يجتمع له تسعة عشر
# وللبنت من الأولى سهمان في تسعة بثمانية عشر ومن الثانية خمسة في واحد
~~ومجموعها ثلاثة وعشرون
# ومجموع سهام الكل أربعة وخمسون ( وإن كانت امرأة فالأب ) في الأولى ( أبو
~~أم في الثانية لا يرث ) والأخت إما أن تكون شقيقة أو لأم
# و ( تصح PageV04P447 المسألتان من اثني عشر ) إن كانت الأخت شقيقة لأن
~~الأولى من ستة كما علمت والثانية من أربعة بالرد للجدة واحد وللشقيقة ثلاثة
~~وسهام الميتة اثنان لا تنقسم على الأربعة لكن توافقها بالنصف فترد الأربعة
~~لاثنين وتضر ms2326 بها في ستة باثني عشر ثم تقسمها للأب من الأولى واحد في اثنين
~~باثنين ولا شيء له من الثانية
# وللبنت من الأولى اثنان في اثنين بأربعة ومن الثانية ثلاثة في واحد
~~بثلاثة وللأم من الأولى واحد في اثنين باثنين ومن الثانية واحد فلها ثلاثة
~~ومجموع السهام اثنا عشر
# وإن كانت الأخت لأم فمسألة الرد من اثنين وسهام الميتة من الأولى اثنان
# فتصح المسألتان من الستة للأب واحد وللبنت ثلاثة وللجدة اثنان ( وهي ) أي
~~المسألة المسؤول عنها بأبوين وابنتين لم تقسم التركة حتى ماتت إحدى البنتين
~~( المأمونية ) لأن المأمون سأل عنها يحيى بن أكثم بالثاء المثلثة لما أراد
~~أن يوليه القضاء
# فقال له يحيى الميت الأول ذكر أو أنثى فعلم أنه قد فطن لها
# فقال له إذا عرفت التفصيل فقد عرفت الجواب وولاه
#
# | باب قسمة التركات
# القسمة معرفة نصيب الواحد من المقسوم عليه أو معرفة عدد ما في المقسوم من
~~أمثال المقسوم عليه ولهذا إذا ضربت الخارج بالقسمة في المقسوم عليه ساوى
~~حاصله المقسوم
# فمعنى اقسم ستة وثلاثين على تسعة أي كم نصيب الواحد من التسعة أو كم في
~~الستة وثلاثين مثل التسعة فإذا ضربت الخارج بالقسمة وهو أربعة في التسعة
~~ساوى المقسوم وقسمة التركات هي الثمرة المقصودة من علم الفرائض
# وتنبني على الأعداد الأربعة المتناسبة التي نسبة أولها إلى ثانيها كنسبة
~~ثالثها إلى رابعها كالاثنين والأربعة والثلاثة والستة فنسبة الاثنين إلى
~~الأربعة كنسبة الثلاثة إلى الستة وكذلك نسبة نصيب كل وارث من المسألة إليها
~~كنسبة ماله من التركة إليها
# وهذه الأعداد الأربعة أصل كبير في استخراج المجهولات
# وإذا جهل أحدهما ففي استخراجه طرق أحدها طريق النسبة
# وقد أشار إليها بقوله ( وإذا كانت التركة معلومة ) وصححت PageV04P448
~~المسألة على ما تقدم ( وأمكن نسبة كل وارث من المسألة ) إلى المسألة ( فله
~~) أي للوارث ( من التركة مثل نسبته ) أي نسبة سهمه إلى المسألة
# وذلك ( كزوج وأبوين وابنتين المسألة ) أصلها من اثني عشر وعالت ( إلى
~~خمسة عشر والتركة أربعون دينارا
# فللزوج ) من مسألة ( ثلاثة وهي ms2327 خمس المسألة
# فله خمس التركة ثمانية دنانير
# ولكل واحد من الأبوين ) اثنان وهما ( ثلثا خمس المسألة
# فله ثلثا الثمانية ) خمسة وثلث ( ولكل واحدة من البنتين مثل ما للأبوين
~~كليهما ) يعني لكل واحدة أربعة نسبتها إلى الخمسة عشر خمس وثلث خمس فخذلها
~~من التركة مثل ذلك ( وذلك عشرة ) دنانير ( وثلثان ) وهذه أحسن الطرق حيث
~~سهلت الثانية المشار إليها بقوله ( وإن شئت قسمت التركة على المسألة وضربت
~~الخارج بالقسم في نصيب كل وارث ) من المسألة ( فما اجتمع ) بالضرب ( فهو
~~نصيبه ) من التركة
# ففي المثال إذا قسمت الأربعين على الخمسة عشر خرج اثنان وثلثان فاضرب
~~فيها نصيب الزوج ثلاثة يخرج له ثمانية
# واضرب فيها اثنين لكل واحد من الأبوين يخرج خمسة وثلث
# واضرب فيها أربعة لكل واحدة البنتين يخرج لها عشرة وثلثان
# الطريق الثالث ما ذكره بقوله ( وإن شئت قسمت المسألة على التركة ) وإن
~~كانت التركة أكثر كما في المثال نسبت المسألة إليها ( فما خرج ) بالقسمة (
~~قسمت عليه نصيب كل وارث بعد بسطه من جنس الخارج فما خرج ف ) هو ( نصيبه )
~~ففي المثال نسبة الخمسة عشر إلى الأربعين ثلاثة أثمان
# فتقسم عليها نصيب كل وارث بعد بسطه أثمانا بأن تضربه في ثمانية مخرج
~~الثمن ثم تقسم على ثلاثة
# فللزوج ثلاثة تضربها في ثمانية بأربعة وعشرين
# ثم تقسمها على ثلاثة يخرج له ثمانية دنانير
# ولكل من الأبوين اثنان في ثمانية بستة عشر تقسمها على ثلاثة يخرج خمسة
~~وثلث
# ولكل واحدة من البنتين أربعة في ثمانية باثنين وثلاثين
# ثم تقسمها على ثلاثة يخرج لها عشرة وثلثان
# الطريق الرابع ذكره بقوله ( وإن شئت قسمت المسألة على نصيب كل وارث ثم
~~قسمت التركة على خارج القسمة فما خرج ) له ( ف ) هو ( نصيبه ) ففي المثال
~~إذا قسمت الخمسة عشر على ثلاثة الزوج خرج خمسة اقسم عليها الأربعين يخرج له
~~ثمانية
# وإذا قسمت الخمسة عشر على اثنين لكل من الأبوين خرج سبعة ونصف اقسم عليها
~~الأربعين يخرج لكل منهما خمسة وثلث واقسم الخمسة عشر على أربعة كل من
~~البنتين ms2328 يخرج ثلاثة وثلاثة أرباع اقسم عليها PageV04P449 الأربعين بعد
~~البسط يخرج عشرة وثلثان الطريق الخامس أشار إليه بقوله ( وإن شئت ضربت
~~سهامه ) أي كل وارث ( في التركة وقسمتها على المسألة
# فما خرج فنصيبه ) ففي المثال للزوج ثلاثة تضر بها في التركة أربعين بمائة
~~وعشرين وتقسم على المسألة خمسة عشر يخرج له ثمانية
# ولكل من الأبوين اثنان تضربهما في أربعين بثمانين وتقسمها على الخمسة عشر
~~يخرج خمسة وثلث
# فهي له
# وتضرب لكل من البنتين أربعة في أربعين بمائة وستين وتقسمها على الخمسة
~~عشر يخرج عشرة وثلثان
# وقس على ذلك ( وإن شئت في مسائل المناسخات قسمت التركة على المسألة
~~الأولى ثم أخذت نصيب ) الميت ( الثاني فقسمته على مسألته وكذلك ) تفعل في (
~~الثالث ) تقسم نصيبه على ورثته ثم في الرابع
# وهكذا حتى ينتهوا
# فلو مات ( إنسان عن أربعة بنين وأربعين دينارا
# ثم مات أحدهم عن زوجته وإخوته
# فإذا قسمت التركة على المسألة الأولى خرج لكل واحد عشرة ثم تقسم نصيب
~~المتوفى وهو عشرة على مسألته أربعة فتعطى الزوجة دينارين ونصفا
# ولكل أخ كذلك ) ثم إن مات آخر عن زوجته وأخويه فله من التركتين اثنا عشر
~~ونصف دينار فللزوجة ثلاثة دنانير وثمن دينار ولكل من الأخوين أربعة ونصف
~~دينار وثمن دينار ونصف ثمن دينار
# وقس على ذلك ( وإن كان بين المسألة والتركة موافقة ) كما في المثال
~~السابق لأن الأربعين توافق الخمسة عشر بالخمس ( ف ) رد كلا منهما إلى خمسة
~~و ( اقسم وفق التركة على وفق المسألة ) إذا عملت بالطريق الثاني لأن القسم
~~إذا أسهل ( وإن أردت القسمة على قراريط الدينار وهي أربعة وعشرون ) في
~~اصطلاح أهل مصر والشام ومن وافقها وعند المغاربة عشرون ( فاجعل عدد
~~القراريط كالتركة واعمل ما ذكرنا ) فيما تقدم ( فإن كانت السهام كثيرة
~~وأردت أن تعلم سهم القيراط ) منها ( فاقسم ما صحت منه المسألة على أربعة
~~وعشرين فما خرج فهو سهم القيراط فإذا قسمت عليها ) أي الأربعة والعشرين (
~~ستمائة ف ) حل الأربعة والعشرين إلى ما تركبت منه
# وهو ثمانية وثلاثة أو ستة ms2329 وأربعة و ( اقسمها ) أي لستمائة ( على ستة
~~لأنها أحد ضلعي القيراط يخرج ) بالقسمة ( مائة اقسمها على الضلع الآخر وهو
~~أربعة يخرج خمسة وعشرون وهي سهم القيراط وإن شئت قسمت وفق السهام ) أي سهام
~~المسألة يعني نفس المسألة ( على وفق القيراط ) يحصل المطلوب ( فتأخذ سدس
~~الستمائة وهو مائة فتقسمه على PageV04P450 سدس الأربعة وعشرين وهو أربعة
~~فيخرج خمسة وعشرون ) وهو المطلوب ( وإن شئت أخذت ثمن الستمائة وخمسة وسبعين
~~وقسمته على ثمن الأربعة وعشرين وهو ثلاثة يخرج خمسة وعشرون وكذلك كل عدد
~~قسمته على عدد آخر ) إذا كان بينهما موافقة رددت كلا منهما إلى وفقه وقسمت
~~وفق المقسوم على وفق المقسوم عليه يخرج المطلوب ( وإن شئت ) إذا قسمت على
~~الأربعة وعشرين ( فانظر عددا إذا ضربته في الأربعة وعشرين ساوى حاصله
~~المقسوم أو قاربه فإن بقيت منه بقية ضربتها في عدد آخر حتى يبقى أقل من
~~المقسوم عليه ثم تجمع العدد الذي ضربته إليه وتنسب تلك البقية من المقسوم
~~عليه فتضمها إلى العدد فيكون ذلك العدد سهم القيراط
# مثاله في الستمائة أن تضرب عشرين ) هوائية ( في أربعة وعشرين ) هي
~~المقسوم عليها ( تكون أربعمائة وثمانين ) يبقى من المقسوم مائة وعشرون وهي
~~أكثر من الأربعة وعشرين ( فتضرب خمسة أخرى ) هوائية ( في الأربعة وعشرين
~~تكون مائة وعشرين ) ولا يبقى المقسوم شيء ( وتضم الخمسة إلى العشرين فيكون
~~ذلك سهم القيراط ومن عرف علم الحساب هان عليه ذلك ) وغيره من الأعمال
~~سفرضية ( فإذا عرفت سهم القيراط فكل من له سهام فأعطه بكل سهم من سهام
~~القيراط قيراطا فإن بقي له شيء من السهام لا يبلغ قيراطا فانسبه إلى سهم
~~القيراط وأعطه منه مثل تلك النسبة وإن كان في سهام القيراط كسر فابسط
~~القراريط الصحاح من جنس الكسر وضم الكسر إليها واحفظ المجتمع ثم كل من له
~~شيء من المسألة اضربه في مخرج الكسر واحسب له بكل قدر عدد البسط قيراطا إن
~~بقي ) أو خرج ( مالا يبلغ مجموع البسط فانسبه منه ) أي البسط ( وأعطه مثل
~~تلك النسبة ) مثاله زوج وأم ms2330 وستة أعمام
# تصح المسألة من ستة وثلاثين إذا قسمتها على مخرج القيراط أربعة وعشرين
~~خرج واحد ونصف فبسط ذلك ثلاثة احفظها ثم اضرب للزوج ثمانية عشر في مخرج
~~الكسر اثنين بستة وثلاثين واجعل له بكل ثلاثة قيراطا يخرج له اثنا عشرة
~~قيراطا واضرب للأم اثني عشر في اثنين بأربعة وعشرين وأعطها بكل ثلاثة
~~قيراطا يخرج لها ثمانية قراريط واضرب لكل عم واحدا في اثنين وسهما من
~~الثلاثة يكن له ثلثا قيراط ( وإن كانت سهام التركة ) أي المسألة ( دون
~~الأربعة وعشرين فانسبها إليها ) أي الأربعة والعشرين ( واحفظ بسط الكسر )
~~الخارج بالنسبة ( ثم كل من له شيء من المسألة اضربه في PageV04P451 مخرج
~~الكسر واحسب له بكل قدر عدد البسط قيراطا ) بأن تقسم الحاصل على البسط يخرج
~~ماله ( مثاله زوج وثلاثة إخوة وأختان لأبوين ) أصل المسألة من اثنين للزوج
~~واحد يبقى واحد للإخوة على ثمانية فتضرب ثمانية في اثنين ف ( تصح من ستة
~~عشر ) وهي أقل من أربعة وعشرين و ( نسبتها إلى الأربعة والعشرين ثلثان
~~فمخرج ) ذلك ( الكسر ثلاثة وبسطه اثنان للزوج ) من الستة عشر ( ثمانية
~~اضربها في ثلاثة ) مخرج الثلث ( بأربعة وعشرين واحسب له كل اثنين بقيراط )
~~بأن تقسم الأربعة والعشرين على اثنين وهي بسط الثلثين ( يكن ) الخارج (
~~اثني عشر قيراطا ) للزوج ( وكذا الإخوة ) فلكل أخ سهمان في ثلاثة بستة احسب
~~له كل اثنين بقيراط يكن له ثلاثة قراريط ولكل أخت واحد في ثلاثة فلها قيراط
~~ونصف قيراط ( وإن كانت التركة سهاما من عقار كثلث وربع ونحوه ) كخمس وسدس
~~من دار أو بستان ونحوه
# فلك طريقان ( فإن شئت اجمعها ) أي الكسور ( من قراريط الدينار واقسمها
~~على ما قلنا ) فيما سبق ( فثلث دار وربعها أربعة عشر قيراطا فاجعلها كأنها
~~دنانير واعمل على ما سبق ) لك ( فإذا خلفت ) امرأة ( زوجا وأما وأختا
~~لأبوين أو لأب فالمسألة من ثمانية للزوج ثلاثة هي ) أي الثلاثة ( ربعها
~~وثمنها ) أي المسألة ( فإذا قسمت السهام على المسألة فللزوج ربع أربعة عشر
~~قيراطا وثمنها وهو خمسة قراريط وربع ) قيراط ( من ms2331 جميع الدار وللأم سهمان
~~هما ربع التركة فتعطيها ) ربع الأربعة عشرة ( ثلاثة ونصفا وللأخت مثل الزوج
~~) والطريق الثاني ذكره بقوله ( وإن شئت ) أخذت السهام من مخرجها و ( وافقت
~~بينها ) أي السهام ( وبين المسألة ) بأن تنظر هل بينهما موافقة أو مباينة (
~~وضربت المسألة إن باينت السهام ) في مخرجها ( أو ) ضربت ( وفقتها ) أي
~~المسألة ( إن وافقتها ) السهام ( في مخرج سهام العقار ثم كل من له شيء من
~~المسألة أضر به في السهام الموروثة من العقار ) عند المباينة ( أو ) في (
~~وفقها ) عند الموافقة ( فما بلغ فانسبه من مبلغ سهام العقار فما خرج فهو
~~نصيبه
# ففي المسألة المذكورة ) وهي زوج وأم وأخت لغيرها والتركة ثلث دار وربعها
~~المسألة من ثمانية وبسط الثلث والربع من مخرجهما سبعة و ( ليس بين الثمانية
~~والسبعة موافقة فاضرب الثمانية في مخرج السهام وهو اثنا عشر تكن ستة وتسعين
~~للزوج من المسألة ثلاثة مضروبة في سبعة تكون أحدا وعشرين فانسبها إلى ستة
~~وتسعين تجدها ثمنها وثلاثة أرباع ثمنها ) الإثنا عشر PageV04P452 ثمنها
~~والتسعة ثلاثة أرباعه ( فله من الدار مثل تلك النسبة
# وللأخت مثله وللأم ) من المسألة ( سهمان في سبعة بأربعة عشر وهي ثمن
~~الستة وتسعين وسدس ثمنها
# فلها من الدار مثل تلك النسبة ) هذا مثال المباينة ( ومثال الموافقة زوج
~~وأبوان وابنتان والتركة ربع دار وخمسها فالمسألة من ) اثني عشر وتعول إلى (
~~خمسة عشر ) للزوج ثلاثة ولكل من الأبوين سهمان ولكل بنت أربعة ( ومخرج
~~السهام عشرون ) وبسطها تسعة كما سيشير إليه ( فالمسألة توافق السهام
~~الموروثة من العقار بالثلث لأنها ) أي السهام الموروثة ( تسعة فترد المسألة
~~إلى ثلثها خمسة ) للموافقة ( ثم تضربها في مخرج سهام العقار وهو عشرون تكن
~~مائة ) وتمم العمل على ما سبق ( فللزوج من المسألة ) التي هي خمسة عشر (
~~ثلاثة في وفق سهام العقار ثلاثة تبلغ تسعة انسبها إلى المائة تكن تسعة
~~أعشار وعشرها
# فله من الدار تسعة أعشار عشرها
# ولكل واحد من الأبوين سهمان في ثلاثة تبلغ ستة وهي ستة أعشار عشر )
~~المائة
# فله بمثل تلك النسبة ستة أعشار ms2332 عشر ( الدار
# ولكل بنت ) من المسألة ( أربعة في ثلاثة ) وفق السهام تبلغ ( اثني عشر
# وهي عشر ) المائة وعشرا عشرها
# فلها عشر ( الدار وعشر أعشرها ) والأولى أن تقول وخمس عشرها لأنه أخص
# هذا كله إن لم تنقسم السهام على المسألة ( وإن انقسمت سهام العقار على
~~المسألة فاقسمها من غير ضرب في شيء
# مثال ذلك زوج وأم وثلاث أخوات متفرقات ) إحداهن شقيقة والأخرى لأب
~~والثالثة لأم ( والتركة ربع دار وخمسها ) أصل ( المسألة من ) ستة وتعول إلى
~~( تسعة ) للزوج ثلاثة وللشقيقة مثله ولكل واحدة من الباقيات سهم ( ومخرج
~~سهام العقار عشرون الموروث منها تسعة ) لأن ربعها خمسة وخمسها أربعة
~~والمجموع تسعة ( منقسمة على المسألة للزوج منها ثلاثة وهي عشر ) العشرين
~~ونصف عشرها فله عشر ( الدار ونصف عشرها وللأخت من الأبوين مثل ذلك
# ولكل واحدة من الباقيات ) واحد وهو نصف عشر العشرين فلها ( نصف عشرها )
~~أي الدار
# وقس على ذلك ما أشبهه ( وإذا قال بعض الورثة لا حاجة لي بالميراث اقتسمه
~~بقية الورثة
# ويوقف ) له ( سهمه ) نصا لأن الإرث قهري ( ولو قال قائل إنما يرثني أربعة
~~بنين ولي تركة
# أخذ الأكبر دينارا وخمس ما بقي وأخذ الثاني دينارين وخمس ما بقي وأخذ
~~الثالث ثلاثة دنانير وخمس ما بقي وأخذ الرابع جميع ما بقي
# والحال أن كل واحد منهم أخذ حقه من غير زيادة ولا نقصان
# كم كانت التركة الجواب كانت ستة PageV04P453 عشر دينارا ) وقد أخذ كل
~~واحد منهم أربعة دنانير وهي نصيبه ( وإن خلف بنين ودنانير فأخذ الأكبر
~~دينارا وعشر الباقي و ) أخذ ( الثاني دينارين وعشر الباقي و ) أخذ ( الثالث
~~ثلاثة ) دنانير ( وعشر الباقي و ) أخذ ( الرابع أربعة ) دنانير ( وعشر
~~الباقي واستمروا كذلك
# ثم أخذ الأصغر الباقي واستوت سهامهم
# فكم البنين والدنانير فخذ مخرج العشر وهو عشرة وأنقصه واحدا فالباقي )
~~تسعة وهي ( عدد البنين فاضرب عددهم ) تسعة ( في مثله ) تسعة ( والمرتفع )
~~بالضرب هو ( عدد الدنانير وهو واحد وثمانون ) وأخذ كل واحد تسعة دنانير (
~~ولو قال إنسان صحيح لمريض أوص
# فقال ) المريض للصحيح ( إنما يرثني ms2333 امرأتاك وجدتاك وأختاك وعمتاك وخالتاك
# فالجواب أن كل واحد منهما تزوج بجدتي الآخر أم أمه وأم أبيه فأولد المريض
~~كلا منهما ) أي من جدتي الصحيح ( بنتين فهما من أم أبي الصحيح عمتا الصحيح
# ومن أم أمه خالتاه
# وقد كان أبو المريض تزوج أم الصحيح فأولدها بنتين ) فالورثة زوجتان وهما
~~جدتا الصحيح وجدتان
# وهما زوجتا الصحيح وأربع بنات العمتان والخالتان وأختان لأب هما أختا
~~الصحيح لأمه
# فأصل المسألة من أربعة وعشرين ( وتصح من ثمانية وأربعين ) لأن ثمن
~~الزوجتين لا ينقسم عليهما ويباينهما
# وكذلك نصيب الأختين واثنان واثنان متماثلان
# فتكتفي بأحدهما وتضربه في أصل المسألة يبلغ ما ذكر
# فللزوجتين الثمن ستة لكل واحدة ثلاثة
# وللجدتين ثمانية لكل واحدة أربعة وللبنتين اثنان وثلاثون لكل واحدة
~~ثمانية
# وللأختين ما بقي وهو اثنان لكل واحدة منهما واحد
# تتمة قوله تعالى @QB@ وإذا حضر القسمة أولوا القربى @QE@ الآية قال ابن
~~المسيب إنها منسوخة
# كانت قبل الفرائض ونقل ابن منصور أنه ذكر هذه الآية
# فقال أبو موسى أطعم منها وعبد الرحمن بن أبي بكر فدل ذلك على أنها محكمة
# وذكر القاضي وغيره أن هذا مستحب وأنه عام في الأموال
# واحتج بأن محمد بن الحكم سأل أحمد عنها فقال اذهب إلى حديث أبي موسى يعطي
~~قرابة الميت من حضر القسمة PageV04P454
#
# | باب ذوي الأرحام وكيفية توريثهم
# الأرحام جمع رحم
# قال صاحب المطالع هي معنى من المعاني
# وهو النسب والاتصال الذي يجمعه والد فسمي المعنى باسم ذلك المحل تقريبا
~~للأفهام
# ثم يطلق الرحم على كل قرابة ( وهم ) أي ذو الأرحام اصطلاحا في الفرائض (
~~كل قرابة ليس بذي فرض ولا عصبة ) واختلف في توريثهم
# فروي عن عمر وعلي وعبد الله وأبي عبيدة ابن الجراح ومعاذ بن جبل وأبي
~~الدرداء رضي الله عنهم توريثهم
# عند عدم العصبة وذوي الفروض غير الزوجين
# وبه قال أبو حنيفة وأحمد والشافعية
# إذا لم ينتظم بيت المال
# وكان زيد لا يورثهم
# ويجعل الباقي لبيت المال
# وبه قال مالك وغيره
# ولنا قوله تعالى @QB@ وأولو الأرحام بعضهم أولى ببعض في ms2334 كتاب الله @QE@
~~وحديث سهل بن حنيف أن رجلا رمى رجلا بسهم فقتله
# ولم يترك إلا خالا
# فكتب فيه أبو عبيدة لعمر فكتب إليه عمر إني سمعت النبي صلى الله عليه
~~وسلم يقول الخال وارث من لا وارث له رواه أحمد
# قال الترمذي هذا حديث حسن
# وروى المقداد عن النبي صلى الله عليه وسلم أنه قال الخال وارث من لا وارث
~~له يعقل عنه ويرثه أخرجه أبو داود ( وهم أحد عشر صنفا ) الأول ( ولد البنات
~~وولد بنات الابن ) وإن نزل ( و ) الثاني ( ولد الأخوات ) سواء كن لأبوين أو
~~لأم ( و ) الثالث ( بنات الإخوة ) سواء كانوا لأبوين أو لأب ( و ) الرابع (
~~بنات الأعمام ) لأبوين أو لأب ( و ) الخامس ( أولاد الإخوة من الأم ) سواء
~~كانوا ذكورا أو إناثا ( و ) السادس ( العم من الأم ) سواء كان عم الميت أو
~~عم أبيه أو عم جده ( و ) السابع ( العمات ) سواء كن شقيقات أو لأب أو لأم
~~وسواء في ذلك عمات الميت وعمات أبيه وعمات جده وإن علا ( و ) الثامن (
~~الأخوال والخالات ) أي إخوة الأم وأخواتها سواء كانوا أشقاء أو لأب أو لأم
~~وكذا خالات أبيه وأخواله وأخوال أمه وخالاتها وأخوال وخالات جده وإن علا من
~~PageV04P455 قبل الأب أو الأم ( و ) التاسع ( أبو الأم ) وأبوه وجده وإن
~~علا ( و ) العاشر ( كل جدة أدلت بأب بين أمين ) كأم أبي الأم ( أو ) أدلت (
~~بأب أعلا من الجد ) كأم أبي أبي أبي الميت ( و ) الحادي عشر ( من أدلى بهم
~~) أي بصنف من هؤلاء كعمة العمة وخالة الخالة وعمة لأم وأخيه وعمه لأبيه
~~وأبي أبي الأم وعمه وخاله ونحو ذلك
# واختلف القائلون بتوريثهم في كيفيته على مذاهب هجر بعضها والباقي لم يهجر
~~مذهبان
# أحدهما مذهب أهل القرابة
# وهو أنهم يورثون على أنهم يورثون على ترتيب العصبة
# وهو قول أبي حنيفة وأصحابه
# وهو رواية عن الإمام ( و ) المذهب الثاني وهو المختار أنهم ( يورثون
~~بالتنزيل
# وهو أن تجعل كل شخص ) منهم ( بمنزلة من أدلى به
# فولد البنات ) وإن نزل كالبنات ( وولد بنات الابن ms2335 ) كبنات الابن ( وولد
~~الأخوات كأمهاتهم ) شقيقات كن أو لأب أو لأم ( وبنات الإخوة ) كالإخوة
~~أشقاء كانوا أو لأب أو لأم ( و ) بنات ( الأعمام لأبوين أو لأب ) كالأعمام
~~كذلك ( أو لأب
# وبنات بنيهم ) أي بني الإخوة أو بني الأعمام كآبائهم
# فبنت ابن الأخ بمنزلة ابن الأخ وبنت ابن العم بمنزلة ابن العم ( وولد
~~الإخوة من الأم ) ذكورا كانوا أو إناثا ( كآبائهم
# والأخوال ) كالأم ( والخالات ) كالأم ( وأبو الأم كالأم والعمات ) مطلقا
~~كالأب ( والعم من الأم كالأب
# وأبو أم أب
# وأبو أم أم وأخواتهما ) مطلقا ( وأختاهما ) كذلك ( وأم أبي جد بمنزلتهم
~~ثم تجعل نصيب كل وارث ) بفرض أو تعصيب ( لمن أدلى به ) روي عن علي وعبد
~~الله أنهما نزلا بنت البنت بمنزلة البنت وبنت الأخ وبنت الأخت منزلة الأخت
~~والعمة منزلة الأب والخالة منزلة الأم
# وروي ذلك عن عمر في العمة والخالة
# وروى الزهري أن رسول الله صلى الله عليه وسلم قال العمة بمنزلة الأب إذا
~~لم يكن بينهما أب
# والخالة بمنزلة الأم إذا لم يكن بينهما أم رواه أحمد ( فإن انفرد واحد من
~~ذوي الأرحام أخذ المال كله ) لأنه ينزل منزلة من أدلى به فإما أن يدلي
~~بعصبة فيأخذه تعصيبا أو بذي فرض فيأخذه فرضا وردا ( وإن أدلى جماعة منهم )
~~أي من ذوي الأرحام ( بواحد واستوت منازلهم منه بلا سبق ) كأولاده وإخوته (
~~فنصيبه بينهم بالسوية ذكرهم كأنثاهم ) بلا تفضيل ( ولو خالا وخالة ) فلا
~~يفضل عليها لأنهم يرثون بالرحم المجردة فاستوى ذكرهم وأنثاهم كولد الأم (
~~فابن أخت PageV04P456 معه أخته ) المال بينهما نصفين ( أو ابن بنت معه أخته
~~) المال بينهما نصفين ( أو خال وخالة المال بينهما نصفين ) لما تقدم ( فإن
~~أسقط بعضهم بعضا كأبي الأم والأخوال
# فأسقط الأخوال لأن الأب يسقط الإخوة والأخوات ) كما لو ماتت الأم عنهم (
~~فإن كان بعضهم ) أي ذوي الأرحام ( أقرب من بعض فالميراث لأقربهم
# ويسقط البعيد منهم كما يسقط البعيد من العصبات بقربهم كخالة وأم أبي أم
~~أو ) خالة و ( ابن خال فالميراث للخالة لأنها تلقى الأم بأول درجة ms2336 ) بخلاف
~~أم أبيها وابن أخيها
# وكذا بنت بنت بنت وبنت بنت ابن المال لبنت بنت الابن لأنها تلقى الوارثة
~~بالفرض وهي بنت الابن بأول درجة ( فإن اختلفت منازلهم من المدلى به جعلته )
~~أي المدلى به ( كالميت وقسمت نصيبه بينهم على ذلك ) أي على حسب منازلهم منه
~~( كثلاث خالات متفرقات ) إحداهن لأبوين والأخرى لأب والأخرى لأم ( وثلاث
~~عمات متفرقات ) فالخالات كالأم والعمات كالأب ( فالثلث ) الذي كان للأم (
~~بين الخالات على خمسة ) لأنهن يرثن الأم كذلك لو ماتت عنهن ( والثلثان )
~~اللذان كانا للأب ( بين العمات كذلك ) أي على خمسة لأنهن يرثن الأب كذلك لو
~~مات عنهن
# فأصل المسألة من ثلاثة للخالات واحد لا ينقسم على الخمسة ويباينها
~~وللعمات اثنان كذلك والخمسة والخمسة متماثلان ( فاجتز بإحداهما واضربها في
~~ثلاثة تكن خمسة عشر ) ومنها تصح للخالات خمسة ( للخالة التي هي من قبل الأب
~~والأم ثلاثة
# وللتي من قبل الأب سهم
# وللتي من قبل الأم سهم و ) للعمات عشرة ( للعمة التي من قبل الأب والأم
~~ستة
# وللتي من قبل الأب سهمان
# وللتي من قبل الأم سهمان ) ولو كان مع الخالات خال من أم ومع العمات عم
~~من أم فالثلث بين الخال والخالات على ستة
# والثلثان بين العم والعمات على ستة
# وتصح من ثمانية عشر ( وإن خلف ثلاثة أخوال مفترقين ) أي أحدهم أخو الأم
~~لأبويها والآخر لأبيها والآخر لأمها ( فللخال ) الذي ( من الأم السدس ) كما
~~يرثه من أخته لو ماتت ( والباقي للخال من الأبوين ) لأنه يسقط الأخ للأب
# وتصح من ستة وتقدم أنه يسقطهم أبو الأم ( وإن خلف ثلاث بنات عمومة
~~مفترقين ) أي بنت عم لأبوين وبنت عم لأب وبنت عم لأم ( فالمال لبنت العم من
~~الأبوين وحدها ) لأنهن أقمن مقام آبائهن
# ولو خلف ثلاثة أعمام مفترقين لكان جميع الميراث للعم من الأبوين لسقوط
~~العم من الأب به مع كونه من العصبات
# فالعم من الأم مع كونه من ذوي الأرحام PageV04P457 أولى بالسقوط وإن خلف
~~بنت عم لأب وبنت عم لأبوين أو بنت عم لأم وبنت بنت ms2337 عم لأبوين فالمال للأولى
~~لأنها أقرب وبنت عم وبنت عمة المال لبنت العم في قول الجمهور ( وإن أدلى
~~جماعة منهم ) أي من ذوي الأرحام ( بجماعة قسمت المال ) الموروث ( بين
~~المدلى بهم كأنهم أحياء فما صار لوارث ) بفرض أو تعصيب ( فهو لمن أدلى به )
~~من ذوي الأرحام لأنهم وراثه ( فابن أخت معه أخته وبنت أخت أخرى ) مساوية
~~للأخت الأولى في كونها لأبوين أو لأب أو لأم ( فلبنت الأخت وأخيها حق أمهما
~~النصف بينهما نصفين ) لتنزلهما منزلتها ( ولبنت الأخت الأخرى حق أمها النصف
~~) لقيامها مقامها وتصح من أربعة ( وإن كان بنت بنت وبنت بنت ابن ف )
~~المسألة ( من أربعة ) بالرد كما لو مات عن بنت وبنت ابن ( لبنت البنت ثلاثة
~~حق أمها ) لقيامها مقامها ( ولبنت بنت الابن سهم حق أمها ) ولو كان ثلاث
~~بنات لأبوين وثلاث بنات أخت لأب وثلاث بنات أخت لأم وثلاث بنات عم لأبوين
~~أو لأب قسم المال بين المدلى بهم من ستة
# للأخت للأبوين النصف وللأخت للأب السدس تكملة الثلثين وللأخت للأم السدس
~~يبقى سهم للعم ثم اقسم نصيب كل وارث على ورثته
# فنصيب الأخت لأبوين على بناتها صحيح عليهن
# ونصيب الباقين على بناتهم مباين
# والأعداد متماثلة
# فاجتز بأحدهما واضربه في أصل المسألة ستة تكن ثمانية عشر لبنات الأخت
~~لأبوين تسعة لكل واحدة ثلاثة ولبنات الأخت للأب ثلاثة لكل واحدة سهم ولبنات
~~الأخت للأم كذلك ولبنات العم كذلك ( وإن كان ثلاث بنات ثلاث أخوات مفترقات
~~) كما تقدم ( وبنت عم ) لأبوين أو لأب ( فاقسم المال بين المدلى بهم كأنهم
~~أحياء ف ) المسألة من ستة ( للأخت لأبوين النصف ) ثلاثة ( وللأخت للأب
~~السدس ) تكملة الثلثين واحد ( وللأخت للأم السدس وللعم السدس ) الباقي واحد
~~( وتصح من ) أصلها ( ستة فأعط بنت الشقيقة ثلاثة ) أمها ( و ) أعط ( بنت
~~الأخت لأب سهما ) وهو ما كان لأمها ( و ) أعط ( بنت الأخت للأم سهما ) كما
~~كان لأمها ( و ) أعط ( بنت العم سهما ) لقيام كل واحدة منهن مقام من أدلت
~~به ( وإن أسقط بعضهم ) أي المدلى بهم ( بعضا ms2338 عملت على ذلك ) وأسقطت المحجوب
~~( كما إذا كان في مسألتنا بدل بنت الأخت لأبوين بنت أخ لأبوين ) وبدل بنت
~~الأخت لأب بنت أخ لأب ويدل بنت الأخت لأم بنت أخ لأم بدليل كلامه الآتي (
~~فهي ) أي المسألة ( أيضا من ستة ) لأن الورثة بنت أخت لأم وبنت أخ لأبوين
~~ففيها سدس وما بقي ( لبنت الأخ للأم سهم ) أبيها ( والباقي ) خمسة ( لبنت
~~الأخ لأبوين ) لقيامها مقام أبيها ( وسقط بنت PageV04P458 الأخ وبنت العم )
~~لأن الأخ لأبوين يسقطهما ( فإن كان بعضهم ) أي ذوي الأرحام ( أقرب من بعض
~~في السبق إلى الوارث ورث ) الأقرب ( وأسقط غيره إذا كانوا من جهة واحدة
~~كبنت بنت وبنت بنت البنت ) المال للأولى لقربها ( وإن كانوا ) أي ذوو
~~الأرحام ( من جهتين ) فأكثر ( ف ) إنه ( ينزل البعيد حتى يلحق بوارثه سواء
~~سقط به القريب أو لا
# كبنت بنت بنت وبنت أخ من أم المال لبنت بنت البنت ) لأن جدتها وهي البنت
~~تسقط الأخ لأم ونص في رواية جماعة وبنت خالة وبنت ابن عم للخالة الثلث
~~ولابنة ابن العم الثلثان
# ولا تعطى بنت الخالة شيئا
# ومن خلف ثلاث خالات أب مفترقات وثلاث عمات أم مفترقات وثلاث خالات أم
~~مفترقات
# فخالات الأم بمنزلة أم الأم وخالات الأب بمنزلة أم الأب
# ولو خلف الميت هاتين الجدتين
# كان المال بينهما نصفين فيكون نصيب كل واحدة منهما بين أخواتها على خمسة
# وتصح من عشرة
# وتسقط عمات الأم لأنهن بمنزلة أبي الأم وهو غير وارث
# فلو كان معهن عمات أب كان لخالات الأب والأم السدس بينهما نصفين لما تقدم
~~أنها بمنزلة الجدتين
# والباقي لعمات الأب لأنهن بمنزلة الجد وخالة أب وأم أبي أم الكل للثانية
~~لأنها بمنزلة الأم
# والأولى بمنزلة الجدة ( والجهات ) التي ترث بها ذوو الأرحام كلهم ( ثلاثة
~~) إحداها ( أبوة ) ويدخل فيها فروع الأب من الأجداد والجدات السواقط وبنات
~~الإخوة وأولاد الأخوات وبنات الأعمام والعمات وبناتهن وعمات الأب وعمات
~~الجد وإن علا ( و ) الثانية ( أمومة ) ويدخل فيها فروع الأم من الأخوال
~~والخالات وأعمام الأم وأعمام أبيها ms2339 وأمها وعمات الأم وعمات أبيها وأمها
~~وأخوال الأم وأخوال أبيها وأمها وخالات الأم وخالات أبيها وأمها ( و )
~~الثالثة ( بنوة ) ويدخل فيها أولاد البنات وأولاد بنات الابن ووجه الانحصار
~~في الثلاثة أن الواسطة بين الإنسان وسائر أقاربه أبوه وأمه وولده لأن طرفه
~~الأعلى أبواه لأنه ناشىء منهما
# وطرفه الأسفل أولاده لأنه مبدؤهم
# ومنه نشأوا
# فكل قريب إنما يدلي بواحد من هؤلاء
# وتسقط بنت بنت أخ ببنت عمه لأن بنت العمة تلقى الأب بثاني درجة وبنت بنت
~~الأخ تلقاه بثالث درجة ( ومن أدلى بقرابتين ) من ذوي الأرحام ( ورث بهما
~~فتجعل ذا القرابتين كشخصين ) لأنه شخص له قرابتان لا يرجع بهما
# فورث بهما كزوج هو ابن عم ( كابن بنت بنت هو ابن PageV04P459 ابن بنت
~~أخرى ومعه بنت بنت بنت أخرى
# فللابن الثلثان ) جعلا له بمنزلة اثنين ( وللبنت الثلث ) وتصح من ثلاثة (
~~فإن كانت أمها واحدة فله ثلاثة أرباع المال ) لأن له نصف ما كان لجدته لأمه
~~وهو الربع وله جميع ما كان لجدته لأبيه
# وهو النصف
# ولأخته لأمه نصف ما كان لأمها وهو الربع
# ومن أمثلة ذلك بنتا أخت لام إحداهما بنت أخ لأب وبنت أخت لأبوين
# المسألة من اثني عشر لبنت الأخت من الأبوين ستة ولذات القرابتين أربعة من
~~جهة أبيها وواحد من جهة أمها وللأخرى واحد عمتان من أب أحدهما خالة من أم
~~وخالة من أبوين هي من اثني عشر لذات القرابتين خمسة وللعمة الأخرى أربعة
~~وللخالة من الأبوين ثلاثة فإن كان معهما عم من أم هو خال من أب صحت من
~~تسعين لهذا العم الذي هو خال سبعة عشر وللعمة التي هي خالة تسعة وعشرون
~~وللعمة فقط أربعة وعشرون وللخالة لأبوين عشرون ( وإن اتفق معهم ) أي ذوي
~~الأرحام ( أحد الزوجين فأعطه فرضه ) بالزوجية ( غير محجوب ) فلا يحجب الزوج
~~من النصف إلى الربع ولا الزوجة من الربع إلى الثمن بأحد من ذوي الأرحام (
~~ولا يعادل ) لأن فرض الزوجين بالنص وارث ذوي الأرحام غير منصوص عليه فلا
~~يعارضه
# ولذلك لا يرث ذو ms2340 الرحم مع ذي فرض
# وإنما ورث مع أحد الزوجين لأنه لا يرد عليه
# فيأخذ الزوج أو الزوجة فرضه تاما ( واقسم الباقي ) في أحد الزوجين (
~~بينهم ) أي ذوي الأرحام ( كما لو انفردوا ) عن أحد الزوجين ( فإذا خلفت )
~~المرأة ( زوجا وبنت بنت وبنت أخت ) لأبوين أو لأب أو بنت أخ كذلك ( فللزوج
~~النصف والباقي بينهما نصفين ) كما لو انفردتا ( وتصح من أربعة ) للزوج
~~اثنان ولكل منهما واحد ( وإن كان معه ) أي الزوج ( خالة وعمة أو ) كان مع
~~الزوج ( خالة وبنت عم أو ) كان مع الزوجة خالة و ( بنت ابن عم فللزوج النصف
~~والباقي للخالة ثلثه والعمة أو بنت العم أو بنت ابن العم ثلثاه ) مخرج
~~النصف من اثنين للزوج واحد يبقى واحد لا ينقسم على ثلاثة ويباين فاضرب
~~الثلاثة في اثنين ( وتصح من ستة ) للزوج ثلاثة وللخالة واحد وللعمة أو بنت
~~العم أو بنت ابن العم اثنان ( وإن خلفت زوجا وابن خال أبيها وبنتي أخيها )
~~لغير أم ( فللزوج النصف والباقي كأنه التركة بين ذوي الأرحام
# فابن خال أبيها يدلي بعمته وهي جدة الميتة
# فيرث ميراثها وهو السدس ) لقيامه مقامها ( فيكون له سدس الباقي ) بعد فرض
~~الزوج ( ولبنتي أخيها PageV04P460 باقية ) لقيامها مقام الأخ ( وهو ) أي
~~الباقي ( خمسة بينهما نصفين ) فلا تنقسم فاضرب اثنين في ( اثني عشر وتصح من
~~أربعة وعشرين للزوج ) نصفها ( اثنا عشر ولابن خال أبيها ) سدس الباقي (
~~سهمان ولكل واحدة من بنتي الأخ خمسة ولا يعول هنا ) أي في باب ذوي الأرحام
~~من أصول المسائل ( إلا أصل ستة ) ولا يعول إلا ( إلى سبعة ) لأن العول
~~الزائدة على ذلك لا يكون إلا لأحد الزوجين
# وليس في مسائل ذوي الأرحام ( كخالة وست بنات وست أخوات مفترقات ) للخالة
~~السدس ولبنتي الأختين لأبوين الثلثان أربعة ولبنتي الأختين لأم الثلث اثنان
~~ولا شيء لبنتي الأختين لأب مع الأختين لأبوين ( وكأبي أم وبنت أخ لأم وثلاث
~~بنات وثلاث أخوات مفترقات ) لبنت الأخت لأبوين ثلاثة ولبنت الأخ لأب السدس
~~تكملة الثلثين واحد ولبنت الأخت لأم وبنت الأخ لأم ms2341 الثلث اثنان لكل واحدة
~~واحد ولأبي الأم السدس واحد ومجموع ذلك سبعة
#
# | باب ميراث الحمل
# بفتح الحاء ويطلق على كل ما في بطن كل حبلى
# والمراد به هنا ما في بطن الآدمية من ولد ويقال امرأة حامل وحاملة إذا
~~كانت حبلى
# فإذا حملت شيئا على ظهرها أو رأسها فهي حاملة لا غير
# وحمل الشجر ثمره بالفتح والكسر ( يرث الحمل ) بلا نزاع في الجملة ( ويثبت
~~الملك له بمجرد موت موروثه بشرط خروجه حيا ) قال في القواعد الفقهية الذي
~~يقتضيه نص أحمد في الإنفاق على أمه من نصيبه أنه يثبت له الملك بالإرث من
~~حين موت أبيه
# وصرح بذلك ابن عقيل وغيره من الأصحاب
# ونقل عن أحمد ما يدل على خلافه وإنه لا يثبت له الملك إلا بالوضع قال قبل
~~ذلك وهذا تحقيق قول من قال هل الحمل له حكم أم لا ( فإذا مات ) إنسان ( عن
~~حمل يرثه ) ومع الحمل من يرث أيضا ورضي بأن يوقف الأمر إلى الوضع ( وقف
~~الأمر ) إليه وهو أولى لتكون القسمة مرة واحدة ( فإن طلب بقية الورثة ) قلت
~~أو بعضهم ( القسمة لم ) يجبروا عليه ولم ( يعطوا كل المال ووقف للحمل
~~الأكثر من إرث ذكرين PageV04P461 أو أنثيين ) لأن ولادة التوأمين كثيرة
~~معتادة
# فلا يجوز قسم نصيبهما كالواحد
# وما زاد عليهما نادر فلم يوقف له شيء كالخامس والسادس ( مثال كون الذكرين
~~نصيبهما أكثر لو خلف زوجة حاملا وابنا ) فيدفع للزوجة ثمنها ويوقف للحمل
~~نصيب ذكرين لأنه أكثر من نصيب أنثيين
# وتصح من أربعة وعشرين للزوجة الثمن ثلاثة وللابن سبعة
# ويوقف للحمل أربعة عشر
# وبعد الوضع لا يخفى الحال ( ومثاله في الأنثيين
# كزوجة حامل مع أبوين ) فالمسألة من أربعة وعشرين وتعول إلى سبعة وعشرين
~~إن كان الحمل أنثيين فيوقف منها للحمل ستة عشر ويعطى كل واحد من الأبوين
~~أربعة والزوجة ثلاثة ( ومتى زادت الفروض على الثلث فميراث الإناث أكثر )
~~لأنه يفرض لهن الثلثان ويدخل النقص على الكل بالمحاصة
# وإن نقصت كان ميراث الذكرين أكثر وإن استوت كأبوين وحمل استوى ميراث ms2342
~~الذكرين والأنثيين ( ومن لا يحجبه ) الحمل ( يأخذ إرثه كاملا ) كزوج أو
~~زوجة مع أم حامل ( و ) يعطى ( من ينقصه ) الحمل ( شيئا اليقين ) كأم في
~~المثال تعطى السدس لاحتمال أن يكون حملها عددا فيحجبها عن الثلث إلى السدس
# وكذا من مات عن زوجة حامل تعطى الثمن لأنه اليقين ( ومن سقط به ) أي
~~الحمل ( لم يعط شيئا ) فمن مات عن حمل منه وعن أخ أو أخت أو عم لم يعط شيئا
~~( فإذا ولد ) الحمل ( وورث الموقوف كله دفع إليه ) لأنه ميراثه والمراد إلى
~~وليه ( وإن زاد ) ما وقف له عن ميراثه ( رد الباقي لمستحقه وإن أعوز شيئا )
~~بأن وقف له نصيب ذكرين فولدت ثلاثة ( رجع على من هو في يده ) بباقي ميراثه
~~وربما لا يرث الحمل إلا إذا كان أنثى كزوج وأخت لأبوين وأمرأة أب حامل يوقف
~~له سهم من سبعة فإن ولدته أنثى فأكثر من الإناث أخذته وإن ولدته ذكر أو ذكر
~~وأنثى فأكثر اقتسمه الزوج والأخت
# وربما لا يرث إلا إذا كان ذكرا كبنت وعم وامرأة أخ حامل فإنه يوقف له ما
~~فضل عن إرث البنت وهو ونصف
# فإن ظهر ذكرا أخذه وأنثى أخذه العم ( ولو مات كافر ) بدارنا ( عن حمل منه
~~لم يرثه للحكم بإسلامه قبل وضعه ) نص عليه
# قاله في المحرر وهذا هو الذي أشار إليه ابن رجب فيما سبق بقوله ونقل عن
~~أحمد ما يدل على خلافه
# لأن هذا يقتضي أنه إنما يحكم بأرثه بالوضع وأن الإسلام سبق فيكون مخالفا
~~لدين مورثه
# فلا يرثه
# وأما إذا قلنا يرث بالموت
# فلا يمنع الإسلام الطارىء بعد لأنه PageV04P462 متأخر عن الحكم بالإرث
~~ولذلك قال في الفروع وقيل يرثه وهو أظهر وهو مقتضى ما قدمه المصنف أول
~~الباب ( وكذا لو كان ) الحمل ( من كافر غيره ) أي الميت ( فأسلمت أمه قبل
~~وضعه مثل أن يخلف ) كافر ( أمه ) الكافرة ( حاملا من غير أبيه ) ثم تسلم
~~فيتبعها حملها ولا يرث للحكم بإسلامه قبل الوضع
# وعلى مقتضى القول بأنه يرثه بالموت يرث هنا أيضا لتأخر ms2343 الإسلام عنه (
~~ويرث طفل حكم بإسلامه بموت أحد أبويه منه ) أي من الذي حكم بإسلامه بموته
~~لأن المانع لم يتقدم الحكم بالإرث وإنما قارنه
# وهذا يرجع إلى ثبوت الحكم مع مقارنة المانع له لأن الإسلام سبب المنع
~~والمنع يترتب عليه والحكم بالتوريث سابق على المنع لاقترانه بسببه ( ويرث
~~الحمل ويورث ) عنه ما ملكه بنحو إرث أو وصية ( بشرطين
# أحدهما أن يعلم أنه كان موجودا حال موت مورثه بأن تأتي به أمه لأقل من
~~ستة أشهر ) فراشا كانت أو لا إذ هي أقل مدة الحمل
# فحياته دليل أنه كان موجودا قبل ( فإن أتت به ) أمه ( لأكثر من ذلك ) أي
~~من ستة أشهر ( وكان لها زوج ) يطؤها ( أو ) لها ( سيد يطؤها لم يرث )
~~لاحتمال تجدده بعد الموت ( إلا أن تقر الورثة أنه كان موجودا حال الموت )
~~فيلزمهم دفع ميراثه إليه مؤاخذة لهم بإقرارهم ( وإن كانت ) التي وضعت الحمل
~~( لا توطأ لعدمهما ) أي السيد والزوج ( أو غيبتهما أو اجتنابهما الوطء عجزا
~~أو قصدا أو غيره ورث ما لم يجاوز أكثر مدة الحمل أربع سنين ) إناطة للحكم
~~بسببه الظاهر
# وتقدم نظيره في الوصية الشرط ( الثاني أن تضعه حيا كما تقدم
# وتعلم حياته إذا استهل بعد وضع كله صارخا ) لحديث أبي هريرة مرفوعا إذا
~~استهل المولود صارخا ورث رواه أحمد وأبو داود
# وروى ابن ماجه بإسناده مرفوعا مثله
# قال في القاموس واستهل الصبي رفع صوته بالبكاء كأهل
# وكذا كل متكلم رفع صوته أو خفض انتهى
# فصارخا حال مؤكدة
# كقوله تعالى @QB@ فتبسم ضاحكا @QE@ أو عطس بفتح الطاء في الماضي وضمها
~~وكسرها في المضارع ( أو بكى أو ارتضع أو تحرك طويلة أو تنفس وطال زمن
~~التنفس ونحو ذلك مما يدل على حياته ) كسعال لأن هذه الأشياء دالة على
~~الحياة المستقرة
# فيثبت له أحكام الحي كالمستهل ( لا ) ب ( حركة يسيرة أو اختلاج أو تنفس
~~يسير ) لأنها لا تدل على حياة مستقرة
# ولو علمت الحياة إذن لأنه لا يعلم استقرارها لاحتمال كونها كحركة المذبوح
~~PageV04P463 فإن الحيوان يتحرك بعد ذبحه ms2344 شديدا وهو كميت
# قلت فيؤخذ منه أن المولود لدون ستة أشهر لا يرث بحال
# للقطع بعدم استقرار حياته فهو كالميت ( وإن خرج بعضه حيا فاستهل ) أي صوت
~~( ثم انفصل ميتا
# لم يرث ) وكان كما لو لم يستهل ( وإن جهل مستهل من توأمين ) ذكر وأنثى و
~~( إرثهما مختلف ) بأن كانا من غير ولد الأم 3 ( عين ) المستهل ( بقرعة )
~~كما لو طلق واحدة من نسائه ولم تعلم عينها بعد موته
# وقال الخيري ليس في هذا عن السلف نص
# وقال بعض الفرضيين تعمل المسألة على الحالين
# ويعطى كل وارث اليقين
# ويوقف الباقي حتى يصطلحوا عليه
# ومن خلف أما وزوجة وورثته لا تحجب ولدها لم توطأ حتى تستبرأ ليعلم أحامل
~~أو لا فإن وطئت وولدته بعد فقد تقدم في الشرط الأول ( ولو زوج أمته بحر )
~~بشرطيه ولم يشترط حرية ولده ( فأحبلها فقال السيد إن كان حملك ذكرا فأنت
~~وهو رقيقان
# وإلا فأنتما حران ) فعلى ما قال فإن ولدت ذكرا لم تعتق ولم يعتق وإن ولدت
~~أنثى تبينا أنها عتقة من حين التعليق لكن قوله إن ولدت ذكرا فأنت وهو
~~رقيقان لا أثر له وإنما الأثر لما بعده و ( هي القائلة إن ألد ذكرا لم أرث
~~ولم يرث ) لبقائهما في الرق ( وإلا ) أي وإن ولدت أنثى ( ورثنا ) أي ورثت
~~وورثت لأنهما حران حال الموت ( ومن خلفت زوجا وأما وأخوة لأم ) اثنين فأكثر
~~( وامرأة أب حامل
# فهي القائلة إن ألد أنثى ورثت لا ذكرا ) لأنها إن ولدت أنثى واحدة أعيل
~~لها بالنصف فتعول المسألة إلى تسعة وإن ولدت أنثيين أعيل لهما بالثلثين
# وتعول إلى عشرة وتقدمت وإن ولدت ذكرا فأكثر أو مع أنثى فأكثر لم يرثوا
~~لأنهم عصبة
# وقد استغرقت الفروض التركة
# وكذا الحكم لو كانت أمها هي القائلة على المذهب من أن عصبة الأشقاء لا
~~يرث في المشركة
# ومن مات عن بنتين وبنت ابن حامل من ابن ابن له آخر مات قبله فهي القائلة
~~إن ألد ذكرا ورثنا لا أنثى
#
# | باب ميراث المفقود
# من فقدت ms2345 الشيء أفقده فقدا وفقدانا بكسر الفاء وضمها
# والفقد أن تطلب الشيء فلا تجده والمراد به هنا من لا تعلم له حياة ولا
~~موت لانقطاع خبره PageV04P464
# وهو قسمان
# الأول ( من انقطع خبره ولو ) كان ( عبدا لغيبة ظاهرها السلامة كأسر ) فإن
~~الأسير معلوم من حاله أنه غير متمكن من المجيء إلى أهله ( وتجارة ) فإن
~~التاجر قد يشتغل بتجارته عن العودة إلى أهله ( وسياحة ) فإن السائح قد
~~يختار المقام ببعض البلاد النائية عن بلده ( و ) الذي يغلب على الظن في هذه
~~الأحوال ونحوها ك ( طلب علم ) السلامة ( انتظر به تتمة تسعين سنة منذ ولد )
~~لأن الغالب أنه لا يعيش أكثر من هذا
# وهذا المذهب نص عليه
# وصححه في المذهب وغيره
# وعنه ينتظر به حتى يتيقن موته أو تمضي عليه مدة لا يعيش من مثلها
# وذلك مردود إلى اجتهاد الحاكم
# وبه قال الشافعي ومحمد بن الحسن وهو المشهور عن أبي حنيفة ومالك وأبي
~~يوسف
# لأن الأصل حياته ( فإن فقد ابن تسعين اجتهد الحاكم ) في تقدير مدة
~~انتظاره
# القسم الثاني من انقطع خبره لغيبة ظاهرها الهلاك وهو المشار إليه بقوله (
~~وإن كان غالبها ) أي غالب أحوال غيبته ( الهلاك كمن غرق مركبه فسلم قوم دون
~~قوم أو فقد من بين أهله كمن يخرج إلى الصلاة ) فلا يعود ( أو ) يخرج ( إلى
~~حاجة قريبة فلا يعود أو ) فقد ( في مفازة مهلكة كمفازة الحجاز ) قال في
~~المبدع مهلكة بفتح الميم واللام ويجوز كسرهما حكاهما أبو السعادات ويجوز ضم
~~الميم مع كسر اللام اسم فاعل
# من أهلكت فهي مهلكة وهي أرض يكثر فيها الهلاك انتهى
# وتسميتها مفازة تفاؤلا ( أو ) فقد ( بين الصفين حال التحام القتال انتظر
~~تمام أربع سنين منذ فقد ) لأنها مدة يتكرر فيها تردد المسافرين والتجار
~~فانقطاع خبره عن أهله مع غيبته على هذا الوجه يغلب ظن الهلاك إذ لو كان
~~باقيا لم ينقطع خبره إلى هذه الغاية
# فلذلك حكم بموته في الظاهر ( فإن لم يعلم خبره ) بعد التسعين في القسم
~~الأول أو الأربع في القسم الثاني ( قسم ms2346 ماله ) بين ورثته ( واعتدت امرأته
~~عدة الوفاة وحلت للأزواج ) لاتفاق الصحابة على ذلك ( ويأتي ) ذلك ( في
~~العدد ) موضحا ( ويزكى ماله لما مضى قبل قسمه ) لأن الزكاة حق واجب في
~~المال
# فيلزم أداؤها ( ولا يرثه ) أي المفقود ( إلا الأحياء من ورثته وقت قسم
~~ماله ) وهو عند تتمة المدة من التسعين
# أو الأربع على ما تقدم لما سبق أن من شروط الإرث تحقق حياة الوارث عند
~~موت الموروث وهذا الوقت بمنزلة وقت موته
# و ( لا ) يرث من المفقود ( من مات ) من ورثته ( قبل ذلك ) أي الوقت الذي
~~يقسم ماله فيه
# لأنه بمنزلة من مات في حياته لأنها الأصل PageV04P465 ( فإن قدم )
~~المفقود ( بعد قسمه ) أي المال ( أخذ ما وجده ) من المال ( بعينه ) بيد
~~الوارث أو غيره لأنه قد تبين عدم انتقال ملكه عنه ( ورجع على من أخذ الباقي
~~) بعد الموجود بمثل مثلي وقيمة متقوم لتعذر رده بعينه ( وإن مات مورثه ) أي
~~من يرثه المفقود ( في مدة التربص ) وهي المدة التي قلنا ينتظر به فيها (
~~أخذ كل وارث ) غير المفقود من تركة المتوفى ( اليقين ) وهو مالا يمكن أن
~~ينقص عنه من حياة المفقود أو موته ( ووقف الباقي ) حق يتيقن أمره أو تمضي
~~مدة الانتظار لأنه مال لا يعلم الآن مستحقه
# أشبه الذي ينقص نصيبه بالحمل ( وطريق العمل في ذلك ) أي في معرفة اليقين
~~( أن تعمل المسألة على أنه ) أي المفقود ( حي ) وتصححها ( ثم ) تعمل
~~المسألة ( على أنه ميت ) وتصححها ( ثم تضرب إحداهما في الأخرى إن تباينتا
~~أو ) تضرب إحداهما ( في وفقها ) أي الأخرى ( إن اتفقتا وتجتزىء بإحداهما إن
~~تماثلتا و ) تجتزىء ( بأكثرهما إن تداخلتا ) وفائدة هذا العمل تحصيل أقل
~~عدد ينقسم على المسألتين ليعلم اليقين ( وتدفع إلى كل وارث اليقين
# وهو أقل النصيبين ) لأن ما زاد عليه مشكوك في استحقاقه له ( ومن سقط في
~~إحداهما ) أي إحدى المسألتين ( لم يأخذ شيئا ) لأن كلا من تقدير الحياة أو
~~الموت معارض باحتمال ضده
# فلم يكن له شيء متيقن
# ومن أمثلة ذلك لو مات أبو المفقود وخلف ms2347 ابنه المفقود وزوجة وأما وأخا
# فالمسألة على تقدير الحياة من أربعة وعشرين
# للزوجة ثلاثة
# وللأم أربعة وللابن المفقود سبعة عشر ولا شيء للأخ
# وعلى تقدير الموت من اثني عشر للزوجة ثلاثة
# وللأم أربعة وللأخ خمسة
# والمسألتان متناسبتان
# فتجتزىء بأكثرهما
# وهي أربعة وعشرون للزوجة منها على تقدير الحياة ثلاثة وهي الثمن من أربعة
~~وعشرين
# وعلى تقدير الموت لها ثلاثة من اثني عشر وهي الربع مضروبة في مخرج النسبة
~~بين المسألتين وهي اثنان
# لأن نسبة الاثني عشر إلى الأربعة والشرين نصف
# ومخرج النصف اثنان
# والحاصل من ضرب ثلاثة من اثنين ستة
# فتعطيها الثلاثة لأنها أقل وللأم على تقدير الحياة أربعة من أربعة وعشرين
~~وهي السدس وعلى تقدير الموت أربعة من اثني عشر
# في اثنين بثمانية
# فتعطيها الأربعة وللأخ من مسألة الموت وحدها خمسة في اثنين بعشرة ولا شيء
~~له من مسألة الحياة
# فلا تعطيه شيئا
# وتقف السبعة عشر ( فإن بان ) المفقود كالابن في المثال ( حيا يوم موت
~~موروثه فله حقه ) وهو السبعة عشر الموقوفة في PageV04P466 المثال لأنه قد
~~تبين أنها له ( والباقي ) إن كان ( لمستحقه ) من الورثة ( وإن بان )
~~المفقود ( ميتا ) ولو لم يتحقق أنه قبل موت مورثه
# فالموقوف لورثة الميت الأول
# لانتفاء شرط إرثه ( أو مضت مدة تربصه ولم يبن حاله ) بأن لم تعلم حياته
~~بقدومه أو غيره حين
# موت موروثه ولم يعلم موته حين ذاك ( فالموقوف لورثة الميت الأول ) قطع به
~~في المغني وقدمه في الرعايتين والمذهب أنه إن لم يعلم موت المفقود حين موت
~~مورثه
# فحكم ما وقف له كبقية ماله فيورث عنه ويقضى منه دينه في مدة تربصه وينفق
~~منه على زوجته وبهيمته
# لأنه لا يحكم بموته إلا عند انقضاء زمن تربصه
# صححه في الإنصاف والمحرر والنظم
# وقطع به في الكافي والوجيز وشرح ابن منجا والمنتهى ( والباقي الورثة أن
~~يصطلحوا على ما زاد عن نصيبه ) أي المفقود ( فيقتسموه ) لأن الحق فيه لا
~~يعد وهم ( كأخ مفقود في الأكدرية ) بأن ماتت أخت المفقود زمن تربصه عن زوج
~~وأم وأخت ms2348 وجد وأخيها المفقود ( مسألة الحياة ) من ثمانية عشر للزوج تسعة
~~وللأم ثلاثة
# وللجد ثلاثة وللأخت واحدة وللمفقود اثنان ( و ) مسألة ( الموت من ) سبعة
~~وعشرين للزوج تسعة وللأم ستة وللجد ثمانية وللأخت أربعة وبين المسألتين
~~موافقة بالأتساع فتضرب تسع أحدهما في الأخرى تبلغ ( أربعة وخمسين للزوج ثلث
~~المال ) ثمانية عشر لأنه اليقين ( وللأم سدس ) المال تسعة لأنه أقل ما ترثه
~~من المسألتين ( وللجد تسعة ) بتقديم التاء على السين وهي السدس ( من مسألة
~~الحياة ) لأنه أقل ما يرثه في الحالين ( وللأخت منها ) أي من مسألة الحياة
~~( ثلاثة ) لأنها اليقين ( ويبقى خمسة عشر موقوفة ) حتى يتبين الحال أو تمضي
~~مدة التربص ( للمفقود بتقدير حياته ستة ) لأن له مثل ما للأخت ( وتبقى تسعة
~~زادت عن نصيبه ) أي المفقود بين الورثة لا حق له فيها فلهم أن يصطلحوا
~~عليها لأنها لا تخرج عنهم ( ولهم ) أي الورثة ( أن يصطلحوا على كل الموقوف
~~إذا لم يكن للمفقود فيه حق بأن يكون ) المفقود ( ممن يحجب غيره ) من الورثة
~~( ولا يرث
# كما لو خلف الميت أما وجدا وأختا لأبوين وأختا لأب مفقود ) فعلى تقدير
~~الحياة للأم السدس والباقي بين الجد والأختين على أربعة
# وتصح من أربعة وعشرين للأم السدس أربعة وللجد عشرة ولكل واحدة من الأختين
~~خمسة
# ثم تأخذ الأخت من الأبوين ما سمي لأختها فيصير معها عشرة لما تقدم في
~~مسائل المعادة
# وعلى تقدير PageV04P467 الموت للأم الثلث ويبقى الثلثان بين الجد والأخت
~~على ثلاثة
# وتصح من تسعة للأم ثلاثة وللجد أربعة وللأخت سهمان
# وبين المسألتين توافق بالأثلاث
# فاضرب ثلث إحداهما في الأخرى يبلغ اثنين وسبعين للأم اثنا عشر وللجد
~~ثلاثون وللأخت ستة عشر يبقى أربعة عشر موقوفة بينهم لا حق للمفقود فيها (
~~وكذا إن كان ) المفقود ( أخا لأب عصب أخته مع زوج وأخت لأبوين ) فمسألة
~~الحياة من اثنين للزوج واحد وللشقيقة واحد
# ومسألة الموت من ستة
# وتعول إلى سبعة
# للزوج ثلاثة والشقيقة ثلاثة وللأخت لأب واحد فتضرب اثنين في سبعة للتباين
~~بأربعة عشر للزوج ستة وللشقيقة مثله يبقى ms2349 اثنان موقوفان لا حق للمفقود فيها
~~( وإن حصل لأسير ) شيء ( من ريع وقف عليه حفظه وكيله ومن ينتقل الوقف إليه
~~) جميعا
# قاله الشيخ تقي الدين ( ولا ينفرد أحدهما بحفظه ) قال في الفروع ويتوجه
~~وجه يكفي وكيله
# قال في الإنصاف ويتوجه أن يحفظه الحاكم إذا عدم الوكيل ( ومن أشكل نسبه )
~~من عدد محصور ورجى انكشافه ( فكمفقود ) إذا مات أحد من الواطئين لأمه وقف
~~له نصيبه منه على تقدير إلحاقه به وإن لم يرج زوال أشكاله بأن عرض على
~~القافة فأشكل عليهم ونحو ذلك لم يوقف له شيء ( ومفقودان فأكثر كخناثى في
~~التنزيل ) بعدد أحوالهم لا غير دون العمل بالحالين قاله في الرعاية الكبرى
~~فزوج وأبوان وابنتان مفقودتان مسألة حياتهما من خمسة عشر وحياة إحداهما من
~~ثلاثة عشر وموتهما من ستة فتضرب ثلث الستة في خمسة عشر ثم في ثلاثة عشر تكن
~~ثلثمائة وتسعين ثم تعطي الزوج والأبوين حقوقهم من مسألة الحياة مضروبة في
~~اثنين ثم في ثلاثة عشر وتقف الباقي قاله في المغني والشرح بعد ذكرهما هذا
~~المثال
# وإن كان في المسألة ثلاثة مفقودون عملت لهم أربع مسائل
# وإن كانوا أربعة عملت خمس مسائل وعلى هذا ( ولو قال رجل ) أو امرأة عن
~~مجهولي النسب ( أحد هذين ابني ) مع إمكان كونهما منه ( ثبت نسب أحدهما )
~~منه مؤاخذة له بإقراره ( فيعينه ) أي فيؤمر بتعيينه لأن في تركه تضييعا
~~لنسبه
# وإن كان توأمان ثبت نسبهما كما يعلم مما يأتي فيما يلحق من النسب ( فإن
~~مات ) قبل أن يعينه ( عينه وارث ) لقيامه مقام مورثه ( فإن تعذر ) الوارث
~~أو كان لا يعلمه ( أري القافة ) كل منهما
# فمن ألحقته به تعين ( فإن تعذر ) أن يرى القافة بأن مات أيضا أو لم توجد
~~أو أشكل عليها ( عين أحدهما بالقرعة ) أي أقرع بينهما فمن خرجت PageV04P468
~~له القرعة عتق إن كانا رقيقه كما لو قال أحدهما حر ثم مات قبل أن يعينه
# وقد تبع المصنف الفروع في العبارة قال في شرح المنتهى وفي بعض نسخ الفروع
~~عين بالبناء للمفعول من ms2350 التعيين
# والظاهر أنه تصحيف وأن الصواب عتق أو أن معناها عين المعتق
# فإن قال عقب ذلك ( ولا مدخل للقرعة في النسب على ما يأتي ) ولا يرث ولا
~~وقف ويصرف نصيب ابن لبيت المال
# ذكره في المنتخب عن القاضي للعلم باستحقاق أحدهما
#
# | باب ميراث الخنثى المشكل
# من خنث الطعام إذا اشتبه فلم يخلص طعمه ( وهو الذي له ) شكل ( ذكر ) رجل
~~( و ) شكل ( فرج امرأة أو ) له ( ثقب مكان الفرج يخرج منه البول وينقسم )
~~الخنثى ( إلى مشكل وغير مشكل ) من أشكل الأمر التبس ( فإن ظهرت فيه علامات
~~الرجال من نبات لحيته وخروج المني من ذكره ) قال في المغني والشرح ( وكونه
~~مني رجل ف ) الخنثى ( رجل ) عملا بالعلامة للزوم اطرادها ( أو ) ظهرت فيه (
~~علامات النساء من الحيض والحمل وسقوط الثديين أو تفلكهما ) قال في القاموس
~~وفلك ثديها وأفلك وتفلك
# استدار ( فهو امرأة ) عملا بالعلامة ( وليس بمشكل فيهما إنما هو رجل فيه
~~خلقة زائدة ) في الأولى ( أو امرأة فيها خلقة زائدة ) في الثانية ( وحكمه )
~~أي المتضح ( في إرثه وغيره ) كالنكاح ونقض الوضوء وإيجاب الغسل والعورة
~~وغيرها ( حكم من ظهرت علامته ) من رجل أو امرأة ( و ) الخنثى ( الذي لا
~~علامة فيه ) على ذكورية أو أنوثية ( مشكل ) لالتباس أمره ( ولا يكون )
~~المشكل ( أبا ولا أما ولا جدا ولا جدة ) وإلا لاتضحت ذكوريته أو أنوثيته (
~~ولا ) يكون المشكل أيضا ( زوجا ولا زوجة ) لما يأتي في النكاح أنه لا يصح
~~تزويجه ما دام مشكلا ( وينحصر إشكاله في الإرث في الولد وولد الابن والأخ
~~لغير أم وولد الأخ لغير أم والعم وولده والولاء ) إذ كل واحد من المذكورين
~~يمكن أن يكون ذكرا وأن يكون أنثى ( فإن بال ) من ذكره فذكر أو من فرجه
~~فأنثى حكاه ابن المنذر إجماعا ( أو سبق بوله من من ذكره فذكر أو عكسه فأنثى
~~) قال ابن اللبان روى الكلبي عن أبي صالح عن PageV04P469 ابن عباس أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم سئل عن مولود له قبل وذكر من أين يورث قال من حيث يبول
~~وروى ms2351 أنه صلى الله عليه وسلم أتى بخنثى من الأنصار فقال ورثوه بأول ما يبول
~~منه ( وإن خرجا ) أي خرج البول من الفرجين ( معا اعتبر أكثرهما ) خروجا منه
# قال ابن حمدان قدرا وعددا لأن له تأثيرا
# انتهى لأن الكثرة مزية لإحدى العلامتين فيعتبر بها كالسبق ( فإن استويا )
~~أي استوى المحلان في قدر ما يخرج من كل واحد منهما من البول ( ف ) الخنثى (
~~مشكل ) لأنه أشكل أمره بعدم تمييزه بشيء مما تقدم ( فإن كان يرجى انكشاف
~~حاله وهو الصغير ) الذي لم يبلغ ( أعطي هو ومن معه اليقين ) من التركة وهو
~~ما يرثه على كل تقدير ( ومن سقط به ) أي بالخنثى ( في إحدى الحالتين لم يعط
~~شيئا ) كولد خنثى مع أخ لغير أم يعطى الخنثى النصف لاحتمال أنوثيته
# ولا يعطى الأخ شيئا لاحتمال ذكورة الولد ( ويوقف الباقي حتى يبلغ )
~~الخنثى ( فتظهر فيه علامات الرجال أو ) علامات ( النساء ) فيزول الإشكال (
~~وإن يئس من ذلك ) أي من ظهور العلامات فيه ( بموته ) أي الخنثى ( أو عدم
~~العلامات بعد بلوغه ) بأن بلغ بلا أمارة تظهر بها ذكوريته أو أنوثيته ( فإن
~~ورث ) الخنثى ( بكونه ذكرا فقط ) أي لا بكونه أنثى ( كولد أخي الميت أو ) ك
~~( عمه ) أو ولد عمه ( فله نصف ميراث ذكر فقط
# كزوج وبنت وولد أخ خنثى ) صفة لولد ( تصح ) المسألة ( من ثمانية ) لأن
~~مسألة الذكورية من أربعة ومسألة الأنوثية من أربعة للزوج الربع واحد
~~والباقي للبنت فرضا وردا والأربعة والأربعة متماثلان
# فتكتفي بإحداهما وتضربها في اثنين عدد حالى الخنثى يحصل ما ذكر ( للزوج
~~سهمان وللبنت خمسة وللخنثى سهم
# وإن ورث ) الخنثى ( بكونه أنثى فقط
# فله نصف ميراث أنثى فقط
# كزوج وأخت لأبوين وولد أب خنثى ) مسألة الذكورية من اثنين ومسألة
~~الأنوثية من سبعة بالعول
# وهما متباينتان وحاصل ضرب اثنين في سبعة أربعة عشر تضربها في الحالين (
~~تصح من ثمانية وعشرين
# للخنثى سهمان ) لأن له من السبعة واحدا في اثنين باثنين
# ولا شيء له من الاثنين ( ولكل واحد من الآخرين ثلاثة عشر ) لأن لكل واحد
~~منهما ms2352 واحدا من اثنين في سبعة بسبعة وثلاثة من سبعة في اثنين بستة ومجموعها
~~ما ذكر ( وإن ورث بهما ) أي بالذكورة والأنوثة ( متساويا كولد الأم فله
~~السدس ) PageV04P470 بكل حال ( وإن كان ) الخنثى ( معتقا فهو عصبة ) لأنه
~~إما ذكر أو أنثى
# والمعتق لا يختلف إرثه من عتيقه باعتبار ذلك ( وإن ورث ) الخنثى ( بهما )
~~أي بالذكورة والأنوثة ( متفاضلا
# فطريق العمل أن تعمل المسألة على أنه ) أي الخنثى ( ذكر ثم ) تعمل
~~المسألة أيضا ( على أنه أنثى
# ويسمى هذا ) المذهب ( مذهب المنزلين ) وهو اختيار الأصحاب ( ثم اضرب
~~إحداهما في الأخرى إن تباينتا أو ) اضرب ( وفقها ) أي وفق إحداهما في
~~الأخرى ( إن اتفقتا واجتز بإحداهما إن تماثلتا و ) اجتز ( بأكثرهما إن
~~تداخلتا ثم اضرب الحاصل ) من ضرب إحدى المسألتين في الأخرى وضرب وفقها في
~~الأخرى أو إحداهما إن تماثلتا أو أكثرهما عند التداخل ( في حالين ) فما بلغ
~~فمنه تصح ( ثم ) تقسم ف ( من له شيء من إحدى المسألتين اضربه في الأخرى إن
~~تباينتا أو ) اضربه ( في وفقها إن توافقتا واجمع ماله فيهما إن تماثلتا )
~~فما اجتمع فله ( ومن له شيء من أقل العددين ) المتداخلين ( اضربه في ) مخرج
~~( نسبة أقل المسألتين إلى الأخرى ثم يضاف إلى ماله من أكثرهما إن تباينتا )
~~فما اجتمع فله ( فإن كان ابن وبنت وولد خنثى ) مشكل وعملت بهذا الطريق (
~~فمسألة ذكوريته من خمسة ) عدد رؤوس الابنين والبنت ( و ) مسألة ( أنوثيته
~~من أربعة ) عدد رؤوس الابن والبنتين والخمسة والأربعة متباينتان ( فاضرب
~~إحداهما في الأخرى لتباينهما تكن عشرين ثم ) اضرب العشرين ( في الحالين أي
~~في اثنين ) عدد حال الذكورة وحال الأنوثة ( تكن أربعين ) ومنها تصح ( للبنت
~~سهم من أربعة في خمسة ) بخمسة ( و ) لها ( سهم من خمسة في أربعة ) بأربعة
~~فأعطها ( سبعة وللذكر سهمان ) من أربعة ( في خمسة ) بعشرة ( و ) له ( سهمان
~~) من خمسة ( في أربعة ) بثمانية يجتمع له ( ثمانية عشر ) أعطه إياها (
~~وللخنثى ) من مسألة الأنوثة ( سهم في خمسة ) وهي مسألة الذكورية ( و ) له (
~~سهمان ) من خمسة ( في أربعة ) يجتمع له ( ثلاثة عشر ms2353 ) واجمع السهام تكن
~~أربعين هذا مثال التباين ( ومثال التوافق زوج وأم وولد أب خنثى
# مسألة الذكورية من ستة ) للزوج ثلاثة وللأم اثنان ولولد الأب الباقي (
~~ومسألة الأنوثية من ) ستة وتعول إلى ( ثمانية ) للزوج ثلاثة وللأم سهمان
~~وللخنثى ثلاثة و ( بينهما ) أي المسألتين ( موافقة بالإنصاف فاضرب ستة في
~~أربعة تكن أربعة وعشرين ثم ) اضربها ( في حالين ) أي اثنين ( تكن ثمانية
~~وأربعين ) ثم اقسمها على ما تقدم للزوج من الستة ثلاثة في أربعة
# وله من الثمانية ثلاثة في ثلاثة
# فله أحد وعشرون وللأم اثنان من PageV04P471 ستة في أربعة واثنان من
~~ثمانية في ثلاثة أربعة عشر وللخنثى واحد من ستة في أربعة وثلاثة من ثمانية
~~في ثلاثة عشر ( ومثال التماثل زوجة وولد خنثى وعم مسألة الذكورية ) من (
~~ثمانية ) للزوجة واحد وللخنثى الباقي سبعة
# ولا شيء للعم ( ومسألة الأنوثة كذلك ) من ثمانية للزوجة واحد وللخنثى
~~أربعة وللعم الباقي ثلاثة ( فاجتز بإحداهما ) للتماثل ( ثم اضربها في حالين
~~تكن ستة عشر ) للزوجة اثنان وللخنثى أحد عشر وللعم ثلاثة ( ومثال التناسب
~~أم وبنت وولد خنثى وعم
# مسألة الذكورية من ستة ) مخرج السدس للأم واحد وللبنت والخنثى ما بقي على
~~ثلاثة لا ينقسم ولا يوافق فاضرب ثلاثة في ستة ( وتصح من ثمانية عشر ) للأم
~~ثلاثة وللبنت خمسة وللخنثى عشرة ( ومسألة الأنوثية من ستة وتصح منها ) للأم
~~واحد وللبنت اثنان وللخنثى اثنان ويبقى للعم واحد والستة داخلة في الثمانية
~~عشر ( فاجتز بالثمانية عشر ثم اضربها في حالين تكن ستة وثلاثين ) ثم اقسمها
~~للأم من مسألة الذكورية ثلاثة ومن مسألة الأنوثية واحد مضروب في ثلاثة وهي
~~مخرج الثلث
# لأن نسبة الستة إلى الثمانية عشر ثلث فلها ستة وللبنت من مسألة الذكورية
~~خمسة ومن مسألة الأنوثية اثنان في ثلاثة بستة فلها أحد عشر وللخنثى من
~~مسألة الذكورية عشرة ومن مسألة الأنوثية اثنان في ثلاثة بستة عشر وللعم من
~~مسألة الأنوثية واحد في ثلاثة بثلاثة
# ولك في العمل طريق آخر وهو أن تنسب ما لكل واحد من الورثة من الخنثى ومن
~~معه ms2354 إلى التركة على كلا التقديرين ثم خذ له نصفه وابسط الكسور التي تجتمع
~~معك من مخرج مجمعها يحصل المطلوب
# ففي المثال الأخير للأم من الذكورية السدس ومن الأنوثية السدس أيضا
~~ومجموعهما ثلث فأعطها نصفه وهو سدس وللبنت من مسألة الأنوثية ثلث ومن
~~الذكورية سدس وثلثا سدس يجتمع نصف وثلثا سدس
# أعطها نصفها ربعا وثلث سدس وللخنثى ثلثان وتسعان في الحالين ونصفها ثلث
~~وتسع وللعم من مسألة الأنوثية السدس
# ولا شيء له من الذكورية فأعطه نصفه ومخرج الكسور المتحصلة ستة وثلاثون
~~وبسطها منه ما تقدم في العمل الأول ( وإن كانا خنثيين فأكثر نزلتهم بعدد
~~أحوالهم
# فتجعل للاثنين أربعة أحوال وللثلاثة ثمانية ) أحوال ( وللأربعة ستة عشر )
~~حالا ( وللخمسة اثنين وثلاثين ) حالا واجعل لكل حال مسألة وانظر بينها
# وحصل أقل عدد ينقسم عليها كما تقدم في الإنكسار على فرق ( فما
~~PageV04P472 بلغ من ضرب المسائل ) بعضها في بعض مع اعتبار الموافقة
~~والتناسب والتماثل إن كان ( اضربه في عدد أحوالهم
# واجمع ما حصل لهم في الأحوال كلها مما صحت منه قبل الضرب في عدد الأحوال
~~هذا إن كانوا من جهة واحدة ) كابن وولدين خنثيين فلها أربعة أحوال حال
~~ذكورية وهي من ثلاثة وحال أنوثية من أربعة وحال ذكرين وأنثى وحال ذكرين
~~وأنثى أيضا من خمسة خمسة فتضرب ثلاثة في أربعة والحاصل في خمسة تبلغ ستين
~~وتسقط الخمسة الثانية للتماثل ثم اضرب الستين في عدد الأحوال أربعة تبلغ
~~مائتين وأربعين للابن في الذكورية ثلث الستين عشرون وفي مسألة الأنوثية
~~نصفها ثلاثون وفي مسألتي ذكرين وأنثى خمسان أربعة وعشرون وأربعة وعشرون
~~يجتمع له ثمانية وتسعون وللخنثيين في مسألة الذكورية الثلثان أربعون وفي
~~الأنوثية نصفها ثلاثون وفي مسألتي ذكرين وأنثى ثلاثة أخماس ستة وثلاثون
~~فمجموع مالهما مائة واثنان وأربعون لكل خنثى أحد وسبعون ( وإن كانوا ) أي
~~الخناثى ( من جهات ) أي من جهتين فأكثر ( جمعت ما لكل واحد ) من الورثة (
~~من الأحوال وقسمته على عدد الأحوال كلها
# فالخارج بالقسم نصيبه ) نحو ولد خنثى وولد أخ خنثى وعم
# فإن كان ms2355 الولد وولد الأخ ذكرين فالمال للولد وإن كانا أنثيين فللود النصف
~~والباقي للعم
# وإن كان الولد ذكرا وولد الأخ أنثى فالمال للولد
# وإن كان ولد الأخ ذكرا والولد أنثى كان للولد النصف والباقي لولد الأخ
# فالمسألة في حالين من واحد
# وفي حالين من اثنين فتكتفي باثنين وتضربها في عدد الأحوال أربعة تبلغ
~~ثمانية
# ومنها تصح للولد المال في حالين والنصف في حالين ومجموع ذلك أربعة وعشرون
~~اقسمها على أربعة عدد الأحوال يخرج له ستة ولولد الأخ أربعة في حال فقط
~~فاقسمها على أربعة يخرج له واحد وكذلك العم ( ولو صالح الخنثى المشكل من
~~منعه ) من الورثة ( على ما وقف له صح ) الصلح ( إن كان ) الصلح ( بعد بلوغه
~~) ورشده لأنه إذن جائز التصرف ( قال الموفق ) في المغني ( وجدنا في عصرنا )
~~شيئا شبيها بهذا لم يذكره الفرضيون ولم يسمعوا به
# فإنا وجدنا ( شخصين ليس لهما في قبلهما مخرج لا ذكر ولا فرج ) أما (
~~أحدهما ) فذكروا أنه ( ليس له في قبله إلا لحمة كالزبرة يرشح البول منها )
~~رشحا ( على الدوام
# والثاني ليس له إلا مخرج واحد فيما بين المخرجين منه يتغوط ومنه يبول )
~~وسألت من أخبرني عنه عن زيه فأخبرني أنه PageV04P473 إنما يلبس لباس النساء
~~ويخالطهن ويغزل معهن ويعد نفسه امرأة ( وقال وحدثت أن في بلاد العجم شخصا
~~ليس له مخرج أصلا لا قبل ولا دبر وإنما يتقيأ ما يأكله ويشربه
# قال فهذا وما أشبهه في معنى الخنثى لكنه لا يكون اعتباره بمباله
# فإن لم يكن له علامة أخرى فهو مشكل ينبغي أن يثبت له حكمه في ميراثه
~~وأحكامه كلها )
#
# | باب ميراث الغرقى ومن غمى أي خفي موتهم
# بأن لم يعلم أيهم مات أولا كالهدمى
# والغرقى جمع غريق ( إذا مات متوارثان بغرق أو هدم ) بأن انهدم عليهما بيت
~~ونحوه ( أو غير ذلك ) كطاعون ( وجهل أولهما موتا أو علم ) أولهما موتا ( ثم
~~نسي أو جهلوا عينه ) بأن علم السبق وجهل السابق أو جهل الحال ( ولم يختلفوا
~~في السابق ) بأن لم يدع ورثة كل سبق ms2356 موت الآخر ( ورث كل واحد من الموتى
~~صاحبه ) هذا قول عمر وعلي
# قال الشعبي وقع الطاعون بالشام عام عمواس فجعل أهل البيت يموتون عن آخرهم
~~فكتب في ذلك إلى عمر فأمر عمر
# أن ورثوا بعضهم من بعض قال أحمد اذهب إلى قول عمر
# وروي عن إياس المزني أن النبي صلى الله عليه وسلم سئل عن قوم وقع عليهم
~~بيت فقال يرث بعضهم بعضا ( من تلاد ماله ) والتلاد بكسر التاء القديم ضد
~~الطارىء
# وهو الحادث أي الذي مات وهو يملكه ( دون ما ورثه من الميت ) معه لئلا
~~يدخله الدور ( فيقدر أحدهما مات أولا فيورث الآخر منه ثم يقسم ما ورثه منه
~~على الأحياء من ورثته ثم يصنع بالثاني كذلك
# فإذا غرق أخوان ) ولم يعلم الحال ( أحدهما مولى زيد والآخر مولى عمرو صار
~~مال كل واحد منهما لمولى الآخر ) وفي زوج وزوجة وابنهما غرقوا ونحوه وخلف
~~امرأة أخرى وأما وخلفت ابنا من غيره وأما
# فمسألة الزوج من ثمانية وأربعين لزوجته الميتة ثلاثة
# ومسألتها من ستة لأبيها السدس ولابنها الحي الباقي ترد مسألتها إلى وفق
~~سهامها بالثلث اثنين ولابنه أربعة وثلاثون PageV04P474 لأم أبيه سدس ولأخيه
~~لأمه سدس ولعصبته الباقي فمسألته من ستة توافق سهامه بالنصف فردها لثلاثة
~~واضربها في اثنين وفق مسألة الأم ثم في المسألة الأولى ثمانية وأربعين تكن
~~مائتين وثمانين
# ومنها تصح ومسألة الزوجة من أربعة وعشرين للزوج منها ستة تقسم على باقي
~~ورثته فمسألته من اثني عشر لزوجته ربعها ولأمه ثلثها والباقي لعصبته
# فرد الاثني عشر إلى سدسها اثنين للموافقة
# ومسألة الابن منها من ستة لجدته سدس ولأخيه لأمه سدس ولعصبته الباقي
~~وسهامه سبعة تباين الستة ودخل وفق مسألة الزوج اثنان في مسألة فاضرب ستة في
~~أربعة وعشرين تكن مائة وأربعة وأربعين ومسألة الابن من ثلاثة لأمه سهم
~~ولأبيه سهمان فمسألة أمه من ستة ولا موافقة ومسألة أبيه من اثني عشر توافق
~~سهامه بالنصف فردها إلى ستة وهي مماثلة لمسألة الأم فاجتز بستة واضربها في
~~ثلاثة بثمانية عشر لورثة الأم ms2357 ستة ولورثة الأب اثنا عشر ( وإن جهل السابق
~~منهما ) أي من ميتين بغرق ونحوه ( واختلف ورثتهما فيه ) بأن ادعى كل تأخر
~~موت مورثه ( ولا بينة ) لأحدهما ( أو كانت ) لهما بينتان ( وتعارضت )
~~البينتان ( تحالفا ) أي حلف كل منهما على ما أنكر من دعوى صاحبه
# لعموم حديث البينة على المدعي واليمين على من أنكر ( ولم يتوارثا ) لعدم
~~وجود شرطه وهو تحقق حياة الوارث بعد موت المورث وإنما خولف فيما سبق لما
~~تقدم ( كما إذا ماتت امرأة وابنها فقال زوجها ماتت فورثناها ثم مات ابن
~~فورثته
# وقال أخوها ) بل ( مات ابنها فورثته ) أي ورثت منه ( ثم ماتت ) بعده (
~~فورثناها ) أي ورثها أخوها المدعي وزوجها ( حلف كل واحد منهما على إبطال
~~دعوى صاحبه ) لأنه ينكرها ( وكان ميراث الابن لأبيه ) عملا باليقين ( و )
~~كان ( ميراث المرأة لأخيها وزوجها نصفين ) للزوج نصفه فرضا والباقي لأخيها
~~تعصيبا
# وهذا قول الجمهور من العلماء
# وإن لم يقع تداع ( ولو عين الورثة موت أحدهما ) بأن قالوا مات فلان يوم
~~كذا من شهر كذا عند الزوال ( وشكوا هل مات الآخر قبله أو بعده ورث من شك في
~~موته من ) الميت ( الآخر ) الذي عينوا موته لأن الأصل بقاء حياته ( ولو
~~تحقق موتهما ) أي المتوارثين ( معا لم يتوارثا ) بلا خلاف لأن شرط الإرث
~~حياة الوارث بعد موت المورث ولم يوجد ( ولو مات أخوان ) أو نحوهما ( عند
~~الزوال أو ) ماتا عند ( الطلوع ) أي طلوع الشمس أو القمر أو الفجر
~~PageV04P475 ( أو الغروب في يوم واحد ) وكان ( أحدهما ) أي الأخوين (
~~بالمشرق والآخر بالمغرب ورث الذي مات بالمغرب من الذي مات بالمشرق ) حيث لا
~~حاجب ولا مانع ( لموته قبله لأن الشمس وغيرها تزول وتطلع وتغرب في المشرق
~~قبل ) زوالها وطلوعها وغروبها في ( المغرب )
# قلت والمراد والله أعلم أن هذه الأشياء تظهر بالمشرق قبل المغرب وإلا فقد
~~نص الإمام على أن الزوال في الدنيا واحد
# وهذا واضح
#
# | باب ميراث أهل الملل
# جمع ملة بكسر الميم
# وهي الدين والشريعة
# قال تعالى @QB@ إن الدين عند الله الإسلام @QE@ وقال @QB@ ثم أوحينا ms2358 إليك
~~أن اتبع ملة إبراهيم حنيفا @QE@ واختلاف الدين من موانع الإرث
# ف ( لا يرث المسلم الكافر ) لحديث أسامة بن زيد مرفوعا لا يرث الكافر
~~المسلم ولا المسلم الكافر متفق عليه ( إلا بالولاء ) فيرث المسلم عتيقه
~~الكافر
# لقوله صلى الله عليه وسلم لا يرث المسلم النصراني إلا أن يكون عبده أو
~~أمته رواه الدارقطني عن جابر لأن ولاءه له بالإجماع وهو شعبة من الرق فورثه
~~به كما يرثه قبل العتق ( ولا ) يرث ( الكافر المسلم إلا بالولاء ) فيرث
~~الكافر عتيقه المسلم بالولاء قياسا على عكسه لما تقدم ( أو يسلم ) الكافر (
~~قبل قسم ميراث قريب مسلم ) لقوله صلى الله عليه وسلم من أسلم على شيء فهو
~~له رواه سعيد في سننه من طريقين عن عروة وابن أبي مليكة عن النبي صلى الله
~~عليه وسلم وروى أبو داود وابن ماجه بإسنادهما عن ابن عباس قال قال صلى الله
~~عليه وسلم كل قسم قسم في الجاهلية فهو على ما قسم
# وكل قسم أدركه الإسلام فإنه على قسم الإسلام وروى ابن عبد البر في
~~التمهيد عن زيد بن قتادة العنبري أن إنسانا من أهله PageV04P476 مات على
~~غير دين الإسلام فورثته أختي دوني
# وكانت على دينه
# ثم إن جدي أسلم وشهد مع النبي صلى الله عليه وسلم حنينا فتوفي فلبثت سنة
~~وكان ترك ميراثا ثم إن أختي أسلمت فخاصمتني في الميراث إلى عثمان فحدثه عبد
~~الله بن أرقم أن عمر قضى أنه من أسلم على ميراث قبل أن يقسم فله نصيبه
# فقضى به عثمان فذهبت بذلك الأول وشاركتني في هذا وهذه قضية انتشرت ولو
~~تنكر
# فكان الحكم فيها كالمجمع عليه
# والحكمة في ذلك الترغيب في الإسلام والحث عليه ( ولو ) كان الذي أسلم (
~~مرتدا ) عند موت مورثه ( أو ) كان الوارث ( زوجة ) وأسلمت ( في عدة ) قياسا
~~على ما سبق
# و ( لا ) يرث إن كان ( زوجا ) وأسلم بعد موت زوجته لانقطاع علق النكاح
~~عنه بموتها بخلافها ( ولا ) يرث إن كان ( قنا ) و ( عتق قبل القسمة بعد موت
~~قريبه ) من أب ms2359 أو ابن أو أم ونحوهم ( أو ) عتق ( مع موته كتعليقه العتق على
~~ذلك ) بأن قال له سيده إذا مات أبوك أو نحوه فأنت حر فإذا مات عتق ولم يرث
# وإن كانت التركة لم تقسم بخلاف من أسلم والفرق أن الإسلام أعظم الطاعات
~~والقرب
# ورد الشرع بالتأليف عليه فورد الشرع بتأليفه ترغيبا له في الإسلام والعتق
~~لا صنع له فيه ولا يحمد عليه
# فلم يصح قياسه عليه
# ولولا ما ورد من الأثر في توريث من أسلم لكان النظر أن لا يرث من لم يكن
~~من أهل الميراث حين الموت لأن الملك ينتقل بالموت إلى الورثة فيستحقونه فلا
~~يبقى لمن حدث شيء لكن خالفناه في الإسلام للأثر
# وليس في العتق أثر يجب التسليم له ( أو دبر ابن عمه ثم مات ) وخرج المدبر
~~من الثلث عتق ولم يرث
# وتقدم ( وإن قال أنت حر في آخر حياتي عتق وورث ) لأنه حين الموت كان حرا
~~( وإن كان الوارث واحدا فمتى تصرف في التركة واحتازها فهو كقسمها ) بحيث لو
~~أسلم قريبه بعد ذلك لم يشاركه كما لو كان معه غيره واقتسموا ( وإن أسلم قبل
~~قسم بعض المال ورث ) من أسلم ( مما بقي ) دون ما قسم لما تقدم ( ويرث
~~الكفار بعضهم بعضا إن اتحدت ملتهم وهم ملل شتى مختلفة
# فلا يرثون مع اختلافها ) روي عن علي لقوله صلى الله عليه وسلم لا يتوارث
~~أهل ملتين شتى رواه أبو داود عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده
# فاليهودية ملة
# والنصرانية ملة
# والمجوسية ملة
# وعبدة الأوثان ملة
# وعبدة الشمس ملة PageV04P477
# وهكذا فلا يرث بعضهم بعضا
# وقال القاضي اليهودية ملة والنصرانية ملة
# ومن عداهما ملة ( ويرث ذمي حربيا وعكسه ) أي يرث الحربي الذمي ( و ) يرث
~~( حربي مستأمنا وعكسه ) أي يرث المستأمن الحربي ( و ) يرث ( ذمي مستأمنا
~~وعكسه ) أي يرث المستأمن الذمي ( بشرطه ) وهو اتحاد الملة فاختلاف الدارين
~~ليس بمانع
# لأن العمومات من النصوص تقتضي توريثهم ولم يرد بتخصيصهم نص ولا إجماع ولا
~~يصح فيهم قياس
# فيجب العمل بعمومها
# ومفهوم ms2360 قوله صلى الله عليه وسلم لا يتوارث أهل ملتين شتى أن أهل الملة
~~الواحدة يتوارثون وضبط التوريث بالملة والكفر والإسلام دليل على أن
~~الاعتبار به دون غيره ( والمرتد لا يرث أحدا ) من المسلمين ولا من الكفار
~~لأنه لا يقر على ما هو عليه
# فلم يثبت له حكم دين من الأديان ( إلا أن يسلم ) المرتد ( قبل قسم
~~الميراث ) فيرث على ما تقدم ( ولا يرثه ) أي المرتد ( أحد ) من المسلمين
~~لأن المسلم لا يرث من الكافر ولا من غير المسلمين
# لأنه يخالفهم في حكمهم لأنه لا يقر على ما هو عليه من الردة ( فإن مات )
~~المرتد ولو أنثى ( في ردته فماله فيء ) يوضع في بيت المال للمصالح العامة
# وليس وارثا كما تقدم بل جهة ومصلحة ( والزنديق وهو الذي كان يسمى منافقا
~~في عصر النبي صلى الله عليه وسلم كمرتد ) و ( لا تقبل توبته ) ظاهرا (
~~ويأتي في باب المرتد ) والنفاق اسم إسلامي لم تعرفه العرب بالمعنى المخصوص
~~به وهو ستر الكفر وإظهار الإيمان وإن كان أصله في اللغة معروفا وهو مأخوذ
~~من النافقاء أو من النفق وهو السرب الذي يستتر فيه ( ومثله مرتكب بدعة
~~مكفرة كجهمي ) واحد الجهمية وهم أتباع جهم بن صفوان القائل بالتعطيل (
~~وغيره ) من المشبهة ونحوهم فمن لم يتب لا يرث ولا يورث
#
# | فصل ( ويرث مجوسي ونحوه ممن يرى حل نكاح ذوات المحارم بجميع قراباته )
# إن أمكن ( إذا أسلم أو حاكم إلينا ) وهو قول عمر وعلي وابن مسعود وابن
~~عباس وزيد في الصحيح عند لأن الله تعالى فرض للأم الثلث وللأخت النصف
# فإذا كانت الأم أختا وجب إعطاؤها ما فرض الله لها في الآيتين كالشخصين
~~ولأنهما قرابتان ترث PageV04P478 بكل واحدة منهما منفردة لا تحجب إحداهما
~~الأخرى ولا ترجح بها
# فترث بهما مجتمعين كزوج هو ابن عم أو ابن عم هو أخ من أم وكذوي الأرحام
~~المدلين بقرابتين ( فإذا خلف أما وهي أخته من أبيه ) لكون أبيه تزوج بنته
~~فولدت له هذا الميت ( و ) خلف معها ( عما ورثت الثلث بكونها أما ms2361 و ) ورثت (
~~النصف بكونها أختا والباقي ) وهو واحد من ستة ( للعم ) لحديث ألحقوا
~~الفرائض بأهلها ( فإن كان معها ) أي مع الأم التي هي أخت ( أخت أخرى لم ترث
~~) الأخت التي هي أم ( بكونها أما إلا السدس لأنها انحجبت بنفسها وبالأخرى )
~~لأن الأم تحجب عن الثلث إلى السدس بأختين وفد وجدتا ( ولا يرثون ) أي
~~المجوس ونحوهم ( بنكاح المحارم ) لبطلانه ( ولا ) يرثون أيضا ( بنكاح لا
~~يقرون عليه لو أسلموا كمن تزوج مطلقته ثلاثا ) قبل أن تنكح غيره ( ولو تزوج
~~المجوسي بنته فأولدها بنتا ثم مات عنهما فلهما الثلثان لأنهما ابنتاه ولا
~~ترث الكبرى بالزوجية ) لأنهما لا يقران عليها ( فإن ماتت الكبرى بعده ) أي
~~بعد أبيها ( فقد تركت بنتا هي أخت لأب فلها النصف بالبنوة والباقي بالأخوة
~~) لأنها بنت وأخت ( فإن ماتت الصغرى أولا ) أي والكبرى باقية ( فقد تركت
~~أما هي أخت لأب فلها النصف ) ثلاثة ( و ) لها ( الثلث ) اثنان ( بالقرابتين
~~) أي النصف بالأختية والثلث بالأمومة
# ولو تزوج أمه فأولدها بنتا ثم مات فلأمه السدس ولابنته النصف
# فإن ماتت الكبرى بعده فقد خلفت بنتا هي بنت ابن فلها الثلثان بالقرابتين
~~( ولو أولد مسلم ذات محرم أو غيرها بشبهة ثبت النسب ) للشبهة ( وكذا لو
~~اشتراها ) أي ذات محرمه ( وهو لا يعرفها فوطئها ) فأتت بولد ( ثبت النسب
~~وورث بجميع قراباته ) قال في المغني والمسائل التي يجتمع فيها قرابتان يصح
~~الإرث بهما ست
# إحداهن في الذكور وهي عم هو أخ من أم بأن ينكح زوجة ابنه التي أولدها
~~ولدا فولدت منه أيضا ابنا فهو عم لولد ابنه وأخوه لأمه
# وخمس في الإناث وهي بنت هي أخت أو بنت ابن وأم هي أخت لأب وأم أم هي أخت
~~لأب وأم أب هي أخت لأم
# قال ومتى كانت البنت أختا والميت رجلا فهي أخت لأم وإن كان امرأة فهي أخت
~~لأب
# وإن قيل أم هي أخت لأم أو أم أم هي أخت لأم أو أم أب هي أخت لأب فهو محال
~~( وإذا مات ذمي ) أو مستأمن ( لا وارث ms2362 له من أهل الذمة ) ولا العهد ولا
~~الأمان ( كان ماله فيئا ) كما تقدم في باب الفيء ( وكذا ما فضل من ماله )
~~أي PageV04P479 الذمي ونحوه ( عن إرثه كمن ) أي كذمي ( ليس له وارث إلا أحد
~~الزوجين ) فباقي ماله فيء وتقدم في بابه فإن ورثه حربي بناء على ما تقدم من
~~أن اختلاف الدارين ليس بمانع كان أيضا لبيت المال لأنه مال حربي قدرنا عليه
~~بغير قتال كما يعلم مما تقدم في بابه
#
# | باب ميراث المطلقة
# أي بيان من لا يرث من المطلقات كالمطلقة بائنا بلا تهمة ومن يرث منهن
~~كالمطلقة طلاقا رجعيا أو بائنا يتهم فيه بقصد الحرمان ( إذا أبان ) الزوج (
~~زوجته في صحته ) لم يتوارثا ( أو ) أبانها ( في مرضه غير المخوف ومات به )
~~لم يتوارثا ( أو ) أبانها في ( مرض غير ) مرض ( الموت بطلاق أو غيره ) كخلع
~~على عوض
# ( ولو قصد الفرار من الميراث لم يتوارثا ) لعدم التهمة لأنه لا فرار منه
~~( بل ) يتوارثان ( في طلاق رجعي ما دامت في العدة ) سواء كان في المرض أو
~~الصحة
# قال في المغني بغير خلاف نعلمه وروى عن أبي بكر وعثمان وعلي وابن مسعود
# وذلك لأن الرجعية زوجة يلحقها طلاقه وظهاره وإيلاؤه ويملك إمساكها
~~بالرجعة بغير رضاها
# ولأولي ولا شهود ولا صداق جديد ( وإن طلقها في مرض الموت ) المخوف أو
~~غيره ( طلاقا لا يتهم فيه ) بقصد الفرار ( بأن سألته الطلاق أو الخلع )
~~فأجابها إليه فكطلاق الصحيح ( أو علق طلاقها على فعل لها منه بد ففعلته
~~عالمة أو ) علقه ( على مشيئتها فشاءت ) فكطلاق صحيح وهي من أفراد التي
~~قبلها ( أو خيرها ) أي خير المريض زوجته ( فاختارت نفسها ) فكطلاق صحيح
~~لأنه لا يتهم في ذلك كله بقصد الحرمان ( أو علقه ) أي علق صحيح الطلاق (
~~بفعل زيد كذا ) كدخوله الدار ( ففعله ) زيد ( في مرضه ) فكطلاق صحيح لأنه
~~لم يعلقه في المرض المخوف الذي مات منه وكذا لو علقه صحيحا بطلوع الشمس أو
~~نزول المطر أو قدوم الحاج فوجد ذلك في مرضه ( أو ) علقه صحيحا ( بشهر فجاء
~~في ms2363 مرضه أو علقه في الصحة على شرط كقدوم زيد أو صلاتها الفرض فوجد )
~~PageV04P480 ذلك ( في المرض ) فكطلاق صحيح لعدم قرينة إرادة الفرار ( أو
~~طلق ) ولو مريضا ( من لا ترث كالأمة والذمية فعتقت وأسلمت قبل موته )
~~فكطلاق صحيح لأنه حين الطلاق لم يكن فارا لمانع من رق أو اختلاف دين ( أو
~~قال لهما ) أي للأمة والذمية ( أنتما طالقتان غدا فعتقت الأمة ) قبل غد (
~~وأسلمت الذمية قبل غد ) فكطلاق الصحيح لما تقدم ( أو وطىء مجنون أم زوجته
~~فكطلاق الصحيح ) لأن المجنون لا قصد له صحيح إذن ( إلا إذا سألته ) أي سألت
~~زوجة المريض مرض الموت المخوف أن يطلقها ( طلقة ) أو طلقتين ( فطلقها ثلاثا
~~فترثه ) ما لم تتزوج أو ترتد لقرينة التهمة
# قلت ولعل المراد إذا لم تكن سألته الطلاق على عوض فإن كان كذلك لم ترثه
~~لأنها سألته الإبانة وقد أجابها إليها ( وإن كان يتهم فيه ) أي الطلاق (
~~بقصد حرمانها الميراث كمن طلقها ابتداء ) بلا سؤال منها ( في مرض موته
~~المخوف أو علقه فيه ) أي في مرض موته المخوف ( على فعل لا بد لها منه شرعا
~~كصلاة ونحوها ) كوضوء وغسل ( أو ) علقه فيه على فعل لا بد لها منه ( عقلا
~~كأكل وشرب ونوم ونحوه ففعلته ولو عالمة وليس منه ) أي من الفعل الذي لا بد
~~لها منه ( كلام أبويها أو ) كلام ( أحدهما ) لأنها تستغني عنه
# فلو علق في مرضه المخوف طلاقها على كلامهما أو على كلام أحدهما ففعلت لم
~~ترث
# وجعل في المحرر كلام أبيها مما لا بد لها منه شرعا
# وقال في الرعاية وقيل وكلام أبويها أو أحدهما انتهى
# قلت ولو قيل به حتى في الأجنبي إذا لم يكن فيه محذور لم يبعد لما يأتي في
~~حديث لا يحل لمسلم أن يهجر أخاه فوق ثلاثة أيام ( أو طلقها ) في مرض الموت
~~المخوف بعوض من غيرها ( أو خلعها فيه بعوض من غيرها أو علقه ) أي الطلاق (
~~على مرضه أو على فعل له ) أي الزوج ( ففعله في مرضه ) المخوف ( أو ) علقه (
~~على تركه ms2364 ) أي ترك فعل له ( كقوله ) أنت طالق ( لأتزوجن عليك أو ) أنت طالق
~~( إن لم أتزوج عليك ونحوه فمات قبل فعله ) ورثته ( أو أقر فيه ) أي في مرضه
~~المخوف ( أنه كان أبانها في صحته ) ورثته ( أو وكل في صحته من يبينها متى
~~شاء فأبانها في مرضه ) ورثته ( أو قذفها في مرضه أو صحته ولاعنها في مرضه
~~لنفي الحد أو لنفي الولد ) ورثته ( أو علق طلاق ذمية أو ) طلاق ( أمة على
~~الإسلام ) من الذمية ( والعتق ) للأمة ( فوجدا ) أي الإسلام والعتق ( في
~~مرضه ) ورثته ( أو علم ) المريض ( أن سيدها PageV04P481 علق عتقها بغد
~~فأبانها اليوم ) ورثته ( أو وطىء فيه ) أي في مرض الموت المخوف ( عاقل ولو
~~صبيا أم امرأته ) أو بنتها انفسخ نكاح امرأته وورثته ( أو وطىء امرأته ) أي
~~امرأة المريض مرض الموت المخوف ( أبوه ) أو ابنه العاقل انفسخ النكاح و (
~~ورثته ) لأن عثمان رضي الله عنه ورث بنت الأصبغ الكلبية من عبد الرحمن بن
~~عوف وكان طلقها في مرضه فبتها واشتهر ذلك في الصحابة ولم ينكر فكان
~~كالإجماع
# وروى عروة أن عثمان قال لعبد الرحمن لئن مت لأورثنها منك
# قال علمت ذلك وما روي عن عبد الله بن الزبير أنه قال لا ترث مبتوتة
~~فمسبوق بالإجماع السكوتي في زمن عثمان ولأن قصد المطلق قصد فاسد في الميراث
~~فعورض بنقيض قصده كالقاتل القاصد استعجال الميراث يعاقب بحرمانه وكمرض
~~الموت المخوف ما ألحق به كمن قدم للقتل أو حبس له ونحوه مما تقدم في عطية
~~المريض كما أشار إليه ابن نصر الله ( ولم يرثها ) لانقطاع العصمة ولا قصد
~~منها فيعاقب بضده وترث المبانة فرارا من مبينها ( ولو ) مات ( بعد ) انقضاء
~~( العدة ) قال أبو بكر لا يختلف قول أبي عبد الله في المدخول بها إذا طلقها
~~المريض أنها ترثه في العدة وبعدها ( ما لم تتزوج ) لما روى أبو سلمة بن عبد
~~الرحمن أن أباه طلق أمه وهو مريض فمات فورثته بعد انقضاء عدتها فإن تزوجت
~~لم ترث من الأول ( أبانها الثاني أو لا أو ترتد ) فإن ms2365 ارتدت فلا ميراث لها
~~منه ( ولو أسلمت بعده ) أي بعد الارتداد ولو قبل موته فإن مجرد تزوجها
~~وارتدادها يسقط به إرثها لأنها فعلت باختيارها ما ينافي نكاح الأول ( وتعتد
~~) المبانة فرارا ( أطول الأجلين ) من عدة طلاق أو وفاة ( ويأتي ) ذلك ( في
~~العدد ) بأوضح من هذا ( فإن لم يمت ) المطلق ( من المرض ) المخوف ( ولم يصح
~~منه بل لسع ) بشيء من القواتل ( أو أكله سبع ) ونحوه ( فكذلك ) أي ورثته ما
~~لم تتزوج أو ترتد نظرا إلى قصد الفرار ( ولو أبانها ) أي أبان المريض مرض
~~الموت المخوف زوجته ( قبل الدخول ) والخلوة ( ورثته ) معاقبة له بضد قصده (
~~ولا عدة عليها ويكمل لها الصداق ) لأنها مبانة في الحياة قبل الدخول فهي
~~داخلة في عموم له بضد قصده الفاسد ( ويأتي في باب ) يعني كتاب ( الصداق )
~~مفصلا ( وإن أكره ابن عاقل وارث ) ولو صبيا ( ولو نقص إرثه ) بوجود مزاحم
~~بأن وجد للمريض ابن آخر ( أو انقطع ) إرثه لقيام مانع أو حجب بأن كان ابن
~~ابن فحدث للمريض PageV04P482 ابن حجبه ( امرأة أبيه أو ) امرأة ( جده وهو
~~وارثه ) جملة حالية أي أكره المرأة حال كونه وارثا ولو صار غير وارث بعد
~~كما تقدم ( في مرضه ) أي مرض موت مورثه المخوف ( على ما يفسخ نكاحها )
~~متعلق بأكره ( من وطء أو غيره ) بيان لما يفسخ نكاحها وغير الوطء إرضاع
~~زوجة له صغرى أخرى ( لم يقطع ميراثها ) لأنه فسخ حصل في مرض الزوج بغير
~~اختيار الزوجة لقصد حرمانها فلم ينقطع إرثها
# أشبه ما لو أبانها الزوج ( إلا أن تكون له ) أي للزوج ( امرأة ترثه سواها
~~) لانتفاء التهمة إذن لأنه لم يتوفر عليه بفسخ نكاحها شيء من الميراث ( و )
~~كان ( لم يتهم فيه ) أي قصد حرمانها الميراث ( حال الإكراه ) بأن كان ابن
~~ابن مع وجود ابن أو كان رقيقا أو مباينا لدين زوجها ( أو طاوعت ) المرأة
~~ابن زوجها ونحوه على وطئه ونحوه فلا ترث لأنها شاركته فيما ينفسخ به نكاحها
# أشبه ما لو سألت زوجها البينونة فأبانها وكذا لو كان زائل العقل ( وإن ms2366
~~فعلت في مرض موتها ما يفسخ نكاحها بأن ترضع امرأة زوجها الصغيرة أو ) ترضع
~~( زوجها الصغير ) في الحولين خمس رضعات ( أو استدخلت ذكر ابن زوجها ) أو
~~ذكر أبيه ( وهو نائم أو ارتدت ) في مرض موتها المخوف ( لم يسقط ميراث زوجها
~~ما دامت في العدة ) لأنها أحد الزوجين فلم يسقط فعلها ميراث الآخر كالزوج
# قال في الفروع وكذا خرج الشيخ أي الموفق في بقية الأقارب أي إذا فعل ما
~~يقطع ميراث قريبه في مرض موته المخوف بأن ارتد لئلا يرثه قريبه فيعاقب بضد
~~ذلك بناء على أن ردة أحد الزوجين في المرض لا تقطع الميراث كما في الانتصار
# وقال الموفق هو قياس المذهب
# قال في الفروع والأشهر لا أي أن الردة ليست كفعل ما يفسخ النكاح فتقطع
~~الميراث وهو مقتضى ما قطع به المصنف في الباب قبله أن المرتد لا يرث ولا
~~يورث
# وهو مقتضى كلام المنتهى لأنه أسقط أو ارتد ( وكذا ) لا يسقط ميراثه ( بعد
~~العدة كما لو كان هو المطلق وجزم به في الفروع فقال والزوج في إرثها إذا
~~قطعت نكاحها منه كفعله انتهى
# ومقتضاه أنه يرثها في العدة وبعدها كما لو كان ) الزوج ( هو المطلق )
~~وكذا أطلق في المقنع وتبعه في الشرح
# وقال في الإنصاف مراده ما دامت في العدة
# وكذا قال في التنقيح ما دامت في العدة
# وتبعه في المنتهى لكن يحتاج إلى الفرق بين المسألتين ( هذا ) أي عدم سقوط
~~ميراث زوجها بفسخها النكاح ( إن كانت متهمة فيه ) أي في فعلها في مرض موتها
~~ما يفسخ نكاحها بقصد حرمانه الميراث ( وإلا ) بأن لم تكن PageV04P483 متهمة
~~في ذلك ( سقط ) الميراث ( كفسخ معتقة تحت عبد ) لأنه لدفع الضرر لا للفرار
~~( أو فعلته ) أي ما يفسخ نكاحها من استدخال ذكر أبيه أو إرضاع زوجة زوجها
~~الصغير ونحوه ( مجنونة ) فلا إرث لأنها لا قصد لها ( ولو خلف زوجات نكاح
~~بعضهن فاسد ) ولم تعلم عينها أخرجها وارث بقرعة ( أو ) خلف زوجات نكاح
~~بعضهن ( منقطع قطعا يمنع الميراث ) على ما تقدم تفصيله ( ولو ms2367 تعلم عينها )
~~أي عين من انقطع نكاحها قطعا يمنع الميراث ( أخرجها وارث بقرعة ) والميراث
~~للبواقي لأنه إزالة ملك عن آدمي فتستعمل فيه القرعة عند الاشتباه كالعتق
~~ولأن الحقوق تساوت على وجه تعذر تعيين المستحق فيه من غير قرعة فينبغي أن
~~تستعمل فيه القرعة كالقسمة ( وإن كان الزوج عنينا فأجل سنة فلم يصبها حتى
~~مرضت ) مرض الموت المخوف ( في آخر الحول واختارت فرقته وفرق ) الحاكم (
~~بينهما لم يتورثا ) لانقطاع العصمة على وجه لا فرار فيه لأن الفسخ هنا لدفع
~~الضرر لا للفرار فهي كالمعتقة تحت عبد ( وإن طلق أربعا في مرضه ) المخوف (
~~طلاقا يتهم فيه ) بقصد حرمانهن ( فانقضت عدتهن وتزوج أربعا سواهن ) ثم مات
~~( فالميراث للثمان ما لم تتزوج المطلقات ) أو يرتدون لأن طلاقهن لم يسقط
~~ميراثهن كما تقدم فيشاركن الزوجات ( ولو كانت المطلقة ) فرارا ( واحدة )
~~فانقضت عدتها ( وتزوج أربعا سواها ) ثم مات ( فالميراث بين الخمس على
~~السواء ) لأن المطلقة وارثة بالزوجية
# فكانت أسوة من سواها ( ولو ادعت ) امرأة ( أن زوجها أبانها وجحد الزوج )
~~دعواها ( ثم مات لم ترثه إن دامت على قولها ) لإقرارها أنها مقيمة تحته
~~بغير نكاح
# وعلم منه أنها لو كذبت نفسها قبل موته ورثته لتصادقهما على بقاء النكاح
~~المترتب عليه آثاره من وجوب طاعته ونحوها ولا عبرة بتكذيب نفسها بعد موته
~~لأنها متهمة إذن
# وفيه رجوع عن إقرار لباقي الورثة فلم يقبل ( ولو قتلها ) أي قتل الزوج
~~زوجته ( في مرض الموت ) المخوف ( ثم مات لم ترثه لخروجها من حيز التملك
~~والتمليك ) ذكره ابن عقيل وغيره
# وظاهره ولو أقر أنه قتلها من أجل أن لا ترثه
# قال في الفروع ويتوجه خلاف كمن وقع في شبكته صيد بعد موته ( وحكم التزوج
~~في مرضه ) حكمه في الصحة ( أو ) أي وحكم تزوجها في ( مرضها ) حكم التزوج في
~~الصحة ( أو ) أي وحكم تزوج إنسان بامرأة في ( مرضها أو مرضهما ولو ) كان
~~المرض ( مخوفا ولو ) كان النكاح ( مضارة ) للورثة أو بعضهم ( حكم النكاح في
~~PageV04P484 الصحة في صحة العقد و ) في ( توريث كل منهما ms2368 من صاحبه ) لأنه
~~عقد معاوضة يصح في الصحة فصح في المرض كالبيع ولأن له أن يوصي بثلث ماله
#
# | باب الإقرار بمشارك في الميراث
# أي بيان طريق العمل في تصحيح المسألة إذا أقر بعض الورثة دون بعض وأما
~~إذا كان الإقرار من جميعهم فلا يحتاج إلى عمل سوى ما تقدم
# وبيان نفس الإقرار بوارث وشروطه
# فهو وإن علم مما هنا إجمالا لكنه يأتي آخر الكتاب بأوسع مما هنا ( إذا
~~أقر كل الورثة المكلفون ولو أنه ) أي المقر الوارث ( واحد يرث المال كله )
~~لو لم يقر ( تعصيبا ) كأخي الميت ( أو ) يرثه تعصيبا و ( فرضا ) كأخي الميت
~~لأمه إذا كان ابن عمه أو زوج الميتة إذا كان ابن عمها وليس لنا وارث واحد
~~يرث المال كله فرضا ( أو ) كان الوارث يرث المال كله ( فرضا وردا ) كسائر
~~أصحاب الفروض غير الزوجين ( ولو ) كان الإقرار ممن انحصر فيهم الإرث لولا
~~الإقرار ( مع عدم أهلية الشهادة كالكافر والفاسق ) إذا أقر ( بوارث للميت )
~~واحد أو أكثر كابن أو بنت ( سواء كان ) المقر به ( من حرة أو ) كان من (
~~أمته ) أي أمة الميت ( فصدقهم ) المقر به إن كان مكلفا ثبت نسبه ( أو ) لم
~~يصدق و ( كان صغيرا أو مجنونا ثبت نسبه ) لأن الوارث يقوم مقام المورث في
~~ميراثه
# والدين الذي له وعليه وبيناته ودعاويه والأيمان التي له وعليه كذلك في
~~النسب
# وبهذا قال الشافعي وأبو يوسف
# وحكاه عن أبي حنيفة
# لكن المشهور عن أبي حنيفة أنه لا يثبت نسبه إلا بإقرار رجلين أو رجل
~~وامرأتين
# وقال مالك لا يثبت إلا بإقرار اثنين لأنه يحمل النسب على غيره
# فاعتبر فيه العدد كالشهادة
# ولنا أنه حق يثبت بالإقرار فلم يعتبر فيه العدد كالدين ولأنه قول لا
~~يعتبر فيه اللفظ ولا العدالة
# فلم يعتبر فيه العدد كإقرار الموروث
# واعتباره بالشهادة يصح لأنه لا يعتبر فيه اللفظ ولا العدالة
# ويبطل الإقرار بالدين ( ولو أسقط ) المقر به ( المقر ) أي الذي أقر ( به
~~كأخ يقر بابن ) لأن المقر به ثابت النسب الذي بينه وبين ms2369 الميت وليس به مانع
~~فدخل في عموم الوارث حالة الإقرار
# إذا تقرر هذا فإنه يثبت PageV04P485 نسبه ( ولو مع ) وجود ( منكر ) من
~~أقاربه ( له ) أي للمقر به ( لا يرث ) ذلك المنكر ( لمانع ) قام به من ( رق
~~ونحوه ) كقتل أو اختلاف دين لأن وجود من قام به المانع كعدمه في الإرث
~~والحجب فكذا هنا
# ومحل ثبوت نسبه بالإقرار ( إن كان ) المقر به ( مجهول النسب ) بخلاف ثابت
~~النسب لأن إقراره به يتضمن إبطال نسبه المعروف فلم يصح ( وهو ممكن ) أي
~~ويشترط أن يكون المقر به يمكن لحاقه بالميت
# فإن كان الميت دون ابن عشر لم يصح الإقرار بولد له
# وكذا لو كان ابن أكثر منها وأقروا بمن بينه وبينه دونها أنه ولده لم
~~يلحقه لاستحالته
# ويشترط أيضا ما أشار إليه بقوله ( ولم ينازع ) المقر ( فيه ) أي في نسب
~~المقر به ( منازع ) بأن لا يدعي آخر نسبه لأنه إذا نازعه آخر فليس أحدهما
~~بلحاقه أولى من الآخر ( ويأتي في الإقرار ) بأوضح من هذا ( وإلا ) بأن فقد
~~شيء من الشروط الأربعة
# وهي إقرار الجميع وتصديق المقر به إن كان مكلفا وإمكان كونه من الميت
~~وعدم المنازع ( فلا ) ثبوت للنسب ( و ) حيث ثبت فإنه ( يثبت إرثه فيقاسمهم
~~) لما تقدم ( إن لم يقم به مانع ) من موانع الإرث نحو رق ( فإن كان به مانع
~~ثبت نسبه ولم يرث ) للمانع ( فإن كان المقر به ) وقت الإقرار ( غير مكلف )
~~لصغر أو جنون ( فأنكر ) النسب ( بعد تكليفه لم يسمع إنكاره ) اعتبارا بحال
~~الإقرار لأنه يبطل حقا عليه ( ولو طلب إحلافه ) أي المقر ( على ذلك ) أي
~~على ما أقر به من النسب ( لم يستحلف ) لأنه لو نكل لم يقض عليه بالنكول
~~لأنه إنما يقضى به في المال
# وهذا ليس منه ( وإذا اعترف إنسان بأن هذا أبوه فكاعترافه بأنه ابنه )
~~فيثبت نسبه إن كان مجهول النسب وصدقه لمقر به ( حيث أمكن ذلك ) بأن كان
~~المقر بأبوته أكبر من المقر بفوق عشر سنين مع مدة الحمل ( و ) لو مات إنسان
~~عن بنت وزوج ms2370 أو عن بنت ومولى فأقرت البنت بأخ لها فإنه ( يعتبر ) لثبوت
~~نسبه ( إقرار الزوج والمولى المعتق إذا كانا من الورثة ) كالمثالين لشمول
~~اسم الورثة لكل منهما ( وإن أقر أحد الزوجين الذي لا وارث ) للآخر ( معه
~~بابن ل ) لزوج ( الآخر من غيره فصدقه الإمام أو نائبه ثبت نسبه ) لأن ما
~~فضل عن حصة الزوج أو الزوجة لبيت المال والإمام أو نائبه هو المتولى لأمره
~~فقام مقام الوارث معه لو كان ( وإلا ) بأن لم يصدق الإمام أو نائبه المقر
~~من الزوجين ( فلا ) يثبت نسب المقر به من لميت فإن أقر أحد الزوجين بابن
~~للآخر من نفسه ثبت PageV04P486 نسبه من المقر مطلقا بشرطه ومن الميت إن كان
~~زوجة وأمكن اجتماعه بها وولدت لستة أشهر من ذلك وإن كان زوجا وصدقه باقي
~~الورثة أو نائب الإمام أيضا
# وإلا فلا
# هذا ما ظهر لي والله أعلم ثم شرع يتكلم على الإقرار من بعض الورثة فقال (
~~وإن أقر بعض الورثة ) بوارث للميت ( فشهد عدلان منهم أم من غيرهم أنه ولد
~~الميت ) أو أخوه ونحوه ( أو ) شهدا أنه كان ( أقر به في حياته أو ) شهدا
~~أنه ( ولد على فراشه
# ثبت نسبه وإرثه ) لأن ذلك حق شهد به عدلان
# لا تهمة فيهما
# فثبت بشهادتهما كسائر الحقوق ( وإلا ) بأن لم يشهد به عدلان ( لم يثبت
~~نسبه المطلق لأنه إقرار على الغير ) فلم يعمل به ( ويثبت نسبه وإرثه من
~~المقر فقط لأنه إقرار على نفسه خاصة ) فلزمه كسائر الحقوق ( ف ) على هذا (
~~لو كان المقر به أخا للمقر ومات المقر ) أيضا ( عنه ) ورثه ( أو ) مات
~~المقر ( عنه ) أي عن المقر به ( وعن بني عم ورثه المقر به ) وحده لأن بني
~~العم محجوبون بالأخ ( ويثبت نسبه ) أي المقر به ( من ولد المقر المنكر له
~~تبعا ) لثبوت نسبه من أبيه فيغتفر في التابع ما لا يغتفر في المتبوع (
~~فتثبت العمومة ) تبعا للأخوة المقر بها ( ولو مات المقر ) بأخ له ( عن )
~~الأخ ( المقر به وعن أخ ) له أيضا ( منكر ) لأخوة المقر به ( فإرثه ms2371 ) أي
~~المقر ( بينهما ) أي بين المنكر والمقر به بالسوية لاستوائهما في القرب
# والمراد حيث تساويا في كونهما شقيقين أو لأب بحسب إقرار الميت وإلا عمل
~~بمقتضاه ( وإذا أقر به ) أي الوارث ( بعض الورثة ولم يثبت نسبه ) المطلق
~~لعدم تصديق باقيهم وعدم شهادة عدلين ( لزم المقر أن يدفع إليه ) أي المقر
~~به ( فضل ما في يده عن ميراثه ) على مقتضى إقراره لأنه مقر بأن ذلك له (
~~فإن جحده بعد إقراره لم يقبل جحده ) لأنه رجوع عن إقرار بحق عليه لغيره (
~~فإذا خلف ) ميت ( ابنين فأقر أحدهما بأخ ) للمقر ( فله ثلث ما في يده ) لأن
~~إقراره تضمن أنه لا يستحق أكثر من ثلث التركة وفي يده نصفها فيكون السدس
~~الزائد للمقر به وهو ثلث ما بيده فيلزمه دفعه إليه ( أو ) أقر أحد الابنين
~~( بأخت ) له ( فلها خمس ما في يده ) أي المقر لأنه لا يدعي أكثر من خمسي
~~المال وذلك أربعة أخماس النصف الذي بيده ويبقى خمسه
# فيلزمه دفعه إليها ( فإن لم يكن في يد المقر فضل فلا شيء للمقر به ) لعدم
~~ما يوجبه ( فإذا خلف ) ميت ( أخا من أب وأخا من أم فأقرا بأخ من أبوين يثبت
~~نسبه ) لإقرار الورثة كلهم به ( وأخذ ما في يد الأخ PageV04P487 من الأب )
~~كله لأنه تبين أن الحق له لحجبه بذي الأبوين ولم يأخذ مما في يد الأخ لأم
~~شيئا لأنه لا فضل له بيده ( فإن أقر به ) أي بالأخ لأبوين ( الأخ من الأب
~~وحده ) أي دون الأخ لأم ( أخذ ) الأخ لأبوين ( ما في يده ) أي يد الأخ لأب
~~مؤاخذة للمقر بمقتضى إقراره ( ولم يثبت نسبه ) المطلق لإنكار بعض الورثة
~~وهو الأخ لأم ( وإن أقر به ) أي بالأخ لأبوين ( الأخ من الأم وحده ) فلا
~~شيء له ( أو ) أقر الأخ لأم ( بأخ سواه ) أي سوى الأخ لأبوين ( ولو ) كان
~~الأخ المقر به منه أخا ( من الأم فلا شيء له ) أي للمقر به لأنه لا فضل بيد
~~المقر ( وإن أقر ) الأخ لأم ( بأخوين من أم دفع إليهما ms2372 ثلث ما في يده ) لأن
~~في يده السدس وفي إقراره بهما قد اعترف أنه لا يستحق إلا التسع فيبقى بيده
~~نصف التسع وهو ثلث ما في يده فيدفعه إليهما
#
# | فصل ( في طريق العمل ) في مسائل هذا الباب كله
# ( أن ) تعمل مسألة الإقرار ومسألة الإنكار ثم ( تضرب مسألة الإقرار في
~~مسألة الإنكار ) إن تباينتا ( وتراعي الموافقة ) فتضرب إحداهما في وفق
~~الأخرى إن كان بينهما موافقة وتكتفي بإحداهما إن تماثلتا وبأكبرهما إن
~~تداخلتا
# ومن له شيء من إحدى المسألتين أخذه مضروبا في واحد إن تماثلتا وفي
~~التداخل من له شيء من الكبرى أخذه مضروبا في واحد ومن له شيء من الصغرى
~~أخذه مضروبا في مخرج نسبتها إلى الكبرى ( وتدفع إلى المقر سهمه من مسألة
~~الإقرار في مسألة الإنكار ) عند المباينة أو في وفقها عند الموافقة ( و )
~~تدفع ( إلى المنكر سهمه من مسألة الإقرار ) أو وفقها على ما سبق ( فما فضل
~~) بعد ما أخذه المقر والمنكر ( فهو للمقر له فلو خلف ) ميت ( ابنين فأقر
~~أحدهما بأخوين ) غير توأمين ( فصدقه أخوه في أحدهما ثبت نسبه ) أي المتفق
~~عليه لإقرار جميع الورثة به ( وصاروا ثلاثة ) بنين ( للمقر ربع المال )
~~لاعترافه أنه واحد من أربعة ( وللمنكر ثلثه ) لأنه يقول إنه واحد من ثلاثة
~~وينكر الرابع ( وللمتفق عليه كذلك ) أي ثلث المال ( إن جحد الرابع ) لأنه
~~مثل المنكر في ذلك ( وإلا ) بأن لم يجحده بل اعترف به ( فله الربع ) كالمقر
~~( والباقي ) من الميراث PageV04P488 ( للمجحود ) فمسألة الإقرار من أربعة
~~ومسألة الإنكار من ثلاثة وهما متباينتان فاضرب أحدهما في الأخرى ( تصح من
~~اثني عشر ) للمنكر سهم من مسألة الإنكار في مسألة الإقرار بأربعة وللمقر من
~~مسألة الإقرار سهم في مسألة الإنكار بثلاثة وللمتفق عليه إن صدق المقر مثل
~~سهمه ثلاثة وإن وافق المنكر مثل سهمه أربعة والباقي للمختلف فيه وهو سهمان
~~حال التصديق وسهم حال الإنكار
# وإن كان المقر به توأمين ثبت نسبهما والحالة هذه لأنه يلزم من الإقرار
~~بأحدهما الإقرار بالآخر ( وإن خلف ) ميت ( ابنا فأقر ) الابن ( بأخوين ms2373
~~فأكثر ) من أخوين له ( بكلام متصل ) بأن قال هذان أخوان ( ولا وارث غيره )
~~أي غير المقر ( فاتفقا أو اختلفا ثبت نسبهما ) لإقرار من هو كل الورثة
~~قبلهما ( ولو لم يكونا توأمين ) لما تقدم ( وإن أقر ) الابن ( بأحدهما بعد
~~الآخر ) ثبت نسبهما إن كانا توأمين
# ولم يلتفت إلى إنكار المنكر منهما سواء تجاحدا معا أو جحد أحدهما الآخر
~~للعلم بكذبهما لأنهما لا يفترقان
# وإن لم يكونا توأمين لم يثبت نسب الثاني حتى يصدق عليه الأول و ( أعطي )
~~المقر ( الأول ) منهما ( نصف ما في يده ) من تركة أبيه لأنه أقر له به أولا
~~فلا يبطل بإقراره للآخر بعد ( و ) أعطي ( الثاني ثلث ما بقي في يده إذا كذب
~~الأول بالثاني ) لأنه الفضل لأنه يقول نحن ثلاثة أولاد ( وثبت نسب الأول )
~~لانحصار الإرث حال الإقرار فيمن أقر به ( ووقف ثبوت نسب الثاني على تصديقه
~~) أي الأول لأنه وارث حال إقرار أخيه به ( ولو كذب الثاني بالأول وهو ) أي
~~الأول ( مصدق به ) أي الثاني ( ثبت نسب الثلاثة ) ولا أثر لتكذيب الثاني
~~لأنه لم يكن وارثا حين إقرار الأول به ( وإن أقر بعض الورثة بامرأة للميت )
~~أي بأنها زوجته ( لزمه لها ) أي للزوجة من التركة ( ما يفضل في يده من حصته
~~) كما لو مات رجل عن ابنين فأقر أحدهما بزوجة للميت وأنكر الآخر فلها نصف
~~ثمن التركة مما بيد المقر ( فإن مات من أنكر ) ها من الابنين ( فأقر بها
~~ابنه ) أي ابن المنكر ولا وارث له غيره ( كمل إرثها ) فيدفع لها نصف الثمن
~~فيكمل لها الثمن لاعترافه بظلم أبيه لها بإنكارها ( وإن قال مكلف ) لمكلف
~~آخر ( مات أبي وأنت أخي أو ) قال لأكثر من واحد ( مات أبونا ونحن أبناؤه
~~فقال ) المقر به ( هو ) أي الميت ( أبي ولست بأخي لم يقبل إنكاره ) لأن
~~القائل نسب الميت إليه أولا بأنه أبوه وأقر بمشاركة المقر له في ميراثه
~~بطريق الأخوة فلما أنكر أخوته PageV04P489 لم يثبت إقراره به
# وبقيت دعواه أنه أبوه دونه غير مقبولة كما لو ادعى ذلك ms2374 قبل الإقرار ( وإن
~~قال ) الأول ( مات أبوك وأنا أخوك فقال ) مجيبا له ( لست بأخي فالمال )
~~المخلف عن الميت ( كله للمقر به ) لأنه بدأ بالإقرار بأن هذا الميت أبوه
~~فثبت ذلك له ثم ادعى مشاركته بعد ثبوت الأبوة للأول فإذا أنكر الأول أخوته
~~لم تقبل دعوى هذا المقر ( وإن قال ) مكلف المكلف آخر ( ماتت زوجتي وأنت
~~أخوها فقال ) مجيبا له ( لست بزوجها قبل إنكاره ) أنها زوجته لأن الزوجية
~~من شرطها الإشهاد
# فلا تكاد تخفى ويمكن إقامة البينة عليها
#
# | فصل ( ومن أقر ) من الورثة ( في مسألة )
# فيها ( عول بمن ) أي بوارث ( يزيل العول ك ) من ماتت ( عن زوج وأختين لأب
~~أو لأبوين ) فإن أصل المسألة من ستة وتعول إلى سبعة كما تقدم فإذا ( أقرت
~~إحداهما بأخ ) لأب أو لأبوين فإنه يعصبهما ويزول العول وتصح مسألة الإقرار
~~من ثمانية للزوج أربعة وللأخ سهمان ولكل أخت سهم ( فاضرب مسألة الإقرار )
~~ثمانية ( في مسألة الإنكار ) سبعة لتباينهما ( تكن ستة وخمسين واعمل كما
~~تقدم ) من ضرب سهم المنكر من مسألة في الإقرار وبالعكس ( يكن للزوج أربعة
~~وعشرون ) لأن له من مسألة الإنكار ثلاثة مضروبة في مسألة الإقرار يحصل ما
~~ذكر ( ول ) لأخت ا ( لمنكرة ستة عشر ) لأن لها من الإنكار مسألة سهمين في
~~الثمانية بستة عشر ( وللمقرة سبعة ) لأن لها من مسألة الإقرار واحدا في
~~السبعة ( يبقى ) من الأربعة والخمسين ( تسعة للأخ ) المقر به لأنها الفاضلة
~~له مما بيد المقرة
# هذا إذا كذبها الزوج ( فإن صدقها الزوج ) على أنه أخوها ( فهو ) أي الزوج
~~( يدعي أربعة ) تمام الثمانية والعشرين التي هي نصف الستة والخمسين لزوال
~~العول بالأخ ( والأخ ) المقر به ( يدعي أربعة عشر ) مثلا ما للمقرة به (
~~والمقر به من السهام تسعة ) لما تقدم ( فاقسمه ) أي التسعة ( على سهامها
~~الثمانية عشر أتساعا ) فيحصل لكل سهمين من الثمانية عشر سهم من التسعة لأن
~~نسبة التسعة إلى الثمانية عشر نصف فيكون ( للزوج سهمان وللأخ سبعة ) فإن
~~أقرت الأختان بالأخ PageV04P490 وكذبهما الزوج دفع إلى كل أخت سبعة ودفع
~~إلى الأخ ms2375 أربعة عشر وذلك نصف التركة ثمانية وعشرون ويبقى من النصف الثاني
~~أربعة يقرون بها للزوج وهو ينكرها وفيها ثلاثة أوجه أحدها أنها تقر بيد من
~~هي في يده لأن الإقرار يبطل بإنكاره وهذا مقتضى كلامه في المسألة بعدها
# والثاني يعطى الزوج نصفها والأختان نصفها لأنها لا تخرج عنهم فلا شيء
~~فيها للأخ لأنه لا يحتمل أن يكون له فيها شيء بحال
# والثالث يؤخذ لبيت المال لأنه مال لم يثبت له مالك
# وهذا مقتضى كلامه في المسألة بعد ( فإن كان معهم ) أي مع الأختين لأبوين
~~أو لأب والزوج ( أختان لأم ) وأقرت إحدى الأختين لغير أم بأخ مساولهما
~~بمسألة الإنكار من تسعة للزوج ثلاثة وللأختين لأم سهمان لكل واحدة واحد
~~وللأختين لغير أم أربعة لكل واحدة سهمان
# ومسألة الإقرار أصلها ستة للزوج ثلاثة وللأختين لأم سهمان يبقى واحد للأخ
~~والأختين لغير أم على أربعة لكل فتضربها في ستة تبلغ أربعة وعشرين وبينها
~~وبين التسعة موافقة بالأثلاث ( فإذا ضربت وفق مسألة الإقرار ) وهو ثمانية (
~~في مسألة الإنكار ) تسعة ( بلغت اثنين وسبعين للزوج ثلاثة من مسألة الإنكار
~~) تضربها ( في وفق مسألة الإقرار ) ثمانية يحصل له ( أربعة وعشرون ولولدي
~~الأم ) سهمان من مسألة الإنكار في ثمانية وفق مسألة الإقرار فلهما ( ستة
~~عشر وللأخت المنكرة ) سهمان من مسألة الإنكار في الثمانية وفق مسألة
~~الإقرار ( ستة عشر وللمقرة ) سهم من مسألة الإقرار في وفق مسألة الإنكار (
~~ثلاثة يبقى في يدها ثلاثة عشر للأخ منها ستة ) مثلا أخته المقرة به ( يبقى
~~سبعة لا يدعيها أحد تقر بيد المقرة ) لأن الإقرار يبطل بإنكار من أقر له
~~هذا
# إذا كذبها الزوج ( فإن صدق الزوج المقرة ) في إقرارها بالأخ ( فهو يدعي
~~اثني عشر ) ليكمل له بها مع الأربعة والعشرين نصف المال ستة وثلاثون (
~~والأخ ) المقر به ( يدعي ستة ) مثلي أخته
# وفي شرح المنتهى هنا سبق قلم لا يخفى على فطن ( يكونان ) أي مدعي الزوج
~~ومدعي الأخ ( ثمانية عشر ولا تنقسم عليها الثلاثة عشر ) الباقية بيد الأخت
~~المقرة ( ولا توافقها فاضرب ثمانية ms2376 عشر في أصل المسألة ) اثنين وسبعين تبلغ
~~ألفا ومائتين وستة وتسعين ( ثم كل من له شيء من اثنين وسبعين مضروب في
~~ثمانية عشر ومن له شيء من ثمانية عشر مضروب في ثلاثة عشر ) فللزوج من
~~الاثنين وسبعين أربعة وعشرون في ثمانية عشر أربعمائة واثنان وثلاثون ومن
~~الثمانية عشر اثنا عشر في ثلاثة عشر مائة PageV04P491 وستة وخمسون وللأختين
~~من الأم مائتان وثمانية وثمانون وللمنكرة كذلك وللمقرة أربعة وخمسون وللأخ
~~ستة في ثلاثة عشر ثمانية وسبعون والسهام متفقة بالسدس فترد المسألة إلى
~~سدسها مائتين وستة عشر وكل نصيب إلى سدسه ( وعلى هذا تعمل ما ورد عليك ) من
~~مسائل هذا الباب
#
# | باب ميراث القاتل
# أي بيان الحال التي يرث القاتل فيها والحال التي لا يرث فيها ( القاتل
~~بغير حق لا يرث من المقتول شيئا ) لحديث عمر سمعت رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم يقول ليس للقاتل شيء رواه مالك في الموطأ وأحمد وحديث ابن عباس قال
~~قال رسول الله صلى الله عليه وسلم من قتل قتيلا فإنه لا يرثه وإن لم يكن له
~~وارث غيره وإن كان والده فليس لقاتل ميراث رواه أحمد وفي الباب غيره
# والحكمة فيه تهمة الاستعجال في الجملة والقتل بغير حق ( مثل أن يكون
~~القتل مضمونا بقصاص ) كالعمد المحض العدوان ( أو ) يكون القتل مضمونا ب (
~~دية ) كقتل الوالد لولده عمدا عدوانا فإنه يضمنه بالدية ولا كفارة لأنه عمد
~~ولا قصاص لما يأتي ( أو ) يكون القتل مضمونا ب ( كفارة ) كمن رمى مسلما بين
~~الصفين يظنه كافرا على ما يأتي في الجنايات فإن كان مضمونا باثنين من هذه
~~كشبه العمد والخطأ غير ما ذكر منع بالأولى فالقتل بغير حق من موانع الإرث
~~كما قدمت الإشارة إليه ( عمدا كان القتل أو شبه عمد أو خطأ ) وسواء كان (
~~بمباشرة أو سبب مثل أن يحفر بئرا ) في موضع لا يحل حفرها فيه فيموت بها
~~مورثه ( أو يضع حجرا ) بطريق لا لنفع المارة في نحو طين ( أو ينصب سكينا أو
~~يخرج ) روشنا أو ساباطا أو ms2377 دكانا أو نحوه ( ظلة إلى الطريق ) عدوانا ( أو
~~يرش ماء ) لغير تسكين غبار على ما يأتي في الجنايات ( ونحوه ) كإلقاء قشر
~~بطيخ بطريق فيهلك بذلك مورثه فلا يرثه لما تقدم لأنه قاتل كالمباشر ( أو )
~~يكون القتل ( ب ) سبب ( جناية مضمونة من بهيمة ) لكونها ضارية أو لكون يده
~~عليها كالراكب والقائد والسائق ( فيهلك بها موروثه ) فلا يرثه لأنه قاتل له
~~PageV04P492 ( ولو كان القاتل غير مكلف ) كصغير ومجنون وكذلك لو انقلب نائم
~~ونحوه على مورثه فقتله فلا يرثه لأنه قاتل له سدا للباب وسواء ( انفرد )
~~الوارث ( بالقتل أو شارك فيه ) غيره لأن شريك القاتل قاتل بدليل أنه لو
~~أوجب القصاص ( وكذا لو قتله بسحر ) فلا يرثه لما تقدم ( أو سقى ولده ونحوه
~~) ممن في حجره ( دواء ولو يسيرا ) أو أدبه ( أو فصده ) أو حجمه ( أو بسط
~~سلعته لحاجة فمات ) لم يرثه لأنه قاتل ويأتي ما فيه ( ولو شربت ) حامل (
~~دواء فأسقطت جنينها لم ترث من الغرة شيئا ) بجنايتها المضمونة ( وما ) أي
~~وكل قتل ( لا يضمن بشيء من هذا ) المذكور من قصاص أو دية أو كفارة ( كقتل
~~قصاصا أو ) القتل ( حدا ) كترك زكاة ونحوها أو لزنا ونحوه ( أو ) القتل (
~~حرابا ) بأن قتل مورثه الحربي ( أو قتل بشهادة حق ) من ( وارثه ) أو زكى
~~الشاهد عليه بحق
# أو حكم بقتله بحق ونحوه ( أو ) قتله ( دفاعا عن نفسه ) إن لم يندفع إلا
~~به ( و ) ك ( قتل العادل الباغي في الحرب وعكسه ) بأن قتل الباغي العادل (
~~لا يمنع الميراث ) لأنه فعل مأذون فيه فلم يمنع الميراث كما لو أطعمه أو
~~سقاه باختياره فأفضى إلى موته ( ومنه ) أي من القتل الذي لا يمنع الميراث (
~~عند الموفق والشارح من قصد مصلحة موليه مما له فعله من سقي دواء أو بط
~~جراحة فمات ) فيرثه لأنه ترتب عن فعل مأذون فيه ( أو من أمره إنسان عاقل
~~كبير ) أي بالغ ( ببط جراحه أو ) ب ( قطع سلعة منه ) ففعل ( فمات بذلك )
~~فيرثه ( ومثله من أدب ولده ) أو زوجته أو صبيه في التعليم ولم ms2378 يسرف فإنه لا
~~يضمنه بشيء مما تقدم فلا يكون ذلك مانعا من إرثه ( ولعله ) أي قول الموفق
~~والشارح ( أصوب ) لموافقته للقواعد
#
# | باب ميراث المعتق بعضه وما يتعلق به
# ( القن ) قال ابن سيده وغيره القن هو المملوك وأبواه
# قال الجوهري ويستوي فيه الواحد والاثنان والجمع والمؤنث وربما قالوا
~~عبدان قنان ثم يجمع على أقنة ا ه
# واصطلاحا الرقيق الكامل رقه الذي لم يحصل فيه شيء من أسباب العتق
~~ومقدماته بخلاف المكاتب والمدبر والمعلق عتقه بصفة وأم الولد سواء كان
~~أبواه مملوكين أو PageV04P493 عتيقين أو حري الأصل وكانا كافرين فاسترق هو
~~أو كانا مختلفين ( والمدبر والمكاتب وأم الولد ومن علق عتقه بصفة ولم توجد
~~لا يرثون ولا يورثون ) لأن فيهم نقصا منع كونهم وارثين فمنع كونهم موروثين
~~كالمرتد
# وأجمعوا على أن المملوك لا يورث لأنه لا مال له فيورث لأنه لا يملك
# ومن قال إنه يملك بالتمليك فملكه ناقص غير مستقر يزول إلى سيده بزوال
~~ملكه عن رقبته لقوله صلى الله عليه وسلم من باع عبدا وله مال فماله للبائع
~~إلا أن يشترطه المبتاع ولأن السيد أحق بمنافعه وأكسابه في حياته فكذلك بعد
~~مماته
# والمكاتب كالقن ولو ملك وفاء لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده المكاتب
~~عبد ما بقي عليه درهم رواه أبو داود وأما الأسير الذي عند الكفار فإنه يرث
~~إذا علمت حياته في قول عامة الفقهاء إلا سعيد بن المسيب فإنه قال لا يرث
~~لأنه عبد
# ولا يصح ما قاله لأن الكفار لا يملكون الأحرار بالقهر ( ويرث معتق بعضه )
~~بقدر حرية بعضه ( ويورث ) معتق بعضه ( ويحجب ) معتق بعضه ( بقدر حرية بعضه
~~) هذا قول علي وابن مسعود لما روى عبد الله بن أحمد بسنده إلى ابن عباس أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم قال في العبد يعتق بعضه يرث ويورث على قدر ما عتق
~~منه ولأنه يجب أن يثبت لكل بعض حكمه كما لو كان الآخر معه ( وما كسب )
~~المعتق بعضه ( بجزئه الحر ) بأن كان هايأ سيده فما كسبه ms2379 في نوبته فهو له
~~خاصة ( أو ورث ) المبعض ( به ) أي بجزئه الحر شيئا فهو له خاصة ( أو كان )
~~المعتق بعضه ( قاسم سيده في حياته ) كسبه ( فهو ) أي ما حصل له ( خاصة ) أي
~~لا حق لمالك باقيه في شيء منه فلو اشترى منه رقيقا وأعتقه فولاؤه له خاصة
# فإن مات العتيق عن غير ورثة من النسب ورثه المبعض وحده كما ذكرته في
~~الحاشية عن ابن نصر الله ( و ) ما ملكه بجزئه الحر أو ورثه أو خصه من
~~مقاسمة سيده ف ( هو لورثته بعد موته ) لعموم قوله عليه الصلاة والسلام من
~~مات عن حق فهو لورثته وحيث تقرر أن المبعض ويحجب بحسب ما فيه من الحرية (
~~فلو كان ابن نصفه حر وأم وعم حران ) فلو كان الابن كامل الحرية كان للأم
~~السدس وله الباقي وهو نصف وثلث ( فله ) أي الابن ( نصف ما يرث لو كان حرا
~~وهو ربع السدس ) بنصفه الحر ( وللأم ربع ) لأن الابن الحر يحجبها عن سدس
# فبنصفه ( والباقي للعم ) تعصيبا ( وكذا الحكم إن لم ينقص ذو الفرض
~~بالعصبة كجدة وعم ) حرين PageV04P494 ( من نصفه حر ف ) للجدة السدس و ( له
~~) أي الابن المبعض ( نصف الباقي بعد ميراث الجدة ) وهو ربع وسدس والباقي
~~وهو ربع وسدس أيضا للعم ( ولو كان معه ) أي المبعض ( من يسقط بحريته التامة
~~) كالعم في المثالين السابقين و ( كأخت وعم حرين ) مع ابن نصفه حر ( فله )
~~أي الابن المبعض ( النصف ) بنصفه الحر ( وللأخت ) إن كانت شقيقة أو لأب (
~~نصف ما بقي ) فلها الربع لأن حريته الكاملة تحجبها عن النصف فنصفها يحجبها
~~عن نصف النصف وهو ربع ( وللعم ما بقي ) تعصيبا
# وتصح من أربعة للابن المبعض اثنان وللأخت واحد وللعم كذلك
# فإن كانت الأخت لأم فلها نصف السدس وتصح من اثني عشر للابن المبعض ستة
~~وللأخت لأم واحد وللعم خمسة ( ولو كان مكان الابن بنت ) نصفها حر مع أم وعم
~~حرين ( فلها ) أي البنت ( الربع ) لأن لها النصف لو كانت حرة فتأخذ نصفه
~~بنصفها الحر ( وللأم الربع لحجبها ms2380 ) أي البنت المذكورة ( لها عن نصف السدس
~~) لما تقدم ( وللعم سهمان ) من أربعة ( وهو الباقي ) بعد فرض البنت وفرض
~~الأم ( وأم وبنت نصفهما حر وأب حر ) كله ( فللبنت بنصف حريتها نصف ميراثها
~~) لو كانت كاملة الحرية وذلك نصف ( وهو ) أي نصف النصف ( الربع وللأم مع
~~حريتها ورق البنت الثلث ومع حرية البنت ) لها ( السدس ) فقد حجبتها حرية
~~البنت عن السدس ( فنصف حريتها ) أي البنت ( يحجبها ) أي الأم ( عن نصفه )
~~أي السدس و ( يبقى لها ) أي الأم ( الربع لو كانت حرة
# فلها بنصف حريتها نصفه ) أي الربع ( وهو الثمن والباقي للأب ) فرضا
~~وتعصيبا وتصح من ثمانية للأم واحد وللبنت اثنان وللأب خمسة ( وإن شئت
~~نزلتهم ) أي المبعضين من الورثة ( أحوالا ك ) تنزيل ( الخناثى ) الوارثين (
~~فأم وبنت نصفها حر وأب حر ) وهو المثال السابق ( فتقول إن كانتا ) أي الأم
~~والبنت ( حرتين فالمسألة من ستة للبنت ثلاثة وللأم السدس سهم والباقي )
~~سهمان ( للأب ) فرضا وتعصيبا ( وإن كانتا رقيقتين فالمال ) كله ( للأب )
~~تعصيبا ( وإن كانت البنت وحدها حرة فلها النصف ) وللأب السدس فرضا والباقي
~~تعصيبا ( والمسألة من اثنين ) لتوافق النصيبين بالثلث فترجع الستة إلى
~~ثلثها اثنين ونصيب كل من البنت والأب إلى ثلثه واحد ( وإن كانت الأم وحدها
~~حرة فلها الثلث ) والباقي للأب ( وهي من ثلاثة وكلها ) أي كل المسائل غير
~~الستة ( تدخل في الستة ف ) تكتفي بها و ( تضربها في الأربعة أحوال تكون
~~أربعة وعشرين PageV04P495 للبنت ستة وهي الربع لأن لها النصف في حالين )
~~وهما حال حريتها وحرية الأم وحال حريتها وحدها
# وإذا جمعت اثني عشر واثني عشر وقسمت على الأربعة الأحوال خرجت الستة (
~~وللأم الثمن وهو ثلاثة لأن لها الثلث في حال ) حريتها ورق البنت ( و ) لها
~~( السدس في حال ) حريتها وحرية البنت والثلث والسدس من أربعة وعشرين اثنا
~~عشر فإذا قسمتها على الأربعة خرج ثلاثة ( والباقي ) خمسة عشر ( للأب )
~~والسهام متفقة بالثلث فرد المسألة إلى ثلثها ثمانية ونصيب كل وارث إلى ثلثه
~~فلذلك قال ( وترجع بالاختصار إلى ثمانية ) كما تقدم ( وإذا ms2381 كان عصبتان نصف
~~كل واحد منهما حر كأخوين ) للميت ( أو ابنين ) له ( لم تكمل الحرية ) فيهما
~~لأنها لو كملت لم يظهر للرق فائدة وكانا في ميراثهما كالحرين ( حتى ولو كان
~~أحدهما يحجب الآخر كابن وابن ابن ) نصف كل منهما حر
# فلا تكمل الحرية فيهما لأن الشيء لا يكمل بما يسقطه ولا يجمع بينه وبين
~~ما ينافيه ( ولهما ثلاثة أرباع المال بالخطاب والأحوال ) بأن تقول لكل واحد
~~منهما لو كنت حرا والآخر رقيقا لكان لك المال ولو كنتما حرين لكان لك نصفه
~~وتعطيه ربع ماله في الحالين وهو ربع وثمن
# وكذلك الآخر هذا إن كانا أخوين أو ابنين
# وفي ابن وابن ابن نصفهما حر للابن نصف ولابن الابن ربع والباقي للعاصب
~~وكذلك إن نزلتهم أحوالا على ما تقدم لك ( ولأم مع الابنين ) اللذين نصف كل
~~منهما حر ( سدس وربع سدس ) لأن مسألة حريتهما أو حرية أحدهما ورق الآخر من
~~ستة ومسألة رقهما من ثلاثة فتكتفي بستة وتضربها في عدد الأحوال أربعة
~~بأربعة وعشرين لها ثمانية في حال وأربعة في ثلاثة أحوال ومجموعها عشرون
~~تقسمها على أربعة بخرج خمسة وهي سدس وربع سدس ( ولزوجة ) مع ابنين نصف كل
~~منهما حر ( ثمن وربع ثمن ) لأن مسألة حريتهما أو حرية أحدهما مع رق الآخر
~~من ثمانية ومسألة رقهما من أربعة وهي داخلة في الثمانية فاضربها في عدد
~~الأحوال أربعة تكن اثنين وثلاثين للزوجة ثمنها أربعة في ثلاثة أحوال وربعها
~~ثمانية في حال وإذا قسمت العشرين على الأربعة خرج خمسة وهي ثمن الاثنين
~~والثلاثين وربع ثمنها ( وجعل في التنقيح ) وتبعه في المنتهى ( للأم السدس )
~~مع الابنين المذكورين ( وللزوجة الثمن ) كذلك لأن كل واحد منهما يحجب الأم
~~بنصفه الحر عن نصف السدس والزوجة عن نصف الثمن وهو الذي قدمه في الشرح
# ثم قال ومن ورث بالأحوال والتنزيل فذكر ما قاله المصنف PageV04P496 ( وهو
~~على المذهب غير صواب ) لما تقدم أن الحرية لا تكمل فيهما لكن لا يلزم من
~~عدم تكميلها فيهما بالنسبة لهما عدم تكميلها بالنسبة لغيرهما ms2382 ( وابنان نصف
~~أحدهما قن المال بينهما أرباعا تنزيلا لهما ) بأحوالهما لأن مسألة حرية
~~المبعض من اثنين ومسألة رقه من واحدة فتضرب الاثنين في الحالين بأربعة للحر
~~من الحرية واحد في واحد ومن الرقية واحد في اثنين ومجموعها ثلاثة وللمبعض
~~واحد من الحرية في واحد ولا شيء له مع الرق ( و ) كذلك المال بينهما أرباعا
~~( خطابا بأحوالهما ) بأن تقول لو كان البعض حرا لحجب أخاه عن نصف المال
~~فنصفه يحجبه عن نصف النصف وهو ربع فله ثلاثة أرباع وتقول للمبعض لو كنت
~~كامل الحرية لكان لك نصف المال فلك بنصف الحرية نصف النصف وهو الربع ولابن
~~وبنت نصفهما حر مع عم خمسة أثمان المال على ثلاثة وأم لها السدس وللابن
~~خمسة وعشرون مع اثنين وسبعين وللبنت أربعة عشر منها قاله في المنتهى ( ويرد
~~على كل ذي فرض ) بعضه حر ( و ) يرد أيضا على كل ( عصبة ) بعضه حر ( إن لم
~~يصبه من التركة بقدر حريته من نفسه لكن أيهما ) أي العصبة وذو الفرض (
~~استكمل برد أزيد من قدر حريته من نفسه منع من الزيادة ) على قدر حريته من
~~نفسه ( ورد على غيره إن أمكن ) بأن كان هناك من لم يصبه بقدر حريته من
~~المال ( وإلا ) بأن لم يمكن ذلك ( فلبيت المال ) كما لو لم يكن ثم مبعض (
~~فلبنت نصفها حر النصف بفرض ورد ولابن مكانها ) أي البنت ( النصف بعصوبة
~~والباقي ) لذي الرحم إن كان كما ذكره في الشرح في بعض الصور
# ويعلم مما تقدم وإلا فهو ( لبيت المال ) في الصورتين ( ولابنين نصفهما حر
~~البقية ) وهي ربع ( مع عدم عصبة ) فيأخذ كل منهما النصف تعصيبا وردا (
~~ولبنت وجدة نصفهما حر المال بينهما نصفين بفرض ورد ولا يرد هنا ) أي في هذه
~~الصورة وشبهها ( على قدر فرضيهما لئلا يأخذ من نصفه حر فوق نصف التركة )
~~وهو ممنوع ( ومع حرية ثلاثة أرباعهما المال بينهما أرباعا ) فيرد عليهما (
~~بقدر فرضيهما لفقد الزيادة الممتنعة و ) يكون لبنت وجدة مع حرية ( ثلثهما
~~الثلثان بينهما بالسوية والبقية لبيت المال ms2383 ) لئلا يأخذ من ثلثه حر أكثر من
~~ثلث التركة PageV04P497
#
# | باب الولاء وجره ودوره
# الولاء بفتح الواو والمد لغة الملك
# وشرعا ثبوت حكم شرعي بعتق أو تعاطي سببه كما أشار إليه بقوله ( ومعنى
~~الولاء إذا أعتق نسمة ) ذكرا أو أنثى أو خنثى صغيرا أو كبيرا ( صار لها
~~عصبة في جميع أحكام التعصيب عند عدم العصبة من النسب ) كالابن والأب والأخ
~~والعم ونحوهم وقوله ( من الميراث وولاية النكاح والعقل ) إذا جني خطأ أو
~~شبه عمد ( وغير ذلك ) كالنفقة بيان لأحكام التعصيب ( قاله في المطلع و )
~~قاله ( الزركشي ) وقوله عند عدم العصبة من النسب متعلق بصار والأولى إسقاطه
~~لأنه عصبة حتى مع وجوده لكنه محجوب به عن الميراث والأصل في ذلك قوله تعالى
~~@QB@ فإن لم تعلموا آباءهم فإخوانكم في الدين ومواليكم @QE@ وقوله صلى الله
~~عليه وسلم لعن الله من تولى غير مواليه وقوله صلى الله عليه وسلم مولى
~~القوم منهم حديثان صحيحان وإنما تأخر الولاء عن النسب لقوله صلى الله عليه
~~وسلم في حديث عبد الله بن أبي أوفى الولاء لحمة كلحمة النسب رواه الخلال
~~ورواه الشافعي وابن حبان من حديث ابن عمر مرفوعا
# وفيه لا يباع ولا يوهب شبهه بالنسب والمشبه دون المشبه به ولأن النسب
~~أقوى من الولاء لأنه يتعلق به المحرمية
# وترك الشهادة ونحوها
# بخلاف الولاء
# إذا تقرر ذلك ( فكل من أعتق رقيقا أو ) أعتق ( بعضه فسرى ) العتق ( عليه
~~) إلى باقيه على ما يأتي بيانه فله عليه الولاء ( ولو ) كان أعتقه ( سائبة
~~ونحوها
# كقوله أعتقتك سائبة أو ) أعتقتك ( ولا ولاء لي عليك ) لقوله صلى الله
~~عليه وسلم الولاء لمن أعتق وقوله الولاء لحمة كلحمة النسب فكما أنه لا يزول
~~نسب إنسان ولا ولد عن فراش بشرط لا يزول ولاء عن عتيق به
# ولذلك لما أراد أهل بريرة اشتراط ولائها على عائشة
# قال صلى الله عليه وسلم اشتريها واشترطي لهم الولاء
# فإنما الولاء لمن أعتق يريد أن اشتراط تحويل الولاء عن المعتق لا يفيد
~~شيئا
# وروى مسلم بإسناده عن هذيل بن ms2384 شرحبيل
# قال جاء رجل إلى عبد الله
# فقال إني أعتقت عبدا لي وجعلته سائبة فمات وترك مالا ولم يدع وارثا
~~PageV04P498
# فقال عبد الله إن أهل الإسلام لا يسيبون وإن أهل الجاهلية كانوا يسيبون
~~وأنت ولي نعمته
# فإن تأثمت وتحرجت عن شيء فنحن نقبله ونجعله في بيت المال ( أو ) كان
~~المعتق ( منذورا أو من زكاة أو عن كفارة ) لما تقدم ولأنه معتق عن نفسه
~~فكان الولاء له ( أو عتق عليه برحم ) كما لو ملك أباه أو ولده أو أخاه أو
~~عمه ونحوه
# فعتق عليه بسبب ما بينهما من الرحم أي القرابة ( أو ) عتق عليه ب ( تمثيل
~~به ) بأن مثل برقيقه فيعتق عليه وله ولاؤه ( أو ) عتق عليه ب ( كتابة ) بأن
~~كاتبه على مال فأداه ( ولو أدى ) المكاتب ( إلى الورثة ) ما كوتب عليه وعتق
# فولاؤه للموروث يرث به أقرب عصبته على ما يأتي ( أو ) عتق عليه ب ( تدبير
~~) بأن دبره فمات وخرج من ثلثه ( أو ) عتق عليه ب ( إيلاد ) كأن أتت أمته
~~منه بولد
# ثم مات أبو الولد ( أو ) بسبب ( وصية بعتقه ) بأن وصى بعتق عبده فأعتقه
~~الورثة ( أو بتعليق ) عتقه ( بصفة فوجدت ) كأن يقول له إذا جاء رأس السنة
~~فأنت حر فجاء رأس السنة ونحوه ( أو ) يعتقه ( بعوض ) نحو أنت حر على أن
~~تخدمني سنة
# وكما لو اشترى العبد نفسه من سيده بعوض حال فإنه يعتق ويكون الولاء لسيده
# نص عليه ( أو حلف ) السيد ( بعتقه فحنث فله ) أي السيد ( عليه ) أي على
~~العتيق في جميع هذه الصور ( الولاء
# وإن اختلف دينهما ) لقوله صلى الله عليه وسلم الولاء لمن أعتق متفق عليه
~~( و ) له أيضا الولاء ( على أولاده ) أي أولاد العتيق ( من زوجة معتقة )
~~للعتيق أو غيره ( أو ) على أولاده من ( سرية ) للعتيق ( و ) له الولاء أيضا
~~( على من له ) أي العتيق ولاؤه كعتقائه ( أو لهم ) أي لأولاد العتيق وإن
~~سفلوا ( ولاؤه كمعتقيه ومعتقي أولاده وأولادهم ومعتقيهم أبدا ما تناسلوا )
~~لأنه ولي نعمته وبسببه عتقوا ولأنهم فرع والفرع يتبع أصله
# فأشبه ما ms2385 لو باشر عتقهم ولا فرق بين كون ذلك في دار الإسلام أو الحرب لأن
~~الولاء مشبه بالنسب والنسب ثابت بين أهل الحرب فكذلك الولاء ( لا يزول )
~~الولاء ( بحال ) لحديث الولاء لحمة كلحمة النسب لا يباع ولا يوهب ( ويرث )
~~ذو الولاء ( به ) أي بالولاء ( ولو باينه في دينه ) لما تقدم ( عند عدم
~~العصبة من النسب
# و ) عند ( عدم ذوي فروض تستغرق فروضهم المال ) لحديث ألحقوا الفرائض
~~بأهلها فما بقي فلأولى رجل ذكر والولاء دون النسب لأنه مشبه به فقدمت
~~العصبة من النسب على العصبة من الولاء وتقدم PageV04P499 ( وإن كان ذو
~~الفرض لا يرث جميع المال ) كأم وبنت وما أشبه ذلك ( فالباقي للمولى ) لحديث
~~ألحقوا الفرائض بأهلها فما بقي فلأولى رجل ذكر ( ثم يرث به ) أي الولاء (
~~عصباته ) أي المعتق ( من بعده ) أي بعد موته
# وكذا لو قام به مانع كقتل ( الأقرب فالأقرب ) من المعتق سواء كان العصبة
~~ولدا أو أبا أو أخا أو عما أو غيرهم من العصبيات وسواء كان المعتق ذكرا أو
~~أنثى فإن لم يكن للمعتق عصبة من النسب كان الميراث لمولى المعتق ثم لعصباته
~~الأقرب فالأقرب كذلك ثم لعصبته كذلك أبدا اتفاقا لما روى أحمد بإسناده عن
~~زياد بن أبي مريم أن امرأة أعتقت عبدا لها ثم توفيت وتركت ابنا لها وأخاها
~~ثم توفي مولاها من بعدها فأتى أخو المرأة وابنها إلى رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم في ميراثه
# فقال صلى الله عليه وسلم ميراثه لابن المرأة فقال أخوها يا رسول الله لو
~~جر جريرة كانت علي
# ويكون ميراثه لهذا
# قال نعم ( فلو أعتق كافر مسلما فخلف المسلم العتيق ابنا لسيده كافرا وعما
~~مسلما فماله ) أي العتيق ( لابن سيده ) لأنه أقرب من عمه ومخالفته له في
~~الدين غير مانعة لإرثه كما تقدم ( وإن تزوج حر الأصل أمة فعتق ولدها على
~~سيدها ) بشيء مما سبق من مباشرة أو سبب ( فله ) أي سيدها ( ولاؤه ) لأنه
~~المعتق له ( ومن كان أحد أبويه الحرين حر الأصل ولم يمسه رق ) والآخر عتيق ms2386
~~فلا ولاء عليه لأحد لأن الأم إن كانت حرة الأصل فالولد يتبعها فيما إذا كان
~~الأب رقيقا في انتفاء الرق والولاء فلأن يتبعها في انتفاء الولاء وحده أولى
~~وإن كان الأب حر الأصل
# فالولد يتبعه فيما إذا كان عليه ولاء بحيث يصير الولاء عليه لمولى أبيه
~~فلان يتبعه في سقوط الولاء عنه أولى ( أو كان أبوه مجهول النسب وأمه عتيقة
~~أو عكسه ) بأن كانت أمه مجهولة النسب وأبوه عتيقا ( فلا ولاء عليه ) لأحد
~~لأن مجهول النسب محكوم بحريته
# أشبه معروف النسب ولأن الأصل في الآدميين الحرية وعدم الولاء فلا يترك
~~هذا الأصل في حق الولد بالوهم كما لم يترك في حق أصله ( ومن أعتق عبده ) أو
~~أمته ( عن ميت أو ) أعتقه عن ( حي بلا أمره فولاؤه للمعتق ) لحديث الولاء
~~لمن أعتق وكما لو لم يقصد غيره ( إلا إذا أعتق وارث عن ميت ) يرثه ( في
~~واجب عليه ) أي الميت ( ككفارة ظهار و ) كفارة وطء نهار ( رمضان و ) كفارة
~~( قتل ) ويمين ( وله ) أي الميت ( تركة فيقع ) العتق ( عن الميت والولاء
~~للميت ) لمكان الحاجة إلى PageV04P500 ذلك وهو احتياج الميت إلى براءة ذمته
~~ولأن الوارث كالنائب عن الميت في أداء ما عليه
# فكان العتق منه
# قال الشيخ تقي الدين بناء على أن الكفارة ونحوها ليس من شرطها الدخول في
~~ملك المكفر عنه ( فإن تبرع ) وارث ( بعتقه عنه ) أي الميت في واجب عليه (
~~ولا تركة ) للميت ( أجزأ ) العتق ( عنه ) ( ك ) ما لو تبرع عنه ب ( إطعام )
~~أ ( و كسوة ) في كفارة يمين ( والولاء للمعتق ) لحديث الولاء لمن أعتق وإذا
~~كانت الكفارة عن يمين لم يتعين العتق وله الإطعام والكسوة
# وإن تبرع بهما أجنبي أو يعتق عن الميت أجزأ ولمتبرع الولاء ( وإن أعتقه
~~عنه ) أي عن حي ( بأمره ) له بإعتاقه ( فالولاء للمعتق عنه ) كما لو باشر (
~~وإذا قال ) إنسان لآخر ( أعتق عبدك ) أو أمتك ( عني مجانا أو ) أعتق رقيقك
~~عني و ( على ثمنه أو ) قال ( أعتقه عني ويطلق ) فلم يقل مجانا ولا على ثمنه
~~( ففعل ) المقول ms2387 له بأن أعتقه عنه في المجلس أو بعد الفرقة ( صح ) ذلك (
~~والعتق والولاء للقائل ) ووقع الملك والعتق معا كما لو قال له أطعم عني أو
~~اكس عني ( ويجزئه ) أي يجزىء هذا العتق القائل ( عن العتق الواجب ) عليه من
~~نذر أو كفارة والمراد إذا نواه ( ما لم يكن ) العتق ( ممن يعتق عليه ) أي
~~القائل إذا ملكه كأبيه ونحوه يجزئه عن واجب
# ويأتي في الكفارة ( ولا يلزمه ) أي القائل أعتق عبدك عني ( ثمنه ) أي
~~العتيق ( إلا بالتزامه ) بأن قال أعتقه وعلي ثمنه
# وصح كلما أعتقت عبدا من عبيدك فعلى ثمنه وإن لم يبين العدد والثمن
# ذكره في الاختيارات في الإجازة ( وإن قال ) إنسان لمالك رقيق ( أعتقه
~~والثمن علي ) ولم يقل أعتقه عني ( أو ) قال ( أعتقه عنك وعلي ثمنه ففعل صح
~~) العتق ( والثمن عليه ) لا لتزامه له فقد جعل له جعلا على إعتاق عبده
~~فلزمه ذلك بالعمل كما لو قال ابن لي هذا الحائط بدينار ( والعتق والولاء
~~للمعتق ) لأنه لم يأمره بإعتاقه عنه ولا قصد به العتق فلم يوجد ما يقضي
~~صرفه إليه فبقي للمعتق لحديث الولاء لمن أعتق ( ويجزيه ) أي يجزي هذا العتق
~~المعتق ( عن الواجب ) عليه من نذر أو كفارة ( ولا يجب على السيد إجابة من
~~قال ) له ( أعتق عبدك عني ) أو عنك ( وعلي ثمنه ) لأنه لا ولاية له عليه
~~ولو قال اقتله علي كذا فلغو ( وإن قال كافر لشخص ) مسلم أو كافر ( أعتق
~~عبدك المسلم عني وعلي ثمنه ففعل ) أي فأعتقه عن الكافر ( صح ) لأنه إنما
~~يملكه زمنا يسيرا ولا يتسلمه فاغتفر هذا الضرر اليسير لأجل تحصيل الحرية
~~للأبد التي يحصل بها نفع عظيم لأن الإنسان بها يصير متهيئا للطاعات وكمال
~~القربات ( وعتق وولاؤه له ) PageV04P501 أي للكافر ويرثه به لما تقدم واحتج
~~أحمد بقول علي الولاء شعبة من الرق فلم يضر تباين الدين بخلاف الإرث بالنسب
~~( كالمسلم ) أي كما لو قال مسلم لآخر أعتق عبدك عني وعلى ثمنه ففعل
#
# | فصل فصل ( ولا يرث النساء بالولاء إلا من أعتقن )
# أي من ms2388 باشرن عتقه ( أو أعتق من أعتقن ) أي أو عتيق من باشرن عتقه (
~~وأولادهما ) أي أولاد عتيقهن ( ومن جروا ) أي النساء وعتيقهن وعتيق عتيقهن
~~وأولادهما ( ولاءه ) بعتق أبيه ( أو كاتبن ) فأدى وعتق ( أو كاتب من كاتبن
~~) من كاتبه من النساء إذا أدى وعتق
# روي ذلك عن عمر وعثمان وعلي
# لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا قال ميراث الولاء للكبر من
~~الذكور ولا يرث النساء من الولاء إلا ولاء من أعتقن ولأن الولاء مشبه
~~بالنسب والموالي العتيق من المولى المنعم بمنزلة أخيه أو عمه فولده من
~~العتيق بمنزلة ولد أخيه أو ولد عمه ولا يرث منهم إلا الذكور خاصة ( ولا يرث
~~به ) أي بالولاء ( ذو فرض إلا أب وجد يرثان السدس مع الابن أو ابنه وإن نزل
~~) بمحض الذكور كالنسب لأنه عصبة وارث فاستحق بالولاء كأحد الأخوين مع الآخر
# ولا نسلم أن الابن أقرب من الأب بل هما في القرب سواء وكلاهما عصبة لا
~~يسقط أحدهما الآخر وإنما هما متفاضلان في الميراث فكذلك في الإرث بالولاء (
~~ويرث الجد والإخوة ) الذكور ( إذا اجتمعوا من المولى كمال سيده ) المعتق له
~~لاستوائهم في العصوبة وعدم المرجح ( و ) الحاصل أنهم ( إن زادوا ) أي
~~الإخوة ( عن اثنين فله ) أي الجد ( ثلث ماله ) أي العتيق ( لأنه ) أي الثلث
~~( أحظ ) للجد من المقاسمة إن لم يكن للعتيق ذو فرض ( وإن نقصوا ) أي الإخوة
~~عن اثنين ( قاسمهم وكذا بقية مسائله ) إذا كان معهم صاحب فرض ( على ما تقدم
~~في ميراث الجد ) مع الإخوة ( وترث عصبة ملاعنة عتيق ابنها ) لأن عصبة أمه
~~هم عصبته كما تقدم ( والولاء لا يورث ولا يباع ولا يوهب ولا يوقف ) لأنه
~~صلى الله عليه وسلم نهى عن بيع الولاء وهبته وقال الولاء لحمة كلحمة النسب
~~ولأن الولاء معنى PageV04P502 يورث به
# فلا ينتقل كالقرابة
# فعلى هذا لا ينتقل الولاء عن المعتق بموته ( لكن يورث به ) أي بالولاء
~~على ما يأتي تفصيله ( وهو الكبر ) بضم الكاف وسكون الموحدة
# ويأتي توضيحه ( ولا يجوز ) للعتيق ( أن ms2389 يوالي غير مواليه ) لقوله صلى
~~الله عليه وسلم لعن الله من تولى غير مواليه ( ولو بإذن معتقه ) له أن
~~يوالي غيره
# فلا يصح لأن الولاء كالنسب فلا ينتقل ( فلو مات السيد قبل عتيقه فله ) أي
~~السيد ( ولاؤه ) أي لم ينتقل عنه بموته لأنه لا يورث بل ( يرث به أقرب
~~عصبته ) أي المعتق ( إليه يوم موت عتيقه وهو المراد بالكبر ) في حديث عمرو
~~بن شعيب السابق وغيره ( فلو مات السيد ) المعتق ( عن ابنين ثم ) مات (
~~أحدهما عن ابن ثم مات عتيقه فإرثه لابن سيده ) دون ابن ابنه لأن الولاء
~~للكبر ( وإن ماتا ) أي ابنا السيد ( قبل العتيق وخلف أحدهما ) أي أحد
~~الابنين ( ابنا و ) خلف الابن ( الآخر تسعة ) أبناء ( ثم مات العتيق فإرثه
~~بينهم على عددهم كإرثهم ) جدهم ( بالنسب ) فيكون لكل واحد في المثال عشر
~~التركة
# روي ذلك عن عمر وعثمان وعلي وزيد بن حارثة وابن مسعود
# وبه قال مالك والشافعي وأصحاب الرأي وأكثر أهل العلم
# لقوله صلى الله عليه وسلم الولاء لمن أعتق وقوله الولاء لحمة كلحمة النسب
~~ولأنهم إنما يرثون العتق بولاء معتقه لا نفس الولاء ( وإذا اشترى أخ وأخته
~~أباهما أو ) اشتريا ( أخاهما ) ونحوه ( فاشترى ) الأب ونحوه ( عبدا ) أو
~~ملكه بأي وجه كان ( ثم أعتقه ثم مات الأب ) أو الأخ ونحوه ( ثم مات العتيق
~~ورثه الابن دون أخته ) أو الأخ ونحوه دون أخته ( بالنسب لكونه عصبة المعتق
# فقدم على مولاه ) بخلاف أخته ( وغلط فيها خلق كثير ) قال في الإنصاف يروى
~~عن مالك أنه قال سألت سبعين قاضيا من قضاة العراق عنها فأخطؤا فيها ( ولو
~~مات ) العتيق ( بعد ) موت ( الابن ورثت ) بنت معتق المعتق ومولاته ( و )
~~نحوها ( منه ) أي العتيق ( بقدر عتقها من الأب ) أو الأخ ونحوه الذي هو
~~معتق العتيق ( والباقي ) من تركة عتيق عتيقها يكون ( بينها وبين معتق أمها
~~إن كانت ) أمها ( عتيقة ) وإن اشتريا أخاهما فعتق عليهما ثم اشترى عبدا
~~فأعتقه ومات الأخ المعتق قبل موت العبد وخلف ابنه ثم مات العبد فميراثه
~~لابن الأخ دون ms2390 الأخت لأنه ابن أخي المعتق فإن لم يخلف إلا بنته فنصف مال
~~العبد للأخت لأنها معتقة نصف معتقه ولا شيء لبنت الأخ
# والباقي لبيت المال ( ومن نكحت عتيقها فأحبلها ثم مات فهي PageV04P503
~~القائلة إن ألد أنثى فلي النصف ) لأن للبنت النصف وللزوجة الثمن والباقي
~~لها تعصيبا ( و ) إن ألد ( ذكرا ) فلي ( الثمن ) لأنها زوجة مع ابن
# ولا ترث بالولاء مع العصبة من النسب ( وإن لم ألد ف ) لي ( الجميع )
~~لأنها ترث الربع فرضا والباقي تعصيبا ( وإذا ماتت امرأة وخلفت ابنها
~~وعصبتها ومولاها
# فولاؤه وإرثه لابنها ) لأنه أقرب عصبتها ( إن لم يكن له وارث من النسب
~~وعقله على عصبتها وابنها لأنه من العاقلة فإن انقرض بنوها فالولاء لعصبتها
~~) الأقرب فالأقرب ( دون عصبتهم ) أي عصبة بنيها لأن الولاء لا يورث
# والأصل في ذلك ما روى إبراهيم قال اختصم علي والزبير في مولى صفية
# فقال علي مولى عمتي وأنا أعقل عنه
# وقال الزبير مولى أمي وأنا أرثه
# فقضى عمر على علي بالعقل وقضى للزبير بالميراث رواه سعيد
# واحتج به أحمد
# ومن خلف بنت مولاه ومولى أبيه فقط
# فماله لبيت المال لأنه ثبت عليه الولاء من جهة مباشر العتق
# فلم يثبت عليه بإعتاق أبيه وإنما لم ترثه بنت مولاه لأنها ليست بعصبة
~~للمعتق
# وإذا لم يكن للمعتق عصبة لم يرجع الولاء لمعتق أبيه
# ومن خلف معتق أبيه وخلف معتق جده ولم يكن هو معتقه
# فميراثه لمعتق أبيه إن كان ابن معتقه ثم لعصبة معتق أبيه فإن لم يوجد أحد
~~منهم فميراثه لبيت المال
# وعلم مما سبق أن ذوي أرحام المعتق لا يرثون عتيقه وإن عدمت عصبته
# و ( قال ابن أبي موسى فإن مات العبد ) العتيق ( ولم يترك عصبة ) من النسب
~~( ولا ذا سهم ) أي فرض ( ولا كان لمعتقه عصبة ) من النسب ولا من الولاء (
~~ورثه الرجال من ذوي أرحام معتقه دون نسائهم
# وعند عدمهم ) أي عدم الرجال من ذوي أرحام معتق يكون ميراثه ( لبيت المال
~~)
#
# | فصل ( في جر الولاء)
# من ثبت له ولاء رقيق ms2391 بمباشرة عتق أو سبب ) بأن عتق عليه برحم أو كتابة أو
~~تدبير أو وصية ونحوها ( لم يزل ) ولاؤه ( عنه بحال ) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم الولاء لمن أعتق ( فأما إن تزوج العبد ومثله المكاتب والمدبر والمعلق
~~عتقه بصفة معتقة ) لغير سيده ( فأولدها فولاء ولدها ) ذكرا أو أنثى أو خنثى
~~واحدا أو أكثر ( لمولى أمه ) التي PageV04P504 هي زوجة العبد يعقل عنه
~~ويرثه إذا مات لكونه سبب الإنعام عليه لأنه إنما صار حرا بسبب عتق أمه (
~~فإن أعتق العبد ) الذي هو الأب ( انجر ولاؤه ) أي ولاء العتيقة منه على
~~مولى الأم ( إلى معتقه ) فيصير له الولاء على العتيق وأولاده لأن الأب لما
~~كان مملوكا لم يكن يصلح وارثا لا وليا في نكاح ابنه كولد الملاعنة ينقطع
~~نسبه عن أبيه فيثبت الولاء لمولى أمه وينتسب إليها
# فإذا عتق الأب صلح الانتساب إليه وعاد وارثا ووليا
# فعادت النسبة إليه وإلى مواليه وصار بمنزلة ما لو استلحق الملاعن ولده
# وروى عبد الرحمن عن الزبير أنه لما قدم خيبر رأى فتية لعسا
# فأعجبه ظرفهم وجمالهم فسأل عنهم
# فقيل له إنهم موالي رافع بن خديج وأبوهم مملوك لآل الحرقة
# فاشترى الزبير أباهم فأعتقه
# وقال لأولاده انتسبوا إلي فإن ولاءكم لي
# فقال رافع بن خديج الولاء لي لأنهم عتقوا بعتقي أمهم
# فاحتكموا إلى عثمان فقضى بالولاء للزبير فاجتمعت الصحابة عليه
# واللعس سواد في الشفتين تستحسنه العرب ( ولا يعود ) الولاء الذي جره مولى
~~الأب ( إلى مولى أمه بحال ) فلو انقرض موالي الأب عاد الولاء إلى بيت المال
~~دون موالي الأم لأن الولاء لا يجري مجرى النسب ولو انقرض الأب وآباؤه لم
~~يعد النسب إلى الأم
# فكذا الولاء
# فلو ولدت بعد عتق الأب كان ولاء ولدها لموالي أبيه بغير خلاف ( فإن نفاه
~~) أي الولد ( الأب باللعان عاد ولاؤه إلى موالي الأم لأننا تبينا أنه لم
~~يكن له أب ينتسب إليه فإن عاد ) الأب ( فاستلحقه ) لحقه ( وعاد الولاء إلى
~~موالي الأب ) لعود النسب إليه
# وعلم مما تقدم أن لجر الولاء ثلاثة ms2392 شروط يكون الأب رقيقا حين ولادة
~~أولاده من زوجته التي هي عتيقة لغير سيده
# وأن تكون الأم مولاة فإن كانت حرة الأصل فلا ولاء على ولدها بحال وإن
~~كانت أمة فولدها رقيق لسيدها فإن أعتقهم فولاؤهم له مطلقا لا ينجر عنه بحال
~~وأن يعتق العبد سيده فإن مات على الرق لم ينجر الولاء بحال فإن اختلف سيد
~~العبد ومولى الأم في العبد بعد موته
# فقال سيده مات حرا بعد جر الولاء وأنكر ذلك مولى الأم
# فالقول قوله لأن الأصل بقاء الرق
# ذكره أبو بكر ( و ) كذا ( لا يقبل قول سيد مكاتب ميت أنه أدى وعتق ليجر
~~الولاء ) أي ولاء ولده من مولى أمهم لأن الأصل عدم الأداء ( وإن أعتق الجد
~~ولو قبل الأب
# أو ) عتق ( بعد موته ) أي الأب ( لم يجر ولاءهم ) أي ولاء أولاد ولده
~~PageV04P505 عن مولى أمهم قال أحمد الجد لا يجر الولاء ليس هو كالأب ولأن
~~الأصل بقاء الولاء لمستحقه
# وإنما خولف هذا الأصل لما ورد في الأب والجد لا يساويه ولأنه لو أسلم
~~الجد لم يتبعه ولد ولده ولأن الجد يدلي بغيره فهو كالأخ ( وإن اشترى الابن
~~) أي ابن المعتقة ( أبا ) العبد وملكه بهبة أو غيرها ( عتق عليه ) بالملك (
~~وله ) أي الابن ( ولاؤه ) أي ولاء أبيه لأنه عتق عليه بملكه إياه فكان له
~~ولاؤه كما لو باشره ( و ) له أيضا ( ولاء إخوته ) من المعتقة لأنهم تبع
~~لأبيهم ( و ) له أيضا ولاء ( من له ) أي الأب ولاؤه ( و ) ولاء من ( لهم )
~~أي إخوته ( ولاؤه ) لأنه معتق المعتق ( ويبقى ولاء نفسه ) أي نفس الذي ملك
~~أباه ( لمولى أمه ) لأنه لا يجر ولاء نفسه كما لا يرث نفسه ( فإن اشترى هذا
~~الابن ) الذي هو ابن عبد من عتيقه ( عبدا فأعتقه ) مع بقاء الرق على أبيه (
~~ثم اشترى العتيق أبا معتقه ) أو ملكه بهبة ونحوها ( فأعتقه ثبت له ولاءه )
~~أي ولاء أبي معتقه ( وجر ولاء معتقه ) بولائه على أبيه ( فصار لكل واحد
~~منهما ولاء الآخر ) لأن الابن مولى معتق أبيه ms2393 لأنه أعتقه والعتيق مولى
~~معتقه لأنه بعتقه أباه جر ولاء معتقه ( فلو مات الأب وابنه والعتيق فولاؤه
~~لمولى أم مولاه ) فيه نظر لقوله فيما سبق ولا يعود إلى موالي أمه بحال (
~~ولو أعتق حربي كافرا ف ) أسلم العتيق ثم ( سبى سيده فأعتقه فولاء كل واحد )
~~منهما ( للآخر ) لأن كل واحد منهما منعم على الآخر بخلاص رقبته من الرق
~~ويرث كل واحد منهما الآخر بالولاء فإنه كما جاز أن يشتركا في النسب فيرث كل
~~واحد منهما صاحبه كذلك الولاء ( فلو سبى المسلمين العتيق الأول فرق ) قبل
~~إسلامه ( ثم أعتق بطل ولاء الأول وصار الولاء للثاني ) وحده لأن السبي يبطل
~~ملك الأول الحربي فالولاء التابع له أولى ولأن الولاء بطل باسترقاقه فلم
~~يعد بإعتاقه ( ولا ينجر إلى الأخير ما ل ) لمعتق ا ( لأول قبل رقه ) أي رق
~~العتيق ( ثانيا من ولاء ولد و ) ولاء ( عتيق ) ثبت ولاؤهما للمعتق الأول
~~قبل أن يسترق ثانيا لأنه أثر العتق الأول فيبقى على ما كان ( وكذا لو أعتق
~~ذمي عبدا كافرا فهرب إلى دار الحرب فاسترق ) ثم أعتق ثانيا بطل ولاء الأول
~~وصار الولاء للثاني ولا ينجز إلى الأخير ما للأول قبل رق ثانية من ولاء ولد
~~عتيق لما تقدم ( وإن أعتق مسلم كافرا فهرب ) الكافر ( إلى دار الحرب ثم
~~سباه المسلمون جاز استرقاقه ) لأنه كافر أصلي فجاز استرقاقه كمعتق الكافر
~~PageV04P506 وكغير المعتق ( فإن ) استرق ثم ( أعتق عاد الولاء إلى الأول )
~~مال إليه الموفق لحرمة حق المسلم ( وإن أعتق مسلم ) مسلما ( أو ) أعتق (
~~ذمي مسلما فارتد ) العتيق ( ولحق بدار الحرب ثم سبي
# لم يجز استرقاقه ) لأنه لا يقر على الردة ( وإن اشترى ) العتيق المرتد
~~مسلما ( فالشراء باطل ) لعدم صحة استرقاقه ( ولا يقبل منه إلا التوبة ) إن
~~قبلت ( أو القتل ) كما يأتي في كل مرتد
#
# | فصل ( في 3 دور الولاء ومعناه )
# أي معنى دور الولاء ( أن يخرج من مال ميت قسط إلى مال ميت آخر بحكم
~~الولاء ثم يرجع من ذلك القسط جزء إلى الميت الآخر بحكم ms2394 الولاء أيضا
# فيكون هذا الجزء الراجع ) من مال أحدهما إلى مال الآخر بحكم الولاء (
~~فدار بينهما
# واعلم أنه لا يقع الدور ) بالمعنى المذكور ( في مسألة حتى يجتمع فيها
~~ثلاثة شروط ) أحدها ( أن يكون المعتق اثنين فصاعدا
# و ) الثاني ( أن يكون في المسألة اثنان فصاعدا
# و ) الثالث ( أن يكون الباقي منهما يحوز إرث الميت قبله
# مثاله ابنتان عليهما ولاء لموالي أمهما اشتريا أباهما ) نصفين ( فعتق
~~عليهما ) لأنه ذو رحم محرم وولاؤه ( بينهما نصفين ) بحسب الملك ( فلكل
~~واحدة منهما نصف ولاء أبيها ) لأنها معتقة لنصفه ( و ) لكل واحدة منها (
~~نصف ولاء أختها الأخرى يجر ذلك إليها أبوها ) لأن ولاء الولد تابع لولاء
~~الوالد ( ويبقى نصف ولاء كل واحدة منهما لموالي أمها لأن كل واحدة لا تجر
~~ولاء نفسها ) كما لا ترث نفسها ( فإن ماتت الكبرى ) من البنتين ( ثم مات
~~الأب بعدها فالأخت الباقية تستحق سبعة أثمان المال نصفه بالنسب ) لأنها
~~بنته ( وربعه بكونها مولاة نصفه ) أي الأب ( والربع الباقي لموالي الميتة
# وهم أختها الباقية وموالي أمها
# فيكون ) ذلك ( الربع بينهما للأخت الباقية نصفه وهو ثمن المال والثمن
~~الباقي لموالي الأم فيبقى ) أي يصير ( للأخت الباقية سبعة أثمان ) المال (
~~ولموالي أمها ثمنه
# فإذا ماتت الصغرى بعد ذلك ) أي بعد موت الأب والكبرى ( كان مالها
~~لمواليها
# وهم أختها الكبرى وموالي أمها بينهما نصفين ) بحسب مالهما من الولاء (
~~فاجعل النصف الذي أصاب الكبرى من الصغرى PageV04P507 بالولاء لمواليها وهم
~~أختها الصغرى وموالي أمها مقسوما بينهما نصفين لموالي الأم نصفه وهو الربع
~~وللصغرى نصفه وهو الربع
# فهذا الربع قد خرج من مال الصغرى إلى موالي أختها الكبرى
# ثم عاد إليها لأنها مولاة لنصف أختها
# وهذا هو الجزء الدائر
# فيكون لموالي الأم ) ولو اشترت إحدى البنتين أباها وحدها عتق عليها وجر
~~إليها ولاء أختها
# فإذا مات الأب فلابنتيه الثلثان بالنسب والباقي لمعتقه بالولاء
# فإن ماتت التي لم تشتره بعد ذلك فمالها لأختها نصفه بالنسب ونصفه بالولاء
~~لكونها مولاة أبيها
# ولو ماتت التي اشترته فلأختها النصف والباقي لموالي أمها ms2395 ( ولو اشترى ابن
~~) معتقة ( وبنت معتقة أباهما ) نصفين ( عتق عليهما ) لأنه رحم محرم ( وثبت
~~ولاؤه لهما نصفين ) لكل واحد نصفه بحسب ما عتق عليه ( وجر كل واحد منهما
~~نصف ولاء صاحبه ) لأن ولاء الولد تابع لولاء الوالد ( ويبقى نصفه ) أي نصف
~~ولاء كل واحد منهما ( لموالي أمه ) أي أم كل واحد من الابن والبنت لأن كلا
~~منهما لا يجر ولاء نفسه ( فإن مات الأب ورثاه ) أي ابنه وبنته ( بالنسب
~~أثلاثا ) لأن عصبة النسب مقدمة على عصبة الولاء
# وميراث النسب للذكر مثل حظ الأنثيين ( وإن ماتت البنت بعده ) أي بعد الأب
~~( ورثها أخوها بالنسب ) لأنه مقدم على الولاء ( فإذا مات أخوها ) بعدها ولم
~~يترك وارثا من النسب ( فما له لمواليه وهم ) أي مواليه ( أخته وموالي أمه
~~فلموالي أمه النصف ولموالي أخته النصف ) لأن الولاء بينهما نصفين ( وهم )
~~أي موالي الأخت ( الأخ وموالي الأم فلموالي أمها نصفه ) أي نصف النصف ( وهو
~~الربع ) أي ربع التركة لأن ولاء الأخت بين الأخ وموالي الأم نصفين ( ويبقى
~~) من التركة ( الربع وهو الجزء الدائر ) من الولاء ( لأنه خرج من تركة الأخ
~~وعاد إليه
# فيكون لموالي أمه ) ومقتضى كونه دائرا أنه يدور أبدا في كل دورة يصير
~~لموالي الأم نصفه ولا يزال كذلك حتى ينفد كله إلى موالي الأم
#
# | كتاب العتق
# ( وهو ) لغة الخلوص
# ومنه عتاق الخيل وعتاق الطير أي خالصها
# وسمي البيت الحرام عتيقا لخلوصه من أيدي الجبابرة
# وشرعا ( تحرير الرقبة وتخليصها من الرق ) PageV04P508 وخصت الرقبة وإن
~~تناول العتق جميع البدن لأن ملك السيد له كالغل في رقبته المانع له من
~~التصرف
# فإذا عتق صار كأن رقبته أطلقت من ذلك
# يقال عتق العبد وأعتقته فهو عتيق ومعتق
# وهم عتقاء وأمة عتيق وعتيقة
# وقد أجمع العلماء على صحته وحصول القربة به
# وسنده من الكتاب قوله تعالى @QB@ فتحرير رقبة مؤمنة @QE@ وقوله @QB@ فك
~~رقبة @QE@ ومن السنة حديث أبي هريرة مرفوعا من أعتق رقبة مؤمنة أعتق الله
~~بكل إرب منها إربا منه من النار حتى إنه ليعتق اليد باليد والرجل ms2396 بالرجل
~~والفرج بالفرج متفق عليه في أخبار كثيرة سوى هذا ( وهو ) أي العتق ( من
~~أفضل القرب ) لأن الله تعالى جعله كفارة للقتل والوطء في نهار رمضان وكفارة
~~للأيمان
# وجعله صلى الله عليه وسلم فكاكا لمعتقه من النار
# ولأن فيه تخليص الآدمي المعصوم من ضرر الرق وملكه نفسه ومنافعه وتكميل
~~أحكامه
# وتمكينه من التصرف في نفسه ومنافعه على حسب إرادته واختياره
# وفي التبصرة والحاوي الصغير هو أحبها إلى الله تعالى ( وأفضل الرقاب )
~~لمن أراد العتق ( أنفسها عند أهلها ) أي أعظمها وأعزها في نفس أهلها (
~~وأغلاها ثمنا ) نقله الجماعة عن أحمد
# قال في الفروع فظاهره ولو كافرة وفاقا لمالك
# وخالفه أصحابه
# ولعله مراد أحمد لكن يثاب على عتقه قال في الفنون لا يختلف الناس فيه
# واحتج به وبرق الذرية على أن الرق ليس بعقوبة بل محنة وبلوى ( وعتق الذكر
~~ولو لأنثى ) أي ولو كان معتق الذكر أنثى ( أفضل من عتق الأنثى ) لفضل الذكر
~~على الأنثى ( وهما ) أي الذكر والأنثى ( في الفكاك من النار إذا كانا
~~مؤمنين سواء ) لعموم قوله صلى الله عليه وسلم من أعتق رقبة من الصغرى مؤمنة
~~الحديث وعلم منه أنه لا يحصل الفكاك منها بعتق الرقبة الكافرة للحديث
~~المذكور وإن قلنا يثاب عليه كما تقدم ( والتعدد في العتق ) ولو من إناث (
~~أفضل من عتق الواحد ) ولو ذكرا ( بذلك المال ) لما فيه من تخليص عدد معصوم
~~من ضرر الرق ( ويستحب عتق ) من له كسب ودين لانتفاعه بملك كسبه بالعتق ( و
~~) يستحب ( كتابة من له كسب ودين ) لقوله تعالى @QB@ فكاتبوهم إن علمتم فيهم
~~خيرا @QE@ ولانتفاعه بملك كسبه بالعتق ( ويكره عتق من لا قوة له ولا كسب )
~~PageV04P509 لسقوط نفقته بإعتاقه
# فيصير كلا على الناس ويحتاج إلى المسألة وكذا كتابته ( وإن كان ) الرقيق
~~( ممن يخاف عليه الرجوع إلى دار الحرب وترك إسلامه أو ) يخاف عليه ( الفساد
~~من قطع طريق وسرقة
# أو يخاف على الجارية الزنا والفساد
# كره إعتاقه ) لئلا يكون وسيلة إلى محرم ( وإن علم ذلك ) أي الرجوع إلى
~~دار الحرب وترك الإسلام ms2397 أو الفساد من قطع طريق وسرقة أو الزنا ( منه ) أي
~~الرقيق حرم عتقه ( أو ظنه ) أي ظن السيد وقوع ما ذكر من الرقيق ( حرم )
~~عتقه لأن التوسل إلى المحرم حرام ( و ) إن أعتقه مع علمه أو ظنه ذلك منه (
~~صح ) العتق لأنه إعتاق صدر من أهله في محله فنفذ كعتق غيره ( ولو أعتق
~~رقيقه واستثنى نفعه مدة معلومة ) كشهر أو سنة ونحوها صح كبيعه كذلك ( أو )
~~أعتقه و ( استثنى خدمته ) للمعتق أو غيره كما أشار إليه في الاختيارات (
~~مدة حياته صح ) ما ذكر من العتق والاستثناء لأن أم سلمة أعتقت سفينة
~~واشترطت خدمته له صلى الله عليه وسلم ما عاش رواه أبو داود ( ويصح العتق
~~ممن تصح وصيته وإن لم يبلغ ) قاله في الرعايتين والفائق
# زاد في الفائق نص عليه وقال في المذهب
# يصح عتق من يصح بيعه
# قال الناظم ولا يصح إلا ممن يصح تصرفه في ماله وقدمه في المستوعب
# وقطع الموفق وغيره أنه لا عتق لمميز وقال طائفة من الأصحاب لا يصح عتق
~~الصغير بغير خلاف منهم الموفق وأثبت غير واحد الخلاف ( ولا يصح ) العتق (
~~من سفيه ) كالهبة والصدقة منه ( ولا ) يصح أيضا ( من مجنون ) لأنه لا يعقل
~~ما يقوله ( ولا ) يصح عتق أيضا ( من غير مالك بغير إذنه ) كبيعه وهبته
~~وصدقه به ( ولا أن يعتق ) أب ( عبد ولده الصغير ك ) ما لا يصح أن يعتق عبد
~~ولده ( الكبير ولا ) عبد ولده ( المجنون ولا ) أن يعتق عبد ( يتيمه الذي في
~~حجره ) لأنه تبرع وهو ممنوع منه ( ولا ) يصح أيضا ( عتق ) العبد ( الموقوف
~~) ولو على معين ولو قلنا الملك فيه له لتعلق حق من يأتي من البطون بعده به
~~( ولو قال رجل ) أو امرأة ( لعبد غيره ) أو أمته ( أنت حر من مالي فلغو )
~~لأنه تصرف في مال الغير بغير إذنه
# ولا يملك مال غيره ببذل عوضه ( فإن اشتراه بعد ذلك ) أي بعد قوله أنت حر
~~من مالي ( فهو مملوكه ولا شيء عليه ) لأنه لم يقع منه تعليق لعتقه على ms2398 ملكه
~~ولا نذر لعتقه ( ويحصل العتق بالقول
# و ) يحصل أيضا ( بالملك ) لذي رحم محرم وباستيلاد إذا مات
# ذكره في الكافي
# وبالتمثيل ويأتي
# و ( لا ) يحصل ( بالنية المجردة ) لأنه إزالة ملك PageV04P510 فلا يكتفى
~~فيه بالنية المجردة كالطلاق ( فأما القول ف ) له صريح وكناية و ( صريحه لفظ
~~العتق
# و ) لفظ ( الحرية ) لأنهما لفظان ورد الشرع بهما
# فوجب اعتبارهما ( كيف صرفا نحو ) قوله لرقيقه ( أنت حر أو ) أنت ( محرر )
~~أو حررتك ( أو ) أنت ( عتيق أو معتق أو ) قال له ( أنت حر في هذا الزمان أو
~~) أنت حر في هذا ( المكان ) أو في هذا البلد
# فيعتق مطلقا لأنه إذا أعتق في زمان أو مكان لا يعود رقيقا في غيرهما ( أو
~~) قال لرقيقه ( أعتقتك ) فيعتق في جميع ما تقدم ( ولو ) كان ( هازلا )
~~كالطلاق ( ولو تجرد ) ما سبق من لفظ الصريح ( عن النية ) قال أحمد في رجل
~~لقي امرأة في الطريق فقال تنحي يا حرة
# فإذا هي جاريته
# قال قد عتقت عليه وقال في رجل قال لخدم قيام في وليمة مروا أنتم أحرار
# وكان فيهم أم ولد لم يعلم بها قال هذا به عندي تعتق أم ولده
# و ( لا ) يصح العتق ( من نائم ونحوه ) كمغمى عليه ومبرسم لأنهم لا يعلقون
~~ما يقولون
# قال في الفائق قلت نية قصد اللفظ معتبرة تحرزا من النائم ونحوه
# ولا تعتبر نية النفاذ ولا نية القربة فيقع عتق الهازل انتهى
# ومعنى قوله نية قصد اللفظ
# أي إرادة لفظه لمعناه
# فلا عتاق لحاك وفقيه يكرره ونائم ونحوه كما يأتي في الطلاق
# واستثنى من تصريف لفظ العتق والحرية ثلاثة ألفاظ
# ذكرها بقوله ( غير أمر ومضارع واسم فاعل ) فمن قال لرقيقه حرره أو أعتقه
~~أو أحرره أو أعتقه أو هذا محرر بكسر الراء أو هذا معتق بكسر التاء
# لم يعتق بذلك لأن ذلك طلب ووعد وخبر عن غيره
# فلا يكون واحد منها صالحا للإنشاء ولا إخبار عن نفسه فيؤاخذ به
# فإن قال أنت عاتق فقياس ما يأتي في الطلاق يعتق بذلك ( وإن ) قال لرقيقه ms2399
~~أنت حر و ( قصد بلفظ الحرية
# عفته وكرم أخلاقه ) لم يعتق ( أو ) قصد ( بقوله ) لرقيقه ( ما أنت إلا حر
~~) غير معناه كان ( يريد به عدم طاعته ونحو ذلك لم يعتق ) قال حنبل سئل أبو
~~عبد الله عن رجل قال لغلامه أنت حر ولا يريد أن يكون حرا أو كلام شبه هذا
~~رجوت أن لا يعتق
# وأنا أهاب المسألة لأنه نوى بكلامه ما يحتمله
# فانصرف إليه
# وبيان احتمال اللفظ لما أراده أن المرأة الحرة تمدح بمثل هذا
# يقال امرأة حرة يعنون عفيفة
# وتمدح المملوكة أيضا بذلك
# ويقال لكريم الأخلاق حر قالت سبيعة ترثي عبد المطلب ولا تسأما أن تبكيا
~~كل ليلة ويوم على حر كريم الشمائل PageV04P511 ( ولو أراد العبد استحلافه )
~~أي إحلاف سيده أنه نوى بحريته ما ذكر ( فله ذلك ) فيحلف السيد لاحتمال صدق
~~العبد
# فعلى هذا إن نكل قضى عليه بالعتق ( وكنايته ) أي العتق ( خليتك والحق
~~بأهلك واذهب حيث شئت وأطلقتك وحبلك على غاربك ولا سبيل ) لي عليك ( ولا ملك
~~) لي عليك ( ولا سلطان ) لي عليك ( ولا خدمة لي عليك وفككت رقبتك وأنت
~~مولاي وأنت لله ووهبتك لله ورفعت يدي عنك إلى الله أنت سائبة وملكتك نفسك
~~وقوله لأمته أنت طالق أو ) أنت ( حرام ) في الانتصار وكذا اعتدى
# وإنه يحتمل مثله في لفظ الظهار ( وقوله لعبده الذي لا يمكن كونه منه
~~لكبره أو صغره ونحوه ) ككونه ممسوحا ( أنت ابني أو ) أنت ( أبي فلا يعتق )
~~بها أي شيء من هذه الكنايات ( ما لم ينو عتقه ) لأن هذه الألفاظ تحتمل
~~العتق وغيره
# فلا تحتمل عليه إلا بالنية ( وإن ) قال لعبده أنت أبي أو ابني و ( أمكن
~~كونه منه عتق ) نواه أولا ( ولو كان له نسب معروف ) لجواز كونه من وطء شبهة
~~( وإن قال ) لرقيقه ( أعتقتك من ألف سنة أو ) قال له ( أنت حر من ألف سنة
~~ونحوه ) مما هو معلوم الكذب لم يعتق ( أو قال لأمته أنت ابني أو لعبده أنت
~~ابنتي لم يعتق ) بذلك لأنه محال من الكلام
# وكذب يقينا قلت ms2400 وإن نوى به العتق عتق قياسا على قوله لعبده الذي لا يمكن
~~كونه منه لكبر ونحوه أنت ابني ( وإن أعتق ) أمة ( حاملا عتق جنينها ) لأنه
~~يتبعها في البيع والهبة فتبعها في العتق ( إلا أن يستثنيه ) أي الحمل
# فلا يعتق لإخراجه إياه
# وعلم منه صحة استثناء الحمل في العتق وبه قال ابن عمر وأبو هريرة
# لأنه يصح إقراره بالعتق بخلاف البيع
# فيصح استثناؤه كالمنفصل
# ويفارق البيع لأنه عقد معاوضة يعتبر فيه العلم بصفات المعوض ليعلم هل قام
~~مقام العوض أو لا والعتق تبرع لا تتوقف صحته على معرفة صفات المعتق ولا
~~تنافيه الجهالة به
# ويكفي العلم بوجوده وقد وجد ( وإن أعتق ما في بطنها دونها ) بأن قال
~~أعتقت حملك ( عتق ) حملها ( وحده ) ولم يسر العتق إلى أمه لأن الأصل لا
~~يتبع الفرع بخلاف عكسه ( ولو أعتق أمة حملها لغيره وهو ) أي المعتق ( موسر
~~) بقيمة الحمل ( ك ) الحمل ( الموصى له ) إذا أعتق الوارث الموسر أمته (
~~عتق الحمل ) تبعا لأمه بالسراية ( وضمن ) المعتق ( قيمته ) للموصي له به
~~لأنه فوته عليه قلت وتعتبر قيمته يوم وضعه لأنه أول وقت يتأتى تقويمه فيه (
~~وأما الملك ) الذي يحصل به العتق ( فمن ملك ) من جائز التصرف وغيره
~~PageV04P512 ( ذا رحم ) أي قرابة ( محرم ) وهو الذي لو قدر أحدهما ذكرا
~~والآخر أنثى حرم نكاحه عليه للنسب بخلاف ولد عمه وخاله ولو كان أخاه من
~~رضاع فإنه لا يعتق عليه بالملك وإن كان ذا رحم محرم لأن تحريمه بالرضاع لا
~~بالنسب ( ولو ) كان ذو الرحم المحرم ( مخالفا له في الدين ) وقوله ( بميراث
~~أو غيره ) من بيع أو هبة أو وصية أو جعالة ونحوها متعلق بملك ( ولو ) كان
~~المملوك المحرم بالقرابة ( حملا ) كما لو اشترى زوجة ابنه الأمة التي هي
~~حامل من ابنه ( عتق عليه ) لحديث الحسن عن سمرة مرفوعا من ملك ذا رحم محرم
~~فهو حر رواه الخمسة وحسنه الترمذي
# وقال العمل على هذا عند أهل العلم
# وأما قوله صلى الله عليه وسلم لا يجزي ولد والده إلا أن يجده ms2401 مملوكا
~~فيشتريه فيعتقه رواه مسلم
# فيحتمل أنه أراد فيشتريه فيعتقه بشرائه كما يقال ضربه فقتله والضرب هو
~~القتل
# وذلك لأن الشراء يحصل به العتق تارة دون أخرى جاز عطف صفته عليه كما يقال
~~ضربه فأطار رأسه
# وذكر أبو يعلى الصغير أنه أي العتق بالملك آكد من التعليق
# فلو علق عتق ذي رحمه المحرم على ملكه فملكه عتق بملكه لا بتعليقه و ( لا
~~) يعتق بالملك ذو رحم ( غير محرم ) كولد عمه وعمته وولد خاله وخالته ( ولا
~~) يعتق أيضا بالملك ( محرم برضاع ) كأمه منه واخته منه وعمته منه وخالته
~~منه ( أو ) محرم ب ( مصاهرة ) كأم زوجته وبنتها وحلائل عمودي النسب
# فلا يعتقون بالملك لمفهوم الحديث السابق ولأنه لا نص في عتقهم ولا هم في
~~معنى المنصوص عليهم فيبقون على الأصل ( وإن ملك ) إنسان ( ولده وإن نزل )
~~من زنا لم يعتق عليه ( أو ) ملك ( أباه ) وإن علا ( من الزنا لم يعتق )
~~عليه لأن أحكام الأبوة والبنوة من الميراث والحجب والمحرمية ووجوب الإنفاق
~~وثبوت الولاية عليه لم يثبت شيء منها في كونه أبا ولا في كونه ابنا
# فكذا في العتق ( وإن ملك سهما ) أي جزءا وإن قل ( ممن يعتق عليه ) كأبيه
~~وابنه وأخيه وعمه ( بغير الميراث ) متعلق بملك ( وهو ) أي المالك لجزء من
~~أبيه ونحوه ( موسر ) بقيمة باقيه ( عتق عليه كله ) أي كل الذي ملك جزأه
~~لأنه فعل سبب المعتق اختيارا منه وقصد إليه فسرى عليه كما لو أعتق نصيبه من
~~مشترك
# قال الإمام أحمد له نصف القيمة
# قال في الفروع لا قيمة النصف
# ورده ابن نصر الله في حواشيه وتأول كلام أحمد
# وقال الزركشي هل يقوم كاملا ولا عتق فيه أو قد عتق بعضه فيه قولان
~~للعلماء أصحهما الأول وهو الذي قاله PageV04P513 أبو العباس فيما أظن لظاهر
~~الحديث
# ولأن حق الشريك إنما هو في نصف القيمة لا قيمة النصف بدليل ما لو أراد
~~البيع فإن الشريك يجبر على البيع معه انتهى
# وكذا الحكم لو أعتق شركا في عبد وهو موسر على ما يأتي ms2402 قاله في الإنصاف (
~~وإلا ) أي وإن لم يكن موسرا بقيمة باقيه كله ( عتق منه بقدر ما هو موسر به
~~) ممن ملك جزأه بغير إرث ( والموسر هنا القادر حالة العتق على قيمته ) أي
~~قيمة ما عتق عليه بالسراية ( وأن يكون ذلك ) الذي هو قيمته ( كفطرة ) أي
~~فاضلا عن حاجته وحاجة من يمونه يوم العتق وليلته ( وإن كان ) الذي ملك جزءا
~~من رحمه المحرم ( معسرا ) فلم يملك من قيمة باقية شيئا فاضلا عن حاجته
~~وحاجة من يمونه لم يعتق منه سوى ما ملكه ( أو ملكه ) أي جزءا من رحمه
~~المحرم ( بالميراث ولو ) كان ( موسرا ) بقيمة باقيه ( لم يعتق عليه إلا ما
~~ملك ) منه
# لأنه لم يتسبب إلى إعتاقه لحصول ملكه بدون فعله وقصده ( وإن مثل ) بتشديد
~~المثلثة
# قال أبو السعادات مثلث بالحيوان أمثل تمثيلا إذا قطعت أطرافه وبالعبد إذا
~~جدعت أنفه أو أذنه ونحوه ( برقيقه ولو ) كان تمثيله به ( بلا قصد فقطع أنفه
~~أو ) قطع ( أذنه أو ) قطع ( عضوا منه ) كيده أو رجله ( أو جبه ) بأن قطع
~~ذكره ( أو خصاه ) بأن قطع خصيتيه ( أو خرق ) عضوا منه ( أو أحرق ) بالحاء
~~المهملة ( عضوا منه أو جبه ) أي رقيقه كيده أو رجله ( أو وطىء ) سيد (
~~جاريته المباحة التي لا يوطأ مثلها فأفضاها ) أي خرق ما بين سبيلها ( قال
~~الشيخ أو استكرهه على الفاحشة ) أي لو فعل المالك الفاحشة أي اللواط بعبده
~~مكرها ( عتق ) الرقيق بمجرد التمثيل به ( بلا حكم ) حاكم لما روى عمرو بن
~~شعيب عن أبيه عن جده أن زنباعا أبا روح وجد غلاما له مع جارية فقطع ذكره
~~وجدع أنفه
# فأتي العبد النبي صلى الله عليه وسلم فذكر ذلك له
# فقال له النبي صلى الله عليه وسلم ما حملك على ما فعلت قال فعل كذا وكذا
~~قال اذهب فأنت حر رواه أحمد وغيره والاستكراه على الفاحشة في معنى التمثيل
# وحيث تقرر أنه يعتق بالتمثيل فإنه يعتق ( ولو كان عليه ) أي على السيد أو
~~العبد الذي مثل به ( دين ) ولو تعلق برقبة العبد ms2403 كما لو أعتقه بالقول ( وله
~~) أي للسيد الذي مثل برقيقه ( ولاؤه ) لحديث الولاء لمن أعتق وكما لو عتق
~~عليه بغير ذلك وقيل ولاؤه لبيت المال ( ولا عتق ) حاصل ( بضربه ) أي الرقيق
~~( وخدشه ولعنه ) لأنه لا نص في العتق بذلك
# ولا هو في معنى المنصوص عليه
# فلم يعتق بذلك PageV04P514 كما لو هدده ( ولو مثل ) سيد ( بعبد مشترك )
~~بينه وبين غيره ( سرى العتق ) من نصيب الممثل ( إلى باقيه بشرط ) وهو أن
~~يكون الممثل موسرا بقيمة باقيه فاضلة كفطرة ( وضمن ) الممثل ( للشريك )
~~قيمة حصته يوم عتقه ( ذكره ابن عقيل ) قياسا على ما لو أعتق نصيبه بالقول
# و ( لا ) عتق ( إذا مثل بعبد غيره ) لأنه لا يملك عتقه بالقول فأولى أن
~~لا يعتق بتمثيله به
# وعليه دية ما جنى عليه على ما يأتي تفصيله في الجنايات
# وملك سيده باق عليه ( وقال جماعة ) من الأصحاب ( لا يعتق الكاتب بالمثلة
~~) لأنه يستحق على سيده أرش الجناية فينجبر بذلك ( ولو أعتق عبده ) وبيده
~~مال فهو لسيده
# روي عن ابن مسعود وأبي أيوب وأنس
# لما روى الأثرم بإسناده عن ابن مسعود أنه قال لغلامه عمير يا عمير إني
~~أريد أن أعتقك عتقا هنيا
# فأخبرني بمالك فأني سمعت رسول الله صلى الله عليه وسلم يقول أيما رجل
~~أعتق عبده أو غلامه فلم يخبره بماله فماله لسيده ولأن العبد وماله كانا
~~للسيد فأزال ملكه عن أحدهما فبقى ملكه في الآخر كما لو باعه
# ويدل عليه قوله صلى الله عليه وسلم من باع عبدا وله مال فماله للبائع إلا
~~أن يشترطه المبتاع فأما حديث ابن عمر يرفعه من أعتق عبدا وله مال فالمال
~~للعبد رواه أحمد وغيره
# فقال أحمد يرويه عبيد الله بن أبي جعفر من أهل مصر وهو ضعيف الحديث
# كان صاحب فقه
# فأما في الحديث فليس فيه بالقوى ( أو ) أعتق ( مكاتبه وبيده مال فهو
~~لسيده ) لما سبق بخلاف ما أدى المكاتب ما عليه من دين الكتابة فإنه يعتق
# وما بقي من المال فله كما يأتي في بابه
#
# | فصل ( ومن ms2404 أعتق جزءا من رقيقه
# غير شعر وسن وظفر وريق ونحوه ) كدمع وعرق ولبن ومني وبياض وسواد وسمع
~~وبصر وشم ولمس وذوق ( معينا ) كان الجزء الذي أعتقه غير ما استثنى كيده
~~ورجله و ( كرأسه وإصبعه أو مشاعا كنصفه وعشر عشره ونحوه ) كجزء من ألف جزء
~~منه ( عتق ) الرقيق ( كله ) لقوله صلى الله عليه وسلم من أعتق شقصا له
~~PageV04P515 من مملوك فهو حر من ماله قاله في المغني وغيره ولأنه إزالة ملك
~~عن بعض مملوك الآدمي فزال عن جميعه كالطلاق
# ويفارق البيع فإنه لا يحتاج إلى السعاية ولا ينبني على التغليب والسراية
# وأما إذا قال شعرك أو نحوه حر فإنه لا يعتق منه شيء لأن هذه الأشياء تزول
~~ويخرج غيرها فهي في قوة المنفصلة ( وإن أعتق ) أحد شريكين ( شركا له في عبد
~~) أو أمة بأن أعتق حصته أو بعضها ( أو ) أعتق ( العبد ) المشترك ( كله ) أو
~~أعتق الأمة المشتركة كلها ( وهو ) أي الشريك الذي باشر العتق ( موسر بقيمة
~~باقيه يوم ) أي حين ( عتقه على ما ذكر في زكاة فطر عتق ) العبد ( كله ) أو
~~الأمة كلها ( وعليه ) أي الشريك المباشر للعتق ( قيمة باقية لشريكه ) لما
~~روى ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم قال من أعتق شركا له في عبد وكان
~~له مال يبلغ ثمن العبد قوم عليه العبد قيمة عدل فأعطى شركاءه حصتهم وعتق
~~عليه العبد وإلا فقد عتق عليه ما عتق متفق عليه
# وتعتبر القيمة ( وقت عتقه ) أي اللفظ بالعتق لأنه حين التلف ( فإن لم يؤد
~~) الشريك المعتق ( القيمة حتى أفلس ) أي حجر عليه الحاكم لفلس ( كانت )
~~القيمة ( في ذمته ) فيضرب لربها بها أسوة الغرماء ولم يبطل العتق لأنه إذا
~~وقع لا يرتفع ( ويعتق على موسر ببعضه ) أي ببعض قيمة باقي العبد الأمة (
~~بقدره ) أي بقدر ما هو موسر به وباقيه رقيق ( كما تقدم ) فيمن ملك جزءا من
~~ذي رحمه المحرم بنسب ( وولاؤه ) أي ولاء ما عتق عليه من نصيب شريكه
~~بالسراية ( له ) لأنه المعتق له
# ولذلك غرم قيمته ( وسواء ) فيما ms2405 تقدم ( كان العبد والشركاء مسلمين ) كلهم
~~( أو كافرين ) كلهم ( أو ) كان ( بعضهم ) مسلما
# وبعضهم كافرا ولو كان المعتق كافرا والعبد مسلما لما تقدم
# ولا فرق في العبد أيضا بين القن والمدبر والمكاتب ونحوه ولو مع رهن شقص
~~الشريك وتجعل قيمته مكانه
# وإذا كان المشترك مكاتبا وسرى العتق قوم مكاتبا وغرم المعتق حصة الشريك
~~منه ( فإن أعتقه الشريك بعد ذلك ) أي بعد عتق شريكه لنصيبه وسراية العتق
~~إلى نصيبه ( ولو قبل أخذ ) الشريك ( القيمة ) لن ينفذ عتقه له لأنه قد صار
~~حرا بعتق الأول له لأن عتقه حصل باللفظ لا بدفع القيمة وصار جميعه حرا
~~واستقرت القيمة على المعتق الأول فلا يعتق بعد ذلك بعتق غيره ( أو تصرف )
~~الشريك ( فيه ) أي في نصيبه من العبد المشترك بعد عتق شريكه الموسر ( لم
~~ينفذ ) تصرفه سواء كان بيعا أو هبة أو إجارة ونحوها لأنه تصرف في حر
~~PageV04P516 ( وإن اختلفا ) أي الشريكان ( في القيمة ) أي قيمة العبد
~~المشترك حين اللفظ بالعتق ( رجع إلى قول المقومين ) أي أهل الخبرة بالقيم
~~لأنهم أدرى بها
# ولا بد من اثنين كما يؤخذ من باب القسمة من قولهم إن كان يحتاج إلى تقويم
~~فلا بد من قاسمين ( فإن كان العبد ) الذي وقعت السراية فيه ( قد مات أو غاب
~~أو تأخر تقويمه ) عن زمن اللفظ بالعتق ( زمنا تختلف فيه القيمة ولم يكن
~~بينة ) بقيمته وقت العتق ( فالقول قول المعتق ) بيمينه لأنه منكر لما زاد
~~على ما يقوله
# والأصل براءة ذمته من الزيادة ( وإن اختلفا في صناعة في العبد توجب زيادة
~~القيمة فقول المعتق ) أيضا بيمينه لما تقدم ( إلا أن يكون العبد يحسن
~~الصناعة في الحال ولم يمض زمن يمكن تعلمها فيه فيكون القول قول الشريك )
~~المطالب بالقيمة لأن الظاهر معه
# والأصل عدم التعلم ( كما لو اختلفا في عيب ينقصه كسرقة وإباق ) بأن قال
~~المعتق كان العبد يسرق أو يأبق وأنكر شريكه
# فقوله لأن الأصل سلامته ( وإن كان العيب ) موجودا ( فيه حال الاختلاف
~~واختلفا في حدوثه ف ) القول ( قول المعتق ) في ms2406 عدم حدوثه لأنه الأصل ( وإن
~~كان المعتق ) للعبد المشترك أو لنصيبه منه ( معسرا ) بقيمة شقص شريكه كله
~~فلم يملك شيئا من قيمته ( عتق نصيبه ) من العبد أو الأمة ( فقط ) يعني ولا
~~يسري عتقه إذن إلى نصيب شريكه ( ولو أيسر بعده ) أي بعد العتق لقوله صلى
~~الله عليه وسلم وإلا فقد عتق عليه ما عتق ( وإذا كان لرجل ) أو امرأة ( نصف
~~عبد ) أو أمة ( ول ) شخص ( آخر ثلثه ) أي العبد أو الأمة ( ول ) شخص ( آخر
~~سدسه فأعتق موسران منه ) أي العبد أو الأمة ( حقيهما معا بوكيل ) بأن وكلا
~~من أعتق حقيهما منه معا أو وكل أحدهما الآخر فأعتق حقيهما ( أو تعليق ) بأن
~~قالا له إذا جاء رأس الشهر أو دخلت الدار ونحوه فنصيبنا منك حر ونحوه
# وكذا لو تلفظا بالعتق معا ( فضمان حق ) الشريك ( الثالث ) بينهما نصفين
~~لأن عتق نصيب الثالث عليهما إتلاف لرقه
# وقد اشتركا فيه فتساويا في ضمانه
# ويفارق الشفعة لأنها شرعت لإزالة الضرر عن نصيب الشريك الذي لم يبع
# فكان استحقاقه على قدر نصيبه ( وولاء حصته ) أي الشريك الثالث ( بينهما
~~نصفين ) لأن الولاء بحسب العتق ( ولو قال شريك ) في رقيق ( أعتقت نصيب
~~شريكي ف ) قوله ذلك ( لغو ) ولو موسرا ولو رضي شريكه
# لأنه لا ولاية له على نصيب شريكه ( وإن قال ) الشريك في رقيق ( أعتقت
~~النصف PageV04P517 انصرف إلى ملكه ثم سرى ) العتق إلى نصيب شريكه إن كان
~~موسرا لأن الظاهر أنه أراد نصفه الذي يملكه
# ونقل ابن منصور عن أحمد في دار بينهما قال أحدهما بعتك نصف هذه الدار لا
~~يجوز إنما له الربع من النصف حتى يقول نصيبي ( ولو وكل أحدهما ) أي أحد
~~الشريكين الشريك ( الآخر ) في عتق نصيبه من الرقيق المشترك ( فأعتق )
~~الشريك الوكيل ( نصفه ولا نية ) بأن لم ينوبا بالنصف الذي أعتقه نصفه أو
~~نصف شريكه الذي وكله ( انصرف ) العتق ( إلى نصيبه ) أي الوكيل دون نصيب
~~شريكه الموكل لأن الأصل في تصرف الإنسان أن يكون في ماله ما لم ينوه عن
~~موكله وأيهما سرى العتق ms2407 عليه لم يضمن حصة شريكه
# ذكره في المنتهى ( ومن ادعى أن شريكه الموسر أعتق حقه ) من رقيق مشترك (
~~فأنكر ) شريكه ذلك ( عتق حق المدعي ) وحده لاعترافه بحريته ( مجانا ) فلا
~~يغرم له أحد قيمته ( ولم يعتق نصيب ) الشريك ( الموسر ) من الرقيق لأن
~~إقرار شريكه عليه غير مقبول ( ولا تقبل شهادة المعسر عليه ) أي على الموسر
~~بالعتق ( لأنه يجر إلى نفسه نفعا ) بشهادته لكونه يوجب عليه بشهادته قيمة
~~حصته له ( فإن لم تكن ) للعبد ( بينة سواه حلف الموسر وبرىء من القيمة
~~والعتق ) جميعا ( ولا ولاء للمعسر في نصيبه ) لأنه لا يدعيه ( ولا ) ولاء (
~~للموسر ) أيضا على نصيب المعسر لأنه لا يدعيه ( فإن عاد المعسر فأعتقه
~~وادعاه ) أي فاعترف أنه كان أعتق حصته ( ثبت له ) ولاء حصته لأنه لا منازع
~~له فيه وإن عاد الموسر واعترف بإعتاق نصيبه وصدقه المعسر مع إنكار المعسر
~~لعتق نصيبه عتق نصيب المعسر أيضا
# وعلى الموسر غرامة نصيب المعسر
# وثبت له الولاء على جميعه ( وإن كان المدعى عليه ) بأنه أعتق نصيبه من
~~العبد ( معسرا ) وأنكر ( ف ) القول ( قوله مع يمينه ) لأن الأصل عدم العتق
~~( ولا يعتق منه ) أي العبد ( شيء ) لأنه ليس في دعواه على المعسر أنه أعتق
~~نصيبه اعتراف بحرية نصيبه ولا ادعاء استحقاق قيمتها على المعتق ( فإن كان
~~المدعي ) رجلا ( عدلا حلف العبد مع شهادته ) وقبلت شهادته لأنه لا يجر بها
~~إليه نفعا لاعترافه بعسرته
# فلا سراية ( و ) إذا شهد الرجل العدل وحلف العبد معه بأنه أعتق نصفه (
~~صار نصفه حرا ) وإن لم يحلف معه لم يعتق منه شيء لأن العتق لا يحصل بشاهد
~~واحد من غير يمين ( وإن اشترى المدعي حق شريكه ) بعد دعواه عليه أنه أعتقه
~~( عتق عليه ) حق شريكه ( كله ) مؤاخذة له باعترافه ولم يسر العتق إلى نصيبه
~~لأن عتقه لما PageV04P518 ملكه حصل باعترافه بحريته بإعتاق شريكه
# ولا يثبت له ولاء لأنه لا يدعيه بل يعترف أن المعتق غيره
# وقال أبو الخطاب يعتق العبد كله لأنه شراء حصل به الإعتاق
# فأشبه شراء بعض ms2408 ولده
# وهو ظاهر كلام المصنف هنا
# لكن تخريجه على المذهب أولى كما أشرت إليه أولا
# ليوافق ما يأتي قريبا ( وإن ادعى كل واحد منهما ذلك ) أي أن شريكه أعتق
~~نصيبه ( على شريكه وهما موسران عتق ) المشترك ( عليهما ) لاعتراف كل منهما
~~بحريته
# وصار كل مدعيا على شريكه بنصيبه من قيمته فيحلف كل منهما للآخر للسراية
~~حيث لا بينة ( ولا ولاء لهم عليه ) لأنهما لا يدعيانه ( و ) ولاؤه لبيت
~~المال كالمال الضائع ( إن كان أحدهما معسرا ) والآخر موسرا وادعى كل منهما
~~على الأخر أنه أعتق نصيبه ( عتق نصيبه ) أي المعسر ( فقط ) لاعترافه بحرية
~~نصيبه بإعتاق شريكه الموسر أي الذي يسري عتقه إلى حصة المعسر
# ولم يعتق نصيب الموسر لأنه يدعي أن المعسر الذي لا يسري عتقه أعتق نصيبه
# فعتق وحده ( وإن كانا ) أي الشريكان ( معسرين ) وادعى كل منهما أن الآخر
~~أعتق نصيبه من الرقيق ( لم يعتق منه شيء ) لأنه ليس في دعوى أحدهما على
~~صاحبه أنه أعتق نصيبه اعتراف بحرية نصيبه لكون عتق المعسر لا يسري إلى غيره
~~( وللعبد ) أو الأمة ( أن يحلف مع كل واحد منهما ويعتق ) حيث كانا عدلين
~~لأنه لا مانع من قبول شهادة أحدهما على الآخر لأنه لا يجر بها إلى نفسه
~~نفعا ولا يدفع عنها ضررا ( أو ) يحلف ( مع أحدهما ) أي أحد الشريكين ( إن
~~كان ) أحدهما ( عدلا ويعتق نصفه ) أي المشترك وهو نصيب المشهود عليه (
~~وأيهما ) أي أي الشريكين المعسرين اللذين ادعى كل منهما أن الآخر أعتق
~~نصيبه ( اشترى نصيب صاحبه ) منه أو من غيره ( عتق ما اشترى فقط ) أي بلا
~~سراية إلى نصيبه لما تقدم من أن عتقه لما ملكه حصل باعترافه بحريته بإعتاق
~~شريكه
# ولا ولاء له عليه لأنه لا يدعي إعتاقه بل يعترف بأن المعتق غيره وإنما هو
~~مخلص له ممن يسترقه ظلما كفك الأسير ولو ملك كل واحد منهما بشراء من الآخر
~~ثم أقر كل منهما بأنه كان أعتق نصيبه قبل بيعه وصدق الآخر في شهادته بطل
~~البيعان
# وثبت لكل واحد منهما الولاء ms2409 على نصفه لأن أحدا لا ينازعه فيه
# وكل واحد منهما يصدق الآخر في استحقاق الولاء ( وكذا إن كان البائع وحده
~~معسرا ) وقد ادعى عليه شريكه الموسر أنه أعتق نصيبه فأنكر وحلف ثم اشتراه
~~منه فإن يعتق عليه مؤاخذة له PageV04P519 بإقراره
# ولا يسري إلى نصيبه لأنه لا عتق منه وإنما ادعى العتق من شريكه في حال لا
~~سراية فيه
# ومحل ذلك إذا لم يدع المعسر أيضا أن شريكه الموسر أعتق نصيبه فسرى إليه
~~لعدم إمكان البيع إذن ( وإن قال ) شريك ( لشريكه ) الموسر ( إن أعتقت نصيبك
~~) من هذا الرقيق ( فنصيبي ) منه ( حر فأعتقه ) أي أعتق المقول له نصيبه (
~~عتق الباقي ) بعد حصته عليه ( بالسراية مضمونا ) عليه بقيمته
# ولا يقع عتق شريكه المعلق على عتقه لأن السراية سبقت فمنعت عتق الشريك
# ويكون ولاؤه كله له ( وإن كان ) المقول له ذلك ( معسرا ) وأعتق نصيبه (
~~عتق على كل واحد ) منهما ( حقه ) بالمباشرة والتعليق ولا سراية للعسرة (
~~وإن قال ) أحد الشريكين في رقيق للآخر ( إذا أعتقت نصيبك فنصيبي مع نصيبك )
~~حر ( أو ) قال له إن أعتقت نصيبك فنصيبي ( قبله حر فأعتق ) المقول له (
~~نصيبه عتق ) الرقيق كله ( عليهما ) معا ( وإن كان المعتق موسرا ) ولم يلزم
~~المعتق شيء لأن العتق وجد منهما معا
# فهو كما لو وكل الشريكان غيرهما في إعتاقه فأعتقه بلفظ واحد ( ولغت
~~القبلية ) على ما يأتي في إن طلقتك فأنت طالق قبله ثلاثا ( وإن قال ) مالك
~~أمة ( لأمته إن صليت مكشوفة الرأس فأنت حرة قبله فصلت كذلك ) أي مكشوفة
~~الرأس ( عتقت ) لوجود الشرط وهو صلاتها الصحيحة
# ولغت القبلية ( وإن قال إن أقررت بك لزيد فأنت حر قبله فأقر له به
# صح إقراره فقط ) دون العتق لأنه إذا أقر به لزيد ملكه زيد فلم يوجد الشرط
~~إلا وهو في ملك غيره ويلغو قوله قبله ( وإن قال ) لعبده ( إن أقررت بك له )
~~أي لزيد ( فأنت حر ساعة إقراري ) فأقر به لزيد ( لم يصح الإقرار ولا العتق
~~) لتنافيهما ( وكل من شهد على سيد رقيق بعتق رقيقه ) فردت ms2410 شهادته ( ثم
~~اشتراه ) الشاهد ( فعتق عليه ) مؤاخذة له باعترافه
# فلا ولاء له عليه ( أو شهد اثنان عليه ) أي على سيد رقيق ( بذلك ) أي
~~بأنه أعتقه ( فردت شهادتهما ) بعتقه ( ثم اشترياه ) فعتق عليهما فلا ولاء
~~لهما عليه ( أو ) اشتراه ( أحدهما عتق ) عليه فلا ولاء له عليه ( أو كان )
~~عبد ( بين شريكين فادعى كل واحد منهما أن شريكه أعتق حقه وكانا موسرين فعتق
~~عليهما كما تقدم ) مؤاخذه لهما باعترافهما ( أو كانا معسرين عدلين فحلف
~~العبد مع ) شهادة ( كل واحد منهما ) على شريكه بأنه أعتق نصيبه ( وعتق )
~~العبد فلا ولاء لهما عليه ( أو ادعى عبد أن سيده أعتقه فأنكر ) عتقه (
~~وقامت بينة بعتقه فعتق ) أي فحكم PageV04P520 القاضي بعتقه ( فلا ولاء على
~~الرقيق في هذه المواضع كلها ) لمن عتق عليه لأنه غير معترف به
# وولاؤه لبيت المال كسائر الحقوق التي لا يعلم لها مالك ( فإن عاد من ثبت
~~إعتاقه فاعترف به ثبت له الولاء ) لعدم المنازع له فيه وإن كان أخذ ثمنا
~~عنه رده لاعترافه بأنه قبضه بغير حق
# وكذا حكم من ادعى عليه العتق ولم يثبت عليه ( وأما ) الشريكان ( الموسران
~~إذا ) ادعى كل منهما على الآخر أنه أعتق نصيبه
# و ( عتق عليهما فإن صدق أحدهما صاحبه في أنه أعتق نصيبه وحده ) أي وأن
~~الآخر لم يصدر منه عتق فالولاء لمن عتق عليه ( أو ) صدق أحدهما صاحبه في (
~~أنه سبق بالعتق فالولاء له ) أي السابق ويغرم لشريكه قيمة حصته ( وإن اتفقا
~~على أنهما أعتقا نصيبهما دفعة واحدة ) بأن تلفظا بالعتق معا أو وكلا واحدا
~~أو وكلا أحدهما الآخر أو علقا عتقه على دخول الدار مثلا فدخلها ( فالولاء
~~بينهما ) بحسب ما كان لهما فيه ولا غرم لعدم السراية ( وإن ادعى كل واحد
~~منهما أنه المعتق وحده أو ) ادعى كل منهما ( أنه السابق ) بالعتق ليختص
~~بالولاء ( فأنكر الآخر وتحالفا ) أي حلف كل منهما على إنكار ما ادعاه شريكه
~~( فالولاء بينهما نصفين ) حيث كان ملك العبد لهما نصفين لأن الأصل بقاء ما
~~كان لكل واحد منهما على ms2411 ما كان له
# وإذا شهدا بعتقه وردت شهادتهما واشترياه وعتق عليهما ثم رجع الشاهدان
~~والبائع وقف حتى يصطلحوا
#
# | فصل ( ويصح تعليق العتق بصفة كدخول دار وحدوث مطر وغيره )
# كقدوم زيد ورأس الحول ونحوه
# لأنه عتق بصفة فسح كالتدبير
# وإذا قال له أنت حر في رأس الحول لم يعتق حتى يجيء رأس الحول لأنه علق
~~العتق بصفة
# فوجب أن يتعلق بها كما لو قال إذا أديت إلي ألفا فأنت حر ( ولا يملك )
~~السيد ( إبطاله ) أي التعليق ( بالقول ) بأن يقول أبطلته فلا يبطل لأنها
~~صفة لازمة ألزمها نفسه
# فلم يملك إبطالها كالنذر ( ولو اتفق السيد والعبد على إبطاله ) أي
~~التعليق ( لم يبطل ) لذلك وكتعليق الطلاق ( وما يكتسبه العبد ) المعلق عتقه
~~على شرط ( قبل وجود الشرط ف ) هو ( لسيده ) لأن الكسب تابع لملك الرقبة (
~~إلا أنه إذا علق ) السيد ( عتقه PageV04P521 على أداء مال معلوم ) كقوله إن
~~أعطيتني ألفا فأنت حر ( فما أخذه السيد ) من كسب العبد ( حسبه من المال )
~~الذي علق عتقه على إعطائه ( فإذا ) أ ( كمل أداء المال عتق ) لوجود الشرط
~~المعلق عليه ( وما فضل ) من كسبه ( في يده ) أي يد العبد بعد أداء ما علق
~~عتقه عليه ( ف ) هو ( لسيده ) لأنه كان لسيده قبل عتقه
# ولم يوجد ما يزيله عنه ( وله وطء أمته بعد تعليق عتقها ) على صفة قبل
~~وجودها لأن استحقاقها العتق بوجود الصفة لا يمنع إباحة الوطء كالاستيلاد
~~فإما المكاتبة فإنما لم يبح وطؤها لأنها اشترت نفسها من سيدها بعوض وزال
~~ملكه عن أكسابها ( ومتى وجدت الصفة ) التي علق العتق عليها ( كاملة وهو )
~~أي العبد ( في ملكه ) أي السيد ( عتق ) لوجود الصفة فإن لم توجد كاملة لم
~~يعتق كالجعل في الجعالة ( فإذا قال ) سيد ( لعبده إذا أديت إلي ألفا فأنت
~~حر لم يعتق ) العبد ( حتى يؤدي الألف جميعه ) لأن أداء بعض الألف ليس أداء
~~للألف ( فإن أبرأه السيد من الألف لم يعتق ) لأنه لا حق له في ذمته حتى
~~يبرئه منه ( ولم يبطل التعليق ) بالإبراء لأنه لغو ( فإن خرج ms2412 ) المعلق عتقه
~~على صفة ( عن ملكه ) أي ملك سيده الذي علق عتقه عليها ( قبل وجود الصفة
~~ببيع أو غيره ) من هبة وجعالة وأجرة في إجارة ونحوها ووجدت الصفة وهو في
~~ملك الغير ( لم يعتق ) لقوله صلى الله عليه وسلم لا طلاق ولا عتاق ولا بيع
~~فيما لا يملك ابن آدم ولأنه لا ملك له عليه فلم يعتق كما لو لم يتقدم له
~~عليه ملك ( فإن عاد ) المعلق عتقه على صفة ( إلى ملكه ) أي ملك المعلق
~~للعتق ( عادت الصفة ) فمتى وجدت وهو في ملكه عتق ( ولو ) كانت ( وجدت في
~~حال زوال ملكه ) أي المعلق عنه لأن التعليق والشرط وجدا في ملكه
# فأشبه ما لم يتخللهما زوال ملك ولا وجود صفة حال زواله ( ويبطل ) التعليق
~~( بموت السيد ) المعلق لزوال ملكه زوالا غير قابل للعود ( وإذا قال ) لعبده
~~( إن دخلت الدار بعد موتي فأنت حر لم يصح ) التعليق ( ولم يعتق ) العبد (
~~بوجود الشرط ) لأنه علق عتق على صفة توجد بعد موته وزوال ملكه
# فلم تصح كما لو قال إن دخلت الدار بعد بيعي لك فأنت حر ولأنه إعتاق له
~~بعد استقرار ملك غيره عليه فلم يعتق به كالمنجز ( و ) لو قال السيد لعبده (
~~إن دخلت الدار فأنت حر بعد موتي فدخلها في حياة السيد صار مدبرا ) لوجود
~~الصفة التي علق عليهما تدبيره ( وإن دخلها بعد موته ) أي السيد ( لم يعتق )
~~العبد
# وبطل التعليق لما تقدم ( و ) إن PageV04P522 قال سيد لعبده ( أنت حر بعد
~~موتي بشهر صح ) كما لو وصى بإعتاقه وكما لو وصى أن تباع سلعته ويتصدق
~~بثمنها ( وما كسب ) العبد ( بعد الموت وقبل وجود الشرط ف ) هو ( للورثة )
~~ككسب أم الولد في حياة سيدها ( وليس لهم ) أي الورثة ( التصرف فيه ) أي في
~~العبد الذي قال له سيده أنت حر بعد موتي بشهر ( بعد الموت وقبل وجود الشرط
~~ببيع ونحوه ) كالموصي بعتقه قبله والموصى به لمعين قبل قبوله ( وإن قال )
~~السيد لعبده ( اخدم زيدا سنة بعد موتي ثم أنت حر صح ) ذلك
# فإذا ms2413 فعل ذلك وخرج من الثلث في هذه المسألة والتي قبلها عتق ( فلو أبرأه
~~زيد من الخدمة بعد موت السيد عتق في الحال ) أي حال إبراء زيد له على
~~الصحيح من المذهب
# وقيل لا يعتق إلا بعد سنة
# قاله في الإنصاف ومشى المصنف على الثاني في الوصية
# ووجه الأول أن الخدمة المستحقة عليه وهبت له فبرىء منها ( فإن كانت
~~الخدمة لكنيسة ) بأن قال له اخدم الكنيسة سنة ثم أنت حر ( وهما ) أي السيد
~~والعبد ( كافران فأسلم العبد سقطت عنه الخدمة وعتق مجانا ) أي من غير أن
~~يلزمه شيء لأن الخدمة المشروطة عليه صار لا يتمكن منها لأن الإسلام يمنعه
~~منها
# فيبطل اشتراطها كما لو شرط عليه شرطا باطلا ( وإذا قال ) السيد ( لعبده
~~إن لم أضربك عشرة أسواط فأنت حر ولم ينو ) السيد ( وقتا لم يعتق حتى يموت
~~أحدهما ) فيعتق قبيل الموت لليأس من ضربه ( وإن باعه قبل ذلك ) أي ضربه
~~عشرة أسواط ( صح ) بيعه لأنه باق على الرق حتى توجد الصفة ( ولم ينفسخ
~~البيع ) لعدم موجب الفسخ ( ولو قال ) السيد ( لجاريته إذا خدمت ابني حتى
~~يستغني فأنت حرة
# لم تعتق حتى تخدمه إلى أن يكبر ويستغني عن الرضاع ) لأنه يصدق عليه أنه
~~قد استغنى في الجملة
# ولا يشترط كون زمن الخدمة معلوما
# فلو قال أعتقتك على أن تخدم زيدا مدة حياتك صح
# لما روي عن سفينة قال كنت مملوكا لأم سلمة فقالت أعتقك وأشترط عليك أن
~~تخدم رسول الله صلى الله عليه وسلم ما عشت فقلت إن لم تشترطي علي ما فارقت
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم ما عشت
# فاعتقيني واشترطي علي رواه أحمد وأبو داود واللفظ له والنسائي والحاكم
~~وصححه وإنما اشترط تقدير زمن الاستثناء في البيع لأنه عقد معاوضة
# فيشترط فيه علم الثنيا وزمنها لأن الثمن يختلف من حيث طولها وقصرها ( وإن
~~قال لها ) أي لجاريته أو لعبده ( أنت حرة PageV04P523 إن شاء الله عتقت
~~ويأتي في تعليق الطلاق بالشروط ) بأوضح من هذا ( وإن قال حر إن ملكت فلانا ms2414
~~فهو حر أو ) قال ( كل مملوك أملكه فهو حر صح ) التعليق فإذا ملكه عتق لأنه
~~أضاف العتق إلى حال يملك عتقه فيه
# فأشبه ما لو كان التعليق في ملكه بخلاف ما لو قال إن تزوجت فلانة فهي
~~طالق لأن العتق مقصود من الملك والنكاح لا يقصد به الطلاق
# وفرق أحمد بأن الطلاق ليس لله ولا فيه قربة إلى الله ( وإن قال ذلك ) أي
~~إن ملكت فلانا فهو حر أو كل مملوك أملكه فهو حر ( عبد ) أو أمة ( ثم عتق
~~وملك ) أو عتقت وملكت ( لم يعتق ) لأنه لا يصح تعليقه لأنه لا يصح منه عتق
~~حين التعليق لكونه لا يملك
# ولو قيل بملكه فهو ضعيف لا يتمكن من التصرف فيه وللسيد انتزاعه منه بخلاف
~~الحر وإن علق حر عتق مالا يملكه على غير ملكه إياه نحو إن كلمت عبد زيد فهو
~~حر لم يعتق إن ملكه ثم كلمه ( وتقدم آخر شروط البيع إذا علق عتقه على بيعه
~~) أو شرائه أو علق البائع عتقه على بيعه والمشتري عتقه على شرائه ( وإن قال
~~) جائز التصرف ( آخر مملوك أملكه فهو حر فملك عبيدا ) أو إماء أو من
~~الصنفين ( واحدا بعد واحد لم يعتق ) أي لم يتبين عتق ( واحد منهم حتى يموت
~~) السيد ( فيعتق آخرهم ملكا منذ ملكه ) سواء كان الملك بشراء أو اتهاب أو
~~إصداق أو غيره لأن السيد ما دام حيا يحتمل أن يشتري آخر بعد الذي في ملكه
~~فيكون هو الأخير
# فلا يحكم بعتق واحد من رقيقه
# فإذا مات علمنا أن آخر ما اشتراه هو الذي وقع عليه العتق ( وكسبه ) أي
~~كسب الأخير منذ شراه ( له دون سيده ) لأنه حر من حين الشراء ( فإن ملك ) من
~~قال آخر قن أملكه حر ( أمة حرم وطؤها حتى يملك غيرها ) لاحتمال أن لا يملك
~~بعدها قنا فتكون حرة من حين شرائها ويكون وطؤه في حرة أجنبية
# وإنما يزول هذا الاحتمال بشرائه غيرها ( وكذا الثانية ) إذا ملكها حرم
~~عليه وطؤها حتى يملك غيرها لما تقدم ( وهلم ms2415 جرا ) كلما ملك أمة حرم وطؤها
~~حتى يملك غيرها لما سبق ( فإن ) ملك أمة وأتت بأولادها ومات السيد و ( تبين
~~أنها آخر ما ملك ) من الأرقاء ( كان أولادها أحرارا من حين ولدتهم ) بل من
~~حين علقت بهم ( لأنهم أولاد حرة ) فتبعوها ( وإن كان ) السيد ( وطئها ) ثم
~~تبين أنها آخر ( فعليه مهرها ) لأنه تبين أنه وطىء حرة بشبهة ( لكن لو ملك
~~) من قال آخر قن أملكه حر ( اثنين فأكثر معا ) عتق واحد بقرعة لأن صفة
~~الآخرية شاملة لكل واحد بانفراده PageV04P524
# والمعلق إنما أراد عتق واحد فميز بالقرعة ( أو علق ) جائز التصرف ( العتق
~~على أول مملوك يملكه فملكهما ) أي ملك اثنين فأكثر معا ( أو قال لأمته أول
~~ولد تلدينه فهو حر
# فولدت ولدين ) فأكثر ( خرجا معا ) عتق أحدهما بقرعة لأن صفة الأولية
~~شاملة لكل واحد بانفراده
# والمعلق إنما أراد عتق واحد فقط فميز بالقرعة ( أو علق ) جائز التصرف (
~~العتق على أول مملوك يملكه فملكهما ) أي ملك اثنين فأكثر معا ( أو قال
~~لأمته أول ولد تلدينه فهو حر
# فولدت ولدين ) فأكثر ( خرجا معا ) عتق أحدهما بقرعة لأن صفة الأولية
~~شاملة لكل واحد بانفراده
# والمعلق إنما أراد عتق واحد فميز بالقرعة ( أو ) قال أول ولد تلدينه فهو
~~حر فولدت ولدين و ( أشكل الأول ) منهما ( عتق واحد بقرعة ) لأن أحدهما
~~استحق العتق
# ولم يعلم بعينه
# فوجب إخراجه بالقرعة ( وأول مملوك أملكه ) فهو ( حر ولم يملك إلا واحدا
~~عتق ) قال الزجاج أول يجوز أن يكون له ثان ويجوز أن لا يكون
# قال تعالى @QB@ إن هي إلا موتتنا الأولى @QE@ وهم كانوا يعتقدون أنه ليس
~~لهم موته بعدها ( وكذا ) إن قال ( آخر مملوك ) أملكه حر ولم يملك إلا واحدا
~~عتق
# فليس من شرط الأول أن يكون له ثان ولا من شرط الآخر أن يأتي قبله أول
# ومن أسمائه تعالى الأولى والآخر ( وإن قال لأمته آخر ولد تلدينه فهو حر
~~فولدت حيا ثم ) ولدت ( ميتا لم يعتق الأول ) لأنه لم يوجد شرط العتق فيه (
~~وعكسه ) بأن ولدت ميتا ثم ms2416 حيا ( يعتق الحي ) لوجود الشرط فيه ( وإن قال أول
~~) مملوك أشتريه حر ( أو ) قال ( آخر مملوك اشتريه ) فهو ( حر فملكه بإرث أو
~~هبة ) بلا عوض ( ونحوها ) كصلح عن دم عمد ونحوه ( لم يعتق ) لعدم وجود
~~الصفة لأن ذلك ليس شراء بخلاف ما ملكه بهبة بعوض أو صلح عن مال فإنه يعتق
~~لأنه شراء ( وإن قال أول ولد تلدينه ) فهو حر فولدت ميتا ثم حيا لم يعتق
~~الحي ( أو ) قال ( إذا ولدت ولدا فهو حر فولدت ميتا ثم حيا لم يعتق الحي )
~~لأن شرط العتق إنما وجد في الميت
# وليس بمحل العتق فانحلت اليمين به ( وعكسه ) بأن ولدت حيا ثم ميتا ( يعتق
~~) الحي لوجود الصفة فيه ( وأول أمة ) لي ( أو ) أول ( امرأة ) لي ( تطلع )
~~أو تخرج أو تجلس ونحوه فالأمة ( حرة أو ) المرأة ( طالق فطلع الكل ) من
~~إمائه أو زوجاته معا عتق من الإماء واحدة بقرعة ( وطلق ) من الزوجات (
~~واحدة بقرعة ) لما تقدم ( ويتبع حمل معتقة بصفة ) أمه ( إن كان ) الحمل (
~~موجودا حال عتقها ) بأن كانت حاملا به حين وجود الصفة لأن العتق وجد فيها
~~وهي حامل به
# فتبعها في العتق كالمنجز عتقها ( أو ) كان الحمل مولودا ( حال تعليق
~~عتقها ) لأنه كان حين PageV04P525 التعليق كعضو من أعضائها فسرى التعليق
~~إليه
# فلو وضعته إذن قبل وجود الصفة ثم وجدت عتقت هي وولدها لأنه تابع في الصفة
# فأشبه ما لو عتقت وهي حامل به و ( لا ) يتبعها حملها في العتق ( إن حملته
~~ووضعته بينهما ) أي بين التعليق ووجود الصفة فإنه لا يعتق لأن الصفة لم
~~تتعلق به حال التعليق ولا حال وجود الصفة ( كما ) لو كان الولد مولودا (
~~قبل التعليق ) لعتقها ( وإن علق عتق عبده ) أو أمته ( بصفة فوجدت ) الصفة (
~~في صحة السيد ) أو مرض غير مرض الموت المخوف ( عتق من رأس المال ) كسائر
~~تصرفاته ( وإن وجدت ) الصفة ( في مرض موته ) المخوف قلت وكذا ما ألحق
~~بالمرض المخوف مما تقدم في عطية المريض ( عتق من الثلث ) كسائر تبرعاته (
~~وتقدم ) ذلك ( في باب الهبة ms2417 ) في عطية المريض مفصلا ( وإن قال ) لقنه ( أنت
~~حر وعليك ألف أو ) أنت حر ( علي ألف عتق في الأولى ) وهي أنت حر وعليك ألف
~~( ولا شيء عليه ) لأنه أعتقه بغير شرط وجعل عليه عوضا لم يقبله
# فعتق ولم يلزمه شيء ( وفي ) الصورة ( الثانية ) وهي أنت حر على ألف ( إن
~~قبل عتق ) وعليه ألف ( وإلا ) بأن لم يقبل ( فلا ) يعتق لأنه أعتقه على عوض
# فلم يعتق بدون قبوله
# ولأن على تستعمل للشرط والعوض قال تعالى @QB@ قال له موسى هل أتبعك على
~~أن تعلمن مما علمت رشدا @QE@ ومثلها أي الثانية ( إن قال ) أنت حر ( علي أن
~~تعطيني ألفا أو ) أنت حر ( بألف ) فيعتق إن قبل وإلا فلا بخلاف أنت طالق
~~بألف فإنه يقع رجعيا إن لم تقبل
# والفرق أن خروج البضع في النكاح غير متقوم على الصحيح بخلاف العبد فإنه
~~مال محض ( أو ) قال ( بعتك نفسك بألف ) فلا يعتق حتى يقبل ( أو قال لأمته
~~أعتقتك على أن تتزوجيني ) فلا تعتق حتى تقبل ( وتأتي تتمتها في ) باب (
~~أركان النكاح ) مفصلة ( و ) إن قال لقنه ( أنت حر على أن تخدمني سنة عتق )
~~في الحال ( بلا قبول ) من القن ( ولزمته الخدمة ) لأنه في معنى العتق
~~واستثناء الخدمة
# وتقدم أن ذلك صحيح ( فإن مات السيد في أثناء السنة ) المعينة للخدمة (
~~رجع الورثة على العبد بقيمة ما بقي من الخدمة ) لأن العتق عقد لا يلحقه
~~الفسخ
# فإذا تعذر فيه استيفاء العوض رجع إلى قيمته كالنكاح والمصالح به عن دم
~~عمد ( ولو باعه ) أي باع السيد قنه ( نفسه بمال في يده ) أي القن ( صح )
~~ذلك على الأصح ( وعتق ) قال في الترغيب مأخذهما هل هو معاوضة أو تعليق (
~~وله ) PageV04P526 أي السيد ( عليه ) أي على قنه الذي باعه نفسه وقلنا عتق
~~بذلك ( الولاء ) لعموم قوله صلى الله عليه وسلم إنما الولاء لمن أعتق (
~~ويجوز للسيد ) إذا باع عبده واستثنى خدمته ( بيع هذه الخدمة من العبد أو
~~غيره ) نقل حرب لا بأس ببيعها من العبد أو ممن شاء ( ولعل المراد بالبيع ms2418
~~الإجارة ) إذ حقيقة البيع السابقة لا تتأتى في الخدمة المستثناة أ ( و إن
~~قال ) سيد ( لقنه إن أعطيتني ألفا فأنت حر فهو ) أي القول المذكور ( تعليق
~~محض ) ليس فيه معنى المعاوضة ( لا يبطل ) ذلك التعليق ( ما دام ) القن (
~~ملكه ولا يعتق ) القن ( بالإبراء منها بل ) يعتق ( بدفعها ) كلها وتقدم وإن
~~قال لقنه جعلت عتقك إليك أو خيرتك ونوى تفويضه إليه فأعتق نفسه في المجلس
~~عتق وإلا فلا
# قال في الفروع ويتوجه كطلاق
#
# | فصل ( وإن قال ) السيد ( كل مملوك ) لي حر ( أو ) قال كل ( مماليكي )
~~حر
# ( أو ) قال كل ( رقيقي حر عتق مدبروه ومكاتبوه وأمهات أولاده وعبيد عبده
~~التاجر وأشقاصه ولو لم ينوها ) لأن لفظه عام فيهم فيعتقون كما لو عينهم حتى
~~ولو كان على عبده التاجر دين يستغرق عبيده لكن تقدم في الوصية أن العبد خاص
~~بالذكر
# فينبغي أن يعتق الذكور فقط إذا قال كل عبد لي حر لأنه لا يشمل الإناث إلا
~~أن يقال بالتغليب ( ولو قال ) السيد ( عبدي أو أمتي حر أو ) قال ( زوجتي
~~طالق ولم ينو معينا ) من عبيده ولا إمائه وزوجاته ( عتق الكل ) من عبيده
~~وإمائه ( وطلق كل نسائه لأنه ) أي لفظ عبدي أو أمتي أو زوجتي ( مفرد مضاف
~~فيعم ) العبيد أو الإماء أو الزوجات
# قال في رواية حرب لو كان له نسوة فقال امرأته طالق اذهب إلى قول ابن عباس
~~يقع عليهن الطلاق وليس هذا مثل قوله إحدى الزوجات طالق
# قال تعالى @QB@ وإن تعدوا نعمة الله لا تحصوها @QE@ وقال @QB@ أحل لكم
~~ليلة الصيام الرفث إلى نسائكم @QE@ 2 وهذا شامل لكل نعمة ولكل ليلة
~~PageV04P527 وهذا شامل لكل نعمة وكل ليلة وقال صلى الله عليه وسلم صلاة
~~الجماعة تفضل على صلاة الفذ بسبع وعشرين درجة وهي تعم كل صلاة جماعة ( وإن
~~قال أحد ) عبيدي حر أو قال أحد ( عبدي ) حر ( أو ) قال ( بعضهم ) أي بعض
~~عبيدي ( حر ولم ينوه أو عينه ) بلفظه أو نيته ( ثم أنسيه أعتق أحدهم
~~بالقرعة ) لأن مستحق العتق واحد غير معين فميز بالقرعة ms2419 كما لو أعتق جميعهم
~~في مرضه ولم تجز الورثة ( وكذا لو أدى أحد مكاتبيه وجهل ) المؤدي سواء مات
~~بعضهم أو السيد أولا ( وإن قال لأمتيه إحداكما حرة ولم ينو ) واحدة بعينها
~~عتقت إحداهما بقرعة لما سبق
# و ( حرم ) عليه ( وطؤها بدون قرعة ) لأن إحداهما عتقت وهي مجهولة فوجب
~~الكف عنهما إلى القرعة ( فإن وطىء ) السيد ( واحدة ) منهما معينة ( لم تعتق
~~الأخرى كما لو أعتقها ثم أنسيها ) بالبناء للمفعول فإنه يخرجها بالقرعة لا
~~بتعيينه لها ( فإن مات ) السيد في جميع ما تقدم قبل القرعة ( أقرع الورثة )
~~لقيامهم مقامه فمن خرج بالقرعة فهو حر من حين العتق وكسبه له ( وإن مات أحد
~~العبدين ) اللذين قال سيدهما أحدكما حر ( أقرع بينه ) أي الميت ( وبين الحي
~~) كما لو لم يمت ( فإن علم ناس ) أي لو أعتق معينا من عبيده أو إمائه ثم
~~نسيه فأقرع بينهم ثم علم ( بعدها ) أي القرعة ( أن المعتق غيره ) أي غير من
~~خرجت له القرعة ( عتق وبطل عتق الأول ) لتبين خطأ القرعة ( إلا أن تكون
~~القرعة بحكم حاكم فيعتقان ) لأن في إبطال عتق المخرج نقضا لحكم الحاكم
~~بالقرعة
# ويأتي في القضاء أن قرعة الحاكم نفسها حكم فلا يحتاج الحاكم مع القرعة
~~إلى الحكم بها
# كتزويج اليتيمة ونحوه ( و ) إذا عتق معينا ثم نسيه ثم تذكره ( قبل القرعة
~~) فإنه ( يقبل تعيينه ) لأنه غير متهم فيه ( فيعتق من عينه ) للعتق ( وإن
~~قال ) السيد ( أعتقت هذا لا بل هذا عتقا ) جميعا لأن إضرابه عن الأول لا
~~يبطله ( وكذا الحكم في إقرار ) ه ( الوارث ) إذا قال مورثي أعتق هذا لا بل
~~هذا عتق الاثنان
# وإن قال لعبديه إن قدم زيد في هذا الشهر مثلا فأحدهما حر فمات أحدهما أو
~~باعه السيد قبل قدوم زيد ثم قدم زيد في الشهر المعلق عتقه على قدومه فيه
~~عتق الباقي في ملكه لمصادفة وجود الشرط لمن هو محل لوقوع العتق كقوله لقنه
~~وأجنبي أو بهيمة إحداهما حر فيعتق قنه وحده وكذا الطلاق ويأتي PageV04P528
#
# | فصل ( وإن أعتق في مرض ms2420 موته المخوف جزءا من عبده )
# أو من أمته ( أو دبره ) أي دبر جزءا من عبده أو أمته ( مثل أن يقول إذا
~~مت فنصف عبدي ) فلان أو نصف أمتي فلانة ( حر أو وصى بعتقه ) أي بعتق جزء من
~~عبده أو أمته ثم مات ( وثلثه ) حين الموت ( يحتمل ) قيمة ( جميعه عتق )
~~القن ( كله ) لأن عتق الميت جزءه أو تدبيره جزءه أو عتق الورثة بالوصية
~~يسري إلى باقيه من ثلث ماله لأن ملك المعتق لثلث ماله ملك تام يملك التصرف
~~فيه بالتبرع وغيره
# فأشبه عتق الصحيح ( فلو مات العبد ) الذي نجز سيده المريض عتق جزء منه (
~~قبل ) موت ( سيده ) ثم مات سيده ( عتق ) منه ( بقدر ثلثه ) أي ثلث مال
~~السيد عند الموت بخلاف المدبر والموصى بعتقه فإنه يموت قنا ( وكذا لو أعتق
~~) أحد شريكين في رقيق ( شركا له في عبد أو أمة في مرض موته ) المخوف ( أو
~~دبره ) أي دبر شركا له في رقيق ولو في الصحة ( وثلثه يحتمل باقيه ) فإنه
~~يعتق كله لما تقدم كالصحيح الموسر ( ويعطى الشريك قيمة حصته ) يوم عتقه من
~~التركة لقوله صلى الله عليه وسلم ويعطى شركاءهم حصصهم ( وإن أعتق في مرضه )
~~المخوف ( ستة أعبد ) أو ست إماء أو ستة منهما ( قيمتهم سواء وثلثه يحتملهم
~~) في الظاهر ( ثم ظهر عليه ) أي على معتقهم ( دين يستغرقهم ) أي يستغرق
~~الستة الذين أعتقهم وما معهم من ماله ( بيعوا في دينه ) لتبين بطلان عتقهم
~~بظهور الدين
# ويكون عتقهم وصية والدين مقدم على الوصية لقول علي رضي الله عنه إن النبي
~~صلى الله عليه وسلم قضى بالدين قبل الوصية وإن استغرق الدين بعضهم بيع منهم
~~بقدره ما لم يلتزم الوارث بقضائه فيهما ( فإن ) لم يظهر عليه دين ولم يعلم
~~له مال غيرهم ( أعتقنا ثلثهم ) لأنه تبرع في مرض الموت أشبه الوصية ( ثم )
~~إن ( ظهر له ) أي للمعتق ( مال يخرجون من ثلثه عتق من أذن منهم ) لأن تصرف
~~المريض في ثلثه نافذ وقد بان أنهم ثلث ماله وخفاء ما ظهر من المال علينا لا ms2421
~~يمنع كون المعتق موجودا من حينه ( وكان حكمهم ) أي الستة الذين أعتقهم في
~~مرضه وتبينا خروجهم من الثلث ( حكم الأحرار من حين أعتقهم ) لنفوذ عتقهم
~~إذن ( وكسبهم لهم منذ عتقوا
# وإن كانوا قد تصرف فيهم ) من الورثة أو غيرهم ( ببيع أو هبة ) أو إجارة
~~ونحوها PageV04P529 ( أو رهن أو تزويج بغير إذن ) منهم إن كانوا أهلا له (
~~كان ) التصرف ( باطلا ) لأنه تصرف في حر بغير إذنه
# ولا ولاية عليه ( وإن كانوا ) أي العتقاء ( قد تصرفوا ) ببيع أو هبة
~~ونحوها ( فحكم تصرفهم حكم تصرف ) سائر ( الأحرار ) لأنهم من جملتهم ( فإن
~~لم يظهر له ) أي لمعتق الستة المتساوين في القيمة ( مال غيرهم ) ولم يكن
~~عليه دين ( جزأناهم ثلاثة أجزاء كل اثنين جزء ثم أقرعنا بينهم بسهم حرية
~~وسهمي رق فمن خرج له سهم الحرية عتق ورق الباقون ) لحديث عمران بن حصين أن
~~رجلا من الأنصار أعتق ستة مملوكين في مرضه لا مال له غيرهم فجزأهم النبي
~~صلى الله عليه وسلم فأعتق اثنين وأرق أربعة رواه مسلم وأبو داود وسائر
~~أصحاب السنن
# ورواه الإمام أحمد بإسناده عن أبي زيد الأنصاري الصحابي
# وروي نحو أبي هريرة مرفوعا ولأن العتق حق في تفريقه ضرر فوجب جمعه
~~بالقرعة كقسمة الإجبار إذا طلبها أحد الشركاء والوصية لا ضرر في تفريقها
~~بخلاف مسألتنا وإن سلمنا مخالفته لقياس الأصول فرسول الله صلى الله عليه
~~وسلم واجب الاتباع سواء وافق نصه القياس أو لا
# هذا إن تساووا في القيمة فإن اختلفت كستة قيمة اثنين ثلثمائة واثنين
~~مائتان واثنين مائة مائة
# جعلت الاثنين اللذين قيمتهما أربعمائة جزء وكل واحد من اللذين قيمتهما
~~مائة مع واحد من الأولين جزء
# وقس على ذلك
# هذا إن أعتقهم واحدا بعد آخر فقد تقدم أنه يبدأ بالأول فالأول خلافا
~~للمبدع هنا ( فإن كانوا ) أي العبيد الذين أعتقهم في مرض موته المخوف دفعة
~~واحدة ( ثمانية ) وقيمتهم سواء ولم يخرجوا من ثلثه ولم يجز الورثة عتقهم (
~~فإن شاء أقرع بينهم بسهمي حرية وخمسة ) أسهم ( رق وسهم لمن ثلثاه حر ms2422 ) لأن
~~الغرض خروج الثلث بالقرعة
# فكيف اتفق حصل ذلك الغرض ( وإن شاء جزأهم أربعة أجزاء وأقرع بينهم بسهم
~~حرية وثلاثة رق ثم أعاد القرعة بين الستة لإخراج من ثلثاه حر ) ليظهر
~~المعتق من غيره ( وكيف أقرع جاز ) بأن يجعل ثلاثة جزء واثنين جزء فإن خرجت
~~القرعة على الاثنين عتقا ويكمل الثلث بالقرعة من الباقين وإن خرجت لثلاثة
~~أقرع بينهم بسهمي حرية وسهم رق لمن ثلثاه حر وإن كان جميع ماله وأعتقهما
~~أقرعنا بينهما بسهم حرية وسهم رق على كل حال ( وإن أعتق في مرضه ) المخوف (
~~عبدين لا يملك غيرهما قيمة أحدهما مائتان و ) قيمة ( الآخر ثلاثمائة جمعت
~~قيمتهما وهي خمسمائة فجعلتها الثلث ) إن لم PageV04P530 تجز الورثة عتقهما
~~لئلا يكون فيه كسر فتعسر النسبة إليه ( ثم أقرعت بينهما ) ليتميز المعتق من
~~غيره ( فإن وقعت ) القرعة ( على الذي قيمته مائتان ضربتها في ثلاثة ) كما
~~يعمل في مجموع القيمة ( تبلغ ستمائة ثم تنسبه منه ) أي من حاصل الضرب وهو
~~الستمائة ( الخمسمائة ) لأنها الثلث تقديرا و ( يكون العتق خمسة أسداسه )
~~لأن الخمسمائة خمسة أسداس الستمائة ( وإن وقعت ) القرعة ( على ) العبد (
~~الآخر ) الذي قيمته ثلاثمائة عتق منه ( خمسة أتساعه ) لأنك تضرب قيمته وهي
~~الثلاثمائة في ثلاثة يحصل تسعمائة تنسب إليها الخمسمائة تكن خمسة أتساعها (
~~وكل شيء ) من المسائل ( يأتي من هذا الباب فسبيله ) أي طريقه ( أن يضرب في
~~ثلاثة ) مخرج الثلث ( ليخرج ) صحيحا ( بلا كسر وإن أعتق ) مريض ( واحدا )
~~مبهما ( من ثلاثة أعبد غير معين فمات أحدهم ) أي أحد العبيد الثلاثة ( في
~~حياته ) أي السيد المريض ( أقرع بينه ) أي العبد الميت ( وبين الحيين ) لأن
~~الحرية إنما تنفذ في الثلث أشبه ما لو أعتق واحد منهم معينا ( فإن وقعت على
~~الميت رق الآخران ) كما لو كان حيا ( وإن وقعت ) القرعة ( على أحد الحييين
~~عتق ) من خرجت له القرعة ( إذا خرج من الثلث ) وقت الموت لأن تصرف المريض
~~معتبر من الثلث ولم يشترطوا فيما تقدم فيما إذا وقعت القرعة على الميت
~~خروجه من الثلث لأن قيمة الميت ms2423 إن كانت وفق الثلث فلا إشكال
# وإن كانت أكثر فالزائد على الثلث هلك على مالكه وإن كانت أقل فلا يعتق من
~~الآخرين شيء لأنه لم يعتق إلا واحدا قلت إن كسب شيئا بعد العتق ثم مات
~~اعتبر من الثلث لأجل أن ترث ورثته ما كسبه بجزئه الحر أو بكامله إن خرج من
~~الثلث ( وإن عتق الثلاثة ) أعبد وهو لا يملك غيرهم ( في مرض ) موته المخوف
~~( فمات أحدهم في حياة السيد أقرع بينه وبين الحيين ) لأن الحرية إنما تنفذ
~~في الثلث أشبه ما لو أعتق واحدا منهم إلا أن الميت هنا لو كانت قيمته أقل
~~من الثلث ووقعت القرعة عليه عتق من أحد الحيين تكملة الثلث بالقرعة ( وكذا
~~الحكم لو أوصى بعتقهم ) أي بعتق ثلاثة أعبد لا يملك غيرهم ( فمات أحدهم
~~بعده ) أي الموصي ( وقبل عتقهم أو دبرهم ) أي الثلاثة فمات أحدهم قبله ( أو
~~دبر بعضهم ووصي بعتق الباقين ) ولم تجز الورثة عتقهم ( فمات أحدهم ) فيقرع
~~بينه وبين الحيين على ما تقدم ( وإن قال ) عبد لغير سيده ( اشترني من سيدي
~~بهذا المال وأعتقني ففعل ) أي فاشتراه وأعتقه ( عتق ولزم مشتريه ) الثمن (
~~المسمى ) PageV04P531 في العقد وما أخذه من العبد ودفعه لسيده ملك للسيد لا
~~يحتسب عليه من الثمن ولا يبرأ به عما لزمه من الثمن الذي اشتراه به في ذمته
~~والولاء له ( إن لم يكن اشتراه بعين المال ) الذي أعطاه له العبد ( وإلا )
~~بأن اشتراه بعين المال ( بطلا ) أي الشراء والعتق لأنه اشترى بعين مال غيره
~~شيئا بغير إذنه فلم يصح الشراء ولم ينفذ العتق لأنه أعتق مملوك غيره بغير
~~إذنه
# ويكون السيد قد أخذ ماله لأن ما بيد العبد لسيده
#
# | باب التدبير
# يقال دابر الرجل يدابر مدابرة إذا مات
# فسمى العتق بعد الموت تدبيرا لأن الموت دبر الحياة
# وقال ابن عقيل
# هو مشتق من إدباره من الدنيا
# ولا يستعمل في شيء بعد الموت من وصية ووقف وغيرهما فهو لفظ يختص به العتق
~~بعد الموت ( وهو ) أي التدبير ( تعليق العتق بالموت ) أي ms2424 موت المعلق ( فلا
~~تصح الوصية به ) أي بالتدبير وتقدم في الوصية لا تصح بمدبر والأصل فيه حديث
~~جابر أن رجلا من الأنصار أعتق غلاما له عن دبر لم يكن له غلام غيره
# فبلغ ذلك النبي صلى الله عليه وسلم فقال من يشتريه مني فاشتراه نعيم بن
~~عبد الله بثمانمائة درهم فدفعها إليه متفق عليه
# وفي رواية وقال أنت أحوج منه وحكى ابن المنذر الإجماع عليه في الجملة (
~~ويعتبر ) لعتق المدبر خروجه ( من الثلث ) بعد الديون ومؤن التجهيز يوم موت
~~السيد ( سواء دبره في الصحة أو المرض ) لأنه تبرع بعد الموت
# أشبه الوصية بخلاف العتق في الصحة فإنه لم يتعلق به حق الورثة فنفذ في
~~جميع المال كالهبة المنجزة
# وأما الاستيلاد فإنه أقوى من التدبير لأنه يصح من المجنون ولا يصح بيع أم
~~الولد ( فإن لم يف الثلث بها ) أي بالمدبرة ( وبولدها ) التابع لها في
~~التدبير بأن لم يخرجا من الثلث ( أقرع بينهما ) أي بينها وبين ولدها
~~كمدبرين لا قرابة بينهما ( فأيهما خرجت القرعة له عتق ) كله ( إن احتمله
~~الثلث ) بأن كانت قيمته مائة وله غيره مائتان مثلا ( وإلا ) بأن لم يخرج من
~~الثلث ( عتق منه بقدره ) أي الثلث إن لم تجز الورثة كالموصى بعتقه ( وإن
~~فضل من الثلث بعد عتقه شيء كمل ) الثلث بالعتق ( من الآخر ) فيعتق منه تمام
~~الثلث ( كما لو دبر عبدا وأمة ) معا أو أحدهما بعد PageV04P532 الآخر ( وإن
~~اجتمع العتق والتدبير في المرض ) متعلق بالعتق كما يعلم من شرح المنتهى
~~وغيره
# فأما التدبير فلا فرق بين أن يكون في الصحة أو المرض كما تقدم ( قدم
~~العتق ) حيث ضاق الثلث عنهما لسبقه ( ومن التدبير ) أي مثله ( الوصية
~~بالعتق ) يعني إذا اجتمع التدبير والوصية بالعتق تساويا لأنهما جميعا عتق
~~بعد الموت ( ويصح ) التدبير ( ممن تصح وصيته ) كرشيد ولو محجورا عليه لفلس
~~وسفيه ومميز يعقله ( وصريحه ) أي التدبير ( لفظ العتق والحرية المعلقين
~~بموت السيد ولفظ التدبير وما تصرف منها ) نحو أنت حر بعد موتي أو أنت معتق
~~أو عتيق بعد ms2425 موتي أو حررتك بعد موتي أو أنت مدبر أو دبرتك ونحوه ( غير أمر
~~) نحو حرر بعد موتي أو أعتق بعد موتي أو دبر ( و ) غير ( مضارع ) نحو تحرر
~~بعد موتي أو تعتق بعد موتي أو تدبر ( و ) غير ( اسم فاعل ) نحو أنت محرر
~~بكسر الراء الأولى وأنت معتق بكسر التاء أو أنت مدبر بكسر الباء ( وكنايات
~~العتق المنجز تكون تدبيرا ) أي كنايات للتدبير ( إذا أضاف إليه ) أي إلى ما
~~ذكر من كنايات العتق المنجز ( ذكر الموت ) يعني إذا علقت بالموت كقوله إن
~~مت فأنت لله أو فأنت مولاي أو فأنت سائبة ونحوه ( ويصح تعليقه ) أي العتق (
~~بالموت مطلقا ) أي من غير قيد ( نحو إن مت فأنت حر ) أو فأنت عتيق ونحوه
~~وكذا أنت مدبر ( و ) يصح التدبير ( مقيدا نحو إن مت من مرضي هذا ) فأنت حر
~~أو مدبر ( أو ) إن مت ( في عامي هذا ) فأنت حر أو مدبر ( أو ) إن مت ( في
~~هذه البلد أو ) هذه ( الدار فأنت حر أو مدبر ) فيكون جائزا على ما قال (
~~وكذا أنت مدبر اليوم ) فيصح ( ويتقيد به فإن مات السيد على الصفة التي
~~شرطها عتق ) المدبر إن خرج من الثلث ( وإلا ) بأن لم يمت على الصفة التي
~~شرطها ( فلا ) يعتق لأنه ليس بمدبر ولا لعدم وجود الشرط ( وإن قال ) السيد
~~لرقيقه ( إن قرأت القرآن فأنت حر بعد موتي فقرأه ) أي القرآن ( جميعه في
~~حياة السيد صار مدبرا ) لوجود شرطه ( ولا ) يصير مدبرا إن قرأ ( بعضه )
~~لأنه عرفه بأل المقتضية للاستغراق فعاد إلى جميعه
# وأما قوله تعالى @QB@ فإذا قرأت القرآن فاستعذ بالله من الشيطان الرجيم
~~@QE@ الآية ونحوها فإنما حمل على بعضه بدليل ولأن قرينة الحال هنا تقتضي
~~قراءة جميعه لأن الظاهر أنه أراد ترغيبه في قراءة القرآن فتتعلق الحرية به
~~( إلا إذا قال إن قرأت قرآنا ) فأنت حر بعد موتي فإنه يصير PageV04P533
~~مدبرا بقراءة بعضه لأنه نكرة في سياق الشرط فيعم أي بعض كان
# وليس في لفظه ما يقتضي استيعابه ( وإن قال ) السيد لرقيقه ( متى ms2426 شئت )
~~فأنت مدبر ( أو ) قال له ( إن شئت فأنت مدبر أو ) قال له ( إذا قدم زيد )
~~فأنت مدبر ( أو ) قال إذا ( جاء رأس الشهر ونحوه فأنت مدبر فشاء ) الرقيق (
~~ولو متراخيا ) في حياة السيد صار مدبرا ( أو قدم زيد في حياة السيد لأبعدها
~~) أو جاء رأس الشهر ونحوه في حياة السيد لأبعدها ( صار مدبرا ) وعتق بموت
~~سيده لوجود الشرط المعلق عليه وإن لم يوجد في حياة السيد ووجد بعد موته لم
~~يعتق لأن إطلاق الشرط يقتضي وجوده في الحياة بدليل ما لو علق عليه عتقا
~~منجزا ( وإن قال ) السيد لرقيقه ( متى شئت بعد موتي فأنت حر أو أي وقت شئت
~~بعد موتي ) فأنت حر ( لم يصح التعليق ولم يعتق ) لأن التدبير تعليق العتق
~~بالموت فلا يمكن حدوثه بعد الموت ( وكذا لو قال إذا مت فأنت حر أو لا ) فلا
~~يعتق ( أو قال ) إذا مت ( فأنت حر أو لست بحر ) لأنه استفهام لا إعتاق (
~~وإن أبطل التدبير ) لم يبطل ( أو قال ) السيد ( رجعت فيه ) أي التدبير لم
~~يبطل ( أو جحده ) أي التدبير لم يبطل ( أو رهن ) السيد ( المدبر ) لم يبطل
~~( أو أوصى ) السيد ( به ) أي بالمدبر لم تصح الوصية لأنه يعتق بالموت وتقدم
~~و ( لم يبطل ) التدبير ( لأنه تعليق العتق على صفة ) والتعليق لا يملك
~~إبطاله بخلاف الوصية ( فإن مات السيد وهو ) أي المدبر ( رهن عتق ) المدبر
~~إن خرج من الثلث ( وأخذ ) المرتهن ( من تركته قيمته ) أي المدبر و ( تكون
~~رهنا مكانه ) إلى حلول الدين وإن كان حالا وفي دينه ( وإن غير التدبير فكان
~~مطلقا ) بأن كان قال له أنت مدبر ( فجعله مقيدا ) بأن قال له إن مت في مرضي
~~هذا أو بلدي هذا ونحوه فأنت حر ( لم يصح التقييد ) لأنه رجوع من الإطلاق
~~الأول فهو كالرجوع من التدبير وكذا لو قال لمدبره بعد تدبيره إن أديت إلى
~~ورثتي كذا فأنت حر فهو عن التدبير فلا يصح ( وإن كان ) التدبير ( مقيدا
~~فأطلقه ) بأن قال له أولا أنت حر إن مت في ms2427 مرضي هذا ثم قال له أنت مدبر (
~~صح لأنه زيادة ) فلا يمنع منه ( وإن ارتد المدبر ولحق بدار حرب لم يبطل
~~تدبيره ) لأن ردته لا تنافيه ( فإن سباه المسلمون ) وعلموا سيده ( لم
~~يملكوه ويرد إلى سيده إن علم به قبل قسمة ) كسائر أموال المسلمين المأخوذة
~~منهم ( ويستتاب ) المدبر المرتد ثلاثة أيام ( فإن تاب ) لم يقتل ( وإلا )
~~بأن لم يتب ومضت الثلاثة أيام ( قتل ) لردته ( وإن لم يعلم به ) أي السيد
~~المدبر المأخوذ من الكفار ( حتى قسم ) المدبر ملكه من وقع PageV04P534 في
~~قسمه ( فإن اختار سيده أخذه بالثمن الذي حسب به على آخذه به ) أي بالثمن
~~وكذا لو أخذ منهم بشراء ( وإن لم يختر ) سيده ( آخذه ) بثمنه ( بطل تدبيره
~~) بمعنى أنه لو مات السيد وهو في ملك الآخذ له لم يعتق كما لو انتقل الملك
~~فيه عن سيده ببيع أو هبة ( ومتى عاد ) المدبر ( إلى سيده بوجه من الوجوه )
~~من بيع أو هبة أو إرث ونحوه ( عاد تدبيره ) بحيث إنه متى مات سيده وهو في
~~ملكه عتق بشرطه بالتدبير السابق لعود الصفة كما في العتق المعلق والطلاق (
~~وإن مات سيده ) أي سيد المدبر المرتد وهو بدار حرب ( قبل سبيه عتق ) حيث
~~خرج من الثلث لموت سيده وهو باق في ملكه كما لو لم يلحق بدار حرب ( فإن سبي
~~بعده ) أي بعد العتق ( لم يرد إلى ورثة سيده ) لأن الحر لا يورث ( لكن
~~يستتاب ) ثلاثة أيام ( فإن تاب وأسلم صار رقيقا يقسم بين الغانمين ) قدمه
~~في الشرح وغيره
# وقال القاضي لا يجوز استرقاقه إذا أسلم
# لأن في استرقاقه إبطال ولاء المسلم الذي أعتقه
# ولنا أن هذا لا يمنع قتله وإذهاب نفسه وولائه نفسه وولائه فلئلا يمنع
~~ملكه أولى ( فإن لم يتب قتل ) وجوبا ( ولم يجز استرقاقه ) كسائر المرتدين (
~~وإن ارتد سيده ) أي المدبر ( أو دبره ) سيده ( في ردته ) أي السيد ( ثم عاد
~~) سيده ( إلى الإسلام فالتدبير بحاله ) فإذا مات سيده عتق إن خرج من الثلث
~~( وإن قتل ) السيد لردته أو غيرها ( أو ms2428 مات ) السيد ( على ردته لم يعتق )
~~المدبر ( وللسيد بيع المدبر ولو ) كان ( أمة أو ) كان البيع ( لبيع في غير
~~الدين و ) له أيضا ( هبته ووقفه ) ورهنه ونحوه
# قال أبو إسحاق الجوزجاني صحت أحاديث بيع المدبر باستقامة الطرق ولأنه عتق
~~بصفة
# ويثبت بقول المعتق فلم يمنع البيع كقوله إن دخلت الدار فأنت حر ولا يصح
~~قياسه على أم الولد لأن عتقها ثبت بغير اختيار سيدها وليس بتبرع
# ويكون من جميع المال والوقف والهبة ونحوها كالبيع ( فإن عاد ) المدبر بعد
~~بيعه أو هبته ونحوه ( إليه ) أي إلى السيد بإرث أو فسخ أو عقد ( عاد
~~التدبير ) لأنه علق عتقه بصفة فإذا باعه ونحوه ثم عاد إليه عادت الصفة كما
~~لو قال أنت حر إن دخلت الدار فباعه ثم عاد إليه
# فإذا باع السيد المدبر ثم عاد إليه ثم مات وهو في ملكه عتق ( وإن جنى )
~~المدبر ( بيع ) أي جاز بيعه في الجناية وتسليمه لوليها بها لأنه قن ( وإن )
~~اختار سيده فداءه فله ذلك فإن فدى ( بقي تدبيره ) بحاله وصار كأنه لم يجن (
~~وإن بيع بعضه ) أي المدبر في الجناية أو غيرها ( فباقيه مدبر ) بحاله يعتق
~~بموت سيده ويسرى إلى الباقي إن احتمله الثلث ( وللسيد وطء مدبرته وإن لم
~~PageV04P535 يشترط ) وطئها حال تدبيرها سواء كان يطؤها قبل تدبيرها أولا
# وروي عن ابن عمر أنه دبر أمتين له وكان يطؤهما قال أحمد لا أعلم أحدا كره
~~ذلك غير الزهري ووجهه أنها مملوكته ولم تشتر نفسها منه فحل له وطؤها لعموم
~~قوله تعالى @QB@ أو ما ملكت أيمانكم @QE@ فإن أولدها أي أولد السيد مدبرته
~~( بطل تدبيرها ) وصارت أم ولد لأن الاستيلاد أقوى من التدبير لأن مقتضاه
~~العتق من رأس المال وإن لم يملك غيره أو كان عليه دين فيبطل به الأضعف وهو
~~التدبير كملك الرقبة إذا طرأ النكاح ( وله ) أي السيد ( وطء أمتها ) أي
~~المدبرة ( إن لم يكن وطىء أمها ) لأن ملك سيدها تام فيها كأمها بخلاف بنت
~~المكاتبة فإنها تتبع أمها وأمها يحرم وطؤها فإن وطىء ms2429 أمها حرمت البنت لأنها
~~ربيبة دخل بأمها ( وما ولدته ) مدبرة ( من غير سيدها بعد تدبيرها كهي ) أي
~~المدبرة ( يعتق بموته ) أي السيد ( سواء كان ) ما ولدته بعد التدبير (
~~موجودا حال التعليق أو ) موجودا حال ( العتق أو ) كان ( حادثا بينهما ) أي
~~بين التعليق والعتق لما روي عن عمر وابنه وجابر إنهم قالوا ولد المدبرة
~~بمنزلتها ولا مخالف لهم من الصحابة ولأن الأم استحقت الحرية بموت سيدها
~~فتبعها ولدها كأم الولد ويفارق التعليق بصفة في الحياة والوصية لأن التدبير
~~آكد من كل منهما ( ويكون ) ولد المدبرة ( مدبرا بنفسه فإن بطل ) التدبير (
~~في الأم لبيع ) السيد إياها ( أو غيره ) كموتها ( لم يبطل ) التدبير ( في
~~الولد ) فيعتق بموت سيده لعدم موجب البطلان فيه ( وإن عتقت الأم ) المدبرة
~~( في حياة السيد لم يعتق ولدها ) كغير المدبرة لانفصاله ( حتى يموت السيد )
~~فيعتق بالتدبير ( فلو قالت ) المدبرة ( ولدت بعد تدبيري ) فيتبعني ولدي (
~~وأنكر السيد ) وقال بل ولدت قبله ( فقوله ) أي السيد ( وكذا ) إذا مات
~~واختلفت مع ( ورثته بعده ) فالقول قولهم بأيمانهم لأن الأصل يفارق الولد
~~وانتفاء الحرية عنه ( ولا يعتق ) بموت سيدها ( ما ولدته قبل التدبير لأنه
~~لا يتبعها فيه ) أي في التدبير لانفصاله ( وولد المدبر يتبع أمه ) حرة كانت
~~أو أمة مدبرة أو غيرها و ( لا ) يتبع ( أباه ) لأن الولد إنما يتبع أمه في
~~الحرية والرق لكن إن قلنا له التسري فولده من أمته كولد الحر من أمته في
~~المنتهى وغيره ( وإذا كاتب المدبر ) صح وهو قول ابن مسعود وأبي هريرة لأن
~~التدبير إن كان عتقا بصفة لم يمنع الكتابة وكذا إن كان وصية PageV04P536
~~كما لو وصى بعتقه ثم كاتبه ( أو ) كاتب ( أم ولده ) صح لأن الاستيلاد
~~والكتابة سببان للعتق فلم يمنع أحدهما الآخر كتدبير المكاتب ( أو دبر
~~المكاتب صح ) قال في المبدع بغير خلاف نعلمه لأنه تعليق لعتقه بصفة وهو
~~يملك إعتاقه فيملك التعليق ( فإن أدى ) المدبر الذي كاتبه سيده ما كوتب
~~عليه ( عتق ) وبطل تدبيره وما فضل بيده فله ( وإن مات سيده قبل الأداء ms2430 عتق
~~) بالتدبير ( إن حمله الثلث ) وبطلت الكتابة وما بيده لورثة سيده ( وإلا )
~~بأن لم يخرج من الثلث ( عتق منه بقدره ) لأن المدبر يعتبر في عتقه بالتدبير
~~خروجه من الثلث ( وسقط من الكتابة بقدر ما عتق منه ) بالتدبير لانتفاء
~~محلها بالعتق ولورثة السيد من كسبه بقدر ما عتق منه ( وهو مكاتب فيما بقي )
~~لأن محلها لم يعارضه شيء فعلى هذا لو خرج نصفه من الثلث عتق نصفه وسقط نصف
~~الكتابة وبقي نصفه والذي يحسب من الثلث إنما هو قيمة المدبر وقت موت سيده
~~لأن المدبر مكاتبا لو لم يكن لاعتبرت قيمته ( وإن دبر أم ولده لم يصح )
~~التدبير ( إذ لا فائدة فيه ) لأن الولد لم يعتق بالموت مطلقا بخلاف التدبير
~~( وإذا عتق ) المدبر الذي كاتبه سيده ( بالكتابة كان ما في يده له ) أي
~~العتيق لأنه كان له قبل العتق فيكون له بعد العتق كما لو لم يكن مدبرا (
~~وإن عتق بالتدبير مع العجز عن أداء مال الكتابة ) أو مع القدرة عليه كما
~~يأتي ( كان ما في يده للورثة ) لأنه كان للسيد قبل العتق فيكون لورثته بعد
~~العتق كما لو لم يكن مكاتبا وبطلت الكتابة ( لا كسبه ) فلا يكون لورثة سيده
~~بل للعتيق كأم الولد
# وقوله ( لأن كسب المدبر في حياة سيده لسيده ) تعليل لما تقدم من أن ما في
~~يده للورثة إذا عتق بالتدبير ( و ) كسبه ( بعدها ) أي بعد حياة السيد ( له
~~) أي للمدبر نفسه لأنه حر ( وإن مات السيد قبل العجز و ) قبل ( أداء )
~~المدبر الذي كاتبه ( جميع الكتابة عتق بالتدبير ) إن خرج من الثلث كما تقدم
~~( وما في يده للورثة أيضا ) لما تقدم وأم الولد إذا كاتبها سيدها ومات قبل
~~الأداء تعتق بموته مطلقا وسقط ما عليها في مال الكتابة وما بيدها لورثة
~~السيد ( وإذا دبر شركا له في عبد ) أو أمة ( لم يسر التدبير إلى نصيب شريكه
~~ولو ) كان ( موسرا ) لأن التدبير تعليق للعتق بصفة فلم يسر كتعليقه بدخول
~~الدار ويفارق الاستيلاد فإنه آكد كما تقدم ( فإن مات ms2431 المدبر ) بكسر الباء (
~~عتق نصيبه إن خرج من الثلث ) بالتدبير ( وإن ) أي ولو ( لم يف نصيبه بقيمة
~~حصة شريكه وإن كان ) ثلثه ( يفي ) بقيمة حصة شريكه ( سرى ) العتق ( في
~~بقيته ) فيعتق جميعه ( ويعطي لشريكه قيمة حصته ) من الشركة ( وتقدم آخر
~~الباب قبله وإن عتق الشريك ) الذي لم يدبر PageV04P537 ( نصيبه قبل موت
~~السيد المدبر ) بكسر الباء ( وهو ) أي المعتق ( موسر ) بقيمة نصيب شريكه (
~~عتق ) نصيبه ( وسرى ) العتق ( إلى نصيب شريكه وغرم قيمته ) أي النصيب (
~~لسيده ) لحديث ابن عمر السابق في سراية العتق ( وإن دبر كل واحد ) فمات
~~واحد منهما أي الشريكين ( نصيبه ) من مشترك بينهما ( فمات أحدهما عتق نصيبه
~~وبقي نصيب الآخر على التدبير إن لم يف ثلث الميت بقيمة حصة شريكه وإن كان
~~يفي ) ثلثه ( بها سرى ) العتق ( إليها كما تقدم ) ويؤخذ من تركته قيمة نصيب
~~شريكه ( وإن قال لعبدهما إن متنا فأنت حر فإذا مات أحدهما فنصيبه حر ) لأنه
~~من مقابلة الجملة بالجملة فينصرف إلى مقابلة البعض بالبعض كركب الناس
~~دوابهم ولبسوا ثيابهم وأخذو رماحهم ( لأنه لا يعتق إلا بموتهما جميعا ) كما
~~ذكره القاضي وجماعة وقدمه في الفروع فلا يعتق بموت أحدهما شيء منه ولا يبيع
~~وارثه حقه منه لتعلق العتق به تعليقا لا ينفك إلا أنه متوقف على موت الثاني
~~( وإذا أسلم مدبر كافر أو ) أسلم ( قنه أو ) أسلم مكاتبه ألزم بإزالة ملكه
~~عنه لئلا يبقى الكافر مالكا لمسلم مع إمكان بيعه فإن أبى أن يزيل ملكه عنه
~~( بيع ) أي باعه الحاكم ( عليه ) ولا يبقى ملكه لقوله تعالى @QB@ ولن يجعل
~~الله للكافرين على المؤمنين سبيلا @QE@ وإن أنكر السيد التدبير ولا بينة
~~للمدعي ( حلف ) السيد ( على البت ) أنه لم يدبره لأنه يحلف على فعل نفسه (
~~وإن كان المنكر ) للتدبير ( ورثة السيد بعد موته حلف كل واحد من الورثة على
~~نفي العلم ) أنه لا يعلم أن مورثه دبره لأنه يحلف على نفي فعل غيره ( ومن
~~نكل منهم ) قضي عليه بالنكول و ( عتق نصيبه ولم يسر ) العتق ( إلى باقيه
# وكذلك إن ms2432 أقر ) عتق نصيبه ولم يسر إلى باقيه ( لأن إعتاقه بفعل المورث لا
~~بفعل المقر ولا ) بفعل ( الناكل ) عن اليمين ( وإن شهد به ) أي بالتدبير (
~~رجلان أو رجل وامرأتان أو ) شهد به رجل و ( حلف معه المدبر حكم به ) أي
~~بالتدبير لأن الشهادة بالتدبير تتضمن إتلاف مال والمال يقبل فيه ما ذكر (
~~وكذا الكتابة ) يقبل فيها رجلان أو رجل وامرأتان ورجل ويمين لما ذكر ( وإن
~~) قتل ( المدبر سيده ) قتلا يمنع الميراث ( بطل تدبيره ) لأنه استعجل ما
~~أجل له فعوقب بنقيض قصده كما حرم القاتل الميراث ولأن ذلك إنما يتخذ وسيلة
~~إلى القتل المحرم لأجل العتق فمنع العتق سدا لذلك بخلاف أم الولد لأن إبطال
~~الاستيلاد يفضي فيها إلى نقل الملك فيها ولا سبيل PageV04P538 إليه وإن جرح
~~قن سيده فدبره ثم سرى الجرح ومات السيد لم يبطل التدبير وتقدم في الوصية
#
# | باب الكتابة
# ( وهي ) اسم مصدر بمعنى المكاتية سميت بذلك لأن السيد يكتب بينه وبين
~~رقيقه كتابا بما اتفقا عليه وقيل من الكتب وهو الضم لأن المكاتب يضم بعض
~~النجوم إلى بعض ومنه سمي الحرز كتبا والكتيبة لانضمام إلى بعض وشرعا ( بيع
~~سيد رقيقه ) ذكرا كان أو أنثى أو خنثى ( نفسه أو ) بيعه ( بعضه ) كنصفه
~~وسدسه ( بمال مؤجل في ذمته مباح معلوم يصح فيه السلم منجم ) أي مؤجل بأجلين
~~فصاعدا ( يعلم قسط كل نجم ومدته ) أي مدة النجم من شهر أو سنة ونحوهما
# فلا تصح بنحو خمر ولا بمال حال ولا بمعين ولا بمحرم الصناعة كانية ذهب
~~وفضة ولا بمال مجهول ولا بما لا يصح السلم فيه كجوهر ونحوها مما لا ينضبط
~~بالوصف ولا بمؤجل أجلا واحدا ولو طال
# والمراد بالنجم هنا الوقت لأن العرب كانت لا تعرف الحساب وإنما تعرف
~~الأوقات بطلوع النجم كما قال بعضهم إذا سهيل أول الليل طلع فابن اللبون
~~الحق والحق الجذع أو بيع السيد رقيقه نفسه أو بعضه به بمنفعة مؤجلة منجمة
~~على أجلين فأكثر واشتراط النجمين فأكثر لأنها مشتقة من الكتب وهو الضم فوجب
~~افتقارها ms2433 إلى نجمين ليضم أحدهما إلى الآخر واشتراط العلم بما لكل نجم من
~~القسط والمدة لئلا يؤدي جهل ذلك إلى التنازع ولا يشترط التساوي
# فلو جعل أحد النجمين شهرا والآخر سنة أو جعل قسط أحد النجمين عشرة والآخر
~~خمسة ونحوه جاز
# لأن القصد العلم بقدر الأجل وقسطه والأصل في الكتابة قوله تعالى @QB@
~~فكاتبوهم إن علمتم فيهم خيرا @QE@ وقصة بريرة وقوله صلى الله عليه وسلم
~~المكاتب عبد ما بقي عليه من كتابته درهم رواه أبو داود
# سيده ( فيه خيرا وهو الكتب والأمانة ) لقوله تعالى @QB@ والذين يبتغون
~~@QE@ وأجمع المسلمون على مشروعيتها ( وهي ) أي PageV04P539 الكتابة (
~~مندوبة لمن يعلم ) الكتاب مما ملكت أيمانكم فكاتبوهم إن علمتم فيهم خيرا
~~قال أحمد الخير صدق وصلاح ووفاء بمال الكتابة
# والآية محمولة على الندب لقوله صلى الله عليه وسلم لا يحل مال امرىء مسلم
~~إلا عن طيب نفس منه ولأنه دعاء إلى إزالة ملك بعوض فلم يجبر السيد عليه
~~كالبيع ( وتكره كتابة من لا كسب له ) لئلا يصير كلا على الناس ويحتاج إلى
~~السؤال
# وتقدم بأوضح من هذا ( ولا تصح كتابة المرهون ) بعد قبضه لأنه محجور عليه
~~فيه لحق المرتهن كما لا يصح بيعه ووقفه ( والكتابة في الصحة والمرض من رأس
~~المال ) لأنها معاوضة فهي كالبيع والإجارة ( واختار الموفق وجموع ) منهم
~~صاحب المبدع ( أنها ) أي الكتابة ( في المرض المخوف من الثلث ) لأن ما
~~يأخذه عوضا من كسب عبده وهو مال له
# فصار كالعتق بغير عوض
# وتقدم حكم المحاباة فيها ( ولو كاتبه في الصحة وأسقط دينه ) في مرضه
~~المخوف ( أو ) كاتبه في الصحة و ( أعتقه في مرضه اعتبر خروج الأقل من رقبته
~~أو دينه من الثلث ) لأن العتق إبراء والإبراء عتق فاعتبر أقلهما وألغى
~~الآخر ( ولو وصى بعتقه ) أي المكاتب ( أو أبرأه ) المريض مرض الموت والمخوف
~~ونحوه ( من الدين ) أي دين الكتابة ( اعتبر ) خروج ( أيهما ) أي رقبته أو
~~دينه ( من ثلثه ) لما تقدم ( ولو حمل الثلث بعضه ) أي بعض ما عليه من دين
~~الكتابة ( عتق ) منه بقدر ما حمله الثلث ms2434 لعدم المانع ( وباقيه على الكتابة
~~) إن لم تجز الورثة ( ولا تصح ) الكتابة ( إلا بقول ) بأن يقول السيد لمن
~~يريد أن يكاتبه كاتبتك على كذا لأنها إما بيع أو تعليق للعتق على الأداء
~~وكلاهما يشترط له القول إذ لا مدخل للمعاطاة هنا ( من جائز التصرف ) لأنها
~~عتق معاوضة كالبيع ( وإن كانت مع قبوله ) أي المكاتب لأنها عقد معاوضة
~~فتوقف على القبول كالبيع ( وإن كاتب ) السيد ( المميز رقيقه بإذن وليه صح )
~~العقد وبغير إذنه لا يصح لأن الكتابة تصرف في المال فلم تصح من المميز إلا
~~بإذن وليه كالبيع ( وإن كاتب السيد عبده المميز صح ) العقد لأنه يصح تصرفه
~~وبيعه بإذن وليه فصحت كتابته كالمكلف لأن تعاطي السيد العقد معه إذن له في
~~قبوله و ( لا ) يصح أن يكاتب رقيقا ( مجنونا أو طفلا غير مميز ) لأن
~~بالأداء ) لبطلان الكتابة ( بل ) يعتقان ( بتعليق العتق به ) أي بالأداء (
~~إن كان التعليق صريحا ) بأن قال في العقد ومتى أديت ذلك ونحوه فأنت حر (
~~وإلا ) بأن لم يكن التعليق صريحا ( فلا ) عتق لعدم ما يقتضيه ( وتصح كتابة
~~الذمي عبده ) كالمسلم ( فإن أسلما ) أي السيد وعبده ( أو ) أسلم ( أحدهم أو
~~) لم يسلما ولكن ( ترافعا إلينا أمضينا العقد إن كان موافقا للشرع ) لقوله
~~تعالى @QB@ فاحكم بينهم بما أنزل الله @QE@ وإن كانت الكتابة ( فاسدة
~~قبولهما غير معتد به ( فإن فعل ) بأن PageV04P540 كاتب مجنونا أو طفلا ( لم
~~يعتقا مثل أن يكون العوض خمرا ونحوه ) كخنزير ( وقد تقابضاه في الكفر
~~أمضيناه أيضا وحصل العتق سواء أترافعا ) إلينا ( قبل الإسلام أو بعده )
~~للزومه بالتقابض ( وإن تقابضاه في الإسلام فهي كتابة فاسدة
# ويأتي حكمها إن شاء الله ) تعالى آخر الباب ( وإن ترافعا قبل قبضه ) أي
~~الخمر ونحوه ( أبطلنا الكتابة ) كسائر عقودهم الفاسدة إذا ترافعا إلينا قبل
~~التقابض ( وتصح كتابة الحربي ) لرقيقه ( في دار الحرب ودار الإسلام )
~~ككتابة الذمي وسائر عقوده ( فإن دخلا مستأمنين إلينا لم يتعرض الحاكم لهما
~~إلا أن يترافعا إليه ) أي الحاكم فإن ترافعا إليه ( فإن كانت ) الكتابة (
~~صحيحة ألزمهما حكمها ms2435 وإن جاءا ) دار الإسلام ( وقد قهر أحد صاحبه بطلت
~~الكتابة لأن دار الحرب دار قهر وإباحة
# فمن قهر صاحبه ولو حرا قهر حرا أملكه
# وإن دخلا ) دار الإسلام ( من غير قهر ثم قهر أحدهما الآخر في دار الإسلام
~~لم تبطل ) الكتابة لأنه لا أثر للقهر في دار الإسلام لأنها دار عصمة (
~~وتنعقد ) الكتابة ( بقوله ) أي السيد لرقيقه ( كاتبتك على كذا مع قبوله )
~~لأنه اللفظ الموضوع لها فانعقدت بمجرده ( وإن لم يقل ) السيد ( فإذا أديت
~~لي فأنت حر ) لأن الحرية موجب عقد الكتابة فتثبت عند تمامه كسائر أحكامه
~~ولأن الكتابة عقد وضع للعتق فلم تحتج إلى لفظ العتق ولا نية كالتدبير وقوله
~~المخالف لفظ الكتابة يحتمل المخارجة ليس بمشهور حتى يحتاج أن يميز أحدهما
~~عن الآخر بشيء يميزه على أن اللفظ المحتمل ينصرف بالقرائن إلى أحد محتمليه
~~( ولا تصح ) الكتابة ( إلا بعوض مباح ) بخلاف آنية الذهب والفضة
# والحلي المحرم ويصح السلم فيه لأنه لا يكون إلا في الذمة فيحتاج إلى ضبط
~~صفاته قطعا للنزاع بخلاف الجوهر ونحوه فإنه لا ينضبط بالوصف ( منجم بنجمين
~~فأكثر يعلم لكل أجل نجم ) PageV04P541 أي وقت ( قسطه ومدته ) لما تقدم (
~~تساوت ) النجوم ( أو لا ) أي أو لم تتساو كما تقدمت الإشارة إليه ( فلا تصح
~~) الكتابة ( حالة ) لأنه يفضي إلى العجز عن الأداء وفسخ العقد ( ولا ) تصح
~~الكتابة ( على عبد مطلق ) كان يكاتب رقيقه على عبد ويطلق لأنه عوض مقدر في
~~عقد أشبه البيع
# وقال القاضي وأصحابه تصح وصححه ابن حمدان كمهر وله الوسط ( ولا ) يصح
~~أيضا ( توقيت النجمين بساعتين ونحوه ) مما لا وقع له في القدرة على الكسب (
~~بل يعتبر ماله وقع في القدرة على الكسب صوبه في الإنصاف وإن كان ظاهر كلام
~~الأصحاب خلافه ) قال في تصحيح الفروع ظاهر كلام كثير من الأصحاب الصحة ولكن
~~العرف والعادة والمعنى أنه لا يصح قياسا على السلم لكن السلم أضيق انتهى
# وقال في المنتهى ولا يشترط أجل له وقع في القدرة على الكسب فيه
# قال في شرحه في الأصح ms2436 فيصح توقيت النجمين بساعتين ( وتصح ) الكتابة ( على
~~خدمة مفردة منجمة في مدتين فأكثر كأن يكاتبه في أول المحرم على خدمته فيه )
~~أي المحرم ( وفي رجب أو على خياطة ثوب وبناء حائط عينهما وكذا لو قال )
~~السيد لرقيقه كاتبتك ( على أن تخدمني هذا الشهر و ) على ( خياطة كذا عقيب
~~الشهر أو ) كاتبتك ( على أن تخدمني شهرا من وقتي هذا وشهرا عقيب هذا الشهر
~~) فيصح لأنهما أجلان
# وإن ولى أحدهما الآخر ( وإن كاتبه على خدمة شهر معين ) كرجب ولي العقد أو
~~لا ( أو ) كاتبه على خدمة ( سنة معينة ) كسنة خمس تلي العقد أو لا ( لم يصح
~~) عقد الكتابة ( لأنه نجم واحد وتصح ) الكتابة ( على خدمة ومال ) لأن كلا
~~منها يصح أن يكون عوضا في غير الكتابة فليكن فيها كذلك سواء ( تقدمت الخدمة
~~أو تأخرت ) لأن تقدمها وتأخرها لا يخرجها عن كونها صالحة للعوض وأولها عقب
~~العقد مع الإطلاق ( وإن كان المال مؤجلا ولو إلى أثنائها ) أي أثناء مدة
~~الخدمة كأن يكاتبه على خدمته شهر رجب وعلى دينار وجعل محله في نصف رجب أو
~~في انقضائه فيصح كما لو جعل محله فيما بعد رجب لأن الخدمة بمنزلة العوض
~~الحاصل في ابتداء مدتها فيكون محلها غير محل الدينار ( بخلاف الخدمة فإنه
~~لا يشترط تأجيلها ) لأن المنع من الحلول في غيرها لأجل العجز عنه في الحال
~~وهذا غير موجود في الخدمة فجازت حالة
# ويصح أن يكون أجل الدينار قبل الخدمة إن لم تكن متصلة بالعقد مثل أن
~~يكاتبه في المحرم على دينار وسلخ صفر وخدمته شهر رجب ( وإذا كاتب ) السيد (
~~العبد وله مال فماله لسيده إلا أن يشترطه ) PageV04P542 المكاتب لأنه كان
~~له قبل الكتابة فيكون له بعدها وكما لو باعه أو أعتقه ( فإن كانت له ) أي
~~العبد قبل أن يكاتب ( سرية إن جوزنا للعبد التسري أو ) كان له ( ولد منها )
~~أي من سريته بناء على ذلك القول ( فهو ) أي المذكور من السرية والولد (
~~لسيده ) لأن ذلك من جملة ماله فيكون لسيده إن لم يشترطه المكاتب ms2437 ( وإذا أدى
~~) المكاتب ( ما كوتب عليه فقبضه السيد ) مع أهليته للقبض أو قبضه وكيله (
~~أو ) قبضه ( وليه ) إن لم يكن السيد أهلا ( أو أبرأه ) السيد ( منه ) أي
~~مما كوتب عليه ( عتق ) لأنه لم يبق لسيده عليه شيء و ( لا ) يعتق ( قبل
~~الأداء ) لجميع ما كوتب عليه ( والإبراء ) منه لما روى عمرو بن شعيب عن
~~أبيه عن جده مرفوعا المكاتب عبد ما بقي عليه درهم رواه أبو داود
# ودلل بمنطوقه على أنه لا يعتق حتى يؤدي جميع كتابته
# ومفهومه أنه إذا أداها لا يبقى عبدا ( وإن كاتبه على دنانير فأبرأه )
~~السيد ( من دراهم أو بالعكس ) بأن كاتبه على دراهم فأبرأه من دنانير ( لم
~~تصح البراءة ) لأنه أبرأه مما ليس له عليه ( إلا أن يزيد ) في البراءة لفظ
~~( بقدر ذلك مما لي عليك ) فتصح البراءة منه اكتفاء بالمعنى ( ولو كان في
~~ملكه ) أي المكاتب ( ما يؤدي ) منه ( فهو عبد ما بقي عليه درهم ) لحديث
~~عمرو بن شعيب السابق ( فإن ) مات السيد وورثه اثنان فأكثر أو ( أبرأه ) أي
~~المكاتب ( بعض ورثته ) أي السيد ( من حقه منها ) أي الكتابة بمعنى دينها (
~~وكان ) المبرىء ( موسرا ) بقيمة باقية ( عتق عليه كله ) بالسراية لما تقدم
~~فيمن أعتق شركا له في رقيق ( وما فضل في يده ) أي المكاتب ( بعد الأداء )
~~لجميع مال الكتابة ( ف ) هو ( له ) أي للمكاتب لأنه له بدليل صحة تصرفه فيه
~~قبل العتق ( فإن مات ) المكاتب ( أو قتل ولو كان القاتل ) له ( السيد قبل
~~الأداء انفسخت الكتابة ومات عبدا وكان ما في يده لسيده ) سواء خلف وفاء أم
~~لا لحديث عمرو بن شعيب السابق ولأن الكتابة عقد معاوضة على المكاتب وقد تلف
~~المعقود عليه قبل التسليم فبطل وتفارق الكتابة البيع لأن كل واحد من
~~المتعاقدين غير معقود عليه ولا يتعلق بعينه فلم ينفسخ بتلفه بخلاف الكتابة
~~( وإن عجل ) المكاتب ( ما عليه ) من دين الكتابة ( قبل محله لزم سيده أخذه
~~وعتق إن لم يكن فيه ) أي في أخذه قبل محله ( ضرر ) على السيد
# رواه سعيد عن ms2438 عمر وعثمان ولأن الأجل حق لمن عليه الدين فإذا قدمه فقد رضي
~~بإسقاط حقه فسقط كسائر الحقوق لا يقال إذا علق عتق رقيقه على فعل في وقت
~~ففعله في غيره لا يعتق
# لأن هذا صفة مجردة لا يعتق PageV04P543 إلا بوجودها
# والكتابة معاوضة يعتق فيها بأداء العوض فاقتربا
# فإن كان في قبضها قبل محلها ضرر بأن دفعها بطريق مخوف أو كانت مما يحتاج
~~إلى مخزن كالطعام والقطن ونحوه لم يلزم السيد لأخذها لأن الإنسان لا يلزمه
~~التزام ضرر لا يقتضيه العقد
# ولا يعتق ببذله مع وجود الضرر ( فلو أبى ) السيد أخذ المعجل مع عدم الضرر
~~( جعله الإمام في بيت المال ثم أداه إلى السيد وقت حلوله وحكم بعتق المكاتب
~~في الحال ) أي حال أخذ المعجل منه لما روى الأثرم بإسناده عن أبي بكر بن
~~حزم أن رجلا أتى عمر فقال يا أمير المؤمنين إني كوتبت على كذا وكذا وإني
~~أيسرت بالمال وأتيته به
# فزعم أن لا يأخذها إلا نجوما
# فقال عمر يا سرقا خذ هذا المال فاجعله في بيت المال وأد إليه نجوما في كل
~~عام وقد عتق هذا
# فلما رأى ذلك سيده أخذ المال وعن عثمان نحوه ( وإذا كاتبه على جنس
~~كدنانير ودراهم أو عرض لم يلزمه ) أي السيد ( قبض غيره ) أي غير ما وقع
~~عليه العقد لأنها معاوضة له فلا تلزمه ولا يجبر عليها وإن تراضيا جاز لأن
~~الحق لا يعدوهما ( وإذا أدى ) المكاتب ( العوض ) الذي كوتب عليه جميعه (
~~وعتق فبان العوض معيبا فله ) أي السيد ( أرشه ) إن أمسكه ( أو عوضه إن رده
~~ولم يبطل عتقه ) لأنه إتلاف فإذا وقع لم يرتفع وكالخلع وإطلاق عقد الكتابة
~~يقتضي سلامة العوض فيها وقد تعذر رد المكاتب رقيقا فوجب أرش العيب أو عوض
~~المعيب جبرا لما اقتضاه إطلاق العقد ( وإذا أحضر ) المكاتب ( مال الكتابة
~~فقال السيد هذا حرام أو غصب ) فلا يصح أن أقبضه منك ( فإن أقر به المكاتب
~~أو ثبت ببينة ) أنه حرام أو غصب ( لم يلزم السيد قبوله ولا يجوز ms2439 له ) قبوله
~~وسمعت بينة السيد بذلك لأن له حقا في أن لا يقتضي دينه من حرام ولا يأمن أن
~~يرجع صاحبه عليه به ( وكذلك نفقة الزوجة و ) كذلك ( صداقها و ) كذلك ( كل
~~حق ) من قرض أو قيمة متلف أو أرش جناية ونحوه ( أو عوض في عقد ) كثمن مبيع
~~وأجرة ونحوها إذا حضر بها من هي عليه وادعى من هي له أنها حرام أو غصب لم
~~يجز له قبولها ولم يلزمه إن ثبت ذلك بإقرار المدين أو ببينة ( فإن أنكر )
~~المكاتب أنها غصب أو حرام ( ولم يكن للسيد بينة فقول العبد مع يمينه ) أنه
~~ملكه لأنه الأصل ( ثم يجب ) على السيد ( أخذه ويعتق ) المكاتب بأخذه لأن
~~الأصل أنه ملكه ( فإن نكل ) المكاتب ( عن اليمين لم يلزم السيد قبوله )
~~ويحلف السيد أنه حرام ( وإن حلف ) المكاتب PageV04P544 أنه ليس بحرام ( قيل
~~للسيد إما أن تقبضه وإما أن تبرئه ليعتق ) لأن الظاهر أنه ملكه ( فإن قبضه
~~) السيد ( وكان تمام كتابته عتق العبد ) لأنه لم يبق عليه شيء في الظاهر (
~~ولم يمنع السيد من التصرف فيه ) أي فيما قبضه وقال هو حرام أو غصب ( وإن لم
~~يقر به لأحد ) معين لعدم صحة الإقرار إذن ( وعليه إثمه فيما بينه وبين الله
~~) فلا يجوز له التصرف باطنا فيه إذا علمه حراما ( وإن ادعى ) السيد ( أنه )
~~أي المكاتب ( غصبه من فلان ) أو سرقه منه ونحوه ( لزمه ) أي السيد ( دفعه
~~إليه ) أي إلى المقر له به إن صدقه مؤاخذة له بإقراره ( فإن أبرأه ) أي
~~أبرأ السيد مكاتبه ( من مال الكتابة لم يلزمه قبضه لأنه لم يبق عليه حق )
~~حتى يلزمه أخذه ( وإن لم يبرئه ) السيد من مال الكتابة ( ولم يقبضه ) أي
~~المال الذي أحضره له وقال السيد إنه حرام ولم يقم به بينة وحلف المكاتب أنه
~~ليس بحرام ( كان له ) أي المكاتب ( دفع ذلك ) المال ( إلى الحاكم لينوب
~~الحاكم في قبضه عنه ) أي عن السيد لأن الحاكم يقوم مقام الممتنع بغير حق (
~~ويعتق العبد ) بأخذ الحاكم ذلك منه كما ms2440 لو أخذه السيد ( ولا بأس أن يعجل
~~المكاتب لسيده ) مال الكتابة قبل حلول أجله ( ويضع عنه ) السيد ( بعض
~~كتابته ) مثل أن يكاتبه على ألف في نجمين إلى سنة ثم يقول له عجل خمسمائة
~~حتى أضع عنك الباقي أي أسقطه أو قال صالحني منه على خمسمائة معجلة
# جاز ذلك لأن دين الكتابة غير مستقر وليس بدين صحيح
# بدليل أنه لا يجبر على أدائه ولا تصح الكفالة به وما يؤديه إلى سيده كسب
~~عبده وإنما جعل الشرع هذا العقد وسيلة إلى العتق وواجب فيه التأجيل مبالغة
~~في تحصيل العتق وتخفيفا عن المكاتب فإذا أمكنه التعجيل على وجه يسقط به عنه
~~بعض ما عليه كان أبلغ في حصول العتق وأخف على العبد
# وبهذا فارق سائر الديون ويفارق الأجانب من حيث إنه عبده فهو أشبه بعبده
~~القن ( وإن اتفقا على زيادة الأجل والدين ) مثل أن يكاتبه على ألف في نجمين
~~إلى سنة يؤدي نصفها في نصف السنة والباقي في آخرها ثم جعلاها إلى سنتين
~~بألف ومائتين في كل سنة ستمائة أو يحل عليه نجم فيقول أخرني إلى كذا وأزيدك
~~كذا ( لم يجز ) لأن هذا يشبه ربا الجاهلية المحرم ولأن المؤجل إلى وقت لا
~~يتأخر أجله عن وقته باتفاقهما عليه ولا يتغير أجله بتغييره
# وإذا لم يتأخر عن وقته لم تصح الزيادة التي في مقابلته ولأنه يأخذ أكثر
~~مما وقع عليه العقد بخلافته في الأولى ( وإذا دفع ) المكاتب أو غيره ( إلى
~~السيد مال الكتابة ظاهرا فقال له السيد أنت حر أو قال ) بعد الدفع إليه (
~~هذا حر ثم بان PageV04P545 العوض مستحقا ) لغيره بأن تبين أنه غصبه أو سرقه
~~ونحوه ( لم يعتق ) المكاتب ( بذلك ) لفساد القبض
# وقوله أنت حر ونحوه إنما قاله اعتمادا على صحة القبض ( فلو ادعى المكاتب
~~أن السيد قصد بذلك عتقه ) لا في مقابلة القبض ( وأنكر السيد ) ذلك ( فقول
~~السيد ) بيمينه لأنه أدرى بنيته
#
# | فصل ( ويملك المكاتب نفع نفسه وكسبه
# وكل تصرف يصلح له من البيع والشراء والإجارة والاستئجار ) لأن عقد
~~الكتابة لتحصيل ms2441 العتق ولا يحصل إلا بأداء عوضه وهو متعذر إلا بالاكتساب
# والبيع والشراء من أقوى جهات الاكتساب فإنه قد جاء في الأثر أن تسعة
~~أعشار الرزق في التجارة ( و ) يملك ( الإنفاق على نفسه وولده التابع له من
~~أمته و ) على ( رقيقه ) لأن في ذلك مما لا غناء عنه ( وله ) أي المكاتب (
~~أن يقتص لنفسه ممن جني عليه على طرفه أو جرحه ) وقوله ( بغير إذن سيده )
~~متعلق بيقتص
# ويحتمل أن يتعلق بقوله ويملك المكاتب لأنه لو عفا على مال كان له فكذلك
~~بدله ( وله ) أي المكاتب ( شراء ذوي رحمه ) لأنه اشترى مملوكا بما لا ضرر
~~على السيد في شرائه
# أشبه الأجنبي ( و ) له ( قبولهم إذا وهبوا له أو وصى له بهم ولو أضروا
~~بماله وله أن يفديهم إذا جنوا ) لأن في ذلك كله تحصيلا لحريتهم بتقدير عتقه
~~فكان له ذلك لأن العتق مطلوب شرعا ( وإذا ملكهم لم يجز بيعهم ) لأنه لا
~~يملكه لو كان حرا فلا يملكه مكاتبا ( وكسبهم له ) أي كسب ذوي رحم المكاتب
~~المحرم له لأنهم عبيده فكان له كسبهم كالأجانب ( وحكمهم ) أي حكم ذوي رحمه
~~المحرم ( حكمه ) أي المكاتب ( إن عتق ) بالأداء أو الإبراء ( عتقوا ) لأنه
~~كمل فيهم ملكه وزال تعلق حق سيده بهم ( وإن عجز رقوا لسيده ) لأنهم من ماله
~~فيصيرون للسيد عند عجزه كعبيده الأجانب ( إلا إذا أعتقه سيده فلا يعتقون بل
~~) هم ( أرقاء لسيده ) لأن من عتق على غير مال يكون ما بيده لسيده كما تقدم
~~( وولده ) أي المكاتب ( من أمته كذلك ) أي كذوي رحمه المحرم إن عتق عتق معه
~~وإن عجز رق
# وإن أعتق المكاتب سيده كان ولده لسيده
# وأما ولده من غير أمته PageV04P546 فتابع لأمه ( وله ) أي المكاتب (
~~تأديب رقيقه و ) له ( تعزيرهم و ) له ( ختنهم ) لأنه من مصلحة ملكه (
~~لإقامة الحد عليهم ) لأنه موضع ولاية وما هو من أهلها ( وله المطالبة
~~بالشفعة والأخذ بها ) أي الشفعة ( ولو من سيده وكذا السيد ) له الأخذ
~~بالشفعة ( منه ) أي من مكاتبه ( لأنه ) أي المكاتب ( مع سيده ms2442 في البيع
~~والشراء كالأجنبي ) وتقدم في الشفعة ( وله ) أي المكاتب ( الشراء نسيئة بلا
~~رهن ) لأنه لا غرر فيه
# قال في الشرح ولا يجوز أن يدفع به رهنا لأن الرهن أمانة وقد يتلف أو
~~يجحده الغريم وله أن يستسلف في ذمته وأن يقترض لأنه ينتفع بالمال ( وله
~~شراء من يعتق على سيده ) كابن سيده وأخيه ويعتق إن عجز المكاتب أو أعتقه
~~سيده ( وسفره ) أي المكاتب ( ك ) سفر ( مدين ) فلسيده منعه ولا يتأتى أن
~~يوثق برهن يحرز أو كفيل مليء لأنهما لا يصحان بمال الكتابة على ما تقدم (
~~وتقدم في الحجر ) حكم سفر الغريم ( وله ) أي المكاتب ( أخذ الصدقة الواجبة
~~والمستحبة ) لقوله تعالى @QB@ وفي الرقاب @QE@ وإذا جاز الأخذ من الواجية
~~فالمستحبة أولى ( فإن شرط ) السيد ( عليه أ ) ن ( لا يسافر ولا يأخذ الصدقة
~~ولا يسأل الناس صح ) الشرط وكان لازما لقوله صلى الله عليه وسلم المسلمون
~~على شروطهم ولأن للسيد في هذا الشرط فائدة فلزم كما لو شرط نقدا معلوما (
~~فلو خالف ) المكاتب ( وفعل ) ما شرط عليه أن لا يفعله ( كان لسيده تعجيزه )
~~لمخالفته الشرط قال أحمد قال جابر بن عبد الله هم على شروطهم إن رأيته يسأل
~~تنهاه فإن قال لا أعود
# لم يرده عن كتابته في مرة
# قال في الشرح فظاهر هذا أن الشرط صحيح لازم وأنه إن خالف مرة لم يعجزه
~~وإن خالف مرتين فأكثر فله تعجيزه
# تنبيه ظاهر كلامهم هنا لا يبطل الكتابة جمع بين شرطين فأكثر بخلاف البيع
~~( ولا يصح شرط نوع تجارة ) أو أن لا يتجر مطلقا لأنه ينافي مقتضى العقد
~~الموضوع للعتق ( وليس له ) أي المكاتب ( أن يسافر لجهاد ) بغير إذن سيده
~~لتفويت حق سيده وعدم وجوبه عليه ( ولا ) أن ( يبيع نساء ولو برهن وضمين )
~~بغير إذن سيده ( ولو ) كان ( بأضعاف قيمته ) لما فيه من الضرر على سيده
~~وفيه غرر بتسليم ماله لغيره والرهن قد يتلف
# والغريم والضمين قد يفلسان ( وإن باع ) شيئا ( بأكثر من قيمته ) وجعل قدر
~~القيمة ( حالا وجعل الزيادة مؤجلة جاز ) لأنه ms2443 منفعة من غير PageV04P547
~~مضرة ( ولا يرهن ) المكاتب ( ماله ولا يضارب ) أي يدفع ماله إلى غيره
~~مضاربة لأنه تغرير بالمال وله أن يأخذ قراضا
# لأنه من أنواع الكسب ( ولا يتزوج ولا يتسرى ولا يقرض ) ظاهره ولو برهن
~~كالبيع نساء
# وقال في المبدع لم يذكروا قرضه برهن ( ولا يتبرع ولا يدفع ماله سلما )
~~لأنه في معنى البيع نسيئة ( ولا يهب ولو بثواب مجهول ) إلا بإذن سيده لأن
~~حق السيد لم ينقطع عنه وقد يعجز فيعود إليه وعلم من قوله بثواب مجهول
# أنه لو كان معلوما صح
# حيث لا محاباة لأنها بيع في الحقيقة
# وعبارة المنتهى تقتضي المنع مطلقا إلا أن تحمل على ما إذا كان العوض
~~مجهولا أو كان فيها محاباة ولعله أظهر ( ولا يحابي ) المكاتب في بيع ولا
~~شراء ونحوه ( ولا يعير دابته ) بغير إذن سيده
# لأنه تبرع
# قال الحلواني له إطعام الطعام لضيفانه وإعارة أواني منزله مطلقا ( ولا
~~يوصي ) المكاتب ( بماله ) لأنها تبرع بعد الموت لكن تقدم تصح وصيته إن مات
~~حرا في كتاب الوصية ( ولا يحط المكاتب عن المشتري شيئا ) من الثمن ولا عن
~~المستأجر شيئا من الأجرة ونحو ذلك
# لأن تبرع ( ولا يضمن ) المكاتب مالا ( ولا يتكفل ) ببدن ( أحدا ولا ينفق
~~على قريبه غير ولده الذي يتبعه ) في الكتابة وغير ذوي رحمه المحرم إذا
~~ملكهم ( ولا يتوسع في النفقة ) لأن ذلك في معنى التبرع ( ولا يقتص إذا قتل
~~بعض رقيقه بعضا ) لما فيه من تفويت حق السيد بإتلاف جزء من رقيقه الجاني من
~~غير إذن سيده ( ولا يكاتبه ) لأن الكتابة نوع إعتاق فلم تجز منه كالمنجز (
~~ولا يعتقه ولو بمال في ذمته ) لأنه نوع إعتاق أشبه العتق بغير مال ( ولا
~~يزوجه ) لأنه نوع تبرع ( ولا يكفر بمال ) لأنه عبد وفي حكم المعسر بدليل
~~أنه لا يلزمه زكاة ولا نفقة
# ويباح له أخذ الزكاة لحاجته ( إلا بإذن سيده في هذه المسائل كلها ) فإن
~~أذن له زال المانع ( وإن أذن له في التكفير بالمال لم يلزمه ) أي التكفير
~~بالمال لأن ms2444 عليه ضررا لما يفضى إليه من تفويت حريته ( وكذا تبرعه ) إذا أذن
~~له فيه لا يلزمه ( ونحوه ) كما لو أذن له في المحاباة أو العتق فلا يلزمه
~~لعدم ما يوجبه لكن يجوز له فعله
# لأن المنع منه إنما هو حق السيد وقد زال بإذنه ( وولاء من يعتقه )
~~المكاتب لسيده ( أو ) ولاء من ( يكاتبه ) إذا أدى الثاني ما كوتب عليه (
~~لسيده ولو مع عدم عجزه ) أي المكاتب ( و ) عدم ( رجوعه إلى الرق ) لأن
~~العتق لا ينفك عن الولاء والولاء لا يوقف لأنه سبب يورث به فهو كالنسب (
~~إلا أن يؤدي هو ) أي المكاتب الأول ( قبل أن PageV04P548 يؤدي ) إليه (
~~مكات ما كوتب عليه ( فيكون ولاء كل منهما لسيده الذي كاتبه ) أي فولاء
~~الأول لسيده وولاء الثاني للأول الحديث الولاء لمن أعتق ( وإذا كوتبت الأمة
~~وهي حامل ) تبعها ولدها ( أو ) حملت و ( ولدت بعدها ) أي الكتابة ( تبعها
~~ولدها إن أعتقت بأداء أو إبراء عتق ) لأن الكتابة سبب للعتق لا يجوز إبطاله
~~من قبل السيد بالاختيار فسرى إلى الولد كالاستيلاد والتدبير ويفارق التعليق
~~بالصفة فإن السيد يملك إبطاله بالبيع و ( لا ) يعتق ولدها ( بإعتاقها )
~~بدون أداء أو إبراء
# كما لو لم تكن مكاتبة ويكون لسيدها ( و ) لا يعتق ولد لمكاتبة ب ( موتها
~~) قبل الأداء والإبراء كغير المكاتبة
# وإن قتل فقيمته لها كذا لو جني عليه لأنه بمنزلة جزئها وبدل جزئها لها
~~قاله في الكافي ( وولد بنتها ) أي بنت المكاتبة تابعة لأمها ذكرا كان أو
~~أنثى ( كبنتها ) لأن الولد يتبع أمه والأم تابعة لأمها فيعتق إن عتقت
~~الكبرى بأداء أو إبراء لا بإعتاق وموت و ( لا ) يتبعها ( ولد ابنها لأنه
~~يتبع أمه ) دون أبيه إن لم يكن من سريته فيتبعه كما تقدم في المكاتب ( ولا
~~يتبعها ) أي المكاتبة ( ما ولدته قبل الكتابة ) لأنه لو باشرها بالعتق لا
~~يتبعها ولدها فلأن لا يتبعها في الكتاب بطريق أولى ( ولو أعتق السيد الولد
~~) أي ولد المكاتبة ( دونها ) أي دون أمه ( صح عتقه ) له نصا لأنه مملوك له
~~كأمه ms2445 كما لو أعتقه معها ( وإذا اشترى المكاتب زوجته ) انفسخ النكاح ( أو
~~اشترت المكاتبة زوجها انفسخ النكاح ) لما يأتي من أنه متى ملك أحد الزوجين
~~الآخر أو بعضه انفسخ النكاح وملك المكاتب صحيح لما تقدم من ملكه لكسبه
~~ومنافعه ( وإن استولد ) المكاتب ( أمته صارت أم ولد له وامتنع عليه بيعها )
~~لأن ولدها له حرمة الحرية ولهذا لا يجوز بيعه ويعتق معتق أبيه أشبه ولد
~~الحر من أمته ( وإن لزمته ) أي المكاتب ( ديون معاملة تعلقت بذمته ) لأنه
~~لما ملك كسبه صارت ذمته قابلة للاشتغال ولأنه في يد نفسه فليس من السيد
~~غرور بخلاف المأذون له ( يتبع بها ) أي بالديون ( بعد العتق ) إذا عجز عنها
~~لأن ذلك حال يساره ( ولا يملك غريمه تعجيزه ) لعدم تعلقها برقبته ( وإن عجز
~~) المكاتب عن ديون المعاملة ( تعلقت بذمة سيده ) معطوف على المنفي بلا أي
~~ولا يقال إن عجز تعلقت بذمة سيده لئلا يناقض ما ذكره أولا من أنها تتعلق
~~بذمته ويتبع بها بعد العتق ويخالف كلام الأصحاب
# ونص الإمام قال في المغني والشرح فيما إذا مات المكاتب المدين ويستوفي
~~دينه مما كان في يده فإن لم يف PageV04P549 بها سقط
# قال أحمد ليس على سيده قضاء دينه هذا كان يسعى لنفسه انتهى
# وتقدمت أيضا الإشارة إلى الفرق بينه وبين المأذون
#
# | فصل ( ولا يملك السيد شيئا من كسبه )
# أي المكاتب بل يملكه المكاتب لأن الملك الواحد لا يتوارد عليه ما لكان
~~فأكثر في وقت واحد ولأنه اشترى نفسه من سيده ليملك كسبه ومنافعه وماله ولا
~~يبقى ذلك لبائعه كسائر المبيعات ( ويحرم الربا بينهما ) أي بين السيد
~~ومكاتبه لأنه في المعاملة كالأجنبي منه ( إلا في مال الكتابة ) فيما إذا
~~عجل البعض وأسقط عنه الباقي وتقدمت قريبا ( وتقدم آخر الربا ) وإنما استثنى
~~مال الكتابة ( لتجويزهم تعجيل ) دين ( الكتابة بشرط أن يضع بعضها فيجوز في
~~هذه الصورة ) خاصة لما تقدم ( وإن جنى السيد عليه ) أي المكاتب ( فله الأرش
~~) لأنه معه كالأجنبي ولا يجب إلا بأنه مال الجرح وإن كان في الجناية تمثيل ms2446
~~عتق به وتقدم فلا أرش له بل ماله لسيده لأنه معتق بغير أداء فإن قتل فهدر (
~~ولا قصاص ) على سيد المكاتب بجنايته عليه لعدم المكافأة ( وإن حبسه ) أي
~~حبس السيد مكاتبه ( فعلى السيد أرفق الأمرين بالمكاتب من إنظاره مثل تلك
~~المدة ) التي حبسه فيها ( أو أجرة مثله ) في تلك المدة لأنه قد وجد سببهما
~~فكان للمكاتب أنفعهما ( وإن جنى المكاتب على غيره ولو ) كانت الجناية ( على
~~سيده تعلقت برقبته ) لأنه في الحقيقة عبد ولأنه مع سيده كالحر في المعاملات
~~فكذا في الجنايات ( واستوى الأول والآخر ) من المجني عليهم فلا يقدم أحدهم
~~على الآخر كجناية القن المتعلقة برقبته ( ولو كان بعضها ) أي الجناية ( في
~~كتابته وبعضها بعد تعجيزه ) فيسوى بين ذلك كله ( وعليه ) أي المكاتب ( فداء
~~نفسه ) مما في يده ( مقدما على الكتابة ولو حل نجم ) لأن أرش الجناية يتعلق
~~برقبة المكاتب ودين الكتاب يتعلق بذمته ولأنه إذا قدم حق المجني عليه على
~~العبد القن وعلى حق المرتهن وغيرهما فلأن يقدم عليه في المكاتب بطريق
~~الأولى ( إلا أن يشاء ولي الجناية من سيده وغيره التأخير إلى بعد وفاء مال
~~الكتابة ) فله ذلك لأن الحق له وقد رضي PageV04P550 بتأخيره ( فإن كان فيها
~~) أي في جناية المكاتب ( ما يوجب القصاص فلمستحقه استيفاؤه ) لعدم المانع (
~~وتبطل حقوق ) المجني عليهم ( الآخرين ) المعلقة برقبته لفوات المحل ( إن
~~كان ) القصاص ( في النفس ) بخلاف ما إذا كان في الطرف ( وإن عفا ) من وجب
~~له القصاص ( على مال ) جاز و ( صار حكمه حكم الجناية الموجبة للمال )
~~فيتعلق برقبته ويستوي وليها مع المجني عليه خطأ ( فإن ) بادر المكاتب و (
~~أدى ) للسيد دين الكتابة ولم يكن ولي الجناية سأل الحاكم الحجر عليه وأجابه
~~صح ( وعتق ) لصحة الأداء لأنه قضى حقا واجبا عليه فصح قضاؤه كما لو قضى
~~المفلس بعض غرمائه قبل الحجر عليه
# وحيث تقرر ذلك ( فالضمان ) لأرش الجناية ( عليه ) أي استقر في ذمته لأنه
~~كان واجبا قبل العتق فكذلك بعده ( وإن أعتقه سيده ) فالضمان عليه ( أو قتله
~~) سيده ( فالضمان عليه ms2447 ) أي ضمان ما كان على المكاتب من أقل الأمرين على
~~سيده لأنه بقتله أو عتقه فوت على ولي الجناية محل تعلقها وهو رقبة الجاني
~~فلزمه ما كان واجبا على الجاني ( وإن عجزه ) أي عجز المكاتب الجاني سيده
~~لعجزه عن وفاء مال الكتابة ( فعاد قنا خير ) سيده ( بين فدائه ) بالأقل من
~~أرش الجناية أو قيمته ( و ) بين ( تسليمه ) لولي الجناية وبين بيعه فيها
~~كما لو لم يكن مكاتبا ( وإذا كان أرش الجناية للسيد ) بأن كانت الجناية
~~عليه أو على ماله أو ورث أرشها عن المجني عليه ( وعجزه ) سيده لعجزه عن
~~الوفاء ( سقط عنه مال الكتابة وأرش الجناية ) لأنه لا يجب له على قنه مال
~~لأنه لو وجب لكان عليه ( وإن بدأ المكاتب ) الجاني على غير سيده ( فدفع مال
~~الكتابة إلى سيده وكان ولي الجناية سأل الحاكم ) أن يحجر عليه ( فحجر عليه
~~لم يصح دفعه إلى سيده ) لأن النظر فيه صار للحاكم كمال المحجور عليه لفلس (
~~ويرتجعه ) الحاكم ( ويسلمه إلى ولي الجناية ) لأن أرش الجناية مقدم على دين
~~الكتابة لأن أرش الجناية مستقر ودين الكتاب غير مستقر ( فإن وفى ) ما بيد
~~المكاتب ( بما لزمه ) أي المكاتب ( من أرشها ) أي الجناية سقط الطلب به عنه
~~( وإلا باع الحاكم منه ) بقدر ( ما بقي ) عليه من أرش الجناية ( وباقيه )
~~أي المكاتب ( باق على كتابته ) لعدم ما ينافيه ( فإن أدى ) المكاتب ( عتق
~~بالكتابة وسرى العتق إلى باقيه إن كان السيد موسرا ) بقيمة ما بيع منه من
~~الجناية ويغرم قيمته لشريكه
# لحديث ابن عمر في السراية السابق فيمن أعتق شركا له من عبد وإن كان معسرا
~~عتق نصيبه فقط وإن PageV04P551 أيسر بالبعض عتق بقدر ما هو موسر به ( وإن
~~لم يكن الحاكم حجر عليه ) أي المكاتب الجاني وبادر وأدى إلى سيده مال
~~الكتابة قبل أرش الجناية ( صح دفعه إلى السيد ) وعتق لأنه يقضي حقا عليه
~~أشبه ما لو قضى بعض غرمائه قبل الحجر عليه واستقر ضمان أرش الجناية عليه
~~وتقدم ( والواجب في الفداء ) أي فداء المكاتب ( أقل ms2448 الأمرين من قيمته ) أي
~~المكاتب إن كان أرش الجناية أكثر من قيمته ( أو أرش جنايته ) إن كان أقل من
~~قيمته لأن الزيادة مع كون الأرش أكثر من قيمته لا موضع لها وإن كان أقل لم
~~يكن للمجني عليه أكثر من أرشها ( ولا يجبر المكاتب على الكسب لوفاء دين
~~الكتابة ) لأن عليه في السعي فيه كلفة ومشقة ودين الكتابة غير مستقر (
~~بخلاف سائر الديون ) فإنه يجبر على الكسب لوفائها لوجوبها عليه
#
# | فصل ( وإن وطىء مكاتبته في مدة الكتابة بشرط )
# أي مع اشتراطه عليها في عقد الكتابة أن يطأها ( جاز ) لبقاء أصل الملك
~~كراهن يطأ بشرط ذكره في عيون المسائل ولأن يضعها من جملة منافعها فإذا
~~استثنى نفعه صح كما لو استثنى منفعة أخرى وجاز وطؤه لها لأنها أمته وهي في
~~جواز وطئه لها كغير المكاتبة لاستثنائه قال في الاختيارات وعلى هذا التعليل
~~الأول يتوجه جواز وطئها بلا شرط بانها ( و ) حيث شرط وطأها ف ( لا مهر )
~~بوطئه إياها لأنه وطء يملكه ويباح له كما لو وطىء أمته القن ( و ) إن وطىء
~~مكاتبته ( بلا شرط
# يؤدب عالم بالتحريم منه ومنها ) لارتكابه معصية ( ويلزمه ) أي سيد
~~المكاتبة بوطئه إياها ( مهر ) مثلها ( ولو ) كانت ( مطاوعة ) لأنه وطء شبهة
~~( ك ) ما لو وطىء ( أمتها ) لأنه عوض شيء مستحق للمكاتبة فكان لها كبقية
~~منافعها وعدم منعها من وطئه ليس بإذن منها له في الفعل
# ولهذا لو رأى مالك مال إنسانا يتلفه فلم يمنعه لم يسقط عنه الضمان وتحصل
~~المقاصة إن بقي لها نجم وهو بذمته بشرطه ( ولا حد ) بوطئه مكاتبته أو أمتها
~~لشبهة الملك ( فإن تكرر وطؤه ) لمكاتبته أو لأمتها ( قبل أن يؤدي مهره فمهر
~~واحد ) لاتحاد الشبهة وهي كون الموطوءة مملوكته أو مملوكة مملوكته كالوطء
~~في النكاح PageV04P552 الفاسد ( ومتى أدى ) السيد الواطىء لمكاتبته أو
~~لأمتها ( مهر وطء ) ثم أعاده ( لزمه مهر ما بعده ) أي بعد الوطء الذي أدى
~~مهره لأن الأداء قد قطع حكم الوطء ( فإن أولدها ) أي أولد السيد مكاتبته (
~~سواء وطئها بشرط أو ms2449 لا ) صارت أم ولد لأنها أمة له ما بقي عليها درهم ( أو
~~أولد أمته ثم كاتبها صارت أم ولد له ) أي بقيت على كونها أم ولد له مع
~~كونها مكاتبته لأن كلا من الاستيلاد والكتابة سبب للعتق فلا يتنافيان
~~وولدها من غير سيدها بعد استيلادها تابع لها ( وولده ) أي السيد من مكاتبته
~~( حر ) لأنه من أمته ( فإن أدت ) المكاتبة المستولدة ( عتقت ) بالأداء (
~~وكسبها لها ) كما لو لم تكن مستولدة ( وإن مات ) سيدها ( ولم تؤد ) أي قبل
~~أن تؤدي جميع ما كوتبت عليه ( أو عجزت ) عن آداء ما كوتبت عليه أو أعيدت
~~للرق ( عتقت بموته ) لأنها أم ولده كما لو لم تكن كوتبت ( وسقط ما بقي
~~عليها من كتابتها ) لفوات محل الكتابة بالعتق ( وما في يدها ) أي المكاتبة
~~التي عتقت بالاستيلاد ( لورثته ) أي ورثة السيد ( ولو مات ) السيد ( قبل
~~عجزها ) عن آداء ما كوتبت عليه لأنها عتقت بغير أداء وتقدم في التدبير (
~~وكذا الحكم فيما إذا أعتق المكاتب سيده ) ولو قبل عجزه فإن ما بيده يكون
~~لعبده وتقدم ( ولا يملك السيد إجبار مكاتبته ) على التزويج لأن منافعها ملك
~~لها لا له ( ولا ) يملك السيد إجبار ( ابنتها ) أي ابنة مكاتبته على
~~التزويج ( ولا ) يملك أيضا إجبار ( أمتها على التزويج ) لأنه ليس مالكا
~~لمنافعها كما لا يؤجر هن ( وليس لواحدة منهن ) أي من المكاتبة وابنتها
~~وأمتها ( التزويج بلا إذنه ) لأن حقه لم ينقطع عنهن لأنها ربما عجزت فيعدن
~~إلى ملكه ( وليس له ) أي السيد ( وطء بنت مكاتبته ولو بشرط ) لأن حكم
~~الكتابة ثبت فيها تبعا ولم يكن وطؤها مباحا حال العقد فاشترطه ( فإن فعل )
~~بأن وطىء بنت مكاتبته ( فلا حد عليه ) لأنها مملوكته وربما عجزت أمها فعادت
~~لملكه والحدود تدرأ بالشبهات ( ويأثم ) بوطئه لابنة مكاتبته لما تقدم (
~~ويعزر ) عليه ( ولها ) أي لبنت المكاتبة ( المهر ) بوطئه لها ( حكمه حكم
~~كسبها يكون لأمها ) تستعين به في كتابتها لأنه بدل منفعة بضعها كأجرة
~~خدمتها ( فإن أحبلها ) أي أحبل السيد بنت مكاتبته ( صارت أم ولد له ) كأمها ms2450
~~لأنه أحبلها بحر في ملكه ( والولد ) له ( حر يلحقه نسبه ) لشبهة الملك (
~~ولا تجب عليه ) أي على السيد الذي أولد بنت مكاتبته ( قيمتها ) أي قيمة بنت
~~مكاتبته لأن أمها لا تملكها ولا قيمة ولدها لأنها وضعته في PageV04P553
~~ملكه ( وليس له وطء جارية لمكاتبته ولا ) وطء ( مكاتبته ) أي مكاتبته
~~مكاتبة لأن ملكهما للمكاتب بدليل صحة تصرفه فيهما ( فإن فعل ) بأن وطىء
~~جارية مكاتبه أو مكاتبته ( أثم وعزر ولا حد ) لشبهة الملك لأنه مالك المالك
~~فهو مالك بواسطة ( وعليه ) بوطئه لها ( مهرها لسيدها ) الذي هو المكاتب
~~لأنه عوض منفعتها وهي له فكذا عوضهما ( وولده ) أي السيد ( منها ) أي من
~~جارية مكاتبه أو مكاتبته ( حر يلحقه نسبه ) لشبهة الملك ( وتصير أم ولد له
~~) لما تقدم ( وعليه قيمتها لسيدها ) لأنه فوتها عليه إذ الاستيلاد كالإتلاف
~~( ولا يجب عليه قيمة الولد ) من أمة مكاتبه أو مكاتبته لأن ولد السيد كجزء
~~منه فلا يجب عليه أن يدفع قيمته لرقيقه ولأنه انعقد حرا ( ولو كاتب اثنان
~~جاريتهما ثم وطئها أحدهما أدب فوق أدب الواطىء المكاتبة الخالصة ) له لأنها
~~تحرم عليه من حيث كونها مكاتبة ومن حيث كونها مشتركة بخلاف المكاتبة
~~الخالصة ( وعليه لها مهر مثلها ) لأن منفعة البضع لها فإذا تلفت بالوطء لزم
~~متلفهما بدلها وهو المهر ( فإن وطئاها ) أي الشريكان ( فلها على كل واحد
~~منهما مهر ) لما تقدم ( فإن كانت ) المكاتبة ( بكرا فعلى ) الواطىء ( الأول
~~مهر بكر وعلى ) الواطىء ( الآخر مهر ثيب ) باعتبار الحال التي وطىء كل واحد
~~عليها ( وإن أولدها أحدهما فولده حر ) يلحقه نسبه لشبهة الملك ( وتصير أم
~~ولد له ) لأنها علقت بحر في شيء يملك بعضه وذلك موجب للسراية لأن الاستيلاد
~~أقوى من العتق بدليل صحته من المجنون وينفذ من جارية ابنه ومن رأس المال في
~~المرض ( و ) تصير أيضا ( مكاتبة له ) بمعنى أنها باقية على كتابتها في
~~نصيبه وينتقل إليه نصيب شريكه على كتابته ( كما لو اشترى نصفها من شريكه
~~وعليه ) أي المستولد ( له نصف قيمتها مكاتبة له ) أي لشريكه ( لأنه أتلفها ms2451
~~عليه
# فإن كان ) المستولد ( موسرا ) بنصف قيمتها ( أداه وإن كان معسر ف ) هو (
~~في ذمته ) إلى أن يوسر كسائر الديون ( وعليه ) أي المستولد ( له ) أي
~~لشريكه ( نصف قيمة ولدها ) في إحدى الروايتين لأنه كان من سبيل هذا النصف
~~أن يكون مملوكا لشريكه فقد أتلف رقه عليه
# قال القاضي هذه الرواية أصح في المذهب وصححها في التصحيح والنظم وجزم بها
~~في الوجيز والمنتهى
# والرواية الثانية لا يغرم في الولد شيئا لأنها وضعته في ملكه والولد حر
~~قدمه في المغني والشرح والرعايتين والحاوي الصغير والفائق وشرح ابن رزين
# وقال هذا المذهب قال في المبدع
# هذا PageV04P554 أظهر وهو المشابه لما يأتي في أمهات الأولاد
# تنبيه مقتضى كلامه أن نصف قيمة الولد للشريك
# وقال في الكافي ويكون الواجب لأمه إن كانت على الكتابة لأنه بدل ولدها (
~~و ) عليه أيضا ( نصف مهر مثلها ) ومقتضى كلامه أنه لشريكه وليس مرادا بل
~~لها كما في الفروع وغيره وكما دل عليه أول كلامه من أن المهر إذا وجب كان
~~لها
# والصحيح وجوب المهر كاملا
# قال في الإنصاف وهل يلزمه المهر كاملا أو نصفه فيه وجهان
# الصحيح من المذهب الأول قدمه في الفروع ( وإن ألحق ) الولد ( بهما ) أي
~~بالشريكين الواطئين لها ( فهي أم ولدهما ) لأن الولد منسوب إليهما ( يعتق
~~نصفها بموت أحدهما و ) يعتق ( باقيها بموت الآخر ) لأنه الذي يملكه كل واحد
~~منهما قلت لو كان الميت أولا موسرا ثلثه بقيمة الباقي فهل يعتق عليه
~~بالسراية كما تقدم في المدبر لحديث ابن عمر أولا لكونه يبطل حق صاحبه من
~~الولاء الذي انعقد سببه بالاستيلاد قال الشارح في نظير المسألة في أمهات
~~الأولاد عن الأول إنه أولى وأصح ( ويجوز بيع المكاتب ) ذكرا كان أو أنثى
~~لما روت عائشة أن بريرة جاءت تستعينها في كتابتها ولم تكن قضت من كتابتها
~~شيئا فقالت لها عائشة ارجعي إلى أهلك فإن أحبوا أن أقضي عنك كتابتك ويكون
~~ولاؤك لي فعلت ذلك فذكرت ذلك بريرة لأهلها فأبوا وقالوا إن شاءت أن تحتسب
~~عليك فلتفعل ويكون ms2452 لنا ولاؤك فذكرت ذلك لرسول الله صلى الله عليه وسلم فقال
~~لها النبي صلى الله عليه وسلم ابتاعي واعتقي فإنما الولاء لمن أعتق متفق
~~عليه قال ابن المنذر بيعت بريرة بعلم النبي صلى الله عليه وسلم وهي مكاتبة
~~ولم ينكر ذلك ولا وجه لمن أنكره ولا أعلم خبرا يعارضه ولا أعلم في شيء من
~~الأخبار ما دل على عجزها وتأوله الشافعي على أنها كانت قد عجزت وليس في
~~الخبر ما يدل عليه بل قولها أعينيني دل على بقائها على الكتابة ( و ) تجوز
~~( هبته والوصية به ) كالبيع ( وولده التابع له ) في كتابته كهو فيصح بيعه
~~وهبته والوصية به مع المكاتب لا منفردا لأنه عبد له كأصله ولذلك صح عتقه له
~~بخلاف ذوي رحم المكاتب المحرم لأنهم ليسوا عبيدا لسيده ( وتقدم في الهبة )
~~أنه تصح هبة المكاتب ( و ) تقدم في باب ( الموصى إليه ) يعني له أنه تصح
~~الوصية بالمكاتب ( ومن انتقل إليه ) المكاتب ببيع PageV04P555 أو هبة أو
~~وصية ونحوها ( يقوم مقام مكاتبه ) بكسر التاء ( يؤدي إليه ) المكاتب ( ما
~~بقي من كتابته فإذا أدى إليه عتق وولاؤه لمن انتقل إليه ) لأن الكتابة عقد
~~لازم فلم تنفسخ بنقل الملك في المكاتب ( وإن عجز ) المكاتب عن الأداء لمن
~~انتقل إليه ( عاد قنا ) لأن حكمه مع بائعه ونحوه كذلك ( وإن لم يعلم مشتريه
~~) أي المكاتب ( إنه مكاتب فله الرد أو الأرش ) لأن الكتابة نقص لأنه لا
~~يقدر على التصرف في منافعه وكسبه
# وقد انعقد سبب الحرية من نجوم الكتابة فيه أشبه الأمة المزوجة ( ولا يجوز
~~بيع ما في ذمة المكاتب ) كدين السلم فإن سلم المكاتب إلى المشتري نجومه
~~فقيل يعتق ويبرأ المكاتب ويرجع السيد على المشتري بما قبضه من المكاتب لأن
~~البيع تضمن الإذن في القبض
# أشبه قبض الوكيل
# وقيل لا يعتق لأنه لم يستنبه في القبض وإنما قبضه لنفسه بحكم البيع
~~الفاسد فكان القبض فاسدا فلم يعتق بخلاف وكيله قاله في الشرح ومال الكتابة
~~باق في ذمة المكاتب ويرجع المكاتب على المشتري بما دفعه إليه ms2453 ويرجع المشتري
~~على البائع فإن سلم المشتري إلى البائع لم يصح تسليمه لأنه قبضه بغير إذن
~~المكاتب
# أشبه ما لو أخذه من ماله بغير إذنه ( وتصح وصية السيد لمكاتبه ) وتقدم في
~~الوصية ( و ) يصح ( دفع زكاته ) أي السيد ( إليه ) أي إلى مكاتبه وتقدم في
~~الزكاة ( وإن اشترى كل واحد من المكاتبين ) المكاتب ( الآخر صح شراء الأول
~~) لأن التصرف صدر من أهله في محله ( فقط ) أي دون شراء الثاني للأول لأن
~~العبد لا يملك سيده لأنه يفضي إلى تناقض الأحكام لأن كل واحد يقول لصاحبه
~~أنا مولاك ولي ولاؤك وإن عجزت صرت لي رقيقا ( وسواء كانا ) أي المكاتبان (
~~لواحد أو لاثنين ) لأن العلة كون العبد لا يملك سيده وهي موجودة هنا
# فإن أدى المبيع منهما عتق
# ( وولاؤه للسيد على مقتضى ما سبق )
# ويحتمل أن يفرق بينهما لكون العتق تم بإذن السيد فيحصل الإنعام عليه
~~بإذنه فيه وههنا لا يفتقر إلى إذنه فلا نعمة له عليه فلا يكون له عليه ولاء
~~ما لم يعجز سيده وعليه فيكون موقوفا
# ذكره بمعناه في الشرح ( فإن جهل الأول ) من البيعين ( بطل البيعان ويرد
~~كل واحد منهما إلى كتابته ) كنكاح الوليين إذا أشكل الأول منهما ولا يحتاج
~~ذلك إلى فسخ ولا قرعة لأنه لم يثبت يقين البيع في واحد بعينه فلم يفتقر إلى
~~فسخ ( وإن أسر ) المكاتب ( فاشتراه أحد فلسيده أخذه بما اشترى به ) كغيره
~~من الأموال وكذا لو لم يعلم به سيده إلا بعد القسمة واجب أخذه فيأخذه بثمنه
~~كما تقدم في المدبر ( وهو ) PageV04P556 أي المكاتب بعد الأسر ( على كتابته
~~) لأنها عقد لازم فلا تبطل بذلك كالبيع ( ولا يحتسب عليه ) أي المكاتب (
~~بمدة الأسر ) فلا يعجز حتى يمضي بعد الأسر مثلها لأنه لا يتمكن من التصرف
~~والكسب
# أشبه ما لو حبسه سيده ( وإن لم يأخذه ) سيده بل تركه لمشتريه أو لمن وقع
~~في قسمه ( فهو ) أي المكاتب ( لمشتريه ) أو لمن وقع في قسمه ( بما بقي من
~~كتابته يعتق بالأداء وولاؤه له ) كما لو اشتراه من ms2454 سيده ( ومن مات ) عن
~~مكاتب ( وفي وراثه زوجة لمكاتبه ) كما لو زوج بنته أو أخته ونحوها بمكاتبه
~~ثم مات ( انفسخ نكاحها ) لأنها ملكت زوجها أو بعضه ( وكذا لو ورث رجل زوجته
~~المكاتبة ) أو بعضها ( أو ) ورث زوجة له ( غيرها ) أي غير المكاتبة فمتى
~~ملك أحد الزوجين الآخر أو بعضه انفسخ النكاح
# ويأتي
#
# | فصل ( والكتابة الصحيحة عقد لازم من الطرفين )
# لأنها بيع وهو من العقود اللازمة ( لا يدخلها خيار ) مجلس ولا شرط ولا
~~غيرهما لأن الخيار شرع لدفع الغبن عن المال والسيد دخل على بصيرة أن الحظ
~~لعبده فلا معنى لثبوت الخيار ولا يصح تعليقها أي الكتابة ( على ) شرط (
~~مستقبل )
# كقوله إذا جاء رأس الشهر فقد كاتبتك على كذا كسائر العقود اللازمة
# وخرج به الماضي والحاضر كإن كنت عبدي ونحوه فقد كاتبتك على كذا فيصح (
~~ولا تنفسخ ) الكتابة ( بموت السيد ولا جنونه ولا الحجر عليه ) لسفه أو فلس
~~كبقية العقود اللازمة ( ويعتق ) المكاتب ( بالأداء إلى سيده ) مع أهليته
~~للقبض ( و ) بالأداء إلى ( من يقوم مقامه من ورثته ) إن مات لأنه انتقل
~~إليهم مع بقاء الكتابة فهو كالأداء إلى مورثهم ( وغيرهم ) أي غير ورثته
~~كوليه إن جن أو حجر عليه ووكيله لقيامه مقام السيد أشبه ما لو دفع إليه
~~نفسه ( وتصح الوصية بمال الكتابة ) وتقدم ( فإن سلمه المكاتب إلى الموصى له
~~) المعين ( أو ) إلى ( وكيله ) إن كان جائز التصرف برىء وعتق ( أو ) سلمه
~~إلى ( وليه ) أي ولي الموصى له ( إن كان ) الموصى له ( محجورا عليه برىء )
~~المكاتب ( وعتق ) لأدائه مال الكتابة لمستحقه
# أشبه ما لو أداه لسيده الذي كاتبه ( وولاؤه لسيده الذي PageV04P557 كاتبه
~~) لأنه هو المنعم بالعتق فكان الولاء له كما لو أدى إليه ولأن الورثة أو
~~الموصى له إنما ينتقل إليهم ما بقي للسيد وإنما بقي له دين في ذمة المكاتب
~~والفرق بين الميراث والوصية والبيع أن السيد في البيع نقل حقه باختياره فلم
~~يبق له فيه حق من وجه والوارث يخلف الموروث ويقوم مقامه ويبني على ما فعل
~~مورثه وكذا ms2455 الموصى له ( وإن أبرأه الموصى له ) وهو جائز التصرف ( من مال
~~الكتابة ) الموصى له به ( عتق ) لأنه لم يبق عليه شيء من مالها وبراءته له
~~صحيحة لأن الحق دون الورثة ( فإن أعتقه ) الموصى له بدين الكتابة ( لم يعتق
~~) لأنه ليس مالكا لرقبته ولا مأذونا له في عتقه وحقه فيما عليه لا في رقبته
~~( وإن عجز ) عن أداء مال الكتابة للموصى له به ( ورد في الرق صار عبدا
~~للورثة ) دون الموصى له بما عليه والأمر في تعجيزه للورثة قاله في الشرح (
~~وما قبضه الموصى له ) من دين الكتابة ( فهو له وتبطل الوصية فيما لم يقبضه
~~) لفوات محله وتقدم ذلك في الوصية بأوضح من هذا ( وإن وصى ) السيد ( به )
~~أي بما على المكاتب من دين الكتابة ( للمساكين ) ونحوهم ( ووصى إلى من
~~يقبضه ويفرقه بينهم صح ) ذلك حين خرج من الثلث ( ومتى سلم ) المكاتب (
~~المال إلى الموصى إليه ) بقبضه ( برىء ) من عهدته ( وعتق ) لأنه أدى ما
~~عليه من كتابته لمستحق قبضه أشبه الأداء إلى ولي سيده ( وإن أبرأه ) أي
~~أبرأ الموصى إليه بقبض مال الكتابة ليفرقه للمساكين المكاتب ( منه ) أي من
~~مال الكتابة ( لم يبرأ ) المكاتب ( لأن الحق لغيره ) فلا يصح أن يبرأ منه
~~ولم يعتق ( وإن دفعه المكاتب إلى المساكين لم يبرأ ) منه ( ولم يعتق لأن
~~التعيين
# إلى الموصى إليه ) بقبضه فلا يفتات عليه ( وإن وصى ) السيد ( بدفع المال
~~) الذي على مكاتبه ( إلى غرمائه تعين القضاء منه كما لو وصى به عطية لهم )
~~أي لغرمائه لا في مقابلة الدين ( فإن كان ) السيد ( إنما وصى بقضاء ديونه
~~مطلقا ) ولم يقيد بكونها من دين الكتابة ( كان على المكاتب أن يجمع بين
~~الورثة والوصي بقضاء الدين ) إن كان ( ويدفعه ) أي ما عليه من المال (
~~إليهم ) أي الورثة ( بحضرته ) أي الوصي ( لأن المال للورثة ولهم قضاء الدين
~~منه ومن غيره ) فلهم ولاية قبضه ( وللوصي في قضاء الدين حق لأن له ) أي
~~الوصي ( منعهم ) أي الورثة ( من التصرف ) في التركة ( قبل قضاء الدين )
~~فلذلك اعتبر حضوره ( وتقدم ms2456 في باب الموصى له الوصية للمكاتب بمال الكتابة )
~~مفصلة ( ولا يملك أحدهما ) أي السيد والمكاتب ( فسخها ) أي الكتابة كسائر
~~العقود PageV04P558 اللازمة ( إلا السيد له الفسخ إذا حل نجم فلم يؤده
~~المكاتب ولو لم يقل قد عجزت ) لأن مال الكتابة حق للسيد فكان له الفسخ
~~بالعجز عنه كما لو أعسر المشتري ببعض ثمن البيع قبل قبضه ( وإذا حل النجم
~~وماله ) أي المكاتب ( حاضر عنده طولب به ولم يجز الفسخ قبل الطلب ) لأن
~~الكتابة عقد لازم ولم يتعذر على السيد الوصول للعوض ( فإن طلب ) السيد (
~~منه ) أي المكاتب ما حل عليه ( فذكر ) المكاتب ( أنه ) أي ماله ( غائب عن
~~المجلس في ناحية من نواحي البلد أو قريب منه لم يجز الفسخ ) لأنه لا ضرر
~~على السيد إذن ( وأمهل ) المكاتب لذلك بقدر ما يتمكن فيه من الوفاء لقصر
~~مدته ( ويلزمه ) أي السيد ( إنظاره ) أي المكاتب ( ثلاثا ) أي ثلاث ليال
~~بأيامها ( لبيع عرض ) يوفيه من ثمنه ( أو لمال غائب دون مسافة قصر يرجو
~~قدومه ولدين حال على مليء أو ) قبض ( مودع ) لأن عقد الكتابة ملحوظ فيه حظ
~~المكاتب والرفق به ( وإذا حل نجم ) من نجوم الكتابة ( والمكاتب غائب بغير
~~إذن سيده فله ) أي السيد ( الفسخ ) دفعا لما يلحقه من الضرر بانتظاره و (
~~لا ) يملك الفسخ ( إن غاب ) المكاتب ( بإذنه ) أي إذن سيده لأنه الذي أدخل
~~الضرر على نفسه بإذنه له ( لكن يرفع ) السيد ( الأمر إلى الحاكم ) ببلده (
~~ليكتب كتابا إلى حاكم البلد الذي فيه المكاتب ليأمره بالأداء أو يثبت عجزه
~~عنده فيفسخ السيد أو وكيله حينئذ ) دفعا لما يلحقه من ضرر التأخير ( وإن
~~كان ) المكاتب ( قادرا على الأداء ) لما عليه من مال الكتابة ( أمره )
~~الحاكم المكتوب إليه ( بالخروج إلى البلد الذي فيه السيد ليؤدي ) ما حل
~~عليه ( أو يوكل من يؤدي ) عنه ما وجب عليه أداؤه ( فإن فعله ) أي ما ذكر من
~~الخروج أو التوكيل ( في أول حال الإمكان عند خروج القافلة إن كان لا يمكنه
~~الخروج ) بلا ضرر يلحقه عادة ( إلا معها ) أي القافلة ms2457 ( لم يجز ) للسيد (
~~الفسخ ) أي فسخ الكتابة لأنه لا تقصير من المكاتب ( وإن أخره ) أي ما ذكر
~~من الخروج والتوكيل ( مع الإمكان ) أي قدرته عليه ( ومضى زمن المسير ) عادة
~~( فللسيد الفسخ ) إزاحة لما لحقه من ضرر التأخير ( وإن كان قد جعل السيد
~~للوكيل الفسخ عند امتناع المكاتب من الدفع إليه جاز ) ذلك لأن من ملك شيئا
~~ملك أن يوكل فيه ( وله ) أي الوكيل ( الفسخ إذا ثبتت وكالته ) عن السيد (
~~ببينة بحيث يأمن المكاتب إنكار السيد ) الوكالة لأنه لا عذر للمكاتب إذن في
~~التأخير ( فإن لم يثبت ذلك ) أي أنه وكله بالبينة ( لم يلزم المكاتب الدفع
~~إليه ) PageV04P559 ولو صدقه أنه وكيل لأنه لا يأمن من إنكار سيده الوكالة
~~( وكان ) ذلك ( له عذرا يمنع جواز الفسخ ) لما فيه من الضرر عليه إذا أنكر
~~سيده ( وحيث جاز ) للسيد أو وكيله ( الفسخ لم يحتج ) الفسخ ( إلى حكم حاكم
~~) لأنه مجمع عليه أشبه الرد بالعيب قاله في الكافي ( وليس للعبد فسخها ) أي
~~الكتابة بحال قال في المبدع بغير خلاف نعلمه
# قال في المغني لأنها سبب الحرية وفيها حق معلق وفي فسخها إبطال لذلك الحق
~~( ولقادر على الكسب تعجيز نفسه ) بترك التكسب لأن معظم المقصود من الكتابة
~~تخليصه من الرق فإذا لم يرد ذلك لم يجبر عليه ( إن لم يملك ) المكاتب (
~~وفاء ) لمال الكتابة ( فإن ملكه ) لم يملك تعجيز نفسه و ( أجبر على وفائه
~~ثم عتق ) لأن سبب الحرية وهو الأداء حاصل يمكنه فعله من غير كلفة والحرية
~~حق لله تعالى فلا يملك إبطالها مع حصول سببها بخلاف ما إذا لم يملك وفاء
~~فإن السبب غير حاصل وعليه في السعي كلفة ومشقة ( ويجوز فسخها ) أي الكتابة
~~( باتفاقهما ) أي السيد والمكاتب بأن تقايلا أحكامها قياسا على البيع قاله
~~في الفروع ويتوجه أن لا يجوز لحق الله تعالى اه
# قلت ويؤيده ما فيها من معنى التعليق ( ويجب على سيده ) أي المكاتب ( ولو
~~كان العبد المكاتب ذميا أن يؤتيه ربع مال الكتابة ) أما وجوب الإيتاء من
~~غير تقدير فلقوله ms2458 تعالى @QB@ وآتوهم من مال الله الذي آتاكم @QE@ وظاهر
~~الأمر الوجوب
# وأما كونه ربع مال الكتابة
# فلما روى أبو بكر بإسناده عن علي عن النبي صلى الله عليه وسلم في قوله
~~تعالى @QB@ وآتوهم من مال الله الذي آتاكم @QE@ قال ربع الكتابة وروي
~~موقوفا عنه
# فإن قيل إنه ورد غير مقدر فجوابه أن السنة بينته وقدرته كالزكاة وفارقت
~~الكتابة في ذلك سائر العقود لأن القصد بها رفق المكاتب بخلاف غيرها ف ( إن
~~شاء ) السيد ( وضعه ) أي الربع ( عنه ) أي المكاتب ( من أول الكتابة ) أي
~~من أول أنجمها ( أو ) وضعه عنه ( من أثنائها وإن شاء قبضه ) أي الربع منه (
~~ثم دفعه إليه ) لأن الله تعالى نص على الدفع إليه فنبه به على الوضع لكونه
~~أنفع من الدفع لتحقق النفع به في الكتابة ( والوضع عنه أفضل ) من الدفع
~~إليه بعد لما تقدم من أنه أنفع ( وإن مات السيد قبل الإيتاء ) لربع مال
~~الكتابة بعد أدائه ( فهو ) أي الربع ( دين في تركته ) يجاصص به غرماءه لأنه
~~حق لآدمي فلم يسقط بالموت كسائر الحقوق ( فإن أعطاه ) PageV04P560 أي الربع
~~المكاتب ( السيد من جنس مال الكتابة ) من غيره ( لزمه ) أي المكاتب ( قبوله
~~) لأنه لا فرق في المعنى بين الإيتاء من عينه والإيتاء من غيره من جنسه
~~فوجب أن يتساويا في الأجزاء كالزكاة
# وغير المنصوص إذا كان في معناه ألحق به
# لكن الأولى أن يؤتيه من عينه ( وإن أعطاه ) أي السيد ( من غير جنسها مثل
~~أن يكاتبه على دراهم فيعطيه دنانير أو ) يعطيه ( عروضا لم يلزمه ) أي
~~المكاتب ( قبوله ) لأنه لم يؤته من مال الكتاب ولا جنسه ( وإن أدى )
~~المكاتب ( ثلاثة أرباع المال وعجز عن الربع لم يعتق وللسيد فسخها ) أي
~~الكتابة
# لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا المكاتب عبد ما بقي عليه درهم
~~وروى الأثرم عن عمر وابنه وعائشة وزيد بن ثابت أنهم قالوا المكاتب عبد ما
~~بقي عليه درهم وروي ذلك أيضا عن أم سلمة ويؤيده ما روى سعيد بإسناده عن أبي
~~قلابة قال ms2459 كن أزواج رسول الله صلى الله عليه وسلم لا يحتجبن من مكاتب ما
~~بقي عليه دينار وأما حديث ابن عباس مرفوعا إذا أصاب المكاتب حدا وميراثا
~~بحساب ما عتق منه ويؤدي المكاتب بحصة ما أدى دية حر وما بقي دية عبد رواه
~~الترمذي وقال حديث حسن فمحمول على مكاتب لرجل مات وخلف ابنين فأقر أحدهما
~~بأداء كتابته وأنكر الآخر ونحوه جمعا بينه وبين القياس ( لكن لو كان له )
~~أي المكاتب ( على السيد ) من ثمن مبيع أو قرض أو قيمة متلف ونحوه ( مثل
~~ماله ) أي السيد ( عليه ) من دين الكتابة ( حصل التقاص وعتق ) المكاتب (
~~عليه ) لأنه لم يبق عليه شيء من دين الكتابة ووجب على السيد أداء الربع إن
~~لم يكن دفعه قبل أو وضعه
# وعلم مما هنا أن المقاصة ليس من شرطها استقرار الدينين إذ دين الكتابة
~~ليس بمستقر وأيضا نظيره في النكاح ولم يصرحوا بخلافه وللمكاتب أن يصالح
~~سيده عما في ذمته بغير جنسه لا مؤجلا وإذا أبرىء من بعض كتابته فهو على
~~الكتابة فيما بقي
#
# | فصل ( وإن كاتب عبيده اثنين فأكثر أو إماءه
# صفقة واحدة بعوض واحد ) مثل أن يكاتب ثلاثة أعبد بألف ( صح ) عقد
~~PageV04P561 الكتابة كما لو باعهم لواحد وجملة العوض معلومة وجهل تفصيله لا
~~يمنع الصحة ( وقسط ) العوض ( بينهم بقدر قيمتهم يوم العقد ) لأنه زمن
~~المعاوضة وزمن زوال سلطان السيد عنهم لا على عدد رؤوسهم كما لو اشترى شقصا
~~وسيفا ( ويكون كل واحد منهم مكاتبا بقدر حصته ) من العوض ( فمن أدى ما قسط
~~عليه ) من العوض ( عتق وحده ومن عجز ) عما قسط عليه ( فللسيد فسخ كتابته
~~فقط ) لأن الحصة بمنزلة الثمن المنقود ومن جنى منهم فجنايته عليه دون
~~صاحبيه ( وإن شرط عليهم ) أي على عبيده الذين كاتبهم صفقة واحدة بعوض واحد
~~( في العقد ) أي عقد الكتابة ( ضمان كل واحد منهم عن الباقين ) ما عليهم (
~~فسد الشرط ) لأن مال الكتابة ليس لازما ولا يؤول إلى اللزوم
# فلم يصح ضمانه ( وصح العقد ) أي فلا يفسد بفساد الشرط لقصة ms2460 بريرة ( وإن
~~اختلفوا بعد أن أدوا ) جميع ما كوتبوا عليه ( أو عتقوا في قدر ما أدى كل
~~واحد منهم فقال من كثرت قيمته أدينا على قدر قيمتنا
# وقال آخر أدينا على السواء فبقيت لنا على الأكثر بقية فقول من يدعي )
~~منهم ( أداء قدر الواجب عليه ) لأن الظاهر من حاله أداء ما وجب عليه فوجب
~~قبول قوله فيه لاعتضاده بالظاهر ولأن الأصل براءته مما يدعي به عليه ( فإن
~~شرط السيد على المكاتب أن يرثه دون ورثته أو ) شرط السيد على المكاتب أنه (
~~يزاحمهم ) أي ورثة المكاتب ( في مواريثهم ف ) شرط ( فاسد ) لأنه لا يقتضيه
~~العقد ( ولا تفسد الكتابة ) به لقصة بريرة ( وإن شرط ) السيد ( عليه ) أي
~~المكاتب ( خدمة معلومة ) كشهر أو سنة ( بعد العتق جاز ) الشرط ولزمه الوفاء
~~به كما لو نجز عتقه واشترط عليه الخدمة وكبيعه بذلك الشرط ولأنه شرط نفعا
~~معلوما
# أشبه ما لو شرط عوضا معلوما
# وهذا الشرط لا ينافي مقتضى العقد فإن مقتضاه العتق عند الأداء وهذا لا
~~ينافيه ( وإذا كاتبه على ألفين في رأس كل شهر ألف وشرط ) السيد ( أن يعتق )
~~المكاتب ( عند أداء ) الألف ( الأول صح ) العقد وكان على ما شرطا ( ويعتق
~~عند أدائه ) الألف الأول لأن السيد لو أعتقه بغير أداء شيء صح فكذلك إذا
~~جعل عتقه عند أداء بعض الكتابة ( ويبقى الألف الآخر دينا عليه بعد عتقه )
~~كما لو باعه نفسه به ( ومن كاتب بعض عبده ) أو بعض أمة بألف أو نحوه ( ملك
~~) العبد ( من كسبه بقدره ) لأن الكتابة عقد معاوضة فصحت في بعضه كالبيع
# ويجب أن يؤدي إلى سيده من كسبه بحسب ماله فيه من الرق إلا أن يرضى سيده
~~PageV04P562 بتأدية الجميع في الكتابة فيصح ( فإن أدى ما عليه ) في الكتابة
~~( عتق كله ) ما كوتب منه بالكتابة وباقيه بالسراية
# لأن العتق إذا سرى إلى ملك غير السيد فلأن يسري إلى ملكه أولى ( وإن كاتب
~~) السيد ( حصة له في عبد ) أو أمة ( صح ) العقد ( سواء كان باقيه حرا أو
~~ملكا لغيره بإذن شريكه ms2461 أو لا ) لأن الكتابة عقد معاوضة على نصيبه فصح كبيعه
~~ولأنه ملك يصح بيعه وهبته فصحت كتابته كالعبد الكامل وكما لو كان باقيه حرا
~~أو أذن فيه الشريك ولا يمنع كسبه ولا يمنع أخذه الصدقة بجزئه المكاتب ولا
~~يستحق الشريك شيئا منه كالمبعض إذا ورث بجزئه الحر ومتى هايأه مالك البقية
~~فكسب في نوبته شيئا اختص به وإن لم يهايئه فكسب بجملته شيئا كان له من كسبه
~~بقدر ما فيه من الجزء المكاتب ولسيده الذي لم يكاتبه الباقي لأنه كسبه
~~بجزئه المملوك ( فإن أدى ما كوتب عليه ) للذي كاتبه ( و ) أدى ( مثله لسيده
~~الآخر ) الذي لم يكاتبه ( عتق كله إن كان ) الذي ( كاتبه موسرا ) بقيمة
~~باقيه بالسراية لا بالكتابة ( وعليه قيمة حصة شريكه ) لحديث ابن عمر السابق
~~( فإن أعتق الشريك ) الذي لم يكاتبه نصيبه منه ( قبل أدائه ) ما كوتب عليه
~~( عتق كله إن كان ) المعتق ( موسرا ) بقيمة باقيه ( وعليه قيمة نصيب )
~~شريكه ( المكاتب ) بكسر التاء مكاتبا لعموم ما سبق ( وإن كاتبا ) أي
~~الشريكان ( عبدهما ) أو أمتهما سواء تساوى ملكهما فيه بأن كان بينهما نصفين
~~أو تفاضلا كما لو كان بينهما ثلاثا ( ولو ) كان العوض الذي كاتباه عليه (
~~متفاضلا ) بأن كان العبد بينهما نصفين وكاتباه على ثلاثمائة لواحد مائتان
~~وللآخر مائة ( صح ) العقد سواء كاتباه في عقد واحد أو عقدين لأن كل واحد
~~منهما يعقد على نصيبه عقد معاوضة فجاز أن يختلفا في العوض كالبيع ولأنه
~~إنما يؤدي إليهما على التساوي وظاهره ولو اختلفا في التنجيم أو جعل لأحدهما
~~في النجوم قبل النجم الأخير أكثر من الآخر لأنه يمكن أن يعجل لمن تأخر نجمه
~~قبل محله ويعطي من قل نجمه أكثر من الواجب له ويمكن أن يأذن له أحدهما في
~~الدفع إلى الآخر قبله أو أكثر منه ويمكن أن ينظره من حل نجمه أو يرضى من له
~~الكثير بأخذ دون حقه وإذا أمكن إفضاء العقد إلى مقصوده فلا نبطله باحتمال
~~عدم الإفضاء إليه وإذا عجز قسم ما كسب بينهما على قدر ms2462 الملكين فلم يكن
~~أحدهما ينتفع إلا بما يقابل ملكه وعاد الأمر بعد زوال الكتابة إلى حكم الرق
~~كما لو لم يزل ( ولم يؤد ) أي ويجوز للمكاتب أن يؤدي ( إليهما ) أي إلى
~~سيديه ( إلا على قدر ملكيهما ) منه فلا يجوز أن يؤدي إلى أحدهما أكثر من
~~الآخر ولا يقدم أحدهما على الآخر لأنهما سواء فيه فيتساويان في كسبه وحقهما
~~متعلق بما في PageV04P563 يده تعليقا واحدا فلم يكن له أن يخص أحدهما بشيء
~~دون الآخر ( فإن قبض أحدهما ) أي الشريكين ( دون الآخر بغير إذنه شيئا لم
~~يصح القبض وللآخر أن يأخذ منه حصته ) لما تقدم وإن عجز مكاتبهما فلهما
~~الفسخ والإمضاء فإن فسخا جميعا أو أمضيا الكتابة جاز ما اتفقا عليه وإن فسخ
~~أحدهما وأمضى الآخر جاز وعاد نصفه رقيقا ونصفه مكاتبا وقال القاضي ينفسخ في
~~جميعه وجوابه أنهما عقدان فلم ينفسخ أحدهما بفسخ الآخر ( فإن كاتباه
~~منفردين ) في صفقتين ( فأدى ) العبد ( إلى أحدهما ما كاتبه عليه لكون نصيبه
~~من العروض أقل ) من نصيب شريكه ( أو أبرأه ) أحدهما ( من حصة عتق نصيبه
~~خاصة إن كان ) المستوفي لنصيبه أو المبرىء ( معسرا ) بقيمة حصة شريكه لعدم
~~السراية إذن ( وإلا ) أي وإن لم يكن معسرا بأن كان موسرا بها عتق ( كله )
~~وعليه قيمة حصة شريكه مكاتبا وولاؤه كله لمن عتق عليه ( وإن كاتباه كتابة
~~واحدة ) في صفقة واحدة ( فأدى إلى أحدهما مقدار حقه بغير إذن شريكه لم يعتق
~~منه شيء ) لعدم صحة القبض لتعلق حق كل من الشريكين بما في يد المكاتب تعلقا
~~واحدا ( وإن كان ) أداؤه لأحدهما ( بإذنه ) أي إذن الشريك الآخر فصح القبض
~~و ( عتق نصيبه ) لأن المنع من صحة القبض لحق الشريك الآخر فإذا أذن فيه صح
~~كما لو أذن المرتهن للراهن في التصرف في الرهن أو أذن الشريكان للمكاتب في
~~التبرع ( وسرى ) العتق ( إلى باقيه إن كان ) المستوفي كتابته ( موسرا )
~~بقيمة باقيه كما تقدم ( وضمن نصيب شريكه بقيمته مكاتبا ) حال العتق أعتقه
~~عليه بقي على كتابته وولاؤه كله له وما في ms2463 يده من المال للذي لم يقبض منه
~~شيئا مع كونه بينهما نصفين بقدر ما قبض صاحبه والباقي بين العبد وسيده الذي
~~عتق عليه لأن نصفه عتق بالكتابة ونصفه بالسراية فحصة ما عتق بالكتابة للعبد
~~وحصة ما عتق بالسراية للسيد ( ولو كاتب ثلاثة عبدا ) بينهم ( فادعى الأداء
~~إليهم فأنكره ) أي أنكر وفاء ما كتابته ( أحدهم ) أي أحد الثلاثة وأقر
~~الآخران ( شاركهما ) المنكر ( فيما أقرا بقبضه ) من العبد فلو كانت كتابته
~~على ثلاثمائة واعترف اثنان منهم بقبض مائتين وأنكر الثالث قبض المائة
~~شاركهما في المائتين اللتين اعترفا بقبضهما لأنهما اعترفا بأخذهما من ثمن
~~العبد والعبد مشترك بينهم فثمنه يجب أن يكون بينهم ولأن ما في يد العبد لهم
~~والذي أخذاه كان في يده فيجب أن يشترك فيه الجميع ( وتقبل شهادتهما عليه )
~~أي على المنكر ( نصا ) بما قبضه من العبد لأنهما شهدا للعبد بأداء ما يعتق
~~به فقبلت شهادتهما كالأجنبيين إلا أن ذلك PageV04P564 لا يمنع رجوع المشهود
~~عليه عليهما بحصته مما قبضاه وإلا لم تقبل لأنهما يدفعان عن أنفسهما مغرما
~~وإن كان الشريكان غير عدلين لم تقبل شهادتهما لكن يؤاخذان بإقرارهما فيعتق
~~نصيبهما ويبقى نصيب المشهود عليه موقوفا على القبض وله مطالبته بنصيبه أو
~~مشاركة صاحبيه فيما أخذا فإن شاركهما أخذ منهما ثلثي مائة ورجع على العبد
~~بتمام المائة ولا يرجع المأخوذ منه على الباقين بشيء لأن كلا يدعي أنه ظلمه
~~والمظلوم إنما يرجع بظلامته على من ظلمه وإن أنكر الثالث الكتابة فنصيبه
~~باق على الرق إذا حلف أنه ما كاتبه إلا أن يشهدا عليه بالكتابة مع عدالتهما
~~ومن قبل كتابة عن نفسه وغائب صح كتدبير فإن أجاز الغائب انعقدت له والمال
~~عليهما على حكم ما قبله الحاضر وإلا لزمه الكل ذكره أبو الخطاب وجزم بمعناه
~~في المنتهى وقال في الفروع ويتوجه كفضولي وتفريق الصفقة ( وإن اختلفا ) أي
~~السيد ورقيقه ( في الكتابة ) بأن قال العبد كاتبتني عل كذا فأنكر سيده أو
~~بالعكس ( فقول من ينكرها ) بيمينه لأن الأصل معه ( وإن ) اتفقا على الكتابة ms2464
~~و ( اختلفا في قدر عوضها ) بأن قال السيد كاتبتك على ألفين وقال العبد بل
~~على ألف فقول سيد كما لو اختلفا في أصل الكتابة وتفارق البيع من حيث إن
~~الأصل في المكاتب أنه وكسبه لسيده بخلاف المبيع ومن حيث إن التحالف في
~~البيع مفيد ولا فائدة في التحالف في الكتابة فإن الحاصل منه يحصل بيمين
~~السيد وحده لأن الحاصل بالتحالف الفسخ وهذا يحصل عند من يجعل القول قول
~~السيد وإنما قدم قول المنكر في سائر المواضع لأن الأصل معه والأصل ههنا مع
~~السيد لأن الأصل ملكه العبد وكسبه وسواء كان الاختلاف قبل العتق أو بعده
~~مثل أن يدفع إلى سيده ألفين فيعتق ثم يدعي المكاتب أن أحدهما عن الكتابة
~~والآخر وديعة ويقول السيد بل هما جميعا مال الكتابة ( أو ) اختلفا في (
~~جنسه ) أي جنس عوض الكتابة بأن قال السيد كاتبتك على مائة درهم فقال
~~المكاتب بل على عشرة دنانير فقول السيد لما تقدم ( أو ) اختلفا في قدر (
~~أجلها ) بأن قال السيد كاتبتك على ألفين إلى شهرين كل شهر ألف وقال العبد
~~بل إلى سنتين كل سنة ألف ( فقول سيد ) لما تقدم ( وإن اختلفا في وفاء مالها
~~) بأن قال العبد وفيتك مال الكتابة وأنكر السيد ( فقول سيد ) بيمينه لقوله
~~عليه السلام ولكن اليمين على المدعى عليه ( وإن أقام العبد شاهدا ) بأداء
~~مال الكتابة ( وحلف معه أو ) أقام ( شاهدا وامرأتين ثبت الأداء ) لأن المال
~~يثبت بذلك ( وعتق ) لأنه لم يبق عليه شيء من كتابته ( وإن أقر السيد ولو في
~~مرض موته ) المخوف PageV04P565 ( بقبض مال الكتابة عتق العبد ) لأنه غير
~~متهم في إقراره بذلك ( ولو قال السيد استوفيت كتابتي كلها إن شاء الله أو )
~~إن ( شاء زيد عتق ) العبد ولم يؤثر الاستثناء ( كما لو لم يستثن ) لأن هذا
~~الاستثناء تعليق على شرط والذي يتعلق على شرط إنما هو المستقبل وقوله
~~قبضتها ماض فلا يمكن تعليقه لأنه قد وقع على صفة فلا يتغير عنها بالشرط وإن
~~قال استوفيت آخر كتابتي وقال إنما أردت إني ms2465 استوفيت النجم الآخر دون ما
~~قبله وادعى العبد إقراره باستيفاء الكل فقول السيد لأنه أعلم بمراده
#
# | فصل ( والكتابة الفاسدة كما إذا كان العوض )
# فيها ( حراما كخمر ونحوه ) كخنزير ( أو ) كان ( مجهولا كثوب ) وحمار (
~~ودار تكون جائزة من الطرفين لكل منهما فسخها ) لأنه عقد فاسد لا حرمة له
~~وسواء كان فيه صفة كقوله إن أديت إلي فأنت حر ولم يكن لأن المقصود المعاوضة
~~فصارت الصفة مبنية عليها بخلاف الصفة المجردة قاله في الكافي ولا يحتاج
~~الفسخ لحاكم ( ولا يلزمه ) أي المكاتب كتابة فاسدة إذا أدى ما كوتب عليه
~~وعتق ( قيمة نفسه ) ولم يرجع بما أداه لأنه عقد كتابة حصل العتق فيه
~~بالأداء فلم يجب فيه تراجع كما لو كان صحيحا ولأن العبد عتق بالصفة فلم يجب
~~عليه قيمة نفسه كالمعلق عتقه على صفة وجدت وما أخذه السيد فهو من كسب عبده
~~الذي يملك كسبه فلم يجب رده ( ويغلب فيها ) أي الكتابة الفاسدة ( حكم الصفة
~~في أنه ) أي المكاتب ( إذا أدى ) ما كوتب عليه ( عتق ) لأن مقتضى عقد
~~الكتابة أنه متى أدى عتق فيصير كالمصرح به فيعتق بوجوده كالكتابة الصحيحة و
~~( لا ) يعتق بالكتابة الفاسدة ( إن أبرىء ) مما كتب عليه أو أداه لغير
~~السيد لأن الصفة لم توجد والعقد فاسد لا أثر له فلم يثبت في الذمة شيء تقع
~~البراءة منه ( وسواء كان فيه ) أي في عقد الكتابة الفاسدة ( صفة ) تعليق (
~~كقوله إن أديت إلي فأنت حر ولم يكن ) فيه ذلك لأنه مقتضاه كما تقدم (
~~وتنفسخ ) الكتابة الفاسدة ( بموت السيد وجنونه والحجر عليه لسفه ) لأنها
~~عقد جائز لا يؤول إلى اللزوم ( ويملك السيد أخذ ما في يده ) أي المكاتب
~~كتابة فاسدة ( قبل الأداء و ) يملك أيضا أخذ ( ما فضل ) بيده ( بعد ) أي
~~بعد PageV04P566 الأداء ( لأن كسبه هنا للسيد ) لأن العتق هنا بالصفة (
~~ويتبع المكاتبة ولدها فيها ) أي في الكتابة الفاسدة ( من غير سيدها )
~~كالصحيحة وفيه وجه آخر لا يتبعها لأنه إنما يتبع في الصحيحة بحكم العقد وهو
~~مفقود هنا قال في المبدع ms2466 وهو أقيس وأصح ( ولا يجب ) على السيد في الكتابة
~~الفاسدة ( الإيتاء ) أي أن يؤدي إلى المكاتب ربع مال الكتابة أو شيئا منه
~~لأن العتق هنا بالصفة أشبه ما لو قال إن أديت إلي فأنت حر ( وإذا شرط )
~~المكاتب ( في كتابته أن يوالي من شاء فالشرط باطل والولاء لمن أعتق ) لقوله
~~صلى الله عليه وسلم في قصة بريرة فإنما الولاء لمن أعتق متفق عليه
#
# | باب أحكام أمهات الأولاد
# الأحكام جمع حكم وهو في اللغة القضاء والحكمة واصطلاحا خطاب الله المفيد
~~فائدة شرعية وأحكامهن جواز الانتفاع بهن وتزويجهن وتحريم بيعهن ونحوه مما
~~ستقف عليه وأمهات جمع أم باعتبار الأصل ويقال أمهات باعتبار اللفظ وقيل
~~الأمهات للناس والأمات للبهائم والهاء في أمهة زائدة عند الجمهور وقد أشعر
~~كلامه بجواز التسري وهو إجماع لقوله تعالى @QB@ والذين هم لفروجهم حافظون
~~إلا على أزواجهم أو ما ملكت أيمانهم @QE@ واشتهر أنه صلى الله عليه وسلم
~~أولد مارية القبطية وعملت الصحابة على ذلك منهم عمر وعلي ( أم الولد من
~~ولدت ما فيه صورة ولو ) كانت الصورة ( خفية ولو ) كان ما ولدته ( ميتا من
~~مالك ) متعلق بولدت ( ولو ) كان مالكا ( بعضها ) ولو جزءا يسيرا ( ولو )
~~كان مالكها الذي ولدت منه ( مكاتبا ) لصحة ملكه لكن لا يثبت لها أحكام أم
~~الولد حتى يعتق المكاتب ومتى عجز وعاد إلى الرق فهي أمة قن ولا يملك
~~المكاتب بيعها ( أو ) كانت المستولدة ( محرمة عليه ) أي على سيدها الذي
~~أولدها كأخته من رضاع وعمته منه ونحوها ( أو ) ولدت من ( أبي مالكها )
~~لأنها حملت منه بحر لأجل شبهة الملك فصارت أم ولد له كالجارية المشتركة (
~~إن لم يكن الابن وطئها ) نصا قال القاضي فظاهره إن كان الابن قد وطئها لم
~~تصر أم ولد للأب باستيلادها لأنها تحرم عليه PageV04P567 تحريما مؤبدا بوطء
~~ابنه لها ولا تحل له بحال فأشبه وطء الأجنبي فعلى هذا لا يملكها ولا تعتق
~~بموته وأما الولد فيعتق على أخيه لأنه ذو رحمه لأنه من وطء يدرأ فيه الحد
~~لشبهة الملك فلحق فيه ms2467 النسب ( وتعتق ) أم الولد ( بموته ) أي موت سيدها
~~مسلمة كانت أو كافرة عفيفة أو فاجرة وكذا حكم السيد لأن عتقها بسبب اختلاط
~~دمها بدمه ولحمها بلحمه فإذا استويا في السبب استويا في حكمه ( وإن لم يملك
~~غيرها ) لحديث ابن عباس مرفوعا من وطىء أمته فولدت فهي معتقة عن دبر منه
~~رواه أحمد وابن ماجه وعنه أيضا قال ذكرت أم إبراهيم عند رسول لله صلى الله
~~عليه وسلم فقال أعتقها ولدها رواه ابن ماجه والدارقطني
# ولأن الاستيلاد إتلاف حصل بسبب حاجة أصلية وهي الوطء فكان من رأس المال
~~كالأكل ونحوه وإن كان مريض ( فإن وضعت جسما لا تخطيط فيه كمضغة ونحوها )
~~كعلقة ( لم تصر به أم ولد ) لأنه ليس بولد وعتقها مشروط بصيرورتها أم ولد
~~فإن شهد ثقات من النساء بأن في هذا الجسم صورة خفيفة تعلقت بها الأحكام
~~لأنهن أطلعن على الصورة التي خفيت على غيرهن ( وإن ملك حاملا من غيره ) حرم
~~عليه وطؤها قبل الوضع لقوله صلى الله عليه وسلم في سبايا أوطاس لا توطأ
~~حامل حتى تضع رواه أبو داود ( ف ) إن ( وطئها حرم ) عليه ( بيع الولد و )
~~لا يلحق به بل ( يعتقه ) لأنه قد شرك فيه
# لأن الماء يزيد في الولد
# نقله صالح وغيره
# وعنه يعتق وأنه يحكم بإسلامه وهو يسري كالعتق أي لو كانت كافرة حاملا من
~~كافر وطئها مسلم حكم بإسلام الحمل لأن المسلم أشرك فيه فيسري إلى باقيه (
~~وإن أصابها ) أي أصاب أمة ( في ملك غيره بنكاح ) بأن تزوجها ( أو ) أصاب
~~أمة غيره ب ( شبهة ) بزوجته الرقيقة التي لم يشترط حرية ولدها ثم ملكها (
~~عتق الحمل ) لأنه ولده و ( لا ) يعتق عليه إن أصابها في ملك غيره ( بزنا )
~~ثم ملكها لأن نسبه غير لاحق به فليس رحمه بل هو كالأجنبي كما تقدم ( ولم
~~تصر أم ولد ) لظاهر قوله صلى الله عليه وسلم من وطىء أمته فولدت وهذا الحمل
~~لم يحصل من وطئه حال كونها أمته ( وإن وطىء ) السيد ( أمته المزوجة أدب )
~~لأنه وطء محرم ms2468 ( ولا حد عليه ) لأنها ملكه ( وإن أولدها صارت أم ولد له
~~وتعتق بموته ) لدخولها في عموم قوله من وطىء أمته فولدت ( وولده حر ) لأنه
~~من أمته ( وما ولدت ) الأمة المزوجة ( بعد ذلك من الزوج فله حكم أمه ) قال
~~أحمد قال ابن عمر وابن عباس وغيرهما PageV04P568 ولدها بمنزلتها ( وكذا لو
~~ملك أخته ) من الرضاع ( أو ) ملك ( بنته ) ونحوها ( من الرضاع ) أو موطوءة
~~أبيه أو ابنه أو أم زوجته أو بنتها وقد دخل بأمها ( فوطئها واستولدها )
~~كانت أم ولد له لما تقدم ( أو ) ملك ( أمة مجوسية أو وثنية ) ونحوها ( أو
~~ملك الكافر أمة مسلمة فاستولدها ) صارت أم ولد له ( أو وطىء أمته المرهونة
~~) بغير إذن المرتهن فحملت منه صارت أم ولد ( أو وطىء رب المال أمة من مال
~~المضاربة ) سواء ظهر فيه ربح أو لا أو وطىء المضارب أمة من المال وقد ظهر
~~ربح صارت أم ولد له تقدم لما سبق ( وأحكام أم الولد أحكام الأمة من وطء
~~وخدمة وإجازة ونحوها ) كالتزويج والعتق وملك كسبها وحدها وعورتها وغيره من
~~أحكام الإماء لما روى ابن عباس مرفوعا من وطىء أمته فولدت له فهي معتقة عن
~~دبر منه أو قال من بعده رواه أحمد
# فدل على أنها باقية على الرق مدة حياته فكسبها له ( إلا في التدبير ) فلا
~~يصح تدبيرها لأنه لا فائدة فيه
# وتقدم ( و ) إلا ( فيما ينقل الملك في رقبتها كبيع وهبة ووقف أو يراد له
~~كرهن ) لحديث ابن عمر مرفوعا أنه نهى عن بيع أمهات الأولاد وقال لا يبعن
~~ولا يوهبن ولا يورثن يستمتع بهن السيد ما دام حيا فإذا مات فهي حرة رواه
~~الدارقطني
# ورواه مالك في الموطأ والدارقطني من طريق آخر عن ابن عمر عن عمر موقوفا
~~قال المجد وهو أصح ولقوله صلى الله عليه وسلم أعتقها ولدها وتقدم وروى سعيد
~~حدثنا أبو معاوية عن المغيرة عن الشعبي عن عبيدة قال خطب علي الناس فقال
~~شاورني عمر في أمهات الأولاد فرأيت أنا وعمر عتقهن فقضى به عمر حياته
~~وعثمان ms2469 حياته فلما وليت رأيت فيهن رأيا قال عبيده فرأي عمر وعلي في الجماعة
~~أحب إلينا من رأي علي وحده قال في الاختيارات وهل الاختلاف في جواز بيعها
~~شبهة فيه نزاع والأقوى أنه شبهة وينبني عليه لو وطىء معتقدا تحريمه هل
~~يلحقه النسب أو يرجم المحصن أما التعزير فواجب ( وتصح كتابتها كما تقدم وهي
~~) أي الكتابة ( بيع ) لكونها تراد للعتق ( ولا تورث ) أم الولد ولا يوصى
~~بها لأنها تعتق بموته ( وولدها الحادث من غير سيدها بعد الاستيلاد حكمها في
~~العتق بموت سيدها سواء عتقت أو ماتت قبله ) أي قبل العتق لما تقدم ( إلا
~~أنه لا يعتق بإعتاقها ) أي بإعتاق السيد لأم الولد لأنها عتقت بغير السبب
~~الذي يتبعها فيه ويبقى عتقه موقوفا على موت السيد وكذا لو أعتقه ( وولد
~~المدبرة ) وفي PageV04P569 نسخ وولد المكاتبة ( بعد تدبيرها كهي ) أي
~~فيتبعها في التدبير وتقدم ( لكن إذا ماتت ) المكاتبة ( يعود ) ولدها (
~~رقيقا ) لبطلان الكتابة التي هي السبب الذي يتبعها فيه وعبارته موهمة
~~وإصلاحها كما قررته لك ( وإذا ) أ ( عتقت أم الولد بموت سيدها فما في يدها
~~لورثته ) لأنه كان للسيد قبل موته فيكون لورثته بعده بخلاف المكاتبة ( إلا
~~ثياب اللبس المعتاد ) فإنها لها لأنها تتبعها في البيع ( وكذا لو عتقت )
~~الأمة ( بتدبير أو غيره ) كوجود صفة علق العتق عليها فما بيدها لسيدها
~~وثياب اللبس المعتاد لها لأنها تتبعها في البيع فكذا في العتق ( وإن مات )
~~سيد أم الولد ( وهي حامل منه فلها النفقة لمدة حملها من حال حملها ) لأن
~~الحمل له نصيب في الميراث فتجب نفقته في نصيبه ( وإلا ) بأن لم يخلف السيد
~~شيئا يرث منه الحمل ( ف ) نفقة الحمل ( على وارثه ) الموسر لقوله تعالى
~~@QB@ وعلى الوارث مثل ذلك @QE@ وإذا جنت أم الولد ( تعلق أرش جنايتها
~~برقبتها ) كالقن إن كانت على غير سيدها ( وعلى السيد أن يفديها ) لأنها
~~مملوكة كالقن ( بأقل الأمرين من قيمتها يوم الفداء ) لأنها لو تلفت جميعها
~~لسقط الفداء فيجب أن يسقط بعضه بتلف بعضها وإن زادت قيمتها زاد فداؤها لأن ms2470
~~المتلف زاد فزاد الفداء بزيادته كالقن ( معيبة بعيب الاستيلاد ) لأنه
~~ينقصها فاعتبر كالمرض وغيره من العيوب وإن كسبت شيئا فهو لسيدها دون المجني
~~عليه وكذلك ولدها لأنه منفصل عنها وإن فداها في حال حملها فعليه قيمتها
~~حاملا لأن الولد متصل بها أشبه سمنها ( أو أرش جنايتها ) ولا يسلمها ولا
~~يبيعها لما تقدم ( وسواء كانت الجناية ) من أم الولد ( على بدن أو مال أو
~~بإتلاف ) مال ( أو إفساد نكاح برضاع كما يأتي في الرضاع ) وسواء كانت خطأ
~~أو شبه عمد أو عمدا وعفا الولي عن القصاص إن جب ( وكلما جنت ) أم الولد (
~~فداها ) بأقل الأمرين
# قال أبو بكر ولو بألف مرة لأنها أم ولد جانية فلزمه فداؤها كالأول ( فإن
~~كانت ) أي وجدت ( الجنايات كلها ) من أم الولد ( قبل فداء شيء منها تعلق
~~أرش الجميع برقبتها ولم يكن عليه ) أي السيد ( فيها ) أي في جنايات أم ولده
~~( كلها إلا الأقل من قيمتها أو أرش جميعها ) كالقن ( ويشترك المجني عليهم
~~في الواجب لهم كالغرماء ) يتوزعون المال بالمحاصة إذا ضاق عن وفائهم وإن
~~أبرأ بعضهم من حقه توفر الواجب على الباقين إن كان الفداء
# وإلا توفر أرشها على سيدها ( وإن كانت الجناية الثانية بعد فدائه ) أم
~~ولده ( عن ) الجناية ( الأولى فعليه فداؤها من التي بعدها ) من الجنايات (
~~ك ) ما يفديها من ( الأولى ) بأقل الأمرين وهو معنى قوله PageV04P570 وكلما
~~جنت أم ولد فداها ( وإن ماتت ) أم الولد الجانية ( قبل فدائها فلا شيء على
~~سيدها لأنه لم يتعلق بذمته شيء ) وإنما الأرش تعلق برقبتها وقد فاقت ( إلا
~~أن يكون ) السيد ( هو الذي أتلفها ) بأن قتلها ( فيكون عليه قيمتها ) إن
~~كانت أقل من أرش الجناية يسلمها للمجني عليه أو وليه وكذا لو أعتقها وإن
~~نقصها فعليه أرش نقصها ( وله ) أي لسيد أم الولد ( تزويجها وإن كرهت )
~~كالقن لأنه المالك لها ولمنافعها ( وإن قتلته ولو عمدا عتقت ) لأن المقتضى
~~لعتقها زوال ملك سيدها عنها وقد زال فإن قيل ينبغي أن لا تعتق كما لا يرث
~~القاتل وكالمدبر
# أجيب ms2471 بأنها لو لم تعتق بذلك لزم جواز نقل الملك فيها ولا سبيل إليه ولأن
~~الحرية لله والاستيلاد أقوى من التدبير ( ولوليه ) أي ولي السيد ( مع فقد
~~ولدها من سيدها ) الوارث له ( القصاص ) لقوله تعالى @QB@ ولكم في القصاص
~~حياة @QE@ وكما لو لم تكن أم ولده
# فإن ورث ولدها شيئا من دم سيده فلا قصاص كما يأتي في الجنايات ( وإن عفوا
~~) أي أولياء السيد ( على مال كانت الجناية خطأ ) أو شبه عمد ( فعليها الأقل
~~من قيمتها أو ديته ) لأنها جناية من أم ولد فلم يجب بها أكثر مما ذكر
~~اعتبارا بحال الجناية وكما لو جنى عبد فأعتقه سيده وهي حال الجناية أمة
~~وإنما تعلق موجب الجناية بها لأنها فوتت رقها بقتلها لسيدها
# فأشبه ما لو فوت المكاتب الجاني رقه بأدائه وإنما عتقت بالموت ( ولا حد
~~على قاذفها ) كالمدبرة لأنها أمة حكمها حكم غيرها من الإماء في أكثر
~~الأحكام ففي الحد أولى لأنه يدرأ بالشبهات ويحتاط لإسقاطه ( ويعزر ) قاذفها
~~لارتكابه معصية لا حد فيها ولا كفارة
#
# | فصل ( وإذا أسلمت أم ولد الكافر )
# لم تعتق بذلك لأن في عتقها مجانا إضرارا بالسيد وبالسعاية إضرار بها و (
~~حيل بينه وبينها ) فلا يخلو بها لئلا يفضي إلى الوطء المحرم لقوله تعالى
~~@QB@ فلا ترجعوهن إلى الكفار @QE@ الآية وتسلم لامرأة ثقة تكون عندها
~~لتحفظها
# وإن احتاجت لأجر PageV04P571 فعلى سيدها ( ما لم يسلم ) فيمكن منها (
~~وألزم بنفقتها إن لم يكن لها كسب ) لأنه مالكها ونفقة المملوك على سيده
# فإن كان لها كسب فنفقتها فيه لئلا يبقى له عليها ولاية بأخذ كسبها
~~والإنفاق عليها ومتى فضل من كسبها شيء عن نفقتها كان لسيدها
# ذكره القاضي وتبعه جماعة
# وقال الموفق إن نفقتها على سيدها والكسب له يصنع به ما شاء وعليه نفقتها
~~على التمام سواء كان لها كسب أو لم يكن
# وصوبه في الإنصاف ولو فضل من كسبها شيء عن نفقتها كان لسيدها ( إلا أن
~~يموت ) ولو كافرا ( فتعتق ) بموته لأنها أم ولده
# وشأن أم الولد العتق بموت سيدها ( وإن كان ms2472 كسبها لا يفي بنفقتها لزمه
~~إتمامها ) أي النفقة لأنها مملوكته ( ومن وطىء أمة ) مشتركة ( بينه وبين
~~آخر فلم تحبل منه لزمه نصف مهرها لشريكه ) طاوعته أو لا لأن المهر لسيدها
~~فلا يسقط بمطاوعتها كما لو أذنت في إتلاف بعض أعضائها ويؤدب
# قال الشيخ تقي الدين وتقدح في عدالته ولا حد عليه ( وإن أحبلها ) أي
~~الأمة المشتركة أحد الشريكين ( صارت أم ولد له ) إذا وضعت ما يبين فيه بعض
~~خلق إنسان كما لو كانت خالصة له وتخرج بذلك عن ملك الشريك موسرا كان
~~الواطىء أو معسرا
# لأن الإيلاد أقوى من الإعتاق كما تقدم ( وولده حر ولم يلزمه ) أي الواطىء
~~( لشريكه سوى نصف قيمتها ) لأنه أتلف نصيبه منها عليه فيدفعه إليه إن كان
~~موسرا ( وإن كان معسرا ثبت في ذمته ) كما لو أتلفها ولا شيء عليه لشريكه في
~~المهر والولد لأن حصة الشريك انتقلت إليه بمجرد العلوق فلا يلزمه شيء من
~~مهر مملوكته
# والولد قد انعقد حرا والحر لا قيمة له ( فإن وطئها الشريك ) الثاني ( بعد
~~ذلك ) أي بعد أن أولدها الأول ( وأحبلها ) الثاني ( لزمه ) للأول ( مهرها )
~~كاملا لأنه وطء صادف ملك الغير فأشبه ما لو وطىء أمة أجنبية ( ولم تصر أم
~~ولد له ) لأنه ليس مالكا لها ولا لشيء منها ( وإن جهل ) الواطىء الثاني (
~~إيلاد ) الشريك ( الأول أو ) علمه وجهل ( أنها مستولدة ) أي أنها صارت أم
~~ولد لشريكه ( فولده حر ) لأنه من وطء شبهة ( وعليه ) أي الواطىء الثاني (
~~فداؤه ) أي فداء ولده الذي أتت به من وطئه لكونه فوت رقه على الأول فيفديه
~~بقيمته ( يوم الولادة ) لأنه قبلها لا يمكن تقويمه ( وإلا ) بأن يجهل
~~الواطىء الثاني ذلك بل علمه ( فولده رقيق ) تبعا لأمه لانتفاء الشبهة (
~~سواء كان ) الواطىء ( الأول موسرا أو معسرا ) بقيمة نصيب شريكه لما تقدم من
~~أن الإيلاد أقوى من الإعتاق ولا PageV04P572 فرق فيما تقدم بين كون الأمة
~~بينهما نصفين أو لأحدهما جزء من ألف جزء والبقية للآخر
# تتمة إذا تزوج بكرا فدخل بها فإذا هي حبلى قال النبي ms2473 صلى الله عليه وسلم
~~لها الصداق بما استحللت منها والولد عبد لك وإذا ولدت فاجلدوها ولها الصداق
~~ولا حد لعلها استكرهت رواه أبو داود بمعناه من طرق قال الخطابي لا أعلم
~~أحدا من الفقهاء قال به وهو مرسل وفي التهذيب قيل لما كان ولد زنا وقد غرته
~~من نفسها وغرم صداقها أخدمه ولدها وجعله له كالعبد ويحتمل أنه أرقه عقوبة
~~لأمه على زناها وغرورها ويكون خاصا بالنبي صلى الله عليه وسلم
# ويحتمل أنه منسوخ وقيل كان في أول الإسلام يسترق الحر في الدين
# والله سبحانه وتعالى أعلم
# انتهى الجزء الثالث من كتاب كشاف القناع بعونه تعالى ويليه الجزء الرابع
~~وأوله كتاب النكاح إن شاء الله | 5 PageV04P573
# | كتاب النكاح وخصائص النبي
# صلى الله عليه وسلم وذكرت هنا لأنها في النكاح أكثر منها في غيره
# ( وهو ) أي النكاح لغة الضم ومنه قولهم تناكحت الأشجار أي انضم بعضها إلى
~~بعض
# وقوله أيها المنكح الثريا سهيلا عمرك الله كيف يجتمعان وعن الزجاج النكاح
~~في كلام العرب بمعنى الوطء والعقد جميعا
# قال ابن جني عن أبي علي الفارسي فرقت العرب فرقا لطيفا يعرف به موضع
~~العقد من الوطء
# فإذا قالوا نكح فلانة أو بنت فلان أرادوا تزويجها والعقد عليها
# وإذا قالوا نكح امرأته لم يريدوا إلا المجامعة لأن بذكر امرأته وزوجته
~~يستغنى عن العقد
# وشرعا ( عقد التزويج ) أي عقد يعتبر فيه لفظ نكاح أو تزويج أو ترجمته (
~~وهو حقيقة في العقد مجاز في الوطء ) لأنه المشهور في القرآن والأخبار
# وقد قيل ليس في الكتاب لفظ النكاح بمعنى الوطء إلا قوله تعالى @QB@ حتى
~~تنكح زوجا غيره @QE@
# لخبر حتى تذوقي عسيلته ولصحة نفيه عن الوطء
# فيقال هذا نكاح وليس بسفاح
# وصحة النفي دليل المجاز ولأنه ينصرف إليه عند الإطلاق ولا يتبادر الذهن
~~إلا PageV05P005 إليه فهو مما نقله العرف
# وقيل إنه حقيقة في الوطء مجاز في العقد عكس ما تقدم لما سبق
# والأصل عدم النقل
# واختاره القاضي في بعض كتبه والأشهر أنه مشترك قاله في الفروع
# قال في ms2474 الإنصاف وعليه الأكثر
# قال ابن رزين والأشبه أنه حقيقة في كل واحد باعتبار مطلق الضم لأن القول
~~بالتواطؤ خير من الاشتراك والمجاز لأنهما على خلاف الأصل
# ( والمعقود عليه ) أي الذي يتناوله عقد النكاح ويقع عليه ( منفعة
~~الاستمتاع لا ملكها ) أي ملك المنفعة
# قال القاضي في أحكام القرآن المعقود عليه الحل لا ملك المنفعة
# ولهذا يقع الاستمتاع من جهة الزوجة مع أنه لا ملك لها
# وقيل بل المعقود عليه الازدواج كالمشاركة
# وهو مشروع بالإجماع وسنده قوله تعالى @QB@ فانكحوا ما طاب لكم من النساء
~~@QE@
# @QB@ وأنكحوا الأيامى منكم @QE@ وقوله صلى الله عليه وسلم يا معشر الشباب
~~من استطاع منكم الباءة فليتزوج فإنه أغض للبصر وأحصن للفرج ومن لم يستطع
~~فعليه بالصوم فإنه له وجاء متفق عليه
# وغير ذلك من الأدلة
# واعلم أن الناس في النكاح على ثلاثة أقسام أحدها ما أشار إليه بقوله (
~~يسن لمن له شهوة ولا يخاف الزنا ) للحديث السابق علل أمره به بأنه أغض
~~للبصر وأحصن للفرج
# وخاطب الشباب لأنهم أغلب شهوة
# وذكره بأفعل التفضيل فدل على أن ذلك أولى للأمن من الوقوع في محظور النظر
~~والزنا من تركه
# ( ولو ) كان ( فقيرا ) عاجزا عن الإنفاق نص عليه
# واحتج بأن النبي صلى الله عليه وسلم كان يصبح وما عندهم شيء ويمسي وما
~~عندهم شيء
# ولأنه صلى الله عليه وسلم زوج رجلا لم يقدر على خاتم من حديد ولا وجد إلا
~~إزاره ولم يكن له رداء أخرجه البخاري
# وقال أحمد في رجل قليل الكسب يضعف قلبه عن التزوج الله يرزقهم التزوج
~~أحصن له
# قال في الشرح هذا في حق من يمكنه التزوج
# فأما من لا يمكنه فقد قال تعالى @QB@ وليستعفف الذين لا يجدون نكاحا حتى
~~يغنيهم الله من فضله @QE@ انتهى
# ونقل صالح يقترض ويتزوج
# ( واشتغاله ) أي ذي الشهوة ( به ) أي النكاح ( أفضل من ) نوافل العبادة
~~قاله في المختصر ومن ( التخلي لنوافل العبادة ) قال ابن مسعود لو لم
~~PageV05P006 يبق من أجلي إلا عشرة أيام وأعلم أني أموت في آخرها يوما ولي
~~طول النكاح ms2475 فيهن لتزوجت مخافة الفتنة
# وقال ابن عباس لسعيد بن جبير تزوج فإن خير هذه الأمة أكثرها نساء
# قال أحمد في رواية المروزي ليست العزوبة من أمر الإسلام في شيء
# ومن دعاك إلى غير التزوج فقد دعاك إلى غير الإسلام
# ولو تزوج بشر كان قد تم أمره
# ولأن مصالح النكاح أكثر من مصالح التخلي لنوافل العبادة لاشتماله على
~~تحصين فرج نفسه وزوجته وحفظها والقيام بها وإيجاد النسل وتكثير الأمة
~~وتحقيق مباهاة النبي صلى الله عليه وسلم وغير ذلك من المصالح الراجح أحدها
~~على نفل العبادة
# القسم الثاني ذكره بقوله ( ويباح ) النكاح ( لمن لا شهوة له ) كالعنين
~~والمريض والكبير
# لأن العلة التي لها يجب النكاح أو يستحب وهو خوف الزنا أو وجود الشهود
~~مفقودة فيه
# ولأن المقصود من النكاح الولد وهو فيمن لا شهوة له غير موجود فلا ينصرف
~~إليه الخطاب به إلا أن يكون مباحا في حقه كسائر المباحات لعدم منع الشرع
~~منه وتخليه إذن لنوافل العبادة أفضل لمنع من يتزوجها من التحصين بغيره
~~ويضرها بحبسها على نفسه ويعرض نفسه لواجبات وحقوق لعله لا يقوم بها ويشتغل
~~عن العلم والعبادة بما لا فائدة فيه
# القسم الثالث ما أشير إليه بقوله ( ويجب على من يخاف الزنا ) بترك النكاح
~~( من رجل وامرأة ) سواء كان خوفه ذلك ( علما أو ظنا ) لأنه يلزمه إعفاف
~~نفسه وصرفها عن الحرام وطريقه النكاح
# ( ويقدم حينئذ ) وجب ( على حج واجب نصا ) لخشية الوقوع في المحظور
~~بتأخيره بخلاف الحج
# قال أبو العباس وإن كانت العبادات فرض كفاية كالعلم والجهاد قدمت على
~~النكاح إذا لم يخش العنت
# قال في الاختيارات وما قاله أبو العباس ظاهر إن قلنا إن النكاح سنة فإن
~~قلنا إنه لا يقع إلا فرض كفاية كما قال أبو يعلى الصغير وابن المثنى في
~~تعليقهما فقد تعارض فرضا كفاية ففيه نظر
# وإن قلنا إن النكاح واجب قدمه
# لأن فروض الأعيان مقدمة على فروض الكفايات
# ( ولا يكتفي في ) الخروج من عهدة ( الوجوب بمرة واحدة بل يكون ) التزويج
~~( في مجموع العمر ms2476 ) لتندفع خشية الوقوع في المحظور
# ( ولا يكتفي ) في الامتثال ( بالعقد فقط بل يجب الاستمتاع ) لأن خشية
~~المحظور لا تندفع إلا به
# ( ويجزىء تسر عنه ) لقوله تعالى @QB@ فواحدة أو ما ملكت أيمانكم @QE@
# ( ومن أمره به والداه أو ) PageV05P007 أمره به ( أحدهما
# قال أحمد أمرته أن يتزوج ) لوجوب بر والديه
# قال في الفروع والذي يحلف بالطلاق لا يتزوج أبدا إن أمره به أبوه تزوج
# ( قال الشيخ وليس لهما ) أي لأبويه ( إلزامه بنكاح من لا يريد ) نكاحها
~~لعدم حصول الغرض بها ( فلا يكون عاقا ) بمخالفتهما في ذلك ( كأكل ما لا
~~يريد ) أكله
# ( ويجب ) النكاح ( بالنذر ) من ذي الشهوة
# لحديث من نذر أن يطيع الله فليطعه
# وأما نحو العنين فيخير بينه وبين الكفارة كسائر المباحات إذا نذرها على
~~ما يأتي في النذر
# ( وليس له ) أي لمسلم دخل دار كفار بأمان كتاجر ( أن يتزوج ) بدار حرب
~~إلا لضرورة ( ولا يتسرى ) بدار حرب إلا لضرورة ( ولا يطأ زوجته إن كانت معه
~~) ولا أمته ولا أمة اشتراها منهم ( بدار حرب إلا لضرورة ) ولو مسلمة
# نص عليه في رواية حنبل
# وعلى مقتضى تعليله له نكاح آيسة أو صغيرة فإنه علل
# وقال من أجل الولد لئلا يستعبد قاله الزركشي
# قلت وعلل أيضا بأنه لا يأمن أن يطأ زوجته غيره منهم فعليه لا ينكح حتى
~~الصغيرة والآيسة
# وأما إن كان في جيش المسلمين فله أن يتزوج
# لما روي عن سعيد بن أبي هلال أنه بلغه أن رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~زوج أسماء بنت عميس أبا بكر وهم تحت الرايات رواه سعيد
# ولأن الكفار لا يدلهم عليه
# أشبه من في دار الإسلام
# وقال في المغني والشرح في آخر الجهاد وأما للأسير فظاهر كلام أحمد لا يحل
~~له التزويج ما دام أسيرا
# لأنه منعه من وطء امرأته إذا أسرت معه مع صحة نكاحهما انتهى
# فظاهره ولو لضرورة كما هو مقتضى كلام المنتهى
# ( ويصح النكاح ) بدار الحرب ( ولو في غير الضرورة ) لأنه تصرف من أهله في
~~محله
# ( ويجب عزله ) ظاهره سواء حرم ms2477 ابتداء النكاح أو جاز
# فإن غلبت عليه الشهوة أبيح له نكاح مسلمة وليعزل عنها
# وقال في الإنصاف حيث حرم نكاحه بلا ضرورة وفعل وجب عزله وإلا استحب عزله
# ذكره في الفصول
# قلت فيعايي بها ( ولا يتزوج ) بدار الحرب ( منهم ) أي من الكفار بل حيث
~~احتاج يتزوج المسلمة
# لأنه أقرب لسلامة الولد منها أن يستعبد
# ( ويستحب ) لمن أراد النكاح أن يتخير ( نكاح دينة ) لحديث أبي هريرة
~~مرفوعا تنكح المرأة لأربع لمالها ولحسبها ولجمالها ولدينها فاظفر بذات
~~الدين تربت يداك متفق عليه
# ويستحب نكاح ( ولود ) لحديث أنس كان رسول الله صلى الله عليه وسلم يقول
~~PageV05P008 تزوجوا الودود الولود فإني مكاثر بكم الأمم يوم القيامة رواه
~~سعيد
# ويعرف كون البكر ولودا بكونها من نساء يعرفن بكثرة الأولاد
# ( و ) يستحب نكاح ( بكر ) لقوله صلى الله عليه وسلم لجابر فهلا بكرا
~~تلاعبها وتلاعبك متفق عليه
# ( إلا أن تكون مصلحته في نكاح الثيب أرجح ) فيقدمها على البكر
# وأن تكون ( من بيت معروف بالدين والقناعة ) لأنه مظنة دينها وقناعتها
# وأن تكون ( حسيبة وهي النسيبة
# أي طيبة الأصل ) ليكون ولدها نجيبا
# فإنه ربما أشبه أهله ونزع إليهم
# و ( لا ) ينبغي تزوج ( بنت زنا ولقيطة ومن لا يعرف أبوها و ) يستحب ( أن
~~تكون جميلة ) لأنه أسكن لنفسه وأغض لبصره وأكمل لمودته
# ولذلك جاز النظر قبل النكاح
# ولحديث أبي هريرة قال قيل يا رسول الله أي النساء خير قال التي تسره إذا
~~نظر وتطيعه إذا أمر ولا تخالفه في نفسها ولا في ماله بما يكره رواه أحمد
~~والنسائي
# وقد قيل إن الغرائب أنجب وبنات العم أصبر
# وعن يحيى بن جعدة أن رسول الله صلى الله عليه وسلم قال خير فائدة أفادها
~~المرء المسلم بعد إسلامه امرأة جميلة تسره إذا نظر إليها وتطيعه إذا أمرها
~~وتحفظه في غيبته في مالها ونفسها رواه سعيد
# ويستحب أن تكون ( أجنبية ) لأن ولدها يكون أنجب
# وأنه لا يأمن الطلاق فيفضي مع القرابة إلى قطيعة الرحم المأمور بصلتها
# لأن النكاح يراد للعشرة ولا تصلح العشرة مع ms2478 الحمقاء ولا يطيب العيش معها
~~وربما تعدى ذلك إلى ولدها
# وقد قيل اجتنبوا الحمقاء فإن ولدها ضياع وصحتها بلاء
# ( و ) يستحب ( أ ) ن ( لا يزيد على واحدة إن حصل بها الإعفاف ) لما فيه
~~من التعرض للمحرم
# قال تعالى سث ( اي @QB@ ولن تستطيعوا أن تعدلوا بين النساء ولو حرصتم
~~@QE@ وقال صلى الله عليه وسلم من كان له امرأتان فمال إلى إحداهما جاء يوم
~~القيامة وشقه مائل رواه الخمسة
# وأراد أحمد أن يتزوج أو يتسرى فقال يكون لهما لحم يريد كونهما سمينتين
# وكان يقال من أراد أن يتزوج امرأة فليستجد شعرها
# فإن الشعر وجه فتخيروا أحد الوجهين
# وأحسن النساء التركيات وأصلحهن الجلب التي لم تعرف أحدا وليعزل عن
~~المملوكة إلى أن يتيقن جودة دينها وقوة ميلانها إليه
# PageV05P009 وليحذر العاقل إطلاق البصر فإن العين ترى غير المقدور عليه
~~على غير ما هو عليه
# وربما وقع من ذلك العشق فيهلك البدن والدين
# ولا يسأل عن دينها حتى يحمد له جمالها
# ( ويسن ) لمن أراد خطبة امرأة وغلب على ظنه إجابته النظر جزم به الحلواني
~~وابن عقيل وصاحب الترغيب وغيرهم
# قال في الإنصاف وهو الصواب
# قال الزركشي وجعله ابن الجوزي مستحبا وهو وظاهر الحديث
# ( وقال الأكثر يباح ) جزم به في الهداية والمذهب والمستوعب والخلاصة
~~والكافي والرعايتين والحاوي الصغير والفائق وغيرهم وقدمه في الفروع وتجريد
~~العناية
# قال في الإنصاف هذا المذهب ( لوروده ) أي الأمر بالنظر ( بعد الحظر ) أي
~~المنع
# روى المغيرة بن شعبة أنه خطب امرأة فقال له النبي صلى الله عليه وسلم
~~انظر إليها فإنه أحرى أن يودم بينكما رواه الخمسة إلا أبا داود
# قال في النهاية يقال آدم الله بينكما يأدم أدما بالسكون أي ألف ووفق
# ( لمن أراد خطبة امرأة ) بكسر الخاء ( وغلب على ظنه إجابته النظر
# ويكرره ) أي النظر ( ويتأمل المحاسن ولو بلا إذن ) إن أمن الشهوة من
~~المرأة ( ولعله ) أي عدم الإذن ( أولى ) لحديث جابر قال قال رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم إذا خطب أحدكم المرأة فإن استطاع أن ينظر منها إلى ms2479 ما يدعوه
~~إلى نكاحها فليفعل قال فخطبت جارية من بني سلمة فكنت أتخبأ لها حتى رأيت
~~منها بعض ما دعاني إلى نكاحها رواه أحمد وأبو داود
# ( إن أمن ) الذي أراد خطبة امرأة ( الشهوة ) أي ثورانها من غير خلوة (
~~إلى ما يظهر منها ) أي المرأة ( غالبا كوجه ورقبة ويد وقدم ) لأنه صلى الله
~~عليه وسلم لما أذن في النظر إليها من غير علمها علم أنه إذن في النظر إلى
~~جميع ما يظهر غالبا إذ لا يمكن إفراد الوجه بالنظر مع مشاركة غيره في
~~الظهور ولأنه يظهر غالبا
# أشبه الوجه
# ( فإن لم يتيسر له النظر أو كرهه ) أي النظر ( بعث إليها امرأة ) ثقة (
~~تتأملها ثم تصفها له ) ليكون على بصيرة
# ( وتنظر المرأة إلى الرجل إذا عزمت على نكاحه لأنه يعجبها منه ما يعجبه
~~منها ) وهذا إنما يظهر على قول من يقول لا تنظر المرأة إلى الرجل
# والمذهب كما يأتي أنها تنظر إلى ما عدا ما بين سرته وركبته وإن كان
~~المراد أنه يسن فهو إنما يتمشى على قول غير الأكثر
# ( قال ابن الجوزي في كتاب النساء ويستحب لمن أراد أن يزوج ابنته أن ينظر
~~لها شابا مستحسن الصورة ولا يزوجها دميما ) بالدال PageV05P010 المهملة وهو
~~القبيح ( ويأتي في الباب بعده
# وعلى من استشير في خاطب أو مخطوبة أن يذكر ما فيه من مساوىء ) أي عيوب
# ( وغيرها ولا يكون غيبة محرمة إذا قصد به النصيحة )
# لحديث المستشار مؤتمن وحديث الدين النصيحة
# ويأتي في الشهادات بأوسع من هذا
# ( وإن استشير في أمر نفسه بينه كقوله عندي شح وخلقي شديد ونحوهما ) لعموم
~~ما سبق
# ( ولا يصلح من النساء من قد طال لبثها مع رجل
# ومن التغفيل أن يتزوج الشيخ صبية ) أي شابة ( ويمنع ) الزوج ( المرأة من
~~مخالطة النساء فإنهن يفسدنها عليه
# والأولى أ ) ن ( لا يسكن ) الزوج ( بها عند أهلها ) لسقوط حرمته عندها
~~بذلك
# ( وأ ) ن ( لا يدخل بيته مراهق ولا يأذن لها في الخروج ) من بيته لأنها
~~إذا اعتادته لم يتمكن من منعها بعد
# ( ولرجل ms2480 نظر ذلك ) أي الوجه والرقبة واليد والقدم
# ( و ) نظر ( رأس وساق من الأمة المستامة وهي المطلوب شراؤها ) لأن الحاجة
~~داعية إلى ذلك كالمخطوبة وأولى لأنها تراد للاستمتاع وغيره من التجارة
~~وحسنها يزيد في ثمنها
# والمقصود يحصل برؤية ذلك فاكتفى به
# ( وكذا الأمة غير المستامة ) ينظر منها إلى هذه الأعضاء الستة قطع به
~~القاضي في الجامع الصغير واختاره في المغني
# لأنه يروى عن عمر أنه رأى أمة متلملمة فضربها بالدرة وقال أتتشبهين
~~بالحرائر يا لكاع
# وروى أنس أن رسول الله صلى الله عليه وسلم لما أولم على صفية قال الناس
~~لا ندري أجعلها أم المؤمنين أم أم ولده فقالوا إن حجبها فهي أم المؤمنين
# وإن لم يحجبها فهي أم ولد فلما ركب وطأ لها خلفه ومد الحجاب بينه وبين
~~الناس متفق عليه
# وهذا يدل علي أن عدم حجب الإماء كان مستفيضا عندهم
# ( وهو ) أي ما ذكره المصنف من أن حكم الأمة غير المستامة كالمستامة (
~~أصوب مما في التنقيح ) حيث قال ومن أمة غير مستامة إلى غير عورة صلاة
# وتبعه في المنتهى
# قال في شرحه وما ذكره في التنقيح مخالف للمعنى الذي أبيح النظر من أجله
# وقال والذي يظهر التسوية بينهما ( و ) لرجل أيضا نظر وجه ورقبة ويد وقدم
~~ورأس وساق ( من ذات محارمه ) قال القاضي على هذه الرواية يباح ما يظهر
~~غالبا كالرأس واليدين إلى المرفقين
# ( وهي من تحرم عليه على التأبيد بنسب ) كأخته وعمته وخالته ( أو سبب مباح
~~) كأخته من رضاع وأم زوجته وربيبة دخل بأمها وحليلة أب أو ابن ( لحرمتها )
~~احتراز عن الملاعنة
# لأن تحريمها تغليظ عليه
# ( إلا نساء النبي صلى الله عليه وسلم PageV05P011 فلا ) يباح النظر إليهن
~~من غير المذكورين في قوله تعالى @QB@ لا جناح عليهن في آبائهن @QE@ الآية
~~لقوله تعالى @QB@ وإذا سألتموهن متاعا فاسألوهن من وراء حجاب @QE@ وتقدم
~~ذلك ( في الحج ) مفصلا ( فيحرم ) على زان ( النظر إلى أم المزني بها و )
~~إلى ( بنتها ) لأنه ليس محرما لهما
# ( لأن تحريمهن بسبب محرم وكذا المحرمة باللعان ) يحرم على الملاعن ms2481 النظر
~~إليها
# ( و ) كذا ( بنت الموطوءة بشبهة وأمها ) لأنه ليس محرما لهن
# ( ولا تسافر المسلمة مع أبيها الكافر لأنه ليس محرما لها في السفر نصا )
~~وإن كان محرما في النظر
# ( وإن كانت الأمة جميلة وخيفت الفتنة بها حرم النظر إليها كالغلام الأمرد
~~) الذي يخشى الفتنة بنظره لوجود العلة في تحريم النظر
# وهو الخوف من الفتنة والفتنة يستوي فيها الحرة والأمة والذكر والأنثى
# ( ونص ) أحمد ( أن ) الأمة ( الجميلة تنتقب ) ولا ينظر إلى المملوكة
# فكم نظرة ألقت في قلب صاحبها البلاء
# ( ولعبده لا مبعض ومشترك وأفتى الموفق بلى ) في المشترك أنه كالعبد ( نظر
~~ذلك ) أي الوجه والرقبة واليد والقدم والرأس والساق ( من مولاته )
# لقوله تعالى @QB@ ولا يبدين زينتهن @QE@ الآية إلى قوله @QB@ أو ما ملكت
~~أيمانهن @QE@ ولأنه يشق على ربة العبد التحرز منه
# ( وكذا ) أي كالعبد والمحرم ( غير أولي الإربة ) من الرجال أي غير أولى
~~الحاجة من النساء
# قاله ابن عباس وعنه هو المخنث الذي لا يقوم عليه آلة
# وعن مجاهد وقتادة الذي لا أرب له في النساء
# ( وهو من لا شهوة له كعنين وكبير ومخنث ) أي شديد التأنيث في الخلقة حتى
~~يشبه المرأة في اللين والكلام والنغمة والنظر والفعل وإذا كان كذلك لم يكن
~~له في النساء أرب
# ( ومن ذهبت شهوته لمرض لا يرجى برؤه ) لقوله تعالى @QB@ أو التابعين غير
~~أولي الإربة من الرجال @QE@ PageV05P012 ( وينظر ممن لا تشتهي كعجوز وبرزة
~~) لا تشتهي
# ( وقبيحة ) ومريضة لا يرجى برؤها ( إلى غير عورة صلاة ) على ما تقدم في
~~ستر العورة
# وقال في الكافي يباح النظر منها إلى ما يظهر غالبا لقول الله تعالى @QB@
~~والقواعد من النساء اللاتي لا يرجون نكاحا @QE@ الآية قال ابن عباس
~~استثناهن الله من قوله تعالى @QB@ وقل للمؤمنات يغضضن من أبصارهن @QE@ ولأن
~~ما حرم النظر لأجله معدوم في جهتها فأشبهت ذوات المحارم وتبعه الشارح
# ( ويحرم نظر خصي ومجبوب ) وممسوح ( إلى ) امرأة ( أجنبية نصا )
# قال الأثرم استعظم الإمام أحمد إدخال الخصيان على النساء لأن العضو وإن
~~تعطل أو عدم فشهوة الرجال لا تزال ms2482 من قلوبهم ولا يؤمن التمتع بالقبلة
~~وغيرها فهو ( كفحل ) ولذلك لا تباح خلوة الفحل بالرتقاء من النساء
# ( ولشاهد نظر مشهود عليها تحملا وأداء عند المطالبة منه ) لتكون الشهادة
~~واقعة على عينها
# قال أحمد لا يشهد على امرأة إلا أن يكون قد عرفها بعينها
# ( ونصه وكفيها مع الحاجة ) عبارة الإنصاف المنصوص عن أحمد أنه ينظر إلى
~~وجهها وكفيها إذا كانت تعامله انتهى
# وقد ذكرت كلام الشيخ تقي الدين في نقلي الروايات عن الإمام من الحاشية
~~وأن مقتضاه أن الشاهد لا ينظر سوى الوجه إذا الشهادة لا دخل لها في نظر
~~الكفين
# ( وكذا ) ينظر ( لمن يعاملها في بيع وإجارة ونحو ذلك ) كقرض وغيره
# فينظر لوجهها ليعرفها بعينها فيرجع عليها بالدرك وإلى كفيها لحاجة (
~~ولطبيب نظر ولمس ما تدعو الحاجة إلى نظره ولمسه حتى ) ذلك ( فرجها وباطنه )
~~لأنه موضع حاجة وظاهره ولو ذميا قاله في المبدع ومثله المغني
# ( وليكن ذلك مع حضور محرم أو زوج ) لأنه لا يأمن مع الخلوة مواقعة
~~المحظور لقوله صلى الله عليه وسلم لا يخلون رجل بامرأة إلا كان الشيطان
~~ثالثهما متفق عليه
# ( ويستر منها ما عدا موضع الحاجة ) لأنها على الأصل في التحريم
# ( ومثله ) أي الطبيب ( من يلي خدمة مريض أو مريضة في وضوء واستنجاء
~~وغيرهما وكتخليصها من غرق وحرق ونحوهما وكذا لو حلق عانة من لا يحسن حلق
~~عانته نصا )
# وظاهره ولو ذميا وكذا لمعرفة بكارة وثيوبه وبلوغ لأنه صلى الله عليه وسلم
~~لما حكم سعدا في بني قريظة كان يكشف عن مؤتزرهم
# وعن عثمان PageV05P013 أنه أتي بغلام قد سرق فقال انظروا إلى مؤتزره فلم
~~يجدوه أنبت الشعر فلم يقطعه
# ( ولصبي مميز غير ذي شهوة نظر ما فوق السرة وتحت الركبة ) لأنه لا شهوة
~~له أشبه الطفل
# ولأن المحرم للرؤية في حق البالغ كونه محلا للشهوة وهو معدوم هنا
# ( و ) المميز ( ذو الشهوة ) كذي رحم محرم لأن الله تعالى فرق بين البالغ
~~وغيره بقوله @QB@ وإذا بلغ الأطفال منكم الحلم فليستأذنوا @QE@ ولو لم يكن
~~له النظر لما كان ms2483 بينهما فرق
# ( وبنت تسع ) مع رجل ( كذي رحم ) محرم لأن عورتها مخالفة لعورة البالغة
~~بدليل قوله صلى الله عليه وسلم لا يقبل الله صلاة حائض إلا بخمار يدل على
~~صحة صلاة من لم تحض مكشوفة الرأس وكقولنا في الغلام المراهق مع النساء
# ( ومن له النظر ) ممن تقدم ( لا يحرم البروز له ) أي عدم الاستتار منه
~~لما تقدم ولما روى أنس أن النبي صلى الله عليه وسلم أتي فاطمة بعبد وهبه
~~لها قال وعلى فاطمة ثوب إذا قنعت به رأسها لم يبلغ رجلها
# وإذا غطت رجلها لم يبلغ رأسها فقال النبي صلى الله عليه وسلم إنه ليس
~~عليك بأس إنما هو أبوك وغلامك رواه أبو داود
# ( ولا يحرم النظر إلى عورة الطفل والطفلة قبل السبع ولا لمسها نصا ولا
~~يجب سترها )
# أي عورة الطفل والطفلة ( مع أمن الشهوة ) لأن إبراهيم بن النبي صلى الله
~~عليه وسلم غسله النساء
# ( ولا يجب الاستتار منه ) أي من دون سبع ( في شيء ) من الأمور ( وللمرأة
~~مع الرجل ) نظر ما فوق السرة وتحت الركبة لقول النبي صلى الله عليه وسلم
~~لفاطمة بنت قيس اعتدي في بيت ابن أم مكتوم فإنه رجل أعمى تضعين ثيابك فلا
~~يراك
# وقالت عائشة كان رسول الله صلى الله عليه وسلم يسترني بردائه وأنا أنظر
~~إلى الحبشة يلعبون في المسجد متفق عليه
# ولما فرغ النبي صلى الله عليه وسلم من خطبة العيد مضى إلى النساء فذكرهن
~~ومعه بلال فأمرهن بالصدقة
# ولأنهن لو منعن من النظر لوجب على الرجال الحجاب كما وجب على النساء لئلا
~~ينظرون إليهم فأما حديث نبهان عن أم سلمة قالت كنت قاعدة عند النبي صلى
~~الله عليه وسلم أنا وحفصة فاستأذن ابن أم مكتوم فقال النبي صلى الله عليه
~~وسلم احتجبا منه
# فقلت يا رسول الله إنه ضرير لا يبصر
# فقال أفعمياوان أنتما لا تبصران رواه PageV05P014 أبو داود
# فقال أحمد نبهان روى حديثين عجيبين هذا الحديث والآخر إذا كان لأحداكن
~~مكاتب فلتحتجب منه
# كأنه أشار إلى ضعف حديثه إذ ms2484 لم يرو إلا هذين الحديثين المخالفين للأصول
# وقال ابن عبد البر نبهان مجهول لا يعرف إلا برواية الزهري عنه هذا الحديث
# وحديث فاطمة صحيح فالحجة به لازمة ثم يحتمل أن حديث نبهان خاص بأزواج
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم بذلك قاله أحمد وأبو داود
# قلت لكن يعارضه حديث عائشة المتفق عليه
# ( و ) للمرأة مع ( المرأة ولو كافرة ) مع مسلمة نظر ما فوق السرة وتحت
~~الركبة لأن النساء الكوافر كن يدخلن على نساء النبي صلى الله عليه وسلم فلم
~~يكن يحتجبن ولا أمرن بحجاب
# ( وللرجل مع الرجل ولو أمرد نظر ما فوق السرة وتحت الركبة ) لمفهوم قوله
~~صلى الله عليه وسلم فيما رواه بهز بن حكيم عن أبيه عن جده احفظ عورتك إلا
~~من زوجك أو ما ملكت يمينك ( وخنثى مشكل في النظر إليه كامرأة ) تغليبا
~~لجانب الخطر
# ( ونظره ) أي الخنثى المشكل ( إلى رجل كنظر امرأة إليه و ) نظره ( إلى
~~امرأة كنظر رجل إليها ) قاله المنقح تغليبا لجانب الخطر
# ( ويجوز النظر إلى الغلام بغير شهوة ) لأنه ذكر أشبه الملتحى ( ما لم يخف
~~ثورانها ) أي الشهوة ( فيحرم ) النظر إلى الغلام ( إذا كان مميزا ) لما فيه
~~من الفتنة
# ( ويحرم النظر إلى أحد منهم ) أي ممن تقدم ذكرهم من ذكر وأنثى وخنثى غير
~~زوجته وسريته ( بشهوة أو ) مع ( خوف ) ثورانها ( نصا ) لما فيه من الدعاء
~~إلى الفتنة
# ( ولمس كنظر ) فيحرم حيث يحرم النظر
# ( وأولى ) أي بل اللمس أولى لأنه أبلغ من النظر ولا يلزم من حل النظر حل
~~اللمس كالشاهد ونحوه
# ( ومعنى الشهوة التلذذ بالنظر ) إلى الشيء ( ولا يجوز النظر إلى ) شيء من
~~( الحرة الأجنبية قصدا ) في غير ما تقدم لمفهوم ما سبق وأما النظر من غير
~~قصد فليس بحرام
# وهو معنى قوله صلى الله عليه وسلم الأولى لك أي ما كان فجأة من غير قصد
# ( ويحرم نظر شعرها ) أي شعر المرأة الأجنبية كسائر أجزائها
# و ( لا ) يحرم نظره ولامس الشعر ( البائن ) أي المنفصل من المرأة
~~الأجنبية لزوال حرمته بالانفصال ( وتقدم في ) باب ms2485 ( السواك وصوتها ) أي
~~الأجنبية ( ليس بعورة )
# قال في الفروع وغيره على الأصح
# ( ويحرم التلذذ بسماعه ولو ) كان ( بقراءة ) خشية الفتنة وتقدم في الصلاة
# وتسر بالقراءة إن كان يسمعها أجنبي وقال في رواية مهنا ينبغي للمرأة أن
~~تخفض من صوتها في قراءتها إذا قرأت بالليل
# ( ويحرم النظر مع شهوة تخنيث وسحاق ودابة يشتهيها ولا يعف عنها )
# قاله ابن عقيل وهو ظاهر كلام غيره
# ( وكذا الخلوة بها ) PageV05P015 أي بدابة يشتهيها ولا يعف عنها لخوف
~~الفتنة
# ( وتحرم الخلوة لغير محرم على الكل )
# أي من تقدم ( مطلقا ) أي مع شهوة أو بدونها لحديث ابن عباس مرفوعا لا
~~يخلون رجل بامرأة إلا مع ذي محرم متفق عليه
# ( كخلوته ) أي الرجل ( بأجنبية ولو ) كانت ( رتقاء فأكثر ) فيحرم خلوة
~~رجل أجنبي بعدد من النساء
# ( وخلوة ) رجال ( أجانب بها ) أي بامرأة لعموم ما سبق
# ( وتحرم ) الخلوة ( بحيوان يشتهي المرأة أو تشتهيه كالقرد ) ذكره ابن
~~عقيل وابن الجوزي والشيخ تقي الدين لخوف الفتنة
# ( وقال الشيخ الخلوة بأمرد حسن ومضاجعته كامرأة ) أي فتحرم لخوف الفتنة (
~~ولو لمصلحة تعليم وتأديب والمقر مولاه ) بضم الميم وفتح الواو وتشديد اللام
~~( عند من يعاشره كذلك )
# أي مع الخلوة والمضاجعة ( ملعون ديوث ومن عرف بمحبتهم ومعاشرة بينهم يمنع
~~من تعليمهم ) سدا للباب
# ( وقال أحمد لرجل معه غلام جميل هو ابن اخته الذي أرى لك أ ) ن ( لا يمشي
~~معك في طريق )
# وقال ابن الجوزي كان السلف يقولون في الأمرد وهو أشد فتنة من العذارى
# فإطلاق البصر من أعظم الفتن وروى الحاكم في تاريخه عن ابن عيينة حدثني
~~عبد الله بن المبارك وكان عاقلا من أشياخ أهل الشام قال من أعطى أسباب
~~الفتنة من نفسه أولا لم ينج منها آخرا وإن كان جاهدا
# قال ابن عقيل الأمرد ينفق على الرجال والنساء فهو شبكة الشياطين في حق
~~النوعين
# ( وكره ) الإمام ( أحمد مصافحة النساء وشدد أيضا حتى لمحرم وجوزه لوالد )
# قال في الفروع ويتوجه ومحرم ( وجوز أخذ يد عجوز )
# وفي الرعاية وشعرها
# ( ولا بأس للقادم من سفر بتقبيل ms2486 ذوات المحارم إذا لم يخف على نفسه ) نص
~~عليه في رواية ابن منصور
# وذكر حديث خالد بن الوليد أنه صلى الله عليه وسلم قدم من غزو فقبل فاطمة
# ( لكن لا يفعله على الفم بل الجبهة والرأس ) ونقل حرب فيمن تضع يدها على
~~بطن رجل لا يحل له قال لا ينبغي إلا لضرورة
# ونقل المروزي تضع يدها على صدره قال ضرورة
# ( ولكل واحد من الزوجين نظر جميع بدن الآخر ولمسه بلا كراهة حتى الفرج )
# لما روى بهز بن حكيم عن أبيه عن جده قال قلت يا رسول الله عوراتنا ما
~~نأتي منها وما نذر قال احفظ عورتك إلا من زوجك أو ما ملكت يمينك رواه
~~الترمذي وقال حديث حسن
# ولأن الفرج محل الاستمتاع فجاز النظر إليه كبقية البدن
# والسنة أن لا ينظر كل منهما إلى فرج الآخر
# قالت عائشة ما رأيت فرج رسول الله صلى الله عليه وسلم PageV05P016 رواه
~~ابن ماجه
# وفي لفظ قالت ما رأيته من النبي صلى الله عليه وسلم ولا رآه مني
# ( قال القاضي يجوز تقبيل فرج المرأة قبل الجماع ويكره ) تقبيله ( بعده )
~~وذكره عن عطاء ويكره النظر إليه حال الطمث
# ( وكذا سيد مع أمته المباحة ) له
# لحديث بهز بن حكيم
# واحترز بقوله المباحة عن المشتركة والمزوجة والوثنية ونحوها ممن لا تحل
~~له
# ( ولا ينظر ) السيد ( من ) الأمة ( المشتركة عورتها ) فظاهره أنه يباح
~~نظر ما عداها كالمزوجة
# ( ويحرم أن تتزين ) امرأة ( لمحرم غيرهما ) أي غير زوجها وسيدها لأنه
~~مظنة الفتنة
# ( وله ) أي السيد ( النظر من أمته المزوجة والوثنية والمجوسية إلى ما فوق
~~السرة وتحت الركبة )
# لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال قال رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم إذا زوج أحدكم جاريته عبده أو أجيره فلا ينظر إلى ما دون السرة وفوق
~~الركبة فإنه عورة رواه أبو داود
# ومفهومه إباحة النظر إلى ما عدا ذلك
# ( قال في الترغيب وغيره ويكره النظر إلى عورة نفسه بلا حاجة )
# قلت لعل المراد حيث أبيح كشفها وإلا حرم ms2487 لأنه استدامة للكشف المحرم كما
~~يدل عليه كلامهم في ستر العورة
# ( ويكره نوم رجلين أو امرأتين أو مراهقين ) وفي الرعاية مميزين ( متجردين
~~تحت ثوب واحد أو ) تحت ( لحاف واحد )
# قال في الآداب ذكره في المستوعب والرعاية
# وقد نهى النبي صلى الله عليه وسلم عن مباشرة الرجل الرجل في ثوب واحد
~~والمرأة المرأة
# ( قال في المستوعب ما لم يكن بينهما ثوب ) فلا يكره نومهما تحت ثوب واحد
~~أو لحاف واحد
# وهو مفهوم قوله فيما سبق متجردين
# ( وإن كان أحدهما ذكرا غير زوج وسيد ) والآخر أنثى ( أو ) كان رجل ( مع
~~أمرد حرم ) نومهما تحت ثوب واحد ولحاف واحد لما يأتي في الإخوة
# ( وإذا بلغ الإخوة عشر سنين ذكورا كانوا أو إناثا أو إناثا وذكورا فرق
~~وليهم بينهم في المضاجع فيجعل لكل واحد منهم فراشا وحده ) لقوله صلى الله
~~عليه وسلم وفرقوا بينهم في المضاجع أي حيث كانوا ينامون متجردين كما في
~~المستوعب والرعاية
# قال في الآداب الكبرى وهذا والله أعلم على رواية اختارها أبو بكر
# والمنصوص واختاره أكثر أصحابنا وجوب التفريق في ابن سبع فأكثر وأن له
~~عورة يجب حفظها
# PageV05P017
# | فصل في الخطبة
# ( ويحرم التصريح وهو ما لا يحتمل غير النكاح بخطبة معتدة بائن )
# قال في المبدع بالإجماع
# وسنده قوله تعالى @QB@ ولا جناح عليكم فيما عرضتم به من خطبة النساء @QE@
~~ولأنه لا يؤمن أن يحملها الحرص على النكاح على الإخبار بانقضاء عدتها قبل
~~انقضائها والتعريض بخلافه
# ( إلا لزوج تحل له ) كالمختلعة
# لأنه يباح له نكاحها في عدتها أشبهت غير المعتدة بالنسبة إليه
# فإن كانت لا تحل له إلا بعد انقضاء العدة كالمزني بها والموطوءة بشبهة
# فينبغي أن يكون كالأجنبي والمستبرأة كأم الولد إذا مات سيدها أو أعتقها
~~ينبغي أن تكون في حق الأجنبي كالمتوفي عنها قاله في الاختيارات
# ( ويحرم ) أيضا ( تعريض وهو ما يفهم منه النكاح مع احتمال غيره ) أي غير
~~النكاح ( بخطبة ) مطلقة ( رجعية ) لأنها في حكم الزوجات
# ( ويجوز ) التعريض ( في عدة الوفاة والبائن بطلاق ثلاث و ) البائن ( بغير
~~) الطلاق ( الثلاث ms2488 ) كالمختلعة والمطلقة على عوض
# ( و ) البائن ( بفسخ لعنة وعيب ) ورضاع ونحوه وقوله تعالى @QB@ ولا جناح
~~عليكم فيما عرضتم به من خطبة النساء @QE@ وهي أي المرأة ( في الجواب )
~~للخاطب ( كهو فيما يحل ويحرم ) فيجوز للبائن التعريض في الإجابة ويحرم
~~عليها التصريح
# وعلى الرجعية التعريض والتصريح ما دامت في العدة لأن الخطبة للعقد فلا
~~يختلفان في حله وحرمته
# ( والتعريض ) من الخاطب ( نحو أن يقول إني في مثلك لراغب ولا تفوتيني
~~بنفسك
# وإذا انقضت عدتك فأعلميني وما أشبه ذلك مما يدلها على رغبته فيها ) نحو
~~ما أحوجني إلى مثلك ( وتجيبه ) تعريضا نحو ( ما يرغب عنك
# وإن قضى شيء كان ونحو ذلك ) نحو إن يك من عند الله يمضه
# ( فإن صرح ) الخاطب ( بالخطبة أو عرض ) بالخطبة ( في موضع يحرمان فيه ثم
~~تزوجها بعد حلها ) وانقضاء عدتها ( صح نكاحه ) لأن أكثر ما في ذلك تقديم
~~حظر على العقد
# ( ولا يحل لرجل أن يخطب ) امرأة ( على خطبة مسلم ) لحديث أبي هريرة
~~مرفوعا لا يخطب الرجل على خطبة أخيه حتى ينكح أو يترك رواه PageV05P018
~~البخاري والنسائي
# ولأن في خطبة الثاني إفساد على الأول وإيقاعا للعداوة
# و ( لا ) تحرم خطبة على خطبة ( كافر ) لمفهوم قوله على خطبة أخيه
# ( كما لا ) يجب أن ( ينصحه نصا ) لحديث الدين النصيحة قلنا لمن يا رسول
~~الله قال لله ولكتابه ولرسوله ولأئمة المسلمين وعامتهم رواه مسلم لأن النهي
~~خاص بالمسلم وإلحاق غيره به إنما يصح إذا كان مثله وليس الذمي كالمسلم ولا
~~حرمته كحرمته
# ( إن أجيب ) الخاطب الأول ( تصريحا أو تعريضا إن علم ) الثاني بخطبة
~~الأول وإجابته لأنه إذا لم يعلم كان معذورا بالجهل والأصل عدم الإجابة
# ( فإن فعل ) أي خطب على خطبته بعد علمه وعقد عليها ( صح العقد كالخطبة )
~~أي كما لو خطبها ( في العدة ) لأن المحرم لا يقارن العقد فلم يؤثر فيه
# ( بخلاف البيع ) على بيع المسلم
# ( فإن لم يعلم ) الثاني ( أجيب ) الأول ( أم لا ) جاز
# لأنه معذور بالجهل
# ( أو رد ) الأول جاز لما روت فاطمة بنت قيس أنها أتت النبي ms2489 صلى الله عليه
~~وسلم فذكرت له أن معاوية وأبا جهم خطباها
# فقال النبي صلى الله عليه وسلم أما معاوية فصعلوك لا مال له وأما أبو جهم
~~فلا يضع العصا عن عاتقه
# انكحي أسامة بن زيد متفق عليه
# ( ولو ) كان رده ( بعد الإجابة ) فيجوز للثاني الخطبة
# لأن الإعراض عن الأول ليس من قبله
# ( أو لم يركن ) بالبناء للمفعول ( إليه ) أي إلى الأول وهو بمعنى عدم
~~الإجابة
# ( أو أذن ) الأول ( له ) أي للثاني في الخطبة جاز لأنه أسقط حقه
# ( أو سكت ) الأول ( عنه ) بأن استأذن للثاني الأول فسكت عنه جاز
# لأنه في معنى الترك
# ( لو كان ) الأول ( قد عرض لها في العدة )
# قال في الاختيارات ومن خطب تعريضا في العدة أو بعدها فلا ينهي غيره عن
~~الخطبة
# ( أو ترك ) الأول ( الخطبة جاز ) للثاني أن يخطب لما تقدم من قوله صلى
~~الله عليه وسلم حتى ينكح أو يترك
# وكذا لو لم يعد الخاطب حتى طالت المدة وتضررت المرأة بذلك أو زالت ولاية
~~الولي المجيب بموت أو جنون أو كانت الإجابة من المرأة ثم جنت
# ذكره ابن نصر الله
# ( ولا يكره للولي ) المجبر الرجوع عن الإجابة لغرض
# ( ولا ) يكره ( للمرأة ) غير المجبرة ( الرجوع عن الإجابة لغرض ) صحيح
# لأنه عقد عمر يدوم الضرر فيه فكان لها الاحتياط لنفسها والنظر في حظها
~~والولي قائم مقامها في ذلك
# ( وبلا غرض ) صحيح ( يكره ) الرجوع منه ومنها لما فيه من إخلاف الوعد
~~والرجوع عن القول
# PageV05P019 ولم يحرم لأن الحق بعد لم يلزم كمن ساوم لسلعة ثم بدا له أن
~~لا يبيعها
# ( وأشد منه ) أي من تحريم الخطبة على الخطبة
# ( تحريما من فرض له ولي الأمر على الصدقات أو غيرها ) كالجوالي
# ( ما يستحقه فيجيء من يزاحمه ) فيه ( أو ) من ( ينزعه عنه ) لأنه أشد
~~إيذاء له من خطبة عليه
# ( والتعويل في الرد والإجابة عليها ) أي المرأة
# ( إن لم تكن مجبرة ) لأنها أحق بنفسها من وليها ولو أجابت الولي ورغبت هي
~~عن النكاح كان الأمر أمرها
# ( وإلا ) بأن كانت مجبرة ( ف ) التعويل ms2490 في الرد والإجابة ( على الولي )
~~لأنه ملك تزويجها بغير اختيارها فكانت العبرة به لا بها
# ( لكن لو كرهت ) المجبرة ( المجاب واختارت ) كفؤا ( غيره وعينته سقط حكم
~~إجابة وليها لأن اختيارها ) إذا تم لها تسع سنين ( يقدم على اختياره قال
~~الشيخ ولو خطبت المرأة أو وليها الرجل ابتداء فأجابها فينبغي أن لا يحل
~~لرجل آخر خطبتها ) لأنه إيذاء له
# ( إلا أنه أضعف من أن يكون هو الخاطب ) لأنه دونه في الإيذاء ثم ذكر
~~الشيخ مسألة وقع فيها في كلامه سقط كلمة فتركها المصنف
# ثم قال الشيخ ( ونظير الأولى ) وهي التي ذكرت لك في المتن ( أن تخطبه
~~امرأة أو ) يخطبه ( وليها بعد أن خطب هو امرأة فإن هذا إيذاء للمخطوب في
~~الموضعين
# كما أن ذلك
# إيذاء للخاطب وهذا بمنزلة البيع على بيع أخيه قبل انعقاد العقد ) أي
~~لزومه
# ( وذلك كله ينبغي أن يكون حراما انتهى )
# قال في المبدع وظاهر كلامهم نقيض جواز خطبة المرأة على خطبة أختها وصرح
~~في الاختيارات بالمنع ولعل العلة تساعده
# ( والسعي من الأب للأيم في التزويج واختيار الأكفاء غير مكروه )
# بل هو مستحب ( لفعل عمر رضي الله عنه ) حيث عرض حفصة على عثمان رضي الله
~~عنهم
# قاله ابن الجوزي ( ولو أذنت ) امرأة ( لوليها أن يزوجها من رجل بعينه فهل
~~يحرم على أخيه المسلم خطبتها أم لا ) يحرم فيه ( احتمالان ) أحدهما يحرم
~~كما لو خطبت فأجابت قال التقي الفتوحي الأظهر التحريم والثاني لا يحرم لأنه
~~لم يخطبها أحد وهما للقاضي أبي يعلى
# قال الشيخ تقي الدين وهذا دليل من القاضي أن سكوت المرأة عند الخطبة ليس
~~بخطبة بحال
# ( ويستحب عقد النكاح يوم الجمعة مساء ) لحديث أبي هريرة مرفوعا أمسوا
~~بالملاك فإنه أعظم للبركة رواه أبو حفص
# ولأنه أقرب لمقصوده ولأنه يوم شريف ويوم عيد
# والبركة في النكاح مطلوبة فاستحب له أشرف الأيام طلبا للبركة والإمساء به
~~لأن في آخر النهار من يوم الجمعة ساعة الإجابة
# ويستحب PageV05P020 أن يكون العقد ( بعد خطبة ) عبد الله ( بن مسعود )
~~رضي الله عنه ( يخطبها ms2491 العاقد أو غيره ) من الحاضرين ( قبل الإيجاب والقبول
~~) وقال الشيخ عبد القادر وإن أخر الخطبة عن العقد جاز قال في الإنصاف ينبغي
~~أن تقال مع النسيان بعد العقد ( وكان ) الإمام ( أحمد إذا حضر عقد نكاح ولم
~~يخطب فيه بها قام وتركهم )
# وهذا منه على طريق المبالغة في استحبابها ( وليست واجبة ) لأن رجلا قال
~~للنبي صلى الله عليه وسلم زوجنيها
# فقال رسول الله صلى الله عليه وسلم زوجتكها بما معك من القرآن متفق عليه
# ولم يذكر خطبة وروى أبو داود بإسناده عن رجل من بني سليم قال خطبت إلى
~~النبي صلى الله عليه وسلم أمامة بنت عبد المطلب فانكحني من غير أن يتشهد
# ولأنه عقد معاوضة فلم تجب فيه خطبة كالبيع
# ( وهي ) أن خطبة ابن مسعود قال علمنا رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~التشهد في الصلاة والتشهد في الحاجة
# ( إن الحمد لله ) بكسر الهمزة على الاستئناف وفتحها على أنها متعلقة
~~بقوله ( نحمده ونستعينه ونستغفره ونعوذ بالله من شرور أنفسنا وسيئات
~~أعمالنا
# من يهده الله فلا مضل له ومن يضلل الله فلا هادي له
# وأشهد أن لا إله إلا الله وأشهد أن محمدا عبده ورسوله ويقرأ ثلاث آيات )
# ففسرها سفيان الثوري @QB@ اتقوا الله حق تقاته ولا تموتن إلا وأنتم
~~مسلمون @QE@
# @QB@ واتقوا الله الذي تساءلون به والأرحام إن الله كان عليكم رقيبا @QE@
# @QB@ اتقوا الله وقولوا قولا سديدا @QE@ الآية رواه الترمذي وصححه واقتصر
~~في المقنع والمنتهى على خطبة ابن مسعود قال في الإنصاف وهو المذهب وعليه
~~الأصحاب
# زاد في عيون المسائل ( وبعد فإن الله أمر بالنكاح ونهى عن السفاح فقال
~~مخبرا وآمرا @QB@ وأنكحوا الأيامى منكم @QE@ الآية )
# قال الشيخ عبد القادر ويستحب أن يزيد هذه الآية أيضا
# ( ويجزىء عن ذلك أن يتشهد ويصلي على النبي صلى الله عليه وسلم ) لما روي
~~عن ابن عمر أنه كان إذا دعى ليزوج قال الحمد لله وصلى الله على سيدنا محمد
~~إن فلانا يخطب إليكم فلانة فإن أنكحتموه فالحمد PageV05P021 لله وإن
~~رددتموه فسبحان الله
# ( والمستحب خطبة واحدة ) لما ms2492 تقدم ( لا ) خطبتان ( اثنتان إحداهما ) من
~~العاقد والأخرى ( من الزوج قبل قبوله ) لأن المنقول عنه صلى الله عليه وسلم
~~وعن السلف خطبة واحدة
# وهو أولى ما اتبع
# ( ويستحب ضرب الدف ) الذي لا حلق فيه ولا صنوج ( في الإملاك ) بكسر
~~الهمزة أي التزويج ( حتى يشتهر ويعرف أيضا
# قيل لأحمد ما الصوت قال يتكلم ويتحدث ويظهر ويسن إظهاره النكاح )
# لقوله صلى الله عليه وسلم فصل ما بين الحلال والحرام الصوت والدف في
~~النكاح رواه النسائي
# ( ويأتي آخر الوليمة و ) يسن ( أن يقال للمتزوج بارك الله لك وعليك وجمع
~~بينكما في خير وعافية )
# لما روى أبو هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم كان إذا رقى إنسانا تزوج
~~قال بارك الله لك وبارك عليك وجمع بينكما في خير رواه الخمسة إلا النسائي
~~وصححه الترمذي
# وقال النبي صلى الله عليه وسلم لعبد الرحمن بن عوف بارك الله لك أولم ولو
~~بشاة
# ( و ) يسن ( أن يقول ) الزوج ( إذا زفت إليه ) المرأة ( اللهم إني أسألك
~~خيرها وخير ما جبلتها عليه وأعوذ بك من شرها وشر ما جبلتها عليه )
# لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده عن النبي صلى الله عليه وسلم أنه
~~قال إذا تزوج أحدكم امرأة أو اشترى خادما فليقل اللهم إني أسألك خيرها وخير
~~ما جبلتها عليه وأعوذ بك من شرها وشر ما جبلتها عليه
# وإذا اشترى بعيرا أخذ بذروة سنامه وليقل مثل ذلك رواه أبو داود والنسائي
~~وابن ماجه وعن أبي سعيد مولى أبي أسيد أنه تزوج فحضره عبد الله بن مسعود
~~وأبو ذر وحذيفة وغيرهم من أصحاب رسول الله صلى الله عليه وسلم فقالوا له
~~إذا دخلت على أهلك فصل ركعتين ثم خذ برأس أهلك ثم قل اللهم بارك لي في أهلي
~~وبارك لأهلي في وارزقني منهم ثم شأنك وشأن أهلك رواه صالح بن أحمد في
~~مسائله عن أبيه بإسناده
# PageV05P022
# | فصل في خصائص النبي صلى الله عليه وسلم
# واحتيج إلى بيانها لئلا يرى جاهل بعض الخصائص في الخبر الصحيح فيعمل ms2493 بها
~~أخذا بأصل التأسي فوجب بيانها لتعرف وأي فائدة أهم من هذا وأما ما يقع في
~~ضمن الخصائص مما لا فائدة فيه اليوم فقليل لا تخلو أبواب الفقه عن مثله
~~للتدريب ومعرفة الأدلة
# ( خص النبي صلى الله عليه وسلم بواجبات ومحظورات ومباحات وكراهات قاله )
~~الإمام ( أحمد ) وقد بدأ منها بالواجبات فقال ( فالواجبات الوتر ) لخبر
~~ثلاث هن علي فرائض ولكم تطوع النحر والوتر وركعتا الضحى رواه البيهقي وضعفه
# ويؤخذ منه أن الواجب عليه أقل الضحى لا أكثره وقياسه في الوتر كذلك
# قيل والأولى أن يحمل على ثلاث ركعات لأنه نهى عن الاقتصار على ركعة ( وهل
~~هو ) أي الوتر ( قيام الليل أو غيره احتمالان الأظهر الثاني ) أي أن الوتر
~~غير قيام الليل لحديث ساقه ابن عقيل الوتر والتهجد وركعتا الفجر
# قال الشيخ تقي الدين فرق أصحابنا هنا بين الوتر وقيام الليل انتهى
# وأكثر الواصفين لتهجده صلى الله عليه وسلم اقتصروا على إحدى عشرة ركعة
~~وذلك هو الوتر
# وتقدم في صلاة التطوع أن التهجد بعد نوم وعليه فإن نام ثم أوتر فتهجد
~~ووتر وإن أوتر قبل أن ينام فوتر لا تهجد
# ( والسواك لكل صلاة ) لأنه صلى الله عليه وسلم أمر به لكل صلاة رواه أبو
~~داود وصححه ابن خزيمة وغيره
# ( والأضحية ) بضم الهمزة وكسرها وتشديد الياء وتخفيفها ولو عبر بالتضحية
~~لكان أولى لأن الأضحية اسم للشاة ونحوها مما يضحى به
# ( وركعتا الفجر ) لحديث ابن عباس ثلاث كتبت علي وهن لكم تطوع الوتر
~~والنحر وركعتا الفجر رواه الدارقطني
# ( وفي الرعاية والضحى ) للخبر السابق ورد بضعف الخبر وبحديث عائشة أنه لم
~~يداوم على صلاة الضحى
# ( وغلطه الشيخ ) قال ولم يكن يواظب على الضحى باتفاق العلماء بسنته
# ( وقيام الليل لم ينسخ ) وجوبه على الصحيح من المذهب ذكره أبو بكر وغيره
# قال القاضي وهو ظاهر كلام أحمد وقدمه في الرعاية الكبرى والفروع وقيل نسخ
~~جزم به في الفصول والمستوعب قاله في الإنصاف
# ( وأن يخير ) صلى PageV05P023 الله عليه وسلم ( نساءه ) رضي الله عنهن (
~~بين فراقه ) طلبا للدنيا ( والإقامة ms2494 معه ) طلبا للآخرة أي وجب عليه ذلك
~~لقوله تعالى @QB@ يا أيها النبي قل لأزواجك إن كنتن تردن الحياة الدنيا
~~وزينتها فتعالين أمتعكن وأسرحكن @QE@ الآيتين
# ولئلا يكون مكرها لهن على الصبر على ما آثره لنفسه من الفقر وهذا لا
~~ينافي أنه تعوذ من الفقر
# لأنه في الحقيقة إنما تعوذ من فتنة الغنى أو تعوذ من فقر القلب بدليل
~~قوله ليس الغنى بكثرة العرض وإنما الغنى غنى النفس
# وخيرهن وبدأ منهن بعائشة فاخترن المقام
# ( وإنكار المنكر إذ رآه على كل حال ) فلا يسقط عنه بالخوف لأن الله وعده
~~بالعصمة بخلاف غيره
# ولا إذا كان المرتكب يزيده الإنكار إغراء لئلا يتوهم إباحته بخلاف سائر
~~الأمة ذكره السمعاني في القواطع
# ( والمشاورة في الأمر مع أهله وأصحابه ) ذوي الأحلام لقوله تعالى @QB@
~~وشاورهم في الأمر @QE@ والحكمة أن يستن بها الحكام بعده
# فقد كان صلى الله عليه وسلم غنيا عنها بالوحي
# ( ومصابرة العدو الكثير ) الزائد على الضعف ( للوعد بالنصر ) أي لأنه
~~موعود بالعصمة والنصر بل روى الدميري وغيره عن ابن عباس أنه لم يقتل نبي
~~أمر بالقتال
# ثم أشار إلى المحظورات بقوله ( ومنع ) صلى الله عليه وسلم ( من الرمز
~~بالعين والإشارة بها ) لحديث ما كان لنبي أن تكون له خائنة الأعين رواه أبو
~~داود وصححه الحاكم على شرط مسلم وهي الإيماء إلى مباح من نحو ضرب وقتل على
~~خلاف ما هو الظاهر وسمي خائنة الأعين لشبهه بالخيانة بإخفائه ولا يحرم ذلك
~~على غيره إلا في محظور
# ( و ) من ( نزع لأمة الحرب ) أي سلاحه كدرعه ( إذا لبسها حتى يلقى العدو
~~) ويقاتله إن احتيج إليه لقوله صلى الله عليه وسلم في قصة أحد لما أشير
~~عليه بترك الحرب بعد أن لبس لأمته ما كان لنبي أن يلبس لأمة الحرب ثم
~~ينزعها حتى يحكم الله بينه وبين عدوه وقضيته أن ذلك من خصائص الأنبياء
# ( و ) من ( إمساك من كرهت نكاحه ) كما هو قضية تخييره نساءه
# واحتج له بخبر العائذة بقولها أعوذ بالله منك وهو قوله صلى الله عليه
~~وسلم لقد ms2495 استعذت بمعاذ الحقي بأهلك رواه البخاري
# ( ومن الشعر والخط وتعلمهما ) قال الله تعالى @QB@ وما علمناه الشعر وما
~~ينبغي له @QE@ PageV05P024 وقال @QB@ وما كنت تتلو من قبله من كتاب ولا
~~تخطه بيمينك @QE@ الآية وأما قوله صلى الله عليه وسلم أنا النبي لا كذب
# أنا ابن عبد المطلب ونحوه فليس بشعر
# لأنه كلام موزون بلا قصد زنته
# واتفق أهل العروض والأدب على أنه لا يكون شعرا إلا بالقصد واختلفوا في
~~الرجز أشعر هو أم لا وكان يميز بين جيد الشعر ورديئه
# ( ومن نكاح الكتابية ) لأنها تكره صحبته ولأنه أشرف من أن يضع ماءه في
~~رحم كافرة
# وفي الخبر سألت ربي أن لا أزوج إلا من كان معي في الجنة فأعطاني رواه
~~الحاكم وصحح إسناده
# ( كالأمة ) أي كما منع من نكاح الأمة ولو مسلمة لأن نكاحها معتبر بخوف
~~العنت وهو معصوم وبفقدان مهر الحرة
# ونكاحه غنى عن المهر ابتداء وانتهاء وخرج بالنكاح التسري
# ( ومن ) أخذ ( الصدقة ) لنفسه ( ولو تطوعا أو ) كانت ( غير مأكولة )
# وكذا الكفارة لخبر مسلم إن هذه الصدقات إنما هي أوساخ الناس وإنها لا تحل
~~لمحمد ولا لآل محمد وصيانة لمنصبه الشريف لأنها تنبىء عن ذل الآخذ وعز
~~المأخوذ منه وأبدل بها الفيء الذي يؤخذ على سبيل القهر والغلبة المنبىء عن
~~عز الآخذ وذل المأخوذ منه
# ( و ) من ( الزكاة على قرابتيه وهما بنو هاشم وبنو المطلب )
# على قول في بني المطلب وكذا مواليهم لقوله صلى الله عليه وسلم إن الصدقة
~~لا تحل لنا وإن مولى القوم من أنفسهم رواه الترمذي وقال هذا حسن صحيح
# ولكون تحريمها على هؤلاء بسبب انتسابهم إليه عد من خصائصه
# أما صدقة النفل فلا تحرم عليهم
# ( وقال القاضي في قوله تعالى @QB@ يا أيها النبي إنا أحللنا لك أزواجك
~~@QE@ ) إلى قوله @QB@ اللاتي هاجرن معك @QE@
# ( الآية تدل على أن من لم تهاجر معه لم تحل له ) قال في الفروع ويتوجه
~~احتمال أنه شرط في قرابته في الآية لا الأجنبيات
# فالأقوال ثلاثة
# وذكر بعض العلماء نسخه ولم يبينه
# ( وكان ) صلى الله ms2496 عليه وسلم ( لا يصلي أولا ) أي في أول الإسلام
# ( على من مات وعليه دين لا وفاء له كأنه ممنوع منه إلا مع ضامن ويأذن )
~~صلى الله عليه وسلم ( لأصحابه ) رضي الله عنهم ( في الصلاة عليه ثم نسخ
~~المنع PageV05P025 فكان آخرا يصلي عليه ولا ضامن ويوفي دينه من عنده ) لخبر
~~الصحيحين أنا أولى بالمؤمنين من أنفسهم فمن توفي منهم فترك دينا فعلي قضاؤه
# قال في الفروع ( وظاهر كلامهم لا يمنع من الإرث
# وفي عيون المسائل لا يرث ولا يعقل بالإجماع )
# واقتصر على ذلك في الإنصاف
# ثم شرع في المباحات بقوله ( وأبيح له ) صلى الله عليه وسلم ( أن يتزوج
~~بأي عدد شاء ) لقوله تعالى @QB@ ترجي من تشاء منهن وتؤوي إليك من تشاء @QE@
~~الآية ولأنه مأمون الجور ومات عن تسع كما هو مشهور
# ( وفي الرعاية كان له ) صلى الله عليه وسلم ( أن يتزوج بأي عدد شاء إلى
~~أن نزل قوله تعالى @QB@ لا يحل لك النساء من بعد ولا أن تبدل بهن من أزواج
~~@QE@
# انتهى
# ثم نسخ لتكون المنة لرسول الله صلى الله عليه وسلم بترك التزويج فقال
~~تعالى @QB@ إنا أحللنا لك أزواجك اللاتي آتيت أجورهن @QE@ الآية
# وقيل نسخ بقوله تعالى @QB@ ترجي من تشاء منهن وتؤوي إليك من تشاء @QE@
~~الآية
# ( وله ) صلى الله عليه وسلم ( التزوج بلا ولي ولا شهود ) لأن اعتبار
~~الشهود لأمن الجحود وهو مأمون منه
# والمرأة لو حجدت لا يلتفت إليها واعتبار الولي للمحافظة على الكفاءة وهو
~~فوق الأكفاء
# ( و ) له التزوج أيضا ( بلا مهر ) وهو بمعنى الهبة فلا يجب مهر ابتداء
~~ولا انتهاء لقوله تعالى @QB@ وامرأة مؤمنة إن وهبت نفسها للنبي @QE@ الآية
# ( و ) له التزوج ( بلفظ الهبة ) للآية السابقة ( وتحل له ) صلى الله عليه
~~وسلم المرأة ( بتزويج الله ) تعالى من غير تلفظ بعقد ( كزينب )
# قال تعالى @QB@ فلما قضى زيد منها وطرا زوجناكها @QE@
# ( وإذا تزوج ) صلى الله عليه وسلم ( بلفظ الهبة لا يجب مهر بالعقد ولا
~~بالدخول ) لظاهر الآية
# ( و ) كان ( له أن يتزوج في زمن الإحرام ) لخبر الصحيحين عن ابن ms2497 عباس أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم نكح ميمونة وهو محرم
# ولكن أكثر الروايات أنه كان حلالا كما رواه ابن عباس أيضا
# وفي مسلم وغيره قالت تزوجني النبي صلى الله PageV05P026 عليه وسلم ونحن
~~حلالان بسرف
# وقال أبو رافع تزوجها وهو حلال وكنت السفير بينهما
# رواه الترمذي وحسنه وقد رد بهذا رواية ابن عباس الأولى
# ( و ) له ( أن يردف الأجنبي خلفه لقصة أسماء ) وروى أبو داود عن امرأة من
~~غفار أن النبي صلى الله عليه وسلم أردفها على حقيبته وتخلى بها لقصة أم
~~حرام
# قال في الآداب وهل له أن يردفها معه على الدابة مع عدم سوء الظن يتوجه
~~خلاف بناء على أن إردافه صلى الله عليه وسلم لا مما يختص به واختار النووي
~~والقاضي عياض المنع
# ( و ) له ( أن يزوجها ) أي الأجنبية ( لمن شاء ) بلا إذنها وإذن وليها (
~~و ) أن ( يتولى طرفي العقد ) لقوله تعالى @QB@ النبي أولى بالمؤمنين من
~~أنفسهم @QE@ وإن كانت المرأة ( خلية ) من موانع النكاح
# ( أو رغب ) صلى الله عليه وسلم ( فيها وجبت عليها الإجابة وحرم على غيره
~~خطبتها ) للآية السابقة
# ( وأبيح له ) صلى الله عليه وسلم ( الوصال في الصوم ) لخبر الصحيحين أنه
~~صلى الله عليه وسلم نهى عن الوصال فقيل إنك تواصل
# فقال إني لست مثلكم إني أبيت أطعم وأسقى
# أي أعطي قوة الطاعم والشارب
# ( و ) أبيح له ( خمس خمس الغنيمة وإن لم يحضر ) الوقعة لقوله تعالى @QB@
~~واعلموا أنما غنمتم من شيء فأن لله خمسه وللرسول @QE@
# ( و ) أبيح له ( الصفي من المغنم وهو ما يختاره قبل القسمة من الغنيمة )
~~كجارية ونحوها كسيف ودرع
# ومنه صفية أم المؤمنين رضي الله عنها
# ( و ) أبيح له صلى الله عليه وسلم ( دخول مكة بلا إحرام ) من غير عذر
# ( و ) أبيح له ( القتال فيها ) أي في مكة ( ساعة ) من النهار فكانت من
~~طلوع الشمس إلى العصر
# وتقدم موضحا في الحج ( وله ) صلى الله عليه وسلم ( أخذ الماء من العطشان
~~) والطعام من المحتاج إليه لأنه أولى بالمؤمنين من أنفسهم
# ( و ) أبيح له ( أن ms2498 يقتل بغير إحدى الثلاث نصا ) يعني بالثلاث المذكورة
~~في قوله صلى الله عليه وسلم لا يحل دم امرىء مسلم يشهد أن لا إله إلا الله
~~وأن محمدا رسول الله إلا بإحدى ثلاث الثيب الزاني والنفس بالنفس والتارك
~~لدينه المفارق للجماعة متفق عليه
# ( وجعلت تركته صدقة فلا يورث ) PageV05P027 لخبر الصحيحين إنا معاشر
~~الأنبياء لا نورث ما تركناه صدقة
# ومنه يعلم أن هذا لا يختص بنبينا بل سائر الأنبياء مثله فهو من خصائص
~~الأنبياء عليهم الصلاة والسلام ( وفي عيون المسائل ) ونقله الشيخ تقي الدين
~~عن القاضي في الجامع وابن عقيل
# ( ويباح له ملك اليمين مسلمة كانت ) الأمة ( أو مشركة ) يعني كتابية
# ولا يستشكل جواز التسري بالكتابية بما عللوا أن نكاح الكتابية من كونها
~~تكره صحبته لأن التوالد لا يستلزم كراهيتها
# ولأن القصد بالنكاح إصابة التوالد فاحتيط له
# ويلزم في النكاح أن تكون الزوجة المشركة أم المؤمنين بخلاف الملك
# ثم ذكر الكرامة بقوله ( وأكرم ) صلى الله عليه وسلم بأن جعل خاتم
~~الأنبياء
# قال تعالى @QB@ ولكن رسول الله وخاتم النبيين @QE@ وجعل خير الخلائق
~~أجمعين لحديث أنا سيد ولد آدم ولا فخر أي ولا فخر أكمل من هذا الفخر أعطيته
~~أو لا أقول ذلك على وجه الافتخار بل لبيان الواقع أو للتبليغ
# وحديث لا تفاضلوا بين الأنبياء ونحوه أجيب عنه بأجوبة منها أن المراد ما
~~يؤدي إلى التنقيص
# ونوع الآدمي أفضل الخلق فهو صلى الله عليه وسلم أفضل الخلق
# ( وأمته أفضل الأمم ) قال تعالى @QB@ كنتم خير أمة أخرجت للناس @QE@
~~وجعلت أمته ( شهداء على الأمم بتبليغ الرسل إليهم ) لقوله تعالى @QB@
~~لتكونوا شهداء على الناس @QE@
# ( وأصحابه خير القرون ) لحديث خير القرون قرني متفق عليه
# ( وأمته معصومة من الاجتماع على الضلالة ) لحديث لا تجتمع هذه الأمة على
~~ضلالة رواه أبو داود والترمذي
# وفي سنده ضعف لكن أخرج الحاكم له شواهد
# ( و ) لذلك كان ( إجماعهم حجة ) واختلافهم رحمة
# ( ونسخ شرعه الشرائع ) لما مر أنه خاتم الأنبياء وقد أمر بترك شرائع غيره
~~من الأنبياء
# ( وجعل كتابه معجزا ) لقوله تعالى @QB@ قل ms2499 لئن اجتمعت الإنس @QE@ والجن
~~على ( ولا تنسخ شريعته ) لأنه لا نبي PageV05P028 بعده أن يأتوا بمثل هذا
~~القرآن لا يأتون بمثله الآية
# ( و ) جعل كتابه ( محفوظا عن التبديل ) والتحريف لقوله تعالى @QB@ لا
~~يأتيه الباطل من بين يديه ولا من خلفه @QE@
# بخلاف غيره من الكتب وقد اشتمل على جميع الكتب الإلهية وزيادة وجمع كل
~~شيء ويسر للحفظ
# ونزل منجما وعلى سبعة أحرف أي أوجه من المعاني متفقة بألفاظ مختلفة وبكل
~~لغة من لغات العرب
# لكن أكثره بلغة أهل الحجاز ففيه خمسون لغة ذكرها الواسطي في الإرشاد
# ( ولو ادعى عليه ) بشيء ( أو ادعى ) على غيره ( بحق كان القول قوله ) صلى
~~الله عليه وسلم ( بغير يمين )
# لأنه المعصوم الصادق الصدوق انتهى
# ( وظاهر كلامهم ) أي الأصحاب كما أشار إليه في الفروع ( أنه في وجوب
~~القسم ) بين الزوجات ( والتسوية بين الزوجات كغيره ) قال في الفروع وذكره
~~في المحرر والفنون والفصول انتهى
# لقوله اللهم هذا قسمي فيما أملك فلا تلمني فيما تملك ولا أملك رواه ابن
~~حبان وغيره وصححه الحاكم على شرط مسلم
# قال الترمذي وروي مرسلا وهو أصح
# ( وظاهر كلام ابن الجوزي أنه ) أي القسم ( غير واجب عليه )
# وقال الشيخ تقي الدين في المستورد أبيح له ترك القسم قسم الابتداء أو قسم
~~الانتهاء قاله أبو بكر والقاضي في الجامع
# ( وجعل ) صلى الله عليه وسلم ( أولى بالمؤمنين من أنفسهم ) لقوله تعالى
~~@QB@ النبي أولى بالمؤمنين من أنفسهم @QE@ ويلزم كل واحد أن يقيه بنفسه
~~وماله فله طلب ذلك حتى من المحتاج ويفدي بمهجته مهجته صلى الله عليه
~~PageV05P029 وسلم فإنه أولى بالمؤمنين من أنفسهم ومثله لو قصده ظالم
# فعلى من حضره أن يبذل نفسه دونه
# ( و ) يلزم كل أحد ( أن يحبه أكثر من نفسه ) لحديث عمر مرفوعا لن يؤمن
~~أحدكم حتى أكون أحب إليه من نفسه رواه البخاري
# ( و ) أكثر من ( ماله وولده ) ووالده ( والناس أجمعين ) لحديث أنس لا
~~يؤمن أحدكم حتى أكون أحب إليه من والده وولده رواه البخاري
# وزاد النسائي والناس أجمعين
# ( وحرم على غيره نكاح زوجاته بعد ms2500 موته ) لقوله تعالى @QB@ ولا أن تنكحوا
~~أزواجه من بعده أبدا @QE@ حتى من فارقها في الحياة دخل بها أو لم يدخل بها
# قال القاضي وغيره وهو قول أبي هريرة
# ونقل الشيخ تقي الدين عن أبي حامد يجوز العقد على من دخل بها دون من لم
~~يدخل بها
# وأطلق في الفروع عن جواز نكاح من فارقها في حياته وأما تحريم سراريه صلى
~~الله عليه وسلم على غيره فلم أره في كلام أصحابنا نفيا ولا إثباتا
# وللشافعية وجهان وجزم الطوسي والبازري وغيرهما منهم بالتحريم قياسا على
~~زوجته
# قال شيخ الإسلام زكريا في شرح البهجة وظاهر الأدلة تقتضي أنها لا تحرم
~~على غيره لأنها ليست بزوجته ولا أم للمؤمنين لكن المنع أقوى
# ( وهن أزواجه في الدنيا والآخرة ) للخبر ( وجعلهن أمهات المؤمنين ) قال
~~الشيخ تقي الدين والزوجية باقية بينه وبينهن
# من ماتت عنه أو مات عنها
# قال تعالى @QB@ وأزواجه أمهاتهم @QE@ في تحريم النكاح ووجوب احترامهن
~~وطاعتهن وتحريم عقوقهن دون الخلوة والنظر والمسافرة ونحوها
# ( ولا يتعدى تحريم نكاحهن إلى قرابتهن ) ولا إخواتهن ونحوهن على المؤمنين
~~( إجماعا )
# لقوله تعالى @QB@ وأحل لكم ما وراء ذلكم @QE@ وجعل ثوابهن وعقابهن ضعفين
~~لقوله تعالى @QB@ يا نساء النبي من يأت منكن بفاحشة مبينة @QE@ الآيتين (
~~ولا يحل أن يسألن شيئا إلا من وراء حجاب ) لقوله تعالى @QB@ وإذا سألتموهن
~~متاعا فاسألوهن من وراء حجاب @QE@ ويجوز أن يسأل غيرهن من النساء ( مشافهة
~~) وأفضلهن PageV05P030 خديجة وعائشة وما ثبت أنه صلى الله عليه وسلم قال
~~لعائشة حين قالت له قد رزقك الله خيرا منها لا والله ما رزقني الله خيرا
~~منها آمنت بي حين كذبني الناس وأعطتني مالها حين حرمني الناس
# وما روي أن عائشة أقراها النبي صلى الله عليه وسلم من جبريل وخديجة
~~أقرأها جبريل من ربها السلام على لسان محمد
# يدل على تفضيل خديجة وخبر فاطمة بضعة مني وقوله لها أما ترضين أن تكوني
~~سيدة نساء أهل الجنة إلا مريم يدل على أن فاطمة أفضل
# واحتج من فضل عائشة بما احتجت به من أنها في ms2501 الآخرة مع النبي صلى الله
~~عليه وسلم في الدرجة وفاطمة مع علي فيها
# ( وأولاد بناته ) صلى الله عليه وسلم ( ينسبون إليه ) لحديث إن ابني هذا
~~سيد مشيرا إلى الحسن رواه أبو يعلى
# وفي حديث إن الله لم يبعث نبيا قط إلا جعل ذريته من صلبه غيري فإن الله
~~جعل ذريتي من صلب علي ذكره في الخصائص الصغرى ( دون أولاد بنات غيره )
~~فينسبون إلى آبائهم
# قال تعالى @QB@ ادعوهم لآبائهم @QE@ والنجس منا طاهر منه صلى الله عليه
~~وسلم ومن سائر الأنبياء صلى الله عليه وسلم
# وبجواز أن يستشفى ببوله ودمه لما رواه الدارقطني أن أم أيمن شربت بوله
~~فقال إذن لا تلج النار بطنك لكنه ضعيف ولما رواه ابن حبان في الضعفاء أن
~~غلاما حجم النبي صلى الله عليه وسلم فلما فرغ من حجامته شرب دمه فقال ويحك
~~ما صنعت بالدم قال غيبته في بطني قال اذهب فقد أحرزت نفسك من النار
# قال الحافظ ابن حجر وكان السر في ذلك ما صنعه الملكان من غسلهما جوفه
# ( وهو ) صلى الله عليه وسلم ( طاهر بعد موته بلا نزاع بين العلماء )
~~واختلفوا في غيره من الآدميين
# والمذهب عندنا أن غيره أيضا طاهر ( ولم يكن له ) PageV05P031 صلى الله
~~عليه وسلم ( فيء ) أي ظل ( في الشمس والقمر لأنه نوراني والظل نوع ظلمة )
~~ذكره ابن عقيل وغيره
# ويشهد له أنه سأل الله أن يجعل في جميع أعضائه وجهاته نورا وختم بقوله
~~واجعلني نورا
# ( وكانت الأرض تجتذب أثقاله ) للأخبار
# ( وساوى الأنبياء في معجزاتهم وانفرد بالقرآن ) فآدم خلقه الله بيده
~~ومحمد شق صدره وملاه ذلك الخلق النبوي وأعطى إدريس علو المكان ومحمد
~~المعراج
# ولما نجا إبراهيم من النار نجى محمدا من نار الحرب ولما أعطاه مقام الخلة
~~أعطى محمدا مقام المحبة بل جمعه له مع الخلة كما في حديث أبي يعلى في
~~المعراج فقال له ربه اتخذه خليلا وحبيبا
# وهو مكتوب في التوراة
# ومحمد حبيب الرحمن ولما أعطى موسى قلب العصا حية أعطى محمد حنين الجذع
~~الذي هو أغرب
# ولما ms2502 أعطاه انفلاق البحر أعطى محمدا انشقاق القمر الذي هو أبهى لأنه تصرف
~~في العالم العلوي
# ولما أعطى تفجير الماء من الحجر أعطى محمدا نبع الماء من بين الأصابع
# ولما أعطاه الكلام أعطى محمدا الدنو والرؤيا
# ولما أعطى يوسف شطر الحسن أعطى محمدا الحسن كله
# ولما أعطى داود تليين الحديد أعطى محمدا اخضرار العود اليابس بين يديه
~~ولما أعطى سليمان كلام الطير أعطى محمدا أن كلمه الحجر والشجر والزرع والضب
~~ولما أعطى عيسى إبراء الأكمه والأبرص وإحياء الموتى أعطى محمدا رد العين
~~بعد سقوطها وهكذا ( و ) أحلت له ( الغنائم ) ولم تحل لنبي قبله لحديث أعطيت
~~خمسا لم يعطهن نبي قبلي
# والأنبياء منهم من لم يؤمر بالجهاد فلم تكن غنائم
# والمأذون الممنوع منها فتأتي نار من السماء فتحرقها إلا الذرية ( وجعلت
~~له ولأمته الأرض مسجدا ) أي محل السجود فأيما رجل أدركته الصلاة في مكان
~~صلى
# ولم تكن الأمم المتقدمة تصلي إلا في البيع والكنائس
# ( و ) جعل له ولأمته ( ترابها طهورا ) أي مطهرا وهو التيمم عند تعذر
~~الماء شرعا
# روى ذلك الشيخان وغيرهما ( ونصر بالرعب ) أي بسبب PageV05P032 خوف العدو
~~منه ( مسيرة شهر ) أمامه وشهر خلفه من جميع جهات المدينة روى ذلك الشيخان
# وجعلت الغاية شهرا لأنه لم يكن إذ ذاك بينه وبين أعدائه أكثر من شهر
# ( وبعث إلى الناس كافة ) قال تعالى @QB@ وما أرسلناك إلا كافة للناس @QE@
# وأما عموم رسالة نوح بعد الطوفان لانحصار الباقين فيمن كانوا معه
# وأرسل إلى الجن بالإجماع وإلى الملائكة في أحد القولين
# ( وأعطي الشفاعة العظمى والمقام المحمود ) مقتضى كلامه كالمواهب والخصائص
~~وغيرهما أنهما متغايران
# وذكر بعضهم في الأذان أن المقام المحمود الشفاعة العظمى لأن فيه يحمده
~~الأولون والآخرون وعلى الأول فالمقام المحمود جلوسه صلى الله عليه وسلم على
~~العرش وعن عبد الله بن سلام على الكرسي ذكرهما البغوي
# ( ومعجزاته باقية إلى يوم القيامة ) وانقضت معجزات الأنبياء بموتهم إذ
~~أكثر معجزات بني إسرائيل كانت حسية تشاهد بالأبصار كناقة صالح وعصا موسى
~~فانقرضت بانقراض أعصارهم ولم يشاهدها إلا من حضرها ms2503 ومعجزات القرآن تشاهد
~~بالبصيرة فتستمر إلى يوم القيامة لا يمر عصر إلا ويظهر فيه شيء أخبر أنه
~~سيكون
# إذ ما يدرك بالعقل يعلمه من جاء بعد الأول
# ( ونبع الماء من بين أصابعه بركة من الله تعالى حلت في الماء بوضع أصابعه
~~فيه فجعل يفور ويخرج من بين أصابعه ) حتى كان في غزوة تبوك
# وكذلك روى في الصحيحين وقوعه يوم الحديبية
# فنفد الماء فوضع صلى الله عليه وسلم يده في قليل ففار الماء في إصبعيه
~~وشربوا وتوضؤا وهم ألف وخمسمائة ( لا أنه يخرج من نفس اللحم والدم كما ظنه
~~بعض الجهال قاله في الهدى )
# وفيه نظر فإن هذا القول ظاهر كلام القرطبي وبه صرح النووي في شرح مسلم
# ويؤيده قول جابر فرأيت الماء يخرج من بين أصابعه قال في المواهب وهذا هو
~~الصحيح وكلاهما معجزة له صلى الله عليه وسلم وإنما فعل ذلك ولم يخرجه من
~~غير ملابسة ماء ولا وضع إناء تأدبا مع الله تعالى إذ هو المنفرد بابتداع
~~المعلومات وإيجادها من غير أصل
# ( وإجابته ) لقوله تعالى @QB@ يا أيها الذين آمنوا استجيبوا لله وللرسول
~~@QE@ ( ومن دعاه ) صلى الله عليه وسلم PageV05P033 ( وهو يصلي وجب عليه
~~قطعها ) أي الصلاة إذا دعاكم
# ( وتطوعه صلى الله عليه وسلم بالصلاة قاعدا ) بلا عذر
# ( كتطوعه قائما في الأجر ) لما روى أحمد ومسلم وأبو داود عن ابن عمر أنه
~~رأى النبي صلى الله عليه وسلم يصلي جالسا فوضع يده على رأسه فقال مالك يا
~~عبد الله قلت حدثت أنك قلت صلاة القاعد على النصف من صلاة القائم
# قال أجل ولكن لست كأحد منكم قال في الفروع وحمله على العذر لا يصح لعدم
~~الفرق
# ( وقال القفال ) تطوعه بالصلاة قاعدا ( على النصف ) من أجر القائم (
~~كغيره ) ويرده ما سبق
# ( وكان له القضاء بعلمه ) لأن الله عصمه فلا يجوز عليه خطأ يقر عليه
# ( وهو سيد ولد آدم ) للخبر
# ( وأول من تنشق عنه الأرض ) يوم القيامة لحديث مسلم أنا أول من تنشق عنه
~~الأرض
# ( وأول شافع وأول مشفع وأول من يقرع ms2504 باب الجنة ) رواهما مسلم وأول من
~~يدخل الجنة
# ( وهو أكثر الأنبياء تبعا ) لحديث مسلم أنا أكثر الأنبياء تبعا
# وحديث البزار يأتي معي من أمتي يوم القيامة مثل السيل والليل
# وحديث مسلم ما صدق نبي من الأنبياء ما صدقت
# إذ من الأنبياء من لم يصدقه إلا الرجل الواحد ( وأعطي جوامع الكلم ) رواه
~~مسلم أي ألفاظا قليلة تفيد معاني كثيرة
# ( وصفوف أمته في الصلاة كصفوف الملائكة ) لحديث مسلم ألا تصفون كما تصف
~~الملائكة عند ربها يتمون الصفوف المتقدمة ويتراصون في الصف
# ( ولا يحل لأحد أن يرفع صوته فوق صوته ) لقوله تعالى @QB@ لا ترفعوا
~~أصواتكم فوق صوت النبي ولا تجهروا له بالقول كجهر بعضكم لبعض @QE@ ولا أن
~~يناديه من وراء الحجرات لقوله تعالى @QB@ إن الذين ينادونك من وراء الحجرات
~~أكثرهم لا يعقلون @QE@ ولا أن يناديه ( باسمه فيقول يا محمد بل يقول يا
~~رسول الله يا نبي الله ) لقوله تعالى @QB@ لا تجعلوا دعاء الرسول بينكم
~~كدعاء بعضكم بعضا @QE@
# قال الحافظ ابن حجر والكنية من الاسم
# وأما ما وقع لبعض PageV05P034 الصحابة من ندائه بكنيته فإما أن يكون قبل
~~أن يسلم قائله أو قبل نزول الآية
# ( ويخاطب في الصلاة بقول السلام عليك أيها النبي ورحمة الله وبركاته
# ولو خاطب مخلوقا غيره بطلت صلاته
# وخاطب إبليس باللعنة في صلاته فقال ألعنك بلعنة الله )
# وفي الفروع قبل التحريم أو مؤول
# وظاهره عدم الخصوصية
# ( ولم تبطل ) صلاته ( وكانت الهدية حلالا له ) فكان إذا أتى بطعام سأل
~~عنه قال أهدية أم صدقة فإن قيل صدقة قال لأصحابه كلوا ولم يأكل معهم وإن
~~قيل هدية ضرب بيده وأكل معهم متفق عليه من حديث أبي هريرة
# ( بخلاف غيره ) من ولاة الأمور فلا تحل لهم الهدية
# ( من رعاياهم ) لما روى أبو حميد الساعدي قال قال رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم هدايا العمال غلول رواه أحمد
# ( ومن رآه في المنام فقد رآه حقا فإن الشيطان لا يتخيل به )
# لأن الله عصمه منه لكن لا يعمل الرائي بما سمعه منه يتعلق بالأحكام لعدم
~~الضبط ms2505 لا للشك في رؤيته
# ( وكان لا يتثاءب ) لأنه من الشيطان والله عصمه منه
# ( وعرض عليه الخلق كلهم من آدم إلى من بعده كما علم آدم أسماء كل شيء )
~~لحديث الديلمي مثلت لي الدنيا بالماء والطين فعلمت الأشياء كلها كما علم
~~آدم الأسماء كلها
# وعرض عليه أمته بأسرهم حتى رآهم
# لحديث الطبراني عرضت علي أمتي البارحة لدى هذه الحجرة أولها وآخرها صوروا
~~لي بالماء والطين حتى أني لأعرف بالإنسان منهم من أحدكم بصاحبه وعرض عليه
~~أيضا ما هو كائن في أمته حتى تقوم الساعة
# لحديث أحمد وغيره أدريت ما تلقى أمتي بعدي وسفك بعضهم دماء بعض
# ( ويبلغه سلام الناس بعد موته ) لحديث أحمد عن أبي هريرة مرفوعا ما من
~~أحد سلم علي عند قبري إلا رد الله علي روحي حتى أرد عليه السلام
# ( والكذب عليه ) صلى الله عليه وسلم ( ليس ككذب على غيره ) لأنه عليه
~~كبيرة
# للحديث الذي ذكر المصنف معناه
# والكذب على غيره صغيرة إلا فيما يأتي في الشهادات ( ومن كذب عليه معتمدا
~~فليتبوأ مقعده من النار وتنام عيناه ولا ينام قلبه ) لخبر PageV05P035
~~الصحيحين إن عيني تنامان ولا ينام قلبي
# وفي البخاري في خبر الإسراء وكذلك الأنبياء تنام أعينهم ولا تنام قلوبهم
# ولا يرد عليه نومه في الوادي عن صلاة الصبح
# لأن طلوع الفجر والشمس إنما يدرك بالعين وهي نائمة
# أو يقال كان له نومان أحدهما تنام عينه وقلبه والثاني عينه دون قلبه
# وكان يوم الوادي من النوع الأول
# ( ولا نقض بنومه ولو مضطجعا ) لخبر الصحيحين أنه صلى الله عليه وسلم
~~اضطجع ونام حتى نفخ ثم قام فصلى ولم يتوضأ ( ويرى من خلفه كما يرى أمامه
~~رؤية بالعين حقيقة نصا ) كما ثبت في الصحيحين
# والأخبار الواجبة فيه مقيدة بحال الصلاة فهي مقيدة لقوله ولا أعلم ما
~~وراء جداري هذا
# قاله الحافظ ابن حجر
# ( والدفن في البنيان مختص به لئلا يتخذ قبره مسجدا )
# ولما روي عن أبي بكر مرفوعا لم يقبر نبي إلا حيث قبض
# ( وزيارة قبره مستحبة للرجال والنساء ) لعموم ms2506 ما روى الدارقطني عن ابن
~~عمر قال قال رسول الله صلى الله عليه وسلم من حج وزار قبري بعد وفاتي
~~فكأنما زارني في حياتي
# وفي رواية من زار قبري وجبت له شفاعتي وكقبره الشريف في عموم الزيارة
~~تبعا له قبر صاحبيه رضي الله عنهما
# ويكره للنساء زيارة من عداه على الصحيح
# وتقدم ( وخص بصلاة ركعتين بعد العصر ) اختاره ابن عقيل
# قال ابن بطة كان خاصا به وكذا أجاب القاضي
# لأنه صلى الله عليه وسلم كان يصلي بعد العصر ركعتين وينهى عنهما رواه أبو
~~داود من حديث عائشة
# وظاهر كلامه في المغني والشرح وغيرهما في أوقات النهي أنه من قضاء
~~الراتبة إذا فاتت وليس بخصوصية حيث استدلوا به على جواز قضاء الراتبة في
~~وقت النهي
# ( ولم يكن له أن يهدي ) شيئا ( ليعطى ) بالبناء للمفعول ( أكثر منه )
~~لقوله تعالى @QB@ ولا تمنن تستكثر @QE@ أي لا تعط PageV05P036 شيئا لتأخذ
~~أكثر منه
# ( وله ) صلى الله عليه وسلم ( أن يقضي ) ويفتي ( وهو غضبان وأن يقضي
~~بعلمه ويحكم لنفسه وولده ويشهد لنفسه وولده ويقبل شهادة من يشهد له صلى
~~الله عليه وسلم ) أو لولده
# لحديث خزيمة ولأنه معصوم
# وقضيته أنه يشهد ويقبل ويحكم على عدوه وبإباحة الحمى لنفسه
# وتقدم في إحياء الموات
# قال في الفروع وظاهر كلامهم إن كان لصبي مال لزمته الزكاة
# قيل للقاضي الزكاة طهرة والصبي مطهر فقال باطل بزكاة الفطر ثم بالأنبياء
~~صلوات الله عليهم
# لأنهم مطهرون ولو كان لهم مال لزمتهم الزكاة وخصائصه صلى الله عليه وسلم
~~لا تنحصر فيما ذكر
# وفيها كتب مشتملة على بعضها
#
# | باب أركان النكاح وشروطه
# أركان الشيء أجزاء ماهيته والماهية لا توجد بدون جزئها فكذا الشيء لا يتم
~~بدون ركنه
# والشرط ما ينتفي المشروط بانتفائه وليس جزاء للماهية
# ( وأركانه ) أي النكاح ثلاثة أحدها ( الزوجان الخاليان من الموانع )
~~الآتية في باب محرمات النكاح وأسقطه في المقنع والمنتهى وغيره لوضوحه
# ( و ) الثاني ( الإيجاب و ) الثالث ( القبول )
# لأن ماهية النكاح مركبة منهما ومتوفقة عليهما
# ( ولا ينعقد ) النكاح ( إلا بهما مرتبين الإيجاب ms2507 أولا وهو ) أي الإيجاب (
~~اللفظ الصادر من قبل الولي أو من يقوم مقامه ) كوكيل
# لأن القبول إنما يكون للإيجاب
# فإذا وجد قبله لم يكن قبولا لعدم معناه
# ( ولا يصح إيجاب ) ممن يحسن العربية
# ( إلا بلفظ أنكحت أو زوجت ) لورودهما في نص القرآن في قوله @QB@ زوجناكها
~~@QE@ @QB@ ولا تنكحوا ما نكح آباؤكم @QE@ ولمن يملكها أو يملك ( بعضها
~~وبعضهاالآخر حرا ) إذا أذنت له هي ومعتق البقية على ما يأتي ( أعتقها وجعلت
~~عتقها صداقها ونحوه ) مما يؤدي هذا المعنى ويأتي لقصة صفية إذ العادل عن
~~هذه الصيغ مع معرفته لها عادل عن اللفظ الذي ورد به الكتاب والسنة مع
~~القدرة
# فإن قلت PageV05P037 قد روي أن النبي صلى الله عليه وسلم زوج رجلا امرأة
~~فقال ملكتكها بما معك من القرآن رواه البخاري
# قلت ورد فيه زوجتكها وزوجناكها وأنكحتكها من طرق صحيحة
# فإما أن يكون قد جمع بين الألفاظ أو يحمل على أن الراوي روى بالمعنى ظنا
~~منه أنها بمعنى واحد
# ويكون خاصا به
# وعلى كل تقدير لا يبقى حجة
# ويصح الإيجاب من الولي بلفظ زوجت بضم الزاي وفتح التاء المبني للمفعول
# لا جوزتك بتقديم الجيم
# وسئل الشيخ تقي الدين عن رجل لم يقدر أن يقول إلا قبلت تجويزها فأجاب
~~بالصحة بدليل قوله جوزتي طالق فإنها تطلق ( ولا يصح قبول لمن يحسنها ) أي
~~العربية ( إلا ب ) لفظ ( قبلت تزويجها أو ) قبلت ( نكاحها أو ) قبلت ( هذا
~~التزويج أو ) قبلت ( هذا النكاح أو تزوجتها أو رضيت هذا النكاح أو قبلت فقط
~~أو تزوجت ) لأن ذلك صريح في الجواب
# فصح النكاح به كالبيع
# ( أو قال الخاطب للولي أزوجت فقال ) الولي ( نعم
# أو قال ) الخاطب ( للمتزوج
# أقبلت فقال ) المتزوج ( نعم ) انعقد النكاح
# لأن المعنى نعم زوجت نعم قبلت هذا النكاح
# لأن السؤال يكون مضمرا في الجواب معادا فيه
# بدليل قوله تعالى @QB@ فهل وجدتم ما وعد ربكم حقا قالوا نعم @QE@ أي نعم
~~وجدنا ما وعدنا ربنا حقا
# ولو قيل للرجل الفلاني عليك ألف درهم فقال نعم
# كان إقرارا صريحا لا يفتقر ms2508 إلى نية ولا يرجع فيه إلى تغييره
# وبمثله تقطع اليد في السرقة مع أن الحدود تدرأ بالشبهات
# فوجب أن ينعقد به التزويج
# ( واختار الموفق والشيخ ) تقي الدين
# ( وجمع انعقاده بغير العربية لمن لم يحسنها )
# لأن المقصود المعنى دون اللفظ
# ( وقال الشيخ أيضا ينعقد ) النكاح ( بما عده الناس نكاحا بأي لغة ولفظ
~~كان
# وإن مثله ) أي النكاح ( كل عقد ) فينعقد البيع بما عده الناس بيعا بأي
~~لغة ولفظ كان
# والإجارة بما عهده الناس إجارة بأي لغة ولفظ كان
# وهكذا ( و ) قال أيضا ( إن الشرط بين الناس ما عدوه شرطا )
# وكذا قال تلميذه ابن القيم
# فلو تزوج من قوم لم تجر العادة بالتزوج على نسائهم كان بمنزلة شرط أن لا
~~يتزوج عليها
# وتأتي الإشارة إليه وإلى مأخذه في باب الشروط في النكاح
# ( فالأسماء تعرف حدودها تارة بالشرع ) كالصلاة والزكاة والصوم والحج
~~والوضوء والغسل ونحوها
# ( و ) تعرف حدودها ( تارة باللغة ) كرجل وفرس وشجر PageV05P038 ونحوها (
~~و ) تعرف حدودها ( تارة بالعرف ) العام كالدابة لذوات الأربع أو الخاص
# كالفاعل والمبتدأ
# ( وكذلك العقود ) فتعرف حدودها بواحد من هذه الثلاثة ( انتهى )
# والفرق أن الشهادة شرط في النكاح والكناية إنما تعلم بالنية
# ولا يمكن الشهادة على النية لعدم الاطلاع عليها
# فيجب أن لا ينعقد
# ( فإن كان أحد المتعاقدين ) للنكاح ( يحسن العربية دون الآخر
# أتى الذي يحسن العربية ) بما هو من قبله من إيجاب أو قبول ( بها )
# أي بالعربية لقدرته عليه ( و ) العاقد ( الآخر يأتي ) بما هو قبله (
~~بلسانه ) أي بلغته ( وإن كان كل منهما ) أي العاقدين ( لا يحسن لسان الآخر
~~ترجم بينهما ثقة يعرف اللسانين )
# قال الشيخ تقي الدين عن القاضي ولم يشترط تعدده أي الثقة الذي يترجم بين
~~العاقدين
# ويأتي في الشهادات أن الترجمة عند الحاكم كالشهادة فإذا كان القاضي لا
~~يعرف لسانهما فلا بد في الترجمة عنده من رجلين عدلين
# ( ولا بد أن يعرف الشاهدان اللسانين المعقود بهما ) ليتمكنا من تحمل
~~الشهادة
# لأنها على اللفظ الصادر منهما
# فإذا لم يعرفاه لم يتأت لهما الشهادة به
# ( ويأتي حكم ms2509 تولي طرفي العقد ) في فصل وإذا استوى وليان ( ويصح إيجاب
~~أخرس وقبوله ) النكاح ( بإشارة مفهومة يفهمها صاحبه ) العاقد معه
# ( و ) يفهمها ( الشهود ) لأن النكاح معنى لا يستفاد إلا من جهته
# فصح بإشارته كبيعه وطلاقه ( أو كتابة ) أي ويصح إيجابه وقبوله من أخرس
~~بكتابة لأنها أولى من الإشارة
# لأنها بمنزلة الصريح في الطلاق والإقرار
# و ( لا ) يصح النكاح ( من القادر على النطق ) بإشارة ولا كتابة للاستغناء
~~عنها ( ولا ) يصح إيجاب النكاح ولا قبوله ( من أخرس لا تفهم إشارته ) كسائر
~~تصرفاته القولية لعدم الصيغة ( فإن قدر على تعلمهما ) أي الإيجاب والقبول (
~~من لا يحسنهما بالعربية لم يلزمه تعلمها ) بالعربية
# لأن النكاح غير واجب بأصل الشرع
# فلم يجب تعلم أركانه بالعربية بخلاف التكبير ولأن المقصود هنا المعنى دون
~~اللفظ المعجز
# بخلاف القراءة في الصلاة
# ( وكفاه ) أي العاجز ( معناهما الخاص بكل لسان ) أي لغة عرفها
# لأن ذلك في لغته نظير الإنكاح والتزويج
# وعلم منه أنه لا يصح بلفظ لا يؤدي معنى النكاح والتزويج الخاص
# لأن من عدل عن اللفظ الخاص بذلك اللسان إلى غيره يشبه من هو عربي وعدل عن
~~لفظهما الخاص
# ( ولو قال الولي للمتزوج زوجتك موليتي ) فلانة ( بفتح التاء ) من زوجتك (
~~عجزا ) عن ضمها ( أو جهلا باللغة العربية صح ) النكاح
# و ( لا ) يصح إن كان ذلك ( من عارف ) بالعربية PageV05P039 قادر على
~~إصلاحه
# قال في شرح المنتهى هذا هو الظاهر
# وأفتى الموفق أنه يصح مطلقا
# وتوقف في المسألة ناصح الإسلام ابن أبي الفهم من أصحابنا وأطلق القولين
~~في المنتهى ومثله لو قال الزوج قبلت بفتح التاء
# ( وإن أوجب ) الولي ( النكاح ) ونحوه ( ثم جن ) قبل القبول ( أو أغمي
~~عليه قبل القبول بطل العقد ) أي الإيجاب بذلك كما يبطل ( بموته نصا ) لأن
~~الإيجاب قبل القبول غير لازم
# فبطل بزوال العقل كالعقود الجائزة تبطل بالموت والجنون
# و ( لا ) تبطل ( إن ) أوجب ثم ( نام ) وحصل القبول في المجلس
# لأن النوم لا يبطل العقود الجائزة فكذلك هنا
# ( ولا يصح تعليق النكاح على شرط مستقبل كقوله إن وضعت زوجتي ms2510 جارية فقد
~~زوجتكها أو زوجتك ما في بطنها ) أي بطن هذه المرأة ( أو ) زوجتك ( من في
~~هذه الدار
# وهما ) أي الولي والزوج ( لا يعلمان ما فيها ) أي الدار فلا يصح النكاح (
~~بخلاف الشروط الحاضرة و ) الشروط ( الماضية مثل قوله زوجتك هذا ) المولود (
~~إن كان أنثى أو زوجتك ابنتي إن كانت عدتها قد انقضت أو ) زوجتك بنتي ( إن
~~كنت وليها وهما يعلمان ذلك ) أي كونها أنثى في المثال الأول وانقضاء العدة
~~في المثال الثاني أو أنه وليها في الثالث
# ( فإنه يصح ) النكاح
# لأن ذلك ليس بتعليق حقيقة إذ الماضي والحاضر لا يقبله
# ( وكذا تعليقه بمشيئة الله ) كقوله زوجتكها إن شاء الله أو قبلت إن شاء
~~الله
# ( أو قال ) الولي ( زوجتك ابنتي إن شئت فقال قد شئت وقبلت فيصح ) النكاح
~~( قاله زين الدين بن عبد الرحمن بن رجب ) رحمه الله تعالى
# ( وإذا وجد الإيجاب والقبول انعقد النكاح ولو من هازل أو ملجىء ) لقوله
~~صلى الله عليه وسلم ثلاث هزلهن جد وجدهن جد
# الطلاق والنكاح والرجعة رواه الترمذي
# وعن الحسن
# قال قال رسول الله صلى الله عليه وسلم من نكح لاعبا أو أطلق لاعبا أو عتق
~~لاعبا جاز
# وقال عمر أربع جائزات إذا تكلم بهن الطلاق والعتاق والنكاح والنذر
# ( وكان للنبي صلى الله عليه وسلم أن يتزوج بلفظ الهبة وتقدم ) ذلك ( في
~~الباب قبله ) موضحا ( وإن تقدم القبول الإيجاب كقوله تزوجت ابنتك ) فيقول
~~الولي زوجتكها ( أو زوجني ابنتك ) فيقول الولي زوجتكها ( لم يصح نصا ) لأن
~~القبول إنما يكون للإيجاب فمتى وجد قبله لم يكن قبولا لعدم معناه
# فلم يصح كما لو تقدم بلفظ الاستفهام ولأنه لو تأخر عن الإيجاب بلفظ الطلب
~~لم يصح
# وإذا تقدم كان أولى كصيغة الاستفهام ويفارق البيع لأنه لا PageV05P040
~~يشترط فيه صيغة الإيجاب بل يصح بالمعاطاة ولا يتعين فيه لفظ
# بل يصح بأي لفظ كان إذا أتى بالمعنى ويفارق الخلع لأنه يصح تعليقه على
~~الشرط إذا أتى بنية الطلاق
# ( وإن تراخى ) قبول ( عنه ) أي عن الإيجاب ( صح ما داما ms2511 في المجلس
# ولم يتشاغلا بما يقطعه عرفا ) ولو طال الفصل لأن حكم المجلس حكم حالة
~~العقد بدليل صحة القبض فيما يشترط لصحته قبضه في المجلس وبدليل ثبوت الخيار
~~في عقود المعاوضات
# ( وإن تفرقا قبله ) أي قبل القبول بعد الإيجاب ( بطل الإيجاب ) وكذا إن
~~تشاغلا بما يقطعه عرفا
# لأن ذلك إعراض عنه
# أشبه ما لو رده
# ( وإن اختلف لفظ الإيجاب والقبول فقال الولي زوجتك ) بنتي مثلا ( فقال
~~المتزوج قبلت هذا النكاح أو بالعكس ) بأن قال الولي أنكحتك بنتي فقال الزوج
~~تزوجتها ونحوه ( صح ) العقد لأن اللفظ وإن اختلف فالمعنى متحد ( ولا يثبت
~~الخيار في النكاح وسواء في ذلك خيار المجلس وخيار الشرط ) لأنه ليس بيعا
~~ولا في معناه
# والعوض ليس ركنا فيه ولا مقصودا منه
#
# | فصل ( وشروطه ) أي النكاح خمسة بالاستقراء
# ( أحدها تعيين الزوجين ) لأن النكاح عقد معاوضة أشبه تعيين المبيع في
~~البيع
# ولأن المقصود في النكاح التعيين
# فلم يصح بدونه
# ( فلا يصح ) العقد أن قال الولي ( زوجتك ابنتي وله بنات حتى يميزها ) عن
~~غيرها ( بأن يشير إليها أو يسميها ) باسم يخصها ( أو يصفها بما تتميز به عن
~~غيرها ) بأن تكون الصفة لا يشركها فيها غيرها من أخواتها
# ( كقوله ) زوجتك ( بنتي الكبرى أو ) بنتي ( الصغرى أو ) بنتي ( الوسطى أو
~~) بنتي ( البيضاء ونحوه ) كالحمراء أو السوداء ( فإن سماها مع ذلك ) أي مع
~~وصفها الذي تتميز به كأن يقول زوجتك بنتي فلانة الكبرى ( كان ) ذلك (
~~تأكيدا ) لأنه مقو لما دل الاسم عليه
# ( ولو ) قال الولي زوجتك بنتي و ( لم يكن له ) أي الولي ( إلا ) بنت (
~~واحدة صح ) العقد ( ولو سماها ) الولي ( بغير اسمها ) لأن عدم التعيين إنما
~~جاء من التعدد ولا تعدد هنا
# ( وكذا لو سماها بغير اسمها وأشار إليها ) بأن قال زوجتك بنتي فاطمة هذه
~~وأشار إلى خديجة
# فيصح العقد على خديجة لأن الإشارة أقوى
# ( وإن سماها ) الولي ( باسمها ) PageV05P041 بأن قال زوجتك فاطمة ولم يقل
~~بنتي لم يصح
# ( أو ) سماها ( بغيرها ) أي غير اسمها ( ولم يقل بنتي لم يصح ) النكاح
# وكذا لو ms2512 قال زوجتك الكبيرة أو الطويلة ونحوه
# لأن هذا الاسم أو هذه الصفة يشتركان بينهما وبين سائر الفواطم أو الطوال
# ( وكمن له بنات فاطمة وعائشة فقال ) الولي ( زوجتك بنتي عائشة فقبل )
~~الزوج ( ونويا في الباطن فاطمة ) فلا يصح النكاح لأن المرأة لم تذكر بما
~~تتعين به
# فإن اسم أختها لا يميزها بل يصرف العقد عنها
# ولأنهما لم يتلفظا بما يصح العقد بالشهادة عليه
# فأشبه ما لو قال زوجتك عائشة فقط أو ما لو قال زوجتك ابنتي ولم يسمها
~~وإذا لم يصح فيما إذا لم يسمها ففيما سماها بغير اسمها أولى
# وكذا إن قصد الولي واحدة والزوج أخرى
# ( وإن سمى له ) أي لمن يريد التزوج ( في العقد غير من خطبها فقبل يظنها
~~المخطوبة لم يصح ) العقد
# لأن القبول انصرف إلى غير من وجد الإيجاب فيها
# ( ولو رضي ) الزوج ( بعد علمه بالحال ) فلا ينقلب النكاح صحيحا
# فإن قبل غير ظان إنها المخطوبة صح النكاح
# ( وإن كان ) الذي سمى له العقد غير مخطوبته
# وقبل يظنها إياها
# ( قد أصابها ) أي وطئها ( وهي جاهلة بالحال ) أي بأنها سميت له في العقد
~~بعد أن خطب غيرها
# ( أو ) جاهلة ب ( التحريم فلها الصداق ) أي مهر المثل
# لأنه وطء بشبهة ( يرجع به ) الواطىء ( على وليها
# قال ) الإمام ( أحمد لأنه غره
# وتجهز إليه ) أي استحبابا ( التي خطبها بالصداق الأول يعني بعقد جديد )
~~لتوقف الحمل عليه ( بعد انقضاء عدة التي أصابها إن كانت ) المخطوبة ( ممن
~~يحرم الجمع بينهما ) بأن كانت أخت المصابة أو عمتها أو خالتها ونحوه لما
~~يأتي في تحريم الجمع
# ( وإن كانت ) المصابة ( ولدت منه لحقه الولد ) لأنه من وطء بشبهة
# ( وإن علمت ) المصابة ( أنها ليست زوجته و ) علمت ( أنها محرمة عليه
~~وأمكنته من نفسها فهي زانية لا صداق لها ) وعليها الحد لانتفاء الشبهة
# وجميع ما تقدم في تعيين الزوجة يأتي نظيره الزوج ولم ينبهوا عليه لوضوحه
# الشرط ( الثاني رضاهما ) أي الزوجين ( أو من يقوم مقامهما فإن لم يرضيا )
~~أي الزوجان ( أو ) لم يرض ( أحدهما لم يصح ) النكاح لأن ms2513 العقد لهما فاعتبر
~~تراضيهما به كالبيع
# ( لكن للأب ) خاصة ( تزويج بنيه الصغار و ) بنيه ( المجانين و ) لو كان
~~بنوه المجانين ( بالغين ) لأنهم لا قول لهم
# فكان له ولاية تزويجهم كأولاده الصغار
# وروى الأثرم أن ابن عمر زوج ابنه وهو صغير فاختصموا PageV05P042 إلى زيد
~~فأجازاه جميعا وكأبي الصغيرة والمجنونة وحيث زوج الأب ابنه لصغره وجنونه
~~فإنه يزوجه ( بغير أمة ) لئلا يسترق ولده ( ولا معيبة عيبا يرد به النكاح )
~~كرتقاء وجذماء لما فيه من التنفير
# ويزوج الأب ابنه الصغير والمجنون ( بمهر المثل وغيره ولو كرها ) لأن للأب
~~تزويج ابنته البكر بدون صداق مثلها وهذا مثله
# فإنه قد يرى المصلحة في ذلك
# فجاز له بذل المال فيه كمداواته بل هذا أولى
# فإن الغالب أن المرأة لا ترضى أن تتزوج المجنون إلا أن ترغب بزيادة على
~~مهر مثلها فيتعذر الوصول إلى النكاح بدون ذلك
# ( وليس لهم ) أي للبنين الصغار والمجانين إن زوجهم الأب ( خيار إذا بلغوا
~~) وعقلوا كما لو باع ما لهم ونحوه
# ( و ) للأب ( تزويج بناته الأبكار ولو بعد البلوغ ) لحديث ابن عباس
~~مرفوعا الأيم أحق بنفسها من وليها والبكر تستأمر وإذنها صمتها رواه أبو
~~أداود
# فلما قسم النساء قسمين وأثبت الحق لأحدهما دل على نفيه عن الآخر وهي
~~البكر
# فيكون ولها أحق منها بها
# ودل الحديث على أن الاستئمار هنا والاستئذان في حديثهم مستحب غير واجب (
~~و ) للأب أيضا تزويج ( ثيب لها ) دون ( تسع سنين ) لأنه لا إذن لها ( بغير
~~إذنهم ) أي البنين الصغار والمجانين والبنت البكر والثيب التي لها دون تسع
~~سنين لما تقدم
# ( وليس ذلك ) أي تزويج من ذكر ( للجد ) لعموم الأحاديث ولأنه قاصر عن
~~الأب فلم يملك الإجبار كالعم
# ( ويسن استئذان بكر بالغة هي وأمها ) أما هي فلما تقدم
# وأما استئذان أمها فلحديث ابن عمر مرفوعا آمروا النساء في بناتهن رواه
~~أبو داود
# ويكون استئذان الولي لها
# ( بنفسه أو بنسوة ثقات ينظرن ما في نفسها ) لأنها قد تستحي منه
# ( وأمها بذلك أولى ) لأنها تظهر على أمها ما تخفيه على ms2514 غيرها
# ( وإذا زوج ) الأب ( ابنه الصغير ف ) إنه يزوجه ( بامرأة واحدة ) لحصول
~~الغرض بها ( و ) له تزويجه ( بأكثر ) من واحدة ( إن رأى فيه مصلحة ) نقله
~~في الإنصاف عن ابن رزين وغيره لكن ضعفه في تصحيح الفروع
# قال وهذا ضعيف جدا
# وليس في ذلك مصلحة بل مفسدة وصوب أنه لا يزوجه أكثر من واحدة
# وقال هو مراد من أطلق
# وأما الوصي فلا يزوجه أكثر لأنه تزويج لحاجة والكفاية تحصل بذلك إلا أن
~~تكون غائبة أو صغيرة طفلة وبه حاجة
# فيجوز أن يزوجه ثانية
# قال القاضي في المجرد في الوصايا انتهى
# وعلى نحو ذلك يحمل كلام ابن رزين PageV05P043 وغيره فلا تضعيف
# ( وحيث أجبرت ) البكر ( أخذ بتعيين بنت تسع سنين فأكثر كفؤا لا بتعين
~~المجبر ) من أب أو وصيه لأن النكاح يراد للرغبة
# فلا تجبر على من لا ترغب فيه
# قال في المبدع وقد صرح بعض العلماء أنه يشترط للإجبار شروط أن يزوجها من
~~كفء بمهر المثل وأن لا يكون الزوج معسرا وأن لا يكون بينهما وبين الأب
~~عداوة ظاهرة وأن يزوجها بنقد البلد واقتصر عليه
# قلت وفيه شيء ( فإن امتنع ) المجبر ( من تزويج من عينته ) بنت تسع سنين
~~فأكثر ( فهو عاضل سقطت ولايته ) ويفسق به إن تكرر على ما يأتي
# ( ومن يخنق في بعض الأحيان ) لم يصح تزويجه إلا بإذنه إن كان بالغا لأنه
~~يمكن أن يتزوج لنفسه
# فلم تثبت ولاية تزويجه لغيره كالعاقل
# ( أو زال عقله ببرسام أو بمرض مرجو الزوال
# لم يصح تزويجه إلا بإذنه ) كالعاقل
# فإن دام به صار كالمجنون
# قاله الشيخ تقي الدين في المسودة وهو معنى كلام الشارح
# ( وليس للأب تزويج ابنه البالغ العاقل بغير إذنه ) لأنه لا ولاية له عليه
~~( إلا أن يكون سفيها وكان ) النكاح ( أصلح له )
# بأن يكون زمنا أو ضعيفا يحتاج إلى امرأة تخدمه
# فإن لم يكن محتاجا إليه فليس لوليه تزويجه ( وله ) أي الأب ( قبول النكاح
~~لابنه الصغير ) ولو مميزا
# ( و ) لابنه ( المجنون ) لما تقدم
# وكذا البالغ المعتوه وفي ظاهر كلام أحمد ms2515 والخرقي مع ظهور أمارات الشهوة
~~وعدمها
# وقال القاضي إنما يجوز تزويجه إذا ظهرت منه أمارات الشهوة بميله إلى
~~النساء ونحوه
# ( ويصح قبول مميز لنكاحه بإذن وليه نصا ) كما يصح أن يتولى البيع والشراء
~~لنفسه بإذن وليه
# و ( لا ) يصح قبول ( طفل دون التمييز ) لنكاحه ( ولا ) قبول ( مجنون )
~~لنكاحه ( ولو بإذن وليهما ) لأن قولهما غير معتبر
# ( وللسيد إجبار إمائه الأبكار والثيب ) لا فرق بين الكبيرة والصغيرة منهن
~~ولا بين القن والمدبرة وأم الولد لأن منافعهن مملوكة له والنكاح عقد على
~~منفعتهن
# فأشبه عقد الإجارة
# ولذلك ملك الاستمتاع بها وبهذا فارقت العبد
# ولأنه ينتفع بذلك ما يحصل له من مهرها وولدها وتسقط عنه نفقتها وكسوتها
~~بخلاف العبد
# ولا فرق بين كونها مباحة أو محرمة عليه كأخته من رضاع
# ( إلا مكاتبته )
# ولو صغيرة فلا يجبرها
# لأنها بمنزلة الخارجة عن ملكه ولذلك لا يلزمه نفقتها ولا يملك إجارتها
~~ولا أخذ مهرها
# ( ولو كان نصف الأمة حرا لم يملك مالك الرق إجبارها ) لأنه لا يملك نفعها
~~( ويعتبر إذنها ) لما فيها من الحرية
# ( و ) يعتبر ( إذن مالك البقية كأمة لاثنين )
# PageV05P044 وكذا يعتبر إذن المعتق لأن له ولاء ما أعتق منهما فهو وليه
# ( ويقول كل منهما ) أي من المعتق ومالك البقية ( زوجتكها ولا يقول زوجتك
~~بعضها ) لأن النكاح لا يقبل التشقيص والتجزي بخلاف البيع والإجارة وهل
~~يعتبر اتحاد زمن الإيجاب منهما أو يجوز ترتبهما فيه نظر
# قاله ابن نصر الله
# قلت الأظهر أنه لا يعتبر ترتبهما فيه ما داما في المجلس ولم يتشاغلا بما
~~يقطعه عرفا
# وفي اعتبار اتحاده حرج ومشقة
# ( ويملك ) السيد ( إجبار عبده الصغير ولو ) كان العبد ( مجنونا ) فيجبره
~~ولو كان بالغا لأن الإنسان إذا ملك تزويج ابنه الصغير والمجنون فعبده الذمي
~~كذلك مع ملكه وتمام ولايته عليه أولى
# و ( لا ) يملك إجبار ( عبده الكبير العاقل ) لأنه مكلف يملك الطلاق
# فلا يجبر على النكاح كالحر ولأن النكاح خالص حقه ونفعه له فلا يجبره عليه
~~كالحر والأمر بإنكاحه مختص بحالة طلبه بدليل عطفه على الأيامى
# وإنما ms2516 يزوجن عند الطلب
# ( ولا يجوز لسائر ) أي باقي ( الأولياء ) بعد الأب ( تزويج حرة كبيرة )
~~بالغة ثيبا كانت أو بكرا
# ( إلا بإذنها ) لحديث أبي هريرة مرفوعا لا تنكح الأيم حتى تستأمر ولا
~~تنكح البكر حتى تستأذن
# قالوا يا رسول الله وكيف إذنها قال أن تسكت متفق عليه
# ( إلا المجنونة فلهم ) أي لسائر الأولياء ( تزويجها ) أي المجنونة ( إذا
~~ظهر منها الميل إلى الرجال ) لأن لها حاجة إلى النكاح لدفع ضرر الشهوة عنها
~~وصيانتها عن الفجور وتحصيل المهر والنفقة والعفاف وصيانة العرض
# ولا سبيل إلى إذنها فأبيح تزويجها كالبنت مع أبيها
# ( ويعرف ذلك ) أي ميلها إلى الرجال ( من كلامها وتتبعها الرجال وميلها
~~إليهم ونحوه ) من قرائن الأحوال
# ( وكذا إن قال أهل الطب )
# ولعل المراد ثقة منهم إن تعذر غيره وإلا فاثنان على ما يأتي في الشهادات
~~( أن علتها تزول بتزويجها ) فلكل ولي تزويجها لأن ذلك من أعظم مصالحها
~~كالمداواة
# ( ولو لم يكن لها ) أي المجنونة ذات الشهوة ونحوها
# ( ولي إلا الحاكم زوجها ) لما سبق ( وإن احتاج الصغير العاقل أو ) احتاج
~~( المجنون المطبق البالغ إلى النكاح ) أي الوطء ( أو ) لحاجة ( غيره )
~~كخدمة ( زوجهما الحاكم بعد الأب والوصي ) أي مع عدمهما
# لأنه الذي ينظر في مصالحهما إذن وتقدم حكم من يخنق في بعض الأحيان ( ولا
~~يملك ذلك ) أي تزويج الصغير والمجنون ( بقية الأولياء ) وهم من عدا الأب
~~ووصيه والحاكم
# لأنه لا نظر لغير هؤلاء في مالهما ومصالحهما PageV05P045 المتعلقة به
# ( وإن لم يحتاجا ) أي الصغير والمجنون ( إليه ) أي إلى النكاح ( فليس له
~~) أي الحاكم ( تزويجهما ) لأنه إضرار بهما بلا منفعة ( وليس لسائر الأولياء
~~) أي من عدا الأب ووصيه الذي نص له عليه ( تزويج صغيرة لها دون تسع سنين
~~بحال ) أي في حال من الأحوال
# لما روي أن قدامة بن مظعون زوج ابنة أخيه من عبد الله بن عمر فرفع ذلك
~~للنبي صلى الله عليه وسلم فقال إنها يتيمة ولا تنكح إلا بإذنها
# والصغيرة لا إذن لها بحال
# ( ولا للحاكم تزويجها ) أي بنت دون تسع سنين كغيره ms2517 ( خلافا لما في الفروع
~~)
# قال وعنه لهم تزويجها كالحاكم ( فإنه ) أي صاحب الفروع ( لم يوافق )
~~بالبناء للمفعول ( عليه ) أي على ما أفهمه كلامه من أن للحاكم تزويج
~~الصغيرة
# وإن منعنا غيره من الأولياء
# قال في الإنصاف ولا أعلم له موافقا على ذلك بل صرح في المستوعب والرعاية
~~وغيرهما بغير ذلك ونص عليه أحمد ومع ذلك له وجه
# لأنه أعلم بالمصالح من غيره من الأولياء لكنه يحتاج إلى موافق ولعله
~~كالأب فسبق العلم
# وكذا قال شيخنا وابن نصر الله
# وذكر شيخنا أنه ظاهر كلام القاضي في المجرد
# ( ولهم ) أي سائر الأولياء ( تزويج بنت تسع ) سنين ( فأكثر بإذنها
# ولها إذن صحيح معتبر نصا ) لما روى أحمد بسنده إلى عائشة إذا بلغت
~~الجارية تسع سنين فهي امرأة وروي مرفوعا عن ابن عمر ومعناه في حكم المرأة
# ولأنها تصلح بذلك للنكاح وتحتاج إليه
# أشبهت البالغة ( وإذن الثيب الكلام ) لقوله صلى الله عليه وسلم الثيب
~~تعرب عن نفسها والبكر رضاها صمتها رواه الأثرم وابن ماجه
# ( وهي ) أي الثيب ( من وطئت في القبل ) لا في الدبر ( بآلة الرجال ) لا
~~بآلة غيرها ( ولو ) كانت وطئت ( بزنا ) لأنه لو وصى للثيب دخلت في الوصية
# ولو وصى للأبكار لم تدخل فيهن
# ( وحيث حكمنا بالثيوبة ) بأن وطئت في القبل بآلة رجل ( وعادت البكارة لم
~~يزل حكم الثيوبة ) لأن الحكمة التي اقتضت التفرقة بينها وبين البكر مباضعة
~~الرجال ومخالطتهم وهذا موجود مع عود البكارة
# ( وإذن البكر الصمات ولو زوجها غير الأب ) لما روى أحمد بسنده عن أبي
~~هريرة مرفوعا تستأمر اليتيمة في نفسها
# فإن سكتت فهو إذنها
# وإن أبت لم تكره
# وعن عائشة أنها قالت يا رسول الله إن البكر تستحي قال رضاها صماتها متفق
~~عليه
# ( وإن ضحكت PageV05P046 أو بكت ف ) ذلك ( كسكوتها ) لما روى أبو بكر
~~بإسناده عن أبي هريرة قال قال رسول الله صلى الله عليه وسلم تستأمر اليتمة
~~فإن بكت أو سكتت فهو رضاها وإن أبت فلا جواز عليها
# ولأنها غير ناطقة بالامتناع مع سماعها للاستئذان
# فكان ذلك ms2518 إذنا منها
# ( ونطقها ) أي البكر ( أبلغ ) من سكوتها وضحكها وبكائها
# لأنه الأصل في الإذن
# وإنما اكتفى بالصمات من البكر للاستحياء
# ( فإن أذنت ) البكر نطقا ( فلا كلام
# وإن لم تأذن ) البكر نطقا ( استحب أن لا يجبرها ) على النطق
# واكتفى بكسوتها إن لم تصرح بالمنع
# فلا يجبرها غير الأب ووصيه كما تقدم
# ( وزوال البكارة بإصبع أو وثبة أو شدة حيضة ونحوه ) كسقوط من شاهق ( لا
~~يغير صفة الإذن ) فلها حكم البكر في الإذن لأنها لم تخبر المقصود
# ولا وجد وطؤها في القبل فأشبهت من لم تزل عذرتها
# ( وكذا وطء دبر ) ومباشرة دون الفرج لأنها غير موطوءة في القبل
# ( ويعتبر في الاستئذان تسمية الزوج على وجه تقع معرفتها ) أي المرأة ( به
~~) أي الزوج بأن يذكر لها نسبه ومنصبه ونحوه لتكون على بصيرة في إذنها في
~~تزويجه لها
# ( ولا يشترط ) في استئذان ( تسمية المهر ) لأنه ليس ركنا في النكاح ولا
~~مقصودا منه
# قلت ولا يشترط أيضا اقترانه بالعقد فتقدم الخطبة والإهداء ونحوه إذا
~~استؤذنت مع سكوتها وإن كانت بكرا دليل إذنها
# ( ولا ) يشترط أيضا ( الشهادة بخلوها عن الموانع الشرعية ) عملا بالظاهر
# والعبرة في العقود بما في نفس الأمر
# ( ولا ) يشترط أيضا ( الإشهاد على إذنها ) لوليها أن يزوجها ولو غير
~~مجبرة لما تقدم
# ( والاحتياط الإشهاد ) على خلوها من الموانع وعلى إذنها لوليها إن اعتبر
~~احتياطا
# ( وإن ادعى زوج إذنها ) في التزويج للولي
# ( وأنكرت ) الإذن له ( صدقت قبل الدخول ) لأن الأصل عدمه و ( لا ) تصدق (
~~بعده ) أي بعد الدخول لأن تمكينها من نفسها دليل إذنها فلم تقبل دعواها عدم
~~الإذن بعد لمخالفتها الظاهر
# ( وإن ادعت ) من مات العاقد عليها ( الإذن ) لوليها في تزويجها له (
~~فأنكرت ) ورثته أن تكون أذنت ( صدقت ) لأنها تدعي صحة العقد وهم يدعون
~~فساده
# فقدم قولها عليهم لموافقته الظاهر في العقود
# وسواء كان ذلك قبل الدخول أو بعده فيتقرر الصداق وترث منه
# ( ومن ادعى نكاح امرأة فجحدته ) فقولها لأنها منكرة والبينة على المدعي
# ( ثم ) إن ( أقرت له ) بعد جحودها ( لم تحل له ) بنفس ms2519 الإقرار حيث لم تكن
~~زوجة له
# سواء صالحها عن ذلك بعوض أو لا
# لأنه صلح أحل PageV05P047 حراما ( إلا بعقد جديد ) مع خلوها عن الموانع
# وباقي شروطه وإن كانت زوجته في الباطن فإنكارها لا أثر له
# وتحل له ويحصل التوارث بينهما
# كما ذكره هو وغيره في مواضع تقدم بعضها
# وتأتي بقيتها
# ( فإن أقر الولي عليها ) بالنكاح بأن أقر أنه زوجها من المدعي وأنكرت (
~~وكان الولي ممن يملك إجبارها ) كأبي البكر ووصيه في النكاح ( صح إقراره )
~~لأن من ملك إنشاء عقد ملك الإقرار به ( وإلا ) بأن لم يكن الولي مجبرا
~~كالجد والعم والأخ ( فلا ) يقبل قوله عليها لأنه إقرار على الغير ما لم تقر
~~بالإذن له والله أعلم
#
# | فصل الشرط ( الثالث الولي فلا يصح نكاح إلا بولي )
# لما روى أبو موسى الأشعري أن النبي صلى الله عليه وسلم قال لا نكاح إلا
~~بولي رواه الخمسة وصححه ابن المديني
# وقال المروزي سألت أحمد ويحيى عن حديث لا نكاح إلا بولي فقالا صحيح وهو
~~لنفي الحقيقة الشرعية
# بدليل ما روى سليمان بن موسى عن الزهري عن عروة عن عائشة قالت قال رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم أيما امرأة نكحت بغير إذن وليها فنكاحها باطل باطل
~~باطل
# فإن دخل بها فلها المهر بما استحل من فرجها
# فإن اشتجروا فالسلطان ولي من لا ولي له رواه أحمد وأبو داود والترمذي
~~وصححه
# لا يقال يمكن حمل الرواية الأولى على نفي الكمال لأن كلام الشارع محمول
~~على الحقائق الشرعية أي لا نكاح شرعي أو موجود في الشرع إلا بولي
# ولا يقال الثاني أيضا يدل على صحته بإذن الولي وأنتم لا تقولون به مع أن
~~قوله تعالى @QB@ فلا تعضلوهن أن ينكحن أزواجهن @QE@ يدل على صحة نكاحها
~~لنفسها
# لأنه إضافة إليهن ولأنه خالص حقها
# فصح منها كبيع أمتها
# لأنه خرج مخرج الغالب فلا مفهوم له
# لأن الغالب أن المرأة إنما تزوج نفسها بغير إذن وليها
# وأما الآية فالنهي عن العضل عم الأولياء
# ونهيهم عنه دليل على اشتراطهم
# إذ العضل ms2520 PageV05P048 لغة المنع
# وهو شامل للعضل الحسي والشرعي
# ثم الآية نزلت في معقل بن يسار حين امتنع من تزويج أخته فدعاه النبي صلى
~~الله عليه وسلم فزوجها
# ولو لم يكن لمعقل ولاية وأن الحكم متوقف عليه لما عوتب عليه
# وأما الإضافة إليهن فلأنهن محل له
# ( فلو زوجت ) امرأة ( نفسها أو ) زوجت ( غيرها ) كأمتها وبنتها وأختها
~~ونحوها ( أو وكلت ) امرأة ( غير وليها في تزويجها ولو بإذن وليها فيهن ) أي
~~في الصور الثلاث المذكورة ( لم يصح ) النكاح لعدم وجود شرطه
# ولأنها غير مأمونة على البضع لنقص عقلها وسرعة انخداعها
# فلم يجز تفويضه إليها كالمبذر في المال
# وإذا لم يصح أن توكل فيه ولا أن تتوكل فيه
# وروي هذا عن عمر وعلي وابن مسعود وابن عباس وأبي هريرة وعائشة
# ( فإن حكم بصحته حاكم ) لم ينقض ( أو كان المتولي العقد حاكما ) يراه (
~~لم ينقض وكذلك سائر الأنكحة الفاسدة ) إذا حكم بها من يراها لم ينقض
# لأنه يسوغ فيها الاجتهاد فلم يجز نقص الحكم بها
# ( كما لو حكم بالشفعة للجار ) ونحوه مما للاجتهاد فيه مساغ
# وليس فيه مخالفة قاطع على ما يأتي تفصيله في القضاء وهذا النص متأول
# وفي صحته كلام وقد عارضه ظواهر
# ( ويزوج أمتها بإذنها ) أي المالكة ( بشرط نطقها ) أي المالكة ( به ) أي
~~بالإذن ( من يزوجها ) أي المالكة من أب وجد وأخ وعم ونحوهم
# لأن مقتضى الدليل كون الولاية للمالكة
# فامتنعت في حقها لقصورها فتثبت لأوليائها كولاية نفسها
# ولأنهم يلونها لو عتقت ففي حال رقها أولى
# ( ولو ) كانت المالكة ( بكرا ) فلا بد من نطقها بالإذن لأن صماتها إنما
~~اكتفى به في تزويجها نفسها لحيائها
# ولا تستحيي في تزويج أمتها
# ( إن كانت ) المالكة ( غير محجور عليها ) لحظ نفسها ( وإلا ) بأن كانت
~~محجورا عليها لصغر أو سفه أو جنون ( فيزوج أمتها وليها في مالها ) من أب أو
~~وصية أو حاكم أو قيمة فقط ( إن كان الحظ في تزويجها ) لأن التزويج تصرف في
~~المال والأمة مال ولا إذن للمالكة إذن
# ( وكذلك الحكم في أمة ابنه الصغير ) أو ms2521 المجنون أو السفيه فيزوجها أبوه
~~لمصلحة كما تقدم
# فإن لم يكن أب فوصيه ثم الحاكم ثم قيمه
# ( ويجبرها من يجبر سيدتها ) أن حمل ذلك على الأمة كما هو صريح كلامه فلا
~~مفهوم له
# والمعنى أنه يزوج الأمة بلا إذنها ولي لسيدتها بإذن سيدتها كما تقدم إن
~~لم تكن محجورا عليها وإلا زوجها وليها في مالها وإن كان مراده يجبر العتيقة
~~من يجبر مولاتها كما في المنتهى وغيره فمعناه أن أبا المعتقة يجبر عتيقة
~~ابنته البكر
# قال الزركشي PageV05P049 وهو بعيد وقال عن عدم الإجبار إنه الصحيح
~~المقطوع به عند الشيخين وغيرهما
# قال في الإنصاف وهو كما قال في الكبيرة يعني إذا كانت العتيقة كبيرة لا
~~إجبار بخلاف الصغيرة التي لم يتم لها تسع سنين ولذلك اقتصر على التمثيل بها
~~في شرح المنتهى
# ( ويزوج معتقتها ) أي عتيقة المرأة ( عصبة المعتقة ) بفتح التاء بضبط
~~المصنف ( من النسب ) كأبيها وابنها وأخيها ونحوهم لأن عصبة النسب مقدمة على
~~عصبة الولاء
# ( فإن عدم ) عصبتها من النسب ( فأقرب ولي لسيدتها المعتقة ) يزوج العتيقة
~~( بإذنها ) أي العتيقة لأنهم عصبات يرثون ويعقلون فكذلك يزوجون
# وظاهر كلامه هنا الإجبار وصرح به الشارح
# قال وليس له ولاية إجبار لأنه أبعد العصبات وتقدم ما فيه
# ( فإن اجتمع ابن المعتقة وأبوها فالابن ) أ ( ولى ) بتزويج عتيقة أمه
~~لأنه أقرب والأب إنما قدم في نكاح ابنته لزيادة شفقته
# ( ولا إذن ) يعتبر ( لسيدتها ) أي المعتقة في تزويجها لأنه لا ولاية لها
~~ولا ملك
# ( وأحق الناس ) الذين لهم ولاية النكاح ( بنكاح المرأة الحرة أبوها ) لأن
~~الولد موهوب لأبيه
# قال تعالى @QB@ ووهبنا له يحيى @QE@
# وقال إبراهيم @QB@ الحمد لله الذي وهب لي على الكبر إسماعيل وإسحاق @QE@
~~وقال صلى الله عليه وسلم أنت ومالك لأبيك
# وإثبات ولاية الموهوب له على الهبة أولى من العكس
# ولأن الأب أكمل شفقة أتم نظرا بخلاف الميراث بدليل أنه يجوز أن يشتري لها
~~من ماله وله من مالها
# ( ثم أبوه وإن علا ) لأن الجد له إيلاد وتعصيب
# أشبه الأب
# ( وأولى الأجداد أقربهم ) كالميراث ( ثم ms2522 ابنها ثم ابنه وإن سفل ) بتثليث
~~الفاء لما تقدم في الميراث
# وللابن ولاية نص عليه في رواية جماعة
# لحديث أم سلمة أن النبي صلى الله عليه وسلم أرسل إليها فقالت ليس أحد من
~~أوليائي شاهدا
# فقال النبي صلى الله عليه وسلم ليس من أوليائك شاهد ولا غائب يكره ذلك
~~رواه أحمد والنسائي
# فدل على أن لها وليا شاهدا أي حاضرا
# ويحتمل أنها ظنت أن ابنها عمر لا ولاية له لصغره فإنه صلى الله عليه وسلم
~~تزوجها سنة أربع وقال ابن الأثير كان عمره حين وفاته صلى الله عليه وسلم
~~تسع سنين
# وأنه ولد سنة اثنين من الهجرة وعلى هذا يكون عمره حين التزويج سنتين
~~انتهى
# وقال الأثرم قلت لأبي عبد الله فحديث عمر بن أبي سلمة حين زوج
~~PageV05P050 النبي صلى الله عليه وسلم أمه أم سلمة أليس كان صغيرا قال ومن
~~يقول كان صغيرا أليس فيه بيان
# ( ثم أخوها لأبوين ) كالميراث ( ثم ) أخوها ( لأبيها ) كالإرث ( ثم
~~بنوهما كذلك ) فيقدم ابن الأخ لأبوين على ابن الأخ لأب كالميراث ثم بنوهما
~~كذلك
# ( وإن نزلوا ) كالإرث ( ثم العم لأبوين ثم ) العم ( لأب ثم بنوهما كذلك
~~وإن نزلوا ) الأقرب فالأقرب
# ( ثم أقرب العصبات على ترتيب الميراث ) لأن الولاية مبناها على النظر
~~والشفقة ومظنة ذلك القرابة والأحق بالميراث هو الأقرب فيكون أحق بالولاية
# قال ابن هبيرة اتفقوا على أن الولاية في النكاح لا تثبت إلا لمن يرث
~~بالتعصيب على هذا لا يلي بنو أب أعلى مع بني أبي أقرب منه وإن نزلت درجتهم
# وأولى ولد كل أب أقربهم إليه لا نعلم فيه خلافا
# ( فإذا كان ابنا عم أحدهما أخ لأم فكأخ لأبوين وأخ لأب ) أي فيقدم ابن
~~العم الذي هو أخ من أم على مقتضى كلام القاضي والشارح وطائفة
# وقال الموفق هما سواء لأنهما استويا في التعصيب والإرث به وجهة الأم يورث
~~بها منفردة فلا ترجيح بها
# فعلى هذا لو اجتمع ابن عم الأبوين وابن عم لأب هو أخ من أم فالولاية لابن
~~العم من ms2523 الأبوين
# ( ثم المولى المنعم ) بالعتق
# لأنه يرثها ويعقل عنها عند عدم عصبتها من النسب فكان له تزويجها ( ثم
~~أقرب عصباته ) فأقربهم على ترتيب الميراث ثم مولى المولي ثم عصباته كذلك ثم
~~مولى مولى المولى ثم عصباته كذلك
# ( ويقدم هنا ابنه وإن نزل على أبيه ) لأنه أحق بالميراث وأقوى في التعصيب
# وإنما قدم أب النسب بزيادة شفقته وفضيلة ولادته وهذا معدوم في أب المعتق
~~فرجع فيه إلى الأصل
# ( ثم السلطان ) لما تقدم من قوله صلى الله عليه وسلم فالسلطان ولي من لا
~~ولي لها ( وهو ) أي السلطان ( الإمام ) الأعظم ( أو ) نائبه ( الحاكم ومن
~~فوضا إليه ) الأنكحة ومقتضاه أن الأمير لا يزوج وهو مقتضى نص الإمام في
~~رواية أبي طالب القاضي يقضي في التزوج والحقوق والرجم
# وصاحب الشرط إنما هو مسلط في الأدب والجناية وليس إليه المواريث والوصايا
~~والفروج والرجم والحدود وهو إلى القاضي أو إلى الخليفة الذي ليس بعده شيء
# وقال في رواية المروزي في الرستاق يكون فيه المولى وليس فيه قاض يزوج إذا
~~احتاط لها في المهر والكفء أجوز أن لا يكون به بأس وحمله القاضي على أنه
~~مأذون له في التزويج لما تقدم
# وقال الشيخ تقي الدين الأظهر حمل كلامه على ظاهره عند تعذر القاضي لأنه
~~موضع ضرورة
# وإليه ميل الشرح PageV05P051 وهو معنى ما جزم به المصنف فيما يأتي
# ( ولو ) كان الإمام أو الحاكم ( من بغاة إذا استولوا على بلد ) لأنه يجري
~~فيه حكم سلطانهم وقاضيهم مجرى حكم الإمام وقاضيه
# وإذا ادعت المرأة خلوها من الموانع وأنها لا ولي لها زوجت ولو لم يثبت
~~ذلك ببينة
# ذكره الشيخ تقي الدين واقتصر عليه في الفروع
# ( ومن حكمه الزوجان ) بينهما ( وهو صالح للحكم كحاكم ) مولى من قبل
~~الإمام أو نائبه لما يأتي في القضاء
# ( ولا ولاية لغير العصبات ) النسبية والسببية من ( الأقارب كالأخ من الأم
~~والخال وعم الأم وأبيها ونحوهم ) لقول علي رضي الله عنه إذا بلغ النساء نص
~~الحقائق فما لعصبة أولى يعني إذا أدركني
# رواه أبو عبيد في الغريب ms2524
# ولأن من ليس يعصبها شبيه بالأجنبي منها
# وفي نسخة لغير العصبات والأقارب وما وقع عليه الحل أولى
# وقوله من الأقارب صفة لغير العصبات أو حال وعلى كل منهما مفهومه ليس
~~مرادا بل عصبة الولاء أيضا لها الولاية لكنها المؤخرة عن عصبة النسب كما
~~تقدم
# ( ولا ) ولاية ( لمن أسلمت ) المرأة ( على يديه ) ولا لملتقط لأنه لا نسب
~~ولا ولاء لحديث الولاء لمن أعتق
# ( فإن عدم الولي مطلقا ) بأن لم يوجد أحد ممن تقدم ( أو عضل ) وليها ولم
~~يوجد غيره ( زوجها ذو سلطان في ذلك المكان كوالي البلد أو كبيره أو أمير
~~القافلة ونحوه )
# لأن له سلطنة
# ( فإن تعذر ) ذو سلطان في ذلك المكان ( زوجها عدل بإذنها قال ) الإمام (
~~أحمد في دهقان قرية ) بكسر الدال وتضم ودهقن الرجل وتدهقن كثر ماله
# قاله في الحاشية أي ( رئيسها يزوج من لا ولي لها إذا احتاط لها في الكفء
~~والمهر إذا لم يكن في الرستاق قاض ) لأن اشتراط الولاية في هذه الحالة يمنع
~~النكاح بالكلية
# فلم يجز كاشتراط كون الولي عصبة في حق من لا عصبة لها
# ( وإن كان في البلد حاكم وأبى التزويج إلا بظلم كطلبه جعلا لا يستحقه )
~~إما لأن يكون له في بيت المال ما يكفيه أو طلب زيادة على جعل مثله ( صار
~~وجوده ) أي الحاكم ( كعدمه )
# قال الشيخ تقي الدين ووجهه ظاهر
# ( وولى أمة ولو ) كانت ( آبقة سيدها ) المكلف الرشيد لأنه عقد على
~~منافعها وكان إليه كالإجارة
# ( ولو ) كان سيدها ( فاسقا أو مكاتبا ) لأن تزويجه إياها تصرف في ماله
# فصح ذلك منه كبيعه لكن لا يزوجها المكاتب إلا بإذن سيده كما تقدم في
~~الكتابة
# ( فإن كان لها سيدان اشتركا في الولاية وليس لواحد منهما الاستقلال بها )
~~أي بالولاية عليها ( بغير إذن صاحبه ) كما لا يبيعها ولا يؤجرها بغير إذنه
~~ولا يتأتى تزويج نصيبه لأنه لا ينتقص ( فإن اشتجرا ) أي سيدآ الأمة في
~~تزويجها ( لم يكن للسلطان ولاية ) لأنها مملوكة لمكلف رشيد حاضر ولا ولاية
~~PageV05P052 عليه لأحد ( فإن اعتقاها ) معا أو أخر ms2525 واحد بعد واحد الأول
~~معسر ( وليس لها عصبة ) من النسب ( فهما ولياها ) يزوجانها بإذنها ولو
~~تفاوتا في العقد ( فإن اشتجرا أقام الحاكم مقام الممتنع منها ) لأنها صارت
~~حرة وصار نكاحها حقا لها ولا يستقل الآخر به لأن ولايته سببها العتق وهو
~~إنما أعتق بعضها ( وإن كان المعتق أو ) كانت ( المعتقة واحدا وله عصبتان
~~كالابنين والأخوين فلأحدهما الاستقلال بتزويجها ) بإذنها كالابنين والأخوين
~~من النسب لأن الولاء لا يورث وإنما زوج بكونه عصبة للمعتق ولا ينقص في ذلك
~~بخلاف المعتقين وعصبتهما
# ( ولا تزول الولاية بالإغماء ) لقصر مدته عادة كالنوم ( ولا ) تزول
~~الولاية أيضا ب ( العمى ) لأن الأعمى أهل للشهادة والرواية فكان من أهل
~~الولاية كالبصير ( ولا ) تزول الولاية أيضا ( بالسفه ) لأن رشد المال غير
~~معتبر في النكاح ( وإن جن ) الولي ( أحيانا أو أغمي ) عليه ( أو نقص عقله )
~~أي الولي ( بنحو مرض ) يرجى زواله ( أو أحرم ) الولي بحج أو عمرة ( انتظر
~~زوال ذلك ) لأن مدته لا تطول عادة ( ولا ينعزل وكيلهم بطريان ذلك ) أي ما
~~ذكر من الجنون أحيانا والإغماء ونقص العقل بالمرض المرجو زواله والإحرام
~~لأنه لا ينافي الولاية وأما الخرص فإن منع فهم الإشارة أزال الولاية وإن لم
~~يمنعها لم تزل الولاية لأن الأخرس يصح تزويجه فصح تزويجه كالناطق
#
# | فصل ( ويشترط في الولي سبعة شروط )
# أحدها ( حرية ) أي كما لها لأن العبد والمبعض لا يستقلان بالولاية على
~~أنفسهما فعلى غيرهما أولى ( إلا مكاتبا يزوج أمته ) بإذن سيده وتقدم ( و )
~~الثاني ( ذكورية ) لأن المرأة لا يثبت لها ولاية على نفسها فعلى غيرها أولى
# ( و ) الثالث ( اتفاق دين ) الولي والمولى عليها فلا يزوج كافر مسلمة ولا
~~عكسه
# قال في الاختيارات لو كانت المرأة يهودية ووليها نصراني أو بالعكس فينبغي
~~أن يخرج على الروايتين في توارثهما وجزم بمعناه في شرح المنتهى
# قال ولا لنصراني ولاية على مجوسية ونحو ذلك لأنه لا توارث بينهما بالنسب
# ( سوى ما يأتي قريبا ) من أن أم ولد الكافر إذا أسلمت يزوجها والمسلم
~~يزوج أمته الكافرة والسلطان يزوج كافرة لا ms2526 ولي لها
# ( و ) الرابع ( بلوغ و ) الخامس ( عقل ) لأن PageV05P053 الولاية يعتبر
~~لها كمال الحال لأنها تفيد التصرف في حق غيره وغير المكلف مولى عليه لقصوره
~~فلا تثبت له ولاية كالمرأة
# ( و ) السادس ( عدالة ) لما روي عن ابن عباس لا نكاح إلا بشاهدي عدل وولي
~~مرشد
# قال أحمد أصح شيء في هذا قول ابن عباس وروي عنه مرفوعا لا نكاح إلا بولي
~~وشاهدي عدل وأيما امرأة نكحها ولي مسخوط عليه فنكاحها باطل
# وروى البرقاني بإسناده عن جابر مرفوعا لا نكاح إلا بولي وشاهدي عدل لأنها
~~ولاية نظرية فلا يستبد بها الفاسق كولاية المال
# ( ولو ) كان الولي عدلا ( ظاهرا ) فيكفي مستور الحال لأن اشتراط العدالة
~~ظاهرا وباطنا حرج ومشقة ويفضى إلى بطلان غالب الأنكحة ( إلا في سلطان )
~~يزوج من لا ولي لها فلا تشترط عدالته للحاجة
# ( و ) إلا في ( سيد ) يزوج أمته فلا تشترط عدالته لأنه تصرف في أمته أشبه
~~ما لو أجرها
# ( و ) السابع ( رشد ) لما تقدم عن ابن عباس ( وهو ) أي الرشد هنا ( معرفة
~~الكفء ومصالح النكاح وليس هو حفظ المال لأن رشد كل مقام بحسبه قاله الشيخ )
~~وهو معنى ما اشترطه في الواضح من كونه عالما بالمصالح لا شيخا كبيرا جاهلا
~~بالمصلحة وقال القاضي وابن عقيل وغيرهما ( ويقدم ) الولي ( أصلح الخاطبين )
~~لموليته لأنه أحظ لها
# ( وفي النوادر وينبغي أن يختار لموليته شابا حسن الصورة ) لأن المرأة
~~يعجبها من الرجل ما يعجبه منها
# ( فإن كان الأقرب ليس أهلا ) للولاية ( كالطفل ) يعني من لم يبلغ (
~~والعبد والكافر والفاسق ) ظاهر الفسق ( والجنون المطبق والشيخ إذا أفند )
~~أي ضعف في العقل والتصرف
# قال في القاموس الفند بالتحريك إنكار العقل لهرم أو مرض والخلط في القول
~~والرأي والكذب كالإفناد ولا تقل عجوز مفندة لأنها لم تكن ذات رأي أبدا
# ( أو عضل الأقرب زوج الأبعد ) يعني من يلي الأقرب من الأولياء لأن
~~الولاية لا تثبت للأقرب مع اتصافه بما تقدم فوجوده كعدمه ولتعذر التزويج من
~~جهة الأقرب بالعضل جعل كالعدم كما لو جن فإن عضل ms2527 الأبعد أيضا زوجها الحاكم
~~لقوله صلى الله عليه وسلم فإن اشتجروا فالسلطان ولي من لا ولي لها ( والعضل
~~منعها أن تتزوج بكفء إذا طلبت ذلك ورغب كل منهما في صاحبه ) بما صح مهرا (
~~ولو ) كان ( بدون مهر مثلها ) يقال داء عضال إذا أعيا الطبيب دواؤه وامتنع
~~عليه
# ( قاله الشيخ
# ومن صور العضل ) المسقط لولايته ( إذا امتنع الخطاب لشدة الولي انتهى )
~~لكن الظاهر أنه لا حرمة على PageV05P054 الولي هنا لأنه ليس له فعل في ذلك
# ( ويفسق ) الولي ( بالعضل إن تكرر منه ) لأنه صغيرة وفيه ما أشرنا إليه
~~في الحاشية
# ( وإن غاب ) الولي ( غيبة منقطعة ولم يوكل ) من يزوج ( زوج ) الولي (
~~الأبعد ) دون السلطان لقوله صلى الله عليه وسلم السلطان ولي من لا ولي لها
~~وهذه لها ولي ( ما لم تكن أمة ) غاب سيدها ( فيزوجها الحاكم ) لأن له نظرا
~~في مال الغائب
# ( ويأتي في نفقة المماليك ) بأتم من هذا ( وهي ) أي الغيبة المنقطعة ( ما
~~لا تقطع إلا بكلفة ومشقة ) نص عليه في رواية عبد الله
# قال الموفق وهذا أقرب إلى الصواب فإن التحديد بابه التوقيف ولا توقيف
# ( وتكون ) الغيبة المنقطعة ( فوق مسافة القصر ) لأن من دون ذلك في حكم
~~الحاضر ( وإن كان الأقرب أسيرا أو محبوسا في مسافة قريبة لا تمكن مراجعته
~~أو تتعذر ) أي تتعسر مراجعته فزوج الأبعد صح لأنه صار كالبعيد
# ( أو كان ) الأقرب ( غائبا لا يعلم ) محله ( أقريب هو أم بعيد ) فزوج
~~الأبعد صح ( أو علم أنه ) أي الأقرب ( قريب ) المسافة ( ولم يعلم مكانه )
~~فزوج الأبعد صح لتعذر مراجعته ( أو كان ) الأقرب ( مجهولا لا يعلم أنه عصبة
~~) للمرأة ( فزوج الأبعد ) الذي يليه ( صح ) التزويج استصحابا للأصل ( ثم إن
~~علم العصبة ) بعد العقد وكان غير معلوم حينه لم يعد العقد
# ( و ) إن ( زال المانع ) بعد العقد بأن بلغ الصغير أو عقل المجنون ونحوه
~~( لم يعد العقد ) وكذا إن قام بالأقرب مانع أو كان غير أهل ثم زال وعاد
~~أهلا ولم يعلم ذلك حين العقد فزوج الأبعد لم يعد العقد
# ( وكذا ms2528 لو زوجت بنت ملاعنه ) بعد أن نفاها أبوها باللعان ( ثم استلحقها
~~أب ) لم يعد العقد استصحابا للأصل في ذلك كله
# قال الشيخ تقي الدين في المسودة قد يقال حكم تزويجها حكم سائر الأحكام
~~المتعلقة بالنسب تلك المدة من العقل والإرث وغير ذلك
# ( ولا يلي كافر نكاح مسلمة ولو بنته ) لأنه لا يرثها ( إلا إذا أسلمت أم
~~ولده ومكاتبته ومدبرته فيليه ) أي يلي نكاحها ( ويباشره ) كما يؤجرها لأنه
~~تصرف في ملكه لكنه في المكاتبة والمدبرة مبني على أنه لا يجبر على بيعهما
~~أو نحوه
# والمذهب أنهما لا يبقيان بملكه لصحة بيعهما بخلاف أم الولد
# ولذلك اقتصر في المنتهى وغيره على أم الولد ( ويلي كتابي نكاح موليته
~~الكتابية ) فيزوجها ( من مسلم وذمي ويباشره ) لأنه ولي مناسب لها فجاز له
~~العقد عليها ومباشرته
# ( ويشترط فيه شروط ) من البلوغ والعقل والذكورة والعدالة في دينه والرشد
~~وغيرها مما تقدم
# ( ولا يلي مسلم نكاح كافرة ) كما لا يرثها ( إلا سيد أمة ) PageV05P055
~~مسلم يزوج أمته الكافرة لما تقدم
# ( أو ولي سيدتها ) أي سيد الأمة الكافرة على ما تقدم تفصيله لأنها مال
~~فأشبه نكاحها إجارتها ( أو يكون المسلم سلطانا فله تزويج ذمية لا ولي لها )
~~لعموم قوله صلى الله عليه وسلم السلطان ولي من لا ولي لها ( وإذا زوج
~~الأبعد من غير عذر للأقرب ) لم يصح النكاح ولو أجازه الأقرب لأن الأبعد لا
~~ولاية له مع الأقرب أشبه ما لو زوجها أجنبي ( أو زوج أجنبي ) ولو حاكما مع
~~وجود ولي ( لم يصح ) النكاح ( ولو أجازه الولي ) لفقد شرطه وهو الولي ( ولو
~~تزوج الأجنبي لغيره بغير إذنه أو زوج الولي موليته التي يعتبر إذنها )
~~كأخته ( بغير إذنها ) لم يصح ( أو تزوج العبد بغير إذن سيده لم يصح ولو
~~أجازه ) بعد العقد لقوله صلى الله عليه وسلم إذا تزوج العبد بغير إذن سيده
~~فهو عاهر وفي لفظ فنكاحه باطل ولأنه نكاح لم تثبت أحكامه من الطلاق والخلع
~~والتوارث فلم ينعقد كنكاح المعتدة
# ( وهو نكاح الفضولي فإن وطىء ) الزوج فيه ( فلا ms2529 حد ) عليه لأنه نكاح
~~مختلف فيه والحدود تدرأ بالشبهات
#
# | فصل ( ووكيل كل واحد من هؤلاء الأولياء )
# مجبرا كان أو غيره ( يقوم مقامه وإن كان ) الولي ( حاضرا ) لأنه عقد
~~معاوضة فجاز التوكيل فيه كالبيع وقياسا على توكيل الزوج لأنه روي أنه صلى
~~الله عليه وسلم وكل أبا رافع في تزويجه ميمونة ووكل عمرو بن أمية الضمري في
~~تزويجه أم حبيبة
# ( والولي ليس بوكيل للمرأة ) لأنه لم تثبت ولايته من جهتها
# ( ولو كان ) الولي ( وكيلا ) عنها ( لتمكنت من عزله ) كسائر الوكلاء
~~وإنما إذنها حيث اعتبر شرط لصحة تصرفه أشبه ولاية الحاكم عليها وحيث تقرر
~~أنه ليس وكيلا عنها
# ( فله توكيل ) من يوجب نكاحها ( بغير إذنها وقبل إذنها له ) أي وليها في
~~تزويجها وإن لم تكن مجبرة ( ولا يفتقر ) توكيله ( إلى حضور شاهدين ) لأنه
~~إذن من الولي في التزويج فلا يفتقر إلى إذن المرأة ولا الإشهاد عليه كإذن
~~الحاكم
# ( ويثبت له ) أي للوكيل ( ما يثبت لموكل حتى في الإجبار ) لأنه نائبه
# وكذا الحكم في السلطان والحاكم PageV05P056 يأذن لغيره في التزويج
# ( لكن لا بد من إذن ) امرأة ( غير مجبرة لوكيل ) وليها أن يزوجها ( فلا
~~يكفي إذنها لوليها بالتزويج ) من غير مراجعة وكيل لها وإذنها له بعد
~~توكيلها قاله في التنقيح
# ( ولا ) يكفي إذنها لوليها ( بالتوكيل من غير مراجعة الوكيل لها وإذنها
~~له بعد توكيله فيما يظهر ) قاله في التنقيح جزم به في المنتهى لأنه قبل أن
~~يوكله الولي أجنبي وبعد توكيله ولي
# قلت فيؤخذ منه لو أذنت للأبعد أن يزوجها مع أهلية الأقرب ثم انتقلت
~~الولاية للأبعد فلا بد من مراجعته لها بعد انتقال الولاية إليه
# ( ولو وكل ولي ) غير مجبر في نكاح موليته ( ثم أذنت ) المرأة ( للوكيل )
~~أن يزوجها ( صح ) ذلك
# ( ولو لم تأذن للولي ) أن يزوجها أو أن يوكل لأنه ليس وكيلا عنها
# ( وهو في كلامهم ) قاله في التنقيح
# وجزم به في المنتهى وغيره
# ( ويشترط في وكيل ولي ما يشترط في الولي من العدالة وغيرها ) كالرشد
~~والذكورة والبلوغ والعقل واتحاد الدين لأنها ms2530 ولاية فلا يصح أن يباشرها غير
~~أهلها ولأنه لما لم يملك تزويج مناسبته فلأن لا يملك تزويج مولية غيره
~~بالتوكيل أولى
# ( ولا يشترط في وكيل الزوج عدالته ) فيصح توكيل فاسق في قبوله لأن الفاسق
~~يصح قبوله النكاح لنفسه فصح قبوله لغيره
# وكذا لو وكل كل مسلم نصرانيا في قبول نكاح نصرانية لصحة قبول ذلك لنفسه
# ( ويصح توكيله ) أي الولي في إيجاب النكاح توكيلا ( مطلقا ) وإذنها
~~لوليها في العقد مطلقا ( كقول المرأة لوليها ) زوج من شئت أو من ترضاه
# ( و ) قول ( الولي لوكيله زوج من شئت أو من ترضاه ) روي أن رجلا من العرب
~~ترك ابنته عند عمر وقال إذا وجدت كفؤا فزوجه ولو بشراك نعله فزوجها عثمان
~~بن عفان فهي أم عمرو بن عثمان واشتهر ذلك فلم ينكر وكالتوكيل في البيع
~~ونحوه ( ويتقيد الولي ) إذا أذنت له أن يزوجها وأطلقت بالكفء ( و ) يتقيد (
~~وكيله المطلق بالكفء ) ظاهره وإن لم يشترط
# وقال في الترغيب إن اشترط واقتصر عليه في المبدع وغيره ولعل ما ذكره
~~المصنف أولى لأن الإطلاق يحمل على ما لا نقيصة فيه
# ( وليس للوكيل ) أن يتزوجها لنفسه كالوكيل في البيع يبيع لنفسه ( ولا
~~للولي ) إذا أذنت له المرأة أن يزوجها وأطلقت ( أن يتزوجها لنفسه ) لأن
~~إطلاق الإذن يقتضي تزويجها غيره قطع به في الشرح والمبدع في آخر تولي طرفي
~~العقد
# وقال في الإنصاف وأما من ولايته بالشرع كالولي والحاكم وأمينه فله أن
~~يزوج PageV05P057 نفسه ولو قلنا ليس لهم أن يشتروا من المال
# ذكره القاضي في خلافه وألحق الوصي بذلك
# قال في القواعد الفقهية والأصولية وفيه نظر فإن الوصي يشبه الوكيل لتصرفه
~~بالإذن قال وسواء في ذلك اليتيمة وغيرها صرح به القاضي في ذلك
# وذلك حيث يكون لها إذن معتبر
# ( ويجوز ) للوكيل المطلق وللولي إذا أذنت له أن يزوجها وأطلقت أن يزوجها
~~( لولده ) ووالده وأخيه ونحوهم إذا كان كفؤا لتناول اللفظ لهم
# وهذا بخلاف الوكيل في البيع ونحوه فإنه لا يبيع لمن ترد شهادته له لأنه
~~متهم لأن الثمن ركن ms2531 في البيع بخلاف الصداق
# ( و ) يصح توكيله ( مقيدا كزوج فلانا بعينه ) فلا يزوج من غيره لقصور
~~ولايته
# ( ويشترط ) لصحة النكاح ( قول ولي ) لوكيلي زوج ( أو قول وكيله ) أي
~~الولي ( لوكيل زوج زوجت فلان ) بنت فلانة وينسبها ( فلانا ) ابن فلان
~~وينسبه ولم ينسبه على ذلك هنا للعلم به مما سبق من اشتراط تعيين الزوجين
# ( أو ) قوله ( زوجت موكلك فلانا ) ابن فلان ( فلانة ) بنت فلان ( ولا
~~يقول ) الولي ولا وكيله لوكيل الزوج ( زوجتها منك ) ولا أنكحتكها ( و )
~~يشترط أن ( يقول وكيل زوج قبلته لفلان ) ابن فلان وينسبه ( أو ) قبلته (
~~لموكلي فلان ) ابن فلان فإن لم يقل كذلك لم يصح بخلاف البيع ونحوه
# ( ووصى كل واحد من الأولياء في النكاح بمنزلته ) لقيامه مقامه ( فتستفاد
~~ولاية النكاح بالوصية إذا نص له على التزويج مجبرا كان الولي كأب أو غير
~~مجبر كأخ ) لغير أم وكذا عم وابنه لأنها ولاية ثابتة للولي فجازت وصيته بها
~~كولاية المال ولأنه يجوز أن يستنيب فيها في حياته ويكون نائبه قائما مقامه
~~فجاز أن يستنيب فيها بعد موته ( قال ابن عقيل صفة الإيصاء أن يقول الأب لمن
~~اختاره أوصيت إليك بنكاح بناتي أو جعلتك وصيا في نكاح بناتي كما يقول في
~~المال وصيت إليك بالنظر في أموال أولادي فيقوم الوصي مقامه ) أي مقام
~~الموصي ( مقدما ) الوصي ( على من يقدم عليه الموصي فإن كان الولي له
~~الإجبار ) كأبي البكر ( فذلك ) الإجبار ( لوصيه فيجبر ) وصي الأب ( من
~~يجبره ) الأب ( من ذكر وأنثى ) لقيامه مقام الأب ( وإن كان ) الولي ليس
~~مجبرا كأبي ثيب ثم لها تسع سنين وأخيها وعمها ونحوه ممن ( يحتاج إلى إذنها
~~فوصيه كذلك ) يحتاج إلى إذنها كوكيله ( ولا خيار لمن زوجه ) الوصي ذكرا كان
~~أو أنثى ( إذا بلغ ) لأن الوصي قام مقام الموصى فلم يثبت في تزويجه خيار
~~كالوكيل
# ( وأما الوصي في المال فيملك تزويج أمة PageV05P058 من يملك النظر في
~~ماله نصا ) لأنها من جملة المال الذي ينظر فيه وتقدم
# ( وكذا ) إذا وصى إليه بالنظر في أمر أولاده الصغار لم ms2532 يملك تزويج أحدهم
# و ( من لم يثبت له الولاية كالعبد والفاسق والصبي المميز لا يصح أن يوكله
~~الولي في تزويج موليته ) لأنه إذا لم يصح منه نكاح موليته فمولية غيره أولى
# ( فإن وكله ) أي العبد أو الفاسق أو الصبي الزوج ( في قبول النكاح ) صح
~~لأن الفاسق ونحوه يصح قبوله النكاح لنفسه فصح لغيره وتقدم ( أو وكله الأب )
~~أي وكل عبدا أو فاسقا أو صبيا مميزا ( في قبوله ) النكاح لابنه ( كابنه
~~الصغير ) أو لمن تحت حجره ( صح ) التوكيل لما تقدم
#
# | فصل ( وإذا استوى وليان فأكثر لامرأة في الدرجة )
# كإخوة لها كلهم لأبوين أو لأب أو أعمام كذلك أو بني إخوة كذلك ( فإن أذنت
~~لواحد ) منهم بعينه ( تعين ولم يصح نكاح غيره ) ممن لم تأذن لعدم الإذن
# ( وإن أذنت لهم ) أي لكل واحد منهم أن يزوجها ( صح التزويج من كل واحد
~~منهم ) لأن سبب الولاية موجود في كل واحد منهم
# ( والأولى تقديم أفضلهم ) أي المستوى ( علما ودينا ثم ) إن استووا في
~~العلم والدين قدم ( أسنهم )
# لأن النبي صلى الله عليه وسلم لما قدم إليه محيصة وحويصة وعبد الرحمن بن
~~سهل وكان أصغرهم فقال النبي صلى الله عليه وسلم كبر كبر أي قدم الأكبر
~~فتقدم حويصة ولأنه أحوط للعقد في اجتماع شروطه والنظر في الحظ
# ( فإن تشاحوا ) أي الأولياء المستوون في الدرجة ( أقرع بينهم ) لأنهم
~~تساووا في الحق وتعذر الجمع
# ( فإن سبق غير من قرع ) أي من خرجت له القرعة ( فزوج ) وقد أذنت لهم ( صح
~~) التزويج لأنه تزويج صدر من ولي كامل الولاية بإذن موليته فصح منه كما لو
~~انفرد بالولاية ولأن القرعة إنما شرعت لإزالة المشاحة
# ( وإذا زوج الوليان ) أي المستويان في الدرجة ( اثنين وعلم السابق )
~~منهما ( فالنكاح له ) وعقد الثاني باطل لحديث سمرة وعقبة مرفوعا أيما امرأة
~~زوجها وليان فهي للأول رواه أبو داود
# ولأن الأول خلا عن مبطل والثاني تزوج زوجة غيره فكان باطلا كما لو علم
# ( فإذا دخل بها الثاني وهو لا يعلم أنها ذات PageV05P059 زوج فرق بينهما
~~) لبطلان ms2533 نكاحه
# ( فإن كان وطئها وهو لا يعلم فهو وطء شبهة يجب لها به مهر المثل وترد
~~للأول ) لأنها زوجته
# ( ولا تحل له ) أي للأول ( حتى تنقضي عدتها ) من وطء الثاني للعلم ببراءة
~~رحمها منه
# ( ولا ترد الصداق الذي يؤخذ من الداخل بها ) وهو الثاني ( على ) الزوج
~~الأول ( الذي دفعت إليه ) لأنه لا يملك التصرف في بضعها فلا يملك عوضه
~~بخلاف منفعة العين المؤجرة فإنها ملك للمستأجر يتصرف فيها فعوضها له
# ( ولا يحتاج النكاح الثاني إلى فسخ لأنه باطل ولا يجب لها المهر إلا
~~بالوطء دون مجرد الدخول والوطء )
# أي الخلوة من غير وطء و ( دون الفرج ) كالمفاخذة لأنه نكاح باطل لا حكم
~~له ( وإن وقعا ) أي النكاحان ( معا ) أي في وقت واحد ( بطلا ) أي فهما
~~باطلان من أصلهما ولا يحتاجان إلى فسخ لأنه لا يمكن تصحيحها ولا مرجح
~~لأحدهما على الآخر
# ( ولا مهر لها على واحد منهما ولا يرثانها ولا ترثهما ) لأن العقد الباطل
~~وجوده كعدمه
# ( وإن جهل السابق ) منهما ( مثل جهل السبق ) بأن جهل هل وقعا معا أو
~~مرتبين ( أو علم عين السابق ) من العقدين ( ثم جهل ) أي نسي ( أو علم السبق
~~) كما لو علم أن أحدهما قبل الزوال والآخر بعده
# ( وجهل السابق ) منهما ( فسخهما حاكم ) لأن أحدهما صحيح ولا طريق للعلم
~~به
# ( ولها نصف المهر يقترعان عليه ) فمن خرجت عليه القرعة غرمه لأن عقد
~~أحدهما صحيح وقد انفسخ نكاحه من غير جهة الزوجة قبل الدخول فوجب عليه نصف
~~المهر
# ( وكذا لو طلقاها ) وجب على أحدهما نصف المهر بقرعة
# وإذا عقد عليها أحدهما بعد ذلك فلا ينبغي أن ينقص عدد طلاقه لهذه الطلقة
~~لأنا لم نتحقق أن عقده هو الصحيح حتى يقع طلاقه ذكر معناه الشيخ تقي الدين
# ( وإن أقرت لأحدهما بالسبق ) بأن نكاحه سابق ( لم يقبل ) إقرارها على
~~الآخر ( نصا ) لأن الخصم غيرها وهو العاقد الثاني فلم يقبل قولها عليه وإن
~~ادعى عليها العلم بالسابق لم يلزمها يمين لأن من لا يقبل إقراره لا يستحلف
~~في إنكاره ويأتي ms2534 في القضاء
# ( وإن ماتت ) المرأة ( قبل الفسخ والطلاق فلأحدهما نصف ميراثها بقرعة )
~~أي يقترعان عليه فيأخذه من خرجت له القرعة
# ( من غير يمين )
# قال الشيخ تقي الدين إنه المذهب
# قال وكيف يحلف من قال لا أعرف الحال ( وإن مات الزوجان ) قبل الفسخ
~~والطلاق ( فإن كانت أقرت بسبق أحدهما فلا ميراث لها من الآخر ) لاعترافها
~~ببطلان نكاحه
# ( وهي تدعي ميراثها ممن أقرت له بالسبق فإن ) كان ( ادعى ذلك ) أي السبق
~~( أيضا دفع إليها ميراثها PageV05P060 منه ) لاتفاقهما على صحة النكاح
# ( وإن لم يكن ادعى ذلك ) أي السبق قبل موته ( وأنكر الورثة ) كونه السابق
~~( فالقول قولهم مع أيمانهم ) إنهم لا يعلمون أنه السابق لقوله صلى الله
~~عليه وسلم واليمين على من أنكر
# ( فإن نكلوا قضى عليهم ) بالنكول ( وإن لم تكن أقرت بالسبق فلها ميراثها
~~من أحدهما بقرعة ) فيقرع بين الرجلين فمن خرجت عليه القرعة فلها إرثها منه
# نقل حنبل عن أحمد في رجل له ثلاث بنات زوج إحداهن من رجل ثم مات الأب ولم
~~يعلم أيتهن زوج يقرع فأيتهن أصابتها القرعة فهي زوجته
# وإن مات الزوج فهي التي ترثه
# ( ولو ادعى كل واحد منهما السبق فأقرت به لأحدهما ) فلا أثر له كما سبق
# ( ثم ) إذا ( فرق بينهما ) بأن فسخ الحاكم نكاحهما أو طلقاها ( وجب المهر
~~) بعد الدخول وقبله نصفه ( على المقر له ) لاعترافه به لها وتصديقها له
~~عليه
# ( وإن مات ورثت المقر له )
# لأنه مقتضى إقرارهما
# ( دون صاحبه )
# لأنها تدعي بطلان نكاحه لتأخره
# ( وإن ماتت ) من أقرت لأحدهما بالسبق وصدقها ( قبلهما احتمل أن يرثها
~~المقر له ) كما ترثه
# ( واحتمل أن لا يقبل إقرارها له ) كما لو لم تقبله في نفسها ( أطلقها في
~~المغني والشرح
# وإن لم تقر لأحدهما ) بالسبق ( إلا بعد موته فكما لو أقرت له في حياته )
~~على ما تقدم
# ( وليس لورثة أحدهما الإنكار لاستحقاقها ) لأنه ظلم لها
# ( وإن لم تقر لواحد منهما ) بالسبق ( أقرع بينهما وكان لها ميراثها ممن
~~تقع لها القرعة عليه ) قياسا على القرعة في العتق والطلاق وغيرهما
# ( وإن ms2535 كان أحدهما قد أصابها ) أي وطئها ( وكان هو المقر له ) بالسبق فلها
~~المسمى ( أو ) وطئها من أدعى السبق و ( كانت لم تقر لواحد منهما فلها
~~المسمى ) في عقده ( لأنه مقر لها به وهي لا تدعي سواه ) فتأخذه ( وإن كانت
~~مقرة للآخر ) بالسبق ( فهي تدعي مهر المثل ) بوطئه إياها مع كونها غير زوجة
~~له
# ( وهو مقر لها بالمسمى ) لدعواه الزوجية ( فإن استويا ) أي مهر المثل
~~والمسمى فلا كلام ( أو اصطلحا ) أي الواطىء والموطوءة على قليل أو كثير (
~~فلا كلام ) لأن الحق لا يعدوهما
# ( وإن كان مهر المثل ) الذي تدعيه الموطوءة ( أكثر ) من المسمى ( حلف )
~~الواطىء على ( الزائد وسقط ) لأن الأصل براءته منه
# ( وإن كان المسمى لها ) في العقد أكثر من المسمى حلف الواطىء على الزائد
~~وسقط لأن الأصل براءته منه
# وإن كان المسمى لها في العقد أكثر من مهر المثل الذي تدعيه ( فهو مقر لها
~~بالزيادة وهي تنكرها فلا تستحقها ) أي لا تستحق المطالبة بها لإلغاء إقراره
~~بإنكاره
# ( وإن زوج سيد عبده الصغير من أمته ) صغيرة كانت أو كبيرة صح أن يتولى
~~طرفي العقد بلا نزاع لأنه عقد بحكم الملك لا بحكم الإذن
# ( أو ) زوج PageV05P061 عبده الصغير من ( بنته ) بإذنها صح أن يتولى طرفي
~~العقد وإن زوجه ابنته الصغيرة لم يجز لأنه لا يجوز له تزويجها ممن لا
~~يكافئها وعنه يجوز قاله في الشرح
# ( أو زوج ) شخص ( ابنه ) الصغير أو المجنون أو السفيه ( بنت أخيه ) صح أن
~~يتولى طرفي العقد ( أو زوج وصي في نكاح صغيرا ) تحت حجره ( بصغيرة تحت حجره
~~ونحوه ) كحاكم يزوج من لا ولي له بمن لا ولي لها ( صح أن يتولى طرفي العقد
# وكذلك ولي المرأة العاقلة ) إذا كانت تحل له ( مثل ابن عم ) لأبوين أو
~~لأب ( والمولى ) المعتق وعصبته المتعصب بنفسه ( والحاكم ) وأمينه ( إذا
~~أذنت له في نكاحها ) فإنه يصح أن يتولى طرفي العقد
# لما روى البخاري قال قال عبد الرحمن بن عوف لأم حكيم بنت فارض أتجعلين
~~أمرك إلي قالت نعم قال قد تزوجتك
# ولأنه ms2536 يملك الإيجاب والقبول فجاز أن يتولاهما كما لو زوج أمته عبده
~~الصغير ولأنه عقد وجب فيه الإيجاب من ولي ثابت الولاية والقبول من زوج هو
~~أهل للقبول فصح كما لو وجد من رجلين
# ( أو وكل الزوج الولي ) في قبول نكاح مخطوبته صح أن يتولى الولي طرفي
~~العقد
# ( أو ) وكل ( الولي الزوج ) في إيجاب النكاح لنفسه صح أن يتولى طرفي
~~العقد
# ( أو وكلا ) أي الولي والزوج رجلا ( واحدا ) في العقد صح أن يتولى طرفي
~~في العقد
# ( ونحوه )
# كما لو أذن السيد لعبده الكبير أن يتزوج أمته صح أن يتولى طرفي العقد
~~وكذا البيع والإجارة ونحوهما
# ( ويكفي ) في عقد النكاح ممن يتولى طرفيه ( زوجت فلانا ) وينسبه ( فلانة
~~) وينسبها من غير أن يقول وقبلت له نكاحها
# ( أو ) يقول ( تزوجتها إن كان هو الزوج ) من غير أن يقول قبلت نكاحها
~~لنفسي
# لحديث عبد الرحمن بن عوف السابق
# ولأن إيجابه يتضمن القبول
# ( أو ) يقول تزوجتها لموكلي فلان أو فلانة وينسبه إن كان ( وكيله ) أي
~~وكيل الزوج من غير أن يقول قبلت له نكاحها
# ( إلا بنت عمه وعتيقته المجنونتين ) فلا يكفيه تولي طرفي العقد إذا أراد
~~أن يتزوجها ( فيشترط ) لصحة النكاح إذن ( ولي غيره أو حاكم ) لأن الولي
~~إنما جعل النظر للمولي عليه والاحتياط له
# فلا يجوز له التصرف لنفسه فيما هو مولى عليه لمكان التهمة كالوكيل في
~~البيع لا يبيعه لنفسه والله أعلم
# PageV05P062
# | فصل ( وإذا قال لأمته القن أو المدبرة أو المكاتبة أو أم ولده
# أو المعلق عتقها على صفة ) قبل وجودها ( التي تحل ) أي يحل نكاحها ( له
~~إذن ) لو كانت حرة ليدخل فيه الكتابية واحترازا عن المجوسية والوثنية
~~والمحرمة
# وكذا لو كان معه أربع نسوة وقال لأمته ما يأتي فلا يكون نكاحا لأنه حينئذ
~~لا يحل له نكاحها
# لأنها خامسة
# وقولهم لو كانت حرة لدفع اعتبار عدم الطول وخوف العنت المعتبر في نكاح
~~الأمة مع ما تقدم
# ( أعتقتك وجعلت عتقك صداقك أو ) قال ( جعلت عتق أمتي صداقها أو ) قال (
~~صداق أمتي عتقها أو ) قال ms2537 ( قد أعتقتها وجعلت عتقها صداقها أو أعتقتها على
~~أن عتقها صداقها أو ) قال ( أعتقتك على أن أتزوجك وعتقك صداقك ) أو قال
~~أعتقتك على أن أتزوجك وعتقي صداقك ( صح ) العتق والنكاح في هذه الصور كلها
# وإن لم يقل وتزوجتك أو وتزوجتها لأن قوله وجعلت عتقها صداقها ونحوه يتضمن
~~ذلك
# والأصل في ذلك ما روى أنس أن النبي صلى الله عليه وسلم أعتق صفية وجعل
~~عتقها صداقها رواه أحمد والنسائي وأبو داود والترمذي وصححه
# وروي الأثرم بإسناده عن صفية قالت أعتقني رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~وجعل عتقي صداقي
# وبإسناده عن علي أنه كان يقول إذا أعتق الرجل أم ولده فجعل عتقها صداقها
~~فلا بأس بذلك
# وفعله أنس بن مالك ولأن العتق يجب تقديمه على النكاح ليصح وقد شرطه صداقا
~~فتتوقف صحة العقد على صحة النكاح ليكون العتق صداقا فيه وقد ثبت العتق فيصح
~~النكاح
# ومحل الصحة ( إن كان ) الكلام ( متصلا نصا ) فلو قال أعتقتك وسكت سكوتا
~~يمكنه الكلام فيه أو تكلم بكلام أجنبي ثم قال وجعلت عتقك صداقك لم يصح
~~النكاح لأنما صارت بالعتق حرة فيحتاج إلى أن يتزوجها برضاها بصداق جديد
# ومحل الصحة أيضا إن كان ( بحضرة شاهدين ) نصا لقوله صلى الله عليه وسلم
~~لا نكاح إلا بولي وشاهدين ذكره أحمد في رواية ابنه عبد الله
# ( فإن طلقها سيدها ) الذي أعتقها وجعل عتقها صداقها ( قبل الدخول رجع
~~عليها ) سيدها ( بنصف قيمتها وقت الإعتاق ) لأن الطلاق قبل الدخول يوجب
~~الرجوع في نصف ما فرض لها وقد فرض لها نفسها ولا سبيل إلى PageV05P063
~~الرجوع في الرق بعد زواله فرجع بنصف قيمة ما أعتق منها لأنه صداقها
# ( فإن ) كانت قادرة أجبرت على الإعطاء وإن ( لم تكن قادرة أجبرت على
~~الاستسعاء نصا ) كما تقدم في المفلس وكذا كل من لزمه دين مستقر
# ( وإن ارتدت ) من أعتقها سيدها وجعل عتقها صداقها قبل الدخول ( أو فعلت
~~ما يفسخ نكاحها مثل إن أرضعت له زوجة صغيرة ونحو ذلك ) كما لو استدخلت ذكر
~~أبيه أو ابنه ( قبل ms2538 الدخول فعليها قيمة نفسها ) لوجوب عود الصداق أذن للزوج
~~وقد أصدقها نفسها ولا سبيل إلى الرجوع في الرق كما تقدم فرجع بقيمتها
# ( ويصح جعل صداق من بعضها حر ) وبعضها رقيق له ( عتق ذلك البعض ) إذا
~~أذنت له وأذن له معتق البقية على قياس ما تقدم وكان متصلا بحضرة شاهدين
~~كاملة الرق
# ( وإن قال ) السيد لأمته ( زوجتك لزيد وجعلت عتقك صداقك ) وقبل زيد صح
# ( أو قال ) زوجتك لزيد و ( صداقك عتقك أو ) قال ( أعتقتك وزوجتك له ) أي
~~لزيد ( على ألف وقبل زيد ) النكاح ( فيهما صح ) العتق والنكاح إذا كان
~~متصلا بحضرة شاهدين
# ( كما لو قال ) لأمته ( أعتقتك وأكريتك منه ) أي من زيد مثلا ( بألف )
~~وقبل زيد لأنه بمنزلة استثناء الخدمة مثل أن يقول أعتقتك على خدمة سنة ولو
~~قال وهبتك هذه الجارية وزوجتها من فلان أو وهبتكها وأكريتها من فلان أو
~~بعتكها وزوجتها من فلان فقياس المذهب صحته
# لأنه في معنى الاستثناء للمنفعة وحاصله أنا نجوز العتق والوقف والهبة
~~والبيع مع استثناء منفعة الخدمة
# وقد جوزنا أن يكون الإعتاق والإنكاح في زمن واحد وجعلنا ذلك بمنزلة
~~الإنكاح قبل الإعتاق لأنها حين الإعتاق لم تخرج عن ملكه ذكره في الاختيارات
# ( ولو أعتقها ) سيدها ( بسؤالها على أن تنكحه
# أو قال ) لها من غير سؤالها ( أعتقتك على أن تنكحيني ويكون عتقك صداقك
# أو ) قال أعتقتك ( على أن تنكحيني فقط ) دون أن يقول ويكون عتقك صداقك
# ( وقبلت صح ) العتق ( و ) إذا تزوجها ( يصير العتق صداقا ) لها
# وإن كان تقدم العقد كما لو قارنه
# و ( كما لو دفع إليها ) لو كانت حرة ( مالا ثم تزوجها عليه ولم يلزمه أن
~~تتزوجه ) لأن العتق وقع سلفا في النكاح فلم يلزمها كما لو أسلف حرة ألفا
~~على أن يتزوجها ( ثم إن تزوجته لم يكن له عليها شيء ) لأنه أزال ملكه عنها
~~بشرط عوض
# وقد سلم فلم يكن له غيره ( وإلا ) أي وإن لم تتزوجه ( لزمها قيمة نفسها )
~~لأنه أزال ملكه عنها بشرط عوض لم يسلم له فاستحق الرجوع ببدله ms2539
# قال في الشرح فإن بذلت له نفسها ليتزوجها فامتنع PageV05P064 لم يجبر
~~وكانت له القيمة لأنها إذا لم تجبر على تزويجه نفسها لم يجبر هو على قبولها
# ( ولو قال أعتقتك وزوجيني نفسك ) عتقت لتنجيز عتقها ( ولم يلزمها أن
~~تتزوجه ولا شيء عليها ) من قيمة نفسها إذا لم تتزوجه لأنه ألزمها بما لا
~~يلزمها ولم تلتزمه
# ( ولا بأس أن يعتق الرجل أمته ثم يتزوجها سواء أعتقها لله سبحانه أو )
~~أعتقها ( ليتزوجها ) إذ لا محظور فيه
# وقال صلى الله عليه وسلم من كانت عنده جارية فعلمها وأحسن تعليمها أو
~~أحسن إليها
# ثم أعتقها وتزوجها فله أجران متفق عليه
# ( وإذا قال ) مكلف رشيد لآخر ( أعتق عبدك على أن أزوجك ابنتي فأعتقه لم
~~يلزمه ) أي القائل ( أن يزوجه ابنته ) لأنه وعد لا يلزم الوفاء به
# ( وعليه ) أي القائل ( له ) أي المعتق ( قيمة العبد ) لأنه غره
# ( كما لو قال أعتق عبدك عني وعلي ثمنه ) فأعتقه لزمه ثمنه وتقدم
# ( أو ) قال له ( طلق زوجتك علي ألف
# ففعل أو ألق متاعك في البحر وعلي ثمنه ) فألقاه فعليه ثمنه
# بخلاف ما لو قال اعتق عبدك عني أو ألق متاعك في البحر
# ففعل فلا شيء عليه لأنه لم يلتزم له عوضه
#
# | فصل الشرط ( الرابع الشهادة على النكاح )
# ( احتياطا للنسب خوف الإنكار فلا ينعقد النكاح إلا بشاهدين ) روي عن عمر
~~وعلي وهو قول ابن عباس رواه الدارقطني لما تقدم ولما روت عائشة مرفوعا لا
~~بد في النكاح من حضور أربعة الولي والزواج والشاهدين رواه الدارقطني
# وعن ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم قال البغايا اللواتي ينكحن
~~أنفسهن بغير بينة رواه الترمذي
# ولأنه عقد يتعلق به حق غير المتعاقدين وهو الولد فاشترطت الشهادة فيه
~~لئلا يجحد أبوه فيضيع نسبه بخلاف غيره من العقود
# وما روي عن أحمد من أنه صلى الله عليه وسلم أعتق صفية وتزوجها من غير
~~شهود
# فمن خصائصه كما سبق ( مسلمين ) لقوله عليه الصلاة والسلام لا نكاح إلا
~~بولي وشاهدي عدل رواه الخلال
# ( عدلين ) للخبر ( ذكرين ) لما ms2540 روى أبو عبيد في الأموال عن الزهري أنه
~~قال مضت السنة أن لا تجوز شهادة النساء في PageV05P065 الحدود ولا في
~~النكاح ولا في الطلاق
# ( بالغين عاقلين ) لأن الصبي والمجنون ليسا من أهل الشهادة
# ( سامعين ) لأن الأصم لا يسمع العقد فيشهد به
# ( ناطقين ) لأن الأخرس لا يتمكن من أداء الشهادة
# ( ولو كانا عبدين ) كسائر الشهادات ( أو ) كانا ( ضريرين إذا تيقنا الصوت
~~تيقنا لا شك فيه ) كالشهادة بالاستفاضة
# ( أو ) كانا ( عدوى الزوجين أو ) عدوى ( أحدهما أو ) عدوى ( الولي )
~~لعموم قوله صلى الله عليه وسلم وشاهدي عدل
# ولأنه ينعقد بهما غير هذا النكاح فانعقد هو أيضا بهما كسائر العقود
# و ( لا ) ينعقد النكاح ( بمتهم برحم كابني الزوجين أو ابني أحدهما ونحوه
~~) كأبويهما وابن أحدهما وأبي الآخر للتهمة
# ( ولا ) ينعقد النكاح أيضا ( بأصمين أو أخرسين أو ) بشاهدين ( أحدهما
~~كذلك ) أي أصم أو أخرس لما تقدم
# ( ولا يبطل النكاح بالتواصي بكتمانه ) لأنه لا يكون مع الشهادة عليه
~~مكتوما
# ( فإن كتمه ) أي النكاح ( الزوجان والولي والشهود قصدا
# صح العقد وكره ) كتمانهم له لأن السنة إعلان النكاح
# ( ولا ينعقد نكاح مسلم بشهادة ذميين ) ولا بشهادة مسلم وذمي
# لقوله تعالى @QB@ وأشهدوا ذوي عدل منكم @QE@
# ( ولو كانت الزوجة ذمية ) كتابية أبواها كتابيان ( ولو أقر رجل وامرأة
~~أنهما نكحا بولي وشاهدي عدل قبل منهما ) لأنه لا منازع لهما فيه
# ( ويثبت النكاح بإقرارهما ) لعدل المخاصم فيه
# ( ويكفي العدالة ظاهرا فقط ) في الشاهدين بالنكاح بأن لا يظهر فسقهما
# لأن الغرض من الشهادة إعلان النكاح ولهذا يثبت بالتسامع فإذا حضر من
~~يشتهر بحضوره كفى ولأن النكاح يقع بين عامة الناس في مواضع لا تعرف فيها
~~حقيقة العدالة
# فاعتبار ذلك يشق
# ( فلو بانا ) أي الشاهدان بالنكاح بعده ( فاسقين فالعقد صحيح ) ولا ينقض
# وكذا لو بان الولي فاسقا لأن الشرط العدالة ظاهرا وهو أن لا يكون ظاهر
~~الفسق وقد تحقق ذلك
# ( ولو تاب ) الشاهد ( في مجلس العقد فمكستور ) العدالة
# ( قاله في الترغيب )
# فيكفي وكذا لو تاب الولي في المجلس
# قلت بل يكتفي بذلك بحيث اعتبرت ms2541 العدالة مطلقا لأن إصلاح العمل ليس شرطا
~~فيها كما يأتي
# الشرط ( الخامس الخلو من الموانع ) الآتية في باب المحرمات ( بأن لا يكون
~~بهما ) أي بالزوجين ( أو بأحدهما ما يمنع التزويج من نسب أو سبب ) كرضاع
~~ومصاهرة ( أو اختلاف دين ) بأن يكون مسلما وهي مجوسية ونحوه مما يأتي
# ( أو كونها PageV05P066 في عدة ونحو ذلك ) كان يكون أحدهما محرما (
~~والكفاءة في زوج شرط للزوم النكاح لا لصحته )
# هذا المذهب عند أكثر المتأخرين
# قال في المقنع والشرح وهي أصح وهذا قول أكثر أهل العلم لأنه صلى الله
~~عليه وسلم أمر فاطمة بنت قيس أن تنكح أسامة بن زيد مولاه فنكحها بأمره متفق
~~عليه
# روت عائشة أن أبا حذيفة بن عقبة بن ربيعة تبنى سالما وأنكحه ابنة أخيه
~~الوليد بن عقبة وهو مولى لامرأة من الأنصار
# رواه البخاري وأبو داود والنسائي وعن أبي حنظلة بن أبي سفيان الجمحي عن
~~أمه قالت رأيت أخت عبد الرحمن بن عوف تحت بلال رواه الدارقطني
# فعلى هذا ( يصح النكاح مع فقدها ) أي فقد الكفاءة ( فهي حق للمرأة
~~والأولياء كلهم ) القريب والبعيد ( حتى من يحدث منهم ) بعد العقد لتساويهم
~~في لحوق العار بفقد الكفاءة
# ( فلو زوجت المرأة بغير كفء فلمن لم يرض ) بالنكاح ( الفسخ من المرأة
~~والأولياء جميعهم ) بيان لمن لم يرض ( فورا وتراخيا ) لأنه خيار لنقص في
~~المعقود عليه أشبه خيار البيع
# ( ويملكه الأبعد ) من الأولياء ( مع رضا الأقرب ) منهم به ( و ) مع رضا (
~~الزوجة ) دفعا لما يلحقه من لحوق العار
# ( فلو زوج الأب ) بنته ( بغير كفء برضاها فللأخوة الفسخ نصا ) لأن العار
~~في تزويج من ليس بكفء عليهم أجمعين
# ( ولو زالت الكفاءة بعد العقد فلها ) أي الزوجة ( الفسخ فقط ) دون
~~أوليائها كعتقها تحت عبد
# ولأن حق الأولياء في ابتداء العقد لا في استدامته
# ( والكفاءة ) لغة المماثلة والمساواة
# ومنه قوله صلى الله عليه وسلم المسلمون تتكافأ دماؤهم أي تتساوى فيكون دم
~~الوضيع منهم كدم الرفيع وهي هنا ( مفسرة في خمسة أشياء الدين فلا يكون
~~الفاجر والفاسق كفئا لعفيفة ms2542 عدل )
# لأنه مردود الشهادة والرواية وذلك نقص في إنسانيته
# فلا يكون كفئا لعدل يؤيده قوله تعالى @QB@ أفمن كان مؤمنا كمن كان فاسقا
~~لا يستوون @QE@
# ( الثاني المنصب وهو النسب فلا يكون العجمي وهو من ليس من العرب كفؤا
~~لعربية ) لقول عمر لأمنعن أن تزوج ذات الأحساب إلا من الأكفاء رواه الخلال
~~والدارقطني
# ولأن العرب يعتدون الكفاءة في النسب ويأنفون من نكاح الموالي ويرون ذلك
~~نقصا وعارا
# ويؤيده حديث إن الله اصطفى كنانة من ولد إسماعيل واصطفى من كنانة قريشا
~~واصطفى PageV05P067 من قريش بني هاشم واصطفاني من بني هاشم
# ولأن العرب فضلت الأمم برسول الله صلى الله عليه وسلم
# ( الثالث الحرية فلا يكون العبد ولا المبعض كفئا لحرة ولو ) كانت ( عتيقة
~~) لأنه منقوص بالرق ممنوع من التصرف في كسبه غير مالك له
# ولأن ملك السيد لرقبته يشبه ملك البهيمة فلا يساوي الحرة لذلك
# والعتيق كله كفء للحرة
# ( الرابع الصناعة فلا يكون صاحب صناعة دنيئة كالحجام والحائك والكساح
~~والزبال والنفاط كفئا لبنت من هو صاحب صناعة جليلة كالتاجر والبزار )
# أي الذي يتجر في البز وهو القماش
# ( والثاني صاحب العقار ونحو ذلك ) لأن ذلك نقص في عرف الناس فأشبه نقص
~~العيب
# وروي في حديث العرب بعضهم لبعض أكفاء إلا حائكا أو حجاما قيل لأحمد كيف
~~تأخذ به وأنت تضعفه قال العمل عليه
# يعني أنه موافق لأهل العرف
# ( الخامس اليسار بمال بحسب ما يجب لها من المهر والنفقة )
# و ( قال ابن عقيل بحيث لا تتغير عليها عادتها عند أبيها في بيته فلا يكون
~~المعسر كفئا لموسرة )
# لأن على الموسرة ضررا في إعسار زوجها لا خلاله بنفقتها ومؤنة أولاده
~~ولهذا ملكت الفسخ بإعساره بالنفقة
# ولأن ذلك نقص في عرف الناس يتفاضلون فيه كتفاضلهم في النسب
# فائدة ولد الزنا قد قيل إنه كفؤ لذات نسب وعن أحمد أنه ذكر له أن ينكح
~~إليه فكأنه لم يحب ذلك لأن المرأة تتضرر به هي وأولياؤها ويتعدى ذلك إلى
~~ولدها وليس هو كفؤا للعربية بغير إشكال فيه
# لأنه أدنى حالا ms2543 من الموالي قاله في الشرح
# ( وليس مولى القوم كفئا لهم ) نقل الميموني مولى القوم من أنفسهم في
~~الصدقة ولم يكن عنده هذا هكذا في التزويج
# ونقل مهنا أنه كفؤ لهم ذكرهما في الخلاف
# ( ويحرم ) على ولي المرأة ( بتزويجها بغير كفء بغير رضاها )
# لأنه إضرار بها وإدخال للعار عليها
# ( ويفسق به ) أي بتزويجها بغير كفوء بلا رضاها ( الولي ) قلت إن تعمده
# ( ويسقط خيارها ) أي المرأة إذا زوجت بغير كفؤ ( بما يدل ) منها ( على
~~الرضا من قول أو فعل ) بأن مكنته من نفسها عالمة به
# ( وأما الأولياء فلا يثبت رضاهم إلا بالقول ) بأن يقولوا أسقطنا الكفاءة
~~أو رضينا به غير كفؤ ونحوه
# وأما سكوتهم فليس برضا
# ( ولا تعتبر هذه الصفات ) وهي الدين والمنصب والحرية والصناعة غير الذرية
~~واليسار ( في المرأة )
# لأن الولد يشرف بشرف أبيه لا بشرف أمه
# ( فليست الكفاءة شرطا في حقها للرجل )
# وقد تزوج صلى الله عليه وسلم بصفية بن حيي وتسرى بالإماء
# ( والعرب من قرشي وغيره بعضهم لبعض أكفاء ) لأن الأسود بن المقداد الكندي
~~تزوج PageV05P068 ضباعة بنت الزبير بن عبد المطلب وزوج أبو بكر أخته الأشعث
~~بن قيس الكندي وزوج على ابنته أم كلثوم عمر بن الخطاب رضي الله عنهم
# ( وسائر الناس ) أي باقيهم بعد العرب ( بعضهم لبعض أكفاء ) لظاهر الخبر
~~السابق انتهى
#
# | باب المحرمات في النكاح
# وهو ضربان ضرب ( يحرم على الأبد ) وهن أقسام الأول بالنسب وهن سبع ( الأم
~~والجدة من كل جهة ) أي سواء كانت من جهة الأب أو الأم
# ( وإن علت ) لقوله تعالى @QB@ حرمت عليكم أمهاتكم @QE@ وأمهاتك كل من
~~انتسب إليها بولادة سواء وقع عليها اسم الأم حقيقة وهي التي ولدتك أو مجازا
~~وهي التي ولدت من ولدك
# وإن علت وارثة كانت أو غير وارثة ذكر أبو هريرة هاجر أم إسماعيل فقال
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم تلك أمكم يا بني ماء السماء وفي الدعاء
~~المأثور اللهم صل على أبينا آدم وأمنا حواء
# ( والبنت من حلال ) زوجة أو سرية ( أو ) من ( حرام ) كزنا ( أو ) من ms2544 (
~~شبهة أو منفية بلعان )
# لدخولهن في عموم لفظ وبناتكم
# ولأن ابنته من الزنا خلقت من مائه فحرمت عليه كتحريم الزانية على ولدها
~~من الزنا والمنفية بلعان لا يسقط احتمال كونها خلقت من مائه
# ( ويكفي في التحريم أن يعلم أنها بنته ظاهرا وإن كان النسب لغيره )
# قال الشيخ تقي الدين ظاهر كلام الإمام أحمد أن الشبه يكفي في ذلك لأنه
~~قال سودة أليس أمر النبي صلى الله عليه وسلم أن تحتجب من ابن أمة زمعة
# وقال الولد للفراش وقال إنما حجبها للشبه الذي رأى بعينه
# ( وبنات الأولاد ذكورا كانوا ) أي الأولاد ( أو إناثا وإن سفلن ) وارثات
~~أو غير وارثات لقوله تعالى @QB@ وبناتكم @QE@ والأخت من كل جهة أي سواء
~~كانت شقيقة أو لأب أو لأم لقوله تعالى @QB@ وأخواتكم @QE@ وبنات كل أخ و
~~بنات كل ( أخت ) وبنات ابنهما ( وإن سفلن وبنات ابنتهما كذلك ) لقوله
~~سبحانه @QB@ وبنات الأخ وبنات الأخت @QE@ PageV05P069 والعمات من كل جهة
~~وإن علون ( وا من كل جهة وإن علون ) لقوله سبحانه @QB@ وعماتكم وخالاتكم
~~@QE@ و ( لا ) تحرم ( بناتهن ) أي بنات العمات وبنات الخالات
# ( وتحرم عمة أبيه ) وعمة جده وإن علا لأنها عمته ( و ) تحرم ( عمة أمه )
~~وعمة جدته وإن علت لأنها عمته
# ( و ) تحرم ( عمة العم لأب لأنها عمة أبيه )
# و ( لا ) تحرم ( عمة العم لأم لأنها أجنبية ) منه
# ( وتحرم خالة العمة لأم ) لأنها خالة الأب و ( لا ) تحرم ( خالة العمة
~~لأب لأنها أجنبية ) منه ( وتحرم عمة الخالة لأب لأنها عمة الأم ولا تحرم
~~عمة الخالة لأم لأنها أجنبية ) فتحرم كل نسبية سوى بنت عمة وبنت خال وبنت
~~خالة
# القسم الثاني ما أشار إليه بقوله ( وتحرم زوجات النبي صلى الله عليه وسلم
~~فقط ) دون بناتهن وأمهاتهن ( على غيره ولو من فارقها ) في الحياة
# ( وهن أزواجه دنيا وأخرى و ) تقدم
# القسم الثالث ذكره بقوله ( يحرم من الرضاع ما يحرم من النسب ) فكل امرأة
~~حرمت بالنسب حرم مثلها بالرضاع لما روى ابن عباس أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم أريد على ابنة حمزة فقال ms2545 إنها لا تحل لي إنها ابنة أخي من الرضاعة
~~فإنه يحرم من الرضاعة ما يحرم من الرحم
# وفي لفظ من النسب متفق عليه
# وعن علي مرفوعا أن الله حرم من الرضاع ما حرم من النسب رواه أحمد
~~والترمذي وصححه
# ( ولو ) كان الرضاع ( بلبن غصبه فأرضع به طفلا ) أو أكره امرأة على إرضاع
~~طفل
# لأن سبب التحريم لا يشترط كونه مباحا بدليل أن الزنا يثبت به تحريم
~~المصاهرة ( قال ابن البناء وابن حمدان وصاحب الوجيز إلا أم أخيه وأخت ابنه
~~يعنون فلا تحرمان بالرضاع
# وفيها ) أربع ( صور ولهذا قيل إلا المرضعة وبنتها على أبي المرتضع وأخيه
~~من النسب و ) إلا ( عكسه ) أي أم المرتضع وأخته من النسب لا يحرمان على أبي
~~المرتضع ولا ابنه الذي هو أخو المرتضع في الرضاع
# ( والحكم ) الذي هو الإباحة في المسائل الأربعة ( صحيح ويأتي في الرضاع
# لكن الأظهر ) وقال في التنقيح وغيره لكن الصواب ( عدم الاستثناء لأن
~~إباحتهن لكونهن في مقابلة من يحرم بالمصاهرة لا في مقابلة من يحرم من النسب
~~والشارع إنما حرم من الرضاع ما يحرم من النسب لا ما يحرم بالمصاهرة )
~~PageV05P070
# | فصل القسم الرابع المحرمات بالمصاهرة
# ( ويحرم بالمصاهرة أربع ) على عباس أبهموا ما أبهم القرآن أن عمموا حكمها
~~في كل حال ولا تفضلوا بين المدخول بها وغيرها
# ( وحلائل آبائه وهن كل من تزوجها أبوه أو جده لأبيه أو لأمه من نسب أو
~~رضاع وإن علا فارقها أو مات عنها )
# وحلائلهم زوجاتهم سميت امرأة الرجل حليلة لأنها تحل إزار زوجها وهي محللة
~~له لقوله تعالى @QB@ ولا تنكحوا ما نكح آباؤكم من النساء @QE@ وحلائل
~~أبنائه وهن كل من تزوجها أحد من بنيه أو من ( بني أولاده وإن نزلوا من
~~أولاد البنين أو البنات من نسب أو رضاع ) لقوله تعالى @QB@ وحلائل أبنائكم
~~الذين من أصلابكم @QE@ مع ما تقدم من قوله صلى الله عليه وسلم يحرم من
~~الرضاع ما يحرم من النسب
# وقوله تعالى @QB@ الذين من أصلابكم @QE@ للاحتراز عمن يتبناه وليس منه
# ( وتباح بناتها ) أي بنات حلائل ms2546 الآباء والأبناء وأمهاتهن لدخولهن في
~~قوله تعالى @QB@ وأحل لكم ما وراء ذلكم @QE@ والرابعة الربائب ولو كن في
~~غير حجره لأن التربية لا تأثير لها في التحريم وأما قوله تعالى @QB@ اللاتي
~~في حجوركم @QE@ فإنه لم يخرج مخرج الشرط وإنما وصفها بذلك تعريفا لها بغالب
~~أحوالها
# وما خرج مخرج لا يصح التمسك بمفهومه
# ( وهن ) أي الربائب المحرمات ( بنات نسائه اللاتي دخل بهن ) صفة للنساء (
~~دون ) النساء ( اللاتي لم يدخل بهن )
# فلا تحرم بناتهن
# لقوله تعالى @QB@ فإن لم تكونوا دخلتم بهن فلا جناح عليكم @QE@ فإن متن
~~أي نساؤه ( قبل الدخول ) أي الوطء لم تحرم بناتهن ( أو أبانهن ) الزوج (
~~بعد الخلوة وقبل الوطء لم تحرم البنات ) لأن الخلوة لا تسمى دخولا
# ( فلا يحرم PageV05P071 الربيبة إلا الوطء ) دون العقد والخلوة والمباشرة
~~دون الفرج للآية السابقة
# ( قال الشارح والدخول بها وطؤها كنى عنه بالدخول
# وتحرم بنت ربيبه نصا
# و ) تحرم ( بنت ربيبته ) وسواء في ذلك القريبات والبعيدات لدخولهن في
~~الربائب
# ( وتباح زوجة ربيبه ) إن أبانها أو خلت من الموانع لزوج أمه
# ( وتباح ) له ( أخت أخيه لأمه ) من أبيه ( و ) تباح له ( بنت زوج أمه و )
~~تباح له ( زوجة زوج أمه و ) تباح له ( حماة ولده و ) حماة ( والده وبنتاهما
~~) أي بنتا حماة ولده وحماة والده
# لقوله تعالى @QB@ وأحل لكم ما وراء ذلكم @QE@ فلو كان لرجل ابن أو بنت من
~~غير زوجته ولد له أي الابن أو ولدت البنت ( قبل تزويجه بها أو بعده ولو )
~~أنه ولد له ( بعد فراقها ولها ) أي زوجته ( بنت أو ابن من غيره ولدتها ) أي
~~البنت أو ولدته ( قبل تزويجه بها أو بعده وبعد وطئها أو فراقها ولدته من
~~آخر جاز تزويجه أحدهما من الآخر ) للآية السابقة ( ويباح لها ) أي للأنثى (
~~ابن زوجة ابنها و ) يباح لها ( ابن زوج ابنتها و ) يباح لها ( ابن زوج أمها
~~و ) يباح لها ( زوج زوجة ابنها و ) يباح لها ( زوج زوجة أبيها ) لأن الأصل
~~في الفروج الحل بالعقد
# إلا ما ورد الشرع بتحريمه
# ( ويثبت تحريم المصاهرة ms2547 بوطء حلال ) إجماعا
# ( و ) بوطء ( حرام ) كزنا ( و ) بوطء ( شبهة ولو ) كان الوطء ( في دبر )
~~لأن الوطء يسمى نكاحا كما تقدم أول كتاب النكاح
# فيدخل في عموم قوله تعالى @QB@ ولا تنكحوا ما نكح آباؤكم @QE@ الآية
~~ونظائرها
# وفي الآية أيضا قرينة تصرفه إلى الوطء وهي قوله @QB@ إنه كان فاحشة ومقتا
~~وساء سبيلا @QE@ وهذا التغليظ إنما يكون في الوطء
# ولأن ما تعلق من التحريم بالوطء المباح تعلق بالمحظور كوطء الحائض
# وظاهر كلامه كالخرقي أن وطء الشبهة ليس بحلال ولا حرام
# وصرح القاضي في تعليقه أنه حرام
# ذكره في الإنصاف
# ( ولا يثبت ) التحريم بالوطء ( إن كانت ) الموطوءة ( ميتة أو صغيرة لا
~~يوطأ مثلها ) لأنه ليس بسبب للبعضيه أشبه النظر
# ( ولا ) يثبت تحريم المصاهرة ( بمباشرتها ولا بنظر إلى فرجها أو ) بنظره
~~إلى ( غيره ولا بخلوة ) ولو ( لشهوة ) لقوله تعالى @QB@ فإن لم تكونوا
~~دخلتم بهن فلا جناح عليكم @QE@ يريد بالدخول الوطء
# ( وكذا لو فعلت هي ذلك ) أي ما ذكر من المباشرة
# والنظر إلى الفرج وغيره PageV05P072 والخلوة لشهوة ( برجل ) لم تحرم
~~بنتها عليه
# لأنه لم يدخل بأمها
# ( أو استدخلت ) المرأة ( ماءه ) أي منيه بقطنة أو نحوها فلا تحرم بنتها
~~عليه لعدم الدخول بالأم
# وكذا لا تحرم هي على أبيه ولا على ابنه إن لم يكن عقد عليها
# لأنه لا عقد ولا وطء
# نقله في الإنصاف عن التعليق واقتصر عليه
# وهو مقتضى كلام التنقيح والمنتهى
# هنا وقال في الرعاية ولو استدخلت مني زوج أو أجنبي بشهوة ثبت النسب
~~والعدة والمصاهرة
# وتبعه في المنتهى في الصداق
# ( ويحرم باللواط لا بدواعيه ) من قبلة ونحوها ( ولا بمساحقة النساء ما
~~يحرم بوطء المرأة فمن تلوط بغلام ) غير بالغ يطيق الجماع
# ( أو ببالغ حرم على كل واحد منهما ) أي اللائط والملوط به ( أم الآخر
~~وابنته نصا ) لأنه وطء في فرج فنشر الحرمة كوطء المرأة
# وقال في شرح المقنع الصحيح أن هذا لا ينشر الحرمة
# وأن هؤلاء غير منصوص عليهن في التحريم
# فيدخلن في عموم قوله تعالى @QB@ وأحل لكم ما وراء ذلكم @QE@ ولأنهن ms2548 غير
~~منصوص عليهن ولا هن في معنى المنصوص عليه
# فوجب أن لا يثبت حكم التحريم فيهن
# فإن المنصوص عليه في هذا حلائل الأبناء ومن نكحهن الآباء وأمهات النساء
~~وبناتهن
# وليس هؤلاء منهن ولا في معناهن
# ( وتحرم أخته من الزنا وبنت ابنه ) من الزنا
# ( وبنت بنته ) من الزنا وإن نزلت
# ( وبنت أخيه ) من الزنا ( وبنت أخته من الزنا ) وكذا عمته وخالته من
~~الزنا
# وكذا حليلة الأب والابن من الزنا لدخولهن في العمومات السابقة
# القسم الخامس المحرمة باللعان وذكرها بقوله ( وتحرم الملاعنة على الملاعن
~~على التأبيد ) لما روى سهل بن سعد
# قال مضت السنة في المتلاعنين أن يفرق بينهما ثم لا يجتمعا أبدا رواه
~~الجوزجاني
# ( ولو أكذب ) الملاعن ( نفسه ) لأنه تحريم لا يرتفع قبل الجلد والتكذيب
# فلم يرتفع بهما
# ( أو كان اللعان بعد البينونة ) لنفي الولد ( أو ) كان اللعان ( في نكاح
~~فاسد ) لنفي الولد لعموم ما سبق
# ( وإذا قتل رجل رجلا ليتزوج امرأته لم تحل له أبدا
# قاله الشيخ عقوبة له ) بنقيض قصده المحرم كحرمان القاتل الميراث
# ( وقال ) الشيخ ( في رجل خبب ) أي خدع ( أمرأة على PageV05P073 زوجها )
~~حتى طلقها ( يعاقب عقوبة بليغة ) لارتكابه تلك المعصية
# ( ونكاحه باطل في أحد قولي العلماء في مذهب مالك وأحمد وغيرهما ويجب
~~التفريق بينهما ) عقوبة له كمنع القاتل الميراث
# ( وإذا فسخ الحاكم نكاحا لعنة أو عيب يوجب ) أي يقتضي ( الفسخ ) كجنون
~~وجذام ونحوهما ( لم تحرم ) المفسوخ نكاحها على المفسوخ عليه ( على التأبيد
~~) بل تباح له بالعقد عليها
# لقوله تعالى @QB@ وأحل لكم ما وراء ذلكم @QE@
#
# | فصل الضرب الثاني المحرمات إلى أمد
# وهن نوعان أحدهما لأجل الجمع
# وهو المشار إليه بقوله ( ويحرم الجمع بين الأختين ) من نسب أو رضاع حرتين
~~كانتا أو أمتين أو حرة وأمة قبل الدخول أو بعده لقوله تعالى @QB@ وأن
~~تجمعوا بين الأختين إلا ما قد سلف @QE@ و يحرم الجمع أيضا ( بين المرأة
~~وعمتها أو ) بين المرأة و ( خالتها ولو رضيتا
# وسواء كانت العمة والخالة حقيقة أو مجازا كعمات آبائهم وخالاتهم )
# أي خالات الآباء وإن علوا ms2549
# ( وعمات أمهاتهن وخالاتهن
# وإن علت درجتهن من نسب أو رضاع )
# قال ابن المنذر أجمع أهل العلم على القول به
# وليس فيه بحمد الله اختلاف إلا أن بعض أهل البدع ممن لا تعد مخالفته
~~خلافا وهم الروافضة والخوارج لم يحرموا ذلك
# ولم يقولوا بالنسبة الثابتة عن رسول الله صلى الله عليه وسلم وهي ما روى
~~أبو هريرة قال قال رسول الله صلى الله عليه وسلم لا تجمعوا بين المرأة
~~وعمتها ولا بين المرأة وخالتها متفق عليه
# وفي رواية أبي داود ولا تنكح المرأة على عمتها ولا العمة على بنت أخيها
~~ولا المرأة على خالتها ولا الخالة على بنت أختها لا تنكح الكبرى على الصغرى
~~ولا الصغرى على الكبرى
# ولأن العلة في تحريم الجمع بين الأختين إيقاع العداوة بين الأقارب وإفضاء
~~ذلك إلى قطيعة الرحم المحرم فإن احتجوا بعموم قوله تعالى @QB@ وأحل لكم ما
~~وراء ذلكم @QE@ PageV05P074 خصصناه بما روي من الحديث الصحيح
# ( و ) يحرم الجمع أيضا ( بين خالتين بأن ينكح كل واحد منهما ) أي من
~~رجلين ( ابنة الآخر فيولد لكل واحد منهما بنت ) فكل من البنتين خالة للأخرى
~~لأنها أخت أمها لأبيها
# ( و ) يحرم الجمع أيضا ( بين عمتين بأن ينكح كل واحد منهما أم الآخر
~~فيولد لكل واحد منهما بنت ) فكل من البنتين عمة للأخرى لأنها أخت أبيها
~~لأمه
# ( أو ) أي ويحرم الجمع بين ( عمة وخالة بأن ينكح ) الرجل ( امرأة وينكح
~~ابنه أمها فيولد لكل واحد منهما بنت ) فبنت الابن خالة ابن بنت الأب وبنت
~~الأب عمة بنت الابن
# ( و ) يحرم الجمع ( بين كل امرأتين لو كانت إحداهما ذكرا والأخرى أنثى
~~حرم نكاحه ) أي الذكر لها القرابة أو رضاع لأن المعنى الذي حرم الجمع من
~~أجله إفضاؤه إلى قطيعة الرحم القريبة لما في الطباع من التنافر والغيرة بين
~~الضرائر وألحق بالقرابة الرضاع
# لقوله صلى الله عليه وسلم يحرم من الرضاع ما يحرم من النسب ( فإن كان )
~~الجمع بين الأختين ونحوهما ( في عقد واحد ) بطل في حقهما ( أو ) كان الجمع
~~بينهما ( في عقدين ms2550 معا ) أي في وقت واحد بطلا
# ( أو تزوج خمسا ) فأكثر ( في عقد واحد بطل في الجميع ) لأنه لا يمكن
~~تصحيحه في الكل ولا مزية لواحدة على غيرها فيبطل في الجميع بمعنى أنه لم
~~ينعقد
# ( وإن تزوجهما ) أي الأختين أو نحوهما ( في عقدين ) واحدة بعد الأخرى بطل
~~الثاني لأن الجمع حصل به
# ( أو وقع ) العقد على إحدى الأختين ونحوهما ( في عدة الأخرى بائنا كانت
~~أو رجعية بطل الثاني ) لقوله صلى الله عليه وسلم من كان يؤمن بالله واليوم
~~الآخر فلا يجمع ماءه في رحم أختين
# ولأن البائن محبوسة عن النكاح لحقه
# فأشبهت الرجعية
# ( و ) العقد ( الأول صحيح ) لأنه جمع فيه
# ( فإن ) تزوج أختين ونحوهما في عقدين مرتبين و ( لم تعلم أولاهما فعليه
~~فرقتهما بطلاقهما أو بفسخ الحاكم نكاحهما دخل بهما أو ) دخل ( بواحدة منهما
~~أو لم يدخل بواحدة ) منهما
# لأن إحداهما محرمة عليه ونكاحها باطل ولا يعرف المحللة له ونكاح إحداهما
~~صحيح ولا يتيقن بينونتها منه إلا بذلك فوجب كما لو زوج الوليان ولم يعلم
~~السابق من العقدين
# ( فإن كان ) من عقد على أختين ونحوهما في عقدين مرتين وجهل السابق ( لم
~~يدخل بهما ) وطلقهما أو فسخ الحاكم نكاحهما
# ( فعليه لإحداهما نصف المهر ) لأن نكاح واحدة منهما صحيح وقد فارقها قبل
~~الدخول ( يقترعان عليه ) فتأخذه من خرجت لها القرعة ( وله أن يعقد على
~~إحداهما PageV05P075 في الحال بعد فراق الأخرى ) قبل الدخول بها
# لأنه لا عدة وسواء فعل ذلك بقرعة أو لا
# ( وإن كان دخل بإحداهما ) دون الأخرى ثم طلقهما أو فسخ الحاكم نكاحهما
# ( أقرع بينهما فإن وقعت القرعة لغير المصابة فلها نصف المهر ) لأنها زوجة
~~فارقها قبل الدخول ( وللمصابة مهر المثل ) بما استحل من فرجها
# ( وإن وقعت ) القرعة ( للمصابة فلا شيء للأخرى وللمصابة المسمى جميعه )
~~لتقرره بالدخول
# ( وله نكاح من شاء منهما
# فإن نكح المصابة فله ذلك في الحال ) لأنها معتدة من وطء يلحق فيه النسب
~~أشبه المبانة منه من نكاح صحيح
# ( وإن أراد نكاح الأخرى ) التي لم يصبها ( لم يجز ) له ms2551 نكاحها ( حتى
~~تنقضي عدة المصابة ) لئلا يجمع ماءه في رحم نحو أختين
# ( وإن كان دخل بهما وأصابهما فلإحداهما المسمى وللأخرى مهر المثل يقرع
~~بينهما ) لتتميز من تأخذ مهر المثل إن تفاوتا
# ( وليس له نكاح واحدة منهما حتى تنقضي عدة الأخرى ) لما تقدم
# ( وإن ولدت منه إحداهما ) لحقه النسب ( أو ) ولدت منه ( كلتاهما فالنسب
~~لاحق به ) لأنه إما من نكاح ( ولا يحرم الجمع بين أخت رجل من أبيه وأخته من
~~أمه ولو في عقد واحد ) لأنه لو كانت إحداهما ذكرا حلت له الأخرى فإن ولد
~~لهما ولد فالرجل عمه وخاله
# ( ولا ) يحرم الجمع أيضا ( بين من كانت زوجة رجل ) وبانت منه بموت أو
~~طلاق ونحوه ( و ) بين ( ابنته من غيرها ) لأنه وإن حرمت إحداهما على الأخرى
~~قدرناها ذكرا لم يكن تحريمها إلا من أجل المصاهرة لأنه لا قرابة بينهما
# ( ويكره ) للرجل أن يجمع ( بين بنتي عميه أو ) بنتي ( عمتيه أو بنتي
~~خاليه أو بنتي خالتيه أو ) يجمع بين ( بنت عمه وبنت عمته أو ) يجمع بين (
~~بنت خاله وبنت خالته ) لما روى أبو حفص عيسى بن طلحة قال نهى رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم أن تزوج المرأة على ذي قرابتها مخافة القطيعة أي لإفضائه
~~إلى قطيعة الرحم كما تقدم لكن لم يحرم لقوله تعالى @QB@ وأحل لكم ما وراء
~~ذلكم @QE@ ولبعد القرابة
# ولذلك لم يحرم نكاحها وكانت الأجنبية أولى كما تقدم
# ( ولو كان لرجلين بنتان لكل رجل بنت ووطئا أمة ) لهما أو امرأة بشبهة في
~~طهر واحد ( فأتت بولد وألحق ولدها بهما فتزوج رجل بالأمة و بالبنتين ) أو
~~بهما وبالمرأة ( فقد تزوج أم رجل وأخته ) والنكاح صحيح لما تقدم فيمن تزوج
~~مبانة شخص وبنته
# ( وإن اشترى أخت امرأته أو ) اشترى ( عمتها أو ) اشترى ( خالتها ) من نسب
~~أو رضاع ( صح ) الشراء لأن الملك يراد PageV05P076 للاستمتاع وغيره
# ولذلك صح شراء أخته من الرضاع
# ( ولم يحل له وطؤها ) أي التي ملكها ( حتى يطلق امرأته ) أو يخلعها أو
~~ينفسخ نكاحه لمقتض ولذلك قال في المنتهى حتى ms2552 يفارق زوجته ( وتنقضي عدتها )
~~لئلا يجمع ماءه في رحم أختين ونحوهما وذلك حرام لما تقدم
# ( ودواعي الوطء مثله ) أي مثل الوطء فتحرم
# صححه في الإنصاف لأن الوسائل لها حكم المقاصد ويجوز الجمع بينهما في
~~الخلوة ( وإن اشترى جارية ووطئها حل له شراء أمها وأختها وعمتها وخالتها
~~كما يحل له شراء المعتدة والمزوجة ) والمجوسية والمحرمة لنحو رضاع
# ( وإن اشترى من يحرم الجمع بينهما ) كالأختين ( في عقد واحد صح ) العقد
# قال في الشرح ولا نعلم خلافا في ذلك
# ( وله وطء إحداهما ) أيتهما شاء لأن الأخرى لم تصر فراشا كما لو كان في
~~ملكه إحداهما وحدها
# ( وليس له الجمع بينهما في الوطء ) لقوله عليه الصلاة والسلام من كان
~~يؤمن بالله واليوم الآخر فلا يجمع ماءه في رحم أختين
# ( وأما الجمع ) بين الأختين ونحوهما ( في الاستمتاع بمقدمات الوطء فيكره
~~ولا يحرم قاله ابن عقيل ) وقال القاضي يحرم كالوطء
# وقاله ابن رجب بحثا في القاعدة السادسة والثلاثين بعد المائة وصححه في
~~الإنصاف كما جزم به المصنف آنفا ولو حمل كلام ابن عقيل على ما قبل وطء
~~إحداهما لم يعارض كلام القاضي وغيره
# ( فإن وطىء ) من ملك أختين ونحوهما ( إحداهما فليس له وطء الأخرى ) لعموم
~~قوله تعالى @QB@ وأن تجمعوا بين الأختين @QE@ فإنه يتناول العقد والوطء
~~جميعا كسائر المذكورات في الآية يحرم وطؤهن والعقد عليهن ولأنها امرأة صارت
~~فراشا فحرمت أختها كالزوجة ويستمد التحريم ( حتى يحرم الموطوءة على نفسه
~~بعتق أو تزويج بعد استبرائها أو إزالة ملكه ولو ببيع ونحوه ) كهبة ( للحاجة
~~) إلى التفريق
# لأنه يحرم الجمع في النكاح
# ويحرم التفريق فلا بد من تقدم إحداهما وكلام الصحابة والفقهاء بعمومه
~~يقتضي هذا ( قاله الشيخ وابن رجب ) وجزم بمعناه في المنتهى
# ( و ) حتى ( يعلم ) بعد البيع ونحوه ( أنها ليست بحامل ) قاله ابن عقيل
# ولا يكفي في إباحتها مجرد إزالة الملك حتى تنقضي حيضة الاستبراء فتكون
~~الحيضة كالعدة
# قال أبو العباس هذا القيد في كلام أحمد وعامة الأصحاب وليس هو في كلام
~~علي وابن عمر مع أن عليا لا ms2553 يجوز وطء الأخت PageV05P077 في عدة أختها
# ( ولا يكفي ) لإباحة وطء الأخرى ( استبراؤها ) أي الموطوءة ( بدون زوال
~~الملك ) لأنه لا يؤمن عوده إليها فيكون جامعا بينهما ( ولا ) يكفي أيضا (
~~تحريمها ) أي الموطوءة بأن يقول هي حرام عليه لأن هذا يمين مكفرة ولو كان
~~يحرمها إلا أنه لعارض متى شاء أزاله بالكفارة كالحيض والإحرام
# ( ولا زوال ملك ) عن الموطوءة ( بدون استبرائ ) ها لأن الاستبراء كالعدة
~~( ولا ) يكفي أيضا ( كتابتها ) لأنه بسبيل من استباحتها بما لا يقف على
~~غيرهما
# ( ولا ) يكفي أيضا ( رهنها ) لأن منعه من وطئها لحق المرتهن لا لتحريمها
# ولذلك يجوز له وطؤها بإذن المرتهن ولأنه يقدر على فكها متى شاء
# ( ولا ) يكفي أيضا ( بيعها بشرط خيار ) له لأنه يقدر على استرجاعها متى
~~شاء يفسخ البيع
# ( ومثله ) أي مثل البيع بشرط خيار له في عدم الاكتفاء به ( هبتها ) أي
~~الموطوءة ( لمن يملك استرجاعها منه كهبتها لولده )
# قال في الوجيز فإن وطىء إحداهما لم تحل له الأخرى حتى يحرم الموطوءة بما
~~لا يمكن أن يرفعه وحده
# وجزم به ابن عبدوس في تذكرته ويكفي في تحريم الموطوءة إخراج الملك في
~~بعضها كبيع أو هبة جزء منها لأن ذلك تحريمها كبيع كلها فإن أخرج الملك
~~لازما ثم عوض له المبيح للفسخ مثل أن يبيعها بسلعة ثم تتبين إنها كانت
~~معيبة أو يفلس المشتري بالثمن أو يظهر في العوض تدليس أو يكون مغبونا
# فالذي يجب أن يقال في هذه المواضع أن يباح وطء الأخت بكل حال على عموم
~~كلام الصحابة والفقهاء أحمد وغيره
# قاله في الاختيارات
# ( فلو خالف ) مشترى الأختين ونحوهما ( ووطئهما واحدة بعد واحدة فوطء
~~الثانية محرم ) لأنه الذي حصل به جمع مائه في رحمهما ( لا حد فيه ) لشبهة
~~الملك ( ولزمه أن يمسك عنهما حتى يحرم إحداهما ويشتريها )
# لأن الثانية صارت فراشا له يلحقه نسب ولدها فحرمت عليه أختها أو نحوها
~~كما لو وطئها ابتداء
# واستدلال من قال الأولى باقية على الحال بحديث أن الحرام لا يحرم الحلال
~~لا يصح لأن الخبر ليس بصحيح ms2554
# قاله في الشرح وفي شرح المنتهى
# ويرد عليه إذا وطىء الأول وطئا محرما كفي حيض أو إحرام أو صوم فرض فإن
~~أختها تحرم عليه بذلك
# ( فإن عادت ) التي أخرجها عن ملكه ( إلى ملكه ولو ) كان عودها إليه ( قبل
~~وطء الباقية لم يصب واحدة منهما حتى يحرم الأخرى ) لما تقدم
# ( قال ابن نصر الله هذا إن لم يجب استبراء ) كما لو كان زوجها فطلقها
~~الزوج قبل الدخول PageV05P078 فيكف عنها وعن الأخرى حتى يحرم واحدة منهما
# ( فإن وجب ) الاستبراء بأن باعها أو وهبها ثم عادت إليه ( لم يلزمه ترك
~~أختها ) أو نحوها ( فيه ) أي في زمن الاستبراء لأنها محرمة عليه زمنه بما
~~لا يقدر على دفعه قاله في المبدع والتنقيح
# ( وهو حسن ) وقال الشيخ تقي الدين في المسودة وقد نص على أنها إذا رجعت
~~إليه بعد خروجها عن ملكه لا تحل له إحداهما مع تعين الاستبراء قال لكن قال
~~القاضي حسين القياس يقتضي الاكتفاء بالاستبراء
# ( وإن وطىء أمته ثم تزوج أختها ) أو عمتها أو خالتها ونحوها ( لم يصح )
~~النكاح لأن عقد النكاح تصير به المرأة فراشا فلم يجز أن يرد على فراش الأخت
~~كالوطء ولأن وطء مملوكته معنى يحرم أختها لعلة الجمع فمنع صحة النكاح
~~كالزوجة ويفارق ذلك صحة شراء أختها فإن الشراء يكون للوطء وغيره بخلاف
~~النكاح
# ( فإن حرمت عليه ) سريته بإخراج عن ملكه كما تقدم ( ثم تزوج الأخت )
~~ونحوها ( بعد استبرائها صح ) النكاح لزوال كونها فراشا له
# ( فإن رجعت إليه الأمة فالزوجية بحالها ) لأنها أقوى
# قال الموفق والشارح
# ( وحلها ) أي من حيث الزوجية ( باق ) لقوة الزوجية ( ولم يطأ واحدة منهما
~~حتى تحرم عليه الأخرى ) كما تقدم
# وهذا لا ينافي قوله وحلها باق لأن التحريم العارض لا يرفع الزوجية فلا
~~يرفع أثرها كالزوجة الحائض
# ومقتضى كلام ابن نصر الله فيما سبق أنه يطأ الزوجة هنا حتى تستبرأ الأمة
~~إن لزمها استبراء
# ( وإن أعتق سريته ثم تزوج أختها ) أو عمتها ونحوها ( قبل فراغ مدة
~~استبرائها لم يصح ) النكاح ( أيضا ) لأنه يجمع به ms2555 ماءه في رحم أختين
~~ونحوهما وكما لو تزوجها في عدة أختها
# ( وله ) أي لمعتق سريته زمن استبرائها ( نكاح أربع سواها ) أي سوى أخت
~~سريته كما لو لم يعتقها
# ( وإن اشترى ) رجل ( أختين مسلمة ومجوسية ) أو وثنية أو محرمة عليه لنحو
~~رضاع ( فله وطء المسلمة ) التي لا مانع بها بخلاف الأخرى
# ( وإن وطىء ) من يطأ مثله ( امرأة بشبهة أو ) ب ( زنا لم يجز ) له ( في
~~العدة ) أي عدة موطوءة بشبهة أو زنا
# ( أن يتزوج أختها ) أو عمتها ونحوها ( ولا ) أن ( يطأها ) أي أخت موطوءته
~~( إن كانت ) أختها ( زوجة ) له ( نصا ) لقوله عليه الصلاة والسلام لا يحل
~~لمن كان يؤمن بالله واليوم الآخر أن يجمع ماءه في رحم أختين
# ( ولا ) يجوز لمن وطىء امرأة بشبهة أو زنا أن ( يعقد على رابعة ) ما دامت
~~في العدة
# ( و ) إذا كان PageV05P079 متزوجا بأربع ووطىء امرأة بشبهة أو زنا فإنه (
~~لا ) يجوز له أن ( يطأها ) أي الرابعة من نسائه
# فإذا وطىء ثلاثا منهن وجب عليه الإمساك عن الرابعة حتى تنقضي عدة
~~الموطوءة بشبهة أو زنا لئلا يجمع ماءه في أكثر من أربع نسوة
# ( ولا يمنع ) حر ( من نكاح أمة في عدة حرة بائن بشرطيه ) وهما أن يكون
~~عادم الطول خائف العنت
# ويأتي توضيحه
# لأن المنع من نكاح الأخت في عدة أختها ومن نكاح خامسة في العدة لئلا يكون
~~جامعا لمائه في رحم أختين أو أكثر من أربع لا لكونها زوجة كما يعلم مما
~~تقدم
# والمنع من نكاح الأمة إنما هو مع عدم الحاجة إليه والحاجة لا تندفع
~~بالبائن بل الزوجة التي لا تعفه لا تمنعه من نكاح الأمة كما يأتي
# ( وتقدم لو اشتبهت أخته بأجنبية ) أو أجنبيات ( في آخر كتاب الطهارة )
~~عند الكلام على اشتباه المياه المباحة بالمحرمة أو النجسة
# ( ويحرم نكاح موطوءة بشبهة في العدة ) كمعتدة من فراق زوج ( إلا على
~~واطىء ) لها بالشبهة فله العقد عليها في عدتها
# ( إن لم تكن لزمتها عدة من غيره ) لأن المنع من نكاح المعتدة لكونه يفضي
~~إلى اختلاط ms2556 المياه واشتباه الأنساب وهو مأمون في هذه الصورة فإن النسب كما
~~يلحقه في النكاح يلحقه في وطء الشبهة
# أشبه ما لو نكح معتدة من طلاق
# ( وليس للحر أن يجمع بين أكثر من أربع ) زوجات لقوله صلى الله عليه وسلم
~~لغيلان بن سلمة حين أسلم وتحته عشرة نسوة أمسك أربعا أو فارق سائرهن
# وقال نوفل بن معاوية أسلمت وتحتي خمس نسوة فقال النبي صلى الله عليه وسلم
~~فارق واحدة منهن
# رواهما الشافعي في مسنده
# وإذا منع من استدامة زيادة على اربع فالابتداء أولى
# وقوله تعالى @QB@ فانكحوا ما طاب لكم من النساء مثنى وثلاث ورباع @QE@
~~أريد به التخيير بين اثنين وثلاث وأربع كما قال سبحانه وتعالى @QB@ أولي
~~أجنحة مثنى وثلاث ورباع @QE@ ولم يرد أن لكل تسعة أجنحة ولو أراد ذلك لقال
~~تسعة أجنحة ولم يكن للتطويل معنى
# ومن قال غير ذلك فقد جهل اللغة العربية
# ( ولا للمرأة أن تتزوج أكثر من رجل ) لقوله تعالى @QB@ والمحصنات من
~~النساء @QE@
# غير حصر ) لقوله تعالى @QB@ فإن خفتم ألا تعدلوا فواحدة أو ما ملكت
~~أيمانكم @QE@ وله أي الرجل ( التسري بما PageV05P080 شاء من الإماء ولو )
~~كن ( كتابيات من ولأن القسم بينهن غير واجب فلم ينحصرن في عدد
# ( وكان للنبي صلى الله عليه وسلم أن يتزوج بأي عدد شاء ) ومات عن تسع
# وتقدم ( ونسخ تحريم المنع ) من التزوج عليهن بقوله تعالى @QB@ ترجي من
~~تشاء منهن وتؤوي إليك من تشاء @QE@ الآية
# ( ولا للعبد أن يتزوج أكثر من اثنتين ) لقول عمر وعلي وعبد الرحمن بن عوف
~~رضي الله عنهم
# وقد روى ليث بن أبي سليم عن الحكم بن عتيبة أنه قال أجمع أصحاب رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم أن العبد لا ينكح أكثر من ثنتين
# ويقويه ما روى الإمام أحمد بإسناده عن محمد بن سيرين أن عمر سأل الناس كم
~~يتزوج العبد فقال عبد الرحمن بن عوف اثنتين وطلاقه اثنتين
# وكان ذلك بمحضر من الصحابة وغيرهم فلم ينكر وهذا يخص عموم الآية مع أن
~~فيها ما يدل على إرادة الأحرار ms2557
# وهو قوله @QB@ أو ما ملكت أيمانكم @QE@ ولأن النكاح مبنى على التفضيل
# ولهذا فارق النبي صلى الله عليه وسلم فيه أمته
# ( وليس له ) أي العبد ( التسري ) ولو أذنه سيده لأنه لا يملك
# ( ويأتي في نفقة المماليك ولمن نصفه حر فأكثر ) من نصفه ( نكاح ثلاث )
~~نسوة ( نصا )
# فإن ملك بجزئه الحر جارية فملكه تام وله الوطء بغير إذن سيده لقوله تعالى
~~@QB@ أو ما ملكت أيمانكم @QE@ ذكره في الكافي وفي الفنون
# قال فقيه شهوة المرأة فوق شهوة الرجل بتسعة أجزاء
# فقال حنبل لو كان هذا ما كان له أن يتزوج بأربع وينكح من الإماء ما شاء
~~ولا تزيد امرأة على رجل ولها من القسم الربع
# وحاشا حكمته أن تضيق على الأحوج
# وذكر ابن عبد البر عن أبي هريرة وبعضهم يرفعه ففضلت المرأة على الرجل
~~بتسعة وتسعين جزءا من اللذة أو قال من الشهوة ولكن الله ألقى عليهن الحياء
# ( ومن طلق واحدة من نهاية جمعه ) بأن طلق الحر واحدة من أربع أو العبد
~~واحدة من ثنتين أو المبعض واحدة من ثلاث
# ( لم يجز له أن يتزوج أخرى حتى تنقضي عدتها ولو كان الطلاق بائنا )
# لأن المعتدة في حكم الزوجة لأن العدة أثر النكاح
# فكأنه باق فلو PageV05P081 جاز له أن يتزوج غيرها لكان جامعا بين أكثر
~~ممن يباح له
# ( وإن ماتت ) واحدة من نهاية جمعه ( جاز ) له أن يتزوج بدلها ( في الحال
~~نصا ) لأنه لم يبق لنكاحها أثر
# ( فلو ) طلق واحدة من نهاية جمعه ثم ( قال أخبرتني بانقضاء عدتها في مدة
~~يجوز ) أي يمكن ( انقضاؤها فيها
# فكذبته ) لم يقبل قولها عليه في عدم جواز نكاحه غيرها لأنه لا حق لها في
~~هذه الدعوى وإنما الحق في ذلك لله تعالى ولأنها متهمة في ذلك بإرادة منعه
~~نكاح غيرها
# إذا تقرر ذلك
# ( فله نكاح أختها
# و ) له نكاح ( بدلها ) وإن كانت من نهاية جمعه ( في الظاهر )
# قلت وأما في الباطن فليس له ذلك إن كان كاذبا أو لم يغلب على ظنه انقضاء
~~عدتها
# ( ولا تسقط السكنى والنفقة ms2558 ) عنه بدعواها إخبارها بانقضاء مع إنكارها
# لحديث ولكن اليمين على من أنكر
# ( و ) لا يسقط نصا ( نسب الولد ) إذا أتت به المطلقة لفوق أربع سنين ما
~~لم يثبت إقرارها بانقضاء عدتها بالقرء ثم تأتي به لأكثر من ستة أشهر بعدها
~~لأن إقرار المطلق لا يقبل عليها
# ( وتسقط الرجعة ) أي لو كان الطلاق رجعيا
# وقال أخبرتني بانقضاء عدتها فأنكرت فأراد رجعتها لم يملك ذلك مؤاخذة له
~~بمقتضى إقراره
#
# | فصل ( في ) بيان النوع الثاني من المحرمات إلى أمد وهن
# ( المحرمات لعارض يزول
# تحرم عليه زوجة غيره ) لقوله تعالى @QB@ والمحصنات من النساء إلا ما ملكت
~~أيمانكم @QE@
# ( و ) تحرم أيضا عليه ( المعتدة ) من غير لقوله @QB@ ولا تعزموا عقدة
~~النكاح حتى يبلغ الكتاب أجله @QE@ و تحرم أيضا ( المستبرأة منه ) أي من
~~غيره لأن تزوجها زمن استبرائها يفضي إلى اختلاط المياه واشتباه الأنساب
~~وسواء في ذلك المعتدة والمستبرأة
# ( من وطء مباح أو محرم ) كشبهة وزنا ( أو من غير وطء ) كالمتوفى عنها
~~زوجها قبل الدخول لعموم ما تقدم
# ( و ) كذا ( المرتابة بعد العدة بالحمل ) لا يصح نكاحها لغيره حتى تزول
# ( وتحرم الزانية إذا علم زناها على الزاني وغيره حتى تتوب وتنقضي عدتها )
# لقوله تعالى @QB@ والزانية لا ينكحها إلا زان أو مشرك @QE@ وهو خبر
~~ومعناه PageV05P082 الريبة ويأتي في العدد النهي
# ولمفهوم قوله تعالى @QB@ والمحصنات من المؤمنات @QE@ وهن العفائف ولقوله
~~صلى الله عليه وسلم يوم حنين لا يحل لامرىء يؤمن بالله واليوم الآخر أن
~~يسقي ماءه زرع غيره يعني إتيان الحبالى
# رواه أبو داود والترمذي وحسنه
# ( فإن كانت ) الزانية ( حاملا منه ) أي من الزنا ( لم يحل نكاحها قبل
~~الوضع ) لما سبق
# ( وتوبتها ) أي الزانية ( أن تراود عليه ) أي الزنا ( فتمتنع ) منه لما
~~روي أنه قيل لعمر كيف تعرف توبتها قال يريدها على ذلك فإن طاوعته فلم تتب
~~وإن أبت فقد تابت
# فصار أحمد إلى قول عمر اتباعا له
# قال في الاختيارات وعلى هذا كل من أراد مخالطة إنسان امتحنه حتى يعرف بره
~~أو فجوره أو توبته
# ويسأل ذلك من ms2559 يعرفه
# ( وقيل توبتها ) أي الزانية ( كتوبة غيرها ) ندم وإقلاع وعزم أن لا تعود
~~( من غير مراودة
# واختاره الموفق وغيره ) وقال لا ينبغي امتحانها بطلب الزنا منها بحال
# وقدمه في الفروع
# ( فإذا تابت ) من الزنا وانقضت عدتها ( حل نكاحها للزاني وغيره ) عند
~~أكثر أهل العلم منهم أبو بكر وعمر وابنه ابن عباس وجابر
# وروي عن ابن مسعود والبراء بن عازب وعائشة أنها لا تحل للزاني بحال
# فيحتمل أنهم أرادوا بذلك ما قبل التوبة أو قبل استبرائها
# فيكون كقولنا ( ولا يشترط ) لصحة نكاحها ( توبة الزاني بها إذا نكحها )
~~أي إذا أراد أن ينكح الزانية كالزاني بغيرها
# ( وإن زنت امرأة ) قبل الدخول أو بعده لم ينفسخ النكاح
# ( أو ) زنى ( رجل قبل الدخول ) بزوجته ( أو بعده لم ينفسخ النكاح )
~~بالزنا لأنه معصية لا تخرج عن الإسلام أشبه السرقة لكن لا يطؤها حتى تعتد
~~إذا كانت هي الزانية ويأتي
# واستحب أحمد للزوج مفارقته امرأته إذا زنت
# وقال لا أرى أن يمسك مثل هذه لأنه لا يأمن من أن تفسد فراشه وتلحق به
~~ولدا ليس منه وإن زنى بأخت زوجته لم يطأ زوجته حتى تنقضي عدة أختها وإن زنى
~~بأم زوجته أو بنتها انفسخ النكاح
# ( ولا يطأ الرجل أمته إذا علم منها فجورا ) أي زنا حتى تتوب ويستبرئها
# قال ابن مسعود أكره أن أطأ أمتي وقد بغت
# ( وتحرم مطلقته ثلاثا ) بكلمة أو كلمات ( حتى تنكح زوجا غيره ) نكاحا
~~صحيحا
# ويطؤها لقوله تعالى @QB@ فإن طلقها فلا تحل له من بعد حتى تنكح زوجا @QE@
~~خشية أن تلحق به ولدا PageV05P083 وليس منه @QB@ غيره @QE@ ولقوله صلى الله
~~عليه وسلم لامرأة رفاعة لما أرادت أن ترجع إليه بعد أن طلقها ثلاثا وتزوجت
~~بعبد الرحمن بن الزبير لا حتى تذوقي عسيلته
# ( وياتي في الرجعة بأبسط من هذا وتحرم المحرمة حتى تحل ) لحديث مسلم لا
~~ينكح المحرم ولا ينكح ولا يخطب ( وتقدم في محظورات الإحرام ) بأوسع من هذا
# ( ولا يحل لمسلمة نكاح كافر بحال ) حتى يسلم
# لقوله تعالى @QB@ ولا تنكحوا المشركين حتى يؤمنوا ms2560 @QE@ وقوله @QB@ فإن
~~علمتموهن مؤمنات فلا ترجعوهن إلى الكفار لا هن حل لهم ولا هم يحلون لهن
~~@QE@ ولا يحل ( لمسلم ولو ) كان ( عبدا نكاح كافرة ) لقوله تعالى @QB@ ولا
~~تنكحوا المشركات حتى يؤمن @QE@ ولقوله @QB@ ولا تمسكوا بعصم الكوافر @QE@
~~إلا حرائر نساء أهل الكتاب ولو كن ( حربيات ) لقوله تعالى @QB@ والمحصنات
~~من الذين أوتوا الكتاب من قبلكم @QE@
# ولا يحل لمسلم ولو عبدا نكاح أمة كتابية لقوله تعالى @QB@ من فتياتكم
~~المؤمنات @QE@ ولئلا يؤدي إلى استرقاق الكافر ولدها المسلم
# ( والأولى أ ) ن لا يتزوج من نسائهم
# وقال الشيخ يكره ) أي مع وجود الحرائر المسلمات
# قال في الاختيارات وقاله القاضي وأكثر العلماء
# لقول عمر للذين تزوجوا من نساء أهل الكتاب طلقوهن
# و ( ك ) أكل ( ذبائحهم بلا حاجة ) تدعو إليه
# ( ومنع النبي صلى الله عليه وسلم من نكاح كتابية )
# ( و ) منع ( أيضا من نكاح أمة مطلقا ) أي مسلمة كانت أو كتابية
# وتقدم في الخصائص موضحا
# ( وأهل الكتاب هم أهل التوراة والإنجيل )
# لقوله تعالى @QB@ أن تقولوا إنما أنزل الكتاب على طائفتين من قبلنا @QE@
~~PageV05P084 ( 1 ) ( كاليهود والسامرة ) فرقة من اليهود ( والنصارى ومن
~~وافقهم من الإفرنج والأرمن وغيرهم فأما المتسمك من الكفار بصحف إبراهيم
~~وشيث وزبور داود فليسوا بأهل كتاب ) للآية السابقة
# ولأن تلك الكتب ليست بشرائع إنما هي مواعظ وأمثال
# ف ( لا تحل مناكحتهم ولا ذبائحهم كالمجوس وأهل الأوثان وكمن أحد أبويها
~~غير كتابي ولو اختارت دين أهل الكتاب )
# لأنها لم تتمحض كتابية ولأنها متولدة بين من يحل وبين من لا يحل فلم تحل
~~كالسمع والبغل
# وعلم منه أنه لو كان أبواها غير كتابين واختارات دين أهل الكتاب لم تحل
~~لمسلم
# قال في الإنصاف والمبدع وهو المذهب وقدمه في الفروع
# وقيل تحل اعتبارا بنفسها اختاره الشيخ تقي الدين وقطع به المصنف في أواخر
~~أحكام الذمة
# ( و ) يحل ( لكتابي نكاح مجوسية و ) يحل لكتابي أيضا ( وطؤها ) أي
~~المجوسية ( بملك يمين ) كالمسلم ينكح الكتابية ويطؤها بملك اليمين
# ( ولا ) يحل ( لمجوسي ) نكاح ( كتابية نصا )
# لأنها أشرف منه
# فإن ملكها فله وطؤها على الصحيح ms2561 قدمه في الرعايتين قاله في الإنصاف
# ( وتحل نساء بني ثعلب ومن في معناهن من نصارى العرب و ) من ( يهودهم )
~~لأنهن كتابيات فيدخلن في عموم الآية
# ( والدروز والنصيرية والتبانية ) فرق بجبل الشوف وكسروان لهم أحوال شنيعة
~~وظهرت لهم شوكة أزالها الله تعالى ( لا تحل ذبائحهم ولا يحل نكاح نسائهم
~~ولا أن ينكحهم المسلم وليته )
# قلت حكمهم كالمرتدين
# ( والمرتدة يحرم نكاحها على ) أي ( دين كانت ) عليه
# وإن تدينت بدين أهل الكتاب لأنها لا تقر على دينها
# ( ولا يحل لحر مسلم ولو ) كان ( خصيا أو مجبوبا إذا كان له شهوة يخاف
~~معها مواقعة المحظور بالمباشرة نكاح أمة مسلمة إلا أن يخاف ) الحر ( عنت
~~العزوبة إما لحاجة متعة وإما لحاجة خدمة لكبر أو سقم ونحوهما نصا ولا يجد
~~طولا لنكاح حرة ولو ) كانت ( كتابية ب ) أن ( لا يكون معه مال حاضر يكفي
~~لنكاحها ولا يقدر على ثمن أمة ولو كتابية فتحل ) له الأمة إذن لقوله تعالى
~~@QB@ ومن لم يستطع منكم طولا أن ينكح المحصنات المؤمنات فمن ما ملكت
~~أيمانكم من فتياتكم المؤمنات @QE@ إلى قوله @QB@ ذلك لمن خشي العنت منكم
~~@QE@
# هذا إن لم تجب نفقته على غيره فإن وجبت لم يجز له أن يتزوج أمة لأن
~~المنفق PageV05P085 يتحمل ذلك عنه فيعف بحرة
# وإن قدر على ثمن أمة لم يتزوج أمة قاله كثير من الأصحاب منهم القاضي في
~~المجرد وابن عقيل وابن الخطاب في الهداية والمجد في المحرر وصاحب المذهب
~~ومسبوك الذهب والمستوعب والخلاصة والنظم والشرح والحاوي الصغير والوجيز
~~وغيرهم واختاره ابن عبدوس في تذكرته
# قال في الرعاية وهو أظهر
# وظاهر كلام الخرقي عدم اشتراطه وهو ظاهر إطلاق القاضي في تعليقه وطائفة
~~من الأصحاب وقدمه في الرعايتين والفروع
# وجزم به في المنور قاله في الإنصاف
# وقدم الثاني في النقيح وقطع به في المنتهى وهو ظاهر الآية
# ( والصبر عنها ) أي عن نكاح الأمة ( مع ذلك ) أي مع وجود ما تقدم اعتباره
~~( خير وأفضل )
# لقوله تعالى @QB@ وأن تصبروا خير لكم @QE@ وله أي للحر ( فعل ذلك ) أي
~~تزوج الأمة ms2562 بالشرطين المذكورين ( مع صغر زوجته الحرة أو ) مع ( غيبتها أو )
~~مع ( مرضها ) بحيث تعجز به عن الخدمة لأن الحرة التي لا تعفه كالعدم
# ( أو كان له مال ولكن لم يتزوج ) حرة ( لقصور نسبه )
# فله نكاح الأمة لأنه غير مستطيع الطول إلى نكاح حرة
# ( أو له مال غائب ) فله أن يزوج الأمة ( بشرطه ) وهو خوف العنت
# لأنه غير مستطيع الطول لنكاح الحرة
# ( فإن وجد من يقرضه ) ما يتزوج به حرة لم يلزمه لأن المقرض يطالبه به في
~~الحال
# ( أو رضيت الحرة بتأخير صداقها ) لم يلزمه لأنها تطالبه به
# ( أو ) رضيت الحرة ( بدون مهر مثلها أو ) رضيت ( بتفويض بضعها ) لم يلزمه
~~لأن لها طلب فرضه ( أو بذله له باذل أن يزنه ) أي بالصداق عنه ( أو أن يهبه
~~) له لم يلزمه لما فيه من المنة
# ( أو لم يجد من يزوجه إلا بأكثر من مهر المثل بزيادة تجحف بماله لم يلزمه
~~) أن يتزوج الحرة
# وجاز له أن يتزوج الأمة حيث خاف العنت لأنه لم يستطع طولا لنكاح حرة بلا
~~ضرر عليه
# ( والقول قوله في خشية العنت و ) في ( عدم الطول )
# لأنه أدرى بحال نفسه
# ( حتى لو كان في يده مال فادعى أنه وديعة أو ) أنه ( مضاربة قبل قوله )
~~لأنه ممكن
# قلت بلا يمين لعدم الخصم ( ونكاح من بعضها حر ) مع وجود الشرطين ( أولى
~~من ) نكاح ( أمة )
# لأن استرقاق بعض الولد أخف من استرقاق كله
# ( ومتى تزوج أمة ثم ذكر أنه كان كان موسرا ) لنكاح حرة ( حال النكاح أو )
~~ذكر أنه ( لم يكن يخشى العنت فرق بينهما ) لاعترافه بفساد نكاحه
# ( فإن كان ) إقراره بذلك ( قبل الدخول وصدقه السيد فلا مهر ) لاتفاقهما
~~على بطلان النكاح
# ( وإن كذبه ) السيد PageV05P086 في ذكره أنه كان موسرا أو لم يخش العنت
# ( فله ) أي السيد ( نصفه ) أي المهر لأن إقراره غير مقبول على السيد في
~~إسقاطه
# ( وإن كان ) إقراره بذلك ( بعد الدخول فعليه المسمى جميعه ) بما استحل من
~~فرجها
# فإن كان مهر المثل أكثر من المسمى لزمه لإقراره به وإن كان ms2563 المسمى أكثر
~~وجب للسيد
# ( وإذا تزوج الأمة وفيه الشرطان ) بأن كان عادم الطول خائف العنت ( ثم
~~أيسر أو نكح حرة أو زال خوف العنت أو نحوه ) كما لو تزوج لغيبة زوجته فحضرت
~~أو لصغرها فكبرت أو لمرضها فعوفيت ( لم يبطل نكاحها ) أي الأمة لأن استادمة
~~النكاح تخالف ابتداءه بدليل أن العدة والردة يمنعان ابتداءه دون استدامة
# ولما روي عن علي أنه قال إذا تزوج الحرة على الأمة قسم للحرة ليلتين
~~وللأمة ليلة
# ( وإن تزوج ) الحر ( حرة فلم تعفه ولم يجد طولا لحرة أخرى جاز له نكاح
~~أمة ) لعموم قوله تعالى @QB@ ومن لم يستطع منكم طولا @QE@
# الآية قال أحمد إذا لم يصبر كيف يصنع ( ولو جمع بينهما ) أي بين حرة لا
~~تعفه وأمة بشرطه ( في عقد واحد ) صح كما لو كانا في عقدين
# ( وكذا لو تزوج أمة فلم تعفه ساغ له نكاح ثانية ثم ) إن لم تعفاه ساغ له
~~نكاح ( ثالثة ثم ) إن لم يعفه ساغ نكاح ( رابعة ولو في عقد واحد إذا علم
~~أنه لا يعفه إلا ذلك ) لما سبق
# ( وكتابي حر في ذلك ) أي في تزوج الأمة ( كمسلم ) فلا يحل له نكاح الأمة
~~إلا بالشرطين
# ( وولد الجميع ) من مسلم أو كتابي ( منهن ) أي الإماء ( رقيق للسيد )
~~تبعا لأمه ( إلا أن يشترط الزوج على مالكها حريته ) أي الولد ( فيكون )
~~ولده ( حرا قاله في الروضة
# وابن القيم ) لقوله صلى الله عليه وسلم المسلمون على شروطهم إلا شرطا أحل
~~حراما أو حرم حلالا ولقول عمر مقاطع الحقوق عند الشروط
# ولأن هذا لا يمنع المقصود من النكاح فكان لازما كشرط سيدها زيادة في
~~مهرها
# تنبيه في قوله في شرح المنتهى على مالكها إيماء إلى أن ناظر الوقف وولي
~~اليتيم ونحوه ليس للزوج اشتراط حرية الولد عليه لأنه ليس بمالك
# وإنما يتصرف للغير بما فيه حظ
# وليس ذلك من مقتضى العقد فلا أثر لاشتراطه
# ( ولعبد ) نكاح أمة ( و ) ل ( مدبر ) نكاح أمة ( و ) ل ( مكاتب ) نكاح
~~أمة ( و ل ( معتق بعضه نكاح أمة ولو ms2564 فقد فيه الشرطان ولو على حرة )
# لأنها تساويه
# ( وإن جمع ) العبد أو المدبر ونحوه ( بينهما ) أي PageV05P087 بين حرة
~~وأمة ( في عقد واحد صح ) العقد فيهما
# كما لو عقد عليهما في عقدين
# ( وليس له ) أي للعبد ( نكاح سيدته ) المالكة له أو لبعضه لأن أحكام
~~النكاح والملك تتناقض إذا ملكها إياه يقتضي وجوب نفقته عليها وأن يكون
~~بحكمها ونكاحه إياها يقتضي عكس ذلك
# ولما روى الأثرم بإسناده عن جابر قال جاءت امرأة إلى عمر بن الخطاب ونحن
~~بالجابية وقد نكحت عبدها فانتهرها عمر وهم أن يرجمها وقال لا يحل لك
# ( ولا ) يصح من العبد أن يتزوج ( أم سيده أو ) أم ( سيدته ) لما سيأتي من
~~أنه إذا ملك ولد أحد الزوجين الآخر انفسح النكاح
# ( ولا لحر أن يتزوج أمته ) لأن النكاح يوجب للمرأة حقوقا
# من القسم والمبيت وغيرهما وذلك يمنعه ملك اليمين فلا يصح مع وجود ما
~~ينافيه
# ولأن ملك الرقبة يفيد ملك المنفعة وإباحة البضع فلا يجتمع معه عقد أضعف
~~منه
# ( ولا ) للحر ( أن يتزوج أمة مكاتبه ) أو أمة مكاتبته ( ولا أمة ولده من
~~النسب ) لأن له فيها شبهة ملك ( دون الرضاع ) فله أن يتزوج أمة والده من
~~الرضاع بشرطه كالأجنبي
# ( ولو كان ملك كل واحد من الثلاثة ) وهم الحر ومكاتبه وولده ( بعضا من
~~الأمة ) فإنه يمنع صحة النكاح كملك كلها
# ( ولا لحرة نكاح عبد ولدها ) لما تقدم ( ولها ) أي الأم ( ذلك ) أي نكاح
~~عبد ولدها ( مع رقها
# وللعبد نكاح أمة ولده ) لأن الرق قطع التوارث بين الأمة أو العبد وولده
~~فهو كالأجنبي منهما
# ( ويصح ) للعبد أو الحر بشرطه ( نكاح أمة من بيت المال مع أن فيه شبهة
~~تسقط الحد لكن لا تجعل الأمة أم ولد
# ذكره في الفنون ) لأن للإمام التصرف في بيت المال بما يرى أنه مصلحة ولأن
~~حق الزوج في بيت المال لم يتعين في المنكوحة
# ( وللابن نكاح أمة أبيه ) لأنه ليس له شبهة التملك من مال أبيه بخلاف
~~الأب
# ( وكذلك سائر ) أي باقي ( القرابات ) فللحر أن ينكح أمة ms2565 أخيه أو عمه وأمة
~~جده لأنه ليس له التملك عليهم
# ( وإن ملك حر ) زوجته انفسخ النكاح لأن ملك اليمين أقوى من النكاح فيزيله
# ( أو ) ملك ( ولده الحر زوجته ) انفسخ النكاح لأن ملكه كملك أصله في
~~إسقاط الحد فكان كملكه في إزالة النكاح
# ( أو ) ملك ( مكاتبه زوجته بميراث أو غيره انفسخ نكاحها ) لما تقدم
# ( وكذا لو ملك ) الزوج أو ولده الحر أو مكاتبه ( بعضها ) أي بعض الزوجة
# قلت والمكاتبة في ذلك كالمكاتب
# ( ويحرم وطؤها هنا ) أي إذا ملك بعضها لعدم تمام الملك وكذا إذا ملكها
~~ولده الحر أو مكاتبه يحرم وطؤها
# ( وكذا لو ملكت زوجة ) زوجها ( أو ) ملك ( ولدها ) الحر زوجها ( أو ) ملك
~~( مكاتبها زوجها أو ) ملك أحدهم ( بعضه ) انفسخ النكاح كما سبق
# ( ومن PageV05P088 جمع بين محللة ومحرمة ) كأيم ومزوجة نكحهما
# ( في عقد واحد صح ) النكاح ( فيمن تحل ) وهي الأيم
# لأنها محل قابل للنكاح أضيف إليها عقد صادر من أهله لم يجتمع معها فيه
~~مثلها
# فصح كما لو انفردت به
# وفارق العقد على نحو أختين لأنه لا مزية لإحداهما على الأخرى وههنا قد
~~تعينت التي بطل النكاح فيها
# وللتي صح نكاحها من المسمى لهما بقسط مهر مثلها منه
# ( ولو تزوج أما وبنتا في عقد واحد بطل ) النكاح ( في الأم فقط ) وصح في
~~البنت لأنه عقد تضمن عقدين يمكن تصحيح أحدهما دون الآخر
# فصح فيما يصح وبطل فيما يبطل لأنا لو فرضنا أن العقد على الأم سبق وبطل
~~ثم عقد على البنت صح نكاح البنت ولو فرضنا أن العقد على البنت سبق وبطل ثم
~~عقد على الأم لم يصح فإذا وقعا معا فنكاح البنت أبطل نكاح الأم لأنها تصير
~~أم زوجته ونكاح الأم لا يبطل نكاح البنت لأنها تصير ربيبته من زوجة لم يدخل
~~بها فلذلك صح نكاح الأم
# ( ومن حرم نكاحها حرم وطؤها بملك اليمين كالمجوسية ) لأن النكاح إذا حرم
~~لكونه طريقا إلى الوطء فلان يحرم الوطء نفسه أولى
# ( إلا إماء أهل الكتاب ) فيحرم نكاحهن ولا يحرم وطؤهن بملك اليمين
~~لدخولهن ms2566 في قوله تعالى @QB@ أو ما ملكت أيمانكم @QE@ ولأن نكاح الإماء من
~~أهل الكتاب إنما حرم من أجل إرقاق الولد وإبقائه مع كافرة وهذا معدوم
~~بوطئهن بملك اليمين
# ( وكل من حرمها النكاح من أمهات النساء وبناتهن وحلائل الآباء و ) حلائل
~~( الأبناء حرمها الوطء في ملك اليمين و ) وطء ( الشبهة والزنا
# لأن الوطء آكد في التحريم من العقد ) بدليل أنه يحرم الربيبة ولا يحرمها
~~العقد
# فلو تزوج امرأة وتزوج أبوه بنتها أو أمها فزفت امرأة كل منهما إلى الآخر
~~فوطئها فإن وطء الأولى يوجب عليه مهر مثلها وينفسخ به نكاحها من زوجها
~~لأنها صارت بالوطء حليلة أبيه أو ابنه ويسقط به مهر الموطوءة عن زوجها
~~لمجيء الفسخ من قبلها وينفسخ بتمكينها من وطئها ومطاوعتها عليه وينفسخ نكاح
~~الواطىء أيضا لأن امرأته صارت أم الموطوءة أو ابنتها ولها نصف المسمى
# وأما وطء الثاني فيوجب مهر المثل للموطوءة فإن أشكل الأول انفسخ النكاحان
~~لكل واحدة منهما مهر مثلها على واطئها ولا رجوع لأحدهما على الآخر
# ويجب لكل واحدة منهما على زوجها نصف المسمى ولا يسقط بالشك
# ( فلو وطىء ابنه أمة أو ) وطىء ( أبوه أمة بملك اليمين ) أو PageV05P089
~~بشبهة أو زنا ( حرم عليه نكاحها و ) حرم عليه ( وطؤها إن ملكها ) وكذا أمها
~~وبنتها تحرم على الواطىء كذلك لا على أبيه أو ابنه
# ( ولا يحل نكاح خنثى مشكل حتى يتبين أمره ) لاشتباه المباح والمحظور في
~~حقه
# تتمة قال الخرقي إذا قال أنا رجل لم يمنع من نكاح النساء
# وإن قال أنا امرأة لم ينكح إلا رجلا
# فإن تزوج امرأة ثم قال أنا امرأة انفسخ نكاحه لإقراره ببطلانه ولزمه نصف
~~المهر إن كان قبل الدخول أو جميعه إن كان بعده
# ولا يحل له بعد ذلك أن ينكح لأنه أقر بقوله أنا رجل بتحريم الرجال وأقر
~~بقوله أنا امرأة بتحريم النساء
# وإن تزوج رجلا ثم قال أنا رجل لم يقبل قوله في فسخ نكاحه لأنه حق عليه
# فإذا زال نكاحه فلا مهر له لأنه يقر أنه لا يستحقه ms2567 سواء دخل به أو لم
~~يدخل ويحرم النكاح بعد ذلك لما ذكرنا
# قاله في الشرح
# ( قال الشيخ ولا يحرم في الجنة زيادة العدد و ) لا ( الجمع بين المحارم
~~وغيره ) لأنها ليست دار تكليف
#
# | باب الشروط في النكاح
# أي ما يشترطه أحد الزوجين في العقد على الآخر مما له فيه غرض
# ( ومحل المعتبر منها ) أي من الشروط ( صلب العقد ) كأن يقول زوجتك بنتي
~~فلانة بشرط كذا ونحوه ويقبل الزوج على ذلك
# ( وكذا لو اتفقا ) أي الزوجان ( عليه ) أي الشرط ( قبله ) أي العقد
# ( قاله الشيخ وغيره )
# قال الزركشي هو ظاهر إطلاق الخرقي وأبي الخطاب وأبي محمد وغيرهم
# ( وقال ) الشيخ ( وعلى هذا جواب أحمد في مسائل الحيل لأن الأمر بالوفاء
~~بالشروط والعقود والعهود يتناول ذلك تناولا واحدا
# وقال في فتاويه إنه ظاهر المذهب و ) ظاهر ( منصوص أحمد و ) ظاهر ( قول
~~قدماء أصحابه ومحققي المتأخرين
# قال في الإنصاف وهو الصواب الذي لا شك فيه )
# وقطع به في المنتهى
# وظاهر هذا أو صريحه أن ذلك لا يختص النكاح بل العقود كلها في ذلك سواء
# ( ولا يلزم الشرط بعد العقد ولزومه ) لفوات محله لكن يأتي في آخر النشوز
~~أن اشتراط الحكمين ما لا ينافي النكاح لازم إلا أن يقال نزلت هذه الحالة
~~منزلة العقد قطعا للشقاق والمنازعة
# PageV05P090 ( وهي ) أي الشروط في النكاح ( قسمان ) أحدهما ( صحيح وهو
~~نوعان أحدهما ما يقتضيه العقد ) بأن يكون هو مقتضى العقد ( كتسليم الزوجة
~~إليه ) أي إلى الزوج ( وتمكينه من الاستمتاع بها )
# وتسليمها المهر وتمكينها من الانتفاع به
# ( فوجوده كعدمه ) لأن العقد يقتضي ذلك
# ( الثاني شرط ما تنتفع به المرأة ) مما لا ينافي العقد ( كزيادة معلومة
~~في مهرها ) أو في نفقتها الواجبة
# أشار إليه في الاختيارات
# ( أو ) اشتراط كون مهرها من ( نقد معين أو ) تشترط عليه ( أ ) ن ( لا
~~ينقلها من دارها أو بلدها أو أ ) ن ( لا يسافر بها أو ) أن ( لا يفرق بينها
~~وبين أبويها أو ) أن لا يفرق بينها وبين ( أولادها أو على أن ترضع ولدها
~~الصغير أو ) شرطت ms2568 أن ( لا يتزوج عليها ولا يتسرى أو شرط لها طلاق ضرتها أو
~~) شرط لها ( بيع أمته
# فهذا ) النوع ( صحيح لازم للزوجة بمعنى ثبوت الخيار لها بعدمه ) لما روى
~~الأثرم بإسناده أن رجلا تزوج امرأة وشرط لها دارها ثم أراد نقلها فخاصموه
~~إلى عمر فقال لها شرطها
# فقال الرجل إذن يطلقننا
# فقال عمر مقاطع الحقوق عند الشروط
# ولأنه شرط لها منفعة مقصودة لا تمنع المقصود من النكاح
# فكان لازما كما لو اشترطت كون المهر من غير نقد البلد
# وأما قوله صلى الله عليه وسلم كل شرط ليس في كتاب الله فهو باطل
# أي ليس في حكم الله وشرعه وهذا مشروع
# وقد ذكرنا ما دل على مشروعيته وعلى من نفى ذلك الدليل
# وقولهم إن هذا يحرم الحلال ليس كذلك
# وإنما يثبت للمرأة إذا لم يف به خيار الفسخ
# وقولهم إنه ليس من مصلحة العقد ممنوع فإنه من مصلحة المرأة
# وما كان من مصلحة العاقد كان من مصلحة العقد كاشتراط الرهن في البيع
# ( ولا يجب الوفاء به ) أي بالشرط الصحيح ( بل يسن ) الوفاء به
# لأنه لو وجب لأجير الزوج عليه ولم يجبره عمر بل قال لها شرطها
# ( فإن لم يفعل ) أي لم يف الزوج لها بشرطها ( فلها الفسخ ) لما تقدم عن
~~عمر
# ولأنه شرط لازم في عقد فثبت حق الفسخ بترك الوفاء به كالرهن والضمين في
~~البيع وحيث قلنا تفسخ فبفعله ما شرط أن لا يفعله ( لا بعزمه ) عليه خلافا
~~للقاضي لأن العزم على الشيء ليس كفعله
# ( وهو ) أي الفسخ إذن ( على التراخي ) لأنه خيار يثبت لدفع الضرر فكان
~~على التراخي تحصيلا لمقصودها كخيار العيب والقصاص ( فلا يسقط ) الخيار (
~~إلا بما يدل على الرضا ) منها ( من قول أو تمكين منها مع العلم ) بفعله ما
~~شرطت أن لا يفعله
# فإن لم تعلم بعدم الوفاء ومكنته لم PageV05P091 يسقط خيارها
# لأن موجبه لم يثبت فلا يكون له أثر كالمسقط لشفعته قبل البيع وإذا شرطت
~~عليه أن لا يتزوج أو لا يتسرى عليها ففعل ذلك ثم قبل ms2569 أن تفسخ طلق أو باع
~~قال في الاختيارات قياس المذهب أنها لا تملك الفسخ
# ( ولا تلزم هذه الشروط إلا في النكاح الذي شرطت فيه
# فإن بانت ) المشترطة ( منه ثم تزوجها ثانيا لم تعد ) الشروط لأن زوال
~~العقد لما هو مرتبط به
# ( وقال الشيخ لو خدعها ) أي خدع من شرط أن لا يسافر بها
# ( فسافر بها ثم كرهته لم يكن له أن يكرهها ) على السفر ( بعد ذلك انتهى
# هذا إذا لم تسقط حقها ) من الشرط ( فإن أسقطته سقط )
# قال في الإنصاف الصواب أنها إذا أسقطت حقها يسقط مطلقا
# ( ولو شرط لها أ ) ن ( لا يخرجها من منزل أبويها فمات الأب ) أو الأم (
~~بطل الشرط ) لأن المنزل صار لأحدهما بعد أن كان لهما
# فاستحال إخراجها من منزل أبويها فبطل الشرط
# ( ولو تعذر سكنى المنزل ) الذي اشترطت سكناه ( بخراب وغيره سكن بها )
~~الزوج ( حيث أراد وسقط حقها من الفسخ ) لأن الشرط عارض وقد زال
# فرجعنا إلى الأصل والسكنى محض حقه
# ( وقال الشيخ فيمن شرط لها أن يسكنها بمنزل أبيه فسكنت ثم طلبت سكنى
~~منفردة وهو عاجز فلا يلزمه ما عجز عنه ) بل لو كان قادرا
# فليس لها عند مالك وأحد القولين في مذهب أحمد وغيره غير ما شرط لها (
~~انتهى )
# قال في الفروع كذا قال ومراده صحة الشرط في الجملة بمعنى ثبوت الخيار لها
~~بعدمه لا أنه يلزمها
# لأنه شرط لحقها لمصلحتها لا حقه لمصلحته حتى يلزمه في حقها
# ولهذا لو سلمت نفسها من شرطت دارها فيها أو في داره لزم انتهى
# أي لزمه تسليمها ولهذا قال في المنتهى ومن شرطت سكناها مع أبيه ثم
~~أرادتها منفردة فلها ذلك
# ( ولو شرطت عليه نفقة ولدها ) من غيره ( وكسوته مدة معينة ) صح الشرط
# وكانت من المهر
# فظاهره إن لم يعين المدة لم يصح للجهالة
#
# | فصل ( القسم الثاني من الشروط في النكاح
# فاسد ( وهو نوعان
# أحدهما ما يبطل النكاح وهو أربعة أشياء أحدها نكاح الشغار ) بكسر الشين
~~قيل سمي به لقبحه تشبيها برفع الكلب رجله ليبول ms2570
# وقيل PageV05P092 هو الرفع كأن كل واحد يرفع رجله للآخر عما يريد
# وقيل هو العبد كأنه بعد عن طريق الحق
# وقال الشيخ تقي الدين الأظهر أنه من الخلو
# يقال شغر المكان إذا خلا ومكان شاغر أي خال وشغر الكلب إذا رفع رجله
# لأنه أخلى ذلك المكان من رجله وقد فسره الإمام بأنه فرج بفرج فالفروج لا
~~تورث ولا توهب فلئلا تعاوض ببضع أولى ( وهو أن يزوجه وليته على أن يزوجه
~~الآخر وليته ولا مهر بينهما ) أي ( سكتا عنه أو شرطا نفيه ولو لم يقل وبضع
~~كل واحدة منهما مهر الأخرى وكذا لو جعلا بضع كل واحدة ودراهم معلومة مهرا
~~للأخرى )
# ولا تختلف الرواية عن أحمد أن نكاح الشغار فاسد
# قال وروي عن عمر وزيد بن ثابت
# أنهما فرقا فيه أي بين المتناكحين لما روى ابن عمر أن رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم نهى عن الشغار
# والشغار أن يزوج الرجل ابنته على أن يزوجه الآخر ابنته وليس بينهما صداق
~~متفق عليه
# وروى أبو هريرة مثله
# أخرجه مسلم
# وروى عمران بن حصين
# أن رسول الله صلى الله عليه وسلم قال لا جلب ولا جنب ولا شغار في الإسلام
~~رواه الأثرم
# ولأنه جعل كل واحد من العقدين سلفا في الآخر فلم يصح
# كما لو قال بعني ثوبك على أن أبيعك ثوبي
# وليس فساده من قبل التسمية بل من جهة أنه وافقه على شرط فاسد
# ولأنه شرط تمليك البضع لغير الزوج فإنه جعل تزويجه إياها مهرا للأخرى
~~فكأنه ملكه إياها بشرط انتزاعها منه
# ( فإن سموا ) لكل واحدة منهما ( مهرا كأن يقول زوجتك ابنتي على أن تزوجني
~~ابنتك ومهر كل واحدة مائة أو ) قال أحدهما ( ومهر ابنتي مائة ومهر ابنتك
~~خمسون أو أقل ) منها ( أو أكثر صح ) العقد عليها ( بالمسمى نصا ) قال في
~~المجرد والفصول في المثال المذكور المنصوص عن أحمد أن النكاح صحيح
# وقال الخرقي باطل
# وقالا والصحيح الأول
# لأنه لما لم يحصل في هذا العقد تشريك وإنما حصل فيه شرط فبطل الشرط وصح ms2571
# قال الشيخ تقي الدين وفيه مخالفة للأصول من أربعة وجوه وذكرتها في
~~الحاشية
# ومحل الصحة ( إن كان ) المسمى لكل واحدة منهما ( مستقلا ) عن بضع الأخرى
# فإن جعل المسمى دراهم وبضع الأخرى لم يصح كما تقدم
# ومحل الصحة أيضا إن كان ( غير قليل حيلة ) سواء كان مهر المثل أو أقل فإن
~~كان قليلا حيلة لم يصح لما تقدم في بطلان الحيل على تحليل محرم
# وظاهره إن كان كثيرا صح ولو حيلة
# وعبارة PageV05P093 المنتهى تبعا للتنقيح تقتضي فساده
# واعترضه المصنف في حاشية التنقيح كما أوضحته في حاشية المنتهى
# ( ولو سمى ) المهر ( لإحداهما ولم يسم للأخرى صح نكاح من سمى لها ) لأن
~~في نكاح المسمى لها تسمية وشرطا فأشبه ما لو سمى لكل واحدة منهما مهر
# فائدة لو قال زوجتك جارتي هذه على أن تزوجني ابنتك وتكون رقبتها صداقا
~~لابنتك
# لم يصح تزويج الجارية في قياس المذهب
# لأنه لم يجعل لها صداقا سوى تزويج ابنته وإذا زوجه ابنته على أن يجعل
~~رقبة الجارية صداقا لها صح لأن الجارية تصلح أن تكون صداقا
# وإن زوج عبده امرأة وجعل رقبته صداقا لم يصح الصداق لأن ملك المرأة زوجها
~~يمنع صحة النكاح فيفسد الصداق ويصح النكاح ويجب مهر المثل قاله في الشرح (
~~الثاني نكاح المحلل ) سمي محللا لقصده الحل في موضع لا يحصل فيه الحل ( بأن
~~يتزوجها ) أي المطلقة ثلاثا ( بشرط أنه متى أحلها للأول طلقها أو ) يتزوجها
~~بشرط أنه متى أحلها للأول ف ( لا نكاح بينهما أو اتفقا عليه ) أي على أنه
~~متى أحلها للأول طلقها أو لا نكاح بينهما قبله أي قبل العقد ولم يرجع عن
~~نيته عند العقد
# ( أو نوى ) المحلل ( ذلك ) أي أنه متى أحلها للأول طلقها ( ولم يرجع عن
~~نيته عند العقد وهو ) أي النكاح في الصورة المذكورة ( حرام غير صحيح )
~~لقوله صلى الله عليه وسلم لعن لله المحلل والمحلل له رواه أبو داود وابن
~~ماجه والترمذي وقال حديث حسن صحيح والعمل عليه عند أهل العلم من أصحاب
~~النبي صلى الله ms2572 عليه وسلم منهم عمر وابنه وعثمان وهو قول الفقهاء من
~~التابعين
# وروى ذلك عن علي وابن عباس وقال ابن مسعود المحلل والمحلل له ملعونان على
~~لسان محمد صلى الله عليه وسلم
# وروى ابن ماجه عن عقبة بن عامر أن النبي صلى الله عليه وسلم قال ألا
~~أخبركم بالتيس المستعار قالوا بلى يا رسول الله
# قال هو المحلل
# لعن الله المحلل والمحلل له وعن نافع بن عمر أن رجلا قال له تزوجتها
~~أحلها لزوجها لم يأمرني ولم يعلم قال لا إلا نكاح رغبة إن أعجبتك أمسكتها
~~وإن كرهتها فارقتها وقال كنا نعده على عهد رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~سفاحا
# وقال لا يزالا زانيين وإن مكثا عشرين سنة
# إذا علم أنه يريد أن يحلها وهذا قول عثمان وجاء رجل إلى ابن عباس
~~PageV05P094 فقال إن عمي طلق امرأته ثلاثا أيحلها له رجل قال من يخادع الله
~~يخدعه ( ولا يحصل به ) أي بنكاح المحلل ( الإحصان ولا الإباحة للزوج الأول
~~) المطلق ثلاثا لفساده
# ( ويلحق فيه النسب ) للشبهة بالاختلاف فيه
# ( فلو شرط عليه قبل العقد أن يحلها لمطلقها ) ثلاثا وأجاب لذلك ( ثم نوى
~~عند العقد غير ما شرطا عليه وأنه نكاح رغبة صح قاله الموفق وغيره )
# وعلى هذا يحمل حديث ذي الرقعتين وهو ما روى أبو حفص بإسناده عن محمد بن
~~سيرين قال قدم مكة رجل ومعه إخوة له صغار وعليه إزار من بين يديه رقعة ومن
~~خلفه رقعة فسأل عمر فلم يعطه شيئا فبينما هو كذلك إذ نزع الشيطان بين رجل
~~من قريش وبين امرأته فطلقها ثلاثا فقال هل لك أن تعطي ذا الرقعتين شيئا
~~ويحلك لي قالت نعم إن شئت فأخبروه بذلك قال نعم فتزوجها فدخل بها فلما
~~أصبحت دخلت إخوته الدار فجاء القرشي يحوم حول الدار وقال يا ويله غلب على
~~امرأته فأتى عمر فقال يا أمير المؤمنين غلبت على امرأتي
# قال من غلبك قال ذو الرقعتين قال أرسلوا إليه فلما جاءه الرسول قالت له
~~المرأة كيف موضعك من قومك قال ms2573 ليس بموضعي بأس قالت إن أمير المؤمنين يقول
~~لك طلق امرأتك فقل لا والله لا أطلقها فإنه لا يكرهك فألبسته حلة فلما رآه
~~عمر من بعيد قال الحمد لله الذي رزق ذا الرقعتين فدخل عليه فقال أتطلق
~~امرأتك قال لا والله لا أطلقها
# قال عمر لو طلقتها لأوجعت رأسك بالسوط
# ورواه أيضا سعيد بسنده بنحو من هذا وقال من أهل المدينة
# ( والقول قوله ) أي الثاني ( في نيته ) إذا أدعى أنه رجع عن شرط التحليل
~~وقصد أنه نكاح رغبة لأنه PageV05P095 أعلم بما نواه
# قال في الاختيارات وإن ادعاه بعد المفارقة ففيه نظر
# وينبغي أن لا يقبل قوله لأن الظاهر خلافه ولو صدقت الزوجة أن النكاح
~~الثاني كان فاسدا فلا تحل للأول لاعترافها بالتحريم عليه
# ( ولو زوج ) المطلق ثلاثا ( عبده بمطلقته ثلاثا ثم وهبها ) المطلق (
~~العبد أو ) وهبها ( بعضه ) أي بعض العبد ( لينفسخ نكاحها ) بملكها زوجها أو
~~بعضه ( لم يصح النكاح نصا ) قال فهذا نهى عنه عمر ويؤديان جميعا وعلل أحمد
~~فساده بشيئين أحدهما أنه شبيه بالمحلل وهو معنى قوله ( وهو ) أي المطلق (
~~محلل بنيته كنية الزوج ) لأنه إنما زوجها إياه ليحلها له
# والثاني كونه ليس بكفء لها ( ولو دفعت ) مطلقة ثلاثا ( مالا هبة لمن تثق
~~به ليشتري مملوكا فاشتراه وزوجه لها ثم وهبه لها انفسخ النكاح
# و ) لو ( لم يكن هناك تحليل مشروط ولا منوي ممن تؤثر نيته وشرطه وهو
~~الزوج ولا أثر لنية الزوجة والولي ) لأنه لا فرقة بيدها
# ( قاله في أعلام الموقعين وقال صرح أصحابنا بأن ذلك يحلها وذكر كلامه في
~~المغني فيها
# قال في المحرر والفروع وغيرهما ومن لا فرقة بيده لا أثر لنيته ) و ( قال
~~المنقح الأظهر عدم الإحلال ) قال في المنتهى والأصح قول المنقح انتهى
# وهو قياس التي قبلها
# قال في الواضح نيتها كنيته وقال في الروضة نكاح المحلل باطل إذا اتفقا
# فإن اعتقدت ذلك باطنا ولم تظهره صح في الحكم وبطل فيما بينهما وبين الله
# ( وفي الفنون فيمن طلق زوجته الأمة ثلاثا ثم اشتراها لتأسفه ms2574 على طلاقها
~~حلها بعيد في مذهبنا لأنه ) أي الحل ( يقف على زوج وإصابة ومتى زوجها مع ما
~~ظهر من تأسفه عليها لم يكن قصده من النكاح إلا التحليل
# والقصد عندنا يؤثر في النكاح بدليل ما ذكره أصحابنا إذا تزوج الغريب بنية
~~طلاقها إذا خرج من البلد لم يصح ومن عزم على تزويجه لمطلقته ثلاثا أو وعدها
~~سواه كان أشد تحريما من التصريح بخطبة المعتدة إجماعا لا سيما ينفق عليها
~~ويعطيها ما تحلل به ذكره الشيخ ) وهو واضح ( الثالث نكاح المتعة ) سمي بذلك
~~لأنه يتزوجها ليتمتع بها إلى أمد ( وهو أن يتزوجها إلى مدة ) معلومة أو
~~مجهولة ( مثل أن يقول ) الولي ( زوجتك ابنتي شهرا أو سنة أو ) زوجتكها (
~~إلى انقضاء الموسم أو ) إلى ( قدوم الحاج وشبهه معلومة كانت المدة أو
~~مجهولة أو يقول هو ) أي المتزوج ( أمتعتيني نفسك
# فتقول أمتعتك نفسي لا بولي ولا شاهدين ) لما روى الربيع بن سبرة أنه قال
~~أشهد على أبي أنه حدث أن رسول الله صلى الله عليه وسلم نهى عنه في حجة
~~الوداع
# وفي لفظ أن رسول الله صلى الله PageV05P096 عليه وسلم حرم متعة النساء
# رواه أبو داود وفي لفظ رواه ابن ماجه أن رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~قال يا أيها الناس إني كنت أذنت في الاستمتاع ألا وإن الله حرمها إلى يوم
~~القيامة وروى سبرة قال أمرنا رسول الله صلى الله عليه وسلم بالمتعة عام
~~الفتح حين دخلنا مكة ثم لم نخرج حتى نهانا عنها رواه مسلم وروى أبو بكر
~~بإسناده عن سعيد بن جبير أن ابن عباس قام خطيبا فقال إن المتعة كالميتة
~~والدم ولحم الخنزير
# قال الشافعي لا أعلم شيئا أحله الله ثم حرمه ثم أحله ثم حرمه إلا المتعة
# ( وإن نوى ) الزوج ( بقلبه ) أنه نكاح متعة من غير تلفظ بشرط ( فكالشرط
~~نصا خلافا للموفق ) نقل أبو داود فيها هو شبيه بالمتعة لا حتى يتزوجها على
~~أنها امرأته ما حييت
# ( وإن شرط ) الزوج ( في النكاح طلاقها في وقت ولو مجهولا ms2575 فهو كالمتعة )
~~فلا يصح لما تقدم
# ( وإن لم يدخل بها في عقد المتعة وفيما حكمنا به أنه ) ك ( متعة فرق
~~بينهما ) فيفسخ الحاكم النكاح إن لم يطلق الزوج لأنه مختلف فيه
# ( ولا شيء عليه ) من المهر
# ولا متعة لفساد العقد فوجوده كعدمه
# ( وإن دخل بها ) أي بمن نكحها نكاح متعة ( فعليه مهر المثل وإن كان فيه
~~مسمى )
# قال أبو إسحاق بن شاقلا إن الأئمة بعد الفسخ جعلوها في حيز السفاح لا في
~~النكاح انتهى
# لكن ذكر المصنف كغيره من الأصحاب أواخر الصداق أن النكاح الفاسد يجب فيه
~~بالدخول المسمى كالصحيح ولم يفرقوا بين نكاح المتعة وغيره
# ( ولا يثبت به ) أي بنكاح المتعة ( إحصان ولا إباحة للزوج الأول ) يعني
~~لمن طلقها ثلاثا لأنه فاسد فلا يترتب عليه أثره
# ( ولا يتوارثان ولا تسمى زوجة ) لما سبق
# ( ومن تعاطاه عالما ) تحريمه ( عزر ) لارتكابه معصية لاحد فيها ولا كفارة
# ( ويلحق فيه النسب إذا وطىء يعتقده نكاحا )
# قلت أو لم يعتقده نكاحا لأن له شبهة العقد
# ( ويرث ولده ويرثه ) ولده للحوق النسب ( ومثله ) أي مثل نكاح المتعة فيها
~~ذكر ( إذا تزوجها بغير ولي ولا شهود واعتقده نكاحا جائزا )
# قلت أو لو يعتقدوه كذلك
# ( فإن الوطء فيه ) وطء ( شبهة يلحقه الولد فيه ) لشبهة العقد
# ( ويستحقان العقوبة ) أي التعزير ( على مثل هذا العقد ) لتعاطيهما عقدا
~~فاسدا
# ( الرابع إذا شرط نفي الحل في نكاح ) بأن تزوجها على أن لا تحل له
# فلا يصح النكاح لاشتراط ما ينافيه ( أو علق ابتداءه ) أي النكاح ( على
~~شرط ) مستقبل ( غير مشيئة الله كقوله زوجتك ) ابنتي أو نحوها ( إذا جاء رأس
~~الشهر أو ) إذا ( رضيت أمها أو ) إذا ( رضي فلان أو ) زوجتكها على ( أ ) ن
~~( لا يكره فلان فسد العقد ) PageV05P097 لأنه عقد معاوضة فلا يصح تعليقه
~~على شرط مستقبل كالبيع ولأن ذلك وقف النكاح على شرط
# ويصح زوجت وقبلت إن شاء الله وتعليقه على شرط ماض أو حاضر
# ( وتقدم ذكر بعض الشروط في أركان النكاح ويصح النكاح إلى الممات ) بأن
~~يقول زوجتك إلى ms2576 الممات فيقبل فيصح
# ولا أثر لهذا التوقيت لأنه مقتضى العقد
# ( النوع الثاني ) من الشروط الفاسدة ( وإذا شرطا ) أي الزوجان ( أو ) شرط
~~( أحدهما الخيار في النكاح ) كقوله زوجتك بشرط الخيار أبدا أو مدة ولو
~~مجهولة
# ( أو ) شرطا أو أحدهما الخيار ( في المهر ) بطل الشرط وصح العقد وصح
~~العقد لما يأتي
# وهل يصح الصداق ويبطل شرط الخيار فيه أو يصح ويثبت فيه الخيار أو يبطل
~~الصداق فيه ثلاثة أوجه
# أطلقها في الشرح ( أو ) شرطا أو أحدهما ( عدم الوطء أو ) شرطت ( إن جاء
~~بالمهر في وقت كذا وإلا فلا نكاح بينهما أو شرط ) الزوج ( عدم المهر أو )
~~عدم ( النفقة أو ) شرط ( قسمة لها أقل من ضرتها أو أكثر ) منها ( أو ) شرط
~~( إن أصدقها رجع عليها ) بما أصدقه لها أو ببعضه
# ( أو يشترط أن يعزل عنها أو ) شرطت أن ( لا يكون عندها في الجمعة إلا
~~ليلة أو ) شرطت أن ( لا تسلم نفسها إليه أو ) شرطت ( إلا بعد مدة معينة أو
~~) شرطت ( أ ) ن ( لا يسافر بها إذا أرادت انتقالا أو ) شرطت ( أن يسكن بها
~~حيث شاءت أو ) حيث ( شاء أبوها أو ) حيث شاء ( غيره ) من قريب أو أجنبي (
~~أو ) شرطت ( أن تستدعيه إلى الجماع وقت حاجتها أو ) وقت ( إرادتها أو شرط
~~لها النهار دون الليل أو ) شرطت ( أ ) ن ( لا تنفق عليه أو ) أن ( تعطيه
~~شيئا ونحوه ) كأن شرطت عليه أن ينفق عليها كل يوم عشرة دراهم مثلا
# ( بطل الشرط ) لأنه ينافي مقتضى العقد ويتضمن إسقاط حقوق تجب بالعقد قبل
~~انعقاده
# فلم يصح كما لو أسقط الشفيع شفعته قبل البيع ( وصح العقد ) لأن هذه
~~الشروط تعود إلى معنى زائد في العقد لا يشترط ذكره ولا يضر الجهل به فلم
~~يبطله كما لو شرط فيه صداقا محرما ولأن النكاح يصح مع الجهل بالعوض فجاز أن
~~ينعقد مع الشرط الفاسد كالعتق
# ( وإن طلق بشرط خيار وقع ) طلاقه ولغا شرطه كالنكاح وأولى
# PageV05P098
# | فصل ( فإن تزوجها )
# أي تزوج رجل امرأة ( على أنها مسلمة فبانت كتابية ) أو قال الولي ms2577 زوجتك
~~هذه المسلمة فبانت كافرة
# ( أو تزوجها يظنها مسلمة ولم تعرف بتقدم كفر فبانت كافرة ) كتابية ( فله
~~الخيار في فسخ النكاح ) لأنه شرط صفة مقصودة فبانت بخلافها
# فأشبه ما لو شرطها حرة فبانت أمة
# ( وبالعكس ) بأن شرطها أو ظنها كافرة فبانت مسلمة ( لا خيار له ) لأن ذلك
~~زيادة خير فيها
# ( وإن شرطها أمة فبانت حرة ) فلا خيار له ( أو ) شرطها ( ذات نسب فبانت
~~أشرف أو ) شرطها ( على صفة دنيئة فبانت أعلى منها ) كما لو شرطها شوهاء
~~فبانت حسناء أو قصيرة فبانت طويلة أو سوداء فبانت بيضاء ( فلا خيار له )
~~لأن ذلك زيادة خير فيها
# ( وإن شرطها بكرا ) فبانت ثيبا فله الخيار
# ( أو ) شرطها ( جميلة أو نسيبة ) أي ذات نسب فبانت بخلافه فله الخيار
# ( أو ) شرطها ( بيضاء أو طويلة أو شرط نفي العيوب التي لا يفسخ بها
~~النكاح كالعمى تعاطاه والخرس والصمم والشلل ونحوه ) كالعرج والعور ( فبانت
~~) الزوجة ( بخلافه ) أي بخلاف ما شرطه ( فله الخيار نصا ) لأنه شرط وصفا
~~مقصودا فبانت بخلافه
# ( كما لو شرط الحرية ) فبانت أمة
# ( ويرجع ) الزوج ( بالمهر إن قبضته ) قلت لعل المراد إن استقر بأن دخل أو
~~خلا بها كما يأتي في الأمة ( على الغار ) له منهاأو من وليه أو وكيله
~~للغرور ( وإلا ) بأن فسخ قبل ما يقرره ( سقط ) لأنه فسخ قبل الدخول بسبب من
~~جهتها
# ( ولا يصح فسخ في خيار الشرط إلا بحكم حاكم ) لأنه مختلف فيه ( غير ما
~~يأتي في الباب بعده )
# أي بعد ما ذكر من أن من شرطت حرية زوجها فبان عبدا فلها الفسخ بلا حاكم
~~كما لو عتقت تحته
# ( وإن تزوج الحر امرأة يظنها حرة الأصل ) فبانت أمة ( أو شرطها حرة فبانت
~~أمة وكان الحر ممن لا يجوز له نكاح الإماء ) بأن يكون غير عادم الطول خائف
~~العنت
# فالنكاح غير صحيح ولا مهر قبل الدخول
# ( أو كان ) الحر ( ممن يجوز له ذلك ) أي نكاح الإماء لكونه عادم الطول
~~خائف العنت
# ( واختار الفسخ ) فله ذلك لأنه عقد غر فيه أحد الزوجين بحرية الآخر ms2578 وكان
~~له ذلك فثبت فيه الخيار كالآخر
# ثم إن فسخ ( وكان ذلك قبل الدخول ) بها ( فلا مهر ) لحصول الفرقة من
~~قبلها
# ( وإن PageV05P099 كان ) الزوج ( دخل بها ) ثم فسخ ( فلها المسمى )
~~لتقرره بالدخول
# ( وولده منها حر ) لأنه اعتقد حريتها فكان ولده حرا لاعتقاده ما يقتضي
~~حريته
# ( ويفديه ) الزوج ( بقيمته يوم ولادته ) قضى بذلك عمر وعلي وابن عباس
~~لأنه محكوم بحريته عند الوضع
# فوجب أن يضمنه حينئذ لأنه وقت فوات رقه
# ولأن الزيادة بعد الوضع لم تكن مملوكة لمالك الأمة فلم يضمنها كما بعد
~~الخصومة
# ( إن ولدته حيا لوقت يعيش لمثله سواء عاش أو مات بعد ذلك ) أي بعد أن
~~ولدته بخلاف ما إذا ولدته ميتا أو حيا لدون ستة أشهر لأنه في حكم الميت ولا
~~قيمة له
# ( ويرجع ) الزوج ( بذلك ) أي بالفداء ( و ) يرجع ( بالمهر ) يعني إذا لم
~~يختر إمكان النكاح حيث يكون له الإمضاء ( على من غره سواء كان الغار واحدا
~~أو أكثر كما يأتي قريبا ) قضى به عمر وابن عباس وعلي وكذلك إن غرم الزوج
~~أجرة خدمتها له فله الرجوع بها على الغار
# ( وإن كان ) حين تزوج بالمرأة ( ظنها عتيقة ) فبانت أمة ( فلا خيار له )
~~لأن الأصل عدم العتق فكأنه دخل على بصيرة
# ( والحكم في المدبرة وأم الولد والمعلق عتقها بصفة ) قبل وجودها ( كالأمة
~~القن
# وولد أم الولد يقوم كأنه عبد ) ويغرم أبوه قيمته يوم ولادته
# ( وكذلك ولد المعتق بعضها ) يكون حرا إذا غر بها ( ويفدي ) الزوج ( من
~~ولدها بقدر ما فيه من الرق )
# وباقيه حر لا فداء فيه
# ( وكذلك المكاتبة ) إذا غر بها
# ( ويفديه ) أي ولدها ( أبوه ) المغرور بها ( ومهرها وقيمة ولدها لها )
~~لأن ذلك من كسبها ( إلا أن يكون الغرور منها فلا شيء لها ) لأنه لا فائدة
~~في أن يجب لها ثم يرجع به عليها
# ( ويثبت كونها أمة ببينة فقط لا بمجرد الدعوى ) لحديث لو يعطى الناس
~~بدعواهم
# ( ولا ) يثبت كونها أمة أيضا ( بإقرارها ) بذلك لأنه إقرار على غيرها فلم
~~يقبل
# ( وإن حملت المغرور بها فضربها ضارب ms2579 فألقت جنينا ميتا فعلى الضارب غرة )
~~لأنه جنى على جنين حر ( يرثها ورثته ) أي ورثة الجنين كأنه ولد حيا ومات
~~عنها
# ( وإن كان الضارب أباه ) فعليه غرة و ( لم يرثه ) لأنه قاتل ( ولا يجب
~~فداء هذا الولد للسيد ) لأنه ولد ميتا ولا قيمة له
# ( ويفرق بينهما ) أي بين الأمة ومن غربها ( إن لم يكن ممن يجوز له نكاح
~~الإماء ) بأن كان حرا فاقدا الشرطين أو أحدهما
# ( وإن كان ممن يجوز له نكاح الإماء فله الخيار ) كما تقدم ( فإن رضي
~~بالمقام معها فما ) حملت به وولدته ( بعد الرضا فرقيق ) لمالك الأمة تبعا
~~لأمه لأن ولد الأمة من نمائها ونماؤها لمالكها وقد انتفى الغرر PageV05P100
~~المقتضي للحرية
# ( وإن كان المغرور ) بالأمة ( عبدا فولده ) منها ( أحرار ) لأنه وطئها
~~معتقدا حرية أولادها فأشبه الحر ( يفديهم ) أي يفدي العبد أولاده من الأمة
~~التي غر بها بقيمتهم يوم الولادة ( إذا عتق لتعلقه ) أي الفداء ( بذمته )
~~لأنه فوت رقهم باعتقاده الحرية ولا مال له في الحال فتعلق الفداء بذمته
# ويفارق الجناية والاستدانة لأنهم إنما عتقوا من طريق الحكم من غير جناية
~~منه ولا أخذ عوض ( ويرجع ) العبد ( به ) أي بالفداء ( على من غره ) قال في
~~الكافي والشرح ولا يرجع به حتى يغرمه لأنه لا يرجع بشيء لم يفت عليه (
~~كأمره ) أي كما لو أمر إنسان عبدا ( بإتلاف مال غيره ) مغررا به ( بأنه )
~~أي المال ( له ) أي للآمر ( فلم يكن ) المال له وأغرمه مالكه قيمته
# فإنه يرجع على الآمر ( ويرجع ) العبد ( عليه ) أي على الغار ( بالمهر
~~المسمى أيضا ) لما تقدم في الحر
# ( وشرط رجوعه ) أي المغرور حرا أو عبدا ( على الغار ) له ( أن يكون )
~~الغار ( قد شرط له أنها حرة ولو لم يقارن الشرط العقد ) بأن تقدم عليه (
~~حتى مع إيهامه حريتها ) بأن علم رقها وكتمه
# ( قاله في الشرح والمغني ) قال في المنتهى والغار من علم رقها ولم يبينه
# وفي نسخ ( نصا ) لكن سيأتي كلام الشرح لا يكون غارا إلا بالاشتراط أو
~~الإخبار بحريتها أو إيهامه ذلك بقرائن تغلب ms2580 على ظنه حريتها فينكحها على ذلك
# ويرغب فيها ويصدقها صداق الحرائر
# ( ولمستحق الفداء ) والمهر ( مطالبة الغار ابتداء ) أي من غير أن يطالب
~~الزوج لاستقرار الضمان عليه
# ( فإن كان الغار ) هو ( السيد ولم تعتق بذلك ) أي ولم يكن التغرير بلفظ
~~ثبتت به الحرية ( فلا شيء له على الزوج ) لعدم الفائدة في أنه يجب له ما
~~يرجع به عليه
# ( وإن كان ) الغار ( الأمة ) غير المكاتبة ( تعلق ) الواجب ( برقبتها )
~~فيغرم الزوج المهر وقيمة الأولاد للسيد ويتعلق ذلك برقبتها فيخير سيدها بين
~~فدائها بقيمتها إن كانت أقل مما يرجع به عليها أو يسلمها
# فإن اختار فداءها بقيمتها سقط قدر ذلك عن الزوج فإنه لا فائدة في أن
~~نوجبه عليه ثم نرده إليه
# وإن اختار تسليمها سلمها وأخذ ما وجب له
# ( وإن كان ) الغار ( أجنبيا رجع ) الزوج بما غرمه ( عليه ) لما تقدم (
~~وإن كان الغرر منها ) أي الأمة ( ومن وكيلها فالضمان بينهما نصفان )
~~كالشريكين في الجناية
# ويتعلق ما وجب عليها برقبتها كما تقدم
# ( وإن تزوجت حرة ) رجلا على أنه حر ( أو ) تزوجت ( أمة رجلا على أنه حر
~~أو ) تزوجته الحرة أو الأمة ( تظنه حرا فبان عبدا فلها PageV05P101 الخيار
~~بين الفسخ والإمضاء نصا ) أما الحرة فلأنها إذا ملكت الفسخ للحرية الطارئة
~~فللسابقة أولى
# وأما الأمة فلأنها مغرورة بحرية من ليس بحر
# أشبهت الحرة والعبد المغرور
# وعلم منه صحة النكاح لأن اختلاف الصفة لا يمنع صحة العقد كما لو تزوج أمة
~~على أنها حرة وهذا إذا كملت شروط النكاح وكان بإذن سيده ( فإن اختارت الحرة
~~الإمضاء فلأوليائها الاعتراض عليها لعدم الكفاءة وإن اختارت الفسخ فلها ذلك
~~من غير حاكم كما لو كانت ) عتقت ( تحت عبد وإن غرها بنسب فبان دونه وكان
~~ذلك مخلا بالكفاءة ) بأن غرها بأنه عربي فبان عجميا ( فلها الخيار ) لعدم
~~الكفاءة ( وإن لم يخل ) ذلك ( بها ) أي الكفاءة ( فلا خيار ) لها لأن ذلك
~~ليس بمعتبر في صحة النكاح
# ( أشبه ما لو شرطته فقيها فبان بخلافه
# وإن شرطت ) المرأة ( صفة غير ذلك ) المذكور من الحرية ms2581 والنسب ( مما لا
~~يعتبر في الكفاءة كالجمال ونحوه
# فبان أقل منها فلا خيار لها ) لما تقدم ( وكل موضع حكم فيه بفساد العقد
~~ففرق بينهما قبل الدخول فلا مهر
# و ) إن فرق بينهما ( بعده فلها مهر المثل ) بما استحل من فرجها
# لكن يأتي في آخر الصداق أن لها المسمى وهو المذهب كما في الإنصاف
# ( وكل موضع فسخ فيه النكاح مع صحته قبل الدخول فلا مهر ) لها لحصول الفسخ
~~منها أو بسبب من جهتها
# ( و ) إن فسخ ( بعده ) أي بعد الدخول أو الخلوة ونحوها مما يقرره ( يجب
~~المسمى ) في العقد لتقرره
# ولأنه فسخ طرأ على نكاح صحيح فأشبه الطلاق
#
# | فصل ( وإن عتقت الأمة كلها وزوجها حر )
# فلا خيار لها
# ( أو ) عتقت كلها و ( بعضه ) حر ( فلا خيار لها )
# لقول ابن عمر وابن عباس ولأنها كافأت زوجها في الكمال فلم يثبت لها خيار
~~كما لو أسلمت الكتابية تحت مسلم
# وأما خبر الأسود عن عائشة أن النبي صلى الله عليه وسلم خير بريرة وكان
~~زوجها حرا رواه النسائي
# فقد روى عنها القاسم بن محمد وعروة أن زوج بريرة كان عبدا أسود لبني
~~المغيرة يقال له مغيث رواه البخاري وغيره
# وهما أخص بها من الأسود لأنهما ابن أخيها وابن أختها
# قال PageV05P102 أحمد هذا ابن عباس وعائشة قالا في زوج بربرية إنه عبد
~~رواية علماء المدينة وعملهم
# وإذا روى أهل المدينة حديثا وعملوا به فهو أصح شيء وإنما يصح أنه حر عن
~~الأسود وحده
# ( وإن كان ) زوج الأمة التي عتقت كلها ( عبدا فلها فسخ النكاح بنفسها بلا
~~حاكم )
# لأنه فسخ مجمع عليه غير مجتهد فيه فلم يفتقر إلى حكم حاكم كالرد بالعيب
~~في البيع بخلاف خيار العيب في النكاح
# ( فإذا قالت اخترت نفسي أو ) قالت ( فسخت النكاح انفسخ ) وكذا لو قالت
~~اخترت فراقه
# ( ولو قالت طلقت نفسي
# ونوت المفارقة كان ) ذلك ( كناية عن الفسخ ) لأنه يؤدي معنى الفسخ فصلح
~~كونه كناية عنه كالكناية بالفسخ عن الطلاق ولا يكون فسخها لنكاحها طلاقا
# لقوله صلى الله عليه وسلم ms2582 الطلاق لمن أخذ بالساق ولأنها فرقة من قبل
~~الزوجة
# وكانت فسخا كما لو اختلف دينهما
# ( وهو ) أي خيار الفسخ منها ( على التراخي ) كخيار العيب ( فإن عتق )
~~زوجها ( قبل فسخها ) بطل خيارها لأن الخيار لدفع الضرر بالرق
# وقد زال بالعتق فسقط الخيار كالمبيع إذا زال عيبه سريعا
# ( أو رضيت ) العتيقة ( بالمقام معه ) رقيقا
# وفي نسخة بعده أي بعد العتق
# فلا خيار لها لأن الحق لها وقد أسقطته
# ( أو أمكنته من وطئها أو ) من ( مباشرتها
# أو ) من ( تقبيلها طائعة أو قبلته هي ونحوه مما يدل على الرضا بطل خيارها
~~)
# لما روى أبو داود أن بريرة عتقت وهي عند مغيث عبد لآل أبي محمد فخيرها
~~النبي صلى الله عليه وسلم وقال لها إن قربك فلا خيار لك
# ( فإن ادعت الجهل بالعتق وهو مما يجوز ) أي يمكن ( جهله أو ) ادعت (
~~الجهل بملك الفسخ لم تسمع ) دعواها ( وبطل خيارها نصا ) لعموم ما سبق
# ( ويجوز للزوج الإقدام على وطئها إذا كانت غير عالمة ) بالعتق ولا يمنع
~~منه لأنه حقه ولم يوجد ما يسقطه
# ( ولو بذل الزوج لها ) أي العتيقة ( عوضا على أن تختاره ) أي الزوج ( جاز
~~) ذلك ( نصا ) قال ابن رجب وهو راجع إلى صحة إسقاط الخيار بعوض وصرح
~~الأصحاب بجوازه في خيار البيع
# ( ولو شرط معتقها عليها دوام النكاح تحت حر ) إن قلنا لها الفسخ إذا عتقت
~~تحته
# ( أو ) شرط عليها معتقها دوام النكاح تحت ( عبد إذا أعتقها فرضيت )
~~بالشرط ( لزمها ذلك ) وليس لها الفسخ إذن كأنه استثنى منفعة بضعها الزوج
~~والعتق بشرط جائز
# ( فإن كانت ) من عتقت تحت عبد ( صغيرة ) دون تسع PageV05P103 ( أو مجنونة
~~فلا خيار لها في الحال ) لأنه لا حكم لقولها
# ( ولها الخيار إذا بلغت تسعا وعقلت ) لكونها صارت على صفة لكلامها حكم
~~وكذا لو كان بزوجها عيب يوجب الفسخ ( ما لم يطأ الزوج قبل ذلك ) أي قبل
~~اختيارها الفسخ فيسقط كالكبيرة لانقضاء مدة الخيار
# ( ولا يمنع زوجها من وطئها ) كما لا يمنع من وطء الكبيرة قبل علمها
# ( وليس لوليها ) أي الصغيرة ms2583 أو المجنونة ( الاختيار عنها ) لأن طريق ذلك
~~الشهوة فلا يدخل تحت الولاية كالقصاص
# ( فإن طلقت ) من عتقت تحت عبد ( قبل أن تختار ) الفسخ ( وقع الطلاق )
~~لصدوره من أهله في محله كما لو لم تعتق
# ( وبطل خيارها إن كان ) الطلاق ( بائنا ) لفوات محله
# ( وإن كان ) الطلاق ( رجعيا ) فلها الخيار ( أو عتقت المعتدة الرجعية
~~فلها الخيار ) ما دامت في العدة
# لأن نكاحها باق يمكن فسخه ولها في الفسخ فائدة فإنها لا تأمن رجعته إذا
~~لم تفسخ بخلاف البائن
# ( فإن رضيت ) الرجعية ( بالمقام بطل خيارها ) لأنها حالة يصح فيها اختيار
~~الفسخ فصح اختيار المقام كصلب النكاح وإن لم تختر شيئا لم يسقط خيارها لأنه
~~على التراخي وسكوتها لا يدل على رضاها
# ( وإن فسخت ) الرجعية ( في العدة بنت على ما مضى منها ) أي من العدة لأن
~~الفسخ لا ينافي عدة الطلاق ولا يقطعها فهو كما لو طلقها طلقة أخرى
# ( تمام عدة حرة ) لأنها عتقت في عدتها وهي رجعية
# ( فإن ) لم تفسخ و ( راجعها فلها الفسخ ) لأنه على التراخي كما تقدم (
~~فإن فسخت ثم عاد يتزوجها بقيت معه بطلقة واحدة ) لأن عدد الطلاق يعتبر
~~بالزواج كما يأتي وهو رقيق وقد طلق واحدة فبقيت له أخرى
# ( وإن تزوجها بعد أن عتق رجعت معه على طلقتين ) كسائر الأحرار
# ( ومتى اختارت ) العتيقة ( الفرقة بعد الدخول فالمهر للسيد ) لأنه وجب
~~بالعقد وهي ملكه حالته كما لو لم تفسخ
# ( وإن كان ) الفسخ ( قبله ) أي قبل الدخول ( فلا مهر ) لأن الفرقة أتت من
~~قبل الزوجة فسقط بذلك مهرها كما لو أرضعت زوجة له صغرى
# ( وإن أعتق أحد الشريكين ) نصيبه من الأمة ( وهو ) أي المعتق ( معسر فلا
~~خيار لها ) لأنها لم تعتق كلها فلم تفته المكافأة
# ( ولو زوج مدبرة له لا يملك غيرها وقيمتها مائة بعبد على مائتين مهرا ثم
~~مات السيد عتقت ولا فسخ ) لها ( قبل الدخول لئلا يسقط المهر ) على المذهب (
~~أو يتنصف ) على مقابل المذهب ( فلا تخرج من الثلث فيرق بعضها فيمتنع الفسخ
~~)
# لأن ما أدى وجوده إلى رفعه ms2584 يرتفع من أصله
# ( فهذه مستثناة من كلام من أطلق ) PageV05P104 من الأصحاب أن من عتقت تحت
~~رقيق كله لها الفسخ
# ويعايي بها فيقال أمة عتقت كلها تحت رقيق كله ولم تملك الفسخ
# ( وإن أعتق الزوجان معا فلا خيار لها ) لعدم فوات المكافأة ( وإن أعتق
~~العبد وتحته أمة فلا خيار له لأن الكفاءة تعتبر فيه لا فيها فلو تزوج ) رجل
~~( امرأة مطلقا ) أي عن شرط حرية ولا رق ( فبانت أمة فلا خيار ) له لما سبق
~~( ولو تزوجت ) رجلا ( مطلقا ) أي من غير شرط حرية أو عدمها ( فبان عبدا
~~فلها الخيار ) لما سبق ( فكذلك في الاستدامة ) فإذا عتق العبد وتحته أمة لا
~~خيار له وإذا عتقت تحت عبد فلها الخيار على ما سبق تفصيله
# ( ويستحب لمن له عبد وأمة متزوجان فأراد عتقهما البداءة بالرجل لئلا يثبت
~~لها عليه خيار )
# فتفسخ نكاحه لما روى أبو داود والأثرم بإسنادهما عن عائشة أنه كان لها
~~غلام وجارية وتزوجا فقالت للنبي صلى الله عليه وسلم إني أريد أن أعتقهما
~~فقال لها ابدئي بالرجل قبل المرأة وعن صفية بنت أبي عبيد أنها فعلت ذلك
~~وقالت للرجل إني بدأت بعتقك لئلا يكون لها عليك خيار
# ولمالك زوجين بيعهما وبيع أحدهما ولا فرقة بذلك ومن عتقت وزادها زوجها في
~~مهرها فالزيادة لها دون سيدها سواء كان زوجها حرا أو عبدا عتق معها أو لم
~~يعتق
# وعلى قياس ذلك لو زوجها سيدها ثم باعها فزادها زوجها في مهرها فالزيادة
~~للثاني قاله في الشرح
#
# | باب العيوب في النكاح
# أي بيان ما يثبت به الخيار من العيوب وما لا يثبت به خيار
# وأقسام العيوب المثبتة للخيار ثلاثة أحدها ما يختص بالرجل
# وقد ذكره بقوله ( إذا وجدت ) المرأة ( زوجها مجبوبا أي مقطوع الذكر ) كله
~~أو بعضه بحيث ( لم يبق منه ما يطأ به أو ) وجدت زوجها ( أشل ) الذكر ( فلها
~~الفسخ في الحال )
# ويروى ثبوت الخيار لكل من الزوجين إذا وجد بالآخر عيبا في الجملة عن عمر
~~وابنه وابن عباس وعن علي PageV05P105 لا ترد الحرة ms2585 بعيب وعن ابن مسعود لا
~~يفسخ النكاح بعيب
# ولنا أن المرأة أحد العوضين في النكاح فجاز ردها بعيب كالصداق والرجل أحد
~~الزوجين فيثبت له الخيار بالعيب في الآخر كالمرأة
# ولأن الجب والرتق ونحوهما يمنع المقصود بعقد النكاح وهو الوطء بخلاف
~~العمى والزمانة ونحوهما
# وأما الجذام والبرص والجنون فتوجب نفرة تمنع قربانه بالكلية ويخاف من
~~التعدي إلى نفسه ونسله
# والمجنون يخاف منه الجناية فصارت كالمانع الحسي
# ( فإن ) جب بعض ذكره و ( أمكن وطؤه بالباقي فادعاه ) أي إمكان وطئه
~~بالباقي من ذكره
# ( وأنكرته قبل قولها مع يمينها ) لأنه يضعف بالقطع والأصل عدم الوطء
# ( وإن بان ) الزوج ( عنينا ) أي عاجزا عن الوطء وربما اشتهاه ولا يمكنه
~~من عن الشيء إذا اعترض لأن ذكره يعن إذا أراد إيلاجه أي يعترض
# ( لا يمكنه الوطء بإقراره ) متعلق ببان ( أو ببينة على إقراره ) أنه عنين
# قال في المبدع فإن كان للمدعي بينة من أهل الخبرة والثقة عمل بها
# ( أو بنكوله ) عن اليمين ( كما يأتي
# أجل سنة هلالية ولو عبدا منذ ترافعه إلى الحاكم ) فيضرب الحاكم ( له
~~المدة ولا يضربها غيره ) أي غير الحاكم
# لما روي أن عمر أجل العنين سنة
# وروى ذلك الدارقطني عن ابن مسعود بن شعبة وروى أيضا عن عثمان ولا مخالف
~~لهم
# ورواه أبو حفص عن علي ولأنه عيب يمنع الوطء فأثبت الخيار كالجب في الرجل
~~والرتق في المرأة
# وأما ما روي أن امرأة أتت النبي صلى الله عليه وسلم فقالت يا رسول الله
~~إن رفاعة طلقني فبت طلاقي فتزوجت بعبد الرحمن بن الزبير وأن ماله مثل هدبة
~~الثوب
# فقال تريدين أن ترجعي إلى رفاعة لا حتى تذوقي عسيلته ويذوق عسيلتك ولم
~~يضرب له مدة
# فقال ابن عبد البر قد صح أن ذلك كان بعد طلاقه فلا معنى لضرب المدة
# ( ولا تعتبر عنته إلا بعد بلوغه ) لاحتمال أن يكون عجزه لصغره لا خلقة
# ( ولا يحتسب عليه منها ) أي السنة ( ما اعتزلته ) المرأة له بالنشوز أو
~~غيره لأن المانع منها وإنما تضرب له السنة لأنه ms2586 قول من سمى من PageV05P106
~~الصحابة
# ولأن هذا العجز قد يكون لعنته وقد يكون لمرض فضرب له سنة لتمر به الفصول
~~الأربعة فإن كان من يبس زال في فصل الرطوبة وإن كان من رطوبة زال في فصل
~~اليبس وإن كان من برودة زال في فصل الحرارة وإن كان من انحراف مزاج زال في
~~فصل الاعتدال
# فإذا مضت الفصول الأربعة ولم يزل علمنا أنه خلقة
# ( ولو عزل ) الزوج ( نفسه ) عنها ( أو سافر ) لحاجة أو غيرها ( حسب عليه
~~) ذلك من المدة لأنه من قبله وكالمولى ( فإن وطىء ) الزوج ( فيها ) أي في
~~السنة فليس بعنين
# ( وإلا ) بأن مضت ولم يطأها فيها ( فلها الفسخ ) أي فسخ نكاحها منه لما
~~سبق ( وإن جب ) أي قطع ذكره ( قبل الحول ولو ) كان الجب ( بفعلها فلها
~~الخيار من وقتها ) لأنه لا فائدة إذ التأجيل والفسخ إذن للجب لا للعنة
# ( فإن قال ) الزوج ( قد علمت أني عنين قبل أن أنكحها فإن أقرت ) بذلك (
~~أو ثبت ) علمها به ( ببينة فلا يؤجل وهي امرأته ) ولا فسخ لها لدخولها على
~~بصيرة
# ( وإن علمت أنه عنين بعد الدخول فسكتت عن المطالبة ثم طالبت بعد فلها ذلك
~~) لأنه على التراخي ( ويؤجل سنة من يوم ترافعه ) لا من العقد ولا من الدخول
# ( وإن قالت في وقت من الأوقات رضيت به عنينا لم يكن لها المطالبة بعد )
~~ذلك بالفسخ لإسقاطها حقها منه
# ( وإن لم يعترف ) بأنه عنين ( ولم تكن بينة ) تشهد باعترافه أو بعنته إن
~~أمكن ( ولم يدع وطئا حلف ) على ذلك لقطع دعواها
# وإنما كان القول قوله لأن الأصل في الرجل السلامة
# ( فإن نكل ) عن اليمين ( أجل ) سنة لما يأتي في القضاء بالنكول
# ( فإن اعترفت ) المرأة ( أنه وطئها مرة في القبل ولو ) كان الوطء ( في
~~مرض يضرها فيه الوطء وفي حيض ونحوه ) كنفاس ( أو في إحرام أو وهي صائمة
~~وظاهره ولو في الردة بطل كونه عنينا ) لزوال عنته بالوطء ( فإن وطئها في
~~الدبر ) لم تزل العنة لأنه ليس محلا للوطء فيما دون الفرج ولذلك لا يتعلق ms2587
~~به إحصان ولا إحلال لمطلقة ثلاثا
# ( أو ) وطئها ( في نكاح سابق أو وطىء غيرها لم تزل العنة لأنها قد تطرأ )
~~ولأن حكم كل مرأة يعتبر بنفسها والفسخ لزوال الضرر الحاصل بعجزه عن وطئها
~~وهو لا يزول بوطء غيرها
# ( وإن ادعى ) زوج ( وطء بكر فشهد بعذرتها ) بضم العين أي بكارتها ( امرأة
~~ثقة أجل ) سنة كما لو كانت ثيبا
# ( والأحوط شهادة امرأتين ) ثقتين ( وإن لم يشهد بها ) أي البكارة ( أحد
~~فالقول قوله ) لأن الأصل السلامة
# ( وعليها اليمين إن قال ) الزوج ( أزلتها ) أي البكارة PageV05P107 (
~~وعادت ) لاحتمال صدقه
# لكنه خلاف الظاهر
# فلذلك كان القول قولها بيمينها
# ( وإن شهدت ) امرأة ثقة ( بزوالها ) أي البكارة بعد دعواه الوطء ( لم
~~يؤجل ) أي لم يثبت له حكم العنين في تأجيله سنة لبيان كذبها بثبوت زوال
~~بكارتها
# ( وعليه اليمين إن قالت ) المرأة ( زالت ) البكارة ( بغيره ) أي بغير
~~وطئه لاحتمال صدقها ( وكذا إن أقر بعنته وأجل ) السنة ( وادعى وطأها في
~~المدة ) فقولها إن كانت بكرا وشهدت ثقة ببقاء بكارتها عملا بالظاهر
# ( وإن كانت ثيبا وادعى وطأها بعد ثبوت عنته وأنكرته ف ) القول ( قولها )
~~لأن الأصل عدم الوطء
# وقد انضم إليه وجود ما يقتضي الفسخ وهو ثبوت العنة
# ( وإن ادعى الوطء ابتداء مع إنكار العنة وأنكرته ) أي الوطء ( فقوله مع
~~يمينه ) إن كانت ثيبا
# لأن الأصل السلامة
# ( فإن نكل ) عن اليمين ( قضى عليه بنكوله ويكفي في زوال العنة تغييب
~~الحشفة أو قدرها من مقطوع ) الحشفة ( مع انتشاره )
# ليكون ما يجزىء من المقطوع مثل ما يجزىء من الصحيح
# وكذا يسقط حق امرأة من جب بعض ذكره بتغييب قدر الحشفة مع الانتشار
# ( وإن ادعت زوجة مجنون عنته ضربت له المدة ) عند ابن عقيل وصوبه في
~~الإنصاف
# وعند القاضي لا تضرب
# ووجه الأول أن مشروعية ملك الفسخ لدفع الضرر الحاصل بالعجز عن الوطء
# وذلك يستوى فيه المجنون والعاقل
# قال في المنتهى ومجنون ثبتت عنته كعاقل في ضرب المدة
# ( ويكون القول قولها هنا في عدم الوطء ولو كانت ثيبا )
# لأن قول المجنون لا حكم له ms2588
# ( وإن علم أن عجزه ) أي الزوج ( عن الوطء لعارض من صغر أو مرض مرجو
~~الزوال لم تضرب له مدة ) لأنه ليس بعنين وعارضه مرجو الزوال
# ( وإن كان ) عجزه عن الوطء ( لكبر أو مرض لا يرجى زواله ضربت له المدة )
~~كالخلقي لأن عارضه لا يرجى زواله
# ( وكل موضع حكمنا بوطئه فيه بطل حكم عنته
# فإن كان ) الحكم بوطئه ( في ابتداء الأمر ) عند الترافع ( لم تضرب له مدة
~~) لأنه لا عنة مع الوطء
# ( وإن كان ) الحكم بوطئه ( بعد ضربها انقطعت ) عنته
# لأنه لا يمكن زوالها
# ( وإن كان ) الحكم بوطئه ( بعد انقضائها لم يثبت لها خيار ) الفسخ لزوال
~~موجبه كما لو زال عيب المبيع سريعا
# ( وكل موضع حكمنا بعدم الوطء فيه حكمنا بعنته كما لو أقر بها ) أي بالعنة
# لأن عدم الوطء علامتها
# PageV05P108
# | فصل القسم الثاني من العيوب
# ما يشترك فيه الرجال والنساء
# وقد أشار إليه بقوله ( ويثبت الخيار في فسخ النكاح بجذام أو برص أو جنون
~~ولو أفاق ) أحيانا
# لأن النفس لا تسكن إلى من هذه حاله
# ( فإن اختلفا في بياض بجسده هل هو بهق أو برص أو ) اختلفا ( في علامات
~~الجذام من ذهاب شعر الحاجبين هل هو جذام فإن كانت للمدعي بينة من أهل الثقة
~~والخبرة تشهد بما قال ثبت قوله وإلا ) بأن لم تكن له بينة بذلك ( حلف
~~المنكر ) لحديث البينة على المدعي واليمين على من أنكر
# ( والقول قوله ) أي المنكر حيث لا بينة بيمينه ولما سبق
# ( وإن اختلفا في عيوب النساء ) تحت الثياب ( أريت النساء الثقات ) لأن
~~الحاجة تندفع بذلك
# ( ويقبل قول امرأة واحدة عدل ) فيكتفي بشهادتها بذلك
# لأنه محل حاجة والأحوط اثنتان
# كما يأتي في الشهادات
# ( وإن شهدت ) امرأة عدل ( بما قال الزوج ) من العيب في امرأته ( عمل بها
~~) بشهادتها
# ( وإلا فالقول قول المرأة ) في عدم العيب
# لأن الأصل السلامة
# قلت وفي معنى ذلك لو ادعى الزوج بعد الوطء أنه وجد الزوجة ثيبا وقالت بل
~~كنت بكرا
# فالظاهر أن القول قولها
# لأن الأصل السلامة
# بخلاف ما تقدم في ms2589 البيع إذا اختلف البائع والمشتري في ذلك
# لأن الأصل براءة المشتري من الثمن
# ( وإن زال العقل بمرض فهو إغماء لا يثبت به خيار ) لأنه لا تطول مدته ولا
~~تثبت الولاية به
# ( فإن زال المرض ودام الإغماء فهو كالمجنون ) يثبت به الخيار
# قاله في الشرح
# وعبارة الزركشي والمبدع فهو جنون ( يثبت به الخيار ) القسم الثالث من
~~العيوب ما يختص بالنساء
# وهو المشار إليه بقوله ( ويثبت ) خيار الفسخ للزوج ( بالرتق ) بفتح الراء
~~والتاء ( وهو كون الفرج مسدودا ملتصقا لا مسلك للذكر فيه ) بأصل الخلقة
# ويثبت خيار الفسخ للزوج ( بالقرن والعفل وهو لحم يحدث فيه يسده ) فعلى
~~هذا القرن والعفل في العيوب واحد
# وهو قول القاضي وظاهر الخرقي
# ( وقيل القرن عظم أو غدة تمنع ولوج الذكر ) قاله صاحب المطلع والزركشي
# ( وقيل العفل رغوة تمنع لذة الوطء ) قاله أبو حفص ( وقيل شيء يخرج من
~~الفرج شبيه بالأدرة التي للرجال في الخصية ) قاله صاحب المطلع PageV05P109
~~والزركشي
# ولا تعارض بين هذه الأقوال لإمكان أن يكون مشتركا بين هذه الأمور
# فلذلك قال
# ( وعلى كلا الأقوال يثبت به الخيار ) لأنه يمنع الوطء المقصود من النكاح
# ( ويثبت ) الخيار للرجل أيضا
# ( بانخراق ما بين السبيلين ) أي القبل والدبر من المرأة
# ( و ) بانخراق ( ما بين مخرج بول ومني ) وهو الفتق
# لأنه يمنع لذة الوطء وفائدته
# ( و ) يثبت الخيار لكل من الزوجين ( ببخر ) الآخر
# فهو من العيوب المشتركة
# قال في الفروع
# قال بعض أصحابنا يستعمل للبخر السواك ويأخذ في كل يوم ورق آس مع زبيب
~~منزوع العجم بقدر الجوزة واستعمال الكرفس ومضغ النعناع جيد فيه
# قال بعضهم والدواء القوي لعلاجه أن يتغرغر بالصبر كل ثلاثة أيام على
~~الريق ووسط النهار وعند النوم ويتمضمض بالخردل بعد ثلاثة أيام أخر يفعل ذلك
~~كلما يتغير فمه إلى أن يبرأ وإمساك الذهب في الفم يزيل البخر
# ( و ) يثبت الخيار للرجل ببخر ( فرج ) المرأة وهو نتن في الفرج يثور
~~بالوطء
# ( و ) يثبت الخيار لكل منهما ( باستطلاق بول و ) استطلاق ( نجو ) أي غائط
~~( و ) يثبت الخيار للرجل ( بقروح ms2590 سيالة في فرج ) المرأة ( و ) يثبت الخيار
~~لكل منهما ( بباسور وناصور ) وهما داءان بالمقعدة
# فالباسور منه ما يأتي كالعدس أو الحمص أو العنب أو التوت
# ومنه ما هو غائر داخل المقعدة وكل من ذلك إما سائل أو غير سائل والناصور
~~قروح غائرة تحدث في المقعدة يسيل منها صديد وينقسم إلى نافذة وغير نافذة
# وعلامة النافذة أن يخرج الريح والنجو بلا إرادة
# وإذا أدخل في الناصور ميلا وأدخل الأصبع في المقعدة فإن التقيا فالناصور
~~نافذ
# ( و ) يثبت للمرأة خيار الفسخ ب ( خصاء ) الرجل ( وهو قطع الخصيتين
# و ) يثبت لها الخيار أيضا ب ( سل وهو سلهما ) أي الخصيتين ( و ) يثبت
~~الخيار لها أيضا ب ( وجاء ) بكسر الواو والمد ( وهو رضهما ) أي رض الخصيتين
# قال في المطلع هو رض عرق البيضتين حتى ينفسخ فيكون شبيها بالخصاء
# انتهى
# وإنما ثبت لها الخيار بذلك
# لأن فيه نقصا يمنع الوطء أو يضعفه وقد روى أبو عبيد بإسناده عن سليمان بن
~~يسار أن ابن سند تزوج امرأة وهو خصي
# فقال له عمر أعلمتها قال لا
# قال أعلمها ثم خيرها ( و ) يثبت الخيار لكل منهما ب ( كونه ) أي أحد
~~الزوجين ( خنثى غير مشكل
# وأما ) الخنثى ( المشكل فلا يصح نكاحه ) حتى يتضح كما تقدم فيفسخ النكاح
~~بكل واحد PageV05P110 من العيوب السابقة
# لأن منها ما يخشى تعدي أذاه ومنها ما فيه نفرة ونقص
# ومنها ما تتعدى نجاسته
# ( و ) يثبت الفسخ ب ( وجدان أحدهما بالآخر عيبا به عيب غيره أو مثله )
~~كأن يجد الأجذام المرأة برصاء أو جذماء لوجود سببه
# كما لو غر عبد بأمة
# ولأن الإنسان يعاف من غيره ما لا يعاف من نفسه ( إلا أن يجد المجبوب
~~المرأة رتقاء فلا ينبغي أن يثبت لهما خيار
# قاله الموفق والشارح ) وصاحب المبدع لامتناع الاستمتاع بعيب نفسه
# واختار في الفصول إن لم يطأ لطروءها فكرتقاء ( و ) يثبت الخيار أيضا (
~~بحدوثه ) أي العيب ( بعد العقد ولو بعد الدخول
# قاله الشيخ ) في شرح المحرر
# ( وتعليلهم ) بأنه عيب أثبت الخيار مقارنا فأثبت طارئا كالإعسار والرق ms2591
# ( لا يدل عليه ) أي على ما قاله الشيخ من ثبوت الخيار ولو بعد الدخول
# ( وهنا ) أي إذا كان الفسخ بعد الدخول لعيب طرأ بعده ( لا يرجع ) الزوج (
~~بالمهر على أحد لأنه لم يحصل غرر ) لأنه لا يعلم الغيب إلا الله
# ( ويثبت ) للزوج خيار الفسخ ( باستحاضة و ) يثبت الخيار لها ب ( قرع في
~~رأس وله ريح منكرة ) لما فيه من النفرة
# ( فإن كان ) أحد الزوجين الذي لا عيب به ( عالما بالعيب ) في الآخر ( وقت
~~العقد ) فلا خيار له ( أو علم ) بالعيب ( بعده ) أي بعد العقد ( ورضي به )
~~فلا خيار له
# قال في المبدع بغير خلاف نعلمه لأنه قد رضي به كمشتري المعيب
# ( أو وجد منه دلالة على الرضا ) بالعيب ( من وطء أو تمكين ) من وطء ( مع
~~العلم بالعيب فلا خيار له ) لما تقدم ( و ) إن اختلفا في العلم بالعيب ف (
~~القول قوله ) أي قول منكر العلم ( مع يمينه في عدم علمه ) بالعيب لأنه
~~الأصل
# ( فإن رضي بعيب ) كما لو رضيها رتقاء مثلا ( ثم حدث عيب آخر من غير جنسه
~~) بأن حدث للرتقاء جذام ( فله الخيار ) للعيب الحادث لأنه لم يرض به
# ( فإن ظن العيب الذي رضي به يسيرا فبان كثيرا كمن ظن البرص في قليل من
~~جسده فبان في كثير منه أو زاد ) العيب ( بعد العقد فلا خيار له ) لأنه من
~~جنس ما رضي به ورضاه به رضا بما يحدث منه
# ( وإن كان الزوج صغيرا ) ولو دون عشر ( وبه جنون أو جذام أو برص فلها
~~الفسخ في الحال ) لوجود سببه
# ( ولا ينتظر وقت إمكان الوطء وعلى قياسه الزوجة إذا كانت صغيرة أو مجنونة
~~أو عفلاء أو قرناء ) قاله الشيخ تقي الدين أي فله الفسخ في الحال ولا ينتظر
~~وقت إمكان الوطء لأن الأصل بقاؤه بحاله
# PageV05P111
# | فصل ( وخيار العيوب والشروط على التراخي )
# لأنه لدفع ضرر متحقق فكان على التراخي كخيار القصاص
# ف ( لا يسقط إلا أن توجد منه ) أي ممن له الخيار ( دلالة على الرضا من
~~قول ) كقوله أسقطت الفسخ ونحوه رضيت ms2592
# ( أو وطء ) إذا كان الخيار للزوج لأنه يدل على رغبته فيها
# ( أو تمكين ) من وطء إن كان الخيار لها لأنه دليل رغبتها فيه ( مع العلم
~~بالعيب ) وتقدم معناه
# ( أو يأتي بصريح الرضا ) كقوله رضيت بالعيب
# ( فإن ادعى الجهل بالخيار ومثله يجهله ) كعامي لا يخالط الفقهاء كثيرا
# ( فالأظهر ثبوت الفسخ قاله الشيخ ) عملا بالظاهر
# وقال في المنتهى لو جهل الحكم أي يسقط خياره بما يدل على الرضا ولو جهل
~~الحكم
# ( و ) خيار الفسخ ( في العنة لا يسقط بغير قول ) امرأة العنين أسقطت حقي
~~من الفسخ أو رضيت به عنينا ونحوه لا بتمكينها من الوطء لأنه واجب عليها
~~لتعلم أزالت عنته أو لا
# ( ومتى زال العيب ) قبل الفسخ ( فلا فسخ ) لزوال سببه كالمبيع يزول عيبه
~~( ولو فسخت بعيب ) كبياض ببدنه ظنته برصا ( فبان أ ) ن ( لا عيب بطل ) أي
~~تبينا بطلان ( الفسخ ) إذ الحكم يدور مع العلة وجودا وعدما
# ( واستمر النكاح ) لعدم ما يقتضي فسخه ( ولا فسخ بغير العيوب المذكورة
~~كعور وعرج وعمى وخرس وطرش وقطع يد أو رجل
# وكل عيب ينفر الزوج الآخر منه خلافا لابن القيم ) قال إنه أولى من البيع
# والفرق أن المقصود من النكاح الوطء وهذه لا تمنعه والحرة لا تقلب كما
~~تقلب الأمة والزوج قد رضيها مطلقا وهو لم يشترط صفة فبانت دونها
# وقال أبو البقاء الشيخوخة في أحدهما عيب
# ( فإن شرط الزوج نفي ذلك ) أي العور والعرج ونحوه فبانت بخلافه فله
~~الخيار ( أو شرطها بكرا أو جميلة ونحوه ) بأن شرطها نسيبة ( فبانت بخلافه
~~فله الخيار ) لشرطه ( وكذا لو شرطته ) حرا ( أو ظنته حرا فبان عبدا وتقدم
~~في الباب قبله ) بأوسع من هذا
# ( ولو بان ) أحدهما ( عقيما ) فلا خيار للآخر ( أو كان ) الزوج ( يطأ ولا
~~ينزل
# فلا خيار لها لأن حقها في الوطء لا في الإنزال
# ولا يصح فسخ في خيار العيب وخيار الشرط إلا بحكم حاكم )
# لأنه فسخ يجتهد فيه فافتقر إليها كالفسخ للعنة والإعسار بالنفقة إلا
~~الحرة إذا غرت بعبد
# PageV05P112 ومن عتقت كلها تحت رقيق ms2593 كله فتفسخ بلا حاكم وتقدم
# ( فيفسخه ) أي النكاح ( الحاكم أو يرده ) أي الفسخ ( إلى من له الخيار )
~~فيفسخه ( ويصح ) الفسخ من المرأة حيث ملكته ( في غيبة زوج ) كما تقدم في
~~الخيار
# ( والأولى ) الفسخ ( مع حضوره ) أي الزوج خروجا من خلاف من منعه في غيبته
# ( والفسخ لا ينقص عدد الطلاق ) لأنه ليس بطلاق
# ( وله ) أي الزوج ( رجعتها ) يعني إعادتها ( بنكاح جديد ) بولي وشاهدي
~~عدل ( وتكون عنده على طلاق ثلاث ) حيث لم يسبق له طلاق ( وكذا سائر الفسوخ
~~) كالفسخ لإعساره بالصداق أو بالنفقة وفسخ الحاكم على المولى بشرطه ( إلا
~~فرقة اللعان )
# فإن الملاعنة تحرم على الملاعن أبدا كما تقدم
# ( فإن فسخ ) النكاح ( قبل الدخول فلا مهر ) ولا متعة سواء كان الفسخ من
~~الرجل أو المرأة
# لأن الفسخ إن كان منها فالفرقة من جهتها
# وإن كان منه فإنما فسخ لعيب بها دلسته بالإخفاء فصار الفسخ كأنه منها
# لا يقال هلا جعل فسخها لعيبه كأنه منه لحصوله بتدليسه
# لأن العوض من الزوج في مقابلة منافعها فإذا اختارت الفسخ مع سلامة ما عقد
~~عليه رجع العوض إلى العاقد منها وليس من جهتها عوض في مقابلة منافع الزوج
# وإنما ثبت لها الخيار لأجل ضرر يلحقها لا لأجل تعذر ما استحقت عليه في
~~مقابلته منافع عوضا فافترقا
# ( و ) إن فسخ ( بعده ) أي بعد الدخول ( أو بعد خلوة ) ف ( لها المسمى )
~~لأنه نكاح صحيح وجد بأركانه وشروطه فترتب عليه أحكام الصحة ولأن المهر يجب
~~بالعقد ويستقر بالخلوة
# فلا يسقط بحادث بعده وكما لو طرأ العيب
# ( ويرجع ) الزوج ( به ) أي بالمهر ( على من غره من أمرأة عاقلة وولي
~~ووكيل ) رواه مالك عن عمر وكما لو غر بحرية أمة قال أحمد كنت أذهب إلى قول
~~على فهبته فملت إلى قول عمر ف ( أيهم انفرد بالغرر ضمن ) وحده لانفراده
~~بالسبب الموجب
# ( وشرط أبو عبد الله ) محمد فخر الدين بن أبي القاسم الخضر بن محمد بن
~~الخضر بن عبد ( بن تيمية ) الحراني الواعظ الفقيه ( بلوغها ) أي المرأة إن
~~كان التغرير منها ( وقت ms2594 العقد ليوجد تغرير محرم ) وقال ابن عقيل إنما تكون
~~المرأة غارة إذا كانت تعلم
# وأما الطفلة والمجنونة فلا
# فاعتبر القصد دون الفعل المحرم وهو مقتضى قوله في التنقيح والمنتهى زوجة
~~عاقلة
# ( ولا سكنى لها ) أي للمفسوخ نكاحها ( ولا نفقة إلا أن تكون حاملا ) فتجب
~~النفقة للحمل كالبائن
# ( وإن وجد الغرور من المرأة والولي فالضمان على الولي ) لأنه المباشر
~~للعقد
# ( و ) إن PageV05P113 وجد الغرور ( منها ومن الوكيل ) ف ( بينهما نصفان )
~~قاله الموفق
# وقد أشرت إلى ما فيه في الحاشية
# ( وإن أنكر الولي ) علمه بالعيب ( ولو كان ممن له رؤيتها ) كأبيها وأخيها
~~فقوله لأن الأصل عدم علمه به ( أو ) ادعى ( الوكيل عدم العلم بالعيب ولا
~~بينة ) تشهد عليه بإقراره بعلمه بالعيب ( قبل قوله مع يمينه )
# أنه لا يعلم العيب لأنه الأصل
# ( وإن ادعت ) امرأة بها عيب وزوجت ( عدم العلم بعيب نفسها واحتمل ذلك
~~فحكمها حكم الولي قاله الزركشي )
# لأن الأصل عدم علمها فإن لم يحتمل ذلك فقوله ( ومثلها ) أي مثل هذه
~~المسألة
# وهي ما إذا غر الزوج في تزويجه معيبة ( في الرجوع على الغار لو زوج امرأة
~~فأدخلوا عليه غيرها )
# أي غير زوجته فوطئها
# فعليه مهر مثلها للشبهة ويرجع به على من غره بإدخالها عليه
# ( ويلحقه الولد ) إن أتت به للشبهة ( وتجهز ) إليه ( زوجته بالمهر الأول
~~نصا
# وتقدم ) نحوه في باب أركان النكاح
# ( وإن طلقها ) أي طلق المعيبة ( قبل الدخول ) والخلوة ( ثم علم أنه كان
~~بها عيب ) يقتضي الفسخ ( فعليه نصف الصداق لا يرجع به ) على أحد لأنه قد
~~رضي بالتزامه بطلاقها
# فلم يكن له أن يرجع به على أحد
# ( وإن مات ) الزوج قبل علمه بعيبها ( أو ماتت قبل العلم به أو بعده وقبل
~~الفسخ فلها الصداق كاملا ) لتقرره بالموت
# ( ولا يرجع به على أحد ) لأن سبب الرجوع الفسخ ولم يوجد
#
# | فصل ( وليس لولي صغيرة أو صغير و لا لولي )
# ( مجنونة ومجنون
# ) لا ل ( سيد أمة تزويجهم معيبا يرد به ) في النكاح
# لأنه ناظر لهم بما فيه الحظ والمصلحة ولا حظ لهم ms2595 في هذا العقد
# ( فلو خالف وفعل ) بأن زوجهم معيبا يرد به ( لم يصح ) النكاح ( فيهن مع
~~علمه ) لأنه عقد لهم عقدا لا يجوز عقده كما لو باع عقار محجوره لغير مصلحة
# ( وإلا ) أي وإن لم يعلم الولي عيبه ( صح ) النكاح كما لو اشترى لهم
~~معيبا لا يعلم عيبه
# ( ويجب عليه الفسخ إذا علم
# قاله في المغني والشرح وشرح ابن منجا والزركشي في شرح الوجيز وغيرهم )
~~لأنه أحظ لهن فوجب عليه فعله ( خلافا لما في التنقيح ) وتبعه في المنتهى
# PageV05P114 قالا وله الفسخ
# واللام للإباحة وهو مقتضي عبارة المبدع
# وقد يجاب عنه بأنه في مقابلة من يقول لا يفسخ وينتظر البلوغ أو الإفاقة
# فلا ينافي الوجوب ونظيره في كلامهم ومنه ما في الفروع في الوقف في بيع
~~الناظر له
# ( ولا لولي كبيرة تزويجها بمعيب بغير رضاها لأنها تملك الفسخ إذا علمت به
~~) أي العيب ( بعد العقد ) فالامتناع أولى
# ( فإن اختارت ) كبيرة ( نكاح مجبوب أو ) نكاح ( عنين لم يملك وليها الذي
~~يعقد نكاحها منعها ) لأن الحق في الوطء لها والضرر مختص بها
# وقال أحمد ما يعجبني أن يزوجها بعنين وإن رضيت الساعة تكره إذا دخلت عليه
~~لأن من شأنهن النكاح ويعجبهن من ذلك ما يعجبنا
# ( وإن اختارت نكاح مجنون أو مجذوم أو أبرص
# فله منعها ) لأن فيه ضررا دائما وعارا عليها وعلى أهلها
# كمنعها من التزويج بغير كفء
# ( وإن علمت بالعيب ) الذي تملك به الفسخ ( بعد العقد أو حدث به ) أي
~~بالزوج العيب بعد العقد ( لم يملك الولي إجبارها على الفسخ لأن حقه في
~~ابتداء النكاح لا في دوامه ) لأنها لو دعت وليها أن يزوجها بعبد لم يلزمه
~~إجابتها ولو عتقت تحت عبد لم يملك إجبارها على الفسخ
#
# | باب نكاح الكفار وما يتعلق به
# ( حكمه حكم نكاح المسلمين ) لأن الله تعالى أضاف النساء إليهم فقال @QB@
~~وامرأته حمالة الحطب @QE@ وقال @QB@ امرأة فرعون @QE@ وقال صلى الله عليه
~~وسلم ولدت من نكاح لا من سفاح
# ( فيما يجب به ) من مهر وقسم ونحوهما مما يأتي
# ( و ) في ms2596 ( تحريم المحرمات ) السابق تفصيلهن لأن الكفار مخاطبون بفروع
~~الشريعة
# كما تقدم في مواضع
# ( و ) في ( وقوع الطلاق ) والخلع
# لأنه طلاق من بالغ عاقل في نكاح صحيح
# فوقع كطلاق المسلم
# ( و ) في صحة ( الظهار ) فإذا ظاهر كافر من زوجته ثم أسلما وقد وطئها
~~فعلية كفارة الظهار
# ما يأتي تفصيله لتناول عموم آية الظهار والإيلاء لهم ( وفي وجوب المهر
~~والقسم ) لما تقدم
# ( و ) في ( الإباحة للزوج الأول ) إذا كان طلقها ثلاثا وكان الثاني وطئها
~~لدخوله في عموم قوله تعالى @QB@ حتى تنكح زوجا غيره @QE@ و في ( الإحصان )
~~( و ) في صحة ( الإيلاء ) PageV05P115 فإذا آلى الكافر من زوجته فحكمه
~~كالمسلم على إذا وطئها وهما حران مكلفان كما يأتي تفصيله في الحدود
# ( وغير ذلك ) كوجوب النفقة والكسوة ولزوم ما يلزم من الشروط والفسخ لنحو
~~عنه أو إعسار بواجب نفقة
# ( فإذا طلق الكافر ) امرأته الكافرة ( ثلاثا ثم تزوجها قبل زوج وإصابة ثم
~~أسلما لم يقرا عليه ) لأنها مطلقة ثلاثا لم يصبها زوج غيره
# ( وإن طلق ) الكافر امرأته ( أقل من ثلاث ثم ) أعادها و ( أسلما فهي عنده
~~على ما بقي من طلاقها ) سواء أعادها قبل أن تنكح غيره أو بعده كما يأتي في
~~المسلم
# ( وإن نكحها ) أي الكافرة الزوج ( الثاني وأصابها حلت لمطلقها ثلاثا سواء
~~كان المطلق مسلما أو كافرا ) لما تقدم
# ( وإن ظاهر الذمي من أمرأته ثم أسلما فعليه كفارة الظهار ) بالوطء فيه
~~لما تقدم
# والظاهر أن الذمية ليست قيدا
# ( ونقرهم ) أي الكفار ( على فاسد نكاحهم وإن خالف أنكحة المسلمين إذا
~~اعتقدوه في دينهم ) نكاحا
# ( ولم يرتفعوا إلينا ) لقوله تعالى @QB@ فإن جاؤوك فاحكم بينهم أو أعرض
~~عنهم وإن تعرض عنهم فلن يضروك شيئا @QE@ فدل على أنهم يخلون أحكامهم إذا لم
~~يجيئوا إلينا ولأنه صلى الله عليه وسلم أخذ الجزية من مجوس هجر ولم يعترض
~~عليهم في أنكحتهم مع علمه أنهم يستحبون نكاح محارمهم وما لا يعتقدون حله
~~ليس من دينهم فلا يقرون عليه كالزنا والسرقة
# ( فإن أتونا قبل عقده ) أي النكاح ( عقدناه على حكمنا ) بولي وشهود
~~وإيجاب ms2597 وقبول لقوله تعالى @QB@ وإن حكمت فاحكم بينهم بالقسط @QE@ وإن أتونا
~~مسلمين أو غير مسلمين بعده أي العقد ( لم نتعرض لكيفية عقدهم ) لأنه أسلم
~~خلق كثير في عصر النبي صلى الله عليه وسلم فأقرهم على أنكحتهم ولم يكشف
~~PageV05P116 عن كيفيتها فأولى إذا ارتفعوا إلينا من غير إسلام
# ( ولا تعتبر له ) أي لنكاحهم الذي يعتقدونه لأنفسهم ( شروط أنكحة
~~المسلمين من الولي والشهود وصفة الإيجاب والقبول وأشباه ذلك ) مما تقدم لما
~~سبق
# ( لكن لا نقرهم على نكاح محرم في الحال ) أي حال الترافع إلينا مسلمين أو
~~لا ( كالمحرمات بالنسب ) كأن كانت تحته أخته أو بنتها أو بنت أخيه ( أو
~~السبب ) كأن تكون تحته أو زوجته أو زوجة أبيه أو ابنه أو أخته من رضاع أو
~~بنت موطوءته ولو بشبهة أو زنا
# ( وكالمعتدة ) من غيره ولم تفرغ عدتها
# ( و ) ك ( المرتدة ) لأنها لا تقر على ردتها
# ( و ) ك ( المجوسية ) إذا أسلم زوجها لا يقر على نكاحها
# ( والحبلى من الزنا و ) ك ( المطلقة ثلاثا ) فلا يقر على نكاحها إذ أسلم
~~أو أسلمت أو ترافعا إلينا
# ( أو ) كان النكاح ( شرط فيه الخيار متى شاء أو ) شرط فيه الخيار ( إلى
~~مدة هما فيها )
# حيث قلنا بفساده من المسلم كما نبه عليه القاضي وابن عقيل وأبو عبد الله
~~بن تيمية وصاحب التنقيح لأنهما يعتقدان أنه لا يدوم بينهما
# والمذهب أنه النكاح صحيح والشرط فاسد كما تقدم
# وعبارته كالمنتهى موهمة وسبقهما الشارح وغيره إليها ( ونحوه )
# كما لو تزوجها إلى مدة وهو نكاح المتعة
# فإذا أسلما لم يقرا عليه لأنهما يعتقدان أنه لا يدوم بينهما
# ( بل يفرق بينهم
# فإن كان ) التفريق بينهم ( قبل الدخول فلا مهر ) لها لأنه لا أثر للعقد
~~إذن ( وإن فرق بينهما بعده ) أي بعد الدخول ( فلها مهر المثل ) لشبهة العقد
~~والاعتقاد
# ( وإن كانت المرأة تباح إذن ) أي حال الترافع أو الإسلام ( كعقده ) عليها
~~( في عدة ) ولم يترافعا أو يسلما حتى ( فرغت ) العدة ( أو ) عقده ( بلا ولي
~~أو بلا شهود وصيغة ) أي إيجاب وقبول
# ( أو تزوجها على ms2598 أخت ) لها و ( ماتت ) أختها ( بعد عقده وقبل الإسلام
~~والترافع
# أقرا )
# قال ابن عبد البر أجمع العلماء على أن الزوجين إذا أسلما معا في حالة
~~واحدة أن لهما المقام على نكاحهما ما لم يكن بينهما نسب أو رضاع
# ( وإن قهر حربي حربية فوطئها أو طاوعته واعتقداه نكاحا أقرا ) عليه إذا
~~أسلما
# لأن المصحح له اعتقاده الحل
# وهو موجود هنا كالنكاح بلا ولي
# ( وإن لم يعتقداه نكاحا لم يقرا عليه لأنه ليس من أنكحتهم وكذا ذمي )
~~يعني قهر حربية واعتقداه نكاحا أقرا عليه
# أو طاوعته على الوطء واعتقداه نكاحا أقرا عليه
# وأما قهر الذمية فلا يتأتى لعصمتها
# قال الشيخ تقي الدين إن قهر ذمي ذمية لم يقر مطلقا وهو ظاهر كلام جماعة
~~وصرح PageV05P117 به في الترغيب وجزم به في البلغة
# وظاهر كلام الموفق والشارح أنهم كأهل الحرب
# قال في الإنصاف وهو الصواب
# ويمكن حمله على ما أشرت إليه أولا فلا تعارض
# ( ومتى كان المهر صحيحا ) استقر ( أو ) كان المهر ( فاسدا ) كخمر أو
~~خنزير ( وقبضته استقر ) لأنه لا يتعرض لما فعلوه
# ويؤكده قوله تعالى @QB@ فمن جاءه موعظة من ربه فانتهى فله ما سلف وأمره
~~إلى الله @QE@
# ولأن التعرض للمقبوض بإبطاله يشق لتطاول الزمان وكثرة تصرفاتهم في الحرام
# ولأن في التعرض لهم تنفيرا لهم عن الإسلام فعفى عنه كما عفى عما تركوه من
~~الفرائض
# ( وإن كان ) المهر ( صحيحا ولم تقبضه أخذته ) لوجوبه بالعقد
# ( وإن لم تقبض ) المهر ( الفاسد ) فلها مهر المثل لأنه يجب في التسمية
~~الفاسدة فإذا كانت الزوجة مسلمة فكذا الكافرة
# ولأن الخمر لا قيمة له في الإسلام فوجب مهر المثل
# ( أو لم يسم لها مهرا فلها مهر المثل )
# لأنه نكاح خلا عن تسمية فوجب لها مهر المثل كالمسلمة
# ( ولو أسلما والمهر خمر قد قبضته فانقلب ) الخمر ( خلا وطلق قبل الدخول
~~رجع بنصفه ) أي نصف الخل لأنه عين الصداق المعقود عليه
# ( ولو تلف الخل ثم طلق ) قبل الدخول ( رجع بمثل نصفه ) لأنه مثلي
# ( وإن قبضت الزوجة بعض الحرام ) كالخمر إذا قبضت منه ms2599 بعضه قبل الإسلام أو
~~الترافع إلينا استقر ما قبضته لما تقدم
# و ( وجب ) لها ( حصة ما بقي من مهر المثل ) لاستقرار ما قبضته وإلغاء ما
~~لم تقبضه
# ( وتعتبر الحصة فيما يدخله كيل ) بالكيل ( أو ) يدخله ( وزن ) بالوزن
# ( أو ) يدخله ( عد به ) أو ذرع بالذرع
# لأن العرف فيه كذلك ولا قيمة له في الإسلام ليعتبر بها
# فلو أصدقها عشرة خنازير فقبضت منها خمسة وجب لها قسط ما بقي وهو نصف مهر
~~المثل
# لأنه لا قيمة لها فاستوى كبيرها أو صغيرها
#
# | فصل ( وإذا أسلم الزوجان معا بأن تلفظا بالإسلام دفعة واحدة )
# قال الشيخ تقي الدين يدخل في المعية لو شرع الثاني قبل أن يفرغ الأول
# فهما على نكاحهما لأنه لم يوجد منهما اختلاف دين
# الكتابية يجوز ابتداؤه فالاستمرار أولى
# ( سواء كان ) ذلك ( قبل الدخول أو بعده ) وسواء كان زوج الكتابية أو غيره
~~( وإن أسلمت كتابية تحت كتابي ) أو غير كتابي ( أو ) أسلم ( أحد الزوجين
~~غير الكتابيين ) كالمجوسيين والوثنيين
# ( قبل الدخول انفسخ النكاح ) لقوله تعالى @QB@ لا هن حل لهم ولا هم يحلون
~~@QE@ ( أو أسلم زوج كتابية ) أبواها كتابيان PageV05P118 ( فهما على
~~نكاحهما ) لأن نكاح لهن إلى قوله @QB@ ولا تمسكوا بعصم الكوافر @QE@ إذ لا
~~يجوز لكافر نكاح مسلمة قال ابن المنذر أجمع على هذا كل من نحفظ عنه من أهل
~~العلم
# ولأن دينهما اختلف فلم يجز استمراره كابتدائه وتعجلت الفرقة
# ( ولا يكون ) هذا الفسخ ( طلاقا ) كما تقدم في الفسخ للعيب وكالردة فلو
~~أسلم الآخر ثم أعادها فهي معه على طلاق ثلاث ( وإن سبقته ) بالإسلام قبل
~~الدخول ( فلا مهر ) لها لأن الفرقة من جهتها أشبه ما لو ارتدت
# ( وإن سبقها ) بالإسلام قبل الدخول ( فلها نصفه ) لأن الفرقة حصلت من
~~جهته أشبه ما لو طلقها
# ( وإن قالت سبقني ) وفي نسخ سبقتني بالإسلام فلي نصف المهر
# ف ( قال بل أنت سبقت ) بالإسلام فلا شيء لك
# ( ف ) القول ( قولها ) لأنها تدعى استحقاق شيء أوجبه العقد وهو يدعي
~~سقوطه
# فلم يقبل قوله لأن الأصل عدمه
# ( وإن قالا ) أي الزوجان ( سبق ms2600 أحدنا ولا نعلم عينه فلها أيضا نصفه )
# لأن الأصل عدم سقوطه
# ( وإن قال الرجل أسلمنا معا فنحن على النكاح وأنكرته ) فقالت بل سبق
~~أحدنا بالإسلام
# ( ف ) القول ( قولها ) لأن الظاهر معها إذ يبعد اتفاق الإسلام منهما دفعة
# ( وإن أسلم أحدهما ) أي الزوجين ( بعد الدخول وقف الأمر على فراغ العدة
~~فإن أسلم الآخر فيها بقي النكاح ) لما روى ابن شبرمة قال كان الناس على عهد
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم يسلم الرجل قبل المرأة والمرأة قبله فأيهما
~~أسلم قبل انقضاء العدة فهي امرأته وإن أسلم بعد العدة فلا نكاح بينهما وروي
~~أن بنت الوليد بن المغيرة كانت تحت صفوان بن أمية فأسلمت ثم أسلم صفوان فلم
~~يفرق النبي صلى الله عليه وسلم بينهما
# قال ابن شهاب وكان بينهما نحو من شهر رواه مالك
# قال ابن عبد البر شهرة هذا الحديث أقوى من إسناده وقال ابن شهاب أسلمت أم
~~حكيم وهرب زوجها عكرمة إلى اليمن فارتحلت إليه ودعته إلى الإسلام فأسلم
~~PageV05P119 وقدم فبايع النبي صلى الله عليه وسلم فبقيا على نكاحهما
# قال الزهري ولم يبلغنا أن امرأة هاجرت وزوجها مقيم بدار الكفر إلا فرقت
~~هجرتها بينها وبين زوجها إلا أن يقدم زوجها مهاجرا قبل انقضاء عدتها روى
~~ذلك مالك
# ( وإلا ) أي وإن لم يسلم الآخر في العدة ( تبينا فسخه منذ أسلم الأول )
# لأن سبب الفرقة اختلاف الدين فوجب أن تحسب الفرقة منه كالطلاق
# ( ولو وطىء ) في العدة ( مع الوقف ) أي وقف النكاح على انقضاء عدة
~~المتخلف
# ( ولم يسلم الآخر ) في العدة ( فلها مهر المثل ) لأنا تبينا إنه وطىء في
~~غير ملك
# قال في الشرح وفي المبدع ويؤدب
# ( وإن أسلم ) الآخر في العدة بعد الوطء ( فلا ) مهر لذلك الوطء لإنه
~~وطئها في نكاحه ( ولها نفقة العدة إن أسلمت قبله ) لأنها محبوسة بسببه فكان
~~لها النفقة لكونه متمكنا من تلافي نكاحها كالرجعية وسواء أسلم في عدتها أم
~~لا
# و ( لا ) نفقة لها للعدة إن أسلمت ( بعده ) لأنه لا سبيل له إلى تلافي
~~نكاحها ms2601 فأشبهت البائن
# وكذا لو أسلم ولم تسلم هي
# ( وإن اختلفا في السابق ) منهما بأن ادعت سبقة لتجب لها نفقة العدة
~~فأنكرها فقولها
# لأن الأصل وجوب النفقة وهو يدعي سقوطها
# ( أو جهل الأمر ) فلم يعلم أيهما السابق ( فقولها ) يعني فتجب لها النفقة
~~لأن الأصل وجوبها فلا تسقط بالشك
# ( وإن قال ) الرجل لزوجته ( أسلمت بعد شهرين من إسلامي فلا نفقة لك فيهما
~~فقالت ) بل أسلمت ( بعد شهر ) فلي نفقة الشهر الآخر ( ف ) القول ( قوله )
~~لأن الأصل براءته مما تدعيه واستصحابا للأصل
# ( ولو اتفقا على أنها أسلمت بعده وقالت أسلمت في العدة وقال بل ) أسلمت (
~~بعدها ف ) القول ( قوله ) لأن الأصل عدم إسلامها في العدة
# ( وانفسخ النكاح ) مؤاخذة له بإقراره
# ( وإن قال ) الرجل لزوجته وقد أسلمت قبله ثم أسلم ( أسلمت في عدتك
~~فالنكاح باق وقالت بل ) أسلمت ( بعد انقضائها ) فانفسخ النكاح ( ف ) القول
~~( قوله ) لأن الأصل بقاء النكاح ( ويجب المسمى بالدخول مطلقا ) أي سواء
~~كانت هي التي أسلمت أو هو الذي أسلم لأنه استقر بالدخول فلم يسقط بشيء
# وتقدم حكم ما إذا كان صحيحا أو فاسدا
# ( وسواء فيما ذكرنا اتفقت الداران أو اختلفتا ) أي فلا فرق بين كونهما في
~~دار الإسلام أو الحرب أو أحدهما بدار الإسلام والآخر بدار الحرب
# لأن أبا سفيان أسلم بمر الظهران وامرأته بمكة لم تسلم وهي حينئذ دار حرب
# ولأن أم حكيم أسلمت بمكة وزوجها عكرمة قد هرب إلى اليمن ثم أسلم المتخلف
~~وأقروا على أنكحتهم مع اختلاف الدين PageV05P120 والدار
# فلو تزوج مسلم مقيم بدار الإسلام كتابية بدار الحرب صح نكاحة لأنه يباح
~~نكاحها إذا كانت بدار الإسلام فأبيح نكاحها في دار الحرب كالمسلمة
#
# | فصل ( وإن ارتدا أي الزوجان معا فلم يسبق أحدهما الآخر )
# قبل الدخول انفسخ النكاح لأن الارتداد اختلاف دين وقع قبل الإصابة فوجب
~~انفساخ النكاح كما لو أسلمت تحت كافر
# ( أو ) ارتد ( أحدهما قبل الدخول انفسخ النكاح ) لقوله تعالى @QB@ لا هن
~~حل لهم ولا هم يحلون لهن @QE@ إلى قوله @QB@ ولا تمسكوا بعصم الكوافر @QE@
~~ولأنه اختلاف ms2602 دين يمنع الإصابة فأوجب فسخ النكاح كما لو أسلمت تحت كافر
# ( ويسقط المهر بردتها ) لأن الفسخ من قبلها ( و ) يسقط المهر أيضا (
~~بردتهما معا ) لأن الفرقة من جهتها ( ويتنصف ) الصداق ( بردته ) وحده لأن
~~الفرقة من جهته أشبه ما لو طلقها قبل الدخول
# ( وإن كانت ) الردة ( بعد الدخول وقفت الفرقة على انقضاء العدة ) فإن عاد
~~المرتد للإسلام قبل انقضائها فالنكاح بحاله
# وإلا تبينا فسخه من الردة كإسلام أحد الزوجين بخلاف الرضاع فإنه يحرمها
~~على التأبيد
# فلا فائدة في تأخير الفسخ حتى تنقضي العدة
# ( ويمنع ) الزوج ( من وطئها ) إذا ارتد أو أحدهما بعد الدخول لأنه اشتبهت
~~حالة الحظر بحالة الإباحة فغلب الحظر احتياطا
# ( وتسقط نفقتها بردتها ) لأنه لا سبيل له إلى تلافي نكاحها فلم يكن لها
~~نفقة كما بعد العدة
# و ( لا ) تسقط ( بردته ) لأنه يمكنه تلافي نكاحها بإسلامه فهو كزوج
~~الرجعية
# ( ولا ) تسقط نفقتها أيضا ( بردتهما معا ) لأن المانع لم يتمحض من جهتها
# ( وإن ) ارتد أحدهما بعد الدخول أو هما ووقف الأمر إلى انقضاء العدة (
~~وطئها مع الوقف أدب ) لفعله معصية لا حد فيها ولا كفارة
# ( ووجب لها مهر المثل لهذا الوطء إن ثبت على الردة ) إن كانت منهما ( أو
~~ثبت المرتد منهما ) على ردته ( حتى انقضت العدة ) لأنا تبينا أن النكاح
~~انفسخ منذ الردة وأن الوطء في أجنبية لكن له شبهة تدرأ PageV05P121 الحد
# فوجب لها مهر بما استحل من فرجها
# ( ويسقط ) مهر الوطء حال الوقف ( إن أسلما ) قبل انقضائها ( أو ) أسلم (
~~المرتد ) منهما ( قبل انقضائها ) أي العدة لأنا تبينا أنه وطء في زوجته
# ( ويجب لها المسمى ) لأنه وجب بالعقدة واستقر بادخول فلم يسقط بعد سواء
~~كانت الردة منه أو منها أو منهما فتطالب به
# ( إن لم تكن قبضته ) لاستقراره وإن طلقها حال الوقف فإن أسلما أو المرتد
~~في العدة وقع الطلاق
# وإلا فلا
# ( وإن انتقلا ) أي الزوجان الكافران ( أو ) انتقل ( أحدهما إلى دين لا
~~يقر عليه ) كاليهودي يتنصر أو النصراني يتهود فكالردة
# ( أو تمجس أحد الزوجين الكتابين فكالردة ) فينفسخ النكاح ms2603 قبل الدخول
~~ويتوقف بعده على انقضاء العدة لأنه انتقال إلى دين باطل قد أقر ببطلانه فلم
~~يقر عليه كالمرتد
# وكذا حكم كتابية تحت مسلم إذا تمجست أو نحوه
#
# | فصل ( وإن أسلم حر وتحته أكثر من أربع فأسلمن معه )
# أو في العدة إن كان بعد الدخول بهن ( أو ) لم يسلمن و ( كن كتابيات أمسك
~~أربعا ) منهن وليس له إمساكهن كلهن لما روى قيس بن الحارث قال أسلمت وتحتي
~~ثمان نسوة فأتيت النبي صلى الله عليه وسلم فذكرت له ذلك فقال اختر منهن
~~أربعا رواه أحمد وأبو داود
# وروى محمد بن سويد الثقفي أن غيلان ابن سلمة أسلم وتحته عشر نسوة فأسلمن
~~معه فأمره النبي صلى الله عليه وسلم أن يختار منهن أربعا رواه الترمذي
~~ورواه مالك في موطئه عن الزهري مرسلا
# ( ولو كان محرما ) لأن الاختيار استدامة النكاح وتعيين للمنكوحة فصح من
~~المحرم كالرجعة بخلاف ابتداء النكاح وله الاختيار
# ( ولو من مئات ) لأن الاعتبار في الاختيار بحال ثبوته وهو وقت الإسلام
~~وقد كن أحياء وقته
# ( وفارق سائرهن ) أي باقيهن ( إن كان ) الزوج ( مكلفا سواء تزوجهن في عقد
~~أو عقود وسواء كان من أمسك منهن أول من عقد عليهن أو آخرهن ) لعموم ما سبق
# ( وإلا ) أي وإن لم يكن مكلفا بأن كان صغيرا أو مجنونا ولو كان جنونه بعد
~~إسلامه
# ( وقف الأمر حتى يكلف
# وليس لوليه الاختيار ) له لأن ذلك يرجع إلى الشهوة فلا تدخله الولاية
# ( وعليه ) PageV05P122 أي على من أسلم وتحته أكثر من أربع نسوة ولو غير
~~مكلف ( النفقة لجميعهن ( إلى أن يختار ) منهن أربعا لأنهن محبوسات لأجله
~~وهن في حكم الزوجات
# ( وإن مات الزوج لم يقم وارثه مقامه ) في الاختيار
# ويأتي حكم العدة والإرث
# ( وإن أسلم البعض ) من الزوجات ( وليس البواقي كتابيات ملك إمساكا وفسخا
~~في مسلمة خاصة ) إن زادت المسلمات على أربع وليس له أن يختار واحدة ممن لم
~~يسلمن لعدم حلها له
# ( وله ) أي ممن أسلم وتحته أكثر من أربع فأسلم بعضهن وبقي البعض ( تعجيل
~~إمساك مطلقا و ms2604 ) له ( تأخيره حتى تنقضي عدة البقية أو يسلمن )
# فمن أسلم وتحته ثمان نسوة فأسلم منهن خمس فله اختيار أربع منهن وله تأخير
~~الاختيار إلى أن يسلم البواقي أو تنقضي عدتهن
# ( وصفة الاختيار اخترت نكاح هؤلاء أو اخترت هؤلاء أو أمسكتهن أو أخترت
~~حبسهن أو ) اخترت ( إمساكهن أو ) اخترت ( نكاحهن أو أمسكت نكاحهن أو ثبت
~~نكاحهن أو ثبتهن أو أمسكت هؤلاء أو تركت هؤلاء أو اخترت هذه للفسخ أو )
~~اخترتها ( للإمساك ونحوه ) كأبقيت هذه وباعدت هذه
# ( وإن قال لمن زاد على أربع فسخت نكاحهن كان اختيارا للأربع ) لدلالته
~~عليه
# ( فإن قال سرحت هؤلاء أو فارقتهن لم يكن طلاقا لهن ) إلا إن ينويه لأنه
~~كناية ( ولا اختيارا لغيرهن ) لأنه ليس صريحا فيه ( إلا أن ينويه ) فيعمل
~~بما نواه لأن لفظه يحتمله والنية معينة للمقصود
# ( والمهر لمن انفسخ نكاحهن بالاختيار إن كان دخل بها ) لأنه استقر
~~بالدخول فلم يسقط
# ( وإلا ) بأن لم يدخل بها ( فلها مهرها ) لأن النكاح ارتفع من أصله لأنه
~~ممنوع من ابتدائه واستدامته فوجوده كعدمه
# ( ولا يصح تعليق الفرقة ) بشرط ( ولا ) يصح تعليق ( الاختيار بشرط )
# فلا يصح كلما أسلمت واحدة فلقد اخترتها أو كل من دخلت دار فلان فقد
~~فارقتها ونحوه
# لأن الشرط قد يوجد فيمن يحبها فيفضي إلى تنفيره
# ولذلك لم تدخل القرعة فيه
# فإن علق الفسخ بشرط وأراد به الطلاق ففيه وجهان أطلقهما في الشرح وغيره
# ( ولا ) يصح ( فسخ نكاح مسلمة لم يتقدمها ) أي لم يتقدم فسخ نكاحها إسلام
~~أربع قال في المحرر ولو اختار أولا فسخ نكاح مسلمة صح إن تقدمه ( إسلام
~~أربع )
# قال في المحرر ولو اختار أولا فسخ نكاح مسلمة صح إن تقدمه إسلام أربع
~~سواها وإلا لم يصح بحال
# وقال في المعني وإن اختار أقل من أربع أو اختار ترك الجميع أمر بطلاق
~~أربع أو تمام أربع لأن الأربع زوجات لا يبن منه إلا بطلاق أو ما يقوم مقامه
# ( وعدة PageV05P123 ذوات الفسخ من منذ اختار ) لأن البينونة حصلت به
# ( وفرقتهن فسخ ) لا ينقص به ms2605 عدد طلاقهن لو عقد عليهن بعد
# ( وعدتهن كعدة المطلقات ) لأنهن مفارقات حال الحياة
# ( وإن ماتت إحدى المختارات أو بانت منه وانقضت عدتها فله أن ينكح واحدة
~~من المفارقات ) لأن تحريمها كان لعارض
# وقد زال
# ( وتكون عنده على طلاق ثلاث ) يعني أن الفسخ لا يحتسب من عدد الطلاق لأنه
~~ليس طلاقا
# ( وإن لم يختر ) من نسائه ما للفسخ وما للإمساك ( أجبر ) على الاختيار (
~~بحبس ثم تعزير ) لأن الاختيار حق عليه فألزم بالخروج منه إن امتنع كسائر
~~الحقوق
# ( وليس للحاكم أن يختار عنه ) كما يطلق على المولى
# لأن الحق هنا لغير معين
# ( ولهن النفقة حتى يختار ) لأنها محبوسات لأجله وتقدم
# ( فإن طلق واحدة ) منهن فقد اختارها لأن الطلاق لا يكون إلا في زوجة
# ( أو وطئها فقد اختارها ) لأنه لا يجوز إلا في ملك كوطء الجارية التي
~~اشتراها بشرط الخيار له
# ( وإن وطىء الكل تعين ) الأربع ( الأول له ) أي للإمساك وما عداهن تعين
~~للترك ( وإن ظاهر ) من واحدة ( أو آلى منها أو قذفها لم يكن اختيارا ) لها
~~لأن هذه كما تدل على التصرف في المنكوحة تدل على اختيار تركها
# فيتعارض الاختيار وعدمه فلا يثبت واحد منهما
# ( فإن طلق الكل ثلاثا أخرج بالقرعة أربع منهن وكن المختارات ووقع الطلاق
~~بهن )
# لأنه لا يملك الطلاق على أكثر من أربع
# فإذا أوقع الطلاق على الجميع أخرج الأربع المطلقات بالقرعة كما لو طلق
~~أربعا منهن لا بعينهن
# ( وله نكاح البواقي بعد انقضاء عدة الأربع ) فلو كن ثمانيا فكلما انقضت
~~عدة واحدة من المطلقات فله نكاح واحدة من المفارقات ( وإن مات ) قبل
~~الاختيار ( فعلى الجميع أطول الأمرين من عدة وفاة أو ثلاثة قروء إن كن ممن
~~يحضن ) لتنقضي العدة بيقين لأن عدة كل واحدة منهن يحتمل أن تكون مختارة أو
~~مفارقة وعدة المختارة عدة الوفاة وعدة المفارقة ثلاثة قروء
# فأوجبنا أطولهما
# ( وعدة حامل بوضعه ) لأنه لا تختلف عدتها
# ( و ) عدة ( صغيرة وآيسة بعدة وفاة ) لأنها أطول من ثلاثة أشهر (
~~والميراث لأربع ) منهن ( بقرعة ) لأن الميراث بالزوجية ولا زوجية ms2606 فيهما زاد
~~على الأربع
# ( وإن اخترن جميعهن الصلح ) وكن مكلفات رشيدات ( جاز كيفما اصطلحن ) لأن
~~الحق لا يعدوهن
# ( ومن هاجر إلينا ) من الزوجين ( بذمة مسلم أو مؤبدة ) أو أسلما أي
~~الزوجان ( أو أسلم أحدهما والآخر بدار الحرب لم ينفسخ النكاح ) باختلاف
~~الدار لما تقدم وأما اختلاف الدين فقد مضي تفصيله
# PageV05P124 ( وإن أسلمت امرأة ولها زوجان أو أكثر ) من زوجين ( تزوجاها
~~في عقد واحد لم يكن لها أن تختار أحدهم ولو أسلموا معا )
# قال في الإنصاف ذكره القاضي محل وفاق
# ( وإن كان ) تزويجهم بها ( في عقود فالأول صحيح وما بعده باطل وإن أسلم
~~وتحته أختان أو امرأة وعمتها أو ) امرأة ( وخالتها ) ونحوه ( اختار منهما
~~واحدة إن كانتا كتابيتين أو ) كانتا ( غيرهما ) كمجوسيتين ( وأسلمتا معه أو
~~) أسلمتا ( بعده في العدة إن كانت عدة ) بأن كان دخل بهما لما روى الضحاك
~~بن فيروز عن أبيه قال أسلمت وعندي امرأتان أختان فأمرني النبي صلى الله
~~عليه وسلم أن أطلق إحداهما رواه الخمسة
# وفي لفظ للترمذي اختر أيهما شئت
# ولأن المبقاة امرأة يجوز له ابتداء نكاحها فجاز له استدامته كغيرها ولأن
~~أنكحة الكفار صحيحة وإنما حرم الجمع وقد أزاله كما لو طلب قبل الإسلام
~~إحداهما
# ولا مهر لغير المختارة إن لم يكن دخل بها لأنه نكاح لا يقر عليه في
~~الإسلام أشبه تزوج المجوسي أخته
# ( وإن كانتا ) أي اللتان تحت من أسلم ( أما وبنتا ) أسلمتا معه أو في
~~العدة ( فسد نكاح الأم ) لقوله تعالى @QB@ وأمهات نسائكم @QE@ وهذه أم
~~زوجته فتدخل في عموم الآية ولأنه لو تزوج البنت وحدها ثم طلقها حرمت عليه
~~أمها إذا أسلم فإذا لم يطلقها وتمسك بنكاحها فمن باب أولى ويبقى نكاح البنت
~~إن لم يكن دخل بأمها
# ( وإن كان دخل بهما ) أي بالأم والبنت فسد نكاحهما
# أما الأم فلما تقدم وأما البنت فلأنها ربيبة دخل بأمها
# ( أو ) كان دخل ( بالأم ) وحدها ( فسد نكاحها ) لما تقدم وكذا لو أسلمت
~~إحداهما وحدها
# ( وإن اختار إحدى الأختين ونحوهما ) كالمرأة وعمتها أو خالتها ( لم يطأها ms2607
~~) أي المختارة ( حتى تنقضي عدة أختها ) ونحوها لئلا يجمع ماءه في رحم نحو
~~أختين
# ( وكذلك إذا أسلم وتحته أكثر من أربع ) فلا يجمع ماءه في أكثر من رحم
~~أربع
# ( فإن كن ثمانيا واختار أربعا وفارق الباقيات لم لم يطأ واحدة من
~~المختارات حتى تنقضي عدة المفارقات أو يمتن ) يعني كلما انقضت عدة واحدة من
~~المفارقات فله وطء واحدة من المختارات
# ( وإن كن خمسا ففارق إحداهن ) وأمسك أربعا ( فله وطء ثلاث من المختارات
~~ولا يطأ الرابعة حتى تنقضي عدة المفارقة وإن كن ستا ففارق اثنتين فله وطء
~~اثنتين من المختارات ) وإذا انقضت عدة إحدى المفارقتين فله وطء ثالثة من
~~المختارات
# ( وإن كن سبعا ففارق ثلاثا فله وطء واحدة فقط PageV05P125 من المختارات
# وكلما انقضت عدة واحدة من المفارقات فله وطء واحدة من المختارات وإن أسلم
~~) الزوج ( قبلهن ) أي قبل إسلام من تحته وهن أكثر من أربع ( ثم طلقهن قبل
~~انقضاء عدتهن ثم أسلمن بعدها تبينا أن طلاقه لم يقع بهن ) لأنهن قد بن
~~بمجرد إسلامه فلا يلحقهن طلاقه
# ( وله نكاح أربع منهن ) في الحال ( وإن كان وطئهن ) حال الوقف ( تبينا إن
~~وطىء غير نسائه ) فيؤدب ويجب لهن مهر المثل حيث لم يسلمن حتى انقضت عدتهن
# ( وإن آلى منهن أو ظاهر أو قذف ) هن بعد إسلامه ولم يسلمن حتى انقضت
~~العدة ( تبينا أن ذلك في غير زوجة وحكمه حكم ما لو خاطب بذلك أجنبية )
~~لأنهن قد بن قد بن منه بمجرد إسلامه في هذه الحالة
# وإن أسلم ثم طلق الجميع قبل إسلامهن ثم أسلمن في العدة أمر أن يختار
~~أربعا منهن فإذا اختارهن تبينا أن طلاقه وقع بهن لأنهن زوجات ويعتددن من
~~حين طلاقه وبان البواقي باختياره لغيرهن ولا يقع بهن طلاقه وله نكاح أربع
~~منهن إذا انقضت عدة المطلقات لأن هؤلاء غير مطلقات والفرق بين هذه وبين ما
~~إذا طلقهن بعد إسلامهن لأن طلاقهن قبل إسلامهن في زمن ليس له الاختيار فيه
~~فإذا أسلمن تجدد له الاختيار حينئذ وبعد إسلامهن طلقهن وله ms2608 الاختيار ويصح
~~طلاقه اختيارا
# وقد أوقعه في الجمع وليس بعضهن أولى من بعض فصرنا إلى القرعة لتساوي
~~الحقوق
# ( فإن أسلم بعضهن في العدة تبينا أنها زوجة فوقع طلاقه بها وكان وطؤه لها
~~) أي وطؤها بعد الطلاق ( وطء المطلقة ) فإن كان الطلاق رجعيا كان رجعة وإن
~~كان بائنا فوطؤه شبهة يجب لها به مهر المثل ( وإن كانت المطلقة غيرها ) أي
~~غير الموطؤة ( فوطؤه لها وطء لامرأته ) لا شيء عليه به
# ( وكذلك إن كان وطؤه لها قبل طلاقها ) فهو وطء لامرأته لا شيء به عليه
# ( وإن ) أسلم قبلهن ثم ( طلق الجميع ) قبل إسلامهن ( فأسلم أربع منهن أو
~~) أسلم ( أقل ) من أربع ( في عدتهن ولم يسلم البواقي تعينت الزوجية في
~~المسلمات ) لأنهن لم يتجاوزن أربعا
# ( ووقع الطلاق بهن ) لأنهن محل له ( فإن أسلم البواقي ) بعد عدتهن ( فله
~~أن يتزوج منهن ) إلى أربع لأنهن لم يطلقن منه
#
# | فصل ( وإن أسلم حر وتحته إماء )
# أكثر من أربع أو أقل ( فأسلمن معه أو ) أسلمن ( في العدة ) إن كان دخل
~~بهن PageV05P126 ( وكان في حال اجتماعهم على الإسلام ممن يحل له نكاح
~~الإماء ) بأن كان عادم الطول خائف العنت ( اختار منهن واحدة إن كانت تعفه
~~وإلا ) بأن لم تعفه الواحدة ( اختار من يعفه ) من اثنتين ( إلى أربع )
~~لأنها نهاية الجمع ( وإلا ) أي وإن لم يكن ممن يباح له نكاح الإماء حال
~~اجتماع إسلامهم ( فسد نكاحهن ) ولم يكن له أن يختار لأنه لا يجوز ابتداء
~~العقد عليها حال الإسلام فلم يملك اختيارها كالمعتدة وإن لم يسلمن إلا بعد
~~العدة انفسخ نكاحهن وإن كن كتابيات
# ( وإن أسلم ) الزوج ( وهو موسر ) أو غير خائف العنت ( فلم يسلمن ) أي
~~الإماء ( حتى أعسر ) أو خاف العنت ( فله الاختيار منهن ) من يعفه لأن شرائط
~~النكاح إنما تعتبر في وقت الاختيار وهو حال اجتماعهم في الإسلام
# ( وإن أسلم وهو معسر ) خائف العنت ( فلم يسلمن حتى أيسر ) أو زال خوف
~~العنت ( لم يكن له الاختيار منهن ) اعتبارا بحال اجتماعهم في الإسلام كما
~~تقدم
# ( وإن أسلم بعضهن ms2609 وهو موسر ) أ ( و ) أسلم ( بعضهن وهو معسر ) خائف العنت
~~( فله الاختيار ممن اجتمع إسلامه وإسلامهن وهو معسر ) خائف للعنت لأنهن
~~اجتمعن معه في حال يجوز فيه ابتداء نكاحهن
# ( وإن ) أسلم ثم ( أسلمت إحداهن بعده ثم عتقت ثم أسلم البواقي فله
~~الاخيتار منهن بشرطه )
# وهو أن يكون حال اجتماع إسلامهم عادم الطول خائف العنت لأن العبرة بحال
~~الاختيار كما تقدم وحالة اجتماعه معها في الإسلام كانت أمة فلم تتميز على
~~البواقي
# ( وإن ) أسلم ثم ( عتقت ثم أسلمت ثم أسلمن ) أي البواقي من الإماء تعينت
~~الأولى إن كانت تعفه ( أو ) أسلم ثم ( عتقت ثم أسلمن ثم أسلمت ) تعينت من
~~عتقت إن كانت تعفه ( أو عتقت بين إسلامها وإسلامه ) كأن أسلمت ثم عتقت ثم
~~أسلم ( تعينت الأولى ) وهي العتيقة ( إن كانت تعفه ) لأنه مالك لعصمة حرة
~~تعفه وقت اجتماع إسلامها وإسلامه فلم تبح له الإماء
# ( وإلا ) أي وإن لم تعفه العتيقة إذن ( اختار من البواقي معها من تعفه )
~~من واحدة أو ثنتين أو ثلاث لوجود الحاجة حيث كان عادم الطول ( وإن أسلم )
~~حر ( وتحته حرة وإماء فأسلمت الحرة في عدتها قبلهن ) أي الإماء ( أو بعدهن
~~انفسخ نكاحهن وتعينت الحرة إن كانت تعفه ) لأنه قادر على الحرة التي تعفه
~~فلا يختار عليها أمة ( هذا ) الحكم ( إذا لم يعتقن ثم يسلمن في العدة فإن
~~أعتقن ثم أسلمن في العدة فحكمهن كالحرائر ) فله أن يختار منهن أربعا وإن
~~عتقن أو بعضهن بعد إسلامه وإسلامهن لم يؤثر لأن الاعتبار في ثبوت الاختيار
~~بحال اجتماعهم في الإسلام وإن أسلمت PageV05P127 الحرة معه دون الإماء ثبت
~~نكاحها وانقطعت عصمتهن وابتداء عدتهن منذ أسلم
# وإن أسلم الإماء دون الحرة ولم تسلم الحرة حتى انقضت عدتها بانت باختلاف
~~الدين
# وله أن يختار من الإماء بشرطه
# لأنه لم يقدر على الحرة
# وليس له أن يختار من الإماء قبل انقضاء عدة الحرة لأنا لا نعلم عدم
~~إسلامها في عدتها
# وإن طلق الحرة ثلاثا في عدتها لم يقع الطلاق لإنا تبينا أن النكاح انفسخ ms2610
~~باختلاف الدين وإن أسلمت في عدتها تبينا وقوع الطلاق
# ( وإن أسلم عبد وتحته إماء فأسلمن معه أو ) أسلمن ( في العدة ) بعد
~~الدخول ( ثم عتق أو لا ) أي أو لم يعتق ( اختار ) العبد من الإماء ( ثنتين
~~) لأنه حال اجتماعهم على الإسلام كان عبدا يجوز له الاختيار من الإماء
~~والثنتان نهاية جمعه
# ( فإن أسلم ) العبد ( وعتق ثم أسلمن ) في العدة اختيار ما يفعه إلى أربع
~~بشرطه ( أو أسلمن ثم عتق ثم أسلم اختار ما يعفه إلى أربع بشرطه ) وهو أن
~~يكون عادم الطول خائف العنت
# لأنه في حال اجتماعهم في الإسلام كان حرا فيشترط في حقه ما يشترط في حق
~~الحر ويثبت له ما يثبت للحر ( ولو كان تحته ) أي العبد ( أحرارا فأسلم
~~وأسلمن معه ) أو في العدة بعد الدخول بهن اختار منهن ثنتين و ( لم يكن
~~للحرة ) التي يمسكها ( خيار الفسخ ) لأنهن رضين به عبدا كافرا فعبدا مسلما
~~أولى
#
# | كتاب الصداق
# بفتح الصاد وكسرها
# ويقال صدقة بفتح الصاد وضم الدال وصدقة وصدقة بسكون الدال فيهما مع ضم
~~الصاد وفتحها وله أسماء الصداق والصدقة والمهر والنحلة والفريضة والأجر
~~والعلائق والعقر والحباء وقد نظمت منها ثمانية في بيت وهو قوله صداق مهر
~~ونحلة وفريضة حباء وأجر ثم عقر علايق يقال أصدقت المرأة ومهرتها ولا يقال
~~أمهرتها قاله في المغني والشرح والنهاية
# وهو مشروع بالكتاب والسنة والإجماع وستقف على أدلة مشروعيته
# ( وهو ) أي الصداق ( العوض في النكاح ) سواء سمي في العقد أو فرض بعده
~~بتراضيهما أو الحاكم ( ونحوه ) أي نحو النكاح كوطء الشبهة والزنا بأمة أو
~~مكرهة
# ( ويسن تخفيفه ) أي الصداق لقوله PageV05P128 صلى الله عليه وسلم أعظم
~~النكاح بركة أيسره مؤنة رواه أحمد وفيه ضعف
# وقال عمر لا تغلو في صداق النساء
# فإنها لو كانت مكرمة في الدنيا أو تقوى في الآخرة كان أولاكم بها رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم رواه أبو داود والترمذي والنسائي وصححه
# ( و ) تسن ( تسميته في العقد ) لأنه صلى الله عليه وسلم كان يزوج ويتزوج
~~ولم يكن يخلو ذلك ms2611 من صداق مع أنه صلى الله عليه وسلم له أن يتزوج بلا مهر
# وقال للذي زوجه الموهوبة هل من شيء تصدقها قال لا قال التمس ولو خاتما من
~~حديد ولأنه أقطع للنزاع
# ( ويسن أن يكون من أربعمائة درهم إلى خمسمائة ) درهم أي أن لا يزيد على
~~ذلك
# لما روى مسلم من حديث عائشة أن صداق النبي صلى الله عليه وسلم على أزواجه
~~خمسمائة درهم
# ( وإن زاد ) الصداق على ذلك ( فلا بأس ) لما روت أم حبيبة أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم تزوجها وهي بأرض الحبشة زوجها النجاشي وأمهرها أربعة آلاف
~~وجهزها من عنده وبعث بها مع شرحبيل بن حسنة
# فلم يبعث إليها رسول الله صلى الله عليه وسلم رواه أحمد والنسائي
# ولو كره ذلك لأنكره
# ( ويكره ترك التسمية فيه قاله في التبصرة ) لأنه قد يؤدي إلى التنازع في
~~فرضه ( ويستحب أ ) ن ( لا ينقص عن عشرة دراهم ) خروجه من خلاف من قدر أقله
~~بذلك
# ( وكان للنبي صلى الله عليه وسلم أن يتزوج ملا مهر ) لأنه أولى بالمؤمنين
~~من أنفسهم
# ( وكل ما صح ثمنا أو أجرة صح مهرا وإن قل ) لحديث جابر مرفوعا لو أن رجلا
~~أعطى امرأة صداقا ملاء يده طعاما كانت له حلالا رواه أبو داود بمعناه وروى
~~عامر بن ربيعة أن امرأة من فزاره تزوجت على نعلين فقال رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم أرضيت من مالك ونفسك بنعلين قالت نعم فأجازه رواه أحمد وابن ماجه
~~والترمذي وصححه ثم بين ما صح ثمنا أو أجرة بقوله ( من عين ودين معجل ومؤجل
~~ومنفعة معلومة كرعاية غنمها مدة ) معلومة ( وخياطة ثوبها ورد آبقها من موضع
~~معين )
# ومنافع الحر والعبد سواء
# لقوله تعالى حكاية عن شعيب مع موسى @QB@ إني أريد أن أنكحك إحدى ابنتي
~~هاتين على أن تأجرني ثماني حجج @QE@ ولأن منفعة الحر يجوز أخذ العوض عنها
~~في الإجارة فجازت صداقا PageV05P129 كمنفعة العبد
# ومن قال ليست مالا ممنوع
# لأنه يجوز المعاوضة عنها وبها
# ثم إن لم تكن مالا فقد أجريت مجرى ms2612 المال
# ( فإن طلقها قبل الدخول وقبل استيفاء المنفعة فعليه نصف أجرة ذلك ) النفع
~~الذي جعله صداقا لها
# ( وإن كانت ) المنفعة التي جعلها صداقا لها ( مجهولة كرد آبقها أين كان
~~وخدمتها فيما شاءت شهرا لم يصح ) ذلك صداقا لأنه عوض في عقد معاوضة فلم يصح
~~مجهولا كالثمن في البيع والأجرة في الإجارة
# ( وإن تزوجها على منافعه ) المعلومة ( أو ) على ( منافع غيره المعلومة
~~مدة معلومة صح ) بدليل قصة موسى وقياسا على منفعة العبد
# ( ويصح ) أن يتزوجها ( على عمل معلوم ) كخياطة ثوب معين ( منه ومن غيره )
~~فإن تلف الثوب قبل خياطته فعليه أجرة المثل كما لو أصدقها تعليم عبدها
~~صناعة فمات قبل ذلك
# وإن عجز عن خياطته مع بقائه فمات لمرض ونحوه فعليه أن يقيم مقامه من
~~يخيطه وإن طلقها قبل خياطته وقبل الدخول فعليه خياطة نصفه إن أمكن معرفة
~~نصفه وإلا فنصف الأجرة إلى أن يبدل خياطة أكثر من نصفه بحيث يعلم أنه قد
~~خاط النصف يقينا
# ذكره في الشرع انتهى
# ( و ) يصح أيضا أن يتزوجها على ( دين سلم أو غيره وعلى غير مقدور له كآبق
~~ومغتصب يحصلهما ومبيع اشتراه ولم يقبضه نصا ولو مكيلا ونحوه ) كموزون
~~ومعدود ومذروع لأن الصداق ليس ركنا في النكاح
# فاغتفر الجهل اليسير والغرر الذي يرجى زواله
# ولأن القصد بالنكاح الوصلة والاستمتاع
# ( وعليه ) أي على الزوج ( تحصيله ) أي المبيع قبل قبضه ونحوه ( فإن تعذر
~~) عليه تحصيله ( ف ) عليه ( قيمته ) لمحل الحاجة وإن كان مثليا فلها مثله
~~عند تعذره
# لأن المثل أقرب إليه ( و ) يصح أن يتزوجها ( على أن يشتري لها عبد زيد )
~~لأنه مال معلوم ( أو ) أن يتزوجها ( على أن يعتق أباها ) أو عتق قن له من
~~ذكر أو أنثى
# لأن بذل العوض له في مقابلته جائز
# ( فإن تعذر شراؤه أو طلب ) ربه ( به أكثر من قيمته فلها قيمته ) لأنه عوض
~~تعذر تسليمه فرجع إلى قيمته كما لو كان بيده فاستحق
# ( فإن جاءها بقيمته مع إمكان شرائه لم يلزمها قبوله ) لأنه يفوت عليها
~~الغرض في عتقه
# ( وكل ms2613 موضع لا تصح فيه التسمية أو خلا العقد عن ذكره حتى في التفويض
~~ويأتي يجب مهر المثل بالعقد )
# لأن المرأة لا تسلم إلا ببدل ولم يسلم البدل وتعذر رد العوض فوجب بدله
~~كما لو باعه سلعة بخمر فتلفت عند المشتري ( وإن أصدقها ( تعليم أبواب فقه
~~أو ) تعليم أبواب ( حديث أو ) تعليم ( شيء من شعر مباح أو أدب أو صنعة أو
~~كتابة أو ما يجوز أخذ الأجرة على تعليمة PageV05P130 وهو معين صح ) لأنه
~~يصح أخذ الأجرة على تعليمة فجاز أن يكون صداقا كمنافع الدار ( حتى ولو كان
~~لا يحفظه ويتعلمه ثم يعلمها ) لأنه بذلك يخرج من عهدة ما وجب عليه
# ( وإن تعلمته ) أي تعلمت ما أصدقها تعليمه ( من غيره ) لزمته أجرة
~~التعليم
# ( أو تعذر عليه تعليمها ) بأن أصدقها تعليم خياطة فتعذر
# ( لزمته أجرة التعليم ) لأنه لما تعذر الوفاء بالواجب وجب الرجوع إلى
~~بدله ( وإن علمها ) ما أصدقها تعليمه ( ثم نسيتها ) أي الصنعة التي علمها
~~إياها ( فلا شيء عليه ) لأنه قد وفاها ( وإن لقنها الجميع وكلما لقنها شيئا
~~نسيته لم يعتد بذلك تعليما )
# لأن العرف لا يعده تعليما
# ( وإن ادعى الزوج أنه علمها وادعت أن غيره علمها فالقول قولها )
# لأن الأصل عدمه
# ( وإن جاءته بغيرها ليعلمه ما كان يريد يعلمها ) لم يلزمه لأن المستحق
~~عليه العمل في عين ( لم يلزمه ) إيقاعه في غيرها كما لو استأجرته لخياطة
~~ثوب فأتته بغيره ولأن المتعلمين يختلفون في التعليم اختلافا كثيرا
# ( أو أتاها بغيره يعلمها لم يلزمها قبوله ) لأن المعلمين يختلفون في
~~التعليم وقد يكون لها غرض في التعليم منه لكونه زوجها ( وإن طلقها قبل
~~الدخول وقبل تعليمها فعليه نصف الأجرة ) أي نصف أجرة مثل تعليم ما أصدقها
~~تعليمه لأنها قد صارت أجنبية منه فلا يؤمن في تعليمها الفتنة
# ( و ) عليه بطلاقها قبل التعليم و ( بعد الدخول كلها ) أي كل الأجرة
~~لاستقرار ما أصدقها بالدخول ( وإن كان ) طلقها قبل الدخول ( بعد تعليمها
~~رجع عليها بنصف الأجرة ) لأن الطلاق قبل الدخول يوجب نصف الصداق
# والرجوع بنصف التعليم ms2614 متعذر فوجب الرجوع إلى بدله وهو نصف الأجرة
# ( ولو حصلت الفرقة من جهتها ) قبل الدخول وبعد التعليم ( رجع عليها
~~بالأجرة كاملة ) لتعذر الرجوع بالتعليم
# ( وإن أصدقها تعليم شيء معين من القرآن لم يصح ) إلا صداق لأن الفروج لا
~~تستباح بالمال لقوله تعالى @QB@ أن تبتغوا بأموالكم @QE@ @QB@ ومن لم يستطع
~~منكم طولا @QE@ والطول المال ولأن تعليم القرآن قربة ولا يصح أن تكون صداقا
~~كالصوم وحديث الموهبة قيل معناه زوجتكها لأنك من أهل القرآن كما زوج أبا
~~طلحة على إسلامه فروى ابن عبد البر بإسناده إن أبا طلحة أتى أم سليم يخطبها
~~قبل أن يسلم فقالت أتزوجك وأنت تعبد خشبة نحتها عبد بني فلان
# إن أسلمت تزوجت بك قال فأسلم PageV05P131 أبو طلحة فتزوجها على إسلامه
# وليس في الحديث الصحيح ذكر التعليم ويحتمل أن يكون خاصا بذلك الرجل
~~ويؤيده أن النبي صلى الله عليه وسلم زوج غلاما على سورة من القرآن ثم قال
~~لا تكون بعدك مهرا رواه سعيد والبخاري
# ( وإن أصدقها تعليم التوراة والإنجيل أو شيء منهما لم يصح ولو كانت )
~~المرأة ( كتابية أو ) كان ( المصدق كتابيا لأنه ) أي المذكور من التوراة أو
~~الإنجيل ( منسوخ مبدل محرم فهو كما لو أصدقها محرما ) ولها مهر المثل
# ( وإذا تزوج نساء بمهر واحد ) صح وقسم بينهن على قدر مهر مثلهن
# ( أو خالعهن بعوض واحد صح ) لأن العوض في الجملة معلوم فلم تؤثر جهالة
~~تفصيلة كشراء أربعة أعبد بعوض واحد
# ( ويقسم بينهن على قدر مهور مثلهن ) لأن الصفة إذا وقعت على شيئين مختلفي
~~القيمة وجب تقسيط العوض بينهما بالقيمة كما لو باع شقصا وسيفا
# ( ولو ) تزوجهن أو خالعهن على عوض واحد و ( قال بينهن فعلى عددهن ) لأنه
~~أضافه إليهن إضافة واحدة فكان بينهن بالسوية
# ( فإن تزوج امرأتين بصداق واحد ونكاح إحداهما فاسد لكونها محرمة عليه
~~فلمن صح نكاحها حصتها من المسمى )
# كما لو صح النكاحان
# ( وإن جمع بين نكاح وبيع فقال زوجتك ابنتي وبعتك داري هذه بألف صح ) كل
~~من النكاح والبيع ( ويقسيط الألف على قدر مهر ms2615 مثلها وقيمة الدار ) وتقدم في
~~البيع
# ( وإن قال زوجتك ابنتي واشتريت منك عبدك هذا بألف فقال بعتك وقبلت النكاح
~~صح ويقسط الألف على قدر قيمة العبد ومهر مثلها ) كالتي قبلها
# ( فإن قال زوجتك ) ابنتي ونحوها ( ولك هذا الألف بألفين لم يصح لأنه كمد
~~عجوة ) ودرهم بمد عجوة ودرهم لأنه بيع ربوي بجنسه ومع أحدهما من غير جنسه
# وانظر هل يبطل النكاح أو التسمية فيصح ولها مهر المثل
#
# | فصل ( ويشترط أن يكون الصداق معلوما كالثمن )
# لأن الصداق عوض في حق معاوضة فأشبه الثمن ولأن غير المعلوم مجهول لا يصح
~~عوضا في البيع فلم تصح تسميته كالمحرم
# ( فإن أصدقها دارا غير معينة ) لم يصح ( أو ) أصدقها ( دابة ) مبهمة ( أو
~~) أصدقها ( عبدا مطلقا ) بأن لم يعينه ولم يصفه ولم يقل من PageV05P132
~~عبدي لم يصح
# ( أو ) أصدقها ( شيئا معلوما ك ) أن يتزوجها على ( ما يثمر شجره ونحوه )
~~كالذي يكتسبه عبده ( أو ) أصدقها ( مجهولا كمتاع بيته وما يحكم به أحد
~~الزوجين أو ) ما يحكم به ( زيد أو ) أصدقها ( ما لا منفعة فيه ) كالحشرات (
~~أو ) أصدقها ( ما لا يقدر على تسليمه كالطير في الهواء والسمك في الماء وما
~~لا يتمول عادة كقشرة جوزة حبة ) و ( حنطة لم يصح ) إلا صداق للجهالة أو
~~الغرر أو عدم التمول
# ( ويجب أن يكون له ) أي الصداق ( نصف يتمول عادة ويبذل العوض في مثله
~~عرفا ) هذا معنى كلام الخرقي
# وتبعه ابن عقيل في الفصول والموفق والشارح لأن الطلاق بعوض فيه قبل
~~الدخول فلا يبقى للمرأة فيه إلا نصفه فيجب أن يبقى لها مال تنتفع به
# قال الزركشي وليس في كلام أحمد هذا الشرط
# وكذا أكثر أصحابه حتى بالغ ابن عقيل في ضمن كلام له فجوز الصداق بالحبة
~~والثمرة التي ينبذ مثلها ولا يعرف ذلك انتهى
# وما ذكره الزركشي عن أكثر الأصحاب هو ظاهر ما قدمه المصنف أول الكتاب من
~~قوله وإن قل
# ( والمراد ) بوجوبه أن يكون له نصف يتمول ( نصف القيمة لا نصف عين الصداق
~~فإنه قد يصدقها ما لا ينقسم ms2616 كعبد ولو نكحها على أن يحج بها لم تصح التسمية
~~)
# لأن الحملان مجهول لا يوقف له على حد
# ( ولا يضر جهل يسير ولا غرر يرجى زواله كما تقدم في الباب ) من صحة تسمية
~~الآبق والمغصوب ودين السلم والمبيع قبل قبضه ولو مكيلا ونحوه
# ( وإن أصدقها عبدا من عبيده ) صح ( أو ) أصدقها ( دابة من دوابه ) يعني
~~فرسا من خيله أو بغلا من بغاله أو حمارا من حميره صح
# ( أو ) أصدقها ( قميصا من قمصانه ونحوه ) كخاتم من خواتمه ( صح ) ذلك (
~~لأن الجهالة فيه يسيرة ولها أحدهم ) يخرج ( بقرعة نصا ) نقله مهنا لأنه إذا
~~صح أن يكون صداقها استحقت واحدا غير معين فوجبت القرعة لتميزه كما لو أعتق
~~أحد عبيده
# ( وإن أصدقها عبدا موصوفا ) بذمته ( صح ) لأنه يجوز أن يكون عوضا في
~~البيع والصفة منزلة منزلة التعيين فجاز أن يكون صداقا
# ( فإن جاءها بقيمته أو أصدقها عبدا وسطا ثم جاءها بقيمته أو خالعته على
~~ذلك لعنته فجاءته بقيمته لم يلزمهما قبول )
# لأن العبد استحق بعقد معاوضة فلم يلزمها أخذ قيمته كالمسلم فيه وكما لو
~~كان معينا
# تنبيه قال في الشرح الوسط من العبيد السندي لأن الأعلى التركي والرومي
~~والأسفل الزنجي والحبشي والوسط السندي والمنصوري
# ( وإن أصدقها عتق أمته صح ) PageV05P133 لأن لها فيه فائدة ونفعا لما
~~يحصل لها من ثواب العتق
# ( وإن أصدقها طلاق امرأة له أخرى أو أن يجعل إليها طلاق ضرتها إلى سنة )
~~مثلا ( لم يصح )
# لقوله تعالى @QB@ أن تبتغوا بأموالكم @QE@ وقوله صلى الله عليه وسلم لا
~~تسأل المرأة طلاق أختها وعن عبد الله بن عمرو عن النبي صلى الله عليه وسلم
~~لا يحل لرجل أن ينكح امرأة بطلاق أخرى
# و ( كما لو أصدقها خمرا ولها مهر مثلها ) لفساد التسمية
# ( وإن تزوجها على ألف إن كان أبوها حيا وألفين إن كان ) أبوها ( ميتا لم
~~يصح ) لأنه ليس له في موت أبيها غرض صحيح وربما كانت حالة الأب غير معلومة
~~فيكون مجهولا
# ( وإن تزوجها على ألف إن لم تكن له زوجة ) أو سرية ms2617
# ( أو إن لم يخرجها من دارها أو بلدها و ) على ( ألفين إن كان له زوجة )
~~أو سرية ( أو إن أخرجها ) من دارها أو بلدها ( صح ) لأن خلو المرأة من ضرة
~~أو سرية تغايرها وتضيق عليها من أكبر أغراضها المقصودة وكذا إبقاؤها في
~~دارها أو بلدها بين أهلها وفي وطنها ولذلك خفف صداقها لتحصيل غرضها وتغلبه
~~عند فواته
# ( وإذا قال ) العبد ( لسيدته أعتقيني على أن أتزوجك فأعتقته ) عتق ولم
~~يلزمه شيء
# ( أو قالت ) له ابتداء ( أعتقتك على أن تتزوج بي عتق ولم يلزمه شيء )
# لأنها اشترطت عليه شرطا هو حق له فلم يلزمه
# كما لو شرطت عليه أن تهبه دنانير فيقبلها ولأن النكاح من الرجل لا عوض له
~~بخلاف نكاح المرأة
# ومن قال لآخر أعتق عبدك عني على أن أزوجك ابنتي فأعتقه على ذلك لزمته
~~قيمته بعتقه
# ولا يلزم القائل أن يزوجه ابنته كأعتق عبدك على أن أبيعك عبدي
# ( وإذا فرض ) أي سمى ( الصداق ) في العقد ( وأطلق ) فلم يقيد بحلول ولا
~~تأجيل ( صح ويكون ) الصداق ( حالا ) لأن الأصل عدم الأجل ( وإن فرضه )
~~مؤجلا ( أو ) فرض ( بعضه مؤجلا إلى وقت معلوم أو إلى أوقات كل جزء منه إلى
~~وقت معلوم صح ) ذلك لأنه عقد معاوضة فجاز ذلك فيه كالثمن ( وهو إلى أجله )
~~سواء فارقها وأبقاها كسائر الحقوق المؤجلة
# ( وإن أجله ) أي الصداق ( أو ) أجل ( بعضه ولم يذكر محل الأجل صح نصا
~~ومحله الفرقة البائنة فلا يحل مهر الرجعية إلا بانقضاء عدتها )
# قال أحمد إذا تزوج على العاجل والآجل لا يحل إلا بموت أو فرقة لأن كل لفظ
~~مطلق يحمل على العرف والعرف في الصداق ترك المطالبة به PageV05P134 إلى حين
~~الفرقة بالموت أو البينونة فيحمل عليه فيصير حينئذ معلوما بذلك
# فإن جعل أجله مدة مجهولة كقدوم زيد لم يصح التأجيل لجهالته
# وإنما صح المطلق لأن أجله الفرقة بحكم العادة
# وقد صرف هنا من العادة ذكر الآجل ولم يبينه فبقي مجهولا
# قال في الشرح فيحتمل أن تبطل التسمية ويحتمل أن يبطل التأجل ويحل انتهى ms2618
~~قلت الثاني هو قياس ما تقدم في ثمن المبيع
#
# | فصل ( وإن تزوجها على خمر أو خنزير أو مال مغصوب صح النكاح )
# لأنه لو كان عوضه صحيحا كان صحيحا فوجب أن يصح وإن كان عوضه فاسدا كما لو
~~كان مجهولا ولأنه عقد لا يبطل بجهاله العوض فلا يفسد بتحريمه كالخلع ولأن
~~فساد العوض لا يزيد على عدمه ولو عدم كان النكاح صحيحا فكذا إذا كان فاسدا
# ( ولها مهر مثلها ) لأن فساد العوض يقتضي رد عوضه وقد فات ذلك لصحة
~~النكاح فيجب رد قيمته وهو مهر المثل ولأن ما يضمن بالعقد الفاسد اعتبرت
~~قيمته بالغة ما بلغت كالمبيع كمن اشترى شيئا بثمن فاسد فقبض المبيع وتلف في
~~يده
# ( وإن تزوجها على عبد بعينه فظنه مملوكا له فخرج حرا ) فلها قيمته ( أو )
~~خرج ( مغصوبا فلها قيمته يوم العقد ) لأن العقد وقع على التسمية فكان لها
~~قيمته
# ولأنها رضيت بما سمي لها وتسليمه ممتنع لكونه غير قابل لجعله صداقا فوجب
~~الانتقال إلى قيمته يوم العقد لأنها بدل ولا تستحق مهر المثل لعدم رضاها به
# وإن أصدقها مثليا فخرج مغصوبا فلها مثله
# ( وإن وجدت به ) أي بما أصدقها ( عيبا فلها الخيار بين إمساكه وأخذ أرشه
~~أو رده وأخذ قيمته ) إن كان متقوما ( أو مثله إن كان مثليا كمبيع ) لأنه
~~عوض في عقد معاوضة فخيرت فيه كمبيع وكذا عوض الخلع المعين فإن تعيب أيضا
~~عندها خيرت بين أخذ أرشه ورده ورد أرش عيبه كالمبيع
# وإن تزوجها على نحو شاة فوجدتها مصراة فلها ردها وترد معها صاعا من تمر
~~على قياس البيع وسائر فروع الرد بالعيب والتدليس تثبت هنا لأنه عقد معاوضة
~~فأشبه البيع
# هذا معنى كلامه في الشرح
# ( وكذا إن تزوجها على عبد معين وشرط فيه صفات فبان ناقصا ) فبان ( صفة
~~شرطتها ) فلها الخيار بين إمساكه PageV05P135 مع أرش فقد الصفة وبين رده
~~والطلب بقيمته وإن كان في الذمة ولم يكن بالصفات فله بدله فقط
# ( و ) إن تزوجها ( على جرة خل فخرجت خمرا أو ) خرج الخل ( مغصوبا ms2619 فلها
~~مثله ) خلا لأنها رضيت به خلا وقد تعذر تسليمه فوجب مثله ( و ) إن تزوجها (
~~على هذا الخمر وأشار إلى خل أو ) على ( عبد فلان هذا وأشار إلى عبده صحت
~~التسمية ولها المشار إليه )
# لأن التعيين أقوى من التسمية فقدم عليها ( كما لو قال بعتك هذا الأسود
~~وأشار إلى أبيض أو ) بعتك ( هذا الطويل وأشار إلى قصير ) فإنه يصح البيع في
~~المشار إليه لقوة التعين
# ( و ) إن تزوجها ( على عبدين فخرج أحدهما حرا فلها قيمة الحر وتأخذ
~~الرقيق )
# وكذا لو خرج أحدهما مغصوبا لما تقدم
# ( و ) إن تزوجها ( على عبد فبان نصفه حرا أو مستحقا أو ) تزوجها ( على
~~ألف ذراع فبانت تسعمائة خيرت بين أخذه وقيمة الفائت وبين رده وأخذ قيمة
~~الكل )
# لأن الشركة عيب
# ( وإن تزوجها على عصير فبان خمرا فلها مثل العصير ) لأنه مثل والمثل أقرب
~~إليه من القيمة
# ( فإن كان ) المثل ( معدوما فقيمته ) يوم إعوازه كبدل قزض تعذر مثله
#
# | فصل ( ولأبي المرأة الحرة أن يشترط شيئا من صداقها لنفسه
# بل يصح
# ( ولو ) اشترط ( الكل ) أي كل الصداق لأن شعيبا زوج موسى عليهما الصلاة
~~والسلام ابنته على رعاية غنمه
# وذلك اشترط لنفسه ولأن للوالد الأخذ من مال ولده لقوله صلى الله عليه
~~وسلم أنت ومالك لأبيك
# ولقوله صلى الله عليه وسلم إن أطيب ما أكلتم من كسبكم وإن أولادكم من
~~كسبكم رواه أبو داود والترمذي وحسنه
# فإذا شرط شيئا لنفسه من مهر ابنته صح
# ( إذا كان ممن يصح تملكه ) على ما تقدم تفصيله في الهبة
# ( ويكون ذلك أخذا من مالها ) فتعتبر له شروطه ( فإذا تزوجها على ألف لها
~~وألف لأبيها صح ) ذلك ( وكانا ) أي الألفان وفي نسخة وكان ( جميعا مهرها
~~وعلى أن الكل له يصح أيضا ) لما تقدم
# ( وكان ) الكل ( مهرها ولا يملكه الأب إلا بالقبض مع النية ) لتملكه
~~كسائر مالها
# ( وشرطه أن لا يجحف PageV05P136 بمال البنت
# قاله في المجرد وابن عقيل والموفق والشارح )
# قال في المبدع ومنعه الشيخ تقي الدين لأنه لا يتصور الإجحاف لعدم ملكها
~~فظاهر ms2620 كلام أحمد والقاضي في تعليقه وأبي الخطاب أنه لا يشترط
# ( فإن طلقها ) الزوج ( قبل الدخول بعد قبض ) أي قبضه الأب ما شرطه من
~~صداق ابنته بنية التملك ( رجع ) الزوج ( عليها في الأولى ) وهي ما إذا
~~تزوجها على ألف لها وألف لأبيها ( بألف ) لأنه نصف الصداق ( و ) يرجع ( في
~~الثانية بقدر نصفه ) أي نصف ما شرطه الأب صداقا لها وشرطه لنفسه وقبضه بنية
~~التملك
# ( ولا شيء على الأب فيما أخذه ) من نصف أو كل ( إن قبضه بنية التملك )
~~لأنه أخذه من مال ابنته فلا رجوع عليه بشيء منه كسائر مالها
# ( و ) إن طلقها الزوج ( قبل القبض ) للصداق المسمى سقط عن الزوج نصف
~~المسمى ويبقى النصف للزوجة
# ( يأخذ ) الأب ( من ) النصف ( الباقي ) لها ( ما شاء بشرطه ) السابق في
~~باب الهبة
# ( وإن فعل ذلك ) أي ما ذكر من اشتراط الصداق أو بعضه له ( غير الأب )
~~كالجد والأخ
# وكذا أب لا يصح تملكه ( صحت التسمية ) ولغى الشرط ( والكل لها ) لأن جميع
~~ما اشترطه عوض في تزويجها فيكون صداقا لها كما لو جعله لها
# وليس للغير أن يأخذ شيئا بغير إذن فيقع الاشتراط لغوا ( وللأب تزويج
~~ابنته البكر والثيب بدون صداق مثلها وإن كرهت كبيرة كانت أو صغيرة ) لأن
~~عمر خطب الناس فقال لا تغالوا في صداق النساء فما أصدق النبي صلى الله عليه
~~وسلم أحدا من نسائه ولا بناته أكثر من انتي عشرة أوقية وكان ذلك بمحضر من
~~الصحابة ولم ينكر
# فكان اتفاقا منهم على أن له أن يزوج بذلك وإن كان دون صداق مثلها ولأنه
~~ليس المقصود من النكاح العوض
# وإنما المقصود السكن والازدواج ووضع المرأة في منصب عند من يكفيها
~~ويصونها
# والظاهر من الأب مع تمام شفقته وحسن نطره أنه لا ينقصها من الصداق إلا
~~لتحصيل المعاني المقصودة فلا يمنع منه بخلاف عقود المعاوضات فإن المقصود
~~منها العوض
# لا يقال كيف يملك الأب تزويج الثيب الكبيرة بدون صداق مثلها
# لأن الأشهر أنه يتصور بأن تأذن في أصل النكاح دون قدر المهر
# قال ms2621 في المبدع ( وليس لها ) أي الزوجة ( إلا ما وقع عليه العقد ) فلا
~~يلزم أحدا تتمة مهر المثل إن زوجها الأب بدونه
# وقيل يتممه الأب كبيعه مالها بدون ثمنه لسلطان يظن به حفظ الباقي
# ذكره في الانتصار
# PageV05P137 ( وإن فعل ذلك ) أي زوجها بدون صداق مثلها ( غير الأب بإذنها
# صح ولم يكن لغيره ) أي غير العاقد من الأولياء ( الاعتراض إن كانت )
~~الآذنة ( رشيدة ) لأن الحق لها
# فإذا رضيت بإسقاطه سقط كبيع سلعتها ( وإن فعله ) أي زوجها بدون مهر مثلها
~~( بغير إذنها وجب مهر المثل ) لأنه قيمة بضعها وليس للولي نقصها منه
~~والنكاح صحيح لا يؤثر فيه فساد التسمية وعدمها
# ( ويكلمه ) أي يكمل الزوج مهر المثل لأنه المستوفى لبدله وهو البضع
# ( ويكون الولي ضامنا ) لأنه مفرط
# كما لو باع مالها بدون ثمن مثله
# ( وإن زوج ) الأب ( ابنه الصغير بمهر المثل أو أكثر صح ) لأن تصرف الأب
~~ملحوظ فيه المصلحة فكما يصح أن يزوج ابنته بدون مهر المثل للمصلحة
# فكذا يصح هنا تحصيلا لها
# ( ولزم ) الصداق ( ذمة الابن ) لأن العقد له فكان بدله عليه كثمن المبيع
# ونقل ابن هانىء مع رضاه
# ( وإن كان ) الابن ( معسرا ) فلا يضمنه الأب كثمن مبيعه
# ( إلا أن يضمنه أبوه ) فيلزمه بالضمان ( كثمن مبيعه
# وإن تزوج امرأة فضمن أبوه أو غيره نفقتها عشر سنين ) مثلا ( صح ) الضمان
~~( موسرا كان الأب أو معسرا ) لأن ضمان ما يؤول إلى الوجوب صحيح وهذا منه
# ولو قيل له ابنك فقير من أين يؤخذ الصداق فقال عندي ولم يزد على ذلك لزمه
# ( وإن دفع الأب الصداق عن ابنه الصغير أو الكبير ثم طلق الابن قبل الدخول
~~فنصف الصداق ) الراجع ( للابن دون الأب وكذا لو ارتدت ) الزوجة ( قبل
~~الدخول فرجع ) الصداق ( جميعه ) فهو للابن الأب
# ولو قبل بلوغ لأن الابن هو المباشر للطلاق الذي هو سبب استحقاق الرجوع
~~بنصف الصداق فكان ذلك لمتعاطي السبب دون غيره ولأنه بانفساخ العقد عاد إليه
~~عرضه
# ( وليس للأب الرجوع فيه ) أي فيما عاد إلى الابن بالطلاق أو الردة
~~ونحوهما من ms2622 الصداق ( بمعنى الرجوع في الهبة لأن الابن ملكه من غير أبيه )
~~لأنه ملكه من الزوجة وله تملكه من حيث أنه يتملك من مال ولده ما شاء بشرطه
~~وما تقدم من أن الراجع للابن
# قال ابن نصر الله محله ما لم يكن زوجه لوجوب الإعفاف عليه فإنه يكون للأب
# ( وللأب قبض صداق ابنته المحجور عليها ) لصغر أو سفه أو جنون لأنه يلي ما
~~لها فكان له قبضه كثمن مبيعها
# و ( لا ) يقبض صداق ( الكبيرة الرشيدة ولو بكرا إلا بإذنها ) المتصرفة في
~~مالها فاعتبر إذنها في قبضه كثمن مبيعها فلا يبرأ الزوج وإذا غرم رجع على
~~الأب PageV05P138
# | فصل ( وإن تزوج عبد بإذن سيده صح نكاحه )
# لأن الحجر عليه لحق سيده فإذا أسقط حقه سقط بغير خلاف
# ( وله نكاح أمة ولو أمكنه ) نكاح ( حرة ) لأنها تساويه ( و ) إذا نكح
~~بإذن سيده ( تعلق صداق ونفقة وكسوة ومسكن بذمة السيد نصا ) نقله الجماعة
# لأنه حق تعلق بالعبد برضا سيده فتعلق بذمته كالدين فيجب الصداق والنفقة
~~والكسوة والمسكن على السيد وإن لم يكن للعبد كسب وليس للمرأة الفسخ لعدم
~~كسب العبد وللسيد استخدامه ومنعه من الاكتساب
# ( ولا ينكح ) العبد ( مع الإذن المطلق ) من سيده بأن قال له تزوج ونحوه
# ولم يقيد بواحدة ولا أكثر ( إلا ) امرأة ( واحدة ) نصا لأن ما زاد غير
~~مأذون فيه نطقا ولا عرفا
# ( وزيادته ) أي العبد ( على مهر المثل ) بغير إذن سيده ( في رقبته )
~~لأنها وجبت بفعله أشبهت جنايته
# ( وإن طلق ) العبد زوجته ( رجعيا فله ارتجاعها بغير إذن سيده ) لأن ذلك
~~استدامة للنكاح لا ابتداء له
# و ( لا ) يملك العبد ( إعادة ) المطلقة ( البائن إلا بإذن سيده ) لأن
~~إعادة البائن لا تكون إلا بعقد جديد
# ( وإن تزوج ) العبد ( بغير إذن ) أي إذن سيده لم يصح النكاح وهو قول
~~عثمان وابن عمر
# لما روى جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم قال أيما عبد تزوج بغير إذن
~~سيده فهو عاهر رواه أحمد وأبو داود والترمذي وحسنه وإسناده جيد
# لكن في إسناده عبد الله بن ms2623 محمد ابن عقيل
# وفيه كلام ولأنه نكاح فقد شرطه فكان باطلا كما لو تزوج بغير شهود
# ( أو أذن ) السيد ( له في التزويج بمعينة ) فنكاح غيرها ( أو ) أذن له أن
~~يتزوج ( من بلد معين أو من جنس معين فنكح غير ذلك لم يصح النكاح ) لعدم
~~الأذن فيه
# ( ويجب بوطئها في رقبته مهر مثلها ) كسائر الأنكحة الفاسدة
# و ( لا ) يجب شيء ( بمجرد الدخول والخلوة ) من غير وطء كسائر الأنكحة
~~الفاسدة وحيث تعلق المهر برقبته ( يفديه السيد بالأقل من قيمته أو المهر
~~الواجب ) لأن الوطء أجرى مجرى الجناية ( وإن أذن له في تزويج صحيح أو أطلق
~~) بأن أذن له أن يتزوج ولم يقل صحيحا ولا فاسدا ( فنكح نكاحا فاسدا ف )
~~نكاح ( غير مأذن فيه ) لأن الصحيح لا يتناول الفاسد PageV05P139 والمطلق
~~إنما يحمل على الصحيح
# ( وإن أذن ) السيد له ( في نكاح فاسد وحصلت إصابة
# فالمهر على السيد ) كإذنه له في الجناية ( وإن زوجه ) سيده ( أمته وجب )
~~للسيد ( مهر المثل ) في ذمة العبد ( ويتبع به بعد عتقه نصا ) لأن النكاح
~~إتلاف بضع يختص به العبد فلزمه في أمته
# وظاهره سواء كان فيه تسمية أو لا
# ( وإن زوجه ) أي زوج السيد عبده ( حرة ثم باعه ) السيد ( لها بثمن في
~~الذمة
# صح ) البيع ( وانفسخ النكاح ) لأنها ملكت زوجها
# ( ولها ) أي الزوجة ( على سيده المهر إن كان ) البيع ( بعد الدخول )
~~لاستقراره بالدخول ( فإن كان المهر وثمنه ) الذي باعه به لها ( من جنس )
~~واحد ( تقاصا بشرطه
# وتقدمت ) المقاصة وشروطها ( في السلم
# وإن كان الشراء ) من الزوجة لزوجها العبد ( قبل الدخول سقط نصف الصداق )
~~ورجع السيد بنصفه
# ولم يسقط الصداق لأن الفرقة لم تتمحض من قبلها
# ( وإن باعها ) أي باع السيد زوجة عبده الحرة ( إياه بالصداق
# صح ) البيع ( قبل الدخول وبعده ) لأن الصداق مال يصح جعله ثمنا لغير هذا
~~العبد فصح أن يكون ثمنا له كغيره من الأموال ( وانفسخ النكاح ) لأن زوجته
~~صارت مالكة له ( ويرجع سيده عليها بنصفه ) أي المهر ( إن كان ) البيع ( قبل
~~الدخول ) لما تقدم ( ولو جعل ms2624 السيد العبد مهرها بطل العقد كمن زوج ابنه على
~~رقبة من يعتق على الابن لو ملكه ) كأخيه لأمه ( لتعذره ) أي الملك في المهر
~~( له ) أي للابن ( قبلها ) أي قبل أن يصير للزوجة وإذا دخل في ملكه عتق
~~عليه فلا يثبت الملك بخلاف إصداق الخمر لأنه لو ثبت لم ينفسخ
# وقال ابن نصر الله لا يلزم من ثبوت ملك الابن له وعتقه عليه بطلان العقد
~~إنما يلزم من ذلك بطلان الصداق وأوضحه كما أشرنا إليه في حاشية المنتهى
#
# | فصل ( وتملك الزوجة الصداق المسمى بالعقد )
# حالا كان أو مؤجلا لقوله عليه الصلاة والسلام إن أعطيتها إزارك جلست ولا
~~إزار لك فيدل على أن الصداق كله للمرأة ولا يبقى للرجل فيه شيء ولأنه عقد
~~يملك به العوض فتملك به المعوض كاملا كالبيع وسقوط نصفه بالطلاق لا يمنع
~~PageV05P140 وجوب جميعه بالعقد ألا ترى أنها لو ارتدت سقط جميعه وإن كانت
~~ملكت نصفه
# ( فإن كان ) الصداق ( معينا كالعبد والدار والماشية فلها التصرف فيه )
# لأنه ملكها فكان لها ذلك كسائر أملاكها
# ( ونماؤه المتصل والمنفصل لها وزكاته ونقصه وضمانه عليها سواء قبضته أو
~~لم تقبضه )
# لأن ذلك كله من توابع الملك
# ( فإن زكته ثم طلقت قبل الدخول كان ضمان الزكاة كله عليها ) لأنها قد
~~ملكته أشبه ما ملكته بالبيع
# ( إلا أن يمنعها ) الزوج ( قبضه ) أي الصداق المعين ( فيكون ضمانه عليه
~~لأنه بمنزلة الغاصب )
# وإن زاد فالزيادة لها وإن نقص فالنقص عليه وهو بالخيار بين أخذ نصفه
~~ناقصا وبين أخذ نصف قيمته أكثر ما كانت من يوم العقد إلى يوم القبض لأنه
~~إذا زاد بعد العقد فالزيادة لها وإن نقص فالنقص عليه إلا أن تكون الزيادة
~~لتغير الأسعار
# ( إلا أن يتلف ) الصداق لمعين ( بفعلها فيكون ذلك ) أي إتلافه ( قبضا
~~منها ويسقط عنه ضمانه ) كالبيع المعين يتلفه المشتري ( وإن كان ) الصداق (
~~غير معين كقفيز من صبرة ملكته ) بالعقد لما تقدم
# ( وإن لم يدخل في ضمانها ) إلا بقبضه ( ولم تملك التصرف فيه إلا بقبضه
~~كمبيع ) أي كما لو كان ذلك ms2625 مبيعا وحول غير المعين من التعيين بخلاف المعين
~~فحوله من العقد وتقدم في الزكاة
# ( وكل موضع قلنا هو من ضمان الزوج إذا تلف لم يبطل الصداق بتلفه ) بل
~~يضمنه بمثله أو قيمته
# ( وإن قبضت ) المرأة ( صداقها ثم طلقها ) الزوج ( قبل الدخول رجع بنصف
~~عينه إن كان باقيا ) بحاله لقوله تعالى @QB@ وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن
~~وقد فرضتم لهن فريضة فنصف ما فرضتم @QE@ الآية
# ( ولو ) كان الباقي بحاله من الصداق ( النصف فقط ولو ) كان ( النصف مشاعا
~~) فيرجع به ( ويدخل في ملكه قهرا ولو لم يختره )
# أي يختر تملكه ( كالميراث ) للآية السابقة لأن قوله فنصف ما فرضتم يدل
~~عليه لأن التقدير فنصف ما فرضتم لكم أو لهن وذلك يقتضي كينونة النصف له أو
~~لها بمجرد الطلاق ولأن الطلاق سبب يملك به بغير عوض فلم يفتقر إلى اختياره
~~كالإرث ( فما حصل من نمائه ) أي الصداق ( كله بعد دخول نصفه في ملكه ) أي
~~الزوج ( فهو بينهما ) أي الزوجين ( نصفين ) لأن النماء تابع للأصل
# ( فإن كانت ) المرأة ( تصرفت في الصداق ببيع أو هبة مقبوضة أو عتق أو رهن
~~أو كتابة منع ) ذلك ( الرجوع في نصفه ) لأنه تصرف ينقل الملك أو يمنع
~~PageV05P141 المالك من التصرف فمنع الرجوع ولأن الكتابة تراد للعتق المزيل
~~للملك وهي عقد لازم فأجريت مجرى الرهن
# ( ويثبت حقه ) أي الزوج حيث امتنع رجوعه ( في القيمة إن لم يكن ) الصداق
~~( مثليا ) فيأخذ نصف قيمة المقوم أو نصف قيمة المثل في المثلى
# ( ولا تمنع الوصية والشركة والمضاربة ) والإيداع والإعارة ( والتدبير )
~~من الرجوع فوجود هذا التصرف كعدمه لأنه تصرف لم ينقل الملك ولم يمنع المالك
~~من التصرف فلا يمنع من له الرجوع على المالك الرجوع على من الصداق بيده وهو
~~العامل ونحوه
# ( وإن تصرفت ) المرأة في الصداق ( بإجارة أو تزويج رقيق ) لم يمنع ذلك
~~الرجوع كما تقدم و ( خير الزوج بين الرجوع في نصفه ناقصا وبين الرجوع في
~~نصف قيمته ) لأنه نقص حصل في الصداق بغير جناية عليه
# ( فإن رجع ) الزوج ( في نصف المستأجر صبر ms2626 حتى تنقضي الإجارة ) ولا ينتزعه
~~من المستأجر لأن الإجارة عقد لازم فليس للزوج إبطالها
# ( ولو طلقها ) أي طلق الزوجة قبل الدخول بها ( على أن المهر كله لها لم
~~يصح الشرط ) لمخالفته للكتاب ( وإن طلق ) قبل الدخول بلا شرط ( ثم عفا ) عن
~~نصف المهر ( صح ) عفوه
# ويأتي مفصلا لقوله تعالى @QB@ إلا أن يعفون أو يعفو الذي بيده عقدة
~~النكاح @QE@ وإن زاد الصداق زيادة منفصلة كالولد والثمرة ثم طلق الزوج قبل
~~الدخول ( رجع في نصف الأصل ) لأنه قد أمكن الرجوع فيه من غير ضرر على أحد
~~فوجب أن يثبت حكمه ( والزيادة لها ) لأنها نماء ملكها
# ( ولو كانت الزيادة ) المنفصلة ( ولد أمة ) لأنها لا تفريق فيه لبقاء ملك
~~الزوجة على النصف ( وإن كانت الزيادة متصلة كطلع نخل وثمر شجر ) لم يجز (
~~وحرث أرض ) وسمن وتعلم صنعة ( فهي ) أي الزيادة ( لها ) أي للزوجة ( أيضا )
~~أي كالمنفصلة لأنها نماء ملكها ويفارق المبيع نماء المعيب لأن سبب الفسخ
~~العيب وهو سابق على الزيادة وسبب تنصيف الصداق الطلاق وهو حادث بعدها
# ( فإن كانت ) الزوجة ( غير محجور عليها خيرت بين دفع نصفه زائدا أو بين
~~دفع نصف قيمته يوم العقد إن كان متميزا )
# لأنها إن اختارت دفع الأصل زائدا كان ذلك إسقاطا لحقها من الزيادة وإن
~~اختارت دفع نصف قيمته كان لها ذلك لأنه لا يلزمها دفع نصف الأصل لاشتماله
~~على الزيادة التي لا يمكن فصلها عنه
# وحينئذ تعينت القيمة كالإتلاف وإنما PageV05P142 اعتبرت قيمة المتميز يوم
~~العقد لأنه يدخل في ضمانها بمجرد العقد فاعتبرت صفته وقته
# ( و ) الصداق ( غير المتميز ) كعبد من عبيده إذا دفعه لها وزاد زيادة
~~متصلة ثم طلق واختارت دفع نصف قيمته ( له قيمة نصفه يوم الفرقة على أدنى
~~صفة من وقت العقد إلى وقت قبضه )
# لأنه لا يدخل في ضمانها إلا بقبضه فما نقص قبل ذلك غير مضمون عليها ( و )
~~الزوجة ( المحجور عليها ) إذا زاد الصداق
# ثم تنصف ( لا تعطيه ) يعني لا يعطيها وليها ( إلا نصف القيمة ) لأنه لا
~~يصح تبرعها
# ثم إن كان ms2627 الصداق متميزا أخذ نصف القيمة يوم العقد
# وإن كان غير متميز أخذ نصف القيمة على أدنى صفة من عقد إلى قبض
# ( وإن كان ) الصداق ( ناقصا بغير جناية عليه ) كأن نقص بمرض أو نسيان
~~صنعة ثم طلق قبل الدخول ( خير زوج غير محجور عليه بين أخذه ناقصا ولا شيء
~~له غيره ) لأنه إذا اختار أخذ نصفه
# فقد أسقط حقه ( وبين أخذ نصف قيمته ) لأن قبوله ناقصا ضرر عليه وهو منفى
~~شرعا وتعتبر القيمة ( يوم العقد إن كان ) الصداق ( متميزا ) لأنه مضمون
~~بالعقد ( وغيره ) أي غير المتميز تعتبر قيمته ( يوم الفرقة على أدنى صفاته
~~من يوم العقد إلى يوم القبض )
# لأنه لا يدخل في ضمانها قبل القبض والمحجور عليه لا يأخذ وليه إلا نصف
~~القيمة
# ( وإن كان نقصه ) أي الصداق ( بجناية جان عليه ) كما لو كان عبدا ففقأ
~~إنسان عينه
# ( فله ) أي للزوج ( مع ذلك ) أي مع أخذ نصف العبد ( نصف الأرش ) لأنه بدل
~~ما فات منه
# ( وإن زاد ) الصداق ( من وجه ونقص من وجه ) آخر ( كعبد صغير صغير ومصوغ
~~كسرته وإعادته صياغة أخرى وحمل الأمة ومثل أن يتعلم ) العبد ( صنعة وينسى
~~أخرى أو هزل وتعلم ) صنعة ( فلكل منهما الخيار ) فيخير الزوج بين أخذ نصفه
~~ناقصا وبين أخذ نصف القيمة وتخير الزوجة بين أخذ نصفه زائدا وبين دفع نصف
~~قيمته
# ( ولا أثر لمصوغ كسرته وإعادته كما كان أو أمة سمنت ثم هزلت ثم سمنت ولا
~~لارتفاع سوق ) لأنه وجده بصفته فكأنه لم يتغير
# ( وحمل البهيمة زيادة ما لم يفسد اللحم ) بخلاف حمل الأمة فإنه نقص لأن
~~قيمتها تنقص به
# ( وزرع وغرس ) وبناء ( نقص الأرض ) بخلاف حرثها ( ولو أصدقها صيدا ثم طلق
~~) قبل الدخول ( وهو محرم دخل ) نصفه في ( ملكه ضرورة كإرث فله إمساكه )
~~بيده الحكمية لا المشاهدة
# ( وإن كان ) الصداق ( ثوبا فصبغته أو أرضا فبنتها فبذل الزوج قيمة زيادته
~~ليملكه فله ذلك )
# لأنه يزيل بذلك PageV05P143 ضرر الشركة عنه كالشفيع والمؤجر والمعير إذا
~~بذل قيمة ما بالأرض من البناء وتملكه ( فلو بذلت المرأة ms2628 النصف ) من الصداق
~~( بزيادته لزمه ) أي الزوج ( قبوله ) لأنها زادته شيئا ينفعه ولا يضره
# قلت قد سبق في الغصب فيمن غصب خشبا وسمره الغاصب بمساميره ثم وهبها لمالك
~~الخشب لم يلزمه قبولها للمنة
# فليحرر الفرق بين البناء والمسامير
# ولذلك لو بذلت له نصف الأرض مزروعة بنصف زرعها لم يلزمه القبول
# قدمه في المغني والشرح وشرح ابن رزين وغيرهم وصححه في تصحيح الفروع
# ( وإن كان ) الصداق وقت الطلاق قبل الدخول ( تالفا أو مستحقا بدين ) كما
~~إذا أفلست المرأة وحجر الحاكم عليها فإنه يرجع في نصف القيمة ويشارك
~~الغرماء به
# قاله الزركشي في شرح قطعة الوجيز وبعضه في شرح المنتهى
# وقال ابن منجا معنى استحقاقه بدين أن يكون رهنا عليه
# ولا يدخل في ذلك ما إذا أفلست واستحق الغرماء مالها فإن ذلك لا يمنع
~~الزوج من الرجوع فيه إذا كان باقيا بعينه
# ذكره في المغني والكافي نقله ابن نصر الله عنه
# وجزم به المصنف في الحجر لكن مسألة الرهن تقدمت في كلام المصنف هنا
# فالأولى حمل كلامه هنا على أن يكون الصداق قنا فيستدين دينا يتعلق برقبته
# ( أو ) استحق ( شفعة ) بأن كان شقصا مشفوعا وطالب الشفيع بالشفعة إن قلنا
~~ثبت فيما أخذ صداقا منع ذلك رجوع الزوج في عينه و ( رجع في المثل بنصف مثله
~~وفي غيره )
# وهو أي المتقوم ( بنصف قيمته ) لتعذر الرجوع في عينه لتعلق حق الغير به
~~وتعتبر القيمة ( يوم العقد إن كان متميزا أو غير متميز ) تعتبر قيمته ( يوم
~~الفرقة على أدنى صفاته من يوم القبض ) لما تقدم
# ( ولو طلق ) الزوج ( قبل أخذ الشفيع ) بالشفعة ( إن قلنا تثبت الشفعة
~~فيما أخذ صداقا ) وهو مرجوح ( قدم الشفيع ) لسبق حقه لأنه يثبت بالعقد وحق
~~الزوج إنما يثبت بالطلاق
# ( وإن نقص الصداق ) في يدها بعد الطلاق ضمنته ( أو تلف ) الصداق ( في
~~يدها بعد الطلاق قبل المطالبة أو بعدها ضمنته ) سواء كان متميزا أو لا
~~وسواء منعته قبضه أو لا
# لأنه وجب له نصف الصداق فلم يدخل في ضمانه إلا بالقبض وإذا ms2629 لم يدخل في
~~ضمانه كان مضمونا عليها فتضمن نقصه وتلفه
# ( وإن قبضت ) الزوجة ( المسمى في الذمة ) كما لو أصدقها عبدا موصوفا
~~بذمته ثم أقبضها إياه ( فهو كالمعين ) بالعقد في جميع ما ذكر لأنه استحق
~~بالقبض عينا فصار كما لو عينه بالعقد
# ( إلا أنه لا يرجع ) بالبناء PageV05P144 للمفعول أي لا ترجع هي أو وليها
~~على زوج ( بنمائه ) قبل قبضه لأنها لا تملكه إلا بالقبض
# ( ويعتبر في تقويمه صفته يوم قبضه )
# لأنه الوقت الذي ملكته فيه
# ( ويجب رده ) أي رد نصفه إن طلقها قبل الدخول مع بقائه ( بعينه ) كالمعين
# ( والزوج هو الذي بيده عقدة النكاح )
# لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن النبي صلى الله عليه وسلم قال
~~ولي العقدة الزوج رواه الدارقطني عن ابن لهيعة ورواه أيضا بإسناد جيد عن
~~علي ورواه بإسناد حسن عن جبير بن مطعم عن ابن عباس
# ولأن الذي بيده عقدة النكاح بعد العقد هو الزوج فإنه يتمكن من قطعه وفسخه
~~وإمساكه وليس للولي منه شيء
# ولأن الله سبحانه وتعالى قال @QB@ وأن تعفوا أقرب للتقوى @QE@ والعفو
~~الذي هو أقرب للتقوى هو عفو الزوج عن حقه
# وأما عفو ولي المرأة عن مالها فليس هو أقرب للتقوى
# ولأن المهر مال للزوجة فلا يملك الولي إسقاطه كغيره من أموالها وحقوقها
# ولا يمنع ذلك العدول عن خطاب الحاضر إلى خطاب الغائب كقوله تعالى @QB@
~~حتى إذا كنتم في الفلك وجرين بهم بريح طيبة @QE@ فإذا طلق الزوج ( قبل
~~الدخول ) والخلوة وسائر ما يقرر الصداق ( فأيهما ) أي الزوجين ( عفا لصاحبه
~~عما وجب له من المهر وهو جائز الإبراء في ماله ) بأن كان مكلفا رشيدا (
~~برىء منه صاحبه سواء كان المعفو عنه عينا أو دينا ) لقوله تعالى @QB@ إلا
~~أن يعفون أو يعفو الذي بيده عقدة النكاح @QE@ فإن كان المعفو عنه ( دينا
~~سقط بلفظ الهبة والتمليك والإسقاط والإبراء والعفو والصدقة والترك
# ولا يفتقر ) إسقاطه ( إلى قبول ) كسائر الديون وتقدم ذلك كله في الهبة
# ( وإن كان ) المعفو عنه ( عينا في يد أحدهما فعفا الذي ms2630 هو في يده فهو هبة
~~يصح بلفظ العفو والهبة والتملك
# ولا يصح بلفظ الإبراء والإسقاط )
# لأن الأعيان لا تقبل ذلك أصالة ( ويفتقر ) لزوم العفو عن العين ممن هي
~~بيده ( إلى القبض فيما يشترط القبض فيه )
# لأن ذلك هبة حقيقة ولا تلزم إلا بالقبض
# والقبض في كل شيء بحسبه كما تقدم في قبض المبيع فقبض ما لا ينقل بالتخلية
# ولو أسقط فيما يشترط القبض فيه لكان مناسبا لما سبق
# ويوهم كلامه أن من الهبة فيما بيد الواهب ما يلزمه بلا قبض وليس كذلك
# ( وإن عفا غير الذي هو في يده ) زوجا كان أو زوجة ( صح العفو PageV05P145
~~بهذه الألفاظ ) من الهبة والتمليك والإسقاط والإبراء والعفو والصدقة والترك
~~( كلها )
# وتقدم التنبيه على ما فيه في الهبة وتلزم بمجرد الهبة
# فلا يفتقر إلى مضي زمن يتأتى فيه القبض
# ( ولا يملك الأب العفو عن نصف مهر ابنته الصغيرة إذا طلقت ولو قبل الدخول
~~) كثمن مبيعها ( ولا ) يملك الأب أيضا العفو عن شيء من مهر ابنته ( الكبيرة
~~) إذا طلقت ولو قبل الدخول لأنه لا ولاية له عليها ( ولا ) يملك ( غيره )
~~أي الأب ( من الأولياء ) كالجد والأخ والعم والعفو عن شيء من مهر وليته ولو
~~طلقت قبل الدخول لأنه لا ولاية لهم في المال
# ( ولو بانت امرأة الصغير أو السفيه أو المجنون على وجه يسقط صداقها عنهم
~~مثل أن تفعل امرأته ) أي امرأة الصغير أو السفيه أو المجنون ( ما يفسخ
~~نكاحها برضاعه أو ردة أو ) وجد ما يسقط به ( نصفه ) أي الصداق ( كطلاق من
~~السفيه ) أو من صغير يعقله ( أو رضاع من أجنبية لمن ينفسخ نكاحها برضاعه )
~~كما لو دب الزوج الصغير فارتضع من أم زوجته أو أختها أو نحوها ( أو نحو ذلك
~~) كما لو وطىء أم زوجته فانفسخ نكاح بنتها وعاد إليه نصف الصداق ( لم يكن
~~لوليهم العفو عن شيء من الصداق ) لما تقدم
#
# | فصل ( وإذا أبرأته من صداقها أو وهبته له ثم طلقها قبل الدخول رجع
# الزوج عليها بنصفه ) لأن عود نصف الصداق إلى الزوج ms2631 بالطلاق وهو غير الجهة
~~المستحق بها الصداق أولا فهو كما لو أبرأ إنسانا من دين عليه ثم استحق عليه
~~مثل ما أبرأه منه بوجه آخر فلا يتساقطان بذلك
# ( وإن أبرأته من نصفه ) أي الصداق ( أو وهبته ) أي نصف الصداق ( له ثم
~~طلقها ) الزوج ( قبل الدخول رجع في النصف الباقي ) لأنه وجد نصف ما أصدقها
~~بعينه فأشبه ما لو لم تهبه له
# ( ولو اشترى ) إنسان ( عبدا بمائة ثم أبرأه البائع من الثمن أو قبضته ثم
~~وهبه إياه ثم وجد المشتري به ) أي العبد ( عيبا فله رد المبيع والمطالبة
~~بالثمن ) لما تقدم ( أو أخذ أرش العيب مع إمساكه ) أي المعيب كالصداق فيما
~~تقدم
# ( فإن وهب المشتري العبد للبائع ثم أفلس المشتري والثمن في ذمته ضرب
~~البائع بالثمن مع الغرماء ) لأنه لم يعد إلى البائع منه شيء من الثمن
# ( ولو كاتب ) إنسان ( عبدا PageV05P146 ثم أسقط عنه مال الكتابة برىء )
~~المكاتب ( وعتق ) لأنه لم يبق عليه شيء من الكتابة
# ( قال الموفق وغيره ) و ( لم يرجع المكاتب على سيده بما كان عليه من
~~الإيتاء ) وهو ربع مال الكتابة لأن الإسقاط عنه يقوم مقام الإيتاء
# ( وكذلك لو أسقط ) السيد ( عن المكاتب القدر الذي يلزمه إيتاؤه إياه )
~~وهو الربع ( واستوفى ) السيد ( الباقي ) من مال الكتابة فلا رجوع للمكاتب
~~عليه وتقدم في الكتابة
# ( ولو قضى المهر أجنبي ) عن الزوج ( متبرعا ثم سقط ) الصداق لردتها
~~ونحوها قبل دخول ( أو تنصف ) الصداق بنحو طلاقه قبل دخول ( فالراجع ) من
~~المهر ( للزوج ) لأن الأجنبي وهب ذلك للزوج بقضائه عنه
# فإذا عاد إليه الاستحقاق بغير الجهة المستحقة أو لا كان للزوج كما لو
~~أداه من ماله
# ( ولو خالعها ) الزوج ( بنصف صداقها قبل الدخول صح ) ذلك ( وصار الصداق
~~كله له نصفه ) له ( بالطلاق ) يعني الخلع قبل الدخول
# ( ونصفه ) له ( بالخلع ) أي عوضا له ( وإن خالعها ) قبل الدخول ( على مثل
~~نصف الصداق في ذمتها ) وكانت لم تقبض الصداق منه ( صح ) ذلك
# ( وسقط ) عنه ( جميع الصداق نصفه بالطلاق ونصفه بالمقاصة ) حيث وجدت
~~بشروطها
# ( ولو قالت ) المرأة ms2632 ( له ) أي لزوجها قبل الدخول وقبل قبض الصداق (
~~اخلعني بما يسلم إلي من صداقي أو ) اخلعني ( على أ ) ن ( لا تبعة عليك في
~~المهر ففعل )
# أي خلعها على ذلك ( صح ) الخلع لأنه بمعنى سؤالها الخلع على نصف الصداق
# ( وبرىء ) الزوج ( من جميعه ) نصفه بالخلع ونصفه بجعله عوضا له فيه
# ( وإن خالعها ) قبل الدخول ( بمثل جميع الصداق في ذمتها أو ) خالعها (
~~بصداقها كله صح ) الخلع لصدوره من أهله في محله
# ( ويرجع عليها بنصفه ) وسقط عنه الصداق لما تقدم
# ( وإن أبرأت مفوضة المهر ) وهي التي تزوجها على ما شاءت أو شاء زيد ونحوه
~~من المهر صح
# ( أو ) أبرأت مفوضة ( البضع ) وهي من تزوجت بغير صداق من المهر صح
# ( أو ) أبرأت ( من سمى لها مهر فاسد كالخمر والمجهول من المهر صح )
~~الإبراء ( قبل الدخول وبعده ) لانعقاد سبب وجوبه وهو عقد النكاح
# كالعفو عن القصاص بعد الجرح وقبل الزهوق
# ( فإن طلقها ) أي طلق الزوج المفوضة أو من سمي لها مهر فاسد بعد البراءة
~~و ( قبل الدخول رجع ) المطلق ( بنصف مهر المثل ) لأنه الذي وجب بالعقد فهو
~~كما لو أبرأته من المسمى ثم طلقها وعفا
# وهذا احتمال ذكره في الشرح
# وقال في المنتهى لها المتعة
# قال في شرحه في الأصح وهو مقتضى الآية ( فإن كانت البراءة ) من المفوضة
~~ومن سمي لها مهر فاسد ( من نصفه ثم طلقها قبل الدخول رجع عليها بنصف مهر
~~المثل الباقي ) بعد النصف الساقط بالبراءة وهو مبني على ما سبق
# ( ولا متعة لها ) في أحد الوجهين قطع به ابن رزين في شرحه
# وقدمه في المغني والشرح
# والوجه الثاني PageV05P147 لا تسقط صححه الناظم وقدمه في المحرر
~~والرعايتين والحاوي الصغير وقطع به في المنتهى
# وقال في شرحه في الأصح لقوله تعالى @QB@ فمتعوهن @QE@ فأوجب لها المتعة
~~بالطلاق وهي إنما وهبته مهر المثل فلا تدخل المتعة فيه ولا يصح إسقاطها قبل
~~الفرقة لأنه إسقاط ما لا يجب كمن أسقط الشفعة قبل البيع
# ( وإن ارتدت من وهبت زوجها الصداق ) قبل الدخول رجع عليها بكله
# ( أو ) ارتدت ms2633 من ( أبرأته منه قبل الدخول رجع ) الزوج ( عليها بجميعه أي
~~الصداق ) لعوده إليه بذلك وكما يرجع عليها بنصفه لو تنصف
# ( ولا يبرأ الزوج من الصداق ) معينا كان أم موصوفا في الذمة ( إلا
~~بتسليمه إليها أو إلى وكيلها إذا كانت ) بالغة ( رشيدة ولو بكرا ) كثمن
~~مبيعها ( ولا يبرأ ) الزوج ( بالتسليم إلى أبيها ولا إلى غيره ) من
~~الأولياء أو غيرهم
# ( فإن فعل ) بأن سلم الزوج الصداق لأبيها أو غيره ( وأنكرت ) الزوجة (
~~وصوله ) أي المهر ( إليها حلفها الزوج ) إن أحب ذلك ( ورجعت عليه ) لأن
~~الأصل عدم وصوله إليها ( ورجع ) الزوج ( على أبيها ) أو غيره بما دفعه لها
~~لعدم براءته بدفعه إليه
# ( وإن كانت ) الزوجة ( غير رشيدة سلمه إلى وليها في مالها من أبيها أو
~~وصيها أو الحاكم أو من أقامه الحاكم ) فيما عليها كثمن مبيعها وسائر ديونها
#
# | فصل ( وكل فرقة جاءت من قبل الزوج
# قبل الدخول كطلاقه وخلعه ولو بسؤالها و ) ك ( إسلامه ) إن لم تكن كتابية
~~( وردته أو ) جاءت ( من ) قبل ( أجنبي كرضاع ) بأن أرضعت أخته الزوجة مثلا
~~( ونحوه ) بأن وطىء أبوه أو ابنه الزوجة ( تنصف المهر ) المسمى لقوله تعالى
~~@QB@ وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن @QE@ الآية فثبت في الطلاق والباقي
~~قياسا عليه لأنه في معناه
# وإنما تنصف بالخلع لأن المغلب فيه جانب الزوج بدليل أن بذل عوضه يصح منها
~~ومن غيرها فصار الزوج كالمنفرد به
# والفرقة من قبل الآخر لا جناية فيها من المرأة ليسقط صداقها ويرجع إذا
~~كانت من قبل الزوج أو أجنبي كما تقدم ( المتعة لغير من سمي لها ) مهر صحيح
~~كالمفوضة ومن سمي لها مهر فاسد لقوله تعالى @QB@ لا جناح عليكم @QE@ الزوج
~~بما غرمه على الفاعل لأنه قرره عليه ( وتجب بها ) PageV05P148 أي بالفرقة
~~@QB@ إن طلقتم النساء ما لم تمسوهن أو تفرضوا لهن فريضة ومتعوهن @QE@
~~والباقي بالقياس على الطلاق
# ( وكذا تعليق طلاقها على فعلها ) فإذا فعلت وقع وتنصف الصداق لأن السبب
~~وجد من الزوج وهو الطلاق وإنما هي حققت شرطه
# والحكم إنما يضاف إلى صاحب السبب
# ( وكذا توكيلها ) أي ms2634 توكيل الرجل زوجته قبل الدخول ( فيه ) أي في طلاقها
~~( ففعلته ) فينتصف الصداق لأنها نائبة عنه
# وإن طلق الحاكم على الزوج في الإيلاء فهو كطلاقه لأنه قام مقامه في إيفاء
~~الحق عنه عند امتناعه منه
# ( وقال الشيخ لو علق طلاقها على صفة من فعلها الذي لها منه بد ) كدخولها
~~دار أجنبي ( وفعلته ) قبل الدخول ( فلا مهر لها
# وقواه ابن رجب ) بما يأتي في مسألة تنجيزها في نفسها إذا اختارت الفرقة
~~قبل الدخول فإنه لا مهر لها على المنصوص لكن إنما تتم المشابهة إذا كان
~~بسؤالها كما يأتي
# ( ولو أقر الزوج بنسب ) زوجته بأن قال هي أختي من النسب ( أو ) أقر ب (
~~رضاع ) كقوله هي أختي من الرضاع ( أو ) أقر ب ( غير ذلك من المفسدات )
~~كتحريمها عليه لمصاهرة ( قبل ) إقراره ( منه في انفساخ النكاح ) لأنه أقر
~~بحق عليه فأوخذ به
# ( دون سقوط النصف ) أي نصف الصداق فلا يقبل إقراره به عليها لأن إقراره
~~على الغير ( فإن صدقته ) الزوجة على ما أقر به من المفسد سقط
# ( أو ثبت ) المفسد ( ببينة سقط ) أي تبينا عدم وجوبه لفساد العقد فوجوده
~~كعدمه
# ( ولو وطىء ) الزوج ( أم زوجته أو ) وطىء ( ابنتها بشبهة أو زنا انفسخ
~~النكاح ) كما تقدم ( ولها ) أي الزوجة ( نصف الصداق ) إن كان قبل الدخول
~~لمجيء الفرقة من قبله
# وأما الموطوءة بشبهة أو زنا فيأتي حكمها في الصداق
# ( وكل فرقة جاءت من قبلها ) أي الزوجة ( قبل الدخول كإسلامها ) تحت كافر
~~( وردتها أو إرضاعها من ينفسخ نكاحها برضاعه ) كما لو أرضعت زوجة له صغرى (
~~وارتضاعها وهي صغيرة ) من أمه أو أخته ونحوها ( وفسخها لعيبه ) أي الزوج
~~ككونه مجبوبا أو مجذوما ونحوه
# ( و ) فسخها ( بإعساره بمهر أو نفقة أو غيرهما أو لعتقها تحت عبد وفسخه
~~لعيبها أو ) فسخه ( لفقد صفة شرطها فيها ) كأن شرطها بكرا فبانت ثيبا
# وفسخ قبل الدخول ( فإنه يسقط به مهرها
# و ) يسقط به PageV05P149 أيضا ( متعتها إن كانت مفوضة ) أو سمي لها مهر
~~فاسد
# لأنها أتلفت العوض قبل تسليمها فسقط البدل كله كالبائع يتلف ms2635 المبيع قبل
~~تسليمه
# ( وكذا فسخها بشرط صحيح شرط عليه حالة العقد ) كأن تزوجها بشرط أن لا
~~يتزوج عليها أو لا يتسرى أو لا يخرجها من دارها
# ( فلم يف به ) فلا مهر لها ولا متعة لما تقدم
# ( وفرقة اللعان تسقط كل المهر ) لأن الفسخ من قبلها
# لأنه إنما يحصل عند تمام لعانها
# ( ويتنصف ) الصداق ( بشراء زوج لزوجته ) لأن البيع الموجب للفسخ تم
~~بالزوج والسيد أشبه الخلع ( ولو ) كان شراء زوجته ( من مستحق مهرها ) وهو
~~مالك لرقبتها ونفعها لما تقدم
# ( و ) يتنصف أيضا ( بشرائها ) أي الزوجة الحرة ( له ) أي لزوجها الرقيق
~~لأن البيع الموجب للفسخ تم بالمرأة والسيد أشبه الخلع
# ( ولو جعل لها الخيار بسؤالها ) بأن سألته أن يجعل لها الخيار فجعله لها
# ( فاختارت نفسها ) قبل الدخول ( فلا مهر لها نصا ) لأن الفرقة تمت بفعلها
~~وهي المستحقة للصداق فيسقط كما لو باشرت إسقاطه وكذا مفارقات من أسلم قبل
~~الدخول على أكثر من أربع وتقدم
# ( وإن كان ) جعله الخيار إليها ( بغير سؤالها لم يسقط ) الصداق باختيارها
~~نفسها قبل الدخول بل يتنصف لأنها نائبة عنه ففعلها كفعله
#
# | فصل ( ويقرر الصداق المسمى )
# وهو المهر ( كاملا حرة كانت الزوجة أو أمة موت وقتل كالدخول ) لما روى
~~معقل بن سنان أن رسول الله صلى الله عليه وسلم قضى في بروع بنت واشق وكان
~~زوجها مات ولم يدخل بها ولم يفرض لها صداقا فجعل لها مهر نسائها لا وكس ولا
~~شطط
# رواه أبو داود والنسائي وابن ماجه والترمذي وقال حديث حسن صحيح ولأنه عقد
~~عمر فبموت أحدهما ينتهي فيستقر به العوض كانتهاء الإجارة
# ومتى استقر منه شيء بانفساخ النكاح ولا غيره
# ( حتى ولو قتل أحدهما ) أي الزوجين ( الآخر أو قتل ) أحدهما ( نفسه ) لأن
~~النكاح قد بلغ غايته فقام ذلك مقام استيفاء المنفعة
# ( و ) يقرره أيضا ( وطؤها في فرج ولو دبرا ) أو في غير PageV05P150 خلوة
~~لأنه قد وجد استيفاء المقصود فاستقر العوض
# ( و ) يقرره أيضا ( طلاق في مرض موت ) الزوج المخوف ( قبل دخوله ) بها
~~المخوف يعني أن الزوج إذا ms2636 مرض مرض الموت وطلق زوجته فرارا ثم مات تقرر عليه
~~الصداق كاملا بالموت لوجوب عدة الوفاة عليها في هذه الحالة
# فوجب كمال المهر ما لم تتزوج أو ترتد
# وعبارته توهم خلاف المراد وصوابها ما قلته كما في المنتهى وغيره
# ( و ) يقرره أيضا ( خلوة ) الزوج ( بها ) أي بزوجته
# روى ذلك عن الخلفاء الراشدين وزيد وابن عمر روى أحمد والأثرم بإسنادهما
~~عن زرارة بن أوفى قال قضى الخلفاء الراشدون المهديون أن من أغلق بابا أو
~~أرخى سترا فقد أوجب المهر ووجبت العدة
# وروي أيضا عن الأحنف عن ابن عمر وعلي
# وهذه قضايا اشتهرت ولم يخالفهم أحد في عصرهم فكان كالإجماع ولأن التسليم
~~المستحق وجد من جهتها فيستقر به البدل كما لو وطئها أو كما لو أجرت دارها
~~وسلمتها أو باعتها وأما قوله تعالى @QB@ من قبل أن تمسوهن @QE@ فيحتمل أنه
~~كنى بالمسبب عن السبب الذي هو الخلوة بدليل ما ذكرناه
# وأما قوله @QB@ وقد أفضى بعضكم إلى بعض @QE@ فقد حكي عن الفراء أنه قال
~~الإفضاء الخلوة دخل بها أو لم يدخل
# لأن الإفضاء مأخوذ من الفضاء وهو الخالي فكأنه قال وقد خلا بعضكم إلى بعض
# ويشترط للخلوة المقررة أن تكون ( من بالغ ومميز ولو ) كان ( كافرا وأعمى
~~نصا ) ذكرا كان أو أنثى عاقلا ومجنونا وسواء كان الزوجان مسلمين أو كافرين
~~أو الزوج مسلما والزوجة كتابية
# ( ولو كان ) الزوج ( الخالي ) بزوجته ( أعمى أو نائما مع علمه ) بأنها
~~عنده ( وإن لم تمنعه ) الزوجة من وطئها فإن منعته منه لم يتقرر الصداق لأنه
~~لم يحصل التمكين
# وإنما تكون الخلوة مقررة ( إن كان ) الزوج ( ممن يطأ مثله ) وهو ابن عشر
~~وقد خلا
# ( وبمن يوطأ مثلها ) فإن كان دون عشر أو كانت دون تسع لم يتقرر لعدم
~~التمكن من الوطء
# ( ولا يقبل دعواه ) أي دعوى الزوج PageV05P151 بعد أن خلا بزوجته ( عدم
~~علمه بها ولو كان أعمى نصا إن لم تصدقه ) على ذلك
# ( لأن العادة أنه لا يخفى عليه ذلك فقدمت العادة هنا على الأصل
# قال الشيخ فكذا دعوى إنفاقه ms2637 ) على زوجة مقيم معها
# ( فإن العادة هناك ) أي في الإنفاق ( أقوى
# انتهى ) لكن المعروف في المذهب أن القول في عدم الإنفاق لأنه الأصل ( و )
~~إذا اختلفا في الوطء في الخلوة فإنه ( يقبل قول مدعي الوطء في الخلوة )
~~عملا بالظاهر وظاهره سواء كانت بكرا أو ثيبا
# وفيه شيء مما تقدم في العيوب
# ( وتقرره الخلوة المذكورة ولو لم يطأ ولو كان بهما ) أي الزوجين ( مانع
~~أو ) كان ( بأحدهما مانع حسي كجب ورتق ونضاوة ) أي هزال ( أو ) مانع ( شرعي
~~كإحرام وحيض ) ونفاس ( وصوم ) ولو كانت في نهار رمضان فإنها تقرر المهر
~~كاملا إذا كانت بشروطها
# لأن الخلوة نفسها مقررة للمهر لعموم ما تقدم
# ( وحكم الخلوة حكم الوطء في تكميل المهر ووجوب العدة ) لما تقدم ( و )
~~كذا في ( تحريم أختها ) إذا طلقها حتى تنقضي عدتها
# ( و ) في تحريم ( أربع سواها إذا طلقها حتى تنقضي عدتها و ) في ( ثبوت
~~الرجعة عليها في عدتها و ) في وجوب ( نفقة العدة ) لأن ذلك فرع وجوب العدة
# ( و ) في ( ثبوت النسب ) إذا خلا بها ثم طلقها وأتت بولد ولو فوق أربع
~~سنين
# ولم تكن أقرت بانقضاء عدتها بالقرء
# ولأنها رجعية فهي في حكم الزوجات
# ( لا ) أي ليس حكم الخلوة حكم الوطء ( في الإحصان ) فلا يصير أحدهما
~~محصنا بالخلوة
# ( و ) لا في ( الإباحة لمطلقها ثلاثا )
# فلا تحل له بالخلوة لحديث حتى تذوقي عسيلته
# ( ولا يجب بها الغسل ) إذ لا التقاء للختانين فيها
# ( ولا ) يجب بها ( الكفارة ) إذا خلا بها في الحيض أو الإحرام
# ( ولا يخرج بها ) العنين ( من العنة ولا تحصل بها الفيئة ) من المولى
# ( ولا تفسد بها العبادات ولا تحرم بها الربيبة ) لأن هذه الأحكام منوطة
~~بالوطء ولم يوجد
# ( ويقرره ) أي الصداق كاملا ( لمس ) للزوجة ( ونظر إلى فرجها بشهوة فيهما
~~) أي في اللمس والنظر للفرج
# ( وتقبيلها ولو بحضرة الناس ) لأن ذلك نوع استمتاع
# فأوجب المهر كالوطء ولأنه نال شيئا لا يباح لغيره ولمفهوم قوله تعالى
~~@QB@ وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن @QE@ الآية وحقيقة اللمس التقاء
~~البشرتين
# ( لا ) يتقرر الصداق ms2638 ( بالنظر إليها ) دون فرجها لأنه ليس منصوصا عليه
~~ولا في معنى المنصوص عليه
# ( ولا ) يقرره أيضا ( تحملها ماء الزوج ) أي منيه من غير خلوة منه بها
~~ولا وطء لأنه لا استمتاع منه بها فيه
# ( ويثبت به ) PageV05P152 أي بتحملها ماءه ( النسب ) فإذا تحملت بمائه
~~وأتت بولد لستة أشهر فأكثر لحقه نسبه لما يأتي
# ( وهدية زوج ليست من المهر نصا فما ) أهداه الزوج من هدية ( قبل العقد إن
~~وعدوه بالعقد ولم يفوا رجع بها قاله الشيخ )
# لأنه بذلها في نظير النكاح
# ولم يسلم له وعلم منه أن امتناع هؤلاء رجوع له كالمجاعل إذ لم يف بالعمل
# ( وقال ) الشيخ ( فيما إن اتفقوا ) أي الخاطب مع المرأة ووليها ( على
~~النكاح من غير عقد فأعطى ) الخاطب ( إياها لأجل ذلك شيئا ) من غير الصداق (
~~فماتت قبل العقد ليس له استرجاع ما أعطاهم انتهى )
# لأن عدم التمام ليس من جهتهم وعلى قياس ذلك لو مات الخاطب لا رجوع لورثته
# ( وما قبض بسبب النكاح ) كالذي يسمونه المأكلة ( فكمهر ) أي حكمه حكم
~~المهر فيما يسقطه أو ينصفه أو يقرره ويكون ذلك لها
# ولا يملك منه الولي شيئا إلا أن تهبه له بشرطه إلا الأب فله أن يأخذ
~~بالشرط وبلا شرط من مالها ما شاء بشرطه وتقدم
# ( وما كتب فيه المهر لها ولو طلقت
# قاله الشيخ )
# لأن العادة أخذها له ( ولو فسخ ) النكاح ( في فرقة قهرية ) كالفسخ ( لفقد
~~كفاءة قبل الدخول رد إليه ) أي الزوج ( الكل ) أي كل الصداق وما دفعه ( ولو
~~هدية نصا ) حكاه الأثرم لدلالة الحال على أنه وهب بشرط بقاء العقد فإذا زال
~~ملك الرجوع كالهبة بشرط الثواب
# قلت قياس ذلك لو وهبته هي شيئا قبل الدخول ثم طلق ونحوه
# ( وكذا ) يرد إليه الكل ولو هدية ( في فرقة اختيارية مسقطة للمهر ) لما
~~تقدم ( وتثبت الهدية ) للزوجة ( مع فسخ ) للنكاح ( مقرر له ) أي الصداق (
~~أو لنصفه ) فلا رجوع له في الهدية إذن
# لأن زوال العقد ليس من قبلها
# ( وإن كانت العطية لغير العاقدين بسبب العقد كأجرة الدلال ونحوها ms2639 ) كأجرة
~~الكيال والوزان
# ( قال ابن عقيل ) في النظريات ( إن فسخ بيع بإقالة ونحوها مما يقف على
~~تراض ) من العاقدين ( لم يرده ) أي لم يرد الدلال ما أخذه
# ( وإلا ) أي وإن لم يقف الفسخ على تراضيهما كالفسخ لعيب ونحوه ( رده ) أي
~~رد الدلال ما أخذه لأن المبيع وقع مترددا بين اللزوم وعدمه
# ( وقياسه ) أي قياس المبيع ( نكاح فسخ لفقد كفاءة ) الزوج ( أو عيب ) في
~~أحدهما ( فيرده ) أي خاطت ما أخذه و ( لا ) يرده إن انفسخ النكاح ( لردة
~~ورضاع ومخالعة ) وذلك حكاية لكلامه بمعناه كما يدل عليه كلام الإنصاف
# PageV05P153
# | فصل ( وإن اختلف الزوجان أو اختلف ورثتهما )
# أو أحدهما وورثة الآخر أو ولي الزوج والزوجة ( أو الزوج وولي غير مكلفة
~~في قدر الصداق أو ) في ( عينه أو ) في ( صفته أو ) في ( جنسه أو ما يستقر
~~به ) من وطء أو خلوة ونحوهما
# ( فقول زوج ) بيمينه ( أو وارثه بيمينه ) وكذا وليه ( ولو لم يكن ) ما
~~أدعاه الزوج أو وليه أو وارثه ( مهر مثل )
# لأنه منكر لما يدعى عليه
# فدخل في عموم قوله صلى الله عليه وسلم ولكن اليمين على المدعى عليه
# وصورة الاختلاف في قدره أن يقول الصداق مائة فتقول بل مائة وخمسون
# وفي عينه أن يقول أصدقتك هذا العبد فتقول بل هذه الأمة وفي صفته أن يقول
~~أصدقتك عبدا زنجيا فتقول روميا وفي جنسه أن يقول أصدقتك مائة من الدراهم
~~فتقول من الدنانير
# وفيما يقرره أن تقول دخل أو خلا بي فينكرها
# ( و ) إن اختلفا أو ورثتهما أو أحدهما وولي الآخر أو وارثه ( في تسميته )
~~بأن قال لم نسم مهرا وقالت سمي لي مهر المثل ( ف ) القول ( قوله ) أي الزوج
~~( بيمينه ) في إحدى الروايتين لأنه يدعى ما يوافق الأصل
# قال في تصحيح الفروع وهو الصواب والرواية الثانية القول ما يوافق الأصل
# قال في تصحيح الفروع وهو الصواب
# والرواية الثانية القول قولها في تسمية مهر المثل
# قدمه في الرعايتين والحاوي الصغير وجزم به في المنتهى ولم يذكر المسألة
~~في التنقيح
# ( ولها مهر مثل ) على كلتا ms2640 الروايتين إن وجد ما يقرره ( فإن طلق ولم يدخل
~~بها فلها المتعة ) بناء على ما ذكره عن أن القول قوله في عدم التسمية فهي
~~مفوضة وعلى الرواية الأخرى لها نصف مهر المثل لأنه المسمى لها لقبول قولها
~~فيه
# ( ومن حلف على فعل نفسه ) من الزوجين والولي ( حلف على البت ) لأنه الأصل
~~في اليمين
# ( و ) من حلف ( على فعل غيره ) كالورثة حلف ( على نفي العلم ) لا على
~~البت ( وإن أنكر ) الزوج ( أن يكون لها ) أي الزوجة ( عليه صداق فالقول
~~قولها قبل الدخول وبعده فيما يوافق مهر مثلها سواء ادعى أنه وفاها ) الصداق
~~( أو ) ادعى أنها ( أبرأته منه أو قال لا تستحق علي شيئا ) لأنه قد تحقق
~~موجبه والأصل عدم براءته منه ( وإن دفع ) الزوج ( إليها ألفا أو ) دفع
~~إليها ( عرضا فقال دفعته صداقا وقالت هبة ف ) القول PageV05P154 ( قوله مع
~~يمينه ) لأنه اعلم ببينته ومثله النفقة والكسوة
# ( لكن إن كان ) ما دفعه ( من غير جنس الواجب ) عليه ( فلها رده ومطالبته
~~بصداقها ) الواجب لأنه لا يقبل قوله في المعارضة بلا بينة
# ( وإن اختلفا في قبض المهر ) قبل الدخول أو بعده ( فقولها ) بيمينها
# لحديث واليمين على من أنكر
# ( وإذا كرر العقد على صداقين سر وعلانية ) بأن عقد سرا على صداق وعلانية
~~على صداق آخر ( أخذ بالزائد ) سواء كان صداق السر أو العلانية للحوق
~~الزيادة بالصداق بعد العقد على ما يأتي
# ( وإن قال ) الزوج ( هو عقد ) واحد ( أسررته ثم أظهرته ) فلا يلزمني إلا
~~مهر واحد ( وقالت ) الزوجة ( بل عقدان بينهما فرقة ف ) القول ( قولها )
~~بيمينهما لأن الظاهر أن الثاني عقد صحيح يفيد حكما كالأول
# ( ولها المهر في العقد الثاني إن كان دخل بها ونصفه ) أي المهر ( في
~~العقد الأول إن ادعى سقوط نصفه بالطلاق قبل الدخول ) لأن الأصل عدم لزومه
~~له
# ( وإن أصر على الإنكار ) أي إنكار جريان عقدين بينهما فرقة ( سئلت فإن
~~ادعت أنه دخل بها في النكاح الأول ثم طلقها طلاقا بائنا ثم نكحها نكاحا
~~ثانيا حلفت على ذلك واستحقت ) ما أدعته وإن ms2641 أقرت بما يسقط نصف المهر أو
~~جميعه لزمها ما أقرت به
# ( ولو اتفقا قبل العقد على مهر وعقداه بأكثر منه أخذ بما عقد به ) لأنها
~~تسمية صحيحة في عقد صحيح فوجبت كما لو لم يتقدمها اتفاق على خلافها و (
~~كعقده ) أي النكاح ( هزلا وتلجئة ) بخلاف البيع ( ويستحب أن تفي بما وعدت
~~به وشرطته ) من أنها لا تأخذ إلا مهر السر لكيلا يحصل منها غرور
# ولحديث المؤمنون على شروطهم
# ( ولو وقع مثل ذلك في البيع ) بأن اتفقا على ثمن وعقداه بأكثر تجولا
# ( فالثمن ما اتفقا عليه ) دون ما عقداه به لأن البيع لا ينعقد هزلا
~~وتلجئة بخلاف النكاح
# ( والزيادة على الصداق بعد العقد تلحق به ) لقوله تعالى @QB@ ولا جناح
~~عليكم فيما تراضيتم به من بعد الفريضة @QE@ ولأن ما بعد العقد زمن لفرض
~~المهر فكان حالة للزيادة كحالة العقد
# وبهذا فارق البيع والإجارة
# ومعنى لحوق الزيادة أنه يثبت لها حكم المسمى في العقد فيكون ( حكمها حكم
~~الأصل المعقود عليه فيما يقرره ) كله ( وينصفه ) ولا تفتقر إلى شروط الهبة
~~( و ) لكن إنما ( تملك الزيادة من حينها ) لا من حين العقد لأن الملك لا
~~يجوز تقدمه على سببه ولا وجوده في حال عدمه وإنما يثبت الملك بعد سببه
~~PageV05P155 من حينه
# ( وزيادة مهر أمة بعد عتقها لها نصا ) نقله مهنا لما تقدم
#
# | فصل ( في المفوضة )
# بكسر الواو وفتحها
# فالكسر على نسبة التفويض إلى المرأة على أنها فاعلة والفتح على نسبته إلى
~~وليها
# ( وهو ) أي التفويض لغة الإهمال كأن المهر أهمل حيث لم يسم
# قال الشاعر لا يصلح الناس فوضى لا سراة لهم ولا سراة إذا جهالهم سادوا
~~واصطلاحا ( على ضربين تفويض البضع ) وهو الذي ينصرف الإطلاق إليه ( وهو أن
~~يزوج الأب ابنته المجبرة بغير صداق أو تأذن المرأة لوليها أن يزوجها بغير
~~صداق سواء سكت عن الصداق أو شرط نفيه ) فيصح العقد ويجب لها مهر المثل
~~لقوله تعالى @QB@ لا جناح عليكم إن طلقتم النساء ما لم تمسوهن أو تفرضوا
~~لهن فريضة @QE@ ولقضائه صلى الله عليه ms2642 وسلم في بروع بنت واشق كما تقدم من
~~حديث معقل بن سنان
# ولأن القصد من النكاح الوصلة والاستمتاع دون الصداق فصح من غير ذكره
# ولا فرق في ذلك بين أن يقول زوجتك بغير مهر أو يزيد لا في الحال ولا في
~~المآل
# لأن معناهما واحد
# ( و ) الضرب ( الثاني تفويض المهر وهو أن يتزوجها على ما شاءت أو على ما
~~شاء ) الزوج أو الولي ( أو ) على ما ( شاء أجنبي ) أي غير الزوجين ( أو
~~يقول ) الولي زوجتكها ( على ما شئنا أو ) على ( حكمنا ونحوه ) كعلى حكمك أو
~~حكم زيد
# ( فالنكاح صحيح ) في جميع هذه الصور
# ( ويجب مهر المثل ) لأنها لم تأذن في تزويجها إلا على صداق لكنه مجهول
~~فقط لجهالته ووجب مهر المثل ( بالعقد ) في الضربين لأنها تملك المطالبة به
# فكان واجبا كالمسمى ولأنه لو لم يجب بالعقد لما استقر بالموت
# ( فلو فوض مهر أمته ثم أعتقها أو باعها ثم فرض لها المهر كان ) المهر (
~~لمعتقها أو بائعها لأن المهر وجب بالعقد ) وهي ( في ملكه ) قبل العتق أو
~~البيع PageV05P156 ( ولو فوضت المرأة ) بضع ( نفسها ) بأن أذنت لوليها أن
~~يزوجها بلا مهر
# ( ثم طالبت بفرض مهرها بعد تقدير مهر مثلها أو ) بعد ( دخوله بها ) ل (
~~وجب مهر المثل حالة العقد ) لأنه وقت الوجوب
# ( ولها المطالبة بفرضه هنا وفي كل موضع فسدت فيه التسمية ) قبل الدخول
~~وبعده
# فإن امتنع أجبر عليه لأن النكاح لا يخلو من المهر فكان لها المطالبة
~~ببيان قدره
# ( فإن تراضيا ) أي الزوجان المكلفان الراشيدان ( على فرضه ) أي المهر (
~~جاز ) ما اتفقا عليه
# ( وصار حكمه حكم المسمى ) في العقد ( قليلا كان أو كثيرا سواء كانا
~~عالمين مهر المثل أو لا ) أي أو جاهلين به المثل لأنه إن فرض لها كثيرا فقد
~~بذل لها من ماله فوق ما يلزمه وإن فرض لها يسيرا فقد رضيت بدون ما يجب لها
# ( وإلا ) أي وإن لم يتراضيا على شيء ( فرضه ) أي مهر المثل ( حاكم بقدر
~~مهر المثل ) لأن الزيادة عليه ميل على الزواج والنقص عنه ms2643 ميل على الزوجة
~~ولا يحل الميل ولأنه إنما يفرض بدل البضع فيقدر بقدره كسلعة أتلفت يقومها
~~بما يقول أهل الخبرة
# ( وصار ) ما قدره الحاكم من المهر أو تراضيا عليه ( كالمسمى ) في العقد
# ( يتنصف بالطلاق قيل الدخول ولا تجب المتعة معه ) لعموم قوله تعالى @QB@
~~وقد فرضتم لهن فريضة فنصف ما فرضتم @QE@ فإذا فرضه الحاكم ( لزمهما ) أي
~~الزوجين ( فرضه كحكمه ) أي كما قال حكمت به سواء رضيا بفرضه أو لا
# إذ فرضه له حكم به قاله في الفروع
# ( فدل على أن ثبوت سبب المطالبة ) وهو هنا فرض الحاكم فإن مجرد فرضه سبب
~~لمطالبتها قاله ابن نصر الله في حواشيه
# ( كتقديره ) أي الحاكم ( أجرة المثل والنفقة ونحوه ) أي نحو تقرير ما ذكر
~~كتقدير كسوة أو مسكن مثل أو جعل ( حكم ) قال ابن نصر الله أي متضمن للحكم
~~وليس بحكم صريح
# ( فلا يغيره حاكم آخر ما لم يتغير السبب ) كيساره وإعساره في النفقة
~~والكسوة فإن الحاكم يغيره ويفرضه ثانيا باعتبار الحال وليس ذلك نقضا للحكم
~~السابق
# ( وإن فرض لها ) أي للمفوضة ونحوها ( غير الزوج والحاكم مهر مثلها فرضيته
~~لم يصح فرضه )
# لأنه ليس بزوج ولا حاكم
# ( وإن مات أحدهما ) أي أحد الزوجين ( قبل الإصابة وقبل الفرض ) منهما أو
~~من الحاكم ( ورثه صاحبه ) لأن ترك تسمية الصداق لم يقدح في صحة النكاح
# ( وكان لها ) أي المفوضة ( مهر نسائها ) أي مثل مهر من تساويها منهن
~~لحديث معقل بن سنان السابق ( فإن فارقها ) أي فارق المفوضة زوجها ( قبل
~~الدخول بطلاق أو غيره ) مما ينصف الصداق ( لم يكن لها إلا المتعة ) لعموم
~~PageV05P157 قوله تعالى @QB@ لا جناح عليكم إن طلقتم النساء ما لم تمسوهن
~~أو تفرضوا لهن فريضة ومتعوهن على الموسع قدره وعلى المقتر قدره @QE@ والأمر
~~يقتضي الوجوب
# ولا يعارضه قوله @QB@ حقا على المحسنين @QE@ لأن أداء الواجب من الإحسان
~~( وهي ) أي المتعة ( معتبرة بحال الزوج في يساره وإعساره @QB@ على الموسع
~~قدره وعلى المقتر قدره @QE@ ) للآية السابقة ( فأعلاها ) أي المتعة ( خادم
~~إذا كان موسرا
# وأدناها إذا كان فقيرا كسوة تجزئها ms2644 في صلاتها ) وهي درع وخمار أو نحو ذلك
# لقول ابن عباس أعلا المتعة خادم ثم دون ذلك النفقة ثم دون ذلك الكسوة
# وقيدت بما يجزيها في صلاتها لأن ذلك أقل الكسوة
# ( فإن دخل ) الزوج ( بها ) أي بالمفوضة ( قبل الفرض استقر ) به ( مهر
~~المثل ) لأن الدخول يوجب استقرار المسمى فكذا مهر المثل لاشتراكهما في
~~المعنى الموجب للاستقرار
# ( فإن طلقها ) أي المفوضة ( بعد ذلك ) أي بعد الدخول بها ( لم تجب المتعة
~~) بل مهر المثل لما تقدم
# وكالدخول سائر ما يقرر الصداق لأن كل من وجب لها المهر أو نصفه لم تجب
~~لها المتعة سواء كانت ممن سمي لها صداق أو لا ولأنها وجب لها مهر المثل فلم
~~تجب لها المتعة لأنها كالبدل مع مهر المثل
# ( والمتعة تجب على كل زوج حر وعبد مسلم وذمي لكل زوجة مفوضة ) بضع أو مهر
~~( حرة أو أمة مسلمة أو ذمية طلقت قبل الدخول وقبل أن يفرض لها مهر ) لما
~~تقدم من الآية ولأن ما يجب من الفرض يستوى فيه المسلم والكافر والحر والعبد
# وإن وهب الزوج للمفوضة شيئا ثم طلقها قبل فرض الصداق فلها المتعة نصا
# لأن المتعة إنما تجب بالطلاق فلا يصح قضاؤها قبله ولأنها واجبة فلا تنقضي
~~الهبة كالمسمى
# ( وتستحب ) المتعة ( لكل مطلقة غيرها ) أي غير المفوضة التي لم يفرض لها
~~لقوله تعالى @QB@ وللمطلقات متاع بالمعروف @QE@ الآية
# ولم تجب لأنه تعالى قسم المطلقات قسمين وأوجب المتعة لغير المفروض لهن
~~ونصف المسمى للمفروض لهن
# وذلك يدل على اختصاص كل قسم بحكمه
# ولا متعة للمتوفى عنها لأن النص لم يتناولها وإنما يتناول المطلقات
# ( ومتعة الأمة لسيدها كمهرها ) لأنه بدل عن نصفه كما مر
# ( وتسقط المتعة في كل موضع يسقط فيه كل المهر ) كردتها ورضاعها من ينفسخ
~~به نكاحها ونحوه
# لأنها PageV05P158 أقيمت مقام المسمى فسقطت في كل موضع يسقط فيه
# ( وتجب ) المتعة للمفوضة ( في كل موضع يتنصف فيه المسمى ) كردته قياسا
~~على الطلاق
# ( ويجوز الدخول بالمرأة قبل إعطائها شيئا مفوضة كانت أو مسمى لها ) لحديث
~~عقبة بن ms2645 عامر في الذي زوجه النبي صلى الله عليه وسلم ودخل بها ولم يعطها
~~شيئا
# وعن ابن عباس وابن عمر لا يدخل بها حتى يعطيها شيئا للخبر
# وجوابه بأنه محمول على الاستحباب ( ويستحب إعطاؤها شيئا قبل الدخول بها )
~~لما تقدم ( وإن سمى لها صداقا فاسدا ) كالخمر والمجهول ( وطلقها قبل الدخول
~~) ونحوه مما يقرر الصداق ( وجب عليه ) لها ( نصف مهر المثل )
# قال في الإنصاف وهو المذهب
# قال في تصحيح الفروع وهو الصحيح اختاره الشيرازي والشيخ تقي الدين
~~والموفق والشارح وغيرهم وقطع به الخرقي وابن رزين في شرحه وتبعهم المصنف في
~~الحاشية
# ( واختار القاضي وأصحابه والمجد وغيرهم ) كصاحب الرعايتين والنظم تجب (
~~المتعة ) دون نصف مهر المثل وهو مفهوم ما قطع به في التنقيح وتبعه في
~~المنتهى لأن التسمية الفاسدة كعدمها فأشبهت المفوضة
#
# | فصل ( ومهر المثل معتبر بمن يساويها من جميع أقاربها
# من جهة أبيها وأمها كأختها وعمتها وبنت أخيها وبنت عمها وأمها وخالتها
~~وغيرهن القربى فالقربى ) لما تقدم في حديث ابن مسعود لها مهر نسائها
# ولأن مطلق القرابة له أثر في الجملة
# ( وتعتبر المساواة في المال والجمال والعقل والأدب والسن والبكارة
~~والثيوبة والبلد وصراحة نسبها وكل ما يختلف لأجله الصداق )
# لأن مهر المثل بدل متلف فاعتبرت الصفات المقصودة
# ( فإن لم يوجد ) في نسائها ( إلا دونها زيدت بقدر فضيلتها القربى فالقربى
~~) منهن لمزية القرب لأن زيادة فضيلتها تقتضي زيادة في المهر
# ( وإن لم يوجد ) في نسائها ( إلا فوقها نقصت بقدر نقصها ) كأرش العيب
~~بقدر نقص المبيع ولأن له أثرا في تنقيص المهر فوجب أن يترتب بحسبه
# ( وإن كان عادتهم التخفيف ) في المهر ( على عشيرتهم دون غيرهم اعتبر ذلك
~~) لأن العادة لها أثر في المقدار فكذا في التخفيف
# وإن كان عادتهم تسمية مهر كثير لا يستوفونه قط فوجوده كعدمه
# قاله PageV05P159 الشيخ تقي الدين
# لا يقال مهر المثل بدل متلف فوجب أن لا يختلف كسائر المتلفات
# لأن النكاح يخالف سائر المتلفات باعتبار أن المقصود منه أعيان الزوجين
~~بخلاف بقية المتلفات فإن المقصود منها المالية خاصة فكذلك ms2646 لم تختلف باختلاف
~~العوائد
# ( وإن كانت عادتهم التأجيل فرض مؤجلا ) لأنه مهر نسائها
# ( وإلا ) بأن لم يكن عادتهم التأجيل فرض ( حالا ) لأنه بدل متلف فوجب أن
~~يكون حالا كقيم المتلفات
# ( وإن لم يكن لها أقارب اعتبر يشبهها من نساء بلدها ) لأن ذلك له أثر في
~~الجملة
# ( فإن عدمن ) أي نساء بلدها بأن لم يكن فيهن من يشبهها
# ( فبأقرب نساء شبها بها من أقرب البلاد إليها )
# لأنه لما تعذر الأقارب اعتبر أقرب النساء شبها بها من غيرهن كما اعتبر
~~قرابتها البعيدة إذا لم يوجد قريب
# ( فإن اختلفت عادتهن ) في الحلول والتأجيل ( أو ) اختلفت ( مهورهن ) قلة
~~وكثرة ( أخذ بالوسط ) منها لأنه العدل ( الحال ) من نقد البلد فإن تعدد فمن
~~غالبه لأنه بدل متلف فأشبه قيم المتلفات
#
# | فصل ( وإذا افترقا في النكاح الفاسد قبل الدخول ) بطلاق أو موت أو
~~غيرهما )
# كاختلاف دين ورضاع ( فلا مهر فيه ) لأن المهر يجب بالعقد والعقد فاسد
~~فوجوده كعدمه كالبيع الفاسد
# ( وإن دخل ) بها في النكاح الفاسد ( أو خلا بها ) فيه ( استقر المسمى )
~~لأن في بعض الفاظ حديث عائشة ولها الذي أعطاها بما أصاب منها رواه أبو بكر
~~البرقاني وأبو محمد الخلال بإسنادهما والخلوة كالوطء ولأن النكاح مع فساده
~~ينعقد ويترتب عليه أكثر أحكام من وقوع الطلاق ولزوم عدة الوفاة بعد الموت
~~ونحو ذلك
# فلذلك لزم المسمى فيه كالصحيح
# ( بخلاف البيع الفاسد إذا تلف ) المبيع ( فإنه يضمن ) ضمان المتلف لا (
~~بقيمته ) أو مثله ( لا ) ضمان عقد ( بثمنه ) ذكر معناه في الإنصاف قلت قد
~~يشكل عليه ما يأتي في الطلاق من أن العتق يقع في البيع الفاسد كالطلاق في
~~النكاح الفاسد إلا أن يقال هذا حكم من أحكام البيع وأكثرها منتف بخلاف
~~النكاح
# ( ولا يصح تزويج من نكاحها فاسد قبل طلاق أو فسخ فإن أبى الزوج الطلاق
~~فسخه ) أي النكاح الفاسد ( حاكم ) لأنه PageV05P160 نكاح يسوغ فيه الاجتهاد
~~فاحتيج في التفريق إلى إيقاع فرقة كالصحيح المختلف فيه
# ولأن تزويجها من غير فرقة يفضى إلى تسليط زوجين عليها كل واحد يعتقد ms2647 صحة
~~نكاحه وفساد نكاح الآخر ويفارق النكاح الباطل من هذين الوجهين قال في الشرح
~~فعلى هذا متى تزوجت بآخر قبل التفريق لم يصح النكاح الثاني ولم يجز تزويجها
~~الثالث حتى يطلق الأولان أو يفسخ نكاحهما
# ( ويجب مهر المثل للموطوءة بشبهة ) كمن وطىء امرأة ليست زوجة له ولا
~~مملوكة
# قال في الشرح والمبدع بغير خلاف عملناه كبدل متلف
# ( و ) يجب مهر المثل أيضا ( لمكرهة على زنا ) وطئها ( في قبل ولو كانت من
~~محارمه ) كأخته وعمته
# من نسب أو رضاع كبدل متلف
# ( أو ) كانت الموطوء بزنا ( ميتة ) فيجب مهر المثل ويورث عنها
# قال في الفروع ولو وطىء ميتة لزمه مهر المثل في ظاهر كلامهم وهو متجه
# ثم نقل عن القاضي لأنه لا مهر ( ولو ) كان الوطء بشبهة أو زنا مع إكراه (
~~من مجنون )
# لأنه إتلاف و يلحقه النسب في الزنا ويأتي
# ( ويتعدد المهر بتعدد الشبهة مثل أن تشتبه ) الموطوءة ( بزوجته ثم يتبين
~~) له ( الحال ويعرف أنها ليست زوجته ثم تشتبه الموطؤة عليه مرة أخرى أو
~~تشتبه عليه بزوجته ) فاطمة ( ثم تشتبه بزوجته الأخرى أو بأمته ونحو ذلك )
~~وتقدم في الكتابة يتعدد بوطئه مكاتبته إن استوفت مهر الوطء الأول وإلا فلا
~~وقاله في المغني والنهاية
# ( ويتعدد ) أيضا المهر ( ب ) تعدد ( وطء الزنا إذا كانت مكرهة ) كل مرة
~~لأنه إتلاف فيتعدد بتعدد سببه ( أو ) أي وكذا يتعدد بتعدد وطء الزنا إذا
~~كانت ( أمة ) ولو كانت ( مطاوعة بغير إذن سيدها ) لأن الحق في المهر للسيد
~~فلا يسقط بمطاوعتها و ( لا ) يتعدد المهر ( بتعدد وطء ) في ( شبهة ) واحدة
~~( مثل أن اشتبهت ) الموطوءة ( عليه بزوجته ودامت تلك الشبهة حتى وطىء مرارا
~~) فعليه مهر واحد لأن ذلك بمنزلة إتلاف واحد
# ( ولا ) PageV05P161 يتعدد المهر أيضا ( بتعدده ) أي الوطء ( في نكاح
~~فاسد ) لدخولها على أن تستحق مهرا واحدا ( ولا مهر بوطئها ) أي المشتبهة
~~والمزني بها ( في دبر ولا في اللواط بالذكر ) لأنه غير مضمون على أحد لأن
~~الشرع لم يرد ببدله ولا هو إتلاف لشيء فأشبه القبلة والوطء دون الفرج ms2648
# ( ولا ) مهر للمزني بها ( المطاوعة على الزنا ) لأنه إتلاف للبضع برضا
~~مالكه
# ( كما لو أذنت له في قطع يدها فقطعها إلا الأمة ) المزني بها فلا يسقط
~~مهرها بطواعيتها لأنه لسيدها والمبعضة يسقط منه ما يقابل حريتها والباقي
~~لسيدها
# ( وإذا وطىء في نكاح باطل بالإجماع كنكاح زوجة الغير أو ) نكاح ( المعتدة
~~)
# قلت من غير زنا وإلا فهو مختلف فيه
# ( وهو عالم بالحال ) أي بأنها زوجة الغير أو معتدته ( و ) عالم ب ( تحريم
~~الوطء وهي مطاوعة عالمة ) بالحال ( فلا مهر ) لها إن كانت حرة ( لأنه زنا
~~يوجب الحد وهي مطاعة عليه وإن جهلت تحريم ذلك أو ) جهلت ( كونها في عدة
~~فلها مهر المثل ) بما نال من فرجها
# ( كالموطوءة بشبهة ولا يجب أرش بكارة مع وجوب المهر للحرة الموطوءة بشبهة
~~أو زنا ) لأنه وطء ضمن بالمهر فلا يجب معه أرش كسائر الوطء
# ولأن الأرش يدخل في مهر المثل فلا يجب مرة أخرى
# وهذا بخلاف الأمة وتقدم في الغصب
# ( ومن طلق امرأته قبل الدخول ) والخلوة ( طلقة وظن أنها لا تبين بها
~~فوطئها لزمه مهر المثل ) بالوطء لأنه وطء شبهة ( و ) لزمه أيضا ( نصف
~~المسمى ) بالطلاق قبل الدخول ولما تقدم
#
# | فصل ( وإن دفع أجنبية )
# أي غير زوجته أو أمته ( فأذهب عذرتها ) بضم العين أي بكارتها
# ( أو فعل ذلك بأصبعه أو غيرها فعليه أرش بكارتها ) لا مهر مثلها لأنه لم
~~يطأها وهو إتلاف جزء لم يرد الشرع بتقدير عوضه فرجع فيه إلى أرشه كسائر
~~المتلفات
# ( وهو ) أي PageV05P162 أرش البكارة ( ما بين مهر البكر والثيب )
# قاله في الشرح والمبدع
# وكلامهما أولا صريح في أنه حكومة قالا لأنه إتلاف جزء لم يرد الشرع
~~بتقدير دينه فرجع فيها إلى الحكومة كسائر ما لم يقدر وهو صريح كلامه في شرح
~~المنتهى في الجنايات ومقتضى كلام المصنف وغيره هناك
# ( وإن فعل ذلك ) أي أذهب العذرة بغير وطء ( الزوج ثم طلق قبل الدخول لم
~~يكن لها عليه إلا نصف المسمى ) مهرا
# لقوله تعالى @QB@ وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن وقد فرضتم لهن ms2649 فريضة
~~فنصف ما فرضتم @QE@ وهذه مطلقة قبل المسيس والخلوة فلم يكن لها سوى نصف
~~الصداق المسمى ولأنه أتلف ما يستحق إتلافه بالعقد فلا يضمنه بغيره كما لو
~~أتلف عذرة أمته
# ( وللمرأة منع نفسها قبل الدخول حتى تقبض مهرها الحال كله أو الحال منه )
~~حكاه ابن المنذر إجماعا
# ولأن المنفعة المعقود عليها تتلف بالاستيفاء فإذا تعذر استيفاء المهر
~~عليها لم يمكنها استرجاع عوضها بخلاف البيع ولا فرق في ذلك بين المسمى لها
~~والمفوضة
# ( ولها ) أي للمرأة ( المطالبة به ) أي بحال مهرها ( ولو لم تصلح
~~للاستمتاع ) لصغر أو نحوه ولأنه وجب بالعقد ( فإن وطئها ) الزوج ( مكرهة )
~~قبل دفع الحال من صداقها ( لم يسقط به حقها من الامتناع ) فلها بعد ذلك منع
~~نفسها حتى تقبض الحال منه لما تقدم لأن وطأها مكرهة كعدمه
# ( وحيث قلنا لها منع نفسها فلها السفر بغير إذن ) لأنه امتناع بحق لم
~~يثبت للزوج عليها حق الحبس فصارت كمن لا زوج لها
# وبقاء درهم منه كبقاء جميعه كسائر الديون
# ( ولها ) زمن منع نفسها لقبض حال صداقها ( النفقة إن صلحت للاستمتاع )
~~ولو كان معسرا بالصداق لأن الحبس من قبله
# علل به أحمد
# قال الموفق ولد صاحب المغني إنما لها النفقة في الحضر دون السفر لأنه لو
~~بذل لها الصداق وهي غائبة لم يمكنه تسليمها وبدليل أنها لو سافرت بإذنه فلا
~~نفقة لها
# ( فإن كانت ) المرأة ( محبوسة أو ) كان ( لها عذر يمنع التسليم
# وجب تسليم الصداق ) كمهر الصغيرة ولوجوبه بالعقد بخلاف النفقة
# ( وإن كان ) الصداق ( مؤجلا لم تملك منع نفسها ) حتى تقبضه لأنها لا تملك
~~الطلب به
# ( ولو حل قبل الدخول ) فليس لها منع نفسها لأن التسليم قد وجب عليها
~~فاستقر قبل قبضه فلم يكن لها أن تمتنع منه
# ( وإن قبضته ) أي الصداق ( وسلمت نفسها
# PageV05P163 ثم بان ) الصداق ( معيبا كان لها منع نفسها ) حتى تقبض بدله
~~أو أرشه لأنها إنما سلمت نفسها ظنا منها أنها قبضت صداقها فتبين عدمه
# ( ولو أبى كل من الزوجين التسليم الواجب ) عليه ( أجبر زوج ) على تسليم ms2650
~~الصداق ( ثم ) تجبر ( زوجة ) على تسليم نفسها لأن في إجبارها على تسليم
~~نفسها أولا خطر إتلاف البضع والامتناع من بذل الصداق ولا يمكن الرجوع في
~~البضع
# ( وإن بادر أحدهما ) أي أحد الزوجين ( به ) أي بتسليم ما وجب عليه للآخر
~~( أجبر الآخر ) لأنه لم يبق له حجة في التأخير
# ( وإن بادر هو فسلم الصداق
# فله طلب التمكين ) منها ( فإن أبت ) التمكين ( بلا عذر فله استرجاعه ) أي
~~الصداق لعدم تسليمها المعقود عليه مع عدم العذر ( وإن تبرعت بتسليم نفسها
~~ثم أرادت الامتناع بعد دخول أو خلوة لم تملكه ) لأن التسليم استقر به العوض
~~برضا المسلم
# ( فإن امتنعت ) بعد أن سلمت نفسها ( فلا نفقة لها ) لأنها ناشز ( وإن
~~أعسر ) زوج ( بالمهر الحال قبل الدخول أو بعده فلحرة مكلفة الفسخ ) لأنه
~~تعذر عليها الوصول إلى العوض أشبه ما لو أفلس المشتري
# ( فلو رضيت بالمقام معه مع عسرته ) امتنع الفسخ ( أو تزوجته عالمة بعسرته
~~امتنع الفسخ ) لرضاها به
# ( ولها ) أي للتي رضيت بالمقام مع العسرة أو تزوجته عالمة بها ( منع
~~نفسها ) حتى تقبض مهرها الحال
# لأنه لم يثبت له عليها حق الحبس
# ( ويأتي في النفقات والخيرة لسيد الأمة ) إذا أعسر زوجها لأن الحق لسيدها
# لأنه مالك نفعها
# والصداق عوض منفعتها فهو ملكه دونها
# و ( لا ) خيرة ( لولي ) زوجة ( صغيرة ومجنونة ) لأن الحق لها في الصداق
~~دون وليها
# وقد ترضى بتأخيره
# ( ولا يصح الفسخ في ذلك كله
# إلا بحكم حاكم ) لأنه فسخ مختلف فيه كالفسخ للعنة والإعسار بالنفقة ولأنه
~~يفضي إلى أن يكون للمرأة زوجان كل يعتقد حلها له وتحريمها على الآخر
# والقياس على المعتقة غير صحيح لأنه متفق عليه وهذا مختلف فيه
#
# | باب الوليمة وأداب الأكل والشرب وما يتعلق بذلك
# ( وهي ) أي الوليمة ( اسم لطعام العرس خاصة ) لا تقع على غيره
# حكاه ابن عبد البر عن ثعلب وغيره من أئمة اللغة
# وقال بعض أصحابنا وغيرهم يقع على كل PageV05P164 طعام لسرور حادث
# إلا أن استعمالها في طعام العرس أكثر
# وقول أهل اللغة أقوى لأنهم أهل اللسان ms2651 وهم أعرف بموضوعات اللغة وأعلم
~~بلغات العرب
# قاله في الشرح والمبدع
# قال في المستوعب وليمة الشيء كماله وجمعه
# وسميت دعوة العرس وليمة لاجتماع الزوجين
# يقال أولم إذا صنع وليمة
# ( قال الشيخ وتستحب بالدخول انتهى )
# وقال ابن الجوزي بالعقد
# واقتصر عليه في الفروع والمبدع وقدمه في تجريد العناية
# قال في الإنصاف الأولى أن يقال وقت الاستحباب موسع من عقد النكاح إلى
~~انتهاء أيام العرس
# لصحة الأخبار في هذا وهذا وكمال السرور بعد الدخول
# ( وجرت العادة ) بجعل الوليمة ( قبله ) أي قبل الدخول ( بيسير
# و ) الأطعمة التي يدعى الناس إليها إحدى عشرة الوليمة وتقدمت
# والثاني ( شندخية ) ويقال شندخ بضم الشين المعجمة وسكون النون وفتح الدال
~~المهملة وبالخاء المعجمة ( لطعام إملاك على زوجة ) مأخوذ من قولهم فرس
~~مشندخ أي يتقدم غيره سمي بذلك لأنه يتقدم الدخول
# ( و ) الثالث ( عذيرة وإعذار ) بكسر الهمزة ( ل ) طعام ( ختان ) ويقال
~~العذرة
# بضم فسكون ( و ) الرابع ( خرسة وخرس ) بضم الخاء المعجمة وسكون الراء
# وبسين مهملة ويقال بالصاد ( لطعام ولادة
# أي لخلاصها وسلامتها من الطلق
# و ) الخامس ( عقيقة الذبح للمولود ) وتقدمت في الأضحية ( و ) السادس (
~~وكيرة لبناء ) قال النووي أي المسكن المتجدد انتهى
# من الوكر وهو المأوى والمستقر
# ( و ) السابع ( نقيعة ) من النقع وهو الغبار أو النحر أو القتل ( تصنع
~~للقادم من سفر ) ظاهره طويلا كان أو قصيرا
# ( و ) الثامن ( التحفة طعام القادم يصنعه هو
# وقال ابن القيم في تحفة الودود ) في أحكام المولود ( هو ) أي القادم (
~~الزائر ) أي وإن لم يكن من سفر
# ( و ) التاسع ( حذاق ) بكسر الحاء وتخفيف الذال المعجمة
# وآخره قاف ( لطعام عند حذاق صبي ) قال في القاموس يوم حذاق الصبي يوم
~~ختمه القرآن
# ( و ) العاشر ( وضيمة وهي طعام المأتم
# و ) الحادي عشر ( مشندخ المأكول من ختمة القارىء
# والعتيرة ) مقتضى كلامهم أنها ليست من أسماء الطعام بل هي الذبيحة ( تذبح
~~أول يوم في رجب ) وتقدم ذلك في آخر الهدي و الأضاحي
# ( والإخاء والتسري ذكرهما بعض الشافعية )
# وفي المنتهى ولم يخصها أي الدعوة لإخاء ولتسر باسم
# والفرعة والفرع ms2652 ذبح أول ولد الناقة ( والقرى اسم لطعام PageV05P165
~~الضيفان ) وليس ذلك من الدعوات
# ( والمأدبة ) بضم الدال ويجوز فتحها ( اسم لكل دعوة بسبب أو غيره
# والآدب ) بوزن فاعل ( صاحب المأدبة
# فإن عمم الداعي فقال يا أيها الناس هلموا إلى الطعام أو يقول الرسول ) أي
~~رسول الآدب ( قد أذن لي أن أدعو من لقيت أو من شئت وقد شئت أن تحضروا
# فهي الجفلى ) بفتح الجيم والفاء واللام
# ( وإن خص قوما للدعوة دون قوم فهي النقرى ) بفتح النون والقاف والراء
# قال الشاعر نحن في المشتاة ندعو الجفلى لا ترى الآدب فينا ينتقر أي لا
~~ندعو قوما دون قوم
# ( وجميعها ) أي الدعوات ( جائزة ) أي مباحة لأنها الأصل في الأشياء غير
~~مأتم فيكره
# وروى الحسن قال دعي عثمان بن أبي العاص إلى ختان فأبى أن يجيب وقال كنا
~~لا نأتي الختان على عهد رسول الله صلى الله عليه وسلم
# ولا ندعو إليه رواه أحمد
# ( وليس منها ) أي من الدعوات ( شيء واجب ) وقوله صلى الله عليه وسلم لعبد
~~الرحمن بن عوف أولم ولو بشاة متفق عليه محمول على الاستحباب
# ( ووليمة العرس سنة مؤكدة ) لأنه صلى الله عليه وسلم أمر بها وفعلها
# ( ولو بشيء قليل كمدين من شعير ) لما روى البخاري أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم أولم على صفية بمدين من شعير
# ( ويسن أ ) ن ( لا تنقص ) الوليمة ( عن شاة ) ذكره جماعة من الأصحاب
~~لحديث عبد الرحمن بن عوف وتقدم
# ( والأولى الزيادة عليها ) أي على الشاة لما دل عليه قوله صلى الله عليه
~~وسلم ولو بشاة
# ( وإن نكح ) رجل ( أكثر من واحدة في عقد أو عقود أجزأته وليمة واحدة إذا
~~نواها عن الكل ) لتداخل أسبابها كما تقدم في العقيقة
# وكما لو نوى بركعتين التحية والسنة
# ( والإجابة إليها ) أي الوليمة ( واجبة ) لحديث أبي هريرة يرفعه شر
~~الطعام طعام الوليمة أي الذي يدعي له الأغنياء وتترك الفقراء قاله في الشرح
~~يمنعها من يأتيها ويدعى إليها من يأباها ومن لم يجب فقد عصى الله ورسوله
~~رواه مسلم
# وعن ابن عمر ms2653 مرفوعا أجيبوا هذه الدعوة إذا دعيتم إليها متفق عليه ( إذا
~~عينه داع مسلم يحرم هجره ومكسبه طيب في اليوم الأول )
# ويأتي محترز هذه القيود ( وهي ) أي الإجابة ( حق الداعي تسقط بعفوه ) عن
~~الدعوة كسائر حقوق الآدمي
# ( وقدم PageV05P166 في الترغيب لا يلزم القاضي حضور وليمة عرس ) لعله في
~~مظنة الحاجة إليه لدفع ما هو أهم من ذلك
# ( ومنع ابن الجوزي في المنهاج من إجابة ظالم وفاسق ومبتدع ومتفاخر بها أو
~~فيها مبتدع يتكلم ببدعته إلا لراد عليه وكذا إن كان فيها مضحك بفحش أو كذب
~~)
# لأن ذلك إقرار على معصية
# ( وإلا ) بأن لم يكن مضحكا بفحش ولا كذب ( أبيح ) أن يجيب ( إذا كان )
~~يضحك ( قليلا وإن كان المدعو مريضا أو ممرضا ) لغيره ( أو مشغولا بحفظ مال
~~) لنفسه أو غيره ( أو كان في شدة حر أو برد أو ) في ( مطر يبل الثياب أو
~~وحل ) لم تجب الإجابة
# لأن ذلك عذر يبيح ترك الجماعة فأباح ترك الإجابة
# ( أو كان أجيرا ) خاصا ( ولم يأذن له المستأجر لم تجب ) عليه ( الإجابة )
# لأن منافعه مملوكة لغيره
# أشبه العبد غير المأذون ( والعبد كالحر ) في وجوب الإجابة لعموم ما سبق
# ( وإن أذن له سيده ) وإلا لم يجب لأن حق سيده آكد
# ( والمكاتب إن ضر ) حضوره ( بكسبه لم يلزمه الحضور إلا أن يأذنه له سيده
# وفي الترغيب ) والبلغة ( إن علم حضور الأرذال ومن مجالستهم تزري بمثله لم
~~تجب إجابته )
# قال الشيخ تقي الدين لم أره لغيره من أصحابنا
# قال وقد أطلق أحمد الوجوب واشتراط الجدل وعدم المنكر
# فأما هذا الشرط فلا أصل له كما أن مخالطة هؤلاء في صفوف الصلاة لا تسقط
~~الجماعة وفي الجنازة لا تسقط الحضور فكذلك هنا
# وهذه شبهة الحجاج بن أرطاة وهو نوع من التكبير فلا يلتفت إليه
# نعم إن كانوا يتكلمون بكلام محرم فقد اشتملت الدعوة على محرم وإن كان
~~مكروها فقد اشتملت على مكروه
# ( وتكره إجابة من في ماله حلال وحرام كأكله منه ومعاملته وقبول هديته
~~وهبته ونحوه ) كصدقته جزم به في المغني ms2654 والشرح
# وقاله ابن عقيل في الفصول وغيره وقدمه الأزجي وغيره
# قال في الإنصاف وهذا المذهب على ما اصطلحناه في الخطبة انتهى
# ويؤيده حديث فمن ترك الشبهات فقد استبرأ لدينه وعرضه
# ( وقيل يحرم ) مطلقا ( كما لو كان كله حراما ) قطع به الشيرازي في
~~المنتخب
# ( وقال الآزجي ) في نهايته ( وهو قياس المذهب )
# وقدمه أبو الخطاب في الانتصار
# ( وسئل ) أي سأل المروذي ( أحمد عن الذي يعامل بالربا أيؤكل عنده أم لا
~~قال لا
# وفي ) آداب ( الرعاية ) الكبرى ( ولا يأكل مختلطا بحرام بلا ضرورة ) وقيل
~~إن زاد الحرام على الثلث حرم الأكل وإلا فلا قدمه في الرعاية
# وقيل إن كان الحرام أكثر حرم الأكل وإلا PageV05P167 فلا إقامة للأكثر
~~مقام الكل قطع به ابن الجوزي في المنهاج
# ( و ) على القول الأول ( تقوى الكراهة وتضعف بحسب كثرة الحرام وقلته وإن
~~لم يعلم أن في المال حراما فالأصل الإباحة )
# فتجب الإجابة ولا تحريم بالاحتمال استصحابا للأصل
# ( وإن كان تركه ) أي الأكل ( أولى ) حيث لم يعلم الحل ( للشك
# وينبغي صرف الشبهات في الأبعد عن المنفعة فالأقرب ما يدخل في الباطن من
~~الطعام والشراب ونحوه )
# فيجري فيه الحلال
# ( ثم ما ولي الظاهر من اللباس
# فإن دعاه الجفلى ) كرهت الإجابة ( أو ) دعاه ( في اليوم الثالث ) كرهت
~~الإجابة لقوله عليه الصلاة والسلام الوليمة أول يوم حق والثاني معروف
~~والثالث رياء وسمعة رواه أبو داود وابن ماجه وغيرهما
# ( أو ) دعاه ( ذمي كرهت الإجابة ) لأن المطلوب إذلاله وذلك ينافي إجابته
# ( وتستحب ) الإجابة ( في اليوم الثاني ) للحديث السابق ( وإن دعته امرأة
~~فكرجل ) في وجوب الإجابة على ما تقدم لعموم ما سبق
# ( إلا مع خلوة محرمة ) فتحرم الإجابة لاشتمالها على محرم
# ( وسائر الدعوات مباحة نصا ) وتقدم ( غير عقيقة فتسن ) وتقدمت في الهدي
~~والأضاحي
# ( و ) غير ( مأتم فتكره ) وتقدم في الجنائز والمأتم بالمثناة قال في
~~النهاية المأتم في الأصل مجتمع الرجال والنساء في الغم والفرح ثم خص به
~~اجتماع النساء في الموت
# وقيل هو للشواب منهن لا غير
# ( ويكره لأهل الفضل والعلم الإسراع إلى الإجابة ) إلى ms2655 الولائم غير
~~الشرعية
# ( والتسامح ) أي التساهل ( فيه لأن فيه بذلة ودناءة وشرها لا سيما الحاكم
~~) لأنه ربما كان ذريعة للتهاون به وعدم المبالاة
# ( وإن حضر ) المدعو إلى وليمة أ ( و ) نحوها ( هو صائم صوما واجبا لم
~~يفطر ) لقوله تعالى @QB@ ولا تبطلوا أعمالكم @QE@ ولأن الفطر محرم والأكل
~~غير واجب
# وعن أبي هريرة قال قال رسول الله صلى الله عليه وسلم إذا دعي أحدكم فليجب
~~فإن كان صائما فليدع وإن كان مفطرا فليطعم رواه أبو داود وفي رواية فليصل
~~أي يدع
# ( ودعا ) للخبر ( وأخبرهم أنه صائم ) كما فعل ابن عمر لتزول عنه التهمة
~~في ترك الأكل
# ( ثم انصرف وإن كان مفطرا استحب الأكل ) لأنه أبلغ في إكرام الداعي وجبر
~~قلبه وإن أحب دعا وانصرف لقوله صلى الله عليه وسلم إذا دعي أحدكم
# فليجب فإن شاء أكل وإن شاء ترك
# قال في الشرح PageV05P168 حديث صحيح
# ( وإن كان ) المدعو ( صائما تطوعا وفي تركه الأكل كسر قلب الداعي استحب
~~له أن يفطر )
# لأن في أكله إدخال السرور على قلب أخيه المسلم
# وقد روي أنه صلى الله عليه وسلم كان في دعوة معه جماعة فاعتزل رجل من
~~القوم ناحية فقال إني صائم فقال النبي صلى الله عليه وسلم دعاكم أخوكم
~~وتكلف لكم كل يوما ثم صم يوما مكانه إن شئت
# ( وإلا ) بأن لم يكن في تركه الأكل كسر قلب الداعي ( كان تمام الصوم أولى
~~من الفطر ) هذا معنى ما جزم به في الرعاية الصغرى والوجيز وهو ظاهر تعليل
~~الموفق والشارح
# ( قال الشيخ وهو أعدل الأقوال
# وقال ولا ينبغي لصاحب الدعوة الإلحاح في الطعام ) أي الأكل ( للمدعو إذا
~~امتنع ) من الفطر في التطوع أو الأكل إن كان مفطرا
# ( فإن كلا الأمرين جائز وإذا ألزمه بما لا يلزمه كان من نوع المسألة
~~المنهي عنها ولا يحلف عليه ) إن كان صائما ليفطر
# ( ولا ) يحلف عليه إن لم يكن صائما ( ليأكل
# ولا ينبغي للمدعو إذا رأى أنه يترتب على امتناعه ) من الأكل أو الفطر في
~~النفل ( مفاسد أن يمتنع فإن ms2656 فطره جائز انتهى
# ويحرم أخذ طعام ) من الوليمة أو غيرها ( بغير إذن صاحبه ) لما فيه من
~~الافتيات عليه
# ( فإن علم ) الآخذ ( بقرينة رضاه ) أي رب الطعام ( ففي الترغيب يكره )
# قال في الفروع ويتوجه يباح وأنه يكره مع ظنه رضاه
# ( فمع الظن ) رضاه ( أولى ) لأن الظن دون العلم ويأتي حكم الأكل بلا إذن
# ( وإن دعاه اثنان إلى وليمتين أجاب أسبقهما بالقول ) لقوله عليه الصلاة
~~والسلام فإن سبق أحدهما فأجب الذي سبق رواه أبو داود
# ( فإن استويا أجاب أدينهما ) لأن كثرة الدين لها أثر في التقديم كإمامة
# ( ثم ) إن استويا أجاب ( أقربهما رحما ) لما في تقديمه من صلة الرحم
# ( ثم ) إن استويا فأقربهما ( جوارا ) لقوله صلى الله عليه وسلم إذا اجتمع
~~داعيان فأجاب أقربهما بابا فإن أقربهما بابا أقربهما جوارا
# ( ثم ) إن استويا ( يقرع ) بينهما ( ولا يجيب الثاني ) حيث سبق الأول (
~~إلا أن يتسع الوقت لإجابتهما فإن اتسع ) الوقت ( لهما وجبا ) أي وجبت
~~إجابتهما للأخبار
# PageV05P169
# | فصل ( وإن علم المدعو أن في الدعوة منكرا
# كالزمر والخمر والعود والطبل ونحوه ) كالجنك والرباب ( أو ) علم أن فيها
~~( آنية ذهب أو فضة أو فرش محرمة وأمكنه إزالة المنكر لزمه الحضور والإنكار
~~)
# لأنه يؤدي بذلك فرضين إجابة أخيه المسلم وإزالة المنكر ( وإن لم يقدر )
~~على إزالة المنكر ( لم يحضر ) وحرمت الإجابة لقوله صلى الله عليه وسلم من
~~كان يؤمن بالله واليوم الآخر فلا يجلس على مائدة يدار عليها الخمر رواه
~~أحمد من حديث عمر والترمذي من حديث جابر
# ( فإن لم يعلم ) بالمنكر ( حتى حضر وشاهده أزاله وجلس ) بعد ذلك إجابة
~~لمن دعاه
# ( فإن لم يقدر ) على إزالته ( انصرف ) لما تقدم
# ورفع نافع قال كنت أسير مع عبد الله بن عمر فسمع زمارة راع فوضع إصبعيه
~~في أذنيه ثم عدل عن الطريق فلم يزل يقول يا نافع أتسمع حتى قلت لا
# فأخرج إصبعيه من أذنيه ثم رجع إلى الطريق ثم قال
# هكذا رأيت رسول الله صلى الله عليه وسلم صنع رواه أبو داود والخلال
# وخرج أحمد من وليمة ms2657 فيها آنية فضة
# فقال الداعي نحولها فأبى أن يرجع نقله حنبل
# ويفارق من له جار مقيم على المنكر والزمر حيث يباح له المقام
# فإن تلك حال حاجة لما في الخروج من المنزل من الضرر
# قاله في الشرح
# ( وإن علم ) المدعو ( به ) أي بالمنكر ( ولم يره ولم يسمعه فله الجلوس
~~والأكل نصا )
# لأن المحرم رؤية المنكر أو سماعه ولم يوجد
# ( وله الانصراف ) فيخير لإسقاط الداعي حرمة نفسه بإيجاد المنكر
# ( وإن شاهد ستورا معلقة فيها صور حيوان وأمكنه حطها أو ) أمكنه ( قطع
~~رؤوسها فعل ) لما فيه من إزالة المنكر
# ( وجلس ) إجابة للداعي
# ( وإن لم يمكنه ذلك كره الجلوس إلا أن تزال ) قال في الإنصاف والمذهب لا
~~يحرم انتهى
# لما روي أن النبي صلى الله عليه وسلم دخل الكعبة فرأى فيها صورة إبراهيم
~~وإسماعيل يستقسمان بالأزلام
# فقال قاتلهم الله
# لقد علموا أنهما ما استقسما بها قط رواه أبو داود
# ولأن دخول PageV05P170 الكنائس والبيع محرم وهي لا تخلو منها
# وكون الملائكة لا تدخل بيتا فيه صورة لا يوجب تحريم دخوله كما لو كان فيه
~~كلب ولا يحرم علينا صحبة رفقة فيها جرس مع أن الملائكة لا تصحبهم ويباح ترك
~~الإجابة إذن عقوبة للفاعل وزجرا له عن فعله
# ( وإن علم بها ) أي بالصور المعلقة ( قبل الدخول كره الدخول وإن كانت )
~~الستور المصورة ( مبسوطة أو على وسادة فلا بأس بها ) لأن فيه إهانة لها
~~ولأن تحريم تعليقها إنما كان لما فيه من التعظيم والإغراء والتشبيه
~~بالأصنام التي تعبد وذلك مفقود في البسط
# ولقول عائشة رأيت النبي صلى الله عليه وسلم متكئا على نمرقة فيها تصاوير
~~رواه ابن عبد البر
# ولأن فيه إهانة كالبسط
# ( ويحرم تعليق ما فيه صورة حيوان وستر الجدر به وتصويره ) وتقدم في ستر
~~العورة ( فإن قطع ) إنسان ( رأس الصورة ) فلا كراهة
# قال ابن عباس الصورة الرأس فإذا قطع فليس بصورة
# ( أو قطع منها ) أي الصورة ( ما لا تبقى الحياة بعد ذهابه فهو كقطع الرأس
~~كصدرها ) أ ( و بطنها أو صورها بلا رأس أو ms2658 بلا صدر أو بلا بطن أو جعل لها
~~رأسا منفصلا عن بدنها أو ) صور ( رأسا بلا بدن فلا كراهة ) لأن ذلك لم يدخل
~~في النهي
# ( وإن كان الذاهب يبقى الحيوان بعده كالعين واليد والرجل حرم ) تعليق ما
~~هي فيه وستر الجدر به وتصويره لدخوله تحت النهي
# ( وتقدم بعض ذلك في باب ستر العورة
# ويكره ستر حيطان بستور لا صور فيها أو ) بستور ( فيها صور غير حيوان إن
~~كانت غير حرير نصا ) لما فيه من السرف وذلك لا يبلغ به التحريم وهو عذر في
~~ترك الإجابة إلى الدعوة
# قال أحمد قد خرج أبو أيوب حين دعاه ابن عمر فرأى البيت قد ستر
# رواه الأثرم وابن عمر أقر على ذلك
# وقال أحمد دعى حذيفة فخرج
# وإنما رأى شيئا من زي الأعاجم
# ومحل الكراهة و ( إن لم تكن ضرورة من حر أو برد ) فإن كانت فلا بأس
~~للحاجة ( كالستر على الباب للحاجة ) إليه
# قال في المبدع وفي جواز خروجه لأجله وجهان ( ويحرم ستر ) الحيطان ( بحرير
~~) وتقدم في ستر العورة
# ( و ) يحرم ( الجلوس معه ) لأنه من المنكر و ( لا ) يحرم الجلوس ( مع
~~الستر بغيره ) أي الحرير وتقدم
# ( ولا يجوز الأكل بغير إذن صريح أو قرينة ولو من بيت قريبه أو صديقه ولم
~~يحرزه عنه ) لحديث ابن عمر مرفوعا من دخل على غير دعوة دخل سارقا وخرج
~~PageV05P171 مغيرا رواه أبو داود مختصرا ولأنه مال غيره فلا يباح أكله بغير
~~إذنه
# ( كأخذ الدراهم ) وقال في الآداب الكبرى يباح الأكل من بيت القريب
~~والصديق من مال غير محرز عنه إذا علم أو ظن رضا صاحبه بذلك نظرا إلى العادة
~~والعرف
# هذا هو المتوجه وما يذكر من كلام أحمد من الاستئذان محمول على الشك في
~~رضا صاحبه أو على الورع وتابعه المصنف في شرح المنظومة
# قال في الفروع ظاهر كلام ابن الجوزي وغيره يجوز واختاره شيخنا وهو أظهر
# ( والدعاء إلى الوليمة أو تقديم الطعام أذن فيه ) أي الأكل
# ( إذا أكمل وضعه ولم يلحظ انتظار من يأتي ) لحديث أبي ms2659 هريرة مرفوعا إذا
~~دعي أحدكم إلى طعام فجاء مع الرسول فذلك إذن له رواه أبو داود
# وقال عبد الله بن مسعود إذا دعيت فقد أذن لك رواه أحمد بإسناده
# و ( لا ) يكون الدعاء إلى الوليمة إذنا ( في الدخول إلا بقرينة ) تدل
~~عليه ( فلا يشترط ) مع الدعاء إلى الوليمة أو تقديم الطعام ( إذن ثان للأكل
~~كالخياط إذا دعي للتفصيل والطبيب للفصد وغير ذلك من الصنائع فيكون ) العرف
~~( إذنا في التصرف ) قال في الغنية لا يحتاج بعد تقديم الطعام إذنا إذا جرت
~~العادة في ذلك البلد بالأكل في ذلك فيكون العرف إذنا
# ( ولا يملك ) من قدم إليه طعام ( الطعام الذي قدم إليه بل يملك على ملك
~~صاحبه ) لأنه لم يملكه شيئا وإنما أباحه الأكل
# وهذا لم يملك التصرف فيه بغير إذنه
# ( ولا يجوز للضيفان قسمه
# ولو حلف أ ) ن ( لا يهبه فأضافه لم يحنث ) لأنه لم يملكه كما تقدم
#
# | فصل ( في آداب الأكل والشرب وما يتعلق ) بهما
# ( يستحب غسل اليد قبل الطعام ) متقدما به ربه
# ( و ) غسلها ( بعده ) متأخرا به ربه
# ( ولو كان ) الآكل ( على وضوء ) لقوله صلى الله عليه وسلم من أحب أن يكثر
~~خير بيته فليتوضأ إذا حضر غداؤه وإذا رفع رواه ابن ماجه
# ( و ) يستحب ( أن يتوضأ الجنب قبل الأكل ) لحديث عائشة وتقدم في الغسل
~~والشرب مثله
# ( ولا يكره غسل يديه في الإناء الذي أكل فيه ) نص عليه ( ويكره ) غسل
~~يديه ( بطعام PageV05P172 وهو القوت ولو بدقيق حمص وعدس وباقلاء ونحوه
# قال الشيخ الملح ليس بقوت وإنما يصلح به القوت ) فعليه لا يكره الغسل به
# ( ولا بأس ) بغسل اليدين ( بنخالة ) لأنها ليست قوتا
# ( وإن دعت الحاجة إلى استعمال القوت مثل الدبغ بدقيق الشعير والتطبب
~~للجرب باللبن والدقيق ونحو ذلك رخص فيه ) للحاجة وتقدم في إزالة النجاسة
# يحرم استعمال مطعوم في إزالتها
# ( وغسل الفم بعد الطعام مستحب ويسن أن يتمضمض من شرب اللبن ) قال في
~~الآداب ويتوجه أن يستحب المضمضة من كل ما له دسم لتعليله صلى الله عليه
~~وسلم
# ( ويسن ms2660 أن يلعق أصابعه قبل الغسل والمسح أو يلعقها غيره ) لحديث كعب بن
~~مالك كان النبي صلى الله عليه وسلم يأكل بثلاث أصابع ولا يمسح يديه حتى
~~يلعقها رواه الخلال بإسناده
# ( ويعرض رب الطعام الماء لغسلهما ويقدمه بقرب طعامه ) تذكيرا بالسنة
# ( ولا يعرض الطعام ) بل يقدمه لهم لئلا يستحيوا فلا يطلبونه
# ( وتسن التسمية على الطعام ) لحديث عائشة مرفوعا إذا أكل أحدكم فليذكر
~~اسم الله
# فإن نسي أن يذكر اسم الله في أوله فليقل بسم الله أوله وآخره والشرب مثله
# ( ويجهر بها ) أي التسمية ندبا لينبه غيره عليها ( فيقول ) الآكل أو
~~الشارب ( بسم الله
# قال الشيخ ولو زاد الرحمن الرحيم لكان حسنا )
# فإنه أكمل بخلاف الذبح فإنه قد قيل لا يناسب ذلك
# ( و ) يسن ( أن يأكل بيمينه ومما يليه ويكره تركهما ) أي ترك الأكل
~~باليمين ومما يليه لما روي عن عمر بن أبي سلمة قال كنت يتيما في حجر رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم فكانت يدي تطيش في الصحفة فقال لي النبي صلى الله
~~عليه وسلم يا غلام سم الله وكل بيمينك وكل مما يليك متفق عليه
# ( و ) يكره ( الأكل والشرب بشماله إلا من ضرورة ) لحديث ابن عمر مرفوعا
~~إذا أكل أحدكم فليأكل بيمينه فإن الشيطان يأكل بشماله ويشرب بشماله متفق
~~عليه
# ( وإن جعل بيمينه خبزا وبشماله شيئا ) كجبن أو خيار ( يأتدم به وجعل يأكل
~~من هذا ) الذي جعله بشماله ( كره لأنه أكل بشماله ولما فيه من الشره
# فإن أكل أو شرب بشماله أكل وشرب معه الشيطان ) للخبر
# ( وإن نسي التسمية في أوله ) أي الأكل أو الشرب ( قال إذا ذكر بسم الله
~~أوله وآخره ) لما تقدم في حديث عائشة وظاهره ولو بعد فراغه من الأكل
# ( فإن كانوا ) أي الآكلون ( جماعة سموا كلهم ) لعموم الخبر ( ويسمي
~~المميز ) لحديث ابن أبي سلمة ( ويسمى عمن لا عقل له ولا تمييز ) لتعذرها
~~منه
# وينبغي PageV05P173 أن يشير بها أخرس ونحوه كالوضوء
# ( ويحمد الله ) الآكل والشارب ( جهرا إذا فرغ ) من أكله أو شربه لقوله
~~صلى الله عليه ms2661 وسلم إن الله ليرضى من العبد أن يأكل أو يشرب الشربة فيحمده
~~عليها رواه مسلم
# ( ويقول ) إذا فرغ من أكله ( ما ورد ومنه ) ما روى أبو سعيد كان رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم إذا أكل أو شرب قال الحمد لله الذي أطعمنا وسقانا
~~وجعلنا مسلمين
# ومنه أيضا ما روى معاذ بن أنس الجهني عن رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~قال من أكل طعاما فقال الحمد لله الذي أطعمني هذا ورزقنيه من غير حول مني
~~ولا قوة غفر له ما تقدم من ذنبه رواه ابن ماجه
# ( ويسن الدعاء لصاحب الطعام ومنه أفطر عندكم الصائمون وأكل طعامكم
~~الأبرار وصلت عليكم الملائكة للخبر
# ( ويستحب إذا فرغ من الأكل أ ) ن ( لا يطيل الجلوس من غير حاجة بل يستأذن
~~رب المنزل وينصرف )
# لقوله تعالى @QB@ فإذا طعمتم فانتشروا @QE@ ويسمى الشارب عند كل ابتداء
~~ويحمد عند كل قطع
# وقد يقال مثله في أكل كل لقمة فعله أحمد
# وقال أكل وحمد خير من أكل وصمت
# ويكره الأكل من ذروة الطعام أي أعلى الصحفة ( ومن وسطه بل ) يأكل ( من
~~أسفله ) لما روى ابن عباس مرفوعا إذا أكل أحدكم طعاما فلا يأكل من أعلى
~~الصحفة ولكن ليأكل من أسفلها فإن البركة تنزل من أعلاها
# وفي حديث آخر كلوا من جوانبها ودعوا ذروتها يبارك فيها رواهما ابن ماجه
# ( وكذلك الكيل ) للعلة التي أشار إليها صلى الله عليه وسلم
# ( ويكره نفخ ) في ( الطعام والشراب ) ليبرد قال في المستوعب النفخ في
~~الطعام والشراب والكتاب منهي عنه
# وقال الآمدي لا يكره النفخ والطعام حار قال في الإنصاف وهو الصواب إن كان
~~حاجة إلى الأكل حينئذ
# ( و ) يكره ( التنفس في إناءيهما ) لأنه ربما عاد إليه من فيه شيء
# ( وأكله حارا ) لأنه لا بركة فيه كما في الخبر
# ( إن لم تكن حاجة ) إلى أكله حارا فيباح
# ( و ) يكره أيضا أكله ( مما يلي غيره إن كان الطعام نوعا واحدا فإن كان
~~أنواعا ) أي نوعين فأكثر فلا بأس ( أو ) كان الطعام ( فاكهة ) فلا بأس
~~لحديث ms2662 عكراش بن ذؤيب قال أتى النبي صلى الله عليه وسلم بجفنة كثيرة الثريد
~~والودك فأقبلنا نأكل فخبطت PageV05P174 يدي في نواحيها
# فقال يا عكراش كل من موضع واحد
# ثم أتينا بطبق فيه ألوان من الرطب
# فجالت يد رسول الله صلى الله عليه وسلم في الطبق وقال يا عكراش كل من حيث
~~شئت فإنه غير لون واحد رواه ابن ماجه
# ( قال الآمدي أو كان يأكل وحده فلا بأس ) بأكله مما لا يليه لأنه لا يؤذي
~~بذلك
# قلت وكذا لو كان يأكل مع من لا يستقذر منه بل يستشفي به كما يشهد له
~~تتبعه صلى الله عليه وسلم للدباء من حوالي الصحفة في حديث أنس
# ( وكره ) الإمام ( أحمد أن يتعمد القوم حين وضع الطعام فيفجأهم ) لقوله
~~تعالى @QB@ لا تدخلوا بيوت النبي إلا أن يؤذن لكم @QE@ الآية
# ( وكذا ) الضيف الذي يتبع الضيف ( من غير أن يدعى وهو الطفيلي
# وفي الشرح لا يجوز وإن فجأهم بلا تعمد أكل نصا )
# وأطلق في المستوعب وغيره الكراهة إلا من عادته السماحة
# ( وكره ) أحمد ( الخبز الكبار
# وقال ليس فيه بركة ) وذكر معمر أن أبا أسامة قدم لهم طعاما فكسر الخبز
~~قال أحمد لئلا يعرفوا كم يأكلون
# ( ويكره أن يستبذله ) أي الخبز لقوله أكرموا الخبز ( فلا يمسح يده ولا
~~السكين به ) أي بالخبز ( ولا يضعه تحت القصعة ولا تحت المملحة ) أي آنية
~~الملح لأنه استبذال له
# ( بل يوضع الملح وحده على الخبز ) لأنه لا استبذال فيه
# ( ويستحب أن يصغر اللقمة ويجيد المضغ ويطيل البلع ) لأنه أجود هضما
# ( قال الشيخ إلا أن يكون هناك ما هو أهم من الإطالة واستحب بعض الأصحاب
~~تصغير الكسر ) يعني اللقم
# ( وينوي ) ندبا ( بأكله وشربه التقوي على الطاعة ) لحديث وإنما لكل امرىء
~~ما نوى
# ( ويبدأ الأكبر والأعلم وصاحب البيت ) بالأكل لحديث كبر كبر
# ( ويكره لغيرهما السبق إلى الأكل ) لما فيه من الدناءة والشره
# ( وإذا أكل معه ضرير استحب أن يعلمه بما بين يديه ) من الطعام ليتناول ما
~~يشتهيه
# ( ويسن مسح الصحفة ) التي يأكل فيها للخبز
# ( وأكل ms2663 ما تناثر منه ) أو يسقط منه من اللقم بعد إزالة ما عليه من أذى
~~للخبر ( والأكل عند حضور رب الطعام وإذنه والأكل بثلاث أصابع ) لحديث كعب
~~بن مالك وتقدم
# ( ويكره بما دونها ) لأنه كبر ( و ) يكره أيضا ( بما فوقها ) لأنه شره (
~~ما لم تكن حاجة ) قال مهنا سألت أبا عبد الله عن الأكل بالأصابع كلها فذهب
~~إلى ثلاث أصابع فذكر مسألة الحديث الذي يروى عن النبي صلى الله عليه وسلم
~~PageV05P175 أنه كان يأكل بكفه كلها فلم يصححه ولم ير إلا ثلاث أصابع
# ( ولا بأس بالأكل بالملعقة ) وإن كان بدعة لأنها تعتريها الأحكام الخمسة
# قلت ربما يؤخذ من قول الإمام أكره كل محدث كراهتها
#
# | فصل ( ويكره القران في التمر ونحوه مما جرت العادة بتناوله إفرادا )
# لما فيه من الشره ( و ) يكره له ( فعل ما يستقذر من بصاق ومخاط وغيره و )
~~يكره ( أن ينفض يده في القصعة ) لما فيه من الاستقذار
# ( و ) يكره ( أن يقدم إليها ) أي القصعة ( رأسه عند وضع اللقمة في فيه )
~~لأنه ربما سقط من فمه شيء فيها فقذرها
# ( و ) يكره ( أن يغمس اللقمة الدسمة في الخل أو ) يغمس ( الخل في الدسم
~~فقد يكرهه غيره )
# قلت فإن أحبه الكل فلا بأس كما لو كان وحده
# ( ولا بأس بوضع الخل والبقول على المائدة غير الثوم والبصل وما له رائحة
~~كريهة )
# فإنه يكره أكله نيئا كما يأتي في الأطعمة
# ( ويكون ) عند المائدة ( ما يدفع به الغصة ) خشية أن توجد ( وينبغي أن
~~يحول وجهه عند السعال والعطاس عن الطعام أو يبعده عنه أو يجعل على فيه شيئا
~~لئلا يخرج منه بصاق فيقع في الطعام ) فيقذره
# ( وإن خرج من فيه شيء ) من عظم أو ثقل أو نخامة ( ليرمي به صرف وجهه عن
~~الطعام ) لئلا يقع فيه شيء من فيه ( وأخذه بيساره ) فرمى به لأنه مستقذر (
~~ويكره رده ) أي ما يخرج من فيه ( إلى القصعة وأن يغمس بقية اللقمة التي أكل
~~منها في المرقة وكذا هندسة اللقمة وهو أن يقضم بأسنانه ) لا بيده ( بعض ms2664
~~أطرافها ثم يضعها في الأدم ) لأن ذلك مستقذر وتعافه النفس
# ( و ) يكره لمن يأكل مع غيره ( أن يتكلم بما يستقذر أو بما يضحكهم أو
~~يخزيهم )
# قاله الشيخ عبد القادر ( و ) يكره أيضا ( أن يأكل متكئا أو مضطجعا أو
~~منبطحا وفي الغنية وغيرها أو على الطريق
# و ) يكره أيضا ( أن يعيب الطعام وأن يحتقره بل إن اشتهاه أكله وإلا تركه
~~) PageV05P176 لما ورد أنه صلى الله عليه وسلم ما عاب طعاما قط بل إن
~~اشتهاه أكله وإلا تركه
# ( ولا بأس بمدحه ) أي الطعام لكن يكره لرب الطعام مدحه وتقويمه كما يأتي
# ( ويستحب ) للآكل ( أن يجلس على رجله اليسرى وينصب اليمنى أو يتربع )
~~وجعله بعضهم من الاتكاء
# ( قال ابن الجوزي ولا يشرب الماء في أثناء الطعام فإنه ) أي عدم الشرب في
~~أثنائه ( أجود في الطب
# وينبغي أن يقال إلا أن يكون ثم عادة ) قال في المنتهى وفي أثناء طعام بلا
~~عادة انتهى
# قال بعض العلماء إلا إذا صدق عطشه فينفى من جهة الطب يقال إنه دباغ
~~المعدة
# ( ولا يعب الماء عبا ) للخبر ( وأن يأخذ إناء الماء بيمينه ) مع القدرة (
~~ويسمي ) وتقدم ( وينظر فيه ) خشية أن يكون فيه ما يكره أو يؤذيه
# ( ثم يشرب منه مصا مقطعا ثلاثا ) لقوله صلى الله عليه وسلم مصوا الماء
~~مصا فإن الكباد من العب والكباد بضم الكاف وبالباء الموحدة قيل وجع الكبد
# ويعب اللبن لأنه طعام ( ويتنفس ) كل مرة ( خارج الإناء ويكره أن يتنفس
~~فيه ) وتقدم ( و ) يكره ( أن يشرب من السقاء ) لنهيه صلى الله عليه وسلم
~~لأنه قد يخرج من داخل القربة ما ينغص الشرب أو يؤذي الشارب
# ( و ) من ( ثلمة الإناء أو محاذيا للعروة المتصلة برأس الإناء ) وكذا
~~اختناث الأسقية وهو قلبها
# قال الجوهري خنث الإناء وأخنثته إذا ثنيته إلى خارج فشربت منه فإن كسرته
~~إلى داخل فقد قبعته بالقاف والباء الموحدة والعين المهملة
# ( ولا يكره الشرب قائما و ) شربه ( قاعدا أكمل
# وأما ماء آبار ثمود فلا يباح شربه ولا الطبخ به ولا استعماله فإن طبخ ms2665 منه
~~أو عجن أكفأ القدور وعلف العجين النواضح ) جمع ناضحة أو ناضح وهو البعير
~~يستقي عليه
# قلت ولعل المراد مطلق البهائم
# ( ويباح منها بئر الناقة وتقدم في ) كتاب ( الطهارة وديار قوم لوط مسخوط
~~عليها فيكره شرب مائها واستعماله ) وكذا بئر برهوت وذروان بئر بمقبرة وتقدم
# قال في الفروع ( وظاهر كلامهم لا يكره أكله قائما ) ويتوجه كشرب قاله
~~شيخنا
# ( وإذا شرب ) لبنا أو غيره ( سن أن يناوله الأيمن ) ولو صغيرا أو مفضولا
~~ويتوجه أن يستأذنه في مناولته الأكبر
# فإن لم يأذن ناوله له للخبر
# ( وكذا في غسل يده ) يكون للأيمن فالأيمن ( ورش لماء ورد ونحوه ) من
~~أنواع الطيب وكذا التجمير بالعود ونحوه ( ويبدأ في ذلك ) أي في الشرب وغسل
~~الأيدي ورش ماء الورد ونحوه
# ( بأفضلهم ثم بمن على اليمين ) لفعله صلى الله عليه وسلم في الشرب وقيس
~~الباقي
# ( ويستحب أن يغض طرفه عن جليسه ) PageV05P177 لئلا يخجله
# ( و ) أن ( يؤثر على نفسه المحتاج ) لمدحه تعالى فاعل ذلك بقوله @QB@
~~ويؤثرون على أنفسهم ولو كان بهم خصاصة @QE@ ويخلل أسنانه إن علق بها شيء من
~~الطعام
# قال في المستوعب روي عن ابن عمر ترك الخلال يوهن الأسنان
# ذكره بعضهم مرفوعا
# وروى تخللوا من الطعام فإنه ليس شيء أشد على الملك الذي على العبد أن يجد
~~من أحدكم ريح الطعام
# قال الأطباء وهو نافع أيضا للثة ومن تغير النكهة و ( لا ) يخلل أسنانه (
~~في أثناء الطعام ) بل إذا فرغ و ( لا ) يتخلل ( بعود يضره ) كرمان وآس ولا
~~بما يجهله لئلا يكون من ذلك وكذا ما يجرحه
# ( وتقدم في باب السواك ويلقى ما أخرجه الخلال ويكره أن يبتلعه )
# قال الناظم للخبر ( وإن قلعه بلسانه لم يكره ابتلاعه ) كسائر ما بفيه
# ( ولا يأكل مما شرب عليه الخمر )
# لأن شراءه لذلك فاسد ولأنه أثر معصية
# ( ولا ) يأكل ( مختلطا بحرام ولا يلقم جليسه ) إلا بإذن رب الطعام
# ( ولا يفسح لغيره إلا أن يأذن رب الطعام ) لأنه تصرف في ماله بغير إذنه
# ( وفي معنى ذلك تقديم بعض الضيفان ما لديه ونقله ms2666 إلى البعض الآخر ) فلا
~~يفعله بلا إذن رب الطعام ( قال في الفروع وما جرت العادة به كإطعام سائل
~~وسنور ونحوه وتلقيم ) غيره ( وتقديم ) بعض الضيفان إلى بعض
# ( يحتمل كلامهم وجهين وجوازه أظهر لحديث أنس في الدباء ) قال أنس دعا
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم رجلا فانطلقت معه فجيء بمرقة فيه دباء فجعل
~~يأكل من ذلك الدباء وبعجبه فلما رأيت ذلك جعلت ألقيه ولا أطعمه
# قال أنس فما زلت أحب الدباء رواه مسلم والبخاري ولم يقل ولا أطعمه
# وفي لفظ قال أنس فرأيت رسول الله صلى الله عليه وسلم يتبع الدباء من
~~حوالي الصحفة فلم أزل أحب الدباء من يومئذ فجعلت أجمع الدباء بين يديه
# ( ولا يخلط طعاما بطعام ) لأنه قد يستقذره غيره
# ( ولا يكره قطع اللحم بالسكين والنهي عنه لا يصح ) قاله أحمد ( وينبغي أ
~~) ن ( لا يبادر إلى تقطيع اللحم الذي يقدم للضيفان حتى يأذنوا له في ذلك
~~ولا بأس بالنهد ) بكسر النون ويقال المناهدة بأن يخرج كل من رفقته شيئا من
~~النفقة ويدفعونه إلى من ينفق عليهم منه ويأكلون جميعا
# ( وتقدم ) ذلك ( في ) باب ( ما يلزم الإمام والجيش
# وإن تصدق منه بعضهم قال أحمد أرجو أ ) ن ( لا يكون به بأس ) ما ( لم يزل
~~الناس يفعلون ذلك ) قال في PageV05P178 المنتهى فلو أكل بعضهم أكثر أو تصدق
~~فلا بأس قاله في الآداب
# ( وعلى هذا يتوجه صدقة أحد الشريكين بما يسامح به عادة وعرفا وكذا
~~المضارب والضيف ونحو ذلك )
# لأنه مأذون فيه عرفا
# قال في موضع آخر لكن الأدب والأولى الكف عن ذلك لما فيه من إساءة الآدب
~~على صاحبه والإقدام على طعامه ببعض التصرف من غير إذن صريح ( والسنة أن
~~يكون البطن أثلاثا
# ثلثا للطعام وثلثا للشراب وثلثا للنفس ) لقوله صلى الله عليه وسلم بحسب
~~بن آدم لقيمات يقمن صلبه
# فإن كان ولا بد فثلث لطعامه وثلث لشرابه وثلث لنفسه
# ( ويجوز أكله أكثر ) من ثلثه ( بحيث لا يؤذيه و ) أكله كثيرا ( مع خوف
~~أذى وتخمة يحرم ) نقله في ms2667 الفروع عن الشيخ تقي الدين بعد أن نقل عنه يكره
# وفي المنتهى وكره أكله كثيرا بحيث يؤذيه
# ( ويكره إدمان أكل اللحم ) ويأتي في الأطعمة
# ( و ) يكره ( تقليل الطعام بحيث يضره وليس من السنة ترك أكل الطيبات )
~~لقوله تعالى @QB@ يا أيها الذين آمنوا كلوا من طيبات ما رزقناكم واشكروا
~~لله @QE@ ولا بأس بالجمع بين طعامين من غير خلط لحديث عبد الله بن جعفر قال
~~رأيت رسول الله صلى الله عليه وسلم يأكل القثاء بالرطب
# ( ومن السرف أن تأكل كل ما اشتهيت ) رواه ابن ماجه من حديث أنس مرفوعا
# قال في الآداب وفيه ضعف
# ( ومن أذهب طيباته في حياته واستمتع بها نقصت درجاته في الآخرة )
~~للأحاديث الصحيحة
# ( وقال ) الإمام ( أحمد يؤجر في ترك الشهوات ومراده ما لم يخالف الشرع )
# قال الشيخ تقي الدين من امتنع من الطيبات بلا سبب شرعي فمبتدع
# ( ويأكل ويشرب مع أبناء الدنيا بالأدب والمروءة ) بوزن سهولة
# ( ويأكل مع الفقراء بالإيثار
# و ) يأكل ( مع الإخوان بالانبساط و ) يأكل ( مع العلماء بالتعلم ولا
~~يتصنع بالانقباض ) لأنه يؤذي الحاضرين معه ويتكلف الانبساط
# ( ولا يكثر النظر إلى المكان الذي يخرج منه الطعام ) لأنه دناءة
# ( ويستحب الأكل مع الزوجة والولد ولو طفلا والمملوك وأن تكثر الأيدي على
~~الطعام ولو من أهله وولده ) لتكثير البركة ولعله يصادف صالحا يأكل معه
~~فيغفر له بسببه ( ويسن أن يجلس غلامه معه على الطعام وإن لم يجلسه أطعمه
~~منه ) ويأتي في نفقة المماليك
# ( و ) يسن لمن أكل من الجماعة ( أ ) ن لا يرفع يده قبلهم حتى يكتفوا )
~~لئلا يخجلهم
# قال في الآداب بلا قرينة
# قال الشيخ عبد القادر إلا PageV05P179 أن يعلم منهم الإنساط إليه
# ( ويكره لصاحب الطعام مدح طعامه وتقويمه لأنه دناءة )
#
# | فصل ( ويستحب أن يباسط الإخوان بالحديث الطيب )
# والحكايات التي تليق بالحال إذا كانوا منقبضين ) ليحصل لهم الانبساط
~~ويطول جلوسهم
# ( ويقدم رب الدار ) الطعام ( ما حضر ) عنده ( من الطعام من غير تكلف )
~~لمعدوم للخبر الآتي
# ( ولا يحتقره ) لأنه نعمة من الله وإن قل
# ( وإذا كان الطعام قليلا ms2668 والضيوف كثيرة فالأولى ترك الدعوة ) و ( لا سيما
~~إذا كان قليلا ) جدا
# لأنه ربما يوقعهم في الخوض فيه
# قال بعض العلماء وهذا محمول على من كان واحدا للزيادة وتركها أما الذي لا
~~يجد إلا ما قدمه فلا ينبغي له الترك ( ويسن أن يخص بدعوته الأتقياء
~~والصالحين ) لتناله بركتهم
# ولأنهم يتقوون به على طاعة الله بخلاف ضدهم فإنهم يتقوون به على معصيته
~~فيكون معينا لهم عليها
# ( وإذا طبخ مرقة فليكثر من مائها ويتعاهد منه بعض جيرانه ) للخبر
# ( وإذا حضر الطعام و ) أقيمت ( الصلاة فقد تقدم آخر باب صفة الصلاة ولا
~~خير فيمن لا يضيف ) كما في الخبر
# ( ومن آداب إحضار الطعام تعجيله ) للقادم ( لا سيما إذا كان الطعام قليلا
~~و ) يستحب ( تقدم الفاكهة قبل غيرها لأنه أصلح في باب الطب ) لأنها أسرع
~~هضما فتنحدر على ما تحتها فتفسده
# ( ويكره أكل ما لم يطب أكله ) أي ينضج ( منها ) أي من الفاكهة
# لأنه يضر
# ( ولا يستأذنهم ) أي لا يستأذن رب الطعام الضيوف ( في التقديم ) أي تقديم
~~الطعام إليهم
# ( ومن التكلف أن يقدم جميع ما عنده ) وقال صلى الله عليه وسلم أنا
~~وأتقياء أمتي برآء من التكلف وقال صلى الله عليه وسلم لا تتكلفوا للضيف
~~فتبغضوه
# فإن من أبغض الضيف فقد أبغض الله ومن أبغض الله فقد أبغضه الله
# ( قال الشيخ إذا دعي إلى أكل دخل بيته فأكل ما يكسر نهمته قبل ذهابه
~~انتهى ولا يجمع بين النوى PageV05P180 والتمر في طبق واحد ) لأنه يورث
~~نفورا عن أكل الباقي
# وكذا أكل الرمان وكل ماله قشر كالقصب
# ( ولا يجمعه في كفه بل يضعه من فيه على ظهر كفه وكذا كل ما فيه عجم وثفل
~~) قال أبو بكر بن حماد رأيت الإمام أحمد يأكل التمر ويأخذ النوى على ظهر
~~إصبعيه السبابة والوسطى
# والعجم بالتحريك النوى وكل ما كان في جوف مأكول كالزبيب الواحدة عجمة مثل
~~قصب وقصبة
# قال يعقوب والعامة تقول عجم بالتسكين والثفل بضم الثاء المثلثة وسكون
~~الفاء ما ثفل من كل شيء
# قاله في الآداب ms2669
# ( ولا يخلط قشر البطيخ الذي أكله بما لم يؤكل ولا يرمى به
# لأن في جمعه ليطرح كلفة وربما صدم ) حال رميه ( رأس الجليس أو قطر منه
~~شيء في حالة الرمي ) على جليسه فآذاه ( ولرب الطعام أن يخص بعض الضيفان
~~بشيء طيب إذا لم يتأذ غيره ) لأن له أن يتصرف في ماله كيف شاء
# ( ويستحب للضيف أن يفضل شيئا ) من الطعام ( لا سيما إن كان ممن يتبرك
~~بفضلته أو كان ثم حاجة ) إلى أبقاء شيء منه
# ( وفي شرح مسلم يستحب لصاحب الطعام وأهل الطعام الأكل بعد فراغ الضيفان
~~لحديث أبي طلحة الأنصاري في الصحيح ) وفيه أنه لم يكن له مال فذهب بالضيف
~~وقال لامرأته هذا ضيف رسول الله صلى الله عليه وسلم قالت والله ما عندنا
~~إلا قوت الصبية
# فقال نومي صبيانك وأطفئي السراج وقدمي ما عندك للضيف ونوهمه أننا نأكل
~~ففعلا ذلك
# ونزل في ذلك قوله تعالى @QB@ ويؤثرون على أنفسهم ولو كان بهم خصاصة @QE@
~~والأولى النظر في قرائن الحال وإن دلت قرينة على إبقاء شيء أبقاه
# وإلا مسح الإناء
# لأنها تستغفر للاحقها
# ( ولا يشرع تقبيل الخبز ولا الجمادات إلا ما استثناه الشرع ) كتقبيل
~~الحجر الأسود
# وتقدم فيه كلام في الحج
# ( ويكره أن يأكل ما انتفخ من الخبز ووجهه ويترك الباقي ) منه لأنه كبر
# ( ولا يقترح طعاما بعينه وإن خير ) الزائر ( بين طعامين اختار الأيسر )
~~منهما لئلا يحمل رب الطعام على التكلف
# ( إلا أن يعلم أن مضيفه يسر باقتراحه ولا يقصر ) فلا بأس بالاقتراح
# لأنه من إدخال السرور
# ( وينبغي أ ) ن ( لا يقصد ) المدعو ( بالإجابة إلى الدعوة نفس الأكل )
~~لأنه سمة البهائم ( بل ينوي به الاقتداء بالسنة وإكرام أخيه المؤمن وينوي
~~صيانة نفسه عن مسيء به الظن والتكبر ) ليثاب عليه
# ( ويكره أكل الثوم والبصل PageV05P181 ونحوهما ) مما له رائحة كريهة نيئا
~~ويأتي في الأطعمة
# ( ويستحب أن يجعل ماء الأيدي في طست واحد فلا يرفعه إلا أن يمتلىء ) لئلا
~~يكون متشبها بالأعاجم في زيهم
# ( ولا يضع الصابون في ماء الطست بعد غسل يديه ms2670 ) لأنه يذيبه
# ( وظاهر كلامهم لا يكره غسل اليد بالطيب ) فلا يكره بالصابون المطيب
# ( ومن أكل طعاما فليقل ) استحبابا ( اللهم بارك لنا فيه وأطعمنا خيرا منه
~~) للخبز
# ( وإذا شرب لبنا قال ) ندبا ( اللهم بارك لنا فيه وزدنا منه ) للخبر
# ( وإذا وقع الذباب ) أي البعوض ( ونحوه ) كالزنابير والنحل
# قال الجاحظ اسم الذباب يقع عند العرب على الزنابير والنحل والبعوض وغيرها
# ( في طعام أو شراب سن غمسه كله ثم ليطرحه ) لقوله صلى الله عليه وسلم إذ
~~وقع الذباب في شراب أحدكم أو قال في طعام أحدكم فليغمسه كله ثم ليطرحه فإن
~~في أحد جناحيه داء وفي الآخر شفاء وأنه يتقى بالداء وظاهره استحباب غمسها
~~مطلقا
# وإن كانت حية وأفضى ذلك إلى موتها بالغمس
# ( ويغسل يديه وفمه من ثوم وبصل وزهومة ورائحة كريهة ) تنظيفا لذلك
# ( ويتأكد عند النوم ) خشية اللمم ( وفي الثريد فضل على غيره من الطعام )
~~لحديث فضل الثريد على سائر الطعام كفضل عائشة على سائر النساء
# ( وهو ) أي الثريد ( أن يثرد الخبز أي يفته ثم يبله بمرق لحم أو غيره
~~وإذا ثرد غطاه شيئا حتى يذهب فوره فإنه أعظم للبركة
# ويكره ) لمن يأكل مع جماعة ( رفع يده قبلهم بلا قرينة ) تدل على شبع
~~الجميع وتقدم
# ( و ) يكره للإنسان ( أن يقيم غيره عن الطعام قبل فراغه لما فيه من قطع
~~لذته ولا يقوم عن الطعام حتى يرفع ) الطعام
# ( وإن أكل تمرا عتيقا ونحوه ) مما يسوس ( فتشه وأخرج سوسه ) لاستقذاره
# قلت وكذا نبق ونحوه مما يدود
# ( وإطعام الخبز البهيمة تركه أولى ) لأنه يؤذيها ( إلا لحاجة أو كان
~~يسيرا
# ومن السنة أن يخرج مع ضيفه إلى باب الدار ) تتميما لإكرامه
# ( ويحسن أن يأخذ بركابه ) أي ركاب ضيفه إذا ركب ( وروي ) عن ابن عباس رضي
~~الله عنهما ( مرفوعا من أخذ بركاب من لا يرجوه ولا يخافه غفر له ) قال في
~~الآداب ( قال ابن الجوزي وينبغي ) أي للضيف بل لكل أحد ( أن يتواضع في
~~مجلسه و ) ينبغي ( إذا حضر أ ) ن ( لا يتصدر وإن عين له صاحب ms2671 البيت
~~PageV05P182 مكانا لم يتعده ) أي لم يجاوزه إلى غيره لأنه إساءة أدب منه (
~~والنثار في العرس وغيره والتقاطه مكروهان
# لأنه شبه النهبة ) وقد نهى صلى الله عليه وسلم عن النهبة والمثلة رواه
~~أحمد والبخاري من حديث عبد الله بن يزيد الأنصاري
# ( والتقاطه دناءة وإسقاط مروءة )
# والله يحب معالي الأمور ويكره سفسافها ولأن فيه تزاحما وقتالا
# وقد يأخذ من غيره ما هو أحب إلى صاحبه
# ( ومن أخذ منه ) أي النثار ( شيئا ملكه ومن حصل في حجره منه شيء فهو له )
~~سواء قصد يملكه بذلك أو لم يقصده لأن مالكه قصد تمليكه لمن حازه وقد حازه
~~من أخذه أو حصل في حجره فيملكه كما لو وثبت سمكة من البحر فوقعت في حجره
# وكذا لو دخل صيد داره أو خيمته فأغلق عليه الباب
# ( وليس لأحد أخذه منه ) أي أخذ النثار ممن أخذه أو حصل في حجره
# ( فإن قسم ) الأخذ للنثار ما أخذه أو حصل في حجره ( على الحاضرين لم يكره
~~) له ولا لهم
# لأن الحق له وقد أباحه لهم
# ( وكذلك ) في عدم الكراهة ( إن وضعه بين أيديهم وأذن لهم في أخذه على وجه
~~لا يقع فيه تناهب )
# فيباح لعدم موجب الكراهة
# ( ويسن إعلان ) أي إظهار ( النكاح والضرب عليه بدف لا حلق فيه ولا صنوج
~~للنساء ) لما روى محمد بن حاطب
# قال قال رسول الله صلى الله عليه وسلم فصل ما بين الحلال والحرام الصوت
~~والدف في النكاح رواه أحمد والنسائي والترمذي وحسنه
# وقال أحمد أيضا يستحب ضرب الدف والصوت في الإملاك
# فقيل له ما الصوت قال يتكلم ويتحدث ويظهر ( ويكره ) الضرب بالدف ( للرجال
~~) مطلقا قاله في الرعاية
# وقال الموفق ضرب الدف مخصوص بالنساء
# قال في الفروع وظاهر نصوصه وكلام الأصحاب التسوية
# ( وتقدم بعضه في كتاب النكاح
# ولا بأس بالغزل في العرس ) لقوله صلى الله عليه وسلم للأنصار أتيناكم
~~اتيناكم فحيونا نحييكم
# لولا الذهب الأحمر لما حلت بواديكم ولولا الحنطة السوداء ما سرت عذاريكم
~~لا على ما يصنعه الناس اليوم
# ( وضرب الدف في الختان ms2672 وقدوم الغائب ونحوهما ) كالولادة ( كالعرس ) لما
~~فيه من السرور
# ( ويحرم كل ملهاة سوى الدف كمزمار وطنبور ورباب وحنك وناي ومعرفة وجفانة
~~وعود وزمارة الراعي ونحوها سواء استعملت لحزن أو سرور ) وفي القضيب وجهان
# وفي المغني لا يكره إلا مع تصفيق أو غناء أو رقص ونحوه
# وكره أحمد التغبير بالغين المعجمة والباء الموحدة ونهى عن استماعه
# وقال بدعة ومحدث PageV05P183 ونقل أبو داود لا يعجبني
# ونقل يوسف ولا تستمعه
# قيل هو بدعة قال حسبك
# قال في القاموس والمغبرة قوم يغبرون بذكر الله يهللون ويرددون الصوت
~~بالقراءة وغيرها سموا بذلك لأنهم يرغبون الناس في المغابرة إلى الباقية
~~انتهى
# وفي المستوعب منع من إطلاق اسم البدعة عليه ومن تحريمه لأنه شعر ملحن
~~كالحداء والحدو للإبل ونحوه
# ونقل إبراهيم بن عبد الله القلانسي أن أحمد قال عن الصوفية لا أعلم
~~أقواما أفضل منهم
# قيل إنهم يستمعون ويتواجدون
# قال دعوهم يفرحون مع الله ساعة
# قيل فمنهم من يموت ومنهم من يغشى عليه فقال @QB@ وبدا لهم من الله ما لم
~~يكونوا يحتسبون @QE@ ولعل مراده سماع القرآن وعذرهم لقوة الوارد قاله في
~~الفروع
#
# | باب عشرة النساء والقسم والنشوز وما يتعلق بها
# ( وهي ) أي العشرة بكسر العين المهملة في الأصل الاجتماع يقال لكل جماعة
~~عشرة ومعشر والمراد هنا ( ما يكون بين الزوجين من الألفة والانضمام ) أي
~~الاجتماع
# و ( يلزم كل واحد منهما ) أي الزوجين ( معاشرة الآخر بالمعروف من الصحبة
~~الجميلة وكف الأذى وأ ) ن ( لا يمطله بحقه مع قدرته ولا يظهر الكراهة لبذله
~~بل ببشر وطلاقة ولا يتبعه منة ولا أذى )
# لأن هذا المعروف المأمور به لقوله تعالى @QB@ وعاشروهن بالمعروف @QE@
~~وقوله @QB@ ولهن مثل الذي عليهن بالمعروف @QE@ قال أبو زيد تتقون الله فيهن
~~كما كما أحب أن تتزين لي لأن الله تعالى يقول @QB@ ولهن مثل الذي عليهن
~~@QE@ عليهن أن يتقين الله فيكم وقال ابن عباس إني لأحب أن أتزين
~~PageV05P184 للمرأة بالمعروف وحقه أي الزوج ( عليها أعظم من حقها عليه )
~~لقوله تعالى @QB@ وللرجال عليهن درجة @QE@ وقوله صلى الله عليه وسلم لو ms2673 كنت
~~آمرا أحدا أن يسجد لأحد لأمرت النساء أن يسجدن لأزواجهن لما جعل الله لهم
~~عليهن من الحق رواه أبو داود وقال إذا باتت المرأة هاجرة فراش زوجها لعنتها
~~الملائكة حتى تصبح متفق عليه
# ( ويسن ) لكل منهما ( تحسين الخلق لصاحبه والرفق به واحتمال أذاه ) لقوله
~~تعالى @QB@ وبالوالدين إحسانا @QE@ قيل هو كل واحد من الزوجين
# وقال صلى الله عليه وسلم استوصوا بالنساء خيرا فإنهن عوان عليكم أخذتموهن
~~بأمانة الله واستحللتم فروجهن بكلمة الله رواه مسلم
# وقال صلى الله عليه وسلم إن المرأة خلقت من ضلع أعوج لن تستقيم على طريقة
~~فإن ذهبت تقيمها كسرتها وإن استمتعت بها استمتعت بها وفيها عوج متفق عليه
# وقال خياركم خياركم لنسائه رواه ابن ماجه
# ( قال ابن الجوزي معاشرة المرأة بالتلطف ) لئلا تقع النفرة بينهما ( مع
~~إقامة هيبته ) لئلا تسقط حرمته عندها
# ( ولا ينبغي أن يعلمها قدر ماله ولا يفش إليها سرا يخاف إذاعته ) لأنها
~~تفشيه ( ولا يكثر من الهبة لها ) فإنه متى عودها شيئا لم تصبر عنه ( وليكن
~~غيورا من غير إفراط لئلا ترمى بالشر من أجله ) وينبغي إمساكها مع الكراهة
~~لها
# لقوله تعالى @QB@ فإن كرهتموهن فعسى أن تكرهوا شيئا ويجعل الله فيه خيرا
~~كثيرا @QE@ قال ابن عباس ربما رزق منها ولدا فجعل الله فيه خيرا كثيرا
# ( وإذا تم العقد وجب تسليم المرأة في بيت الزوج ) لأنه بالعقد يستحق
~~الزوج تسليم العوض كما تستحق المرأة العوض كالإجارة
# ( ما لم تشترط بيتها إذا طلبها ) لأن الحق له فلا يجب بدون طلبه
# ( وكانت حرة يمكن الاستمتاع بها ) كما يجب للمرأة تسليم الصداق إذا طلبته
~~فإن شرطت دارها لم يكن للزوج طلبها إلى بيته قاله في شرح المنتهى
# وفي المبدع فإن شرطته لزم الوفاء به ويجب عليها تسليم نفسها في دارها
~~انتهى
# قلت PageV05P185 تقدم أنه يسن الوفاء به وإنما يلزم على قول الشيخ تقي
~~الدين فعليه له طلبها ولها الفسخ بمخالفته واعتبار الحرية لما يأتي في
~~الأمة
# واعتبر إمكان الاستمتاع لأن التسليم إنما وجب ضرورة استيفاء الاستمتاع
~~الواجب ms2674
# فإذا لم يمكن الاستمتاع بها لم يكن واجبا
# ( ونصه ) أي نص أحمد أن التي يمكن الاستمتاع بها هي ( بنت تسع سنين فأكثر
~~)
# قال في رواية أبي الحارث في الصغيرة يطلبها زوجها فإن أتى عليها تسع سنين
~~دفعت إليه وليس لهم أن يحبسوها بعد التسع
# وذهب في ذلك إلى أن النبي صلى الله عليه وسلم بنى بعائشة وهي بنت تسع
~~سنين
# لكن قال القاضي ليس هذا عندي على طريقة التحديد وإنما ذكره لأن الغالب أن
~~ابنة تسع يتمكن من الاستمتاع بها فيلزم تسليم بنت التسع ( ولو كانت نضوة
~~الخلقة ) أي مهزولة الجسم وهو جسيم
# ( لكن إن خافت على نفسها الإفضاء من عظمه فلها منعه من جماعها )
# لحديث لا ضرر ولا ضرار
# ( وعليه النفقة ) لأن منعها منه لعذر ( ولا يثبت له ) أي للزوج ( خيار
~~الفسخ ) بكونها نضوة الخلقة
# ( ويستمتع بها كما يستمتع من الحائض ) أي بما دون الفرج
# ( وإن أنكر أن وطأه يؤذيها لزمتها البينة ) لعموم حديث البينة على المدعي
# ( ويقبل قول امرأة ثقة في ضيق فرجها ) أي الزوجة ( وعبالة ذكره ونحوه )
~~أي كقروح بفرجها كسائر عيوب النساء تحت الثياب
# ( و ) يجوز للمرأة الثقة ( أن تنظرهما ) أي الزوجين ( وقت اجتماعهما
~~للحاجة ) أي لتشهد بما تشاهد ( ويلزمه ) أي الزوج ( تسليمها ) أي تسلم
~~زوجته ( أن بذلته ) فتلزمه النفقة لتسليمها أي لا لوجود التمكين حيث كانت
~~ممن يلزمه تسليمها ( ولا يلزم ) زوجة ولا وليها ( ابتداء ) أي في ابتداء
~~الدخول ( تسليم ) الزوجة ( مع ما يمنع الاستمتاع ) بها ( بالكلية ويرجى
~~زواله كإحرام ومرض وسفر وحيض
# ولو قال ) الزوج ( لا أطأ ) لأن كلا من ذلك مانع يرجى زواله ويمنع
~~الاستمتاع بها أشبه ما لو طلب أن يتسلمها في نهار رمضان
# ( ومتى امتنعت قبل المرض ) من تسليم نفسها ( ثم حدث ) المرض ( فلا نفقة )
~~لها ولو سلمت نفسها لم يلزمه تسلمها إذن
# ( وإن PageV05P186 كان المرض ) بالزوجة ( غير مرجو الزوال لزم تسليمها
~~إذا طلبها ) الزوج ( ولزم ) الزوج ( تسلمها إذا بذلته ) هي لأنه ليس له حد
~~ينتهى إليه فينتظر زواله ( وإن ) طلب ms2675 الزوج زوجته و ( سألت الإنظار أنظرت
~~مدة جرت العادة بإصلاح أمرها فيها كاليومين والثلاثة )
# لأن ذلك من حاجتها فإذا منع منه كان تعسيرا فوجب إمهالها طلبا لليسر
~~والسهولة والمرجع في ذلك إلى العرف بين الناس لأنه لا تقدير فيه فوجب
~~الرجوع فيه إلى العادة
# و ( لا ) تمهل ( لعمل جهاز ) بفتح الجيم وكسرها
# وفي الغنية إن استمهلت هي أو أهلها استحب له إجابتهم ما يعلم به النهي من
~~شراء جهاز وتزين
# ( وكذا لو سأل هو ) أي الزوج ( الإنظار ) فينظر ما جرت العادة به لما
~~تقدم
# ( وولى من به صغر أو جنون ) من زوج أو زوجة ( مثله ) إذا طلب المهلة على
~~ما سبق من التفصيل لقيامه مقامه
# ( وإن كانت ) الزوجة ( أمة لم يجب تسليمها إلا ليلا مع الإطلاق نصا
# وللسيد استخدامها نهارا ) لأنها مملوكة عقد على إحدى منفعتيها فلم يجب
~~تسليمها في غير وقتها كما لو أجرها لخدمة النهار
# ( فلو شرط ) الزوج ( التسليم نهارا أو بذله سيدها وجب تسليمها ليلا
~~ونهارا ) لأن الزوجية تقتضي وجوب التسليم مع البذل ليلا ونهارا وإنما منع
~~منه في الأمة في زمان النهار لحق السيد فإذا بذله فقد ترك حقه فعاد إلى
~~الأصل في الزوجية ولأن عقد الزوجية اقتضى لزوم نفقتها ليلا ونهارا ما لم
~~يمنع منه مانع
# فإذا امتنع المانع ببذل السيد تسليمها وجب على الزوج قبوله
# ( وللزوج حتى العبد السفر بلا إذنها ) أي الزوجة مع سيده وبدونه لأنها لا
~~ولاية لها عليه في ترك السفر بخلاف سفرها بلا إذنه
# ( و ) للزوج أيضا ولو عبدا السفر ( بها ) أي بزوجته لأنه صلى الله عليه
~~وسلم وأصحابه كانوا يسافرون بنسائهم
# ( إلا أن يكون السفر مخوفا ) بأن كان الطريق أو البلد الذي يريده مخوفا
~~فليس له السفر بها بلا إذنها
# لحديث لا ضرر ولا ضرار
# ( أو شرطت بلدها ) فلها شرطها لقوله صلى الله عليه وسلم إن أحق الشروط أن
~~يوفى به ما استحللتم به الفروج
# ( أو تكون ) الزوجة ( أمة فليس له ) أي الزوج السفر بها بلا إذن السيد
# ( ولا ms2676 لسيدها ) أي الأمة والزوجة ( ولو صحبة الزوج السفر بها بغير إذن
~~الآخر ) لما في ذلك من تفويت حقه عليه
# ( ولو بوأها أي بذل لها ) أي للأمة المزوجة ( السيد مسكنا ليأتيها الزوج
~~فيه لم يلزمه ) أي الزوج إتيانها فيه لأن السكنى للزوج لا لها
# ( وللسيد بيعها ) أي الأمة المزوجة لأنه صلى الله عليه وسلم أذن لعائشة
~~في شراء بريرة وهي PageV05P187 ذات زوج وكالمؤجرة
# ( وله ) أي السيد ( السفر بعبده المزوج واستخدامه نهارا ) ومنعه من
~~التكسب لتعلق المهر والنفقة بذمة سيده
# ( ولو قال السيد ) لمن ادعى أنه زوجه أمته ( بعتكها فقال بل زوجتنيها
~~فسيأتي في باب ما إذا وصل بإقراره ما يغيره ) مفصلا
# ( وللزوج الاستمتاع بزوجته كل وقت على أي صفة كانت إذا كان ) الاستمتاع (
~~في القبل ولو ) كان الاستمتاع في القبل ( من جهة عجيزتها ) لقوله تعالى
~~@QB@ نساؤكم حرث لكم فأتوا حرثكم أنى شئتم @QE@ والتحريم مختص بالدبر دون
~~سواه
# ( ما لم يشغلها عن الفرائض أو يضرها ) فليس له الاستمتاع بها إذن لأن ذلك
~~ليس من المعاشرة بالمعروف وحيث لم يشغلها عن ذلك ولم يضرها فله الاستمتاع
# ( ولو كانت على التنور أو على ظهر قتب ) كما رواه أحمد وغيره
# ( وله الاستمناء بيدها ويأتي في التعزير فإن زاد ) الزوج ( عليها في
~~الجماع صولح على شيء منه ) قاله أبو حفص والقاضي
# ( قال القاضي لأنه غير مقدر فرجع إلى اجتهاد الإمام )
# قال الشيخ تقي الدين فإن تنازعا فينبغي أن يفرضه الحاكم كالنفقة وكوطئه
~~إذا زاد
# قال في الإنصاف ظاهر كلام أكثر الأصحاب خلاف ذلك وأن ظاهر كلامهم ما لم
~~يشغلها عن الفرائض أو يضرها
# ( وجعل ) عبد الله ( ابن الزبير ) لرجل ( أربعا بالليل وأربعا بالنهار
~~وصالح أنس رجلا استعدي على امرأته على ستة ولا يكره الجماع في ليلة من
~~الليالي ولا يوم من الأيام وكذا السفر والتفصيل والخياطة والغزل والصفات
~~كلها ) لا تكره في ليلة من الليالي ولا يوم من الأيام حيث لا تؤدي إلى
~~إخراج فرض عن وقته
# ( ولا يجوز لها ) أي للمرأة ( تطوع بصلاة ولا صوم ms2677 وهو مشاهد إلا بإذنه
~~ولا تأذن في بيته إلا بإذنه ) لقوله صلى الله عليه وسلم لا يحل لامرأة أن
~~تصوم وزوجها شاهد إلا بإذنه ولا تأذن في بيته إلا بإذنه وما أنفقت من نفقة
~~بغير إذنه فإنه يرد إليه بشطر رواه البخاري
# ( ويحرم وطؤها في الحيض ) لقوله تعالى @QB@ فاعتزلوا النساء في المحيض
~~@QE@ وكذا نفاس
# ( وتقدم ) ذلك ( وحكم ) وطء ( المستحاضة في باب الحيض ) فيحرم وطؤها من
~~غير خوف عنت منه أو منها
# ( ويحرم ) الوطء ( في الدبر ) لقوله صلى الله عليه وسلم إن الله لا
~~يستحيي من الحق
# ينظر الله إلى رجل جامع امرأته في دبرها رواهما ابن ماجه
# وعن أبي هريرة مرفوعا من أتى حائضا أو امرأة في دبرها أو أتى عرافا فصدقه
~~فقد كفر بما أنزل على محمد رواه الأثرم
# ولقوله تعالى @QB@ نساؤكم حرث لكم فأتوا حرثكم أنى شئتم @QE@ فروى جابر
~~لا تأتوا النساء PageV05P188 في أدبارهن وعن أبي هريرة وابن عباس مرفوعا لا
~~قال كان اليهود يقولون إذا جامع الرجل امرأته في فرجها من ورائها جاء الولد
~~أحول فأنزل الله تعالى @QB@ نساؤكم حرث لكم فأتوا حرثكم أنى شئتم @QE@ من
~~بين يديها ومن خلفها غير أن لا يأتيها إلا في المأتى متفق عليه
# وفي رواية إيتها مقبلة ومدبرة إذا كان ذلك في الفرج
# ( فإن فعل ) أي وطئها في الدبر ( عزر ) إن علم تحريمه لارتكابه معصية لا
~~حد فيها ولا كفارة
# ( وإن تطاوعا ) أي الزوجان ( عليه ) أي على الوطء في الدبر فرق بينهما
# ( أو أكرهها ) أي أكره الرجل زوجته على الوطء في الدبر ( ونهى ) عنه (
~~فلم ينته فرق بينهما
# قال الشيخ كما يفرق بين الرجل الفاجر و ) بين ( من يفجر به ) من رقيقه (
~~انتهى
# وله التلذذ بين من غير إيلاج ) في الدبر
# وقال ابن الجوزي في السر المصون كره العلماء الوطء بين الإليتين لأنه
~~يدعو إلى الوطء في الدبر وجزم به في الفصول قال في الفروع كذا قالا
# ( وليس لها ) أي الزوجة ( استدخال ذكره وهو نائم ) في فرجها ( بلا إذنه )
~~لأنه تصرف ms2678 فيه بغير إذنه
# ( ولها ) أي الزوجة ( لمسه وتقبيله بشهوة ) ولو نائما
# ( وقال القاضي يجوز تقبيل فرج المرأة قبل الجماع ويكره بعده ) لتعذره إذن
# ( وتقدم في كتاب النكاح )
# وقال الشافعي النظر إلى فرج المرأة يضعف البصر وكذا الجلوس مستدبر القبلة
~~وكذا النظر للقاذورات
# ( ويحرم العزل عن الحرة إلا بإذنها ) لما روي عن عمر قال نهى رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم أن يعزل عن الحرة إلا بإذنها رواه أحمد وابن ماجه
# ولأن لها في الولد حقا وعليها في العزل ضرر فلم يجز إلا بإذنها ومعنى
~~العزل أن ينزع إذا قرب الإنزال فينزل خارجا عن الفرج
# ( و ) يحرم العزل ( عن الأمة إلا بإذن سيدها ) لأن الحق في الولد له
# ( و ) له أن ( يعزل عن سريته بلا إذنها ) لحديث أبي سعيد الخدري مرفوعا
~~إنا نأتي النساء ونحب إتيانهن فما ترى في العزل فقال صلى الله عليه وسلم
~~اصنعوا ما PageV05P189 بدا لكم فما قضى الله تعالى فهو كائن وليس من كل
~~الماء يكون الولد رواه أحمد
# ( ويعزل وجوبا عن الكل ) أي عن سرية ( بدار حرب ) لئلا يستعبد الولد (
~~بلا إذن ) أي لا يحتاج بدار الحرب إلى استئذان في العزل وتقدم في النكاح ما
~~فيه
# ( وإذا عن له قبل الإنزال أن ينزع لا على قصد الإنزال خارج الفرج لم يحرم
~~في الكل ) من زوجة أو سرية لأنه ترك ابتداء
# ( وله ) أي الزوج ( إجبارها ) أي الزوجة ( ولو ) كانت ( ذمية ومملوكة على
~~غسل حيض ونفاس ) لأنه يمنع الاستمتاع الذي هو حق له
# فملك إجبارها على إزالة ما يمنع حقه
# ( و ) له ( إجبار ) الزوجة ( المسلمة البالغة على غسل جنابة ) لأن الصلاة
~~واجبة عليها ولا تتمكن منها إلا بالغسل
# و ( لا ) يجبر الزوجة ( الذمية ) على غسل الجنابة
# ( كالمسلمة التي دون البلوغ ) لأن الوطء لا يقف عليه لإباحته بدونه وصحح
~~في الإنصاف له إجبار الذمية المكلفة وهو مقتضى المنتهى
# ( وله ) أي الزوج ( إجبارها ) أي الزوجة ( على غسل نجاسة ) لأنه واجب
~~عليها
# ( و ) له أيضا إجبارها على ( اجتناب محرم ) لوجوبه عليها ms2679 ( و ) له
~~إجبارها على ( أخذ شعر وظفر تعافه النفس وإزالة وسخ )
# لأن ذلك يمنع كمال الاستمتاع
# ( فإن احتاجت ) في فعل ما ذكر ( إلى شراء الماء فثمنه عليه ) أي الزوج
~~لأنه لحقه ( وتمنع ) الزوجة ( من أكل ما له رائحة كريهة كبصل أو ثوم وكراث
~~)
# لأنه يمنع كمال الاستمتاع قلت وكذا تناول النتن إذا تأذى به لأنه في معنى
~~ذلك
# ( و ) تمنع أيضا ( من تناول ما يمرضها ) لأنه يفوت عليه حقه من الاستمتاع
~~بها زمن المرض
# ( ولا تجب النية ) في غسل الذمية للعذر
# ( ولا ) تجب أيضا ( التسمية في غسل ذمية ) كالنية هذا أحد الوجهين وصوبه
~~في الإنصاف
# وتصحيح الفروع وظاهر ما قدمه في الإنصاف في كتاب الطهارة اعتبارا للتسمية
~~وهو ظاهر كلام المصنف هناك وتقدم
# ( ولا تتعبد ) الذمية ( به ) أي بغسلها للحيض أو النفاس ( لو أسلمت بعده
~~) فلا تصلي به ولا تطوف ولا تقرأ قرآنا ولا غير ذلك مما يتوقف على طهارة
# قال القاضي إنما يصح في حق الآدمي لأن حقه لا يعتبر له النية فيجب عوده
~~إذا أسلمت ولم يجز أن تصلي به انتهى
# وأيضا فالغسل يجب بالإسلام مطلقا على الصحيح وتقدم
# ( وتمنع ) أي للزوج منع الزوجة ( الذمية من دخول كنيسة وبيعة ) فلا تخرج
~~إلا بإذن الزوج
# ( و ) له منعها من ( تناول محرم و ) من ( شرب ما يسكرها ) لأنه محرم
~~عليها
# و ( لا ) تمنع مما ( دونه ) أي دون ما يسكرها ( نصا ) PageV05P190
~~لاعتقادها حله في دينها
# ( وكذا مسلمة تعتقد إباحة يسير النبيذ ) فلا يمنعها منه
# ( وله إجبارهما على غسل أفواههما ومن سائر النجاسات كما تقدم )
# لأنه يمنع من القبلة
# ( ولا تكره الذمية على الوطء في صومها نصا ولا ) على ( إفساد صلاتها )
~~بوطء أو غيره لأنه يضر بها
# ( و ) لا على إفساد ( سبتها ولا يشتري لها ) أي الزوجة الذمية زنارا (
~~ولا ) يشتري ( لأمته الذمية زنارا ) لأنه إعانة لهم على إظهار شعارهم ( بل
~~تخرج هي تشتري لنفسها نصا )
#
# | فصل ( ويجب عليه أن يبيت في المضجع ليلة من كل أربع ) ليال
# ( عند الحرة ) لما روى ms2680 كعب بن سوار أنه كان جالسا عند عمر بن الخطاب
~~فجاءت امرأة فقالت يا أمير المؤمنين ما رأيت رجلا قط أفضل من زوجي والله
~~إنه ليبيت ليله قائما ويظل نهاره صائما
# فاستغفر لها وأثنى عليها واستحيت المرأة وقامت راجعة
# فقال يا أمير المؤمنين هلا أعديت المرأة على زوجها فقال وما ذاك فقال
~~إنها جاءت تشكوه إذا كان هذا حاله في العبادة متى يتفرغ لها فبعث عمر إلى
~~زوجها وقال لكعب اقض بينهما فإنك فهمت من أمرهما ما لم أفهمه
# قال فأني أرى أنها امرأة عليها ثلاث نسوة وهي رابعتهن فاقض له بثلاثة
~~أيام ولياليهن يتعبد فيهن ولها يوم وليلة
# فقال عمر والله ما رأيك الأول بأعجب إلى من الآخر اذهب فأنت قاض على
~~البصرة وفي لفظ قال نعم القاضي أنت
# رواه سعيد وهذه قضية اشتهرت ولم تنكر فكانت كالإجماع يؤيده قوله صلى الله
~~عليه وسلم لعبد الله بن عمرو بن العاص إن لجسدك عليك حقا ولزوجك عليك حقا
~~متفق عليه
# ولأنه لو لم يجب لها عليه حق لملك الزوج تخصيص إحدى زوجاته به كالزيادة
~~في النفقة على قدر الواجب
# ( و ) عليه أن يبيت ليلة ( من كل سبع عند ) الزوجة ( الأمة ) لأن أكثر ما
~~يمكن أن يجمع معها ثلاث حرائر لهن ولها السابعة ومحل وجوب ما ذكر للحرة
~~والأمة
# ( إن طلبتا ذلك منه ) لأن الحق لهما فلا يجب بدون الطلب
# ( وله ) أي الزوج ( الانفراد في البقية بنفسه أو مع سريته ) فإن كان تحته
~~حرة وأمة قسم لهن ثلاث ليال من ثمان وله الانفراد في خمس وإن كان
~~PageV05P191 تحته حرتان وأمة فلهن خمس وله ثلاث
# وإن كان تحته حرتان وأمتان فلهن ست وله ليلتان
# قال في المبدع وإن كانت أمة فلها ليلة وله ست
# ( قال أحمد لا يبيت وحده ) قال في المبدع قال أحمد ما أحب أن يبيت وحده
~~إلا أن يضطر
# وقاله في سفره وحده وعنه لا يعجبني
# وعن أبي هريرة مرفوعا أنه لعن راكب الفلاة وحدة والبائت وحده
# رواه أحمد ms2681
# وفيه طنب بن محمد قيل لا يكاد يعرف وله مناكير وذكره ابن حبان في الثقات
# ( و ) يجب ( عليه ) أي الزوج ( أن يطأها ) أي الزوجة ( في كل أربعة أشهر
~~مرة ) إن لم يكن عذر لأنه لو لم يكن واجبا لم يصر باليمين على تركه واجبا
~~كسائر ما لا يجب ولأن النكاح شرع لمصلحة الزوجين ودفع الضرر عنهما
# وهو مفض إلى ضرر الشهوة من المرأة كإفضائه إلى دفعه عن الرجل فيكون الوطء
~~حقا لهما جميعا
# ولأنه لو لم يكن لها فيه حق لما وجب استئذانها في العزل كالأمة
# واشترط في المرأة أن تكون ثلث سنة لأن الله تعالى قدر في حق المولى ذلك
~~فكذا في حق غيره وأن لا يكون عذر
# فإن كان كمرض ونحوه لم يجب عليه من أجل عذره
# ( فإن أبى ذلك أي الوطء بعد انقضاء الأربعة أشهر ) أ ( و ) أبى (
~~البيتوتة في اليوم ) أي الزمن ( المقرر ) وهو ليلة من أربع للحرة وليلة من
~~سبع للأمة
# ( حتى مضت الأربعة أشهر بلا عذر لأحدهما )
# أي الزوجين ( فرق بينهما بطلبهما ) كالمولى
# وكما لو منع النفقة وتعذرت عليها من قبله
# ( ولو قبل الدخول نص عليه ) قال أحمد في رواية ابن منصور
# ( في رجل ) تزوج امرأة ولم يدخل بها
# ( يقول غدا أدخل بها غدا أدخل بها إلى شهر هل يجبر على الدخول قال اذهب
~~إلى أربعة أشهر إن دخل بها وإلا فرق بينهما )
# فجعله أحمد كالمولي
# وقال أبو بكر بن جعفر لم يرو مسألة ابن منصور غيره وفيها نظر
# قال في شرح المقنع وظاهر قول أصحابنا أنه لا يفرق بينهما لذلك
# وهو قول أكثر الفقهاء لأنه لو ضربت له المدة لذلك وفرق بينهما لم يكن
~~للإيلاء أثر ولا خلاف في اعتباره
# ( وكذا لو ظاهر ولم يكفر ) فلها الفسخ بعد الأربعة أشهر
# فإن لم يطأ لعذر فلا فسخ لعدم وجوبه عليه إذن
# ( وقال الشيخ إن تعذر الوطء ) لعجز الزوج ( فهو كالنفقة ) إذا تعذرت
~~فتفسخ
# ( و ) الفسخ لتعذر الوطء ( أولى ) من الفسخ لتعذر النفقة ( للفسخ بتعذره ms2682
~~) أي الوطء ( إجماعا في الإيلاء )
# وقاله أبو يعلى الصغير ذكره في المبدع
# والفرق أنها لا تبقى بدون النفقة بخلاف الوطء ( ولو سافر ) الزوج ( عنها
~~لعذر وحاجة سقط حقها من القسم والوطء
# وإن طال سفره ) للعذر ( بدليل أنه PageV05P192 لا يفسخ نكاح المفقود إذا
~~ترك لامرأته نفقتها ) أو وجد له مال ينفق عليها منه أو من يفرضها عليه
# ( وإن لم يكن ) للمسافر ( عذر مانع من الرجوع وغاب أكثر من ستة أشهر
~~فطلبت قدومه لزمه ذلك )
# لما روى أبو حفص بإسناده عن يزيد بن أسلم قال بينا عمر بن الخطاب يحرس
~~المدينة فمر بأمرأة وهي تقول تطاول هذا الليل وأسود جانبه وطال على أن لا
~~خليل ألاعبه فوالله لولا خشية الله والحيا لحرك من هذا السرير جوانبه فسأل
~~عنها فقيل له فلانة زوجها غائب في سبيل الله فأرسل إليها امرأة تكون معها
~~وبعث إلى زوجها فأقفله ثم دخل على حفصة فقال بنية كم تصبر المرأة عن زوجها
~~فقالت سبحان الله مثلك يسأل مثلي عن هذا فقال لولا أني أريد النظر للمسلمين
~~ما سألتك فقالت خمسة أشهر ستة أشهر فوقت للناس في مغازيهم ستة أشهر يسيرن
~~شهرا ويقيمون أربعة أشهر ويرجعون في شهر ومحل لزوم قدومه
# ( إن لم يكن له عذر ) في سفره كطلب علم ( أو كان في غزو أو حج واجبين أو
~~) في ( طلب رزق يحتاج إليه نصا ) فلا يلزمه القدوم لأن صاحب العذر يعذر من
~~أجل عذره
# ( فيكتب إليه الحاكم ) ليقدم ( فإن أبى أن يقدم من غير عذر بعد مراسلة
~~الحاكم إليه فسخ ) الحاكم ( نكاحه نصا )
# لأنه ترك حقا عليه يتضرر به أشبه المولى
# وما ذكره من المراسلة لم يذكره في المقنع ولا الفروع ولا الإنصاف وتبعهم
~~في المنتهى
# وحكاه في الشرح عن بعض الأصحاب قال وروي ذلك عن أحمد وذكره في المبدع
~~بقيل ( وإن غاب ) زوج ( غيبة ظاهرها السلامة ) كتاجر وأسير عند من ليست
~~عادته القتل
# ( ولم يعلم خبره ) أي حياته ولا موته ( وتضررت زوجته بترك النكاح ) مع
~~وجود النفقة عليها ms2683 ( لم يفسخ نكاحها ) لتضررها بترك الوطء لأنه يمكن أن
~~يكون له عذر ( يسن ) لمن أراد وطئا ( أن يقول عند الوطء بسم الله اللهم
~~جنبنا الشيطان وجنب الشيطان ما رزقتنا ) لقوله تعالى @QB@ وقدموا لأنفسكم
~~@QE@ قال عطاء هو التسمية عند الجماع
# وروى ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم قال لو أن أحدكم إذا أتى أهله
~~قال بسم الله اللهم جنبنا الشيطان وجنب الشيطان ما رزقتنا فولد بينهما
~~PageV05P193 ولد لم يضره الشيطان متفق عليه
# ( قال ابن نصر الله وتقوله المرأة أيضا ) وروى ابن شيبة في مصنفه عن ابن
~~مسعود موقوفا قال إذا أنزل يقول اللهم لا تجعل للشيطان فيما رزقتني نصيبا
# قال في الإنصاف فيستحب أن يقول ذلك عند إنزاله ولم أره للأصحاب وهو حسن
# ( و ) يسن ( أن يلاعبها قبل الجماع لتنهض شهوتها ) فتنال من لذة الجماع
~~مثل ما يناله
# وروي عن عمر بن عبد العزيز عن النبي صلى الله عليه وسلم أنه قال لا
~~يواقعها إلا وقد أتاها من الشهوة مثل ما أتى له لا يسبقها بالفراغ
# ( و ) يسن ( أن يغطي رأسه عند الجماع و ) أن يغطيها ( عند الخلاء ) لحديث
~~عائشة قالت كان رسول الله صلى الله عليه وسلم إذا دخل الخلاء غطى رأسه وإذا
~~أتى أهله غطى رأسه
# ( وأ ) ن ( لا يستقبل القبلة ) عند الجماع لأن عمرو بن حزم وعطاء كرها
~~ذلك قاله في الشرح
# ( ويستحب للمرأة أن تتخذ خرقة تناولها للزوج بعد فراغه من جماعها ) ليمسح
~~بها وهو مروي عن عائشة
# ( قال أبو حفص ينبغي أ ) ن ( لا تظهر الخرقة بين يدي امرأة من أهل دارها
~~وقال الحلواني في التبصرة يكره أن يمسح ذكره بالخرقة التي تمسح بها فرجها
~~وقال أبو الحسن بن القطان في كتاب أحكام النساء لا يكره نخرها للجماع ولا
~~نخره
# وقال ) الإمام ( مالك ) بن أنس ( لا بأس بالنخر عند الجماع وأراد سفها في
~~غير ذلك يعاب على فاعله وتكره كثرة الكلام حال الوطء ) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم لا تكثروا الكلام عند مجامعة النساء ms2684 فإن منه يكون الخرس والفأفأة رواه
~~أبو حفص
# ولأنه يكره الكلام حال البول وحال الجماع في معناه
# ( ويستحب ) للواطىء ( أ ) ن ( لا ينزع إذا فرغ ) أي أنزل ( قبلها حتى
~~تفرغ فلو خالف ) ونزع قبلها ( كره ) لما روى أنس مرفوعا إذا جامع الرجل
~~أهله فليقصدها ثم إذا قضى حاجته فلا يعجلها حتى تقضي حاجتها رواه أبو حفص
~~ولأن في ذلك ضررا عليها ومنعا لها من قضاء شهوتها
# ( ويكره ) الوطء ( وهما متجردان ) لما روى عتبة بن عبد الله قال قال رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم إذا أتى أحدكم أهله فليستتر ولا يتجرد تجرد
~~العيرين رواه ابن ماجه
# والعير بفتح العين المهملة وسكون المثناة تحت حمار الوحش شبههما به
~~تنفيرا عن تلك الحالة
# ( و ) يكره ( تحدثهما به ) أي بما جرى بينهما ( ولو لضرتها وحرمه في
~~الغنية لأنه من السر وإفشاء PageV05P194 السر حرام )
# وروى الحسن قال جلس رسول الله صلى الله عليه وسلم بين الرجال والنساء
~~فأقبل على الرجال فقال لعل أحدكم يحدث بما يصنع بأهله إذا خلا ثم أقبل على
~~النساء فقال لعل إحداكن تحدث النساء بما يصنع بها زوجها قال فقالت امرأة
~~إنهم يفعلون وإنا لنفعل
# فقال لا تفعلوا إنما مثل ذلكم كمثل شيطان لقي شيطانة فجامعها والناس
~~ينظرون
# وروى أبو داود عن أبي هريرة مرفوعا مثله بمعناه
# ( ويكره وطؤه ) لزوجته أو سريته ( بحيث يراه طفل لا يعقل أو ) بحيث (
~~يسمع حسهما ) غير طفل لا يعقل
# ( ولو رضيا ) أي الزوجان
# قال أحمد كانوا يكرهون الوجس وهو الصوت الخفي وهو بالجيم والسين المهملة
~~يقال توجس إذا تسمع الصوت الخفي
# ( إن كانا مستوري العورة وإلا ) يكونا مستوري العورة ( حرم مع رؤيتها )
~~أي العورة لحديث احفظ عورتك
# وتقدم ( ويكره أن يقبلها ) أي زوجته أو سريته ( أو يباشرها عند الناس )
~~لأنه دناءة
# ( ولو الجمع بين ) وطء ( نسائه وإمائه بغسل واحد ) لأن رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم طاف على نسائه في ليلة بغسل واحد رواه أحمد والنسائي
# ولأن حدث الجنابة لا يمنع الوطء بدليل إتمام ms2685 الجماع
# ( ويسن أن يتوضأ لمعاودة الوطء ) لما روى أبو سعيد مرفوعا إذا أتى أحدكم
~~أهله ثم أراد أن يعود فليتوضأ رواه مسلم ورواه ابن خزيمة والحاكم وزاد فإنه
~~أنشط للعود
# ( والغسل ) لمعاودة الوطء ( أفضل ) لحديث أبي رافع أن رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم طاف على نسائه جميعا فاغتسل عند كل امرأة منهن غسلا فقلت يا رسول
~~الله لو جعلته غسلا واحدا قال هذا أزكى وأطيب وأطهر رواه أحمد وأبو داود من
~~حديث أبي رافع
# ( وليس ) واجبا ( عليها خدمة زوجها في عجن وخبز وطبخ ونحوه ) ككنس الدار
~~وملء الماء من البئر وطحن ( نصا ) لأن المعقود عليه منفعة البضع فلا يملك
~~غيره من منافعها
# ( لكن الأولى لها فعل ما جرت العادة بقيامها به ) لأنه العادة ولا يصل
~~الحال إلا به ولا تنتظم المعيشة بدونه
# ( وأوجب الشيخ المعروف من مثلها لمثله ) وفاقا للمالكية
# وقاله أبو بكر بن شيبة وأبو إسحاق الجوزجاني واحتجا بقضية علي وفاطمة فإن
~~النبي صلى الله عليه وسلم قضى على ابنته فاطمة بخدمة PageV05P195 البيت
~~وعلى ( علي ) ما كان خارجا من البيت من عمل رواه الجوزجاني من طرق
# ( وأما خدمة نفسها في ذلك ) أي في العجن والخبز والطبخ ونحوه ( ف ) هي (
~~عليها ) بمعنى أنها لا تلزمه ( إلا أن يكون مثلها لا يخدم نفسها ) فعليه
~~خادم لها
# ( ويأتي في النفقات ولا يصح إجارتها ) أي الزوجة ( لرضاع وخدمة إلا بإذنه
~~) أي الزوج لأنه عقد يفوت به حق من ثبت له الحق بعقد سابق فلم يصح كإجارة
~~المؤجر
# فأما مع إذن الزوج فإن الإجارة تصح ويلزم العقد لأن الحق لهما لا يخرج
~~عنهما
# ( ولو ) أجرت نفسها ( لعمل في ذمتها ) صح العقد لأن ذمتها قابلة لذلك
# ( فإن عملت ) أي العمل الذي استؤجرت له ( بنفسها ) عمله ( من إقامته
~~مقامها استحقت الأجرة ) لأنها وفت بالعمل ( فإن أجرت ) نفسها أو أجرها
~~وليها لصغرها مثلا ( ثم تزوجت صح العقد ) أي عقد الإجارة ( ولم يملك الزوج
~~فسخ الإجارة ولا يمنعها من الرضاعة حتى تنقضي المدة )
# لأن منافعها ملكت بعقد ms2686 سابق على نكاحه ( أشبه ما لو اشترى أمة مستأجرة أو
~~دارا مستعارة ) بما يطول نقله منها
# ( فإذا نام الصبي ) الذي استؤجرت لرضاعه ( أو اشتغل فللزوج الاستمتاع بها
~~) لزوال المعارض لحقه
# ( وليس لولي الصبي منعه ) أي الزوج من الاستمتاع بها ( وله ) أي الزوج (
~~الاستمتاع بها ) أي بزوجته المؤجرة لرضاع
# ( ولو أضر اللبن ) لأن وطء الزوج مستحق بعقد التزويج فلا يسقط بأمر مشكوك
~~فيه
# كما لو أذن فيه الولي ولا يملك الزوج فسخ النكاح مع جهله بكونها مؤجرة
# ( وله ) أي الزوج ( منعها من رضاع ولدها من غيره و ) له منعها أيضا ( من
~~رضاع ولد غيرها ) لأن اشتغالها بذلك يفوت عليه إكمال الاستمتاع بها
# و ( لا ) يمنعها من رضاع ( ولدها منه ) لأنه حق لها فلا يمنعها كسائر
~~حقوقها ومحل منعه لها من رضاع ولدها من غيره
# ومن رضاع ولد غيرها ( إلا أن يضطر ) الرضيع ( إليها ويخشى عليه ) كأن لا
~~توجد مرضعة سواها أو لا يقبل ثدي غيرها
# أو تكون قد شرطت عليه فلا يمنعها منه ( نصا
# ويأتي في نفقة الأقارب ) موضحا ( ولا يجوز الجمع بين زوجتيه ) فأكثر ( في
~~مسكن واحد أي بيت واحد بغير رضاهما لأن ) على كل واحدة منهما ضررا لما
~~بينهن من الغيرة واجتماعهن يثير الخصومة
# لأن ( كل واحدة منهما تسمع حسه إذا أتى الأخرى أو ترى ذلك فإن رضيتا ذلك
~~أو ) رضيتا ( بنومه بينهما في لحاف واحد جاز )
# لأن الحق لهما لا يعدوهما فلهما المسامحة بتركه
# ( وإن أسكنهما في دار PageV05P196 واحدة كل واحدة منهما في بيت ) منها (
~~جاز إذا كان ) بيت كل واحدة منهما ( مسكن مثلها ) لأنه لا جمع في ذلك
# ( وكذلك الجمع بين الزوجة والسرية ) في بيت واحد فلا يجوز
# ( إلا برضا الزوجة ) لما تقدم ( ويجوز نومه ) أي الرجل ( مع امرأته بلا
~~جماع بحضرة محرم لها )
# كنوم النبي صلى الله عليه وسلم وميمونة في طول الوسادة وابن عباس لما بات
~~عنده في عرضها
# ( وله ) أي الزوج ( منعها ) أي الزوجة ( من الخروج من منزله إلى ما لها
~~منه بد سواء ms2687 أرادت زيارة والديها أو عيادتهما أو حضور جنازة أحدهما أو غير
~~ذلك )
# قال أحمد في امرأة لها زوج وأم مريضة طاعة زوجها أوجب عليها من أمها إلا
~~أن يأذن لها
# ( ويحرم عليها ) أي الزوجة ( الخروج بلا إذنه ) أي الزوج لأن حق الزوج
~~واجب فلا يجوز تركه بما ليس بواجب
# ( فإن فعلت ) الزوجة أي خرجت بلا إذنه ( فلا نفقة لها إذن ) أي ما دامت
~~خارجة بغير إذنه لعدم التمكين من الاستمتاع
# ( هذا ) أي ما ذكر من تحريم الخروج بلا إذنه وسقوط نفقتها به ( إذا قام )
~~الزوج ( بحوائجها ) التي لا بد منها ( وإلا ) أي وإن لم يقم بحوائجها ( فلا
~~بد لها ) من الخروج للضرورة
# فلا تسقط نفقتها به
# ( قال الشيخ فيمن حبسته امرأة بحقها إن خاف خروجها بلا إذنه أسكنها حيث
~~لا يمكنها الخروج فإن لم يكن له من يحفظها غير نفسه حبست معه ) ليحفظها (
~~يعني إذا كان الحبس مسكن مثلها ) ولم يفض إلى اختلاطها بالرجال ( كما يأتي
~~في الباب
# فإن عجز عن حفظها ) بالحبس ( أو خيف حدوث شر ) بسبب حبسها معه ( أسكنت في
~~رباط ونحوه ) دفعا للمفسدة
# ( ومتى كان خروجها مظنة الفاحشة صار حقا لله يجب على ولي الأمر رعايته
# فإن مرض بعض محارمها ) كأبويها وإخوتها ( أو مات ) بعض محارمها ( لا غيره
~~) أي المحرم ( من أقاربها ) كأولاد عمها وعمتها وأولاد خالها وخالتها (
~~استحب له ) أي الزوج ( أن يأذن لها في الخروج إليه ) أي إلى تمريضه أو
~~عيادته أو شهود جنازته لما في ذلك من صلة الرحم وفي منعها من ذلك قطيعة رحم
~~وربما حملها عدم إذنه على مخالفته
# و ( لا ) يستحب أن يأذن لها في الخروج ( لزيارة أبويها ) مع عدم المرض
~~لعدم الحاجة إليه ولئلا تعتاده
# ( ولا يملك ) الزوج ( منعها من كلامهما
# ولا ) يملك ( منعها من زيارتهما ) لأنه لا طاعة لمخلوق في معصية الخالق (
~~إلا مع ظن حصول ضرر يعرف بقرائن الحال ) بسبب زيارتهما
# PageV05P197 فله منعها إذن من زيارتهما دفعا للضرر
# ( ولا يلزمها طاعة أبويها في فراقه ولا ) في ( زيارة ونحوها ms2688
# بل طاعة زوجها أحق ) لوجوبها عليها
# وروى ابن بطة في أحكام النساء عن أنس أن رجلا سافر ومنع زوجته الخروج
~~فمرض أبوها فاستأذنت رسول الله صلى الله عليه وسلم في حضور جنازته
# فقال لها اتقي الله ولا تخالفي زوجك
# فأوحى الله إلى النبي صلى الله عليه وسلم إني قد غفرت لها بطاعة زوجها
#
# | فصل ( في القسم بين الزوجتين فأكثر )
# ( وهو توزيع الزمان على زوجاته ) إن كن ثنتين فأكثر ( ويلزم غير طفل أن
~~يساوي بين زوجاته في القسم إذا كن حرائر كلهن
# أو ) كن ( إماء كلهن ) لأنه إذا قسم لواحدة أكثر من غيرها كان في ذلك ميل
# وقد قال تعالى @QB@ وعاشروهن بالمعروف @QE@ وليس مع الميل معروف
# وقال تعالى @QB@ ولن تستطيعوا أن تعدلوا بين النساء @QE@ لأن العدل أن لا
~~يقع ميل ألبتة وهو متعذر ولو حرصتم على تحري ذلك وبالغتم فيه فلا تميلوا كل
~~الميل فتذروها كالمعلقة التي ليست ذات بعل ولا مطلقة وعن أبي هريرة مرفوعا
~~من كان له امرأتان فمال إلى إحداهما جاء يوم القيامة وشقه مائل
# وعن عائشة كان رسول الله صلى الله عليه وسلم يقسم بيننا فيعدل ثم يقول
~~اللهم إن هذا قسمي فيما أملك فلا تلمني فيما لا أملك رواهما أبو داود ويكون
~~( ليلة ) و ( ليلة ) لأنه إن قسم ليلتين وليلتين أو أكثر من ذلك كان في ذلك
~~تأخير لحق من لها الليلة الثانية للتي قبلها
# ( إلا أن يرضين بالزيادة ) على ليلة وليلة لأن الحق لا يعدوهن
# ( وعماد القسم الليل ) لأنه يأوى فيه الإنسان إلى منزله ويسكن إلى أهله
~~وينام على فراشه مع زوجته عادة والنهار للمعاش
# قال الله تعالى @QB@ وجعلنا الليل لباسا وجعلنا النهار معاشا @QE@
~~PageV05P198 ويخرج في نهاره في معاشه وقضاء حقوق الناس وما جرت العادة به
~~ولصلاة العشاء والفجر ولو قبل طلوعه كصلاة النهار
# قلت لكن لا يعتاد الخروج قبل الأوقات إذا كان عند واحدة دون الأخرى لأنه
~~غير عدل بينهما أما لو اتفق ذلك بعض الأحيان أو لعارض فلا بأس ( وحكم
~~السبعة ) للبكر ( والثلاث ms2689 ) للثيب
# ( التي يقيمها عند المزفوفة ) إليه ( حكم سائر القسم ) في أن عمادها
~~الليل وأنه يخرج بالنهار وللصلوات وما جرت العادة به ( فإن تعذر عليه ) أي
~~الزوج ( المقام عندها ) أي عند ذات الليلة ( ليلا لشغل أو حبس أو ترك ذلك )
~~أي المقام عندها في ليلتها ( لغير عذر قضاه لها ) كسائر الواجبات
# ( ويدخل النهار تبعا لليلة الماضية ) لأن النهار تابع لليل
# ولهذا يكون أول الشهر
# وقالت عائشة قبض رسول الله صلى الله عليه وسلم في بيتي وفي يومي وإنما
~~قبض صلى الله عليه وسلم نهارا
# ( وإن أحب أن يجعل النهار مضافا إلى الليل الذي يتعقبه جاز ) له ذلك (
~~لأن ذلك لا يتفاوت ) والغرض التعديل بينهن وهو حاصل بذلك ( إلا لمن معيشته
~~بالليل كالحارس فإنه يقسم بالنهار لأنه محل سكنه ويكون الليل تبعا للنهار )
~~في حقه
# ( وليس له ) أي الزوج إذا أراد الشروع في القسم ( البداءة بإحداهن ) إلا
~~بقرعة أو رضاهن لأن البداءة بها تفضيل لها والتسوية واجبة ولأنهن متساويات
~~في الحق ولا يمكن الجمع بينهن فوجب المصير إلى القرعة إن لم يرضين
# ( ولا ) أي وليس للزوج ( السفر بها ) أي بإحداهن ( أو بأكثر من واحدة )
~~منهن ( إلا بقرعة أو رضاهن ورضاه ) لما تقدم
# ولأنه صلى الله عليه وسلم كان إذا أراد سفرا أقرع بين نسائه فمن خرج
~~سهمها خرج بها معه متفق عليه
# ( فإن ) رضين ورضي بالبداءة بواحدة أو السفر بها
# جاز لأن الحق لا يعدوهم وإن ( رضين ) بالبداء بإحداهن أو السفر بها ( ولم
~~يرض ) الزوج بها ( وأراد خروج غيرها ) للبداءة أو السفر
# ( أقرع ) لما تقدم
# ( وإذا بات ) الزوج ( عند إحداهن بقرعة أو غيرها ) برضا أو غيره ( لزمه
~~المبيت ) في الليلة الآتية ( عند الثانية ) من الزوجات ( إن كن ثنتين )
~~ليحصل التعديل أو تدارك الطلم ولم يحتج لإعادة القرعة
# ( فإن كن ) أي الزوجات ( ثلاثا ) وبدأ بإحداهن بقرعة أو غيرها ( أقرع في
~~الليلة الثانية ) بين الباقيتين ليحصل التعديل بينهما إن لم يتراضوا ( فإن
~~كن ) أي الزوجات ( أربعا ) وبدأ بإحداهن ثم بأخرى منهن ( أقرع في الليلة ms2690
~~PageV05P199 الثالثة ) بين الباقيتين لما تقدم
# ( ويصير في الليلة الرابعة إلى ) الزوجة ( الرابعة بغير قرعة ) لأنها
~~حقها ( ولو أقرع ) من له أربع زوجات ( في الليلة الأولى ) بينهن ( فجعل
~~سهما للأولى وسهما للثانية وسهما للثالثة وسهما للرابعة ثم أخرج ) السهام (
~~عليهن مرة واحدة جاز ) ذلك لأنه موف بالمقصود
# ( وكان لكل امرأة ما يخرج لها ) من الليالي عملا بمقتضى القرعة
# ( ويقسم ) من تحته مبعضة وغيرها ( لمعتق بعضها بالحساب ) بأن يجعل
~~لحريتها بحساب ما للحرة ولرقها بحساب ما للأمة
# فإن كان نصفها حرا فلها ثلاث ليال وللحرة أربع لأنا نجعل لجزئها الرقيق
~~ليلة فيكون لما يقابله من الحرة ليلتان ضعف ذلك
# ويجعل لجزئها الحر ليلتين فيكون لما يقابله من الحرة ليلتان مثل ذلك
# ( ويقسم ) الزوج ( المريض والمجنون والعنين والخصي كالصحيح ) لأن القسم
~~للأنس وذلك حاصل ممن لا يطأ
# وقد روت عائشة عن رسول الله صلى الله عليه وسلم أنه لما كان في مرضه جعل
~~يدور في نسائه ويقول أين أنا غدا أين أنا غدا رواه البخاري
# ( فإن شق على المريض ) القسم ( استأذن أزواجه أن يكون عند إحداهن ) لما
~~روت عائشة أن رسول الله صلى الله عليه وسلم بعث إلى نسائه فاجتمعن
# فقال إني لا أستطيع أن أدور بينكن
# فإن رأيتن أن تأذن لي فأكون عند عائشة فعلت
# فأذن له رواه أبو داود ( فإن لم يأذن له ) أن يقيم عند إحداهن ( أقام عند
~~إحداهن بقرعة أو اعتزلهن جميعا إن أحب ) ذلك تعديلا بينهن
# ( ويطوف بمجنون مأمون ) له زوجتان فأكثر ( وليه وجوبا ) لحصول الأنس به
# ( فإن خيف منه ) لكونه غير مأمون ( فلا قسم عليه
# لأنه لا يحصل منه أنس ) لهن ( ولا قسم لمجنونة يخاف منها ) لما تقدم
# ( وإن لم يعدل الولي في القسم ثم أفاق الزوج ) من جنونه ( قضى للمظلومة )
~~ما فاتها استدراكا للظلامة ( ويحرم تخصيص ) بعض الزوجات ( بإفاقته ) لأنه
~~جور على الأخرى
# ( وإذا أفاق ) المجنون ( في نوبة واحدة ) من زوجاته ( قضى يوم جنونه
~~للأخرى ) ليحصل التعديل ( ولا يجب عليه ) أي الزوج ( التسوية بينهن في وطء ms2691
~~ودواعيه ) لأن ذلك طريقة الشهوة والميل
# ولا سبيل إلى التسوية بينهن في ذلك
# ( ولا ) يجب عليه أيضا التسوية بينهن ( في نفقة وشهوات وكسوة إذا قام
~~بالواجب ) عليه من نفقة وكسوة
# ( وإن أمكنه ذلك ) أي التسوية بينهن في الوطء ودواعيه وفي النفقة والكسوة
~~وغيرها ( وفعله كان أحسن وأولى ) PageV05P200 لأنه أبلغ في العدل بينهن
# وروي أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يسوي بين زوجاته في القبلة ويقول
~~اللهم هذا قسمي فيما أملك فلا تلمني فيما لا أملك
# ( ويقسم ) من تحته حرة وأمة ( لزوجته الأمة ليلة لأنها على النصف من
~~الحرة و ) لزوجته ( الحرة ليلتين
# وإن كانت ) زوجته الحرة ( كتابية ) لقول علي إذا تزوج الحرة على الأمة
~~قسم للأمة ليلة وللحرة ليلتين رواه الدارقطني
# واحتج به أحمد
# ولأن الحرة حقها في الإيواء أكثر
# ويخالف النفقة والكسوة فإنه مقدر بالحاجة
# وقسم الابتداء شرع ليزول الاحتشام لكل منهما
# ( فإن عتقت الأمة في نوبتها ) فلها قسم حرة ( أو ) عتقت الأمة ( في نوبة
~~حرة متقدمة قبلها فلها قسم حرة ) لأن النوبة أدركتها وهي حرة فتستحق قسم
~~حرة
# ( وإن عتقت ) الأمة ( في نوبة حرة متأخرة ) عن الأمة ( أتم للحرة نوبتها
~~على حكم الرق ) لضرتها
# ( ولا تزاد الأمة شيئا ويكون للحرة ضعف مدة الأمة ) لأنه باستيفاء الأمة
~~مدتها في حال الرق وجب للحرة ضعفها
# بخلاف ما إذا عتقت قبل مجيء نوبتها أو قبل تمامه
# والحرية الطارئة لا تنقص الحرة مما وجب لها
# وإذاا أتم للحرة نوبتها ابتدأ القسم متساويا
# ( والحق في القسم للأمة دون سيدها فلها ) أي الأمة ( أن تهب ليلتها
~~لزوجها أو لبعض ضرائرها ) بإذن زوجها ( كالحرة ) لأن الحق لها ( وليس
~~لسيدها الاعتراض عليها ) في ذلك
# ( ولا أن يهبه ) أي وليس لسيد الأمة أن يهب حقها من القسم ( دونها ) لأن
~~الإيواء والسكن حق لها دون سيدها وتقدم
# ( ويقسم ) الزوج ( ل ) زوجة ( حائض ونفساء ومريضة ومعيبة ) بجذام أو نحوه
~~( ولرتقاء و ) ل ( صغيرة يمكن وطؤها ومن آلى ) منها ( أو ظاهر منها ومحرمة
~~وزمنة ومجنونة مأمونة نصا ) لأن القصد ms2692 السكن والإيواء والأنس وحاجتهن داعية
~~إلى ذلك
# فإن خيف من المجنونة فلا قسم لها وتقدم
# ( ولا قسم ل ) مطلقة ( رجعية
# صرح به في المغني والشرح والزركشي في الحضانة
# وما ثم صريح يخالفه
# ولأنها ترجع حضانتها على ولدها ) من غير مطلقها ( وهي رجعية ) فدل ذلك
~~على أنها ليست زوجة من كل وجه
# ( ويقسم ) الزوج ( لمن سافر بها ) من زوجاته ( بقرعة إذا قدم ) من سفره (
~~ولا يحتسب عليها بمدة السفر ) لحديث عائشة السابق ولم تذكر قضاء
# ولأن المسافرة اختصت بمشقة السفر
# ( وإن كان ) السفر بها ( بغير قرعة لزمه القضاء مدة غيبته ) لأنه خص
~~بعضهن بمدة على وجه تلحقه التهمة فيه فلزمه القضاء كما لو كان حاضرا
# ( ما لم تكن الضرة رضيت بسفرها ) أي سفر PageV05P201 ضرتها معه قال في
~~المبدع وينبغي أن يقضي منها ما أقام معها لمبيت ونحوه
# ( ويقضي ) من سافر بإحدى زوجاته ( مع قرعة ما تعقبه السفر ) أي ما أقام
~~عند انتهاء مسيره في السفر ( أو ) ما ( تخلله ) أي السفر ( من مدة إقامة
# وإن قلت ) لتساكنهما في ذلك لا زمن سيره وحله وترحاله
# لأن ذلك لا يسمى سكنا فلا يجب قضاؤه كما لو كانا منفردين
# ( وإذا ) أراد السفر وأقرع بين نسائه
# و ( خرجت القرعة لإحداهن لم يجب عليه السفر بها وله تركها والسفر وحده )
# لأن القرعة لا توجب
# وإنما تعين من استحق التقديم
# و ( لا ) يجوز له السفر ( ب ) إحدى زوجاته ( غير من خرجت لها القرعة )
~~لأنه جور
# ( وإن وهبت ) من خرجت لها القرعة ( حقها من ذلك ) أي من السفر معه لإحدى
~~ضراتها ( جاز ) لها ( إذا رضي الزوج ) لأن الحق لا يعدوهما
# ( وإن وهبته ) أي وهبت من خرج لها القرعة حقها من السفر معه ( للزوج أو )
~~وهبته لضرائرها ( الجميع أو امتنعت ) من خرجت لها القرعة ( من السفر سقط
~~حقها ) لإعراضها عنه باختيارها ( إذا رضي الزوج ) بما صنعته من الهبة أو
~~الامتناع
# ( واستأنف القرعة بين البواقي ) مع ضراتها إن لم يرضين معه بواحدة
# ( وإن أبى ) ما صنعته من الهبة أو الامتناع ( فله ms2693 إكراهها على السفر معه
~~) لأنه حق له فأجبرت عليه كسائر حقوقه
# ( والسفر الطويل والقصير سواء ) فيما تقدم
# وقال في المبدع وظاهره لا يشترط كونه مباحا بل يشترط كونه مرخصا
# ( ومتى سافر بإحداهن بقرعة إلى مكان كالقدس مثلا ثم بدا له ) السفر ( إلى
~~مصر ) مثلا ( فله استصحابها معه ) إليها
# لأن ذلك إتمام لسفره الأول
# وليس ثم من لها حق معها أشبهت المنفردة
# ( وإذا سافر بزوجتين ) فأكثر ( بقرعة آوى إلى كل واحدة ليلة ) بيومها (
~~في رحلها من خيمة أو خركاة أو خباء شعر فهو ) أي رحلها ( كبيت المقيمة )
~~فيما ذكر ( وإن كانتا جميعا في رحله فلا قسم إلا في الفراش ) كما لو كانت
~~معه في بيت واحد برضاها ( فلا يحل ) له ( أن يخص فراش واحدة ) منهما (
~~بالبيتوتة فيه دون فراش الأخرى ) لأنه ميل ( ويحرم ) على من تحته أكثر من
~~زوجة ( دخوله في ليلتها ) أي ليلة إحدى الزوجات ( إلى غيرها ) لأنه ترك
~~الواجب عليه ( إلا لضرورة مثل أن تكون ) غير ذات الليلة ( منزولا بها ) أي
~~محتضرة فيريد أن يحضرها ( أو توصى إليه أو ما لا بد منه ) عرفا لأن ذلك حال
~~ضرورة فأبيح به ترك الواجب لإمكان قضائه في وقت آخر
# ( فإن لم يلبث عندها لم PageV05P202 يقض شيئا ) لأنه لا فائدة فيه لقلته
# ( وإن لبث ) عندها ( أو جامع لزمه أن يقضي لها مثل ذلك من حق الأخرى )
~~لأن التسوية واجبة ولا تحصل إلا بذلك
# ( ولو قبل ) التي دخل إليها في غير ليلتها ( أو باشر ) ها ( أو نحوه )
~~كما لو نظر بشهوة ( لم يقض ) ذلك لذات الليلة
# لقول عائشة كان رسول الله صلى الله عليه وسلم يدخل علي في يوم غيري فينال
~~مني كل شيء إلا الجماع
# ( والعدل لقضاء ) لتحصل التسوية بينهن ( وكذا يحرم دخوله نهارا إلى غيرها
~~إلا لحاجة ) قال في المغني والشرح كدفع نفقة وعيادة أو سؤال عن أمر يحتاج
~~إلى معرفته أو زيارتها لبعد عهده بها
# ( ويجوز أن يقضي ليلة صيف عن ليلة شتاء ) لأنه قضى ليلة عن ليلة
# ( و ) يجوز ms2694 إيضا أن يقضي ( أول الليل عن آخره وعكسه ) بأن يقضي ليلة شتاء
~~عن ليلة صيف وآخر ليل عن أوله
# لأنه قضى بقدر ما فاته
# وفي الشرح والمبدع يستحب أن يقضي لها في مثل ذلك الوقت لأنه أبلغ في
~~المماثلة
# ( والأولى أن يكون لكل واحدة من نسائه مسكن يأتيها فيه ) لفعله صلى الله
~~عليه وسلم
# ولأنه أصون لهن وأستر حتى لا يخرجن من بيوتهن
# ( فإن اتخذ ) الزوج ( لنفسه مسكنا ) غير مساكن زوجاته ( يدعو إليه كل
~~واحدة في ليلتها ويومها ويخليه من ضرتها جاز ) له ذلك
# لأن له نقل زوجته حيث شاء بمسكن يليق بها
# ( وله دعاء البعض إلى مسكنه
# ويأتي البعض ) لأن له أن يسكن كل واحدة منهن حيث شاء
# ( وإن امتنعت من دعاها عن إجابته ) وكان ما دعاها إليه مسكن مثلها ( سقط
~~حقها من القسم ) لنشوزها
# ( وإن أقام عند واحدة ) من زوجاته ( ودعا الباقيات إلى بيتها لم يجب
~~عليهن الإجابة ) لما بينهن من الغيرة والاجتماع يزيدها
# ( وإن حبس ) الزوج ( فاستدعى كل واحدة ) من زوجاته في الحبس ( في ليلتها
~~فعليهن طاعته إن كان ) الحبس ( مسكن مثلهن ) ولا مفسدة كما لو لم يكن
~~محبوسا
# ( وإلا ) أي وإن لم يكن الحبس مسكن مثلهن ( لم يلزمهن ) طاعته كما لو
~~دعاهن إلى غير الحبس إلى ما ليس مسكنا لمثلهن
# ( فإن أطعنه ) في الإتيان إلى الحبس سواء كان مسكن مثلهن أو لا
# ( لم يكن له أن يترك العدل بينهن ) لأنه جور
# ( ولا استدعاء بعضهن دون بعض ) لما فيه من ترك التسوية بلا عذر
# ( كما في غير الحبس
# فإن كانت امرأتاه في بلدين ) أو كان نساؤه في بلاد ( فعليه العدل بينهما
~~) أو بينهن ( بأن يمضي إلى الغائبة ) عن البلد ( في أيامها أو يقدمها إليه
~~) ليسوي PageV05P203 بينهن
# ( فإن امتنعت ) الغائبة ( من القدوم مع الإمكان سقط حقها ) من القسم
~~والنفقة ( لنشوزها
# وإن قسم في بلديهما جعل المدة بحسب ما يمكن كشهر وشهر أو أكثر أو أقل على
~~حسب تفاوت البلدين ) وبعدهما لحديث إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم ms2695
# و ( إن قسم لإحدى زوجاته ثم جاء ليقسم للثانية فأغقلت الباب دونه أو
~~منعته من الاستمتاع بها
# أو قالت لا تدخل علي أو لا تبيت أو ادعت الطلاق سقط حقها من القسم
~~والنفقة ) لنشوزها
# ( فإن عادت إلى المطاوعة استأنف القسم بينهما )
# أي بين من كانت ناشزا وضرتها
# ( ولم يقض للناشز ) مبيته عند ضرتها لسقوط حقها إذ ذاك
# ( فلو كان له أربع نسوة
# فأقام عند ثلاث منهن ثلاثين ليلة ) عند كل واحدة عشر ليال ولم تكن
~~الرابعة ناشزا ( لزمه أن يقيم عند الرابعة عشرا ) ليعدل بينهن
# ( فإن نشزت إحداهن ) أي الأربع ( وظلم واحدة ) منهن ( ولم يقسم لها وأقام
~~عند الاثنين ثلاثين ليلة ) كل واحدة خمسة عشر ( ثم أطاعته الناشز
# وأراد القضاء للمظلومة قسم لها ثلاثا
# وللناشز ليلة خمسة أدوار ليكمل للمظلومة خمسة عشر ليلة ) لتساوي ضرتيها
# ( ويحصل للناشز خمس ) ليال
# لأنها واحدة من أربع فيكون لها ربع الزمن المستقبل وذلك خمس من عشرين
# والأولى والثانية قد استوفتا مدتها فالخمسة عشر للمظلومة
# ( ثم يقسم بين الجميع ) على السواء ( فإن كان له ثلاث نسوة فقسم بين
~~اثنتين ثلاثين ليلة وظلم الثالثة ) فلم يقسم لها ( ثم تزوج جديدة ثم أراد
~~أن يقضي للمظلومة ) ما فاتها ( فإنه يخص الجديدة بسبع ) ليال ( إن كانت
~~بكرا
# أو بثلاث إن كانت ثيبا ) لما يأتي ( ثم يقسم بينها ) أي الجديدة ( وبين
~~المظلومة خمسة أدوار للمظلومة من كل دور ثلاثا وواحدة للجديدة ) لما تقدم
~~في الناشز
# وكذا لو كانت وهبته قسمها ثم رجعت فيه فإذا أكمل الحق ابتدأ التسوية
#
# | فصل ( وإن أراد من تحته أكثر من امرأة )
# ( النقلة من بلد إلى بلد بنسائه فأمكنه استصحاب الكل في سفره فعل )
# أي استصحبهن ( ولا يجوز له إفراد إحداهن ) باستصحابها معه ( بغير قرعة )
~~لأنه ميل ( فإن فعل ) PageV05P204 بأن استصحب إحداهن معه بغير قرعة ( قضى
~~للباقيات ) جميع زمن سفره وإقامته بها وحدها ليسوي بينهن
# ( وإن لم يمكنه ) استصحاب الكل ( أو شق عليه ) استصحابهن
# ( وبعث بهن جميعا مع غيره ممن هو محرم لهن جاز ) له ms2696 ذلك
# ( ولا يقضي لواحدة ) منهن لتساويهن في انفراده عنهن
# ( وإن انفرد بإحداهن بقرعة ) واستصحبها معه ( فإذا وصل البلد الذي انتقل
~~إليه فأقامت معه فيه قضى للباقيات ) مدة ( كونها معه في البلد خاصة )
~~لتساكنهما إذن لا زمن سيره وحله وترحاله
# لأنه لا يسمى سكنا فلا يجب قضاؤه
# ( وإن امتنعت ) إحدى زوجاته ( من السفر معه ) بلا عذر ( أو ) امتنعت ( من
~~المبيت عنده أو سافرت بغير إذنه ) لحاجتها أو غيرها ( أو ) سافرت ( بإذنه
~~لحاجتها سقط حقها من قسم ونفقة )
# أما الممتنعة من السفر أو المبيت معه
# فلأنها عاصية له فهي كالناشز وكذا من سافرت بغير إذنه
# وأما من سافرت لحاجتها فلأن القسم للأنس والنفقة للتمكين من الاستمتاع
# وقد تعذر ذلك بسبب من جهتها فسقط كما قبل الدخول بها
# وفارق ما إذا سافرت معه لأنه لم يتعذر ذلك
# ( وإن بعثها ) الزوج ( لحاجته أو انتقلت من بلد إلى بلد بإذنه لم يسقط
~~حقها من نفقة ولا قسم ) لأن تعذر استمتاعه بها بسبب من جهته
# ( ويقضي لها بحسب ما أقام عند ضرتها ) ليسوي بينهما
# ( وللمرأة أن تهب حقها من القسم في جميع الزمان وفي بعضه لبعض ضرائرها
~~بإذنه
# أو ) تهب حقها من القسم ( لهن ) أي لضرائرها ( كلهن أو ) تهبه ( له ) أي
~~للزوج ( فيجعله لمن شاء منهن
# ولو أبت الموهوب لها ) ذلك
# لأن الحق في ذلك للواهبة والزوج
# فإذا رضيت هي والزوج جاز
# لأن لا يخرج عنهما وحق الزوج في الاستمتاع ثابت في كل وقت على كل واحدة
~~منهن
# وإنما منعته المزاحمة في حق صاحبتها
# فإذا زالت المزاحمة بهبتها ثبت حقه في الاستمتاع بها وإن كرهت
# كما لو كانت منفردة
# وقد ثبت أن سودة وهبت يومها لعائشة فكان رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~يقسم لعائشة يومها ويوم سودة متفق عليه
# ( ولا يجوز هبة ذلك بمال ) لأن حقها في كون الزوج عندها وليس ذلك يقابل
~~بمال
# ( فإن أخذت ) الواهبة ( عليه مالا لزمها رده ) إلى من أخذته منه ( وعليه
~~) أي الزوج ( أن يقضي لها ) زمن هبتها ( لأنها تركته ms2697 بشرط العوض ولم يسلم )
~~العوض ( لها ) فترجع بالمعوض
# ( فإن كان غرضها غير المال كإرضاء زوجها عنها أو غيره جاز ) لأن عائشة
~~أرضت PageV05P205 رسول الله صلى الله عليه وسلم عن صفية فأخذت يومها
# وأخبرت بذلك رسول الله صلى الله عليه وسلم فلم ينكره
# ( وقال الشيخ قياس المذهب جواز أخذ العوض عن سائر حقوقها من القسم وغيره
# ووقع في كلام القاضي ما يقتضي جوازه )
# كأخذ العوض عن القود وفي الخلع
# ( ثم إن كانت تلك الليلة الموهوبة ) لإحدى الضرائر ( تلي الليلة الموهوبة
~~لها وإلى ) الزوج ( بينهما ) أي الليلتين فيبيتهما عند الموهوب لها
# ( وإلا ) أي وإن لم تل الليلة الموهوب لها ( لم يجز ) أن يوالي بين
~~الليلتين ( إلا برضا الباقيات ) لأن الموهوب لها قامت مقام الواهبة في
~~ليلتها فلم تغير عن موضعها كما لو كانت الواهبة باقية
# فإن رضين جاز لأن الحق لا يخرج عنهن ( ومتى رجعت ) الواهبة ( في الهبة
~~عاد حقها في المستقبل فقط ولو في بعض الليل ) لانها هبة لم تقبض
# ( ولا يقضيه ) أي لا يقضي بعضا من ليلة ( إن لم يعلم ) الزوج برجوعها (
~~إلا بعد فراغ الليلة ) لحصول التفريط منها
# ( ولها ) أي المرأة ( هبة ذلك ) أي قسمها ( ونفقتها وغيرهما لزوجها
~~ليمسكها
# ولها الرجوع في المستقبل ) لأنها هبة لم تقبض بخلاف ما مضى
# لأنه قد اتصل به القبض
# ( ولا قسم عليه في ملك اليمين
# وله الاستمتاع بهن وإن نقص ) به ( زمن زوجاته ) بحيث لا ينقض الحرة عن
~~ليلة من أربع والأمة عن ليلة من سبع كما تقدم
# ( لكن يساوي بينهن في حرمانهن أي الزوجات كما إذا بات عند أمته أو ) في (
~~دكانه أو عند صديقه ) أو منفردا ( و ) له أن ( يستمتع بهن كيف شاء كالزوجات
~~أو أقل أو أكثر ) بأن يطأ من شاء منهن متى شاء
# ( وإن شاء ساوى ) بينهن ( وإن شاء فضل
# وإن شاء استمتع ببعضهن دون بعض ) لقوله تعالى @QB@ فإن خفتم ألا تعدلوا
~~فواحدة أو ما ملكت أيمانكم @QE@ وقد كان للنبي صلى الله عليه وسلم مارية
~~وريحانة فلم يكن يقسم ms2698 لهما ولأن الأمة لا حق لها في الاستمتاع
# ولذلك لا يثبت لها الخيار بكون السيد مجنونا أو عنينا
# ولا يضرب لها مدة الإيلاء
# ( وتستحب ) له ( التسوية بينهن ) في القسم ليكون أطيب لنفوسهن
# ( و ) عليه ( أ ) ن ( لا يعضلهن بأن لم يرد الاستمتاع ) بهن فلا يمنعهن
~~من الزوج
# ( وإذا احتاجت الأمة إلى النكاح وجب عليه ) أي السيد ( إعفافها إما
~~بوطئها أو تزويجها أو بيعها ) لأن إعفافهن وصونهن عن احتمال الوقوع في
~~المحظورات واجب
# PageV05P206
# | فصل ( وإذا تزوج بكرا ولو أمة ومعه غيرها ولو حرائر )
# ( أقام عندها سبعا ) ثم دار ( و ) إذا تزوج ( ثيبا ولو أمة ) أقام عندها
~~( ثلاثا ) لعموم ما يأتي
# ولأنه يراد للأنس وإزالة الاحتشام والأمة والحرة سواء في الاحتياج إلى
~~ذلك فاستويا فيه كالنفقة
# ( ولا يحتسب عليهما بما أقام عندهما
# فإذا انتهت مدة إقامته عند الجديدة عاد إلى القسم بين زوجاته كما كان )
~~قبل أن يتزوج الجديدة ( ودخلت ) الجديدة ( بينهن فصارت آخرهن نوبة ) لما
~~روى أبو قلابة عن أنس قال من السنة إذا تزوج الرجل البكر على الثيب أقام
~~عندها سبعا ثم قسم
# وإذا تزوج الثيب أقام عندها ثلاثا ثم قسم
# قال أبو قلابة لو شئت لقلت إن أنسا رفعه إلى النبي صلى الله عليه وسلم
~~متفق عليه ولفظه للبخاري
# وخصت البكر بزيادة لأن حياءها أكثر والثلاث مدة معتبرة في الشرع والسبعة
~~لأنها أيام الدنيا وما زاد عليها يتكرر وحينئذ بنقطع الدور
# ( وإن أحبت الثيب أن يقيم ) الزوج ( عندها سبعا فعل وقضى للبواقى ) من
~~ضراتها ( سبعا سبعا ) لما روت أم سلمة أن النبي صلى الله عليه وسلم لما
~~تزوجها أقام عندها ثلاثا وقال إنه ليس بك هوان على أهلك وإن شئت سبعت لك
~~وإن سبعت لك سبعت لنسائي رواه مسلم
# قال ابن عبد البر والأحاديث المرفوعة على ذلك
# وليس مع من خالف حديث مرفوع
# والحجة مع من أدلى بالسنة ( وإن تزوج امرأتين فزفتا إليه في ليلة واحدة
~~كره له ذلك بكرين كانتا أو ثيبتين أو بكرا وثيبا ) لأنه لا يمكنه ms2699 الجمع
~~بينهما في إيفاء حقهما وتستضر التي يؤخر حقها وتستوحش
# ( ويقدم أسبقهما دخولا فيوفيها حق العقد ) لأن حقها سابق ( ثم يعود إلى
~~الثانية فيوفيها حق العقد ) لأن حقها واجب عليه ترك العمل به في مدة الأولى
~~لأنه عارضه ورجح عليه
# فإذا زال المعارض وجب العمل بالمقتضى ( ثم يبتدىء القسم ) ليأتي بالواجب
~~عليه من حق الدور ( فإن أدخلتا عليه معا قدم إحداهما بقرعة ) لأنهما استويا
~~في سبب الاستحقاق والقرعة مرجحة عند التساوي
# وفي التبصرة يبدأ بالسابقة PageV05P207 بالعقد وإلا أقرع ( ويكره أن تزف
~~إليه امرأة في مدة حق ) عقد ( امرأة زفت إليه قبلها ) لما تقدم ( وعليه أن
~~يتمم للأولى ) حق عقدها لسيقها ( ثم يقضي حق ) عقد ( الثانية ) لزوال
~~المعارض
# ( وإن أراد ) من زفت إليه امرأتان معا ( السفر ) بإحدى نسائه فأقرع بينهن
~~( فخرجت القرعة لإحدى الجديدتين سافر بها ودخل حق العقد في قسم السفر )
~~لأنه نوع قسم يختص بها
# ( فإذا قدم ) من سفره ( بدأ بالأخرى فوفاها حق العقد ) لأنه حق وجب لها
~~قبل سفره ولم يؤده فلزمه قضاؤه كما لو لم يسافر بالأخرى معه
# ( فإن قدم من سفره قبل مضي مدة ينقضي فيها حق عقد الأولى تممه في الحضر
~~وقضى للحاضرة حقها ) لما تقدم
# ( فإن خرجت القرعة لغير الجديدتين وسافر بها قضى للجديدتين حقهما واحدة
~~بعد واحدة يقدم السابقة دخولا ) إن دخلت عليه إحداهما قبل الأخرى ( أو
~~بقرعة إن دخلتا معا ) لما سبق ( وإن سافر بجديدة وقديمة بقرعة أو رضي تمم
~~للجديدة حق العقد ثم قسم بينها وبين الأخرى ) على السواء
# ( وإذا طلق إحدى نسائه في ليلتها ) أثم ( أو ) طلق ( الحارس ) إحدى نسائه
~~( في نهارها أثم ) لأنه فر من حقها الواجب لها
# ( فإن تزوجها بعد ) ذلك ( قضى لها ليلتها ) لأن قدر على إيفاء حقها فلزمه
~~كالمعسر إذا أيسر بالدين
# ( ولو كان قد تزوج غيرها بعد طلاقها ) لأن تزوجه بغيرها لا يسقط حقها
# ( وإذا كان له امرأتان فبات عند إحداهما ليلة ثم تزوج ثالثة ) أو تجدد
~~حقها بعود في هبة أو رجوع من نشوز ms2700 ( قبل ليلة الثانية قدم المزفوفة
~~بلياليها ثم يبيت ليلة عند المظلومة ثم نصف ليلة للجديدة ) لأن الليلة التي
~~يوفيها للمظلومة نصفها من حقها ونصفها من حق الجديدة
# فيثبت للجديدة في مقابلة ذلك نصف ليلة بإزاء ما خص ضرتها ( ثم يبتدىء )
# قال في الإنصاف هذا المذهب ( واختار الموفق والشارح لا يبيت نصفها بل
~~ليلة كاملة لأنه حرج ) لأنه ربما لا يجد مكانا ينفرد فيه إذ لا يقدر على
~~الخروج إليه في نصف الليلة أو المجيء منه
# ( ولو سافر بإحدى زوجتيه بقرعة ) أو رضاهن ( ثم تزوج في سفره بامرأة أخرى
~~وزفت إليه ) في سفره ( فعليه تقديمها بأيامها ) لعموم ما سبق ( ثم يقسم )
~~بين الجديدة وضرتها كما تقدم
# ويجوز بناء الرجل بزوجته في السفر وكونها معه على دابة بين الجيش
# لفعله صلى الله عليه وسلم بصفية بنت حيي
# PageV05P208
# | فصل ( في النشوز )
# وهو كراهة كل من الزوجين صاحبه وسوء عشرته
# يقال نشزت المرأة على زوجها فهي ناشزة وناشز ونشز عليها زوجها جفاها وأضر
~~بها
# قاله في المبدع وغيره
# ( وهو معصيتها إياه فيما يجب عليها ) مأخوذ من النشز وهو ما ارتفع من
~~الأرض
# فكأنها ارتفعت عما فرض الله عليها من المعاشرة بالمعروف
# ويقال نشصت بالشين المعجمة والصاد المهملة
# ( وإذا ظهر ) عليها ( منها أمارات النشوز بأن تتثاقل ) إذا دعاها ( أو
~~تتدافع إذا دعاها إلى الاستمتاع أو تجيبه متبرمة متكرهة ويختل أدبها في حقه
~~وعظها ) بأن يذكر لها ما أوجب الله عليها من الحق وما يلحقها من الإثم
~~بالمخالفة وما يسقط بذلك من النفقة والكسوة وما يباح له من هجرها وضربها
# لقوله تعالى @QB@ واللاتي تخافون نشوزهن فعظوهن @QE@
# ( فإن رجعت إلى الطاعة والأدب حرم الهجر والضرب ) لزوال مبيحه ( وإن أصرت
~~) على ما تقدم ( وأظهرت النشوز بأن عصته وامتنعت من إجابته إلى الفراش أو
~~خرجت من بيته بغير إذنه ونحو ذلك هجرها في المضجع ما شاء ) لقوله تعالى
~~@QB@ واهجروهن في المضاجع @QE@ وقال ابن عباس لا تضاجعها في فراشك و قد هجر
~~النبي صلى الله عليه وسلم نساءه فلم يدخل ms2701 عليهن شهرا متفق عليه ( و ) هجرها
~~( في الكلام ثلاثة أيام لا فوقها ) لحديث أبي هريرة لا يحل لمسلم أن يهجر
~~أخاه فوق ثلاثة أيام والهجر ضد الوصل والتهاجر التقاطع
# ( فإن أصرت ولم ترتدع ) بالهجر ( فله أن يضربها ) لقوله تعالى @QB@
~~واضربوهن @QE@ فيكون الضرب بعد الهجر في الفراش وتركها من الكلام ثلاثة
~~أيام ( ضربا غير مبرح أي غير شديد ) لحديث عبد الله بن زمعة يرفعه لا يجلد
~~أحدكم امرأته جلد العبد ثم يضاجعها في آخر اليوم
# ( ويجتنب الوجه ) تكرمة له ( و ) يجتنب ( البطن والمواضع المخوفة ) خوف
~~القتل ( و ) يجتنب المواضع ( المستحسنة ) لئلا يشوهها ويكون الضرب ( عشرة
~~أسواط فأقل ) لقوله صلى الله عليه وسلم لا يجلد أحدكم PageV05P209 فوق عشرة
~~أسواط إلا في حد من حدود الله متفق عليه
# وفي الترغيب وغيره والأولى ترك ضربها إبقاء للمودة
# ( وقيل ) يضربها ( بدرة أو مخراق ) وهو منديل ملفوف ( لا بسوط ولا بخشب )
~~لأن المقصود التأديب وزجرها فيبدأ فيه بالأسهل فالأسهل
# ( فإن تلفت من ذلك فلا ضمان عليه ) لأنه مأذون فيه شرعا
# ( ويمنع منها ) أي من هذه الأشياء ( من ) أي زوج ( علم بمنعه حقها حتى
~~يؤديه و ) حتى ( يحسن عشرتها ) لأنه يكون ظالما بطلبه حقه مع منعه حقها
# وينبغي للمرأة أن لا تغضب زوجها
# لما روى أحمد بسنده عن الحصين بن المحصن أن عمة له أتت النبي صلى الله
~~عليه وسلم فقال ذات زوج أنت قالت نعم فقال انظري أين أنت منه فإنما هو جنتك
~~ونارك قال في الفروع إسناده جيد
# وينبغي للزوج مداراتها نقل ابن منصور حسن الخلق أن لا تغضب ولا تحقد
# وحدث رجل لأحمد ما قيل العافية عشرة أجزاء تسعة منها في الغافل
# فقال أحمد العافية عشرة أجزاء كلها في التغافل
# ( ولا يسأله أحد لم ضربها ولا أبوها ) لما روى أبو داود عن الأشعث عن عمر
~~أنه قال يا أشعث احفظ مني شيئا سمعته من رسول الله صلى الله عليه وسلم لا
~~تسألن رجلا فيم ضرب امرأته
# ( ولأن فيه إبقاء للمودة ) ولأنه قد يضربها لأجل ms2702 الفراش
# فإن أخبر بذلك استحيى وإن أخبر بغيره كذب
# ( وله تأديبها على ترك فرائض الله تعالى ) كالصلاة والصوم الواجبين ( نصا
~~)
# قال علي رضي الله عنه في قوله تعالى @QB@ قوا أنفسكم وأهليكم نارا @QE@
~~قال علموهم وأدبوهم وروى الخلال بإسناده عن جابر قال قال رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم رحم الله عبدا علق في بيته سوطا يؤدب به أهله
# فإن لم تصل فقال أحمد أخشى أن لا يحل للرجل أن يقيل مع امرأته لا تصلي
~~ولا تغتسل من الجنابة ولا تتعلم القرآن
# ولا يؤدبها في حادث متعلق بحق الله تعالى كسحاق
# ( فإن ادعى كل منهما ) أي الزوجين ( ظلم صاحبه أسكنهما الحاكم إلى جانب
~~ثقة يشرف عليهما ويكشف حالهما كما يكشف عن عدالة وإفلاس من خبرة باطنة
~~ويلزمهما الإنصاف ) لأن ذلك طريق إلى الإنصاف فتعين بالحكم كالحق
# ( ويكون الإسكان المذكور قبل بعث الحكمين ) لأنه أسهل PageV05P210 منه (
~~فإن خرجا إلى الشقاق والعداوة وبلغا إلى المشاتمة بعث الحاكم حكمين حرين
~~مسلمين ذكرين عدلين مكلفين فقيهين عالمين بالجمع والتفريق )
# لأنه يفتقر إلى الرأي والنظر
# ولأن الوكيل متى كان متعلقا بنظر الحاكم لم يجز أن يكون إلا عدلا
# وفي المغني الأولى إن كانا وكيلين لم يعتبر لأن توكيل العبد جائز بخلاف
~~الحكم ( يفعلان ما يريانه من جمع بينهما أو تفريق بطلاق أو خلع
# والأولى أن يكونا من أهلهما ) لقوله تعالى ) @QB@ وإن خفتم شقاق بينهما
~~فابعثوا حكما من أهله وحكما من أهلها @QE@ الآية
# ولأنهما أشفق وأعلم بالحال
# ويجوز أن يكونا من غير أهلهما لأن القرابة ليست شرطا في الحكم ولا
~~الوكالة
# ( وينبغي لهما ) أي الحكمين ( أن ينويا الإصلاح لقوله تعالى @QB@ إن
~~يريدا إصلاحا يوفق الله بينهما @QE@ وأن يلطفا ) القول ( و ) أن ( ينصفا
~~ويرغبا ويخوفا ولا يخصا بذلك أحدهما دون الآخر ) ليكون أقرب للتوفيق بينهما
~~( وهما وكيلان عن الزوجين في ذلك لا يرسلان إلا برضاهما وتوكيلهما ) لأنه
~~حق لهما فلم يجز لغيرهما التصرف إلا بالوكالة
# ( فلا يملكان تفريقا إلا بإذنهما فيأذن الرجل لوكيله فيما يراه من طلاق
~~أو ms2703 إصلاح
# وتأذن المرأة لوكيلها في الخلع والصلح على ما يراه ولا ينقطع نظرهما ) أي
~~الحكمين ( بغيبة الزوجين أو ) غيبة ( أحدهما ) لأنهما وكيلان والوكيل لا
~~ينعزل بغيبة الموكل
# ( وينقطع ) نظرهما ( بجنونهما أو ) جنون ( أحدهما ونحوه مما يبطل الوكالة
~~) كسائر أنواع الوكالة ( وإن امتنعا من التوكيل لم يجبرا عليه ) لما تقدم (
~~لكن لا يزال الحاكم يبحث ويستبحث حتى يظهر له من الظالم فيردعه ويستوفي منه
~~الحق ) إقامة للعدل والإنصاف
# ( ولا يصح الإبراء من الحكمين ) لأنهما لم يوكلا فيه
# ( إلا في الخلع خاصة من وكيل المرأة فقط ) فتصح براءته عنها
# لأن الخلع لا يصح إلا بعوض فتوكيلهما فيه إذن في المعاوضة ومنها الإبراء
# ( وإن خافت امرأة نشوز زوجها وإعراضه عنها لكبر أو غيره ) كمرض أو دمامة
~~( فوضعت عنه بعض حقوقها أو ) وضعت عنه ( كلها ) أي كل حقوقها ( تسترضيه
~~بذلك جاز ) لأنه حقها وقد رضيت بإسقاطه
# ( وإن شاءت رجعت في ذلك في المستقبل ) كالهبة التي لم تقبض
# و ( لا ) رجوع لها في ( الماضي ) كالهبة المقبوضة
# وإن شرطا ما لا ينافي نكاحا لزم وإلا فلا كترك قسم أو نفقة ولمن رضي
~~العود
# ( ويأتي إذا اختلفا في النشوز أو بذل التسليم في كتاب النفقات ) مفصلا
# وأصله من خلع الثوب لأن المرأة تنخلع من لباس زوجها
# قال تعالى @QB@ هن لباس لكم وأنتم لباس لهن @QE@ وهو فراق الزوج ( امرأته
~~PageV05P211
# | باب الخلع
# يقال خلع امرأته وخالعها مخالعة واختلعت هي منه فهي خالع بعوض يأخذه
~~الزوج ) من امرأته أو غيرها ( بألفاظ مخصوصة ) وفائدته تخليصها من الزوج
~~على وجه لا رجعة له عليها إلا برضاها
# ( وإذا كرهت المرأة زوجها لخلقه أو خلقه ) أي صورته الظاهرة أو الباطنة (
~~أو ) كرهته ( لنقص دينه أو لكبره أو ضعفه أو نحوه ذلك وخافت إثما بترك حقه
# فيباح لها أن تخالعه على عوض تفتدي به نفسها منه )
# لقوله تعالى @QB@ فإن خفتم ألا يقيما حدود الله فلا جناح عليهما فيما
~~افتدت به @QE@ ويسن له ( إجابتها ) لحديث ابن عباس قال جاءت امرأة ثابت بن
~~قيس إلى النبي صلى ms2704 الله عليه وسلم فقالت يا رسول الله ثابت بن قيس ما أعيب
~~عليه من دين ولا خلق ولكن أكره الكفر في الإسلام
# فقال النبي صلى الله عليه وسلم أتردين عليه حديقته قالت نعم
# فأمرها بردها وأمره بفراقها رواه البخاري
# ( إلا أن يكون ) الزوج ( له إليها ميل ومحبة فيستحب صبرها وعدم افتدائها
~~) قال أحمد ينبغي لها أن لا تخلع منه وأن تصبر
# قال القاضي قول أحمد ينبغي لها أن تصبر على سبيل الاستحباب والاختيار
# ولم يرد بهذا الكراهة لأنه قد نص على جوازه في غير موضع ( وإن خالعته )
~~المرأة ( مع استقامة الحال كره ) ذلك
# لحديث ثوبان أن النبي صلى الله عليه وسلم قال أيما امرأة سألت زوجها
~~الطلاق من غير بأس فحرام عليها رائحة الجنة رواه الخمسة إلا النسائي ولأنه
~~عبث فيكون مكروها
# ( ووقع الخلع ) لقوله تعالى @QB@ فإن طبن لكم عن شيء منه نفسا فكلوه
~~هنيئا مريئا @QE@ PageV05P212 ( وإن عضلها أي ضارها بالضرب والتضييق عليها
~~أو منعها حقوقها من القسم والنفقة ونحو ذلك ) كما لو نقصها شيئا من ذلك (
~~ظلما لتفتدي نفسها فالخلع باطل
# والعوض مردود والزوجية بحالها )
# لقوله تعالى @QB@ ولا تعضلوهن لتذهبوا ببعض ما آتيتموهن @QE@ ولأن ما
~~تفتدى به نفسها مع ذلك عوض أكرهت على بذله بغير حق فلم يستحق أخذه منها
~~للنهي عنه والنهي يقتضي الفساد
# ( إلا أن يكون بلفظ طلاق أو نيته فيقع رجعيا ) ولم تبن منه لفساد العوض (
~~وإلا ) بأن لم يكن بلفظ الطلاق ولا نيته كان ( لغوا ) لفساد العوض
# ( وإن فعل ) الزوج ( ذلك ) أي ما ذكر من المضارة بالضرب والتضييق والمنع
~~من الحقوق ( لا لتفتدي ) منه فالخلع صحيح لأنه لم يعضلها ليذهب ببعض مالها
~~ولكن عليه إثم الظلم
# ( أو فعله لزناها أو نشوزها أو تركها فرضا ) كصلاة أو صوم ( فالخلع صحيح
~~) لقوله @QB@ إلا أن يأتين بفاحشة مبينة @QE@ وقيس الباقي عليها
# ( ولا يفتقر الخلع إلى حاكم نصا ) ورواه البخاري عن عمر وعثمان ولأنه إن
~~قيل إنه عقد معاوضة كان كالبيع أو قيل إنه قطع عقد بالتراضي كان كالإقالة ms2705
~~وكل منهما لا يفتقر إلى حاكم ( ولا بأس به ) أي الخلع ( في الحيض ) إذا كان
~~بسؤالها لأنها رضيت بإدخال ضرر تطويل العدة على نفسها
# ( و ) لا بأس به في ( الطهر الذي أصابها فيه إذا كان بسؤالها ) لما تقدم
~~وكذا الطلاق بعوض
# ( وتقدم في ) باب ( الحيض
# ويصح ) الخلع ( من كل زوج يصح طلاقه وأن يتوكل فيه مسلما كان أو ذميا )
~~بالغا أو مميزا يعقله رشيدا أو سفيها حرا أو عبدا لأن كل واحد منهم زوج يصح
~~طلاقه خلعه ولأنه إذا ملك الطلاق بغير عوض فبالعوض أولى
# وظاهره أنه لا يصح من غير الزوج أو وكيله
# وقال في الاختيارات والتحقيق أنه يصح ممن يصح طلاقه بالملك أو الوكالة أو
~~الولاية كالحاكم في الشقاق وكذا لو فعله الحاكم في الإيلاء أو العنة أو
~~الإعسار وغيرها من المواضع التي يملك الحاكم فيها الفرقة ( ويقبض ) الزوج (
~~عوضه ) إن كان مكلفا رشيدا ( وإن ) كان مكاتبا ومحجورا عليه لفلس لأهليته
~~لقبضه ( فإن كان ) الزوج ( محجورا عليه لغير ذلك كعبد ) فإنه محجور عليه
~~لحق سيده PageV05P213 ( وصغير مميز وسفيه ) فإنه محجور عليهما لحظ أنفسهما
~~( دفع المال ) المخالع عليه من المرأة وغيرها ( إلى سيد ) العبد ( و ) إلى
~~( ولي ) صغير وسفيه لعدم أهليتهم لقبضه ولأن ما ملكه العبد بالخلع فهو
~~لسيده فكان له قبضه
# ( وليس للأب خلع زوجة ابنه الصغير والمجنون ولا طلاقها ) لقوله صلى الله
~~عليه وسلم إنما الطلاق لمن أخذ بالساق والخلع في معناه
# ( وكذا ) ل ( سيدهما ) أي سيد الصغير والمجنون ليس له خلع زوجتهما ولا
~~طلاقها لما تقدم
# ( وليس لأب خلع ابنته الصغيرة ) أو المجنونة أو السفيهة بشيء من مالها
# ( ولا طلاقها بشيء من مالها ) لأنه إنما يملك التصرف بمالها فيه الحظ
~~وليس في هذا حظ بل فيه إسقاط حقها الواجب لها والأب وغيره من الأولياء في
~~ذلك سواء
# ( ويصح مع الزوجة البالغة الرشيدة ) لما تقدم من الأدلة والحديث ( و )
~~يصح الخلع ( مع الأجنبي لجائز التصرف ) بأن يسأل الزوج أن يخلع زوجته بعوض
~~بذله ولو ( بغير إذنها ) كسائر ms2706 تصرفاته ( ويصح بذل العوض فيه ) أي الخلع (
~~منهما ) أي من الزوجة والأجنبي
# ( بأن ) تقول المرأة اخلعني على كذا أو ( يقول الأجنبي اخلع زوجتك ) على
~~ألف ( أو ) يقول ( طلقها على ألف أو بألف أو على سلعتي هذه فيجيبه ) الزوج
~~( فيصح ) الخلع ( ويلزم الأجنبي وحده العوض ) لأنه التزمه بالعقد دون
~~الزوجة
# ( وإن قال ) الأجنبي أخلع زوجتك ( على مهرها أو ) على ( سلعتها وأنا ضامن
~~) صح ( أو ) قال أخلعها ( على ألف في ذمتها وأنا ضامن فيجيبه صح ) لأنه
~~باذل للبدل
# وذكر ما أضافه إليها بغير إذنها لغو
# ( وإن لم يضمن ) الأجنبي للزوج ما سأله الخلع عليه ( حيث سمي العوض منها
~~) أي من الزوجة
# قلت أو من غيرها ( لم يصح ) الخلع لأنه بذل مال غيره بغير إذنه فلم يصح
~~البذل
# وكذا لو سألته الزوجة أن يخالعها على مال زيد إن ضمنته صح الخلع ولزمها
~~العوض وإلا فلا
# ( وإن قالت له ) إحدى زوجتيه ( طلقني وضرتي بألف فطلقهما وقع ) الطلاق (
~~بائنا واستحق الألف على باذلته ) وحدها لالتزامها له بالعقد
# ( وإن طلق ) الزوج ( إحداهما لم يستحق شيئا ) لأنها إنما بذلت العوض في
~~طلاقهما ولم يوجد
# ( وإن قالت ) له ( طلقني بألف على أن تطلق ضرتي أو ) قالت طلقني بألف (
~~على أ ) ن ( لا تطلق ضرتي ففعل
# فالخلع صحيح والشرط والبذل لازمان ) لأنها بذلت عوضا في طلاقها وطلاق
~~ضرتها أو عدمه فصح كما لو قالت طلقني وضرتي بالألف
# ( فإن لم يف لها بشرطها استحق على السائلة الأقل من الألف ومن صداقها
~~المسمى )
# لأنه PageV05P214 لم يطلق إلا بعوض
# فإذا لم يسلم له رجع إلى ما رضي بكونه عوضا وهو المسمى إن كان أقل من
~~الألف
# وإن كان أكثر فله الألف فقط لأنه رضي بكونه عوضا عنها وعن شيء آخر
# فإذا جعل كله عوضا عنها كان أحظ له
# ( وإن خالعته أمة بغير إذن سيدها على شيء ) معين أو في ذمتها ( لم يصح )
~~الخلع لأنه تصرف من غير أهله إذ الرقيق بدون إذن سيده ليس بأهل للتصرف فلا
~~يصح منه كالمجنون
# ( و ) إن ms2707 خالعته الأمة ( بإذنه ) أي أذن السيد ( يصح ) الخلع كالبيع (
~~ويكون العوض ) الذي أذن لها في الخلع عليه ( في ذمته ) أي السيد (
~~كاستدانتها بإذنه ) فيطالب به ( وكذا الحكم في المكاتبة ) إذا خالعته
# فإن كان بغير إذن السيد لم يصح لأنه تبرع
# وإن كان بإذنه صح ( إلا أنه إن كان ) الخلع ( بإذن سيدها سلمته مما في
~~يدها ) لأنه التزمه بالعقد
# ( وإن لم يكن في يدها ) أي المكاتبة ( شيء ) مما خالعته عليه بإذن سيدها
~~( فهو في ذمة سيدها ) قاله في الشرح
# قال في الرعاية الصغرى في المكاتبة والمدبرة والمأذون لها في التجارة (
~~فإن خالعته لمحجور عليها لسفه أو صغر أو جنون لم يصح الخلع ولو أذن فيه
~~الولي ) لأنه تصرف في المال وليست من أهله ولا إذن للولي في التبرعات
# قال في المبدع والأظهر الصحة مع الإذن للمصلحة ( فيقع ) الطلاق ( رجعيا
~~إن كان بلفظ طلاق أو نيته ) وكان ( دون ثلاث ) لأن الثلاث لا رجعة معها
# ( وإلا ) بل لم يكن بلفظ طلاق ولا نيته ( كان لغوا ) كخلوه عن عوض ( وإن
~~تخالعا هازلين بلفظ طلاق أو نيته صح ) الطلاق لما يأتي ( وإلا ) بأن تخالعا
~~هازلين بغير لفظ طلاق ولا نيته ( فلا ) يصح الخلع لخلوه عن العوض ( كمبيع
~~ولا يبطل إبراء من ) خالعت زوجها على براءته له ثم ( ادعت سفها حالة الخلع
~~بلا بينة ) تشهد بسفهها حالته لأنها تدعى الفساد والأصل الصحة
# ( ويصح ) الخلع ( من محجور عليها لفلس ) على مال في ذمتها لأن لها ذمة
~~يصح تصرفها فيها
# وليس لها مطالبتها حال حجرها كما لو استدانت من إنسان في ذمتها أو باعها
~~شيئا بثمن في ذمتها
# ( ويكون ) ما خالعت عليه دينا ( في ذمتها يؤخذ منها إذا انفك عنها الحجر
~~وأيسرت ) وعلم منه أنها لو خالعت بمعين من مالها لم يصح لتعلق حق الغرماء
~~به انتهى
# PageV05P215
# | فصل ( والخلع طلاق بائن )
# لقوله تعالى @QB@ فلا جناح عليهما فيما افتدت به @QE@ وإنما يكون فداء
~~إذا خرجت من قبضته وسلطانه ولو لم يكن بائنا لملك الرجعة وكانت تحت حكمه
~~وقبضته ولأن ms2708 القصد إزالة الضرر عنها فلو جازت الرجعة لعاد الضرر
# ( إلا أن يقع بلفظ الخلع أو الفسخ أو المفاداة ولا ينوي به الطلاق فيكون
~~فسخا لا ينقص به عدد الطلاق )
# وما روي عن عثمان وعلي وابن مسعود من أنه طلقة بائنة بكل حال ضعفه أحمد
# قال ليس لنا في الباب شيء أصح من حديث ابن عباس أنه فسخ واحتج ابن عباس
~~بقوله تعالى @QB@ الطلاق مرتان @QE@
# ثم قال @QB@ فلا جناح عليهما فيما افتدت به @QE@ ثم قال @QB@ فإن طلقها
~~فلا تحل له من بعد حتى تنكح زوجا غيره @QE@ فذكر تطليقتين والخلع وتطليقة
~~بعدها
# فلو كان الخلع طلاقا لكان أربعا ولأن الخلع فرقة خلت عن صريح الطلاق
~~ونيته فكانت فسخا كسائر الفسوخ
# ( ولو لم ينو ) بهذه الألفاظ ( الخلع لأنها صريحة فيه ) لكونها الواردة
~~في قوله تعالى @QB@ فلا جناح عليهما فيما افتدت به @QE@ وكناياته أي الخلع
~~( باريتك وأبرأتك وأبنتك ) لأن الخلع أحد نوعي الفرقة
# فكان له صريح وكناية كالطلاق
# ( فمع سؤال الخلع وبذل العوض يصح ) الخلع ( من غير نية لأن دلالة الحال
~~من سؤال الخلع وبذل العوض صارفة إليه ) فأغنت عن النية فيه إن لم تكن دلالة
~~حال ( ولا بد في الكنايات من نية الخلع ممن أتى بها ) أي الكنايات ( منهما
~~) أي من الزوجين كالطلاق بالكناية ( وإن تواطآ ) أي توافق الزوجان ( على أن
~~تهبه ) الزوجة ( الصداق وتبرئه ) منه إن كان دينا أو من نحو نفقة أو قرض (
~~على أن يطلقها فأبرأته ) منه أو وهبته الصداق إن كان عينا ( ثم طلقها كان )
~~الطلاق ( بائنا ) لدلالة الحال على إيقاع الطلاق في مقابلة البراءة فيكون
~~طلاقا على عوض ( وكذلك لو قال لها ) الزوج ( أبرئيني وأنا أطلقك أو إن
~~أبرأتيني طلقتك PageV05P216 ونحو ذلك من العبارات الخاصة والعامة التي يفهم
~~منها أنه سأل الإبراء على أن يطلقها وأنها أبرأته على أن يطلقها
# قاله الشيخ ويأتي نظيره في كنايات الطلاق
# وقال أيضا إن كانت أبرأته براءة لا تتعلق بالطلاق ثم طلقها بعد ذلك فهو
~~رجعي ) انتهى
# لخلوه عن العوض لفظا ومعنى ms2709
# ( وتصح ترجمة الخلع بكل لغة من أهلها ) لأنها الموضوعة له في لسانهم
~~فأشبهت الموضوع له بالعربية
# ( وإن قال ) الزوج ( خالعت يدك ) على كذا ( أو ) خالعت ( رجلك على كذا
# فقالت قبلت فإن نوى به طلاقا وقع ) الطلاق لسرايته
# ( وإلا ) أي وإن لم ينو به طلاقا ( ف ) هو ( لغو
# هذا معنى كلام الازجي ) قال في نهايته يتفرع على قولنا الخلع فسخ أو طلاق
~~مسألة ما إذا قال خالعت يدك أو رجلك على كذا فقبلت فإن قلنا الخلع فسخ لا
~~يصح ذلك
# وإن قلنا هو طلاق صح
# كما لو أضاف الطلاق إلى يدها أو رجلها
# ( ولا يقع بالمعتدة من الخلع طلاق ولو واجهها به ) المخالع لأنها لا تحل
~~له إلا بنكاح جديد فلم يلحقها طلاقه كالمطلقة قبل الدخول أو التي انقضت
~~عدتها ولأنه لا يملك بضعها فلم يلحقها طلاقه كالأجنبية
# ولأنه قول ابن عباس وابن الزبير ولا يعرف لهما مخالف في عصرهما
# وما روي من قوله صلى الله عليه وسلم المختلعة يلحقها الطلاق ما دامت في
~~العدة لا يعرف له أصل ولا ذكره أصحاب السنن
# ( وإن شرط الرجعة ) في الخلع ( أو ) شرط ( الخيار فيه صح ) الخلع لأنه لا
~~يفسد بالعوض الفاسد فلا يفسد بالشرط الفاسد كالنكاح
# ( ولم يصح الشرط ) لمنافاته للخلع ( ويستحق ) المخالع ( المسمى فيه ) أي
~~في الخلع لأنهما تراضيا به عوضا فلم يجب غيره كما لو خلا عن الشرط
# ( ولا يصح تعليقه ) أي الخلع ( على شرط
# قال ابن نصر الله
# كالبيع فلو قال ) لزوجته ( إن بذلت لي كذا فقد خلعتك لم يصح ) الخلع ولو
~~بذلت له ما سماه كسائر المعاوضات اللازمة
# ( وإن قالت اجعل أمري في يدي وأعطيك عبدي هذا ففعل ) أي جعل أمرها بيدها
~~( وقبض العبد ملكه ) لأنه وفاها ما جعله لها في نظيره
# ( وله التصرف فيه ) أي العبد ( ولو قبل اختيارها ) نفسها كسائر أملاكه (
~~ومتى شاءت تختار ) لجعله ذلك لها
# ( ما لم يطأ أو يرجع ) فلا اختيار لها لانعزالها بذلك
# ( فإن رجع ) عن جعل أمرها في يدها ( فلها أن ترجع ms2710 عليه بالعوض ) الذي
~~بذلته في مقابلة ذلك عبدا كان أو غيره لأنه لم يسلم لها ما يقابله
# ( ولو قال ) الزوج لزوجته ( إذا جاء رأس الشهر فأمرك بيدك ملك
~~PageV05P217 إبطال هذه الصفة ) لأنه وكالة وهي جائزة وليست من تعليق الطلاق
~~في شيء إلا أن ينوي به الطلاق على ما يأتي بيانه في آخر الكنايات في الطلاق
# ( قال ) الإمام ( أحمد ولو جعلت له ألف درهم على أن يخيرها ) فخيرها (
~~فاختارت الزوج لا يرد ) الزوج ( شيئا ) من الألف لأنه فعل ما جاعلته عليه
~~فاستقرت له
# ( وإن قالت طلقني بدينار فطلقها ثم ارتدت ) عن الإسلام ( لزمها الدينار )
~~بالطلاق ( ووقع الطلاق بائنا ) لأنه على عوض ( ولا تؤثر الردة ) فيه
~~لتأخرها عنه
# ( فإن طلقها بعد ردتها وقبل دخوله بها بانت بالردة ) لما تقدم
# ( ولم يقع الطلاق ) لأن البائن لا يلحقها طلاق
# ( وإن كان ) طلقها بعد ردتها و ( بعد الدخول ) بها ( وقف الأمر على
~~انقضاء العدة فإن أقامت على ردتها حتى انقضت عدتها تبينا عدم وقوع الطلاق
~~لأنها لم تكن بزوجة ) حين طلقها
# ( وإن أسلمت فيها ) أي العدة ( وقع ) الطلاق لأنا تبينا أنها كانت زوجة
~~حينه
#
# | فصل ( ولا يصح الخلع إلا بعوض )
# لأن العوض ركن فيه
# فلا يصح تركه كالثمن في البيع
# ( فإن خالعها بغير عوض لم يقع خلع ولا طلاق ) لأن الشيء إذا لم يكن صحيحا
~~لم يترتب عليه شيء كالبيع الفاسد
# ( إلا أن يكون بلفظ طلاق أو نيته فيقع ) طلاقا ( رجعيا ) لأنه طلاق لا
~~عوض فيه فكان رجعيا كغيره ولأنه يصلح كناية عن الطلاق فإن لم ينو به طلاقا
~~لم يكن شيئا لأن الخلع إن كان فسخا فالزوج لا يملك فسخ النكاح إلا بعيبها
# وكذلك لو قال فسخت النكاح ولم ينو به الطلاق لم يقع شيء بخلاف ما إذا
~~دخله العوض فإنه معاوضة ولا يجتمع العوض والمعوض
# ( ولا يصح ) الخلع ( بمجرد بذل المال وقبوله ) من غير لفظ الزوج لأنه
~~تصرف في البضع بعوض فلم يصح بدون اللفظ كالنكاح والطلاق ولأن أخذ المال قبض
~~لعوض فلم ms2711 يقم بمجرده مقام الإيجاب كقبض أحد العوضين في البيع
# وأما حديث جميلة التي قال رسول الله صلى الله عليه وسلم تردين عليه
~~حديقته فقد رواه البخاري أقبل الحديقة وطلقها تطليقة وهذا صريح في اعتبار
~~اللفظ
# وفي رواية فأمره ففارقها ومن لم يذكر الفرقة PageV05P218 فإنما اقتصر على
~~بعض القصة والزيادة من الثقة مقبولة
# ولعل الراوي استغنى بذكر العوض عن ذكر اللفظ لأنه معلوم منه
# وعلى هذا يحمل كلام أحمد وغيره من الأئمة وكذا لم يذكروا من جانبها لفظا
~~ولا دلالة حال ولا بد منه اتفاقا
# ( بل لا بد من الإيجاب والقبول في المجلس ) بأن يقول خلعتك ونحوه على كذا
~~فتقول رضيت أو نحوه ( فإن قالت ) لزوجها ( بعني عبدك هذا وطلقني بألف ففعل
~~) أي باعها العبد وطلقها بالألف ( صح ) ذلك ( وكان بيعا وخلعا ) لأن كلا
~~منهما يصح مفردا فصحا مجمعين ( ويقسط الألف على الصداق المسمى
# و ) على ( قيمة العبد فيكون عوض الخلع ما يخص المسمى أي المهر وعوض العبد
~~ما يخص قيمته حتى لو ردته بعيب رجعت بذلك ) أي بما يخص قيمته لأنه ثمنه
# ( وإن وجدته حرا أو ) وجدته ( مغصوبا رجعت به لأنه عوضها ) أي ثمنها الذي
~~بذلته عوضا عن العبد
# ( فإن كان مكان العبد شقص مشفوع ) وقالت له بعني شقصك هذا وطلقني بألف
~~وفعل صح
# ( وثبتت فيه ) أي الشقص ( الشفعة ) لوجود سببها وهو البيع الصحيح كما لو
~~انفرد عن الخلع ويوزع الألف على الصداق المسمى وقيمة الشقص
# و ( يأخذه الشفيع بحصة قيمته من الألف ) لأنه ثمنه ( ولا يستحب له ) أي
~~الزوج ( أن يأخذ منها أكثر مما أعطاها ) صداقا
# ( فإن فعل ) بأن أخذ منها أكثر مما أعطاها ( كره ) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم في حديث جميلة بولا يزداد
# ( وصح ) الخلع ( نصا ) لقوله تعالى @QB@ فلا جناح عليهما فيما افتدت به
~~@QE@
# وقالت الربيع بنت معوذ اختلعت من زوجي بما دون عقاص رأسي فأجاز ذلك علي
# واستمر ولم ينكر فكان كالإجماع
# ( والعوض في الخلع كالعوض في الصداق والبيع إن كان مكيلا أو موزونا أو
~~معدودا ms2712 أو مذروعا لم يدخل في ضمان الزوج ) إلا بقبضه
# ( ولا يملك ) الزوج ( التصرف فيه إلا بقبضه ) وتقدم في البيع مفصلا
# ( وإن تلف ) عوض الخلع المكيل ونحوه ( قبله ) أي قبل القبض ( فله ) أي
~~الزوج ( عوضه ) ولم ينفسخ الخلع بتلفه
# ( وإن كان ) عوض الخلع ( غير ذلك ) أي غير مكيل ولا موزون ولا معدود ولا
~~مذروع
# ( دخل في ضمانه بمجرد الخلع وصح تصرفه فيه ) قبل قبضه قلت إن لم كين
~~معقودا عليه بصفة أو رؤية متقدمة كالمبيع ( وإن خالعها بمحرم كالخمر والحر
~~فكخلع بلا عوض إن كانا يعلمانه ) لأن الخلع على ذلك مع العلم بتحريمه يدل
~~على رضا فاعله بغير شيء لا يقال هلا يصح الخلع PageV05P219 ويحب مهر المثل
~~لأن خروج البضع من ملك الزوج غير متقدم فإذا رضي بغير عوض لم يكن له شيء
~~كما لو طلقها أو علقه على فعل ففعله وفارق النكاح فإن دخول البضع في ملك
~~الزوج متقوم
# ( وإن كانا ) أي المتخالعان ( يجهلانه ) أي يجهلان كونه محرما بأن لم
~~يعلما أنه حر أو خمر
# ( صح ) الخلع ( وكان له بدله ) أي مثل المثلي وقيمة المتقوم لأن الخلع
~~معاوضة بالبضع فلا يفسد بفساد العوض كالنكاح
# ( وإن قال إن أعطيتني خمرا أو ميتة فأنت طالق فأعطته ذلك طلقت ) لوجود
~~الصفة المطلق عليها ويكون الطلاق ( رجعيا ) لخلوه عن العوض
# ( ولا شيء عليها ) لأنه رضي بغير شيء
# وتقدم نظيره في العتق
# ( وإن تخالع كافران بمحرم ثم أسلما أو ) أسلم ( أحدهما قبضه فلا شيء له )
~~أي الزوج المخالع لأنه عوض ثبت في ذمتها بالخلع فلم يكن له غيره بعد
~~الإسلام
# وقد سقط بالإسلام فلم يجب له شيء ( وإن خالعها على عبد فبان حرا أو
~~مستحقا فله قيمته عليها ) إن كانت هي الباذلة له وإلا فعلى باذله
# ( و ) إن خالعها ( على خل فبان خمرا رجع عليها بمثله خلا ) كما تقدم
# ( وإن كان العوض ) في الخلع ( مثليا ) وبان مستحقا ونحوه
# ( فله بمثله خلا ) كما تقدم
# ( وإن كان العوض ) في الخلع ( مثليا ) وبان مستحقا ونحوه ( فله مثله وصح ms2713
~~الخلع ) لما تقدم ( وإن بان ) عوض الخلع ( معيبا فإن شاء أمسكه وأخذ أرشه
~~وإن شاء رده وأخذ قيمته ) إن كان متقوما ( أو ) أخذ ( مثله إن كان مثليا )
~~لأنه عوض في معاوضة فكان له ذلك كالمبيع والصداق
# وإن قال إن أعطيتني هذا الثوب فأنت طالق فأعطته إياه طلقت وملكه والحكم
~~فيه كما لو خالعها عليه
# ( وإن خالعها على رضاع ولده المعين ) منها أو من غيرها مدة معلومة صح
# ( أو ) خالعها ( على سكنى دار معينة مدة معلومة صح ) الخلع قلت المدة أو
~~كثرت لأن ذلك مما تصح المعاوضة عليه في غير الخلع ففيه أولى
# ( فإن مات الولد أو خربت الدار أو ماتت المرضعة أو جف لبنها رجع )
~~المخالع ( بأجرة المثل لباقي المدة يوما فيوما ) لأنه ثبت منجما فلا يستحق
~~معجلا كما لو أسلم إليه في خبز يأخذه منه كل يوم أرطالا معلومة فمات
# ( وإن ) خالعها على رضاع ولده و ( أطلق الرضاع ) فلم يقيده بمدة ( فحولان
~~) إن كان الخلع عقب الوضع أو قبله ( أو بقيتهما ) إن كان في أثنائهما حملا
~~للمطلق من كلامه على المعهود في الشرع
# قال تعالى @QB@ والوالدات يرضعن أولادهن حولين كاملين @QE@ وقال صلى الله
~~عليه وسلم لا رضاع بعد فصال يعني العامين
# ( وكذا لو خالعته ) الزوجة ( على كفالته ) أي الولد مدة معينة ( أو )
~~خالعته على ( نفقته مدة معينة كعشر سنين ونحوها ) PageV05P220 صح
# ولو لم يصف النفقة فلا يشترط ذكر الطعام وجنسه كما يأتي
# ( والأولى أن يذكر مدة الرضاع ) من تلك المدة ( و ) أن يذكر ( صفة النفقة
~~بأن يقول ترضعيه من العشر سنين حولين أو أقل بحسب ما يتفقان عليه ويذكر ما
~~يقتاته ) الولد ( من طعام وأدم
# فيقول حنطة أو غيرها كذا وكذا قفيزا و ) يذكر ( جنس الأدم فإن لم يكن
~~يذكر مدة الرضاع منهما ) أي من المدة التي خالعها على كفالته النفقة فيها
~~كالعشر سنين
# ( ولا ) ذكر ( قدر الطعام والأدم صح ) الخلع لما تقدم
# ( ويرجع إلى العرف والعادة ) فمدة الرضاع إلى حولين والنفقة ما يستعمله
~~مثله
# ( وللوالد أن يأخذ منها ms2714 ) أي المخلوعة ( ما يستحقه ) الولد ( من مؤنة
~~الولد وما يحتاج إليه
# فإن أحب أنفقه بعينه وإن أحب أخذه لنفسه وأنفق على الولد غيره )
# لأنه بدل ثبت له في ذمتها
# فله أن يستوفيه بنفسه وبغيره
# ( وإن أذن لها في الإنفاق عليه ) أي الولد ( جاز ) لما سبق
# ( فإن مات الولد ) الذي خالعها على إرضاعه والإنفاق عليه عشر سنين مثلا (
~~بعد مدة الرضاعة فلأبيه أن يأخذ ما بقي من المؤنة يوما فيوما كما تقدم )
~~موضحا
# ( ولو أراد الزوج أن يقيم بدل الرضيع ) بأن يأتيها بطفل آخر ( ترضعه أو
~~تكفله فأبت ذلك أو أرادته هي ) أي أرادت أن يأتيها برضيع آخر يرضعه أو
~~تكفله ( فأبى لم يلزما ) أي لم يلزم المخلوعة ذلك في الأولى ولا المخالع في
~~الثانية
# لأن ما يستوفى من اللبن أو الكفالة
# إنما يتقدر بحاجة الصبي وحاجة الصبيان تختلف ولا تنضبط
# فلم يجز أن يقوم غيره مقامه كما لو أراد أحدهما ذلك في حياة الولد
# ( وإن خالع حاملا على نفقة حملها صح ) الخلع لأنها مستحقة عليه بسبب
~~موجود فصح الخلع بها
# وإن لم يعلم قدرها كنفقة الصبي
# ( وسقطت ) النفقة ( نصا ) لأنها صارت مستحقة له
# ( ولو خالعها وأبرأته من نفقة حملها بأن جعلت ذلك عوضا في الخلع صح ) ذلك
~~كما تقدم وكذا لو خالعته على شيءثم أبرأته من نفقة حملها
# ( ولا نفقة لها ولا للولد حتى تفطمه فإذا فطمته فلها طلبه بنفقته )
# لأنها قد أبرأته مما يجب لها من النفقة فإذا فطمته لم تكن النفقة لها
~~فلها طلبها منه
# ( وتعتبر الصيغة منهما ) أي المتخالعين ( في ذلك كله ) أي جميع ما تقدم
~~من صور الخلع ( فيقول خلعتك أو فسخت نكاحك على كذا أو فاديتك على كذا فتقول
~~) هي ( قبلت أو رضيت ) ونحوه ( أو تسأله هي فتقول اخلعني أو طلقني على كذا
~~فيقول خلعتك ونحوه ) مما تقدم من الصريح والكنايات
# ( أو يقول الأجنبي اخلعها أو طلقها على ألف علي ونحوه فيجيب ) الزوج في
~~المجلس
# وتقدم التنبيه على ذلك
# PageV05P221
# | فصل ( ويصح الخلع بالمجهول وبالمعدوم الذي ms2715 ينتظر وجوده )
# لأن الطلاق معنى يجوز تعليقه بالشرط فجاز أن يستحق به العوض المجهول
~~كالوصية ولأن الخلع إسقاط لحقه من البضع وليس فيه تمليك شيء
# والإسقاط تدخله المسامحة
# ولذلك جاز بغير عوض على رواية
# ( وللزوج ما جعل له ) من العوض المجهول والمعدوم المنتظر وجوده
# ( فإن خالعها على ما في يدها من الدراهم صح ) الخلع ( وله ما في يدها ولو
~~كان أقل من ثلاثة دراهم ولا يستحق غيره ) لأن ذلك من الدراهم وهو في يدها
# ( وإن لم يكن في يدها شيء فله ثلاثة دراهم كما لو وصى له بدراهم )
# لأنه أقل ما يقع عليه اسم الدراهم حقيقة
# ( و ) إن خالعها ( على ما في بيتها من المتاع فله ما فيه ) أي البيت من
~~المتاع ( قليلا كان ) المتاع ( أو كثيرا ) لأنه المخالع عليه
# ( وإن لم يكن فيه متاع فله أقل ما يسمى متاعا ) كالوصية
# ( وإن خالعها على حمل أمتها أو ) حمل ( غنمها أو غيره ) كحمل بقرها ( أو
~~) على ( ما تحمل شجرتها فله ذلك )
# أي للزوج ما حصل من حمل الأمة أو الغنم أو غيره ( فإن لم يكن حمل أرضته
~~بشيء نصا
# والواجب ) له ( ما يتناوله الاسم ) كالوصية ( وكذا ) لو خالعها ( على ما
~~في ضروع ماشيتها ونحوه ) من كل مجهول أو معدوم منتظر وجوده
# ( وإن خالعها على عبد مطلق ) أي غير معين ولا موصوف
# ( فله أقل ما يسمى عبدا ) كالوصية
# ( وإن قال إن أعطيتني عبدا فأنت طالق طلقت بأي عبد أعطته )
# لأن الشرط عطية عبد وقد وجد
# وقوله ( يصح تمليكه ) صفة لعبد
# أخرج به مالا يصح تمليكه كالمرهون والموصى بعتقه والمنذور عتقه نذر تبرر
~~( ولو ) كان الذي أعطته إياه ( مدبرا أو معلقا عتقه بصفة ) قبل وجودها
# ويكون ( طلاقا بائنا ) لأنه على عوض ( وملك العبد نصا ) لأنه عوض خروج
~~البضع عن ملكه
# ( والبعير والبقرة والشاة والثوب ونحو ذلك ) من المبهمات
# ( كالعبد ) فيما تقدم
# ( فإن ) قال لها إن أعطيتني عبدا أو ثوبا أو بعيرا أو شاة أو بقرة فأنت
~~طالق فأعطته ذلك ف ( بان مغصوبا ) لم ms2716 تطلق ( أو ) قال إن أعطيتيني عبدا
~~فأنت طالق وأعطته عبدا فبان ( العبد حرا أو مكاتبا أو مرهونا لم تطلق )
# لأن العطية إنما تتناول ما يصح تمليكه
# وقوله أو مكاتب
# نقله في الإنصاف عن PageV05P222 الرعايتين والحاوي وغيرهم
# ولعله مبني على القول بأن المكاتب لا يصح نقل الملك فيه
# والمذهب أنه يصح بيعه
# فهو داخل في قوله بأي عبد يصح تمليكه كما هو مقتضى ما قدمه في الإنصاف
# ( و ) لو قال لزوجته ( إن أعطيتيني هذا العبد أو أعطيتيني عبدا فأنت طالق
~~فأعطته إياه طلقت ) لوجود الصفة
# ( وإن خرج معيبا فلا شيء له غيره ) لأنه شرط لوقوع الطلاق
# أشبه ما لو قال إن ملكته فأنت طالق ثم ملكه
# ( وإن خرج ) العبد ( مغصوبا أو بان حرا أو ) خرج ( بعضه ) مغصوبا أو حرا
~~( لم يقع الطلاق ) لأن الإعطاء إنما يتناول ما يصح تمليكه منها والحر
~~والمغصوب كله أو بعضه متعذر تمليكه منها فلا يكون إعطاؤها إياه صحيحا فلا
~~يقع الطلاق العلق به
# ( و ) إن خالعها ( على عبيد فله ثلاثة ) لأنها أقل ما يقع عليه اسم
~~العبيد
# ( وكل موضع علق طلاقها على عطيتها إياه فمتى أعطته على صفة يمكنه القبض
~~وقع الطلاق سواء قبضه منها أو لم يقبضه ) حيث أحضرته له أو أذنته في قبضه
# وإن لم يأخذه إذا كان متمكنا من أخذه لأنه إعطاء عرفا بدليل أعطيته فلم
~~يأخذ
# واستشكله بعض المحققين بأنه إن حمل الإعطاء على الإقباض من غير تمليك
~~فينبغي أن تطلق ولا يستحق شيئا وإن حمل عليه مع التمليك فلا يصح التمليك
~~بمجرد فعلها
# ( فإن هرب الزوج أو غاب قبل عطيتها ) لم يقع الطلاق
# ( أو قالت يضمنه لك زيد أو اجعله قصاصا بمالي عليك أو أعطته به رهنا أو
~~أحالته به لم يقع الطلاق ) لعدم وجود الإعطاء المعلق عليه
# ( وإن قالت طلقني بألف فطلقها استحق الألف )
# لأنها في مقابلة خروج البضع من ملكه
# ( وبانت ) لأنها طلقت بعوض
# ( وإن لم يقبض ) الألف
# ( وإن ) قال إن ( أعطيتيني ثوبا صفته كذا وكذا فأنت طالق فأعطته ms2717 ثوبا على
~~تلك الصفات طلقت ) لوجود الصفة ( وملكه ) لما تقدم
# ( وإن أعطته ) ثوبا ( ناقصا ) شيئا من تلك الصفات ( لم يقع الطلاق ) لعدم
~~وجود الصفة
# ( ولم يملكه ) لأنها إنما بذلته في مقابلة الطلاق ولم يقع
# ( وإن كان ) الثوب ( على الصفة ) المشروطة ( لكن به عيب وقع الطلاق )
~~لوجود الشرط
# ( ويتخير ) المخالع ( بين إمساكه ورده والرجوع بقيمته )
# لأن الإطلاق يقتضي السلامة
# نقله في الشرح عن القاضي ولم يتعقبه
# وقال قبله وإن خالعها على ثوب موصوف في الذمة واستقصى صفات السلم صح
# وعليها أن تعطيه إياه سليما فإن دفعته إليه معيبا أو ناقصا عن الصفات
~~المذكورة فله الخيار بين إمساكه ورده والمطالبة بثوب سليم على تلك الصفة
# ( و ) لو قال ( إن أعطيتيني ثوبا هرويا فأنت PageV05P223 طالق فأعطته
~~مرويا لم تطلق )
# لأن الصفة التي علق عليها الطلاق لم توجد
# ( وإن أعطته هرويا طلقت ) لوجود الصفة
# ( وإن خالعته على عينه بأن قالت ) له ( اخلعني على هذا الثوب المروي فبان
~~هرويا صح ) الخلع ( وليس له غيره ) لأن الخلع وقع على عينه ولأن الإشارة
~~أقوى من التسمية
# ( وإن خالعته على مروي في الذمة فأتته بهروي صح ) أي وقع الخلع
# ( وخير ) المخالع ( بين رده وأخذه ) ثوبا ( مرويا ) لأنه المعقود عليه (
~~وبين إمساكه ) لأنه من الجنس
# ولأن مخالفة الصفة بمنزلة العيب وجواز الرد
# تتمة إذا تخالعا على حكم أحدهما أو غيرهما أو بمثل ما خلع به زيد زوجته
~~صح بالمسمى وقيل بل بمهرها وقيل بل بمهر مثلها
# قاله في المبدع
#
# | فصل ( وطلاق معين ) معلق بعوض
# ( أو منجز بعوض كخلع في الإبانة ) لأن القصد إزالة الضرر عنها
# ولو جازت رجعيها لعاد الضرر
# ( فإذا قال إن ) أعطيتيني ألفا فأنت طالق
# ( أو إذا ) أعطيتيني ألفا فأنت طالق
# ( أو متى أعطيتيني ألفا فأنت طالق فالشرط لازم من جهته لا يصح إبطاله )
~~كسائر التعاليق
# خلافا للشيخ تقي الدين
# ووافق على شرط محض كان قدم زيد
# ( وكان ) ذلك التعليق ( على التراخي ) لأنه علق الطلاق بشرط فكان على
~~التراخي كسائر التعاليق فلو نويا صنفا منهما حل اللفظ ms2718 عليه وإن أطلقا فعلى
~~نقد البلد كالبيع
# فإن لم يكن فعلى ما يقع عليه الاسم
# ( أي وقت أعطته على صفة يمكنه القبض ألفا فأكثر وازنة إن كان شرطها وزنية
~~وإلا فما شرط ) في الخلع
# ( فإن اختلفا ) في شرطها وزنية ( فقولها كما يأتي )
# لأن الأصل عدم الشرط
# وقوله ( بإحضار الألف ولو كانت ) الألف ( ناقصة في العدد ) اكتفاء بتمام
~~الوزن ( وإذنها في قبضه ) بيان للإعطاء كما تقدم
# وقوله ( طلقت بائنا ) جواب أي ( وملكه ) أي الألف الزوج
# ( وإن لم يقبضه ) لما تقدم وسبق ما فيه
# و ( لا ) تطلق ( إن أعطته دون ذلك ) أي دون الألف لعدم وجود الصفة
# وكذا لو أعطته مغشوشة ينقص ما فيها عن الألف
# ( و ) أعطته ( سبيكة تبلغ ألفا لأن السبيكة لا تسمى دراهم ) فلا يقع
~~PageV05P224 الطلاق لعدم وجود الصفة
# ( وإن قال أنت طالق بألف إن شئت لم تطلق حتى تشاء بالقول ) لأنه معلق
~~بشرط فلا يتقدمه ( فإن شاءت ولو على التراخي وقع ) الطلاق ( بائنا ) للعوض
~~( ويستحق الألف ) لكونها في نظير خروج البضع عن ملكه
# ( وإن قالت اخلعني بألف أو ) اخلعني ( على ألف أو ) قالت ( طلقني بألف أو
~~) طلقني ( على ألف أو قالت ) طلقني أو اخلعني ( ولك ألف إن طلقتني أو
~~خلعتني أو إن طلقتني فلك علي ألف ففعل على الفور بأن قال خلعتك أو طلقتك
~~وإن لم يذكر الألف بانت ) لأن الباء للمقابلة وعلى في معناها
# وقوله طلقتك أو خلعتك جواب لما استدعته منه والسؤال كالمعاد في الجواب
~~فأشبه ما لو قالت يعني عبدك بألف
# فقال بعتك إياه ولم يذكر الألف
# ( واستحق الألف ) لأنه فعل ما جعلت الألف في مقابلته ( من غالب نقد البلد
~~) كالبيع ( ولها ) أي الزوجة ( أن ترجع ) عن جعل الألف في مقابلة الطلاق أو
~~الخلع ( قبل أن يجيبها ) الزوج إلى الطلاق أو الخلع لأن قولها ذلك إنشاء
~~على سبيل المعاوضة فلها الرجوع قبل تمامه بالجواب كالبيع
# وكذا قولها إن طلقتني فلك ألف لأنه وإن كان بلفظ التعليق فهو تعليق لوجوب
~~العوض لا للطلاق بخلاف تعليق الزوج ms2719 الطلاق على عوض
# فإنه لا يملك الرجوع فيه كما تقدم
# ( ولو قالت ) لزوجها ( طلقني بألف إلى شهر ) أو بعد شهر ( فطلقها قبله
~~فلا شيء لها نصا )
# لأنه اختار إيقاع الطلاق من غير عوض ويقع رجعيا ولو أجابها بقوله إذا جاء
~~رأس الشهر فأنت طالق استحق العوض ووقع الطلاق عند رأس الشهر بائنا لأنه
~~بعوض
# ( وإن قالت ) طلقني بألف ( من الآن إلى شهر فطلقها قبله ) أي الشهر (
~~استحقه ) لأنه أجابها إلى سؤالها إن طلقها بعده فلا يستحقه ويقع رجعيا
# ( و ) إن قالت ( طلقني بألف فقال طلقتك ينوى به الطلاق صح ) الطلاق (
~~واستحق الألف ) لأنه أجابها إلى ما استدعته منه لأنه من كناياته ( وإلا )
~~أي وإن لم ينو بالخلع الطلاق ( لم يصح الخلع ) لخلوه عن العوض ( ولم يستحق
~~شيئا لأنه ما أجابها إلى ما بذلت العوض فيه ) أي لأجله
# ( و ) إن قالت له ( اخلعني بألف فقال طلقتك لم يستحقه ) أي الألف ( لأنه
~~أوقع طلاقا ما طلبته ) فلم يوجد ما بذلت العوض فيه
# ( ووقع ) الطلاق ( رجعيا ) إن كان دخل أو خلا بها وكان دون ثلاث لخلوه عن
~~العوض
# ( و ) إن قالت ( طلقني واحدة بألف أو ) طلقني واحدة ( على ألف أو ) طلقني
~~واحدة ( ولك ألف ونحوه فطلقها ثلاثا أو اثنتين استحقه )
# أي الألف لأنه حصل لها ما طلبته وزيادة
# ( و ) إن قالت ( طلقني واحدة بألف فقال أنت طالق وطالق وطالق بانت
~~PageV05P225 بالأولى )
# ولم يلحقها ما بعدها لأن الأولى في مقابلة عوض وهو الألف فبانت بها
# ( وإن ذكر الألف عقيب الثانية بانت بها و ) وقعت ( الأولى رجعية ولغت
~~الثالثة )
# لأن البائن لا يلحقها الطلاق
# وإن ذكره عقب الثالثة طلقت ثلاثا
# ( وقيل تطلق ثلاثا وهو موافق لقواعد المذهب )
# لأن العطف بالواو يصير الجمل كالواحدة
# ( وإن قالت طلقني ثلاثا بألف فطلقها واحدة ) أو اثنتين ( لا يستحق شيئا
~~ووقعت رجعية ) لأنها بذلت العوض في مقابلة شيء لم يحبها إليه فلم يستحق
~~شيئا
# ( وإن لم يكن بقي من طلاقها إلا واحدة ففعل ) أي طلقها واحدة ( استحق
~~الألف علمت أو ms2720 لم تعلم )
# لأن هذه الواحدة كملت وحصلت ما يحصل بالثلاث من البينونة وتحريم العقد
~~فوجب العوض
# كما لو قال أنت طالق ثلاثا ( فإن قال والحالة هذه ) أي والحال أنه لم يبق
~~من طلاقها إلا واحدة ( أنت طالق طلقتين الأولى بألف والثانية بغير شيء وقعت
~~الأولى واستحق الألف ) لما تقدم
# ( ولم تقع الثانية ) لأنها بانت بالثلاث
# ( وإن قال ) أي والحال هذه أنت طالق طلقتين ( الأولى بغير شيء وقعت وحدها
~~) لأن الثلاث تمت بها ( ولم يستحق شيئا ) من الألف
# ( لأنه لم يجعل لها عوضا وكملت الثلاث ) طلقات
# ( وإن قال ) والحال هذه أنت طالق طلقتين ( إحداهما بألف لزمها الألف )
~~وكملت الثلاث فلا تحل له حتى تنكح زوجا غيره
# ( و ) إن قالت ( طلقني عشرا بألف فطلقها واحدة أو اثنتين فلا شيء له )
# لأنه لم يجبها إلى ما سألته وبذلت العوض فيه
# ( وإن طلقها ثلاثا استحق الألف ) لأنه أجابها إلى سؤالها باعتبار أنها
~~نهاية ما يملكه ما سألته فما زاد عليها لغو
# تتمة لو لم يكن من طلاقها إلا واحدة وقالت طلقني ثلاثا بألف واحدة أبين
~~بها واثنتين في نكاح آخر فقال القاضي الصحيح أن هذا لا يصح في التطليقتين
~~الأخيرتين لأنه سلف في طلاق ومعاوضة عليه قبل النكاح وهو لا يصح قبله فكذا
~~المعاوضة عليه ويتبين على تفريق الصفقة
# فإذا قلنا تفرق فله ثلث الألف
# ( وإن كان له امرأتان إحداهما رشيدة ) والأخرى غير رشيدة بأن كانت سفيهة
~~أو مميزة ( فقال ) لهما ( أنتما طالقتان بألف إن شئتما فقالتا قد شئنا لزم
~~الرشيدة نصف الألف ) عند أبي بكر ورجحه في المغني وجزم به في الوجيز وعند
~~ابن حامد يقسط بقدر مهريهما وذكره في المغني والشرح ظاهر المذهب
# ( وطلقت بائنا ) لأن مشيئتها صحيحة وتصرفها في مالها صحيح فيجب عليها
~~بقسطها من الألف
# ( ووقع ) الطلاق ( بالأخرى ) غير PageV05P226 الرشيدة ( رجعيا ولا شيء
~~عليها ) من الألف
# لأن لها مشيئة
# ولذلك يرجع إلى مشيئة المحجور عليها في النكاح فيقع الطلاق لوجود المشيئة
~~وتصرفاتها في مالها غير نافذة فلم يلزمها شيء فيكون ms2721 رجعيا ( وقوله ) أي زوج
~~الرشيدتين ( لرشيدتين أنتما طالقتان بألف فقبلت واحدة ) منهما ( طلقت
~~بقسطها ) من الألف لأن العقد مع اثنين بمنزلة عقدين كالبيع
# ( وإن قالتا قد شئنا طلقتا بائنا ولزمهما العوض بينهما )
# فلو قال الزوج ما شئتما وإنما قلتما ذلك بألسنتكما أو قالتا ما شئنا
~~بقلوبنا لم يقبل
# ( وقول امرأتيه طلقنا بألف فطلق واحدة بانت بقسطها من الألف ) فيقسط على
~~مهر مثلهما قاله فيشرح المنتهى
# ( ولو قالت إحداهما ) أي قالت له طلقنا بألف فطلق واحدة منهما ( فرجعي
~~ولا شيء له ) سواء كانت المطلقة هي السائلة أو ضرتها
# لأن الألف جعلت في مقابلة طلاقهما وبطلاق واحدة منهما لم يحصل المطلوب
~~فلا يستحق شيئا كما لو قال لإنسان يعني عبديك بألف
# فقال بعتك أحدهما بخمسمائة
# ( ولو قال ) لزوجته ( أنت طالق وعليك ألف أو ) أنت طالق ( على ألف أو )
~~أنت طالق ( بألف فقبلت في المجلس بانت واستحقه ) أي الألف
# لأنه طلاق على عوض وقد التزم فيه العوض فصح كما لو كان ذلك بسؤالها
# ( وإن لم تقبل ) في المجلس ( وقع ) الطلاق ( رجعيا ) لأنه طلاق شرط فيه
~~العوض على من لم يلتزمه فلغا الشرط ووقع الطلاق رجعيا
# ( وله الرجوع ) عن أخذ العوض ( قبل قبولها ) أي قبول زوجته منه ذلك فلا
~~تبين
# ( ولا ينقلب ) الطلاق ( بائنا ببذلها الألف في المجلس بعد عدم قبولها )
~~يعني بعد ردها كما لو بذلته بعد المجلس
# ( و ) إن قال لزوجته ( أنت طالق ثلاثا بألف
# فقالت قبلت واحدة بألف أو بألفين وقع الثلاث ) لصدورها ممن فيه أهلية لها
# ( واستحق الألف ) فقط لالتزامها العوض الذي طلقها عليه
# كما لو كان ذلك بسؤالها
# ( وإن قالت ) من قال لها أنت طالق ثلاثا بألف ( قبلت بخمسائة ) لم يقع
# لأن الشرط لم يوجد
# قال في الشرح ( أو ) قالت ( قبلت واحدة من الثلاث بثلث الألف لم يقع )
~~هكذا في الشرح والمبدع
# قال في الشرح
# لأنه لم يرض بانقطاع رجعتها عنها إلا بالألف وفيه نظر
# لأن إيقاع الطلاق إليه
# ولا يتوقف على قبولها وإنما يتوقف على لزوم العوض
# ( و ms2722 ) إن قال لزوجته ( أنت طالق طلقتين إحداهما بألف وقعت بها واحدة
~~ووقفت الأخرى على قبولها ) هذا معنى ما في المبدع والشرح وفيه نظر على ما
~~تقدم
# ( وإن قال الأب ) لزوج ابنته ( طلق ابنتي وأنت بريء PageV05P227 من
~~صداقها فطلقها وقع ) الطلاق ( رجعيا ) لخلوه عن العوض ( ولم يبرأ ) الزوج
~~من المهر لأنه أبرأه مما ليس له الإبراء منه فأشبه الأجنبي
# ( ولم يرجع ) الزوج ( على الأب ) بشيء
# وقال أحمد تبين زوجته بذلك ولم يبرأ من مهرها ويرجع بنظيره على الأب
# وحمله القاضي وغيره على جهل الزوج إبراء الأب لا يصح فيكون قد غره وإلا
~~فخلع بلا عوض يقع رجعيا
# ( ولم يضمن ) الأب ( له ) أي للزوج ما أبرأه منه وهو معنى قوله ولم يرجع
~~على الأب
# و ( إن قال الزوج ) لأبي زوجته ( هي طالق إن أبرأتني من صداقها فقال )
~~أبوها ( قد أبرأتك لم يقع ) الطلاق لأنه معلق على براءته من مهرها ولم يبرأ
~~منه بإبراء أبيها
# ( إلا إذا قصد الزوج مجرد اللفظ بالإبراء ) فيقع الطلاق بوجود اللفظ
~~كقوله إن أعطيتيني خمرا فهي طالق ( وإن قال ) الزوج ( هي طالق إن برئت من
~~صداقها لم يقع ) الطلاق لعدم البراءة فلم يوجد المعلق عليه
# ( وإن قال الأب طلقها على ألف من مالها وعلي الدرك فطلقها طلقت بائنا )
~~لأنه طلاق على عوض وهو ما لزم الأب من ضمان الدرك ويلزم الأب
# وليس له دفعها من مالها ولا يرجع على ابنته إلا إن أذنت وكانت رشيدة
~~كالأجنبي
# ( وتقدم في كتاب الصداق لو خالعته على صداقها أو بعضه أو أبرأته منه
~~فليعاود ) للاحتياج إليه انتهى
#
# | فصل ( وإذا خالعته الزوجة في مرض موتها )
# المخوف ( صح ) الخلع سواء كان هو أيضا مريضا أولا لأنه معاوضة كالبيع
# ( وله ) ما خالعته عليه إن كان قدر ميراثه منها فما دون وإن كان بزيادة
~~فله
# ( الأقل من المسمى في الخلع أو ميراثه منها ) لأن ذلك لا تهمة فيه بخلاف
~~الأكثر منهما فإن الخلع إن وقع بأكثر من الميراث تطرقت إليه التهمة من قصد
~~إيصالها إليه شيئا ms2723 من مالها بغير عوض على وجه لم تكن قادرة عليه
# أشبه ما لو أوصت أو أقرت له وإن وقع بأقل من الميراث فالباقي هو أسقط حقه
~~منه فلم يستحقه فتعين استحقاق الأقل منهما
# ( وإن صحت من مرضها ذلك ) الذي خالعته فيه ( فله جميع ما خالعها به ) كما
~~لو خالعها في الصحة لأنه ليس من مرض موتها
# ( وإن طلقها ) بائنا
# ( في مرض موته PageV05P228 وأوصى لها بأكثر من ميراثها ) منه ( لم تستحق
~~) هي ( أكثر من ميراثها ) فللورثة منعها من ذلك لأنه اتهم في أنه قصد إيصال
~~ذلك إليها كالوصية لوارث
# وعلم منه أنه لو وصى لها بميراثها فأقل صح لأنه لا تهمة فيه
# ( وإن خالعها ) في مرض موته المخوف ( وحاباها ) بأن خالعها بدون ما
~~أعطاها أو بدون ما يمكنه أخذه منها ببذلها ( فمن رأس المال ) أي لا يحتسب
~~ما حاباها به من الثلث لأنه لو طلق بغير عوض لصح فلأن يصح بعوض أولى
# ( وكل من صح أن يتصرف في الخلع لنفسه ) وهو الزوج الذي يفعله ( صح توكيله
~~ووكالته فيه ) كسائر الفسوخ والعقود ( من حر وعبد وذكر وأنثى ومسلم وكافر
~~ومحجور عليه ورشيد ) ومفلس وغيره
# ( فإذا وكل الزوج في خلع امرأته مطلقا ) أي من غير تقدير عوض صح التوكيل
~~كالبيع والنكاح والمستحب التقدير لأنه أسلم من الغرر وأسهل على الوكيل
# ( فإن خالعها ) الوكيل ( بمهرها فما زاد صح ) الخلع ولزم المسمى لأنه زاد
~~خيرا
# ( وإن نقص ) الوكيل ( من المهر ) مع الإطلاق ( رجع ) الموكل ( على الوكيل
~~بالنقص وصح الخلع ) لأنه عقد معاوضة أشبه البيع
# ( ولو خالع وكيله بلا مال كان الخلع لغوا ) ولو بنية الطلاق أو لفظه لأنه
~~ليس موكلا في الطلاق بل في الخلع
# ولا يصح إلا بعوض
# ( وإن عين ) الزوج ( للوكيل العوض فنقص منه لم يصح الخلع ) عند ابن حامد
~~وصححه غير واحد
# لأنه خالف موكله أشبه ما لو وكله في خلع امرأته فخلع غيرها
# وصح عند أبي بكر لأن المخالفة في قدر العوض وهي لا تبطله كحالة الطلاق
~~فيرجع على الوكيل بالنقص ms2724
# وصحح ابن المنجا هذا القول لأن الفرق ثابت بين المخالفة في نفس المعقود
~~عليه وبين المخالفة في تعيين العوض
# لأنه لو وكله في بيع عبده من زيد فباعه من غيره لم يصح ولو وكله في بيعه
~~بعشرة فباعه بأقل منها صح
# وضمن الوكيل النقص
# ( وإن وكلت المرأة في ذلك ) أي في مخالعتها من زوجها ( فخالع ) وكيلها (
~~بمهرها فما دونه ) إن لم تعين له ما يخالع به ( أو ) خالع ( بما عينته )
~~لها ( فما دونه صح ) الخلع لصدوره من أهله من محله
# ( وإن زاد ) وكيلها عما عينته أو عن مهرها ( صح ) الخلع ( ولزمت الوكيل
~~الزيادة ) لأن الزوجة رضيت بدفع العوض الذي يملك الخلع به عند الإطلاق
~~وبالقدر المأذون فيه مع التقدير
# والزيادة لازمة للوكيل لأنها عوض بذله في الخلع فصح منه ولزمه كما لو لم
~~يكن وكيلا
# ( وإن خالف وكيل الزوج أو ) وكيل ( الزوجة جنسا ) بأن وكل أن يخالع على
~~نقد فخالع PageV05P229 على عرض أو بالعكس ( أو ) خالف ( حلولا ) بأن وكله
~~أن يخالع بمائة حالة فخالع على مائة مؤجلة ( أو ) خالف ( نقد البلد ) بأن
~~وكل أن يخالع على مائة فخالع على مائة من غير نقد البلد ( لم يصح الخلع )
~~للمخالفة إلا وكيلها إذا خالف حلولا أو وكيله إذا خالف تأجيلا لأنه زيادة
~~تنفع ولا تضر
# ( ولو كان وكيل الزوج والزوجة ) في الخلع ( واحدا فله أن يتولى طرفي
~~العقد كالنكاح ) والبيع ( وإذا تخالعا ) أي الزوجان ( أو تطالقا ) بأن
~~سألته أن يطلقها وأجابها ( تراجعا بما بينهما من حقوق النكاح فلا يسقط شيء
~~منها )
# أي من حقوق النكاح بالخلع ولا بالطلاق
# ( ولو سكت عنها ) حال الخلع قبل الدخول فلها نصف المهر فإن كانت قد قبضته
~~ردت نصفه وإن كانت مفوضه فلها المتعة لأن المهر حق فلا يسقط بلفظ الطلاق
~~ولا الخلع ( ك ) سائر ( الديون ولا تسقط نفقة عدة الحامل ولا بقية ما خولع
~~ببعضه ) كسائر الفسوخ
#
# | فصل ( وإذا قال خالعتك بألف فأنكرته أو قالت إنما خالعك غيري ) بانت
# منه لأنه مقر بما يوجب بينونتها
# ( والقول ms2725 قولها بيمينها في ) نفي ( العوض ) لأنها منكرة والأصل براءتها
# ( وإن قالت نعم ) خالعتني بألف ( لكن ضمنه غيري لزمها الألف ) لأنها مقرة
~~بالخلع مدعية على الغير ضمان العوض فلزمها العوض لإقرارها ولا تسمع دعواها
~~على الغير
# وكذا لو قالت نعم لكن بعوض في ذمة غيري فقال في ذمتك ( وعوض الخلع حال )
~~لأنه الأصل فلا يتأجل إلا بتأجيله
# ( و ) عوض الخلع ( من نقد البلد ) حملا على العرف
# ( وإن اختلفا ) أي المتخالعين ( في قدر العوض ) الذي وقع عليه الخلع ( أو
~~) اختلفا في ( عينه أو تأجليه أو جنسه أو صفته أو هل هو ) أي عوض الخلع (
~~وزني أو عددي فقولها مع يمينها ) لأنه أحد نوعي الخلع
# فكان القول قول المرأة فيه كالطلاق على مال إذا اختلفا في قدره ولأن
~~المرأة منكرة للزائد في القدر والصفة
# فكان القول قولها كسائر المنكرين
# فإن قال سألتيني طلقة بألف فقالت بل ثلاثا بألف فطلقني واحدة بانت
~~بإقراره
# والقول قولها في سقوط العوض
# ( وإن علق ) زوج ( طلاقها ) بصفة ( أو ) علق رب قن ( عتقه بصفة ثم خالعها
~~أو أبانها بثلاث أو دونها وباعه ) أي القن ( فوجدت PageV05P230 الصفة أو لم
~~توجد ثم عاد فتزوجها وملكه فوجدت الصفة ) وهي في عصمته أو معتدة من طلاق
~~الرجعي أو القن في ملكه ( طلقت ) الزوجة ( وعتق ) القن لأن عقد الصفة
~~ووجودها وجد في النكاح والملك فوقع الطلاق والعتق كما لو لم تتخلله بينونة
~~ولا بيع
# لا يقال الصفة انحلت بفعلها حال البينونة أو زوال الملك ضرورة ألا تقتضي
~~التكرار في أنها إنما تنحل على وجه يحنث به لأن اليمين حل وعقد والعقد
~~يفتقر إلى الملك فكذا الحل والحنث لا يحصل بفعل الصفة حال البينونة ولا
~~تنحل اليمين به
# فإن قيل لو طلقت بذلك لوقع الطلاق بشرط سابق على النكاح ولا خلاف أنه لو
~~قال لأجنبية إن دخلت الدار فأنت طالق فتزوجها ثم دخلت لم تتطلق قيل الفرق
~~أن النكاح الثاني مبني على الأول في عدد الطلقات وسقوط اعتبار العدة
# ( وكذا الحكم لو قال إن بنت ms2726 مني ثم تزوجتك فأنت طالق فبانت ثم تزوجها )
~~قاله في الفروع
# ( ويحرم الخلع حيلة لإسقاط يمين طلاق
# ولا يصح ) أي لا يقع
# قال في المغني هذا يفعل حيلة على إبطال الطلاق المعلق والحيل خداع لا تحل
~~ما حرم الله
# ( قال الشيخ ) خلع الحيلة لا يصح على الأصح
# ( كما لا يصح نكاح المحلل ) لأنه ليس المقصود منه بقاء المرأة مع زوجها
~~كما في نكاح المحلل والعقد لا يقصد به نقيض مقصوده
# ( وقال ) الشيخ ( لو اعتقد البينونة بذلك ) أي بخلع الحيلة ( ثم فعل ما
~~حلف عليه فكطلاق أجنبية ) أي فكما لو قال من ظنها أجنبية أنت طالق فبانت
~~امرأته
# ( فتبين امرأته على ما يأتي في آخر باب الشك في الطلاق ولو خالع ) حيلة (
~~وفعل المحلوف عليه بعد الخلع ) حيلة ( معتقدا أن الفعل بعد الخلع لم
~~تتناوله يمينه ) لانحلالها
# ( أو فعل المحلوف عليه معتقدا زوال النكاح لم يكن ) الأمر ( كذلك ) لعدم
~~صحة الخلع
# قيل ( وهو كما لو حلف على شيء يظنه فبان بخلاف ظنه ) فيحنث في طلاق وعتاق
# قال في التنقيح وغالب الناس واقع في ذلك أي في الخلع لإسقاط يمين الطلاق
# قلت ويشبهه من يخلع الأخت ثم يتزوج أختها ثم يخلع الثانية ويعيد الأولى
~~وهلم جرا
# وهو داخل في قول الشيخ خلع الحيلة لا يصح
# وقولهم والحيل كلها غير جائزة في شيء من أمور الدين
# ( ولو أشهد ) إنسان ( على نفسه ب ) وقوع ( طلاق ثلاث ) ليمين صدرت منه (
~~ثم استفتى ) عن يمينه ( فأفتى بأنه لا شيء عليه لم يؤاخذ بإقراره لمعرفة
~~مستنده ) في إقراره وهو اليمين السابقة
# ( ويقبل ) قوله ( بيمينه أن مستنده في إقراره ذلك )
# أي ما صدر منه من اليمين واعتقاده الحنث عملا بدلالة الحال إذا كان ( ممن
~~يجهله مثله انتهى ) PageV05P231 كلام الشيخ ويأتي ( في ) باب ( صريح الطلاق
#
# | كتاب الطلاق
# وأجمعوا على جوازه لقوله تعالى @QB@ الطلاق مرتان @QE@
# وقوله @QB@ فطلقوهن لعدتهن @QE@
# وقوله صلى الله عليه وسلم إنما الطلاق لمن أخذ بالساق والمعنى يدل عليه
~~لأن الحال ربما فسد بين الزوجين فيؤدي إلى ضرر ms2727 عظيم فبقاؤه إذن مفسدة محضة
~~فشرع ما يزيل النكاح لتزول المفسدة الحاصلة منه
# ( وهو ) أي الطلاق مصدر طلقت المرأة بفتح اللام وضمها أي بانت من زوجها
~~فهي طالق وطلقها زوجها فهي مطلقة وأصله التخلية
# يقال طلقت الناقة إذا سرحت حيث شاءت وحبس فلان في السجن طلقا بغير قيد
# وشرعا ( حل قيد النكاح أو بعضه ) أي بعض قيد النكاح إذا طلقها طلقة رجعية
~~( ويباح ) الطلاق ( عند الحاجة إليه لسوء خلق المرأة أو لسوء عشرتها وكذا )
~~يباح ( للتضرر بها من غير حصول الغرض بها )
# فيباح له دفع الضرر عن نفسه
# ( ويكره ) الطلاق ( من غير حاجة ) إليه لحديث ابن عمر أبغض الحلال إلى
~~الله تعالى الطلاق
# رواه أبو داود وابن ماجه قال في المبدع ورجاله ثقات
# ( ومنه ) أي الطلاق ( محرم كفي الحيض ونحوه ) كالنفاس وطهر وطىء فيه لما
~~يأتي
# ( ومنه ) أي الطلاق ( واجب كطلاق المولى بعد التربص ) أربعة أشهر من حلفه
~~( إذا لم يفيء ) أي يطأ لما يأتي في بابه
# ( ويستحب ) الطلاق ( لتفريطها ) أي الزوجة ( في حقوق الله الواجبة مثل
~~الصلاة ونحوها ولا يمكنه إجبارها ) عليها أي على حقوق الله
# ( و ) يستحب الطلاق أيضا ( في الحال التي تحوج المرأة إلى المخالعة من
~~شقاق وغيره ليزيل الضرر وكونها غير عفيفة )
# قال أحمد لا ينبغي له إمساكها وذلك لأن فيه نقصا لدينه ولا يأمن إفسادها
~~فراشه وإلحاقها به ولدا من غيره
# ( و ) يستحب الطلاق أيضا ( لتضررها ب ) بقاء ( النكاح ) لبغضه أو غيره (
~~وعنه ) أي أحمد ( يجب ) الطلاق ( لتركها عفة ولتفريطها في حقوق الله تعالى
# قال الشيخ إذا كانت PageV05P232 تزني لم يكن له أن يمسكها على تلك الحال
~~بل يفارقها وإلا كان ديوثا انتهى )
# وورد لعن الديوث واللعن من علامات الكبيرة على ما يأتي
# فلهذا وجب الفراق وحرمت العشرة
# ( ولا بأس بعضلها في هذا الحال والتضييق عليها لتفتدي منه )
# لقوله تعالى @QB@ ولا تعضلوهن لتذهبوا ببعض ما آتيتموهن إلا أن يأتين
~~بفاحشة مبينة @QE@ والزنا لا يفسخ نكاحها أي الزانية لكن يستبرئها إذا
~~أمسكها بالعدة
# ( وتقدم في باب ms2728 المحرمات في النكاح وإذا ترك الزوج حقا لله ) تعالى (
~~فالمرأة في ذلك مثله ف ) يستحب لها أن ( تختلع ) منه لتركه حقوق الله تعالى
~~( ولا يجب الطلاق إذا أمره به أبوه ) فلا تلزمه طاعته في الطلاق لأنه أمره
~~بما لا يوافق الشرع
# ( وإن أمرته به ) أي الطلاق ( أمه فقال ) الإمام ( أحمد لا يعجبني طلاق )
~~لعموم حديث أبغض الحلال عند الله الطلاق
# ( وكذا إذا أمرته ) أمه ( بيع سريته ) لم يلزمه بيعها ( وليس لها ) أي
~~الأم ( ذلك ) أي أمره ببيع سريته ولا طلاق امرأته لما فيه من إدخال الضرر
~~عليه ( ويصح الطلاق من زوج عاقل مختار ولو مميزا يعقله ) أي الطلاق ( ولو )
~~كان المميز ( دون عشر ) لعموم قوله صلى الله عليه وسلم إن الطلاق لمن أخذ
~~بالساق
# وقوله كل الطلاق جائز إلا طلاق المعتوه والمغلوب على عقله
# وعن علي اكتموا الصبيان النكاح فيفهم أن فائدته أن لا يطلقوا ولأنه طلاق
~~من عاقل صادف محل الطلاق فوقع كطلاق البالغ ومعنى كون المميز يعقل الطلاق
~~أن ( يعلم ) المميز ( أن زوجته تبين منه وتحرم عليه ) إذا طلقها ( ويصح
~~توكيله ) أي المميز في الطلاق ( و ) يصح أيضا ( توكله فيه ) لأن من صح منه
~~مباشرة شيء صح أن يوكل وأن يتوكل فيه
# ( ويصح ) الطلاق ( من كتابي ) ومجوسي وغيرهما من الكفار وتقدم في أنكحة
~~الكفار
# ( و ) يصح الطلاق أيضا من ( سفيه ) ولو بغير إذن وليه ومن عبد
# ولو بغير إذن سيده لأنه لا يتعلق بالمال مقصوده ( و ) يصح الطلاق أيضا (
~~ممن لم تبلغه الدعوة ) كسائر تصرفاته
# قال في المبدع من لم تبلغه الدعوة فهو غير مكلف ويقع طلاقه
# ذكره في الانتصار وعيون المسائل والمفردات
# ( و ) يصح الطلاق أيضا من ( أخرس تفهم إشارته ويأتي في باب صريح الطلاق
~~وكنايته مفصلا وطلاق مرتد ) بعد الدخول ( موقوف فإن ) أسلم في العدة تبينا
~~وقوعه وإن ( عجلت الفرقة ) بأن لم يسلم حتى انقضت العدة أو ارتد قبل الدخول
~~( ف ) PageV05P233 طلاقه ( باطل ) لانفساح قبله باختلاف الدين
# ( وتزويجه ) أي المرتد ذكرا كان أو أنثى ( باطل ) وتقدم ms2729 في النكاح
# ( وتعتبر إرادة لفظ الطلاق لمعناه ) أي أن لا يقصد بلفظ الطلاق غير
~~المعنى الذي وضع له
# ( فلا طلاق ) واقع ( لفقيه يكرره و ) لا ل ( حاك عن نفسه أو غيره ) لأنه
~~لم يقصد معناه بل التعليم أو الحكاية
# ( ولا ) طلاق ( من زال عقله بسبب يعذر فيه كالمجنون والنائم والمغمى عليه
~~والمبرسم ومن به نشاف ) لقوله صلى الله عليه وسلم رفع القلم عن ثلاثة عن
~~الصبي حتى يحتلم وعن النائم حتى يستيقظ وعن المجنون حتى يفيق
# ولأن الطلاق قول يزيل الملك فاعتبر له العقل كالبيع ولو زال عقله بضربه
~~نفسه
# ( ولا ) طلاق ( لمن أكره على شرب مسكر ) فشربه وطلق في سكره
# ( أو شرب ما يزيل عقله ولم يعلم أنه يزيل العقل أو أكل بنجا ونحوه ولو
~~لغير حاجة )
# لأنه لا لذة فيه وفرق الإمام أحمد بينه وبين السكران فألحقه بالمجنون
# ( فإن ذكر المجنون والمغمى عليه بعد إفاقتهما أنهما طلقا وقع ) الطلاق (
~~نصا )
# لأنه إذا ذكر الطلاق وعلم به دل ذلك على أنه كان عاقلا حال صدوره منه
~~فلزمه
# قال الموفق هذا والله أعلم فيمن جنونه بذهاب معرفته بالكلية وبطلان حواسه
~~وأما من كان جنونه لنشاف أو كان مبرسما فإن ذلك يسقط حكم تصرفه مع أن
~~معرفته غير ذاهبة بالكلية فلا يضره ذكره للطلاق إن شاء الله تعالى
# ( ويقع طلاق من زال عقله بسكر ونحوه ) كمن شرب ما يزيل العقل عالما به (
~~محرم ) بأن يكون مختارا عالما به ( ولو خلط في كلامه وقراءته أو سقط تمييزه
~~بين الأعيان فلا يعرف متاعه من متاع غيره أو لم يعرف السماء من الأرض ولا
~~الذكر من الأنثى
# ويؤاخذ ) السكران ونحوه ( بأقواله وأفعاله وكل فعل يعتبر له العقل من قتل
~~وقذف وزنا وسرقة وظهار وإيلاء وبيع وشراء وردة وإسلام ونحوه ) كوقف وعارية
~~وغصب وقبض أمانة لأن الصحابة جعلوه كالصاحي في الحد بالقدف ولأنه فرط
~~بإزالة عقله فيما يدخل فيه ضررا على غيره فألزم حكم تفريطه عقوبة له
# وعنه أنه فيما يستقل به مثل عتقه وقتله ms2730 وغيرهما كالصاحي وفيما لا يستقل
~~به مثل بيعه ونكاحه ومعاوضته كالمجنون
# قال في المحرر حكاهما ابن حامد
# ( قال جماعة من الأصحاب لا تصح عبادة السكران أربعين يوما ) للخبر
# ( حتى يتوب ) و ( قاله الشيخ
# والحشيشة الخبيثة كالبنج ) قدمه الزركشي
# ( والشيخ يرى ) أن الحشيشة الخبيثة ( حكمها حكم الشراب المسكر حتى في
~~إيجاب الحد ) ويفرق بينها وبين البنج بأنها PageV05P234 تشتهي وتطلب فهي
~~كالخمر بخلاف البنج فالحكم عنده منوط باشتهاء النفس وطلبها
# وجزم في المنتهى بأنها تشتهى وشرحه بما قاله الشيخ من حيث وقوع الطلاق
# ( والغضبان مكلف في حال غضبه بما يصدر منه من كفر وقتل نفس وأخذ مال بغير
~~حق وطلاق وغير ذلك
# قال ابن رجب في شرح ) الأربعين ( النواوية ما يقع من الغضبان من طلاق
~~وعتاق أو يمين فإنه يؤاخذ ) وفي نسخة ( بذلك كله بغير خلاف
# واستدل لذلك بأدلة صحيحة ) منها حديث خويلة بنت ثعلبة امرأة أوس بن
~~الصامت الآتي في الظهار
# وفيه غضب زوجها فظاهر منها فأتت النبي صلى الله عليه وسلم فأخبرته بذلك
~~وقالت إنه لم يرد الطلاق
# فقال النبي صلى الله عليه وسلم ما أراك إلا حرمت عليه أخرجه ابن أبي حاتم
~~وذكر القصة بطولها
# وفي آخرها قال فحول الله الطلاق فجعله ظهارا
# ومنها ما روي عن ابن عباس وعائشة وغيرهما في ذلك وأطال
# وذلك في شرح الحديث السادس عشر من الأحاديث المذكورة
# ( وأنكر على من يقول بخلاف ذلك ) لأنه مكلف على ما دلت عليه الأخبار
# لكن إن غضب حتى أغمي أو أغشي عليه لم يقع طلاقه في تلك الحال لزوال عقله
~~أشبه المجنون
# ( ويأتي في باب الإيلاء )
#
# | فصل ( ومن أكره على الطلاق ظلما بما يؤلم )
# كالضرب والخنق وعصر الساق والحبس والغط في الماء مع الوعيد فطلق ) تبعا
~~لقوله مكرهه ( لم يقع ) طلاقه رواه سعيد وأبو عبيد عن عثمان
# وهو قول جماعة من الصحابة
# قال ابن عباس فيمن يلزمه اللصوص ليس بشيء
# ذكره البخاري
# ولقوله صلى الله عليه وسلم إن الله وضع عن أمتي الخطأ والنسيان وما
~~استكرهوا عليه ms2731 رواه ابن ماجه والدارقطني
# قال عبد الحق إسناده متصل صحيح
# وعن عائشة قالت سمعت رسول الله صلى الله عليه وسلم يقول لا طلاق ولا عتاق
~~في إغلاق رواه أبو داود وهذا لفظه
# وأحمد وابن ماجه ولفظهما في إغلاق
# قال المنذري هو المحفوظ والإغلاق الإكراه لأن المكره مغلق عليه في أمره
~~مضيق عليه في تصرفه كما يغلق الباب على الإنسان
# وخرج بقوله ظلما ما لو أكره بحق كإكراه PageV05P235 الحاكم المولى على
~~الطلاق بعد التربص إذا لم يفيء
# وإكراه الحاكم رجلين زوجهما وليان ولم يعلم السابق منهما لأنه قول حمل
~~عليه بحق فصح كإسلام المرتد
# وقوله مع الوعيد تبع فيه الشارح وغيره
# أي أن الضرب وما عطف عليه إنما يكون إكراها مع الوعيد لأن الإكراه إنما
~~يتحقق بالوعيد
# فأما الماضي من العقوبة فلا يندفع بفعل ما أكره عليه وإنما يباح الفعل
~~المكره عليه دفعا لما يتوعد به من العقوبة فيما بعد
# وظاهر التنقيح والمنتهى وغيرهما أن الوعيد ليس بشرط مع العقوبة
# ( وفعل ذلك ) أي الضرب والخنق ونحوه مما تقدم ( بولده ) أي المطلق (
~~إكراه لوالده ) فلا يقع طلاقه على ما تقدم بخلاف باقي أقاربه
# ( وإن هدده قادر ) على إيقاع ما يضره هدد به ( بما يضره ضررا كثيرا كقتل
~~وقطع طرف وضرب شديد وحبس وقيد طويلين وأخذ مال كثير وإخراج من ديار ونحوه
~~أو ) هدده ( بتعذيب ولده ) بشيء مما تقدم أو بقتله أو قطع طرفه
# وقوله ( بسلطان أو تغلب كلص ونحوه ) كقاطع طريق متعلق بقادر ( يغلب على
~~ظنه ) أي المطلق ( وقوع ما هدده به و ) يغلب على ظنه ( عجزه عن دفعه و ) عن
~~( الهرب منه و ) عن ( الاختفاء
# فهو ) أي التهديد بشروطه ( إكراه ) فلا يقع الطلاق معه بشرطه لما تقدم
# ولا يقال لو كان الوعيد إكراها لكنا مكرهين على العبادات فلا ثواب لأن
~~أصحابنا قالوا يجوز أنا مكرهون عليها والثواب بفضله لا مستخفا عليه عندنا
~~ثم العبادات تفعل للرغبة ذكره في الانتصار
# ( فإن كان الضرب ) الذي هدد به ( يسيرا في حق من لا يبالي ms2732 به فليس بإكراه
~~) لأنه ضرر يسير
# ( و ) إن كان الضرب يسيرا ( في ذوي المروءات على وجه يكون إخراقا لصاحبه
~~وعضالة وشهرة فهو كالضرب الكثير قاله الموفق والشارح )
# قال القاضي الإكراه يختلف
# قال ابن عقيل وهو قول حسن
# ( ولو سحر ليطلق كان إكراها
# قاله الشيخ ) قال في الإنصاف وهو أعظم الإكراهات
# ( وقال ) الشيخ ( إذا بلغ به السحر إلى أن لا يعلم ما يقول لم يقع به
~~الطلاق
# انتهى )
# لأنه لا قصد له إذن
# ( ولا يكون السب و ) لا ( الشتم و ) لا ( الإخراق ) أي الإهانة ( وأخذ
~~المال اليسير إكراها ) لأن ضرره يسير ( وينبغي لمن أكره على الطلاق وطلق أن
~~يتأوله فينوي بقلبه غير امرأته ونحو ذلك ) كأن ينوي بطلاق من عمل وبثلاث
~~ثلاثة أيام خروجا من خلاف من أوقع طلاق المكره إذا لم يتأول
# ( ويأتي ) بيان صور التأويل ( في باب التأويل في الحلف ويقبل قوله ) أي
~~المكره ( في نيته ) أي في ما نواه لأنها لا تعلم إلا من قبله وهو أدرى بها
~~ولقيام القرينة ( فإن ترك التأويل بلا عذر ) PageV05P236 لم يقع طلاقه ( أو
~~أكره على طلاق مبهمة ) بأن أكره ليطلق واحدة من نسائه ( فطلق ) واحدة (
~~معينة لم يقع ) طلاقه لأن المبهمة التي أكره على طلاقها متحقق في المعينة
~~فلا قرينة تدل على اختياره
# ( ولو قصد إيقاع الطلاق دون دفع الإكراه ) وقع لأنه قصده واختياره
# ( أو أكره على طلاق امرأة فطلق غيرها ) وقع لأنه لم يكره على طلاقها ( أو
~~) أكره ( على ) أن يطلق ( طلقة فطلق ثلاثا وقع ) لأنه غير مكره على الثلاث
# قلت فظاهره أنه لو أكره على أن يطلق فطلق ثلاثا لم تقع إن لم يقصد
~~الإيقاع دون دفع الإكراه
# ( فإن طلق من أكره على طلاقها وغيرها وقع طلاق غيرها ) لأنه ليس مكرها
~~عليه ( دونها ) أي دون طلاق المكره على طلاقها فلا يقع لما تقدم
# ( والإكراه على العتق واليمين ونحوهما ) كالظهار ( كالإكراه على الطلاق )
~~فلا يؤاخذ بشيء من ذلك من حال لا يقع الطلاق فيها على المكره على الطلاق
# ( ويقع الطلاق في ms2733 النكاح المختلف في صحته كالنكاح بولاية فاسق أو )
~~النكاح ( بشهادة فاسقين أو بنكاح الأخت في عدة أختها ) البائن ( أو نكاح
~~الشغار أو ) نكاح ( المحلل أو بلا شهود أو بلا ولي وما أشبه ذلك ) كنكاح
~~الزانية في عدتها أو قبل توبتها ونكاح المحرم ولو لم ير المطلق لصحته نص
~~على وقوعه أحمد
# ( كبعد حكم ) الحاكم ( بصحته ) إذا كان يراها والحاكم إنما يكشف خافيا أو
~~ينفذ واقعا لأن الطلاق إزالة ملك بني على التغليب والسراية فجاز أن ينفذ في
~~العقد الفاسد إذا لم يكن في نفوذه إسقاط حق الغير كالعتق ينفذ في الكتابة
~~الفاسدة بالأداء كما ينفذ في الصحيحة
# ونقل ابن القاسم قد قام مقام الصحيح في أحكامه كلها
# ( ويكون ) الطلاق في النكاح الفاسد ( بائنا ) فلا يستحق عوضا سئل عليه (
~~ما لم يحكم بصحته ) فيكون كالصحيح المتفق عليه
# ( ويجوز ) الطلاق في النكاح المختلف فيه ( في حيض ولا يكون ) طلاق ( بدعة
~~) لأن استدامة هذا النكاح غير جائزة
# ( ويثبت فيه ) أي النكاح المختلف في صحته ( النسب ) إن أتت بولد
# ( والعدة ) إن دخل أو خلا بها
# ( والمهر ) المسمى إن دخل بها كالصحيح ويسقط أيضا به الحد
# ولا يستحق عوضا سئل عليه ولا يصح الخلع لخلوه عن العوض وتقدم
# ( ولا يقع ) الطلاق ( في نكاح باطل إجماعا ) كنكاح خامسة وأخت على أختها
# ( ولا ) يقع الطلاق ( في نكاح فضولي قبل إجازته وإن نفذناه بها ) أي
~~بالإجازة
# ونقل حنبل إن تزوج عبد بلا إذن سيده جاز طلاقه وفرق بينهما
# ( ويقع عتق في PageV05P237 بيع فاسد ) في ظاهر كلام الإمام أحمد وتعليله
#
# | فصل ( ومن صح طلاقه صح توكيله فيه )
# ( و ) صح ( وتوكله فيه ) لأن من صح تصرفه في شيء لنفسه مما تجوز الوكالة
~~فيه صح توكيله وتوكله فيه ولأن الطلاق إزالة ملك فجاز التوكيل والوكل فيه
~~كالعتق
# ( فإن وكل ) الزوج ( المرأة فيه ) أي الطلاق ( صح ) توكيلها وطلاقها
~~لنفسها لأنه يصح توكيلها في طلاق غيرها فكذا في طلاق نفسها
# ( وللوكيل أن يطلق متى شاء ) لأن لفظ التوكيل يقتضي ذلك لكونه توكيلا
~~مطلقا ms2734 أشبه التوكيل في البيع
# ( إلا أن يحد له ) الموكل أي للوكيل ( حدا ) كان يقول طلقها اليوم أو
~~نحوه فلا يملكه في غيره لأنه إنما تثبت له الوكالة على حسب ما يقتضيه لفظ
~~الموكل ( أو يفسخ ) الموكل الوكالة
# ( أو يطأ ) الموكل التي وكل في طلاقها فتنفسخ الوكالة لدلالة الحال على
~~ذلك
# ( ولا يطلق ) الوكيل المطلق ( أكثر من واحدة ) لأن الأمر المطلق يتناول
~~أقل ما يقع عليه الاسم
# ( إلا أن يجعل ) الموكل ( إليه ) أن يطلق أكثر من واحدة ( بلفظه أو نيته
~~) لأنه نوى بكلامه ما يحتمله ويقبل قوله في نيته لأنه أعلم بها
# ( فلو وكله في ثلاث فطلق واحدة ) وقعت لدخولها في ضمن المأذون فيه
# ( أو وكله في ) طلقة ( واحدة فطلق ثلاثا طلقت واحدة نصا ) لأنها المأذون
~~فيها دون ما زاد عليها وهي في ضمن الثلاث فتقع
# ( وإن خيره ) أي خير الموكل الوكيل بأن قال له طلق ما شئت
# ( من ثلاث ملك اثنتين فأقل ) لأن لفظه يقتضي ذلك لأن من للتبعيض وكذا لو
~~خير زوجته
# ( ولا يملك ) الوكيل ( الطلاق ) أي مع إطلاق الوكالة ( تعليقا ) للطلاق
~~على شرط لأنه لم يؤذن له فيه لفظا ولا عرفا
# ( وإن وكل ) الزوج ( اثنين فيه ) أي الطلاق ( فليس لأحدهما الانفراد فيه
~~) لأن الموكل إنما رضي بتصرفهما جميعا
# ( إلا بإذن الموكل ) لأحدهما أو لكل منهما بالانفراد لأن الحق للموكل في
~~كل ذلك
# ( وإن وكلهما في ثلاث فطلق أحدهما ) أي أحد الوكيلين ( أكثر من الآخر وقع
~~ما اجتمعا عليه ) لأنه مأذون لهما فيه
# ( فلو طلق أحدهما واحدة والآخر أكثر ) كثلاث أو ثنتين ( فواحدة ) أو طلق
~~أحدهما ثنتين والآخر ثلاثا وقع ثنتان
# ( ويحرم على الوكيل الطلاق PageV05P238 وقت بدعة ) كالموكل
# ( فإن فعل ) أي طلق زمن بدعة ( وقع ) الطلاق
# ( كالموكل ) إذا طلق زمن بدعة
# ( ويقبل دعوى الزوج ) بعد إيقاع الوكيل الطلاق
# ( أنه ) كان ( يرجع عن الوكالة قبل إيقاع الوكيل الطلاق ) عند أصحابنا
~~قاله في المحرر وغيره وقدمه في الفروع
# ( وعنه ) أي الإمام في رواية أبي الحارث ( لا يقبل إلا ببينة ) وجزم به ms2735
~~في الترغيب
# والآزجي في عزل الموكل و ( اختاره الشيخ وغيره
# وقال ) الشيخ ( وكذا دعوى عتقه ورهنه ونحوه انتهى )
# وتقدم في الوكالة ( وإن قال لامرأته طلقي نفسك فلها ذلك كالوكيل ويأتي )
~~مفصلا
# ( وإن قال ) لزوجته ( اختاري من ثلاث ما شئت لم يكن لها أن تختار أكثر من
~~اثنين ) لأن من للتبعيض كما مر في الوكيل
#
# | باب سنة الطلاق وبدعته
# طلاق السنة ما أذن الشارع فيه والبدعة ما نهى عنه ولا خلاف أن المطلق على
~~الصفة الأولى مطلق للسنة قاله ابن المنذر وابن عبد البر
# والأصل فيه قوله تعالى @QB@ يا أيها النبي إذا طلقتم النساء فطلقوهن
~~لعدتهن @QE@ قال ابن مسعود وابن عباس طاهرات غير جماع وحديث ابن عمر لما
~~طلق امرأته وهي حائض فقال النبي صلى الله عليه وسلم مره فليراجعها ثم
~~ليمسكها حتى تطهر ثم تحيض فتطهر ثم إن شاء طلقها طاهرا قبل أن يمس وهو في
~~الصحيحين
# ( السنة فيه ) أي الطلاق ( أن يطلقها واحدة ) لقول علي رواه النجاد ( في
~~طهر لم يصبها فيه ) لما تقدم من قول ابن مسعود وابن عباس
# ( ثم يدعها فلا يتبعها طلاقا آخر حتى تنقضي عدتها ) لقول علي لا يطلق أحد
~~السنة فيندم رواه الأثرم وهذا لا يحصل إلا في حق من لم يطلق ثلاثا
# ولأن المقصود من الطلاق فراقها حاصل بالطلاق الأول
# ( إلا في طهر يعقب الرجعة من طلاق ) في ( حيض فبدعة ) في ظاهر المذهب
~~اختاره الأكثر لحديث ابن عمر السابق
# ( زاد في الترغيب ويلزمه وطؤها ) أي وطء من طلقها وهي حائض ثم راجعها إذا
~~طهرت واغتسلت PageV05P239 ( وإن طلق المدخول بها في حيض ) أو نفاس ( أو طهر
~~أصابها فيه ولو ) أنه طلقها ( في آخره ) أي آخر الطهر الذي أصابها فيه (
~~ولم يستبن ) أي يظهر ويتضح ( حملها فهو طلاق بدعة محرم ) لمفهوم ما تقدم
# ( ويقع نصا ) طلاق البدعة قال ابن المنذر وابن عبد البر لم يخالف في ذلك
~~إلا أهل البدع والضلال انتهى
# لأنه صلى الله عليه وسلم أمر عبد الله بن عمر بالمراجعة وهي لا ms2736 تكون إلا
~~بعد وقوع الطلاق
# وفي لفظ الدراقطني قال قلت يا رسول الله أرأيت لو أني طلقتها ثلاثا قال
~~كانت تبين منك وتكون معصية وذكر في الشرح هذا الحديث مع غيره
# وقال كلها أحاديث صحاح
# وقال نافع وكان عبد الله طلقها تطليقة فحسبت من طلاقه راجعها كما أمره
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم
# ولأنه طلاق من مكلف في محله فوقع كطلاق الحامل
# ولأنه ليس بقربة فيعتبر لوقوعه موافقة السنة بل هو إزالة عصمة وقطع ملك
~~فإيقاعه في زمن البدعة أولى تغليظا عليه وعقوبة له
# ( وتسن رجعتها ) أي رجعة المطلقة زمن البدعة ( إن كان ) الطلاق ( رجعيا
~~فإذا راجعها وجب إمساكها حتى تطهر فإذا طهرت سن أن يمسكها حتى تحيض حيضة
~~أخرى فإذا طلقها في هذا الطهر قبل أن يمسها فهو طلاق سنة ) لحديث ابن عمر
~~السابق
# ( ولو علق طلاقها بقيامها أو ) علقه ( بقدوم زيد فقامت ) وهي حائض ( أو
~~قدم ) زيد ( وهي حائض وطلقت للبدعة ) لوقوع الطلاق في الحيض ( ولا إثم )
~~على المطلق لأنه لم يتعمد إيقاع الطلاق زمن البدعة
# ( وإن قال أنت طالق إذا قدم زيد السنة فقدم ) زيد ( في زمان السنة ) أي
~~في طهر لم يصبها فيه ( طلقت ) لوجود الصفة
# ( وإن قدم ) زيد ( في زمان البدعة لم يقع ) الطلاق عند قدومه لأنها إذن
~~ليست من أهل السنة فلم يوجد تمام المعلق عليه
# ( فإذا صارت إلى زمان السنة وقع ) الطلاق لوجود الشرط
# ( وإن قال ذلك ) أي أنت طالق عند قدوم زيد ( لها ) أي لزوجته ( قبل
~~الدخول طلقت عند قدومه حائضا كانت أو طاهرا ) لأنه لا سنة لها ولا بدعة
# ( وإن ) قاله لها قبل الدخول و ( قدم ) زيد ( بعد دخوله بها في طهر لم
~~يصبها فيه طلقت ) حين قدومه لوجود الصفة لأنها إذن من أهل السنة
# ( وإن قدم ) زيد ( زمن البدعة ) أي في حيض أو نفاس أو طهر وطىء فيه ( لم
~~تطلق حتى يجيء زمن السنة ) ليوجد الشرط ( وإن طلقها ) أي طلق رجل زوجته (
~~ثلاثا بكلمة ) حرمت نصا ووقعت
# ويروى ذلك ms2737 عن عمر وعلي وابن مسعود وابن عباس وابن عمر وعن مالك بن الحارث
# قال جاء رجل إلى ابن عباس فقال إن PageV05P240 عمي طلق امرأته ثلاثا
# فقال إن عمك عصى الله وأطاع الشيطان فلم يجعل له مخرجا ووجه ذلك قوله
~~تعالى @QB@ يا أيها النبي إذا طلقتم النساء فطلقوهن لعدتهن @QE@ إلى قوله
~~@QB@ لا تدري لعل الله يحدث بعد ذلك أمرا @QE@ ثم قال بعد ذلك @QB@ ومن يتق
~~الله يجعل له مخرجا @QE@ @QB@ ومن يتق الله يجعل له من أمره يسرا @QE@ ومن
~~جمع الثلاث لم يبق له أمر يحدث ولم يجعل الله له مخرجا ولا من أمره يسرا
# وروى النسائي بإسناده عن محمود بن لبيد قال أخبر رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم عن رجل طلق امرأته ثلاث تطليقات جميعا فغضب ثم قال أيلعب بكتاب الله
~~عز وجل وأنا بين أظهركم حتى قام رجل فقال يا رسول الله ألا أقتله وفي حديث
~~ابن عمر قال قلت يا رسول الله أرأيت لو طلقتها ثلاثا قال إذن عصيت وبانت
~~منك امرأتك
# ولأن ذلك تحريم للبضع بالقول فأشبه الظهار بل أولى لأن الظهار يرتفع
~~بالتكفير وهذا لا سبيل للزوج إلى رفعه بحال
# ولا فرق في ذلك بين ما قبل الدخول أو بعده
# روي ذلك عن ابن عباس وأبي هريرة وابن عمر وعبد الله بن عمر وابن مسعود
~~وأنس وهو قول أكثر أهل العلم من التابعين والأئمة بعدهم
# وأما ما روى طاووس عن ابن عباس قال كان الطلاق على عهد رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم وأبي بكر وسنتين من خلافة عمر طلاق الثلاث واحدة رواه أبو
~~داود
# فقد قال الأثرم سألت أبا عبد الله عن حديث ابن عباس بأي شيء تدفعه قال
~~أدفعه برواية الناس عن ابن عباس من وجوه خلافه ثم ذكر عن عدة عن ابن عباس
~~من وجوه خلافه أنها ثلاث وقيل معنى حديث ابن عباس أن الناس كانوا يطلقون
~~واحدة على عهد رسول الله صلى الله عليه وسلم وأبي بكر وإلا فلا يجوز أن
~~يخالف ms2738 عمر فيما كان على عهد رسول الله صلى الله عليه وسلم وعهد أبي بكر
# ولا يكون لابن عباس أن يروي هذا عن رسول الله صلى الله عليه وسلم ويفتي
~~بخلافه
# ( أو ) طلقها ثلاثا ( بكلمات في طهر لم يصبها فيه أو ) طلقها ثلاثا ( في
~~إطهار قبل رجعة حرم ) ذلك ( نصا ) لما تقدم
# ( لا ) إن طلقها ( اثنتين ) فلا يحرم لأنهما لا يمنعان من رجعتها إذا ندم
~~فلم يسد المخرج على نفسه لكونه فوت على نفسه طلقة جعلها الله له من غير
~~فائدة تحصل له بها فكان مكروها كتضييع المال قاله في الشرح
# ( ولا بدعة فيها ) أي الثلاث ( بعد رجعة أو عقد ) كان طلقها PageV05P241
~~طلقة ثم راجعها أو عقد عليها ثم طلقها أخرى ثم راجعها أو عقد عليها ثم
~~طلقها الثالثة
# ( وإذا كانت المرأة صغيرة أو آيسة أو غير مدخول بها أو استبان حملها فلا
~~سنة لطلاقها ولا بدعة في وقت ولا عقد )
# لأن غير المدخول بها لا عدة عليها والصغيرة والآيسة عدتها بالأشهر فلا
~~تحصل الريبة
# والحامل التي استبان حملها عدتها بوضع الحمل فلا ريبة لأن حملها قد
~~استبان بخلاف ما لم يستبن حملها وطلقها ظنا أنها حامل ثم ظهر حملها ربما
~~ندم على ذلك
# ( فلو قال لإحداهن ) أي لصغيرة أو آيسة أو غير مدخول بها أو تبين حملها (
~~أنت طالق للسنة ) طلقت في الحال ( أو قال ) لها أنت طالق ( للبدعة ) طلقت
~~في الحال
# ( أو قال ) لها أنت طالق ( للسنة والبدعة أو لا للسنة أو لا للبدعة طلقت
~~في الحال )
# لأن طلاقها لا يتصف بسنة ولا بدعة فيلغو وصفه به ويبقى الطلاق بدون الصفة
~~فيقع في الحال
# ( وإن قال ) لإحداهن أنت طالق ( للسنة طلقة وللبدعة طلقة وقع طلقتان )
~~لما سبق
# ( ويدين ) أي يقبل منه بالإضافة إلى ما بينه وبين الله تعالى باطنا ( في
~~غير آيسة إذا قال أردت إذا صارت من أهل ذلك الوصف ) أي السنة أو البدعة
# ( ويقبل ) منه ( حكما ) لأن لفظه يحتمله بخلاف الآيسة إذ لا يمكن ذلك
# ( وإن قال ms2739 لها ) أي لزوجته ( في الطهر الذي جامعها فيه أنت طالق للسنة
~~فيئست من المحيض أو استبان حملها لم تطلق )
# لأنه لا سنة لها ما دامت كذلك
# ( وإن قال لمن لطلاقها سنة وبدعة أنت طالق طلقة للسنة وطلقة للبدعة طلقت
~~طلقة في الحال )
# لأن حالها لا يخلو إما أن يكون في زمن السنة فتقع الطلقة المعلقة على
~~السنة أو في زمن البدعة فتقع الطلقة المعلقة على البدعة
# ( و ) طلقت ( طلقة ) أخرى ( في ضد حالها الراهنة ) أي الثابتة حين قوله
~~لها ذلك لأن الطلقة الثانية معلقة على ضد الحال التي هي عليها حال القول
# ( و ) إن قال لها ( أنت طالق للسنة ) وهي ( في طهر لم يصبها فيه طلقت في
~~الحال ) لأن معنى للسنة في وقت السنة وذلك وقتها
# ( وإن كانت حائضا طلقت إذا طهرت ) أي انقطع حيضها ( ولم تغتسل )
# لأن الصفة قد وجدت ( وإن كانت في طهر أصابها فيه طلقت إذا طهرت من الحيضة
~~المستقبلة )
# لأن ذلك وقت السنة في حقها لا سنة لها قبلها
# ( و ) إن قال لها ( أنت طالق للبدعة وهي حائض أو ) وهي ( في طهر أصابها
~~فيه طلقت في الحال )
# لأن ذلك هو وقت البدعة
# ( وإن كانت في طهر لم يصبها فيه )
# وقال لها أنت طالق للبدعة ( طلقت إذا أصابها أو حاضت لكن ) إن أصابها (
~~ينزع في الحال بعد إيلاج الحشفة إن كان الطلاق ثلاثا )
# PageV05P242 أو كانت طلقة مكملة لما يملكه من الطلاق لبينونتها عقب ذلك
# ( فإن استدام ) أي لم ينزع في الحال ( حد عالم ) بالحكم لانتفاء الشبهة (
~~وعزر غيره ) أي غير العالم وهو الجاهل والناسي لما ناله من ذلك
# ( و ) إن قال لمن لها سنة وبدعة ( أنت طالق ثلاثا للسنة تطلق الأولى في
~~طهر لم يصبها فيه و ) تطلق ( الثانية طاهرة بعد رجعة أو عقد
# وكذا ) تطلق ( الثالثة ) طاهرة بعد رجعة أو عقد لأن جمع الثلاث بدعة لما
~~تقدم
# ( وعنه تطلق ثلاثا في طهر لم يصبها فيه وهو المنصوص وصححه جمع ) بناء على
~~أن جمع الثلاث من السنة ms2740
# ( و ) إن قال ( أنت طالق ثلاثا نصفها للسنة ونصفها للبدعة أو قال بعضهن
~~للسنة وبعضهن للبدعة طلقت طلقتين في الحال )
# لأنه سرى بين الحالين فاقتضى الظاهر أن يكونا سواء فيقع في الحال طلقة
~~ونصف ثم يكمل النصف لكون الطلاق لا يتبعض
# ( و ) تقع ( الثالثة في ضد حالها الراهنة ) أي الثانية وقت تعليقه
# ( وكذا ) لو قال ( أنت طالق ثلاثا للسنة والبدعة وأطلق ) فلم يقل نصفين
~~ولا بعضهن للسنة وبعضهن للبدعة فيقع في الحال طلقتان والأخرى في ضد حالها
~~إذن
# ( و ) إن قال ( أنت طالق طلقتان للسنة وواحدة للبدعة أو عكسه ) بأن قال
~~طلقتان للبدعة وواحدة للسنة ( فهو ) أي طلاقه ( على ما قال فإن أطلق ) في
~~قوله أنت طالق ثلاثا للسنة والبدعة
# ( ثم قال نويت ذلك ) أي طلقتين للسنة وواحدة للبدعة أو عكسه
# ( فإن فسر نيته بما يوقع في الحال طلقتين طلقت وقبل ) لأنه أقر على نفسه
~~بالأغلظ
# ( وإن فسرها بما يوقع طلقة واحدة ) في الحال ( ويؤخر اثنتين دين ويقبل في
~~الحكم )
# لأن لفظه يحتمله وهو أدرى بنيته ( و ) إن قال ( أنت طالق في كل قرء طلقة
~~وهي حامل أو من اللائي لم يحضن لم تطلق حتى تحيض فتطلق في كل حيضة طلقة )
~~لوجود الشرط والقرء الحيض
# ويطلق أيضا على الطهر بين الحيضتين
# ( وإن كانت ) حين التعليق ( في القرء ) أي الحيض ( وقع بها واحدة في
~~الحال ويقع بها طلقتان في قرءين آخرين في أول كل قرء منهما ) طلقة لوجود
~~الصفة
# ( و ) الزوجة ( غير المدخول بها تبين بالطلقة الأولى ) فلا يلحقها ما
~~بعدها ما دامت بائنا
# ( فإن تزوجها وقع بها طلقتان في قرءين ) إن وقعت الأولى رجعية
~~PageV05P243 وإلا فإذا تزوجها وحاضت ( وإن كانت آيسة لم تطلق ) لعدم وجود
~~الشرط
# ( ويباح خلع وطلاق ) بعوض ( بسؤالها زمن بدعة ) لأنها أدخلت الضرر على
~~نفسها
# ( وتقدم في باب الحيض ) والنفاس كالحيض في جميع ما تقدم كما سبق هناك
# ( و ) إن قال ( أنت طالق للسنة إن كان الطلاق يقع عليك للسنة وهي في زمن
~~السنة ) أي في طهر ms2741 لم يصبها فيه ( طلقت بوجود الصفة
# وإن لم تكن في زمن السنة انحلت الصفة ولم يقع الطلاق بحال ) لو صارت من
~~أهل السنة
# ( و ) إن قال ( أنت طالق للبدعة إن كان الطلاق يقع عليك للبدعة إن كانت
~~في زمن البدعة وقع في الحال وإلا لم يقع بحال )
# وانحلت الصفة كما سبق في عكسه
# ( وإن كانت ) المقول لها ذلك ( ممن لا سنة بطلاقها ولا بدعة لم يقع )
~~الطلاق ( في المسألتين ) لعدم وجود شرطه
# ( و ) إن قال ( أنت طالق أحسن الطلاق أو أجمله أو أقربه أو أعدله أو
~~أكمله أو أفضله أو أتمه أو أسنه أو طلقة سنية أو ) طلقة ( جليلة ونحوه )
~~كطلقة فاضلة أو عادلة أو كاملة فذلك كقوله ( أنت طالق للسنة ) فإن كانت في
~~طهر لم يصبها فيه وقع في الحال وإلا فإذا صارت كذلك
# ويصح وصف الطلاق بالسنة والحسن والكمال ونحوه لكونه في ذلك الوقت موافقا
~~للسنة مطابقا للشرع
# ( و ) إن قال لها أنت طالق ( أقبحه ) أي أقبح الطلاق ( أو أسمجه أو أردأه
~~أو أفحشه أو أنتنه ونحوه ) كانت طالق طلقة قبيحة أو رديئة كقوله أنت طالق (
~~للبدعة ) فإن كانت في طهر أصابها فيه أو حائضا وقع في الحال وإلا فإذا صارت
~~كذلك لأن الحسن والقبح في الأفعال إنما هو من جهة الشارع فما حسنه الشرع
~~فهو حسن وما قبحه الشرع فهو قبيح
# وقد أذن الشرع في الطلاق في زمن فسمي زمان السنة ونهى عنه في زمن فسمي
~~زمان البدعة
# وإلا فالطلاق في نفسه في الزمانين واحد وإنما حسن أو قبح بالإضافة إلى
~~زمانه
# ( إلا أن ينوي أحسن أحوالك أو أقبحها أن تكوني مطلقة فيقع في الحال ) لأن
~~هذا يوجد في الحال ولأنه لم يقصد بذلك الصفة فيلغو ويقع في الحال
# ( لكن لو نوى ب ) قوله أنت طالق ( أحسنه ) أي PageV05P244 أحسن الطلاق ب
~~( زمن البدعة لشبهه بخلقها القبيح أو ) نوى ( بأقبحه زمن السنة لقبح عشرتها
~~) فإن نوى الأغلظ عليه قبل مؤاخذة له بإقراره وإن نوى غيره ( لم يقبل )
~~قوله ms2742 ( إلا بقرينة )
# لأنه خلاف الظاهر
# ( و ) إن قال ( أنت طالق في الحال السنة وهي حائض أو قال ) أنت ( طالق
~~البدعة في الحال وهي في طهر لم يصبها فيه ) تطلق في الحال وتلغو الصفة
# ( أو قال أنت طالق طلقة حسنة قبيحة أو ) طلقة ( فاحشة جميلة أو ) طلقة (
~~تامة ناقصة تطلق في الحال ) لأنه وصفها بوصفين متضادين فلغيا وبقي مجرد
~~الطلاق فوقع
# وإن قال أنت طالق طلاق الحرج
# فقال القاضي معناه طلاق البدعة
# لأن الحرج الضيق والأثم
# وحكى ابن المنذر عن علي أنه يقع ثلاثا لأنه الذي يمنعه الرجوع إليها
#
# | باب صريح الطلاق وكناياته
# لا يقع الطلاق بغير لفظ
# فلو نواه بقلبه من غير لفظ لم يقع خلافا لابن سيرين والزهري
# ورد بقوله صلى الله عليه وسلم إن الله تجاوز لأمتي عما حدثت به أنفسها ما
~~لم تعمل أو تتكلم به متفق عليه ولأنه إزالة ملك فلم يحصل بمجرد النية
~~كالعتق
# وانقسم اللفظ إلى صريح وكناية لأنه إزالة ملك النكاح
# فكان له صريح وكناية كالعتق والجامع بينهما الإزالة ( الصريح ما لا يحتمل
~~غيره ) أي بحسب الوضع العرفي ( من كل شيء ) وضع له اللفظ من طلاق وعتق
~~وظهار وغيرها فلفظ الطلاق صريح فيه لأنه لا يحتمل غيره في الحقيقة العرفية
~~وإن قبل التأويل على ما يأتي في بابه فاندفع ما أورده ابن قندس في حواشيه
~~على المحرر
# ( والكناية ما يحتمل غيره ويدل على معنى الصريح وصريحه لفظ الطلاق وما
~~تصرف منه ) لأنه موضوع له على الخصوص ثبت له عرف الشارع والاستعمال فلو قال
~~أنت طلاق أو الطلاق أو طلقتك أو مطلقة فهو صريح
# ( لا غير ) أي ليس صريحه غير لفظ الطلاق وما تصرف منه كالسراح والفرق
~~لأنهما يستعملان في غير الطلاق كثيرا فلم يكونا صريحين فيه PageV05P245
~~كسائر كناياته
# قال تعالى @QB@ وما تفرق الذين أوتوا الكتاب @QE@ وقال @QB@ فإمساك
~~بمعروف أو تسريح بإحسان @QE@ وليس المراد به الطلاق إذ الآية في الرجعة وهي
~~إذا قاربت انقضاء عدتها فإما أن يمسكها برجعة
# وإما أن يتركها حتى تنقضي ms2743 عدتها
# فالمراد بالتسريح في الآية قريب من معناه اللغوي وهو الإرسال ( غير أمر
~~نحو اطلقي و ) غيره ( مضارع نحو أطلقك و ) غير ( مطلقة بكسر اللام ) اسم
~~فاعل ( فلا تطلق به ) لأنه لا يدل على الإيقاع
# قال الشيخ تقي الدين في المسودة في البيوع بعد أن ذكر ألفاظ العقود
~~بالماضي والمضارع واسم الفاعل واسم المفعول وأنها لا تنعقد بالمضارع وما
~~كان من هذه الألفاظ محتملا فإنه يكون كناية حيث تصح الكناية كالطلاق ونحوه
# ويعتبر دلالات الأحوال وهذا الباب عظيم المنفعة خصوصا في الخلع وبابه
# ( وإذا أتى بصريح الطلاق ) غير حاك ونحوه ( وقع نواه أو لم ينوه ) لأن
~~سائر الصرائح لا تفتقر إلى نية فكذا صريح الطلاق فيقع
# ( ولو كان ) الآتي بالصريح ( هازلا أو لاعبا ) حكاه ابن المنذر إجماع من
~~يحفظ عنه وسنده ما روى أبو هريرة مرفوعا ثلاث جدهن جد وهزلهن جد النكاح
~~والطلاق والرجعة رواه أحمد وأبو داود والترمذي
# وقال حسن غريب
# ( أو ) كان ( مخطئا ) قياسا على الهازل ( وهو ) أي قوله أنت طالق ونحوه (
~~إنشاء ) كسائر صيغ الفسوخ والعقود ( وقال الشيخ هذه صيغ إنشاء من حيث إنها
~~تثبت الحكم وبها تم وهي أخبار لدلالتها على المعنى الذي في النفس )
# وهذا المعنى الذي أشار إليه يطرد في كل إنشاء وطلب ( وإن قال امرأتي طالق
~~أو ) قال ( عبدي حر أو ) قال ( أمتي حرة وأطلق النية ) فلم ينو معينا ولا
~~مبهما من زوجاته ولا عبيده ولا إمائه ( طلق جميع نسائه وعتق عبيده وإمائه )
~~لأنه مفرد مضاف فيعم كما تقدم في العتق
# ( ولو قال ) لامرأته ( كلما قلت لي شيئا ولم أقل لك مثله فأنت طالق
# فقالت له أنت طالق بفتح التاء أو كسرها فلم يقله ) طلقت لوجود الصفة
# ( أو قاله طلقت ) لأنه واجهها بالطلاق ( ولو ) قاله و ( علقه بشرط ) طلقت
~~أيضا لأنه لم يقل لها مثله لأن المعلق غير المنجز
# قال ابن الجوزي وله التمادي إلى قبيل الموت انتهى ولو نوى في وقت كذا
~~ونحوه PageV05P246 تخصص به لأن تخصيص اللفظ العام بالنية كثيرا
# أشار ms2744 إليه في بدائع الفوائد وتبعه في المنتهى وغيره
# ومجرد النية لا يخرج لفظه عن مماثلة لفظها
# ( وإن قال لها ) أي لمن قال لهما كلما قلت لي شيئا ولم أقل لك مثله فأنت
~~طالق
# وقالت له أنت طالق ( أنت طالق بفتح التاء طلقت ) كما لو واجهها بذلك
~~ابتداء للإشارة والتعيين فسقط حكم اللفظ
# ( وإن ) قال لزوجته أنت طالق و ( ادعى أنه أراد بقوله طالق من وثاق أو )
~~ادعى أنه ( أراد أن يقول أطلقتك فسبق لسانه فقال طلقتك أو ) ادعى أنه (
~~أراد أن يقول طاهر فسبق لسانه ) فقال طالق ( أو ) ادعى أنه ( أراد بقوله )
~~أنت ( مطلقة من زوج كان قبله لم تطلق فيما بينه وبين الله ) تعالى لأنه
~~أعلم بنيته
# ( ولم يقبل ) ذلك منه ( في الحكم ) لأنه خلاف ما يقتضيه الظاهر عرفا إذ
~~يبعد إرادة ذلك
# ( وكذا الحكم لو قال ) لها أنت طالق
# وقال ( أردت إن قمت فتركت الشرط ولم أرد طلاقا ) أو قال أنت طالق إن قمت
# وقال أردت وقعدت فتركته ولم أرد طلاقا فيدين ولا يقبل حكما
# ( فإن صرح في اللفظ بالوثاق فقال طلقتك من وثاقي أو من وثاق لم يقع )
~~عليه الطلاق لأن ما يتصل بالكلام يصرفه عن مقتضاه كالاستثناء والشرط
# ( ولو قيل له ) أي للزوج ( أطلقت امرأتك أو ) قيل له ( امرأتك طالق فقال
~~نعم ) وأراد الكذب طلقت
# لأن نعم صريح في الجواب
# والجواب الصريح بلفظ صريح
# ألا ترى أنه لو قيل له ألفلان عليك كذا فقال نعم كان إقرارا ( أو ) قيل
~~له ( ألك امرأة فقال قد طلقتها وأراد الكذب طلقت )
# لأنه صريح يحتاج إلى نية
# ( ولو قيل له ألك امرأة فقال لا وأراد الكذب لم تطلق ) لأنه كناية ومن
~~أراد الكذب لم ينو الطلاق
# ( ولو حلف بالله على ذلك ) أي على أنه لا امرأة له ولم يرد به الطلاق (
~~وإلا ) بأن لم يرد به الكذب بل نوى الطلاق ( طلقت ) امرأته كسائر الكنايات
# ( ولو قيل له أطلقت امرأتك فقال قد كان بعض ذلك فإن أراد ) بذلك (
~~الإيقاع وقع ) كالكناية ms2745 ( وإن قال أردت أني علقت طلاقها بشرط ) ولم يوجد (
~~قبل ) منه ذلك لأن لفظه يحتمله ( ولو قيل له ) أي للزوج ( أخليتها ) أي
~~أخليت زوجتك ( ونحوه وقال نعم فكناية ) لا تطلق بذلك حتى ينوي به الطلاق
# لأن السؤال منطو في الجواب وهو كناية
# ( وكذا ليس لي امرأة أو ليست لي امرأة أو لا امرأة لي ) فهو كناية لا يقع
~~إلا بنية ولو نوى أنه ليس لي امرأة تخدمني أو ليس امرأة ترضيني أو لم ينو
~~شيئا لم يقع طلاقه
# ( ومن أشهد ) بينة ( على نفسه بطلاق ثلاث ) أي PageV05P247 أقر أنه وقع
~~عليه الطلاق الثلاث وكان تقدم منه يمين توهم وقوعها عليه ( ثم استفتى ) عن
~~يمينه ( فأفتى بأنه لا شيء عليه ) فيها ( لم يؤاخذ بإقراره ) بوقوع الطلاق
~~الثلاث ( لمعرفة مستنده ) في إقراره بوقوع الطلاق
# ( ويقبل ) قوله ب ( يمينه أن مستنده ذلك في إقراره ) إن كان ( ممن يجهل
~~مثله
# ذكره الشيخ ) وجزم به في المنتهى
# لكن مقتضى كلامه في شرحه أن المقدم يقبل قوله بغير يمين
# ( وتقدم ذلك آخر باب الخلع ولو قيل له ألم تطلق امرأتك فقال بلى
# طلقت ) لأنها جواب النفي
# ( وإن قال نعم طلقت امرأة غير النحوي ) لأنه لا يفرق بينهما في الجواب
~~بخلاف النحوي فلا تطلق امرأته
# لأن نعم ليست جوابا للنفي
# ويأتي تحقيقه في الإقرار
# ( وإن لطم امرأته أو أطعمها أو سقاها أو ألبسها ثوبا أو أخرجها من دارها
~~أو قبلها ونحوه ) كما لو دفع إليها شيئا ( فقال هذا طلاقك طلقت فهو صريح )
~~نص عليه
# لأن ظاهر هذا اللفظ جعل هذا الفعل طلاقا منه فكأنه قال أوقعت عليك طلاقا
~~هذا الفعل من أجله لأن الفعل بنفسه لا يكون طلاقا
# فلا بد من تقديره فيه ليصح لفظه به فيكون صريحا فيه يقع به من غير نية
# ( فلو فسره بمحتمل ) أي بما يحتمل عدم الوقوع
# ( أو نوى أن هذا سبب طلاقك ) في زمان بقدر هذا الزمان ( قبل ) منه ذلك (
~~حكما )
# لأن لفظه يحتمله ولا مانع يمنعه
# ( وإن طلق ) زوجته ( أو ظاهر ms2746 منها ثم قال عقبه لضرتها شركتك معها أو أنت
~~مثلها أو أنت كهي
# أو أنت شريكتها فصريح في الضرة في الطلاق والظهار ) لا يحتاج إلى نية
~~لأنه جعل الحكم فيها واحدا إما بالشركة في اللفظة أو بالمماثلة وهذا لا
~~يحتمل غير ما فهم منه فكان صريحا كما لو أعاده عليها بلفظه
# ( ويأتي ) حكم ( الإيلاء ) في بابه ( وإن قال ) لامرأته ( أنت طالق
# لا شيء ) طلقت ( أو ) أنت طالق ( طلقة لا تقع عليك أو لا ينقص بها عدد
~~الطلاق
# طلقت ) لأن ذلك رفع لجميع ما أوقعه فلم يصح كاستثناء الجميع
# وإن كان ذلك خبرا فهو كذب
# لأن الشيء إذا أوقعه وقع ( و ) إن قال لها ( أنت طالق أو لا أو ) أنت (
~~طالق واحدة أو لا
# لم يقع ) طلاقه لأن هذا استفهام
# فإذا اتصل به خرج عن أن يكون لفظا لإيقاع وتخالف المسألة قبلها لأنه
~~إيقاع لم يعارضه استفهام
# ( وإن كتب صريح طلاقها ) أي امرأته ( بما يتبين ) أي يظهر ( وقع ) الطلاق
~~( وإن لم ينوه ) لأن الكتابة حروف يفهم منها الطلاق
# أشبهت النطق ولأن الكتابة تقوم مقام قول الكاتب بدليل أنه صلى الله عليه
~~وسلم كان مأمورا PageV05P248 بتبليغ الرسالة فبلغ بالقول مرة وبالكتابة
~~أخرى ولأن كتاب القاضي يقوم مقام لفظه في إثبات الديون ويتوجه عليه صحة
~~الولاية بالخط ذكره في الفروع وإن كتب
# كناية طلاقها بما يبين فهو كناية على قياس ما قبله
# ( وإن نوى ) بكتابه طلاق امرأته ( تجويد خطه أو غم أهله أو تجربة قلمه لم
~~يقع ) طلاقه لأنه إذا نوى تجويد خطه أو تجربة قلمه ونحوه فقد نوى غير
~~الطلاق
# ولو نوى باللفظ غير الإيقاع لم يقع فهنا أولى
# وما ورد من قوله صلى الله عليه وسلم عفي لأمتي عما حدثت به أنفسها ما لم
~~تتكلم أو تعمل به إنما يدل على مؤاخذتهم بما نووه عند العمل به
# وهذا لم ينو طلاقا يؤاخذ به
# ( ويقبل ) منه ذلك ( حكما ) لأن ذلك يقبل في اللفظ الصريح على القول
# فهنا أولى ( وإن كتبه ) أي صريح ms2747 طلاق امرأته ( بشيء لا يتبين
# مثل إن كتبه بأصبعه على وسادة ونحوها أو على شيء لا يثبت عليه خط
~~كالكتابة على الماء أو في الهواء لم يقع ) طلاقه لأن هذه الكتابة بمنزلة
~~الهمس بلسانه بما لا يسمع
# ( فلو قرأ ما كتبه وقصد القراءة لم يقع ) طلاقه كلفظ الطلاق إذا قصد به
~~الحكاية ونحوها
# ويقبل منه ذلك حكما
# ( ويقع بإشارة مفهومة من أخرس فقط ) لأنه يفهم منها الطلاق أشبهت الكتابة
# ( فلو لم يفهمها ) أي الإشارة ( إلا البعض فكناية ) بالنسبة إليه (
~~وتأويله ) أي الأخرس ( مع الصريح ) من الإشارة ( كالنطق ) أي كتأويله مع
~~النطق فيما يقبل أو يرد على ما تقدم تفصيله
# تتمة قال في الشرح وإن أشار الأخرس بأصابعه الثلاث لم يقع إلا واحدة لأن
~~إشارته لا تكفي انتهى
# وفيه نظر إذا نواه
# ( وكتابته ) أي الأخرس بما يبين ( طلاق ) كالناطق وأولى
# ( فأما القادر على الكلام فلا يصح طلاقه بإشارة ) ولو كانت مفهومة لقدرته
~~على النطق
# ( وصريحه ) أي الطلاق ( بلسان العجم بهشتم ) بكسر الباء الموحدة وسكون
~~الشين المعجمة وفتح المثناة فوق لأن هذه اللفظة في لسانهم موضوعة للطلاق
~~يستعملونها فيه فأشبهت لفظ الطلاق بالعربية ولو لم تكن هذه اللفظة صريحة في
~~لسانهم لم يكن في العجمية صريح للطلاق ولا يضر كونه بمعنى خليتك فإن معنى
~~طلقتك أخليتك أيضا
# إلا أنه لما كان موضوعا له ومستعملا فيه كان صريحا
# ( فإذا قاله ) أي بهشتم ( من يعرف معناه ) من عربي أو عجمي ( وقع ما نواه
~~) من واحدة أو أكثر ( لأنه ليس له حد مثل الكلام العربي ) فإن أطلق فواحدة
# ( فإن زاد بسيار طلقت ثلاثا ) لأن مؤداه ذلك في لغتهم
# ( وإن قاله عربي ولا يفهمه ) لم يقع ( أو نطق عجمي بلفظ الطلاق )
~~PageV05P249 بالعربية ( ولا يفهمه لم يقع ) طلاقه
# لأنه لم يختر الطلاق
# لعدم علمه معناه
# ( وإن نوى موجبه ) أي موجب هذا القول الذي لم يعرف معناه لأنه لا يتحقق
~~اختياره لما يعلمه
# أشبه ما لو نطق بكلمة الكفر من لا يعرف معناها
#
# | فصل ( والكنايات في الطلاق نوعان ms2748 ظاهرة )
# وهي الألفاظ الموضوعة للبينونة لأن معنى الطلاق فيها أظهر
# ( وهي ) أي الكنايات الظاهرة ( ست عشرة ) كناية ( أنت خلية ) هي في الأصل
~~الناقة تطلق من عقالها ويخلى عنها ويقال للمرأة خلية كناية عن الطلاق قاله
~~الجوهري
# وجعل أبو جعفر مخلاة كخلية
# ويفرق بينهما
# قاله في المبدع ( وبرية ) بالهمز وتركه ( وبائن ) أي منفصلة ( وبتة ) أي
~~مقطوعة ( وبتلة ) أي منقطعة وسميت مريم البتول لانقطاعها عن النكاح بالكلية
# ( وأنت حرة ) لأن الحرة هي التي لا رق عليها ولا شك أن النكاح رق وفي
~~الخبر فاتقوا الله في النساء فإنهن عوان عندكم
# أي أسراء والزوج ليس له على الزوجة إلا رق الزوجية فإذا أخبر بزوال الرق
~~فهو الرق المعهود وهو رق الزوجية
# ( وأنت الحرج ) بفتح الحاء والراء يعني الحرام والإثم
# ( وحبلك على غاربك ) هو مقدم السنام أي أنت مرسلة مطلقة غير مشدودة ولا
~~ممسكة بعقد النكاح
# ( وتزوجي من شئت وحللت للأزواج ولا سبيل لي عليك )
# السبيل الطريق يذكر ويؤنث
# ( ولا سلطان لي عليك وأعتقتك وغطي شعرك وتقنعي وأمرك بيدك )
# النوع الثاني ( خفية ) لأنها أخفى في الدلالة من الأولى وهي الألفاظ
~~الموضوعة للطلقة الواحدة ما لم ينو أكثر ( نحو اخرجي واذهبي وذوقي وتجرعي
~~وخليتك وأنت مخلاة ) أي مطلقة من قولهم خلي سبيلي فهو مخلي
# ( وأنت واحدة ) أي منفردة ( ولست لي بأمرة واعتدي واستبرئي ) من استبراء
~~الإماء ويأتي ( واعتزلي ) أي كوني وحدك في جانب ( والحقي بأهلك ولا حاجة لي
~~فيك وما بقي شيء وأعفاك الله والله قد أراحك مني واختاري وجرى القلم وكذا
~~بلفظ الفراق والسراح )
# وما تصرف منهما غير ما تقدم استثناؤه في الصريح
# ( وقال ابن عقيل إن الله قد طلقك كناية خفية وكذا فرق الله بيني وبينك في
~~الدنيا والآخرة
# وقال الشيخ في ) رجل قال لزوجته ( إن أبرأتني فأنت طالق PageV05P250
~~فقالت أبرأك الله مما تدعي النساء على الرجال فظن أنه يبرأ فطلق قال يبرأ )
~~مما تدعي النساء على الرجال إن كانت رشيدة
# ( فهذه المسائل الثلاث ) أي إن الله قد طلقك وفرق الله بيني وبينك ms2749 في
~~الدنيا والآخرة وأبرأك الله ( الحكم فيها سواء ونظير ذلك إن الله قد باعك )
~~في إيجاب البيع ( أو قد أقالك ) في الإقالة ( ونحو ذلك ) كإن الله قد أجرك
~~أو وهبك والبراءة فيما تقدم صحيحة
# ولو جهلت ما أبرأت منه على ما تقدم في الهبة من صحة البراءة من المجهول
# ( والكناية ولو ظاهرة لا يقع بها طلاق إلا أن ينويه ) لأن الكناية لما
~~قصرت رتبتها عن الصريح وقف عملها على نية الطلاق تقوية لها ولأنها لفظ
~~يحتمل غير معنى الطلاق فلا يتعين له بدون النية ( بنية مقارنة للفظ ) أي
~~يشترط أن تكون النية مقارنة للفظ الكناية فلو تلفظ بالكناية غيرنا وللطلاق
~~ثم نوى بها الطلاق بعد ذلك لم يقع
# كما لو نوى الطهارة بالغسل قبل فراغه منه
# وقيل يعتبر أن تقارن أوله قدمه في المحرر وقطع به في شرح المنتهى
# فلو قارنت الجزء الثاني من الكناية دون الأول لم يقع الطلاق لأن ما بقي
~~لا يصلح للإيقاع بعد إتيانه بالجزء الأول من غير نية
# قال في الشرح فإن وجدت في أوله وعزبت عنه في سائره وقع خلافا لبعض
~~الشافعية
# ( أو يأتي ) مع الكناية ( بما يقوم مقام نية ) الطلاق ( كحال خصومة وغضب
~~وجواب سؤالها ) الطلاق ( فيقع ) الطلاق ممن أتى بكناية إذن
# ( ولو بلا نية ) لأن دلالة الحال كالنية بدليل أنها تغير حكم الأقوال
~~والأفعال
# فإن من قال يا عفيف ابن العفيف حال تعظيمه كان مدحا
# ولو قال حال الشتم كان ذما وقذفا
# ( فلو ادعى في هذه الأحوال ) أي حال الخصومة والغضب وسؤالها الطلاق ( أنه
~~ما أراد الطلاق أو ) أدعى ( أنه أراد غيره ) أي غير الطلاق ( دين ) لاحتمال
~~صدقه ( ولم يقبل في الحكم ) لأنه خلاف ما دلت عليه الحال
# ( ويقع مع النية بالكناية الظاهرة ثلاث وإن نوى واحدة ) روى ذلك عن علي
~~وابن عمر وزيد بن ثابت وابن عباس وأبي هريرة في وقائع مختلفة ولا يعرف لهم
~~مخالف من الصحابة
# ولأنه لفظ يقتضي البينونة بالطلاق فوقع ثلاثا كما لو طلق ثلاثا
# وإفضاؤه إلى ms2750 البينونة ظاهر
# وظاهره لا فرق بين المدخول بها وغيرها لأن الصحابة لم يفرقوا
# ( وكان ) الإمام ( أحمد يكره الفتيا في الكنايات الظاهرة مع ميله أنها
~~ثلاث وعنه يقع ) بالكناية الظاهرة ( ما نواه اختاره جماعة ) منهم أبو
~~الخطاب
# لما روى ركانة أنه طلق امرأته فأخبر النبي صلى الله عليه وسلم بذلك فقال
~~والله ما أردت إلا واحدة PageV05P251 فقال ركانة والله ما أردت إلا واحدة
~~فردها إليه النبي صلى الله عليه وسلم فطلقها الثانية في زمن عمر والثالثة
~~في زمن عثمان
# وفي لفظ قال هو على ما أردت رواه أبو داود وصححه ابن ماجه والترمذي
# وقال سألت محمدا يعني البخاري عن هذا الحديث فقال فيه اضطراب ولأنه صلى
~~الله عليه وسلم قال لابنة الجون الحقي بأهلك وهو لا يطلق ثلاثا
# ( فعليها ) أي على رواية أنه يقع ما نواه ( إن لم ينو ) الإتيان بالكناية
~~الظاهرة بنية الطلاق ( عددا
# فواحدة ) كما لو قال لها أنت طالق ( ويقبل ) منه ( حكما ) بيان ما نواه
~~بالكناية الظاهرة أو أنه لم ينو شيئا بناه على الرواية الثانية لأنه أدرى
~~بنيته ويقع عليه واحدة
# ( ويقع ثلاث في أنت طالق بائن أو ) أنت ( طالق ألبتة أو ) أنت ( طالق بلا
~~رجعة ) لما تقدم في الكناية الظاهرة
# قال في الشرح ولا يحتاج إلى نية لأنه وصف بها الطلاق الصريح
# ( ولو قال ) لزوجته ( أنت طالق واحدة بائنة أو واحدة بتة وقع رجعيا )
~~لأنه وصف الواحدة بغير وصفها فألغى
# ( وأنت طالق واحدة ثلاثا أو ثلاثا واحدة يقع ثلاث ويقع ب ) الكناية (
~~الخفية ما نواه ) من واحدة أو أكثر لأن اللفظ لا دلالة له على العدد
~~والخفية ليست في معنى الظاهرة فوجب اعتبار النية
# ( إلا أنت واحدة فيقع بها واحدة
# وإن نوى ثلاثا ) قاله القاضي والموفق ولم يستثنها في المنتهى وغيره فهي
~~كغيرها من الكنايات الخفية لأن معناها كما تقدم أنت منفردة وذلك لا ينافي
~~أن ينوي بها أكثر من طلقة
# ( فإن لم ينو ) من أتى بكناية خفية ( عددا وقع واحدة رجعية إن كانت
~~مدخولا بها ms2751 وإلا ) بأن لم تكن المطلقة مدخولا بها وقعت واحدة ( بائنة )
# لأنها إنما تقتضي الترك كما يقتضيه صريح الطلاق من غير اقتضاء للبينونة
~~فوقع واحدة رجعية كما لو أتى بصريح الطلاق
# ( وما لا يدل على الطلاق نحو كلي واشربي واقعدي وقومي وبارك الله عليك
~~وأنت مليحة أو قبيحة لا يقع به طلاق ولو نواه )
# لأنه لا يحتمل الطلاق فلو وقع به الطلاق وقع بمجرد النية وفارق ذوقي
~~وتجرعي فإنه يستعمل في المكاره لقوله تعالى @QB@ ذوقوا عذاب الحريق @QE@
~~@QB@ يتجرعه ولا يكاد يسيغه @QE@ بخلاف كل واشرب
# قال تعالى @QB@ فكلي واشربي وقري عينا @QE@ وكذا قوله ( أنا طالق أو أنا
~~منك طالق أو أنا منك بائن أو حرام أو بريء ) فلا يقع به طلاق وإن نواه لأنه
~~محل لا يقع الطلاق بإضافته PageV05P252 إليه من غير نية فلم يقع وإن نوى
~~كالأجنبي ولأن الرجل مالك في النكاح والمرأة مملوكة فلم تقع إزالة الملك
~~بالإضافة إلى المالك كالعتق ويدل له أن الرجل لا يوصف بأنه مطلق بفتح اللام
~~بخلاف المرأة
# ( وإن قال ) لزوجته ( أنت علي كظهر أمي أو أنت علي حرام أو ما أحل الله
~~على حرام أو الحل علي حرام ) زاد في الرعاية أو حرمتك ( فهو ظهار لأنه صريح
~~فيه )
# فلا يكون كناية في الطلاق ولا يكون الطلاق كناية في الظهار
# ( ولا يقع به طلاق ولو نواه ) لأن الظهار تشبيه بمن تحرم على التأبيد
# والطلاق يفيد تحريما غير مؤبد ولو صرح به
# فقال بعد قوله أنت علي كظهر أمي أعني به الطلاق لم يصر طلاقا لأنه لا
~~تصلح الكناية به عنه
# ذكره في الشرح وفي المبدع
# ( وإن قال فراشي علي حرام ونوى امرأته فظهار )
# قال ابن عباس في الحرام تحرير رقبة فإن لم يجد فصيام شهرين متتابعين فإن
~~لم يستطع فإطعام ستين مسكينا
# ( وإن نوى فراشه ) الحقيقي ( فيمين ) عليه كفارته عند المخالفة لما يأتي
~~في الأيمان
# ( و ) إن قال ( ما أحل الله علي حرام أعني به الطلاق تطلق ) لأنه صريح
~~بلفظ الطلاق ( ثلاثا )
# لأن الطلاق معرف ms2752 بالألف واللام وهو مقتضى الاستغراق
# ( وإن عنى به طلاقا فواحدة ) لأنه صريح في الطلاق وليس فيه ما يقتضي
~~الاستغراق وليس هذا صريح في الظهار إنما هو صريح في التحريم
# وهو ينقسم إلى قسمين فإذا بين لفظه إرادة صريح الطلاق صرف إليه
# ( وأنت علي كالميتة والدم ) وفي الفروع والمبدع والخمر
# ( يقع ما نواه من الطلاق ) لأنه يصلح أن يكون كناية فيه
# ( والظهار ) إذا نواه أن يقصد تحريمها عليه مع بقاء نكاحها لأنه يشبهه
# ( واليمين ) إن أراد بذلك ترك وطئها وأقام ذلك مقام والله لا وطئتك لا
~~تحريمها ولا طلاقها وفائدته ترتب الحنث والبر ثم ترتب الكفارة بالحنث
# قال في المبدع وفي ذلك نظر من حيث أن قوله كالميتة ليس بصريح في اليمين
~~لأنه لو كان صريحا لما انصرف إلى غيرها بالنية وإذا لم يكن صريحا لم يلزمه
~~الكفارة لأن اليمين بالكناية لا ينعقد لأن الكفارة إنما تجب لهتك القسم
# ( فإن نوى ) بذلك ( الطلاق ولم ينو عددا وقع واحدة ) لأنها اليقين ( وإن
~~لم ينو ) بذلك ( شيئا فهو ظهار ) لأن معناه أنت حرام علي كالميتة والدم
# ( ولو قال علي الحرام أو يلزمني الحرام أو الحرام يلزمني فلغو لا شيء فيه
~~مع الطلاق ) لأنه لا يقتضي تحريم شيء مباح بعينه ( ومع نية ) تحريم الزوجة
~~( أو قرينة ) تدل على إرادته ذلك فهو ( ظهار ) لأنه يحتمله وقد صرفه
~~PageV05P253 إليه بالنية فتعين له
# قال في الفروع في الظهار ويتوجه الوجهان إن نوى به طلاقا وأن العرف قرينة
# قال في تصحيح الفروع
# الصواب أنه يكون طلاقا بالنية لأن هذه الألفاظ أولى أن تكون كناية من
~~قوله اخرجى ونحوه
# قال والصواب أن العرف قرينة والله أعلم
# ( ويأتي في بابه ) أي باب الظهار
# ( وإن قال حلفت بالطلاق وكذب ) بأن لم يكن حلف ( لم يصر حالفا كما لو قال
~~حلفت بالله وكان كاذبا ويلزمه إقراره في الحكم )
# لأنه تعلق به حق إنسان معين أشبه ما لو أقر بمال ثم قال كذبت
# ( ولا يلزمه ) الطلاق ( فيما بينه وبين الله ) تعالى لأنه لم ms2753 يحلف
~~واليمين إنما تكون بالحلف
# ولو قالت زوجته حلفت بالطلاق للثلاث فقال لم أحلف إلا بواحدة أو قالت
~~علقت طلاقي على قدوم زيد فقال لم أعلقه إلا على قدوم عمرو كان القول قوله
~~لأنه أعلم بحال نفسه
# الله تبارك وتعالى الرب عز وجل
# | فصل ( وإذا قال لامرأته أمرك بيدك فهو توكيل منه لها ) في الطلاق
# لأنه أذن لها فيه
# ( ولا يتقيد ) ذلك بالمجلس بل هو على التراخي لقول علي
# ولم يعرف له مخالف في الصحابة فكان كالإجماع ولأنه نوع تملك في الطلاق
~~فملكه المفوض إليه في المجلس وبعده كما لو جعله لأجنبي
# ( ولها أن تطلق نفسها ثلاثا ) أفتى به أحمد مرارا
# ورواه البخاري في تاريخه عن عثمان
# وقاله علي وابن عمر وابن عباس وفضالة ونصره في الشرح لما روى أبو داود
~~والترمذي بإسناد رجاله ثقات
# عن أبي هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال هو ثلاث
# قال البخاري هو موقوف على أبي هريرة ولأنه يقتضي العموم في جميع أمرها
~~لأنه اسم جنس مضاف فيتناول الطلقات الثلاث
# ( كقوله طلقي نفسك ما شئت ولا يقبل قوله أردت واحدة ولا يدين )
# لأنه خلاف مقتضى اللفظ
# ( وهو ) أي الطلاق ( في يدها ) على التراخي كما سبق ( ما لم يفسخ أو يطأ
~~) فلا تطلق نفسها بعد لأن ذلك وكالة فتبطل إذا فسخها بالقول أو أتى بما يدل
~~على فسخها والوطء يدل على الفسخ
# ( وكذلك الحكم إن جعله ) أي أمرها ( في يد غيرها ) أي الزوجة بأن جعل
~~أمرها بيد زيد مثلا فله أن يطلقها ثلاثا ما لم يفسخ أو يطأ لما تقدم
# ( وإن قال لها اختاري نفسك لم يكن لها أن تطلق ) نفسها ( أكثر من واحدة
~~PageV05P254 وتقع رجعية ) حكاه أحمد عن ابن عمر وابن مسعود وزيد بن ثابت
~~وعائشة وغيرهم ولأن اختاري تفويض معين فيتناول أقل ما يقع عليها الاسم وهو
~~طلقة رجعية لأنهما بغير عوض بخلاف أمرك بيدك فإن أمر مضاف فيتناول جميع
~~أمرها
# ( إلا أن يجعل إليها أكثر من ذلك ) أي من واحدة ( سواء ms2754 جعله بلفظه بأن
~~يقول اختاري ما شئت أو اختاري الطلقات إن شئت أو جعله بنيته بأن ينوي بقوله
~~اختاري عددا ) اثنين أو ثلاثا لأنه كناية خفية فيرجع في قول مما يقع بها
~~إلى نيته كسائر الكنايات الخفية
# ( فإن نوى ثلاثا أو اثنتين أو واحدة فهو على ما نوى ) فيرجع إلى نيته
~~لأنها كناية خفية
# ( وإن نوى ) الزوج ( ثلاثا فطلقت أقل منها ) أو من ثلاث كاثنتين أو واحدة
~~( وقع ما طلقته ) دون ما نواه لأن النية لا يقع بها الطلاق وإنما يقع
~~بتطليقها
# ولذا لو لم تطلق لم يقع شيء
# ( فلو كرر لفظ الخيار ) بأن ذكره مرتين وأكثر ( بأن قال اختاري اختاري
~~اختاري فإن نوى إتمامها وليس نيته ثلاثا ولا اثنتين ) فواحدة ( أو نوى
~~واحدة فواحدة نصا ) لأنها اليقين
# ( وإن أراد ثلاثا فثلاث نصا ) لأنها كناية خفية فيقع ما نواه بها كما
~~تقدم خصوصا مع تكرارها ثلاثا
# ( وليس لها ) أي للمقول لها اختاري ( أن تطلق إلا ما داما في المجلس ولم
~~يتشاغلا بما يقطعه ) عرفا
# روى ذلك عن عمر وعثمان وابن مسعود وجابر لأنه خيار تمليك فكان على الفور
~~كخيار القبول
# وأما قوله صلى الله عليه وسلم لعائشة إني ذاكر لك أمرا فلا عليك أن لا
~~تعجلي حتى تستأمري أبويك فإنه جعل لها الخيار على التراخي وأما طلقي نفسك
~~وأمرك بيدك فتوكيل يعم الزمان ما لم يقيده بقيد بخلاف مسألتنا
# ( إلا أن يجعل لها أكثر من ذلك ) بأن يقول لها اختاري نفسك يوما أو
~~أسبوعا أو شهرا ونحوه فتملكه إلى انقضاء ذلك
# ( فإن قاما ) أي الزوجان من المجلس بعد أن خيرها وقبل الطلاق بطل خيارها
~~( أو ) قام ( أحدهما من المجلس ) بطل الخيار لأن القيام يبطل الذكر فهو
~~إعراض بخلاف المقصود
# ( أو خرجا من الكلام الذي كانا فيه إلى غيره بطل خيارها ) بالإعراض عنه (
~~وإن كان أحدهما ) أي الزوجين ( قائما فركب أو مشى بطل ) خيارها للتفرق و (
~~لا ) يبطل خيارها ( إن قعد ) من كان قائما منهما ( أو كانت قاعدة فاتكأت أو
~~متكئة ms2755 فقعدت ) إذ لا دلالة لذلك على الإعراض ولو طال المجلس ما لم يتشاغلا
~~بما يقطعه
# ( وإن تشاغلت بالصلاة بطل ) خيارها للتشاغل ( وإن كانت ) حين خيارها ( في
~~صلاة فأتمتها لم يبطل ) خيارها PageV05P255 لأنه لا يدل على إعراضها
# ( وإن أضافت إليها ركعتين أخريين ) بطل للتشاغل ( أو كانت راكبة فسارت
~~بطل ) خيارها للتفرق
# و ( لا ) يبطل خيارها ( إن أكلت يسيرا أو قالت بسم الله أو سبحت شيئا
~~يسيرا أو قالت أدعو إلي شهودا أشهدهم على ذلك )
# لأنه لا إعراض منها
# ( وإن جعله ) أي الخيار ( لها على التراخي ) بأن قال اختاري إذا شئت أو
~~متى شئت أو متى ما شئت ونحوه
# ( أو قال لا تعجلي حتى تستأمري أبويك ونحوه فهو على التراخي ) لحديث
~~عائشة ( وإن قال ) لها ( اختاري اليوم وغدا وبعد غد فلها ذلك فإن ردته في
~~اليوم الأول بطل ) الخيار ( كله ) فلا خيار لها في غد ولا ما بعده لأنه
~~خيار واحد في مدة واحدة فإذا بطل أوله بطل فيما بعده بخلاف ما لو قال لها
~~اختاري اليوم وبعد غد فإنها إذا ردته في الأول لم يبطل بعد غد لأنهما
~~خياران منفصل أحدهما من صاحبه
# ( وإن قال اختاري نفسك اليوم واختاري نفسك غدا فردته في اليوم الأول لم
~~يبطل ) الخيار في اليوم ( الثاني ) لأنهما خياران كما دل عليه إعادة الفعل
# ( ولو خيرها شهرا فاختارت ) نفسها ( ثم تزوجها ) أو لم تخترها لكن طلقها
~~ثم تزوجها ( لم يكن لها عليه خيار ) لأن الخيار المشروط في عقد لا يثبت في
~~عقد سواه كالبيع
# ( وإن جعله ) أي الخيار ( لها اليوم كله أو جعل أمرها بيدها فردته أو رجع
~~فيه أو وطئها بطل خيارها ) لأنه توكيل وقد رجع فيه
# ( ولفظة الأمر ) بأن ينوي بذلك تفويض الطلاق إليها
# ( والخيار كناية في حق الزوج ويفتقر إلى نية ) كسائر الكنايات ( فلفظة
~~الأمر كناية ظاهرة و ) لفظة ( الخيار ) كناية ( خفية كما تقدم ) في أول
~~الكنايات
# ( فإن نوى ) الزوج ( بهما ) أي بأمرك بيدك وباختاري نفسك ( الطلاق في
~~الحال وقع ) الطلاق في الحال ( ولم ms2756 يحتج ) وقوعه ( إلى قبولها ) كسائر
~~الكنايات
# ( وإن لم ينو ) إيقاعه في الحال بل نوى تفويضه إليها
# ( فإن قبلته بلفظ الكناية نحو اخترت نفسي افتقر ) وقوعه ( إلى نيتها )
~~لأنه كناية أشبه ما لو أوقعه هو بكناية
# ( وإن قبلته بلفظ الصريح بأن قالت طلقت نفسي وقع من غير نية ) لعدم
~~افتقاره إليها ( وإن اختلفا في نيتها ) الطلاق ( فقولها ) لأنها أدرى
~~بنيتها ( وإن اختلفا في رجوعه ) بأن قال رجعت قبل الإيقاع وقالت بل بعده
# ( فقوله ) لأن الأصل بقاء العصمة
# ( كما لو اختلفا في نيته )
# فإن القول قوله لأنه أدرى بها
# ( وإن قال ) لها ( اختاري ) نفسك ( فقالت اخترت فقط أو ) قالت ( قبلت فقط
~~ولو مع النية ) لم يقع الطلاق
# ( أو ) قالت ( أخذت أمري أو ) قالت ( اخترت أمري أو ) قالت ( اخترت
~~PageV05P256 زوجي لم يقع الطلاق ) لقول عائشة قد خيرنا رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم أفكان طلاقا
# وقالت لما أمر النبي صلى الله عليه وسلم بتخيير نسائه وبدأ بي فقال إني
~~لمخبرك خبرا فلا عليك أن لا تعجلي حتى تستأمري أبويك ثم قال إن الله تعالى
~~قال @QB@ يا أيها النبي قل لأزواجك إن كنتن تردن الحياة الدنيا وزينتها
~~فتعالين أمتعكن @QE@ حتى بلغ @QB@ فإن الله أعد للمحسنات منكن أجرا عظيما
~~@QE@ فقالت أفي هذه استأمر أبوي فإني أريد الله ورسوله والدار الآخرة قالت
~~ثم فعل أزواج رسول الله صلى الله عليه وسلم مثل ما فعلت
# متفق عليه
# ولأنها مخيرة لم يوجد منها ما يدل على قطع النكاح فلم يقع بها طلاق
~~كالمعتقة تحت عبد فلا يقع بها
# ( حتى تقول مع النية ) أي نية الطلاق ( اخترت نفسي أو ) اخترت ( أبوي أو
~~) اخترت ( الا زوج أو ) اخترت ( لا تدخل علي ونحوه ) مما يدل على معنى
~~الطلاق
# ( ويجوز أن يجعل ) الزوج ( أمرها بيدها بعوض ) منها أو من غيرها ممن يصح
~~تبرعه ( وحكمه ) أي حكم جعل أمرها بيدها بعوض ( حكم ما ) أي حكم جعل أمرها
~~بيدها ( لا عوض له في أن له الرجوع فيما جعل لها و ) في ( أنه يبطل ) جعله ms2757
~~لها ذلك ( بالوطء والفسخ ) لأنه وكالة كما تقدم
# ( فإذا قالت اجعل أمري بيدي وأعطيك عبدي هذا فقبض العبد وجعل أمرها بيدها
~~فلها أن تختار ) نفسها لجعله ذلك لها ( ما لم يرجع أو يطأ ) لأن التوكيل لا
~~يبطل بدخول العوض فيه فإن رجع أو وطئها بطل تخييرها لرجوعه عنه ( وإن قال )
~~لزوجته ( طلقي نفسك فهو على التراخي ) لأنه فوضه إليها فأشبه أمرك بيدك
# ( وهو ) أي قوله طلقي نفسك ( توكيل ) لها في طلاق نفسها ( يبطل برجوعه )
~~وفسخه ووطئها كما تقدم
# ( فإن قالت اخترت نفسي ) أو اخترت أبوي أو الأزواج ( ونوت الطلاق وقع )
~~لأنه فوض إليها الطلاق وقد أوقعه أشبه ما لو أوقعت بلفظه ما احتمله
# ( إلا أن يجعل لها أكثر منها إما بلفظه أو نيته ) لأن الطلاق يكون واحدة
~~وثلاثا فقد نوى بلفظه ما احتمله
# ( ولو قال طلقي نفسك ثلاثا ) فقالت طلقت نفسي ( طلقت ثلاثا بنيتها ) كما
~~لو قال الزوج طلقتك ونوى به ثلاثا
# ( وتملك بقوله طلاقك بيدك أو وكلتك في الطلاق ما تملك بقوله لها أمرك
~~بيدك ) فتملك الثلاث لأن الطلاق في الأول مفرد مضاف فيعم وفي الثاني معرف
~~باللام الصالحة للاستغراق فيعم PageV05P257 ( ولا يقع ) الطلاق ( بقولها
~~لزوجها ( أنت طالق أو أنت مني طالق أو طلقتك ) لما روى أبو عبيد والأثرم أن
~~رجلا جاء إلى ابن عباس فقال ملكت امرأتي أمرها فطلقتني ثلاثا فقال ابن عباس
~~إن الطلاق لك وليس لها عليك
# واحتج به أحمد ولأن الرجل لا يتصف بأنه مطلق بفتح اللام بخلاف المرأة
# ( قال في الروضة صفة طلاقها طلقت نفسي أو أنا منك طالق وإن قالت أنا طالق
~~لم يقع وحكم الوكيل الأجنبي حكمها ) أي الزوجة ( فيما تقدم )
# والمراد بالأجنبي غير الزوجة ولو كان قريبا للزوج أو الزوجة ( فيقع
~~الطلاق بإيقاعه ) أي الوكيل ( الصريح ) بأن يقول هي طالق ونحوه
# ( أو بكناية بنية ) الطلاق لأن وكيل كل إنسان يقوم مقامه فيقع منه
~~بالكناية
# ( ولو وكل فيه بصريح ) بأن قال له طلقها أو وكلتك أن تطلقها ونحوه لأنه
~~حيث أتى بالكناية ms2758 مع النية صدق عليه أنه طلقها
# ( ولفظ أمر واختيار وطلاق للتراخي في حق وكيل )
# فإذا قال له أمر فلانة بيدك أو اختر طلاقها أو طلقها ملك على التراخي
# ( وتقدم بعض ذلك في آخر كتاب الطلاق ووجب على النبي صلى الله عليه وسلم
~~تخيير نسائه )
# وتقدم في الخصائص وخيرهن وبدأ بعائشة وتقدم قريبا
# ( وإن وهبها ) أي وهب الزوج زوجته ( لأهلها ) بأن قال وهبتها لأبيها أو
~~أخيها ونحوه ( أو لأجنبي أو وهبها لنفسها فردت ) بالبناء للمفعول أي رد
~~الموهوب له من أهلها أو الأجنبي أو هي الهبة فلغو روي عن ابن مسعود
# ولأن ذلك تمليك للبضع فافتقر إلى القبول كقوله اختاري أمرك بيدك
# ( أو ) قبل موهوب له الهبة لكن ( لم ينو ) الزوج بالهبة ( طلاقا ) فلغو (
~~أو ) قبل موهوب له و ( نواه ) أي الزوج الطلاق ( ولم ينوه موهوب له فلغو )
~~لأنه كناية في حق كل من الواهب والموهوب له
# فإن لم يقترن بنيتهما لم يقع كسائر الكنايات ( كبيعها ) أي كما لو باع
~~زوجته ( لغيره )
# كأن يقول بعتك لزيد مثلا فلا يقع طلاق ولو نواه وقبله زيد ونواه ( نصا )
# لأنه لا يتضمن معنى الطلاق لكونه معاوضة والطلاق مجرد إسقاطه وذكر ابن
~~حمدان أن ذكر عوضا معلوما طلقت مع النية والقبول
# ( وإن قبلت ) بالبناء للمفعول أي قبلها موهوب له غيرها أو هي إن وهبت
~~لنفسها وصفة قبول أهلها أن يقولوا قبلناها نص عليه وكذا الأجنبي أو هي (
~~فواحدة رجعية إذا نواها أو أطلق نية الطلاق ) لأنه لفظ محتمل فلا يحتمل على
~~أكثر من واحدة عند الإطلاق كقوله اختاري وكانت رجعية
# لأنها طلقة لمن عليها عدة بغير عوض قبل استيفاء العدد فكانت PageV05P258
~~رجعية كما لو قال لها أنت طالق
# ( أو دلت دلالة الحال ) على إرادة الطلاق منهما فيعمل بها لقيامها مقام
~~النية
# ( وإن نوى كل ) من واهب وموهوب له بالهبة والقبول ( ثلاثا أو اثنتين وقع
~~ما نواه )
# لأن لفظه يحتمله ( كبقية الكنايات الخفية وتعتبر نية موهوب له ) بالقبول
~~الطلاق ( كما تعتبر نية واهب ) بالهبة الطلاق لأن ms2759 ذلك كناية كما تقدم
# ( ويقع أقلها إذا اختلفا في النية ) فإذا نوى أحدهما واحدة والآخر اثنتين
~~فواحدة أو نوى أحدهما اثنتين والآخر ثلاثا فاثنتان ( وإن نوى الزوج بالهبة
~~) أي بقوله وهبتك لأهلك أو لزيد أو لنفسك ( الطلاق في الحال ) من غير توقف
~~على القبول ( وقع ) الطلاق في الحال
# ( ولم يحتج إلى قبولها ) كما لو أتى بكناية غيرها ناويا الإيقاع
# ( ومن شرط وقوع الطلاق النطق به ) لما تقدم أول الباب ( إلا في موضعين
~~تقدما ) في الباب أحدهما ( إذا كتب صريح طلاقها ) بما يبين
# ( و ) الثاني ( إذا طلق الأخرس بالإشارة ) المفهومة
# ( فإن طلق في قلبه لم يقع كالعتق ولو أشار بأصبعه ) أو أصابعه الثلاثة (
~~مع نيته بقلبه ) لما تقدم
# ( نقل ابن هانىء ) عن أحمد إذا طلق في نفسه ( لا يلزمه ) أي الطلاق ( ما
~~لم يلفظ به أو يحرك لسانه ) قال في الفروع ( فظاهره ) أي النص المذكور (
~~يقع ولو لم يسمعه بخلاف القراءة في الصلاة ) فإنها لا تجزيه حيث لم يسمع
~~نفسه
# قال في الفروع ويتوجه كقراءة في صلاة يعني أنه لا يقع طلاقه إذا حرك
~~لسانه به إلا إذا كان بحيث يسمع نفسه لو لا المانع وتقدم ومميز ومميزة في
~~كل ما سبق كالبالغين
#
# | باب ما يختلف به عدد الطلاق
# يعتبر ( الطلاق بالرجال ) روى ذلك عن عمر وعلي وعثمان وزيد وابن عباس لأن
~~الطلاق خالص حق الزوج وهو مما يختلف بالرق والحرية فكان اختلافه معتبرا
~~بالرجل كعدد المنكوحات
# ولأن الله تعالى خاطبهم بالطلاق فكان حكمه معتبرا بهم وحديث عائشة مرفوعا
~~طلاق الأمة تطليقتان وقرؤها حيضتان رواية طاهر بن أسلم
# وهو منكر الحديث قاله أبو داود مع أن الدارقطني أخرجه في سننه عن عائشة
~~مرفوعا قال طلاق العبد اثنتان فلا تحل له حتى تنكح زوجا غيره
# ( فيملك الحر ) PageV05P259 ثلاث تطليقات وإن كان تحته
# ( و ) يملك ( المعتق بعضه ثلاث طلقات وإن كان تحته أمة ) أما الحر فلما
~~تقدم
# وأما المبعض فلأن تسمية الطلاق في حقه غير ممكنة لأنه لا يتبعض فكمل في
~~حقه ولأن ms2760 الأصل إثبات الطلقات الثلاث في حق كل مطلق وإنما خولف في حق من
~~كمل فيه الرق لما سبق ففيما عداه يبقى على الأصل
# ( ويملك العبد والمكاتب ونحوه ) كالمدبر والمعلق عتقه بصفة ( اثنتين ) أي
~~طلقتين لما تقدم
# ( ولو طرأ رقه ) على الطلاق ( كلحوق ذمي بدار حرب فاسترق وقد كان طلق
~~اثنتين ) فلا يملك الثالثة هذا أحد وجهين أطلقهما في الترغيب
# وقال الموفق ومن تابعه يملك الثالثة لأن الثنتين لما وقعتا كانتا غير
~~محرمتين فلا تنقلبان محرمتين برقه وكان الأولى للمصنف أن يجعله غاية لقوله
~~فيملك الحر الثلاث كما يرشد إليه صنيع صاحب الإنصاف والمبدع ويملك القن
~~ونحوه اثنتين
# ( وإن كان تحته حرة ) لما تقدم ( فلو علق ) العبد ونحوه ( الطلاق الثلاث
~~بشرط فوجد بعد عتقه طلقت ) المعلق طلاقها ( ثلاثا ) لملك الثلاث حين الوقوع
# ( وإن علق ) العبد ( الثلاث بصفة ) بأن قال إن عتقت فأنت طالق ثلاثا
# ثم عتق وقع ثنتان
# و ( لغت الثالثة ) لوقوع الطلاق حال الحرية وملك الثلاث يترتب عليها لا
~~مقارن لها
# ( ولو عتق ) عبد ( بعد طلقة ) بأن طلق زوجة طلقة ثم عتق وأعادها برجعة أو
~~عقد ( ملك تمام الثلاث )
# لأن الطلقة لم تكن محرمة
# ( ولو عتق ) عبد ( بعد طلقتين ) لم يملك ثالثة
# ( أو عتقا ) أي العبد وزوجته الأمة ( معا لم يملك ثالثة فلو عتق بعد
~~طلقتين لم يملك نكاحها ) حتى تنكح زوجا وقعتا محرمتين فلم تنقلبا غير
~~محرمتين
# فلو عتق بعد طلقتين لم يملك ثالثة لأنهما غيره بشروطه
# ( ويأتي في الرجعة ) لأنه طلق نهاية عدده كالحر إذا طلق ثلاثا
# ( وإذا قال ) الزوج ( أنت الطلاق أو ) قال ( أنت طالق
# أو ) قال ( الطلاق لي لازم
# أو ) قال ( الطلاق يلزمني أو ) قال ( يلزمني الطلاق أو ) قال ( علي
~~الطلاق ولو لم يذكر المرأة ونحوه ) أي نحو ما ذكر
# كعلي يمين بالطلاق ( فصريح ) لا يحتاج إلى نية
# ( منجزا كان ) كالأمثلة المذكورة
# ( أو معلقا بشرط ) كقوله أنت الطلاق إن دخلت الدار ونحوه
# ( أو محلوفا به ) كأنت الطلاق لأقومن أو لأضربن زيدا فهو صريح وهو مستعمل
~~في ms2761 عرفهم قال الشاعر نوهت باسمي في العالمينا وأفنيت عمري عاما فعاما فأنت
~~الطلاق وأنت الطلاق وأنت الطلاق ثلاثا تماما PageV05P260 ولا ينافي ذلك
~~كونه مجازا لأنه يتعذر حمله على الحقيقة ولا محل له يظهر سوى هذا المحل
~~فتعين فيه
# ( ويقع ) به ( ثلاث مع نيتها ) كما لو نواها بأنت طالق
# ( ومع عدمها ) أي عدم نية الثلاث بأن نوى واحدة أو أطلق يقع ( واحدة )
~~لأن أهل العرف لا يعتقدونه ثلاثا ولا يعلمون أن الألف واللام للاستغراق
~~ولهذا ينكر أحدهم أن يكون طلق ثلاثا ولا يعتقد أنه طلق واحدة
# ( فإن قال الطلاق يلزمني ونحوه ) كعلي الطلاق
# ( وله أكثر من واحدة
# فإن كان هناك سبب أو نية تقتضي تخصيصا أو تعميما عمل به ) أي بالسبب
# أو النية المقتضى للتعميم أو التخصيص
# ( وإلا ) أي وإن لم يكن هناك سبب ولا نية يقتضيان ذلك ( وقع بالكل )
# أي كل الزوجات ( واحدة واحدة ) لعدم المخصص
# ( وإذا قال ) لزوجته ( أنت طالق ثلاثا فثلاث ) لأنه نوى بلفظه ما يحتمله
~~فوقع كقوله أنت طالق ثلاثا ولأن طالق اسم فاعل وهو يقتضي المصدر كما يقتضيه
~~الفعل
# والمصدر يقع على القليل والكثير ( كنيتها ) أي الثلاث ( بأنت طالق ثلاثا
# أو ) أنت ( طالق الطلاق وعنه ) أي عن أحمد يقع ( واحدة اختاره أكثر
~~المتقدمين )
# لأن هذا اللفظ لا يتضمن عددا ولا بينونة فلم يقع به الثلاث ولأن أنت طالق
~~إخبار عن صفة هي عليها فلم تتضمن العدد كقوله حائض وطاهر والأولى أصح
# والفرق ظاهر لأنه لا يمكن تعددهما في حقها في آن واحد بخلاف الطلاق
# وإن قال أنت طالق ثلاثا ونوى واحدة فثلاث لأن اللفظ صريح في الثلاث
~~والنية لا تعارض الصريح لأنه أقوى منها
# ( ولو أوقع طلقة ثم جعلها ثلاثا ولم ينو استئناف طلاق بعدها فواحدة ) لأن
~~الواحدة لا تنقلب ثلاثا
# ( و ) إن قال ( أنت طالق واحدة ونوى ثلاثا فواحدة ) لأنه نوى ما لا
~~يحتمله لفظه
# فلو وقع أكثر منها وقع بمجرد النية
# ( وأنت طالق هكذا وأشار بأصابعه الثلاث طلقت ثلاثا ) لأن التفسير يحصل
~~بالإشارة
# وذلك ms2762 يحصل للبيان لقوله صلى الله عليه وسلم الشهر هكذا وهكذا وهكذا
# ( فإن قال أردت ) أنها طالق ( بعدد المقبوضتين قبل منه ) وقع ثنتان لأن
~~ما يدعيه محتمل كما لو فسر المجمل بما يحتمله
# وفي الرعاية إن أشار بالكل فواحدة
# ( وإن لم يقل هكذا بل أشار فقط فطلقة واحدة ) لأن إشارته لا تكفي وتوقف
~~أحمد
# ( قال في الرعاية ما لم يكن له نية ) فيعمل بها ( أو ) إن قال لإحدى
~~امرأتيه ( أنت طالق واحدة بل هذه ثلاثا طلقت الأولى واحدة )
# لأنه طلقها واحدة والإضراب بعد ذلك لا يصح لأنه رفع للطلاق بعد إيقاعه
# ( و ) طلقت ( الثانية ثلاثا ) لأنه أوقعها بها
# ولأن الإضراب إثبات للثاني PageV05P261 ونفي للأول
# ( و ) إن قال لها ( أنت طالق بل هذه طلقتا ) لما مر ( وإن قال هذه أو هذه
~~وهذه طالق
# وقع ) الطلاق ( بالثلاثة وإحدى الأوليين ) بقرعة كما لو قال ( هذه أو هذه
~~بل هذه طالق ) لأن أو لأحد الشيئين ( وإن قال ) لإحدى امرأتيه ( هذه وهذه
~~أو هذه طالق وقع ) الطلاق ( بالأولى وإحدى الآخريين ) بقرعة ( كهذه بل هذه
~~أو هذه طالق ويأتي في باب الشك في الطلاق له تتمة
# و ) من قال لزوجته ( أنت طالق كل الطلاق أو أكثره ب ) الثاء ( المثلثة
# أو ) أنت طالق ( جميعه أو منتهاه أو غايته
# أو ) أنت طالق ( كعدد الحصى ألف
# أو ) أنت طالق ( بعدد الحصى أو القطر أو الريح أو الرمل أو التراب أو
~~الماء ونحوه ) مما يتعدد كالنجوم والجبال والسفن والبلاد طلقت ثلاثا
# وإن نوى واحدة لأن هذا يقتضي عددا ولأن الطلاق أقل وأكثر وأقله واحدة
~~وأكثره ثلاث والماء ونحوه تتعدد أنواعه وقطراته أشبه الحصى
# ( أو ) قال ( يا مائة طالق
# أو ) قال ( أنت مائة طالق ونحوه ثلاثا وإن نوى واحدة ) لأن ذلك لا يحتمله
~~لفظه
# ( وكذا أنت طالق كألف أو ) أنت طالق ( كمائة ) يقع ثلاث
# ( فإن نوى ) بأنت طالق كألف ونحوه ( في صعوبتها قبل حكما ) لأن لفظه
~~يحتمله ( إلا في قوله ) أنت طالق ( كعدد ألف ) أو كعدد مائة فلا يقبل قوله
# أو أنه ms2763 أراد به واحدة لأن اللفظ لا يحتمله
# ( و ) إن قال ( أنت طالق إلى مكة ولم ينو بلوغها ) طلقت في الحال
# ( أو ) قال ( أنت طالق بعد مكة طلقت في الحال ويأتي ) ذلك ( في ) باب (
~~الطلاق في الماضي والمستقبل
# وإن قال ) أنت طالق ( أشد الطلاق أو أغلظه أو أكبره بالباء الموحدة أو
~~أطوله أو أعرضه أو ملء الدنيا أو ملء البيت ونحوه ) كالمسجد
# ( أو ) أنت طالق ( مثل الجبل أو مثل عظم الجبل فواحدة رجعية ما لم ينو
~~أكثر ) لأن هذا الوصف لا يقتضي عددا
# والطلقة الواحدة توصف بأنها يملأ الدنيا ذكرها وأنها أشد الطلاق وأعرضه
~~فإن نوى ثلاثا وقعت لأن اللفظ صالح لأن يراد به ذلك
# ( وكذا ) لو قال أنت طالق ( أقصاه ) فتقع واحدة ( صححه في الإنصاف وصحح
~~في التنقيح وتصحيح الفروع أنها ثلاث
# وإن نوى واحدة ) وتبعهما في المنتهى
# ( و ) إن قال أنت ( طالق من واحدة إلى ثلاث طلقت ثنتين ) لأن ما بعد
~~الغاية لا يدخل فيها بمقتضى اللغة وإنما يدخل إذا كانت إلى
# بمعنى مع
# ولا نوقعه بالشك
# ( و ) إن قال ( أنت طالق ما بين واحدة وثلاث ) وقع ( واحدة ) لأنها التي
~~PageV05P262 بينهما
# ( و ) إن قال ( أنت طالق طلقة في ثنتين ونوى طلقة مع طلقتين فثلاث ) بغى
~~لأنه يعبر عن ومع
# لقوله تعالى @QB@ فادخلي في عبادي @QE@ فإذا نوى ذلك بلفظه قبل منه ووقع
~~ما نواه
# ( وإن نوى ) بأنت طالق طلقة في اثنتين ( موجبه عند الحساب فثنتان ) لأن
~~ذلك مدلول اللفظ عندهم وقد نواه ( ولو لم يعرفه )
# أي يعرف موجبه عند الحساب قياسا على الحاسب لاشتراكهما في النية
# ( وإن قال الحاسب ) أردت واحدة قبل ( أو ) قال ( غيره ) أي غير حاسب (
~~أردت واحدة قبل ) منه ذلك لأنه فسر كلامه بما يحتمله ( وإن لم ينو ) من قال
~~ذلك شيئا ( وقع بامرأة الحاسب ثنتان ) لأنه لفظ موضوع في اصطلاحهم لاثنتين
~~فوجب العمل به
# ( و ) وقع ( بغيرها ) أي بغير امرأة الحاسب ( واحدة ) لأن لفظ الإيقاع
~~اقترن بالواحدة والاثنتان اللتان جعلهما ظرفا لم يعترف بهما لفظ الإيقاع ms2764
~~فلا يقع بدون القصد له
# ( و ) إن قال أنت ( طالق نصف طلقة في نصف طلقة طلقت طلقة بكل حال ) حاسبا
~~كان أو غيره أراد معنى مع أو لا لأنه لا يتبعض كما يأتي ( وإن قال ) لزوجته
~~أنت طالق ( بعدد ما طلق فلان زوجته وجهل عدده ) أي عدد ما طلق فلان زوجته (
~~فطلقة ) لأنها اليقين وما زاد مشكوك فيه
#
# | فصل ( وجزء طلقة كهي )
# لأن الطلاق لا يتبعض
# فذكر بعضه ذكر لجميعه حكاه ابن المنذر إجماع من يحفظ عنه
# ( فإذا قال أنت طالق نصف طلقة ) أو ثلثها ونحوه طلقت طلقة ( أو ) قال أنت
~~طالق ( نصفي طلقة أو ) قال أنت طالق ( جزءا منها ) أي من طلقة ( وإن قل )
~~كما لو قال لها أنت طالق جزءا من ألف جزء من طلقة طلقت طلقة لأنه لا يتبعض
# ( أو ) قال لها أنت طالق ( نصف طلقتين طلقت طلقة ) لأن نصفهما طلقة
# ( وإن قال ) لها أنت طالق ( نصفي طلقتين ) فثنتان لأن نصفي الشيء جميعه
~~فهو كما لو قال لها أنت طالق طلقتين
# ( أو ) قال أنت طالق ( نصف ثلاث طلقات أو ثلاثة أنصاف طلقة أو أربعة أو
~~ثلاث أو خمسة أرباع ) طلقة ( ونحوه ) كستة أخماس طلقة وقع ( ثنتان ) لأن
~~ثلاثة الأنصاف طلقة ونصف طلقة فيكمل النصف فتصير ثنتين وهكذا تفعل بباقي
~~PageV05P263 الأمثلة لأن الطلاق لا يتبعض
# ( وإن قال ) أنت طالق ( ثلاثة أنصاف طلقتين فثلاث ) لأن نصف الطلقتين
~~طلقة وقد أوقعه ثلاثا
# ( و ) إن قال لها أنت طالق ( نصف طلقة ثلث طلقة سدس طلقة ) فواحدة لأنه
~~لم يأت بأداة العطف
# فدل على أن هذه الأجزاء من طلقة واحدة وأن الثاني يكون بدلا من الأول وأن
~~الثالث يكون بدلا من الثاني البدل هو المبدل أو بعضه قال في الشرح وعلى هذا
~~التعليل أنت طالق طلقة نصف طلقة أو طلقة طلقة لم تطلق إلا طلقة
# وكذا إن قال نصفا وثلثا وسدسا لم يقع إلا طلقة لأن هذه أجزاء الطلقة إلا
~~أن يريد من كل طلقة جزءا فيقع ثلاث
# ( أو ) قال أنت طالق ms2765 ( نصف وثلث وسدس طلقة فواحدة ) لأنه لما لم يقل نصف
~~طلقة وسدس طلقة دل على أن هذه الأجزاء من طلقة غير متغايرة ومجموعها طلقة
# ( وإن قال ) أنت طالق ( نصف طلقة وثلث طلقة وسدس طلقة طلقت ثلاثا ) لأن
~~هذا اللفظ يفهم منه أن كل جزء من طلقة غير التي منها الجزء الآخر إذ لو
~~أراد إضافتها إلى طلقة واحدة لم تحتج إلى تكرار لفظها فلما كرره علمنا أنه
~~لفائدة ولا فائدة له سوى هذا فحملناه عليه
# وإذا كان كل جزء من طلقة كملت الثلاث
# ومن قال لزوجته أنت طالق طلقة أو نصف طلقة أو ثلث طلقة ونحوه أو أنت نصف
~~طالق أو ثلث طالق أو سدس طالق ونحوه وقع بها طلقة بناء على ما تقدم من أن
~~أنت الطالق صريح
# ( وإن قال ) لزوجات أربع ( أوقعت بينكن أو ) أوقعت ( عليكن أو ) قال
~~عليكن أو ( بينكن بلا أوقعت طلقة أو اثنتين أو ثلاثا أو أربعا وقع بكل
~~واحدة طلقة ) لأن اللفظ اقتضى اسم الطلقة بينهن لكل واحدة ربعا والطلقتين
~~لكل واحدة نصفا والثلاث لكل واحدة ثلاثة أرباع وتكمل
# وإلا ربع لكل واحدة طلقة
# ( وإن أراد قسمة كل طلقة بينهن وقع بالاثنين ) أي فيما إذا قال أوقعت
~~عليكن أو بينكن اثنتين
# ( على كل واحدة اثنتان ) لأنه يحصل لها بالقسم من كل منهما ربع
# ( و ) تكمل ( بالثلاث ) أي فيما إذا قال أوقعت عليكن أو بينكن ثلاثا
# ( والأربع ) فيما إذا قال أوقعت بينكن أو عليكن أربعا ( بكل واحدة ثلاثا
~~وكذا ما بعدها من الصور ) لما تقدم
# ( وإن قال ) لأربع ( أوقعت بينكن أو عليكن خمسا أو ستا أو سبعا أو ثمانيا
~~وقع بكل واحدة طلقتان ) وكذا لو أسقط لفظ أوقعت
# لأن نصيب كل واحدة من خمسة طلقة وربع ومن ست طلقة ونصف ومن سبع طلقة
~~وثلاثة أرباع ويكمل الكسر في الجميع ومن الثمان كل واحدة طلقتان
# ( وإن أوقع ) على أربع PageV05P264 ( تسعا فأزيد ) كأوقعت بينكن عشرا
~~فثلاث لما تقدم
# ( أو قال أوقعت بينكن طلقة وطلقة فثلاث ) لأنه لما ms2766 عطف وجب قسم كل طلقة
~~على حدتها ( وسواء في ذلك المدخول بها وغيرها ) لأن الواو لا تقتضي ترتيبا
# ( و ) إن قال ( أوقعت بينكن طلقا فطلقة أو ) قال أوقعت ( طلقة ثم طلقة أو
~~أوقعت بينكن طلقة وأوقعت بينكن طلقة أو أوقعت بينكن طلقة طلقن ) الكل (
~~ثلاثا إلا التي لم يدخل بها فإنها تبين بالأولى ) فلا يلحقهما ما بعدها
# ( فإن قال ) لزوجاته ( أنتن طوالق ثلاثا أو ) قال ( طلقتكن ثلاثا طلقن
~~ثلاثا ثلاثا ) سواء المدخول بها وغيرها
#
# | فصل ( وإن قال ) لزوجته ( نصفك أو جزء منك أو أصبعك أو يدك )
# ولها يد ( أو دمك طالق طلقت ) لأنه أضاف الطلاق إلى جزء ثابت استباحه
~~بعقد النكاح فأشبه الجزء الشائع بخلاف زوجتك نصف بنتي أو يدها أو نحوهما
~~فإنه لا يصح النكاح
# ( لكن لو قال إصبعك ) طالق ( أو يدك طالق ولا إصبع لها ) في الأولى ( ولا
~~يد ) في الثانية لم تطلق ( أو قال إن قمت فيمينك ) مثلا ( طالق فقامت بعد
~~قطعها لم تطلق ) لأنه أضيف إلى ما ليس منها فلم يقع وفي الأخيرة وجد الشرط
~~ولا يمين لها فلم يقع
# ( وإن قال ) لها ( شعرك ) طالق ( أو ظفرك ) طالق ( أو سنك أو لبنك أو
~~منيك ) طالق تطلق لأن تلك الأجزاء تنفصل عنها مع السلامة فلا تطلق بإضافة
~~الطلاق إليها كالحمل
# ( أو قال سوادك أو بياضك ) طالق لم تطلق لأنه عرض ( أو ) قال ( ريقك أو
~~دمعك أو عرقك ) طالق لم تطلق لأن ذلك ليس جزءا منها
# ( أو ) قال ( روحك طالق لم تطلق ) لأن الروح ليست عضوا ولا شيئا يستمتع
~~به أشبهت السواد والبياض
# ( أو ) قال ( حملك ) طالق لم تطلق لأنه ليس جزءا منها ( أو ) قال ( سمعك
~~أو بصرك طالق لم تطلق ) لأنه عرض كالبياض والسواد
# ( وحياتك طالق تطلق ) لأنه لا بقاء لها بدونهما فأشبه ما لو قال رأسك
~~طالق
# ( و ) إن قال ( أنت طالق شهرا أو بهذا البلد صح ) الطلاق ( وتطلق في جميع
~~الشهور والبلدان ) لأنه إذا أوقع في شهر أو بلد لم يرتفع في غيره
# ( وحكم عتق ms2767 في الكل ) أي كل ما تقدم مما يقع أو لا يقع ( كطلاق )
# فمن قال لقنه PageV05P265 يدك أو اصبعك أو حياتك أو جزء منك حر عتق كله
~~وإن قال له شعرك أو ظفرك ونحوه لم يعتق وتقدم في العتق
#
# | فصل فيما تخالف به المدخول بها غيرها ( وإن قال ل ) زوجة
# ( مدخول بها ) بوطء أو خلوة عن عقد صحيح ( أنت طالق أنت طالق ونوى
~~بالثانية الإيقاع ) أي إيقاع طلقة ( أو لم ينو بها ) أي الثانية ( إيقاعا
~~ولا تأكيدا طلقت طلقتين ) لأنه لفظ يقتضي الوقوع بدليل ما لو لم يتقدمه
~~مثله وإنما ينصرف عن ذلك بنية التأكيد
# فإذا لم توجد رفع مقتضاه كما يجب العمل بالعموم في العام إذا لم يوجد
~~المخصص
# ( وإن نوى بالثانية التأكيد ) للأولى ( أو ) نوى ( إتمامها ) واتصل ذلك
~~بالأولى فواحدة لأنه صرف الثانية عن الإيقاع بنية التأكيد أو الإفهام فلم
~~يقع بها شيء ( أو كانت ) الزوجة المقول لها أنت طالق أنت طالق ( غير مدخول
~~بها فواحدة ) ولو لم ينو بالثانية التأكيد لأنها تبين بالأولى فلا يلحقها
~~ما بعدها وكذا لو كان النكاح فاسدا
# ( ويشترط في ) اعتبار ( التأكيد ) والإفهام ( أن يكون متصلا فلو قال أنت
~~طالق ثم مضى زمن طويل ) أي زمن يمكنه الكلام فيه
# ( ثم أعاد ذلك للمدخول بها طلقت ) طلقة ( ثانية ولم تنفعه نية التأكيد )
~~ولا الإفهام لأن التأكيد تابع للكلام فشرطه أن يكون متصلا به كسائر التوابع
~~من العطف والصفة والبدل والإفهام نوع من التأكيد اللفظي
# ( وإن ) قال لمدخول بها أنت طالق أنت طالق و ( نوى بالثالثة التأكيد ) أي
~~تأكيد الأولى بالثانية ( وإن أكد الثانية بالثالثة صح ) التأكيد ( وقبل )
~~منه فيقع ثنتان للاتصال
# ( وكذا تأكيد الأولى بهما ) أي بالثانية والثالثة فيصح ويقبل منه لعدم
~~الفصل
# ( وإن أكد الأولى بالثالثة لم يقبل لعدم اتصال التأكيد ) فتقع الثالثة
~~حيث لم يقصد تأكيد الأولى بالثانية
# وإن أكد بالثانية صح وقبل للاتصال وإن قال أطلقت نية التأكيد ولم أعن
~~أولى ولا ثانية فواحدة
# ( و ) إن قال ( أنت طالق طالق طالق يقع ms2768 واحدة ) لأنه لم يعنها بلفظ يقتضي
~~المغايرة ( ما لم ينو أكثر ) من واحدة فيقع ما نواه لأن لفظه يحتمله
# ( و ) إن قال ( أنت طالق وطالق وطالق وأكد الأولى بالثانية لم يقبل لأنه
~~غاير بينهما ) أي الثانية ( وبين الأولى بحرف يقتضي PageV05P266 المغايرة و
~~) يقتضي ( العطف ) وهو حرف العطف
# ( وهذا يمنع التأكيد ) لأن التأكيد عين المؤكد والمغايرة تمنعه
# ( وإن أكد الثانية بالثالثة قبل ) منه ( لأنها ) أي الثالثة ( مثلها ) أي
~~الثانية ( في لفظها ) فلا مانع من التأكيد
# ( وإن قال أنت طالق فطالق فطالق أو أنت طالق ثم طالق ثم طالق فالحكم فيها
~~كالتي عطفها بالواو ) إن أكد الأولى بالثانية لم يقبل للمغايرة وإن أكد
~~الثانية بالثالثة قبل لأنها مثلها
# ( وإن غاير بين الحروف ) التي عطف بها ( فقال أنت طالق وطالق ثم طالق أو
~~) قال أنت ( طالق ثم طالق وطالق أو ) قال ( أنت طالق فطالق أو ) قال أنت (
~~طالق ثم طالق وطالق فطالق لم يقبل في شيء منها إرادة التأكيد ) لا للأولى
~~ولا للثانية
# ( لأن كل كلمة مغايرة لما قبلها مخالفة لها في لفظها
# والتأكيد إنما يكون بتكرير الأول بصورته و ) إن قال ( أنت مطلقة أو مسرحة
~~أنت مفارقة وأكد الأولى بهما ) أي بالثانية والثالثة ( قبل لأنه لم يغاير
~~بينهما بالحروف الموضوعة للمغايرة بين الألفاظ بل أعاد اللفظة بمعناها )
~~وهذا يعد تأكيدا ( وإن أتى ) أي عطف هذه الجمل ( بالواو ) أو الفاء أو ثم (
~~لم يقبل ) منه إرادة التأكيد لأنه يقتضي المغايرة المانعة من التأكيد كما
~~تقدم ( وإن أتى بشرط أو استثناء أو صفة عقب جملة اختص بها فإذا قال أنت
~~طالق أنت طالق فهاتان جملتان لا تتعلق إحداهما بالأخرى ) لعدم الأداة التي
~~تقتضي التشريك بينهما
# ( فلو تعقب إحداهما بشرط ) بأن قال أنت طالق أنت طالق إن قمت لم يتناول
~~الأخرى فتقع الأولى في الحال والثانية إذا وجد الشرط
# ( أو ) تعقب إحداهما ( باستثناء ) كقوله أنت طالق أنت طالق إلا واحدة لم
~~يتناول الأخرى فتقع الثنتان لأنه كاستثناء للكل كما لو قال أنت طالق طلقة
~~إلا ms2769 طلقة
# ( ثم ) تعقب إحداهما ( بصفة ) كأن يقول أنت طالق أنت طالق قائمة
# ( لم يتناول الأخرى ) فتقع الأولى في الحال والثانية إذا قامت ( بخلاف
~~معطوف مع معطوف عليه فإنهما شيء واحد ولو تعقبه بشرط ) أو صفة ( لعاد إلى
~~الجميع )
# لأن حرف العطف يصير الجملتين كالواحدة
# فإذا قال أنت طالق ثم طالق إن قدم زيد لم تطلق حتى يقدم فيقع طلقتان ولو
~~قال أنت طالق وطالق صائمة طلقت بصيامها طلقتين
# ( و ) إن قال لمدخول بها ( أنت طالق فطالق أو ) أنت طالق ( ثم طالق أو )
~~أنت طالق ( بل طالق أو ) أنت ( طالق طلقة بل طلقتين ) فثنتان لأن حروف
~~العطف تقتضي المغايرة وبل من حروف العطف إذا كان بعدها مفرد وهي هنا كذلك
~~لأن اسم الفاعل من المفردات وإن كان PageV05P267 متحملا للضمير بدليل أنه
~~يعرب والجملة لا تعرب وإن قال أنت طالق لا بل أنت طالق فواحدة لأنه قد صرح
~~بنفي الأول ثم أثبته بعد نفيه فيكون المثبت هو المنفي
# ( أو ) قال أنت ( طالق طلقة بعدها طلقة أو بل طلقة أو ) أنت طالق طلقة (
~~قبل طلقة أو قبلها طلقة طلقت طلقتين ) لأن ذلك صريح في الجميع واللفظ
~~يحتمله
# ( وإن كانت ) الزوجة المقول لها ذلك ( غير مدخول بها بانت بالأولى ولم
~~يلحقها ما بعدها )
# لأنها إذا بانت بالأولى صارت كالأجنبية فلا يلحقها ما بعدها
# ( لكن لو أراد بقوله بعدها طلقة ) أو بعد طلقة ( سأوقعها ) بعد ذلك ( قبل
~~) منه ( حكما )
# ولم يقع إذن سوى طلقة لأن لفظه يحتمل ذلك ( وإن أراد بقوله قبلها طلقة )
~~أو قبل طلقة ( في نكاح آخر ) قبل هذا ( أو أن زوجا قبلي طلقها قبل ) منه
~~حكما ( إن ) كان ( وجد ذلك ) لأنه أدرى بنيته ولفظه محتمل
# ( و ) إن قال ( أنت طالق طلقة معها طلقة أو ) أنت طالق طلقة ( مع طلقة أو
~~) أنت ( طالق وطالق طلقت طلقتين ولو غير مدخول بها ) لأنه أوقع الطلاق بلفظ
~~يقتضي وقوع طلقتين معا
# فوقعا كما لو قال أنت طالق طلقتين
# ( وإن قال ) أنت طالق طلقة ( معها اثنتان وقع ms2770 ثلاث ) وإن كانت غير مدخول
~~بها لما تقدم
# ( و ) الطلاق ( المعلق ) بشرط ( ك ) الطلاق ( المنجز في هذا ) الحكم
~~المتقدم ذكره ( سواء قدم الشرط أو أخره ) أو أفرده ( أو كرره
# فلو قال إن دخلت الدار فأنت طالق ثم طالق ثم طالق ) أو إن دخلت الدار
~~فأنت طالق فطالق فطالق
# ( فدخلت ) الدار ( طلقت ) المدخول بها ( ثلاثا و ) طلقت ( واحدة إن كانت
~~غير مدخول بها ) لأنها تبين بالأولى فلا يلحقها ما بعدها
# ( و ) إن قال ( إن دخلت الدار فأنت طالق طلقة معها طلقة أو ) فأنت طالق
~~طلقة
# ( مع طلقة فدخلت ) ها ( طلقت طلقتين ولو ) كانت ( غير مدخول بها ) لما
~~تقدم
# ( وإن قال لغير مدخول بها أنت طالق ثم طالق إن دخلت الدار ) أ ( و إن
~~دخلت الدار فأنت طالق فطالق فطالق فدخلت ) ها ( طلقت واحدة ) وبانت بها فلا
~~يلحقها ما بعدها
# ( وإن قال إن دخلت الدار فأنت طالق إن دخلت الدار فأنت طالق فدخلت ) ها (
~~طلقت مدخول بها وغيرها )
# أي غير مدخول بها ( اثنتين ) لأن التعليق يقتضي إيقاع الطلاق بشرط الدخول
~~وقد كرر التعليق فتكرر الوقوع كما لو قال إن دخلت الدار فأنت طالق طلقتين
# ( وإن قصد ) بتكريره ( إفهامها أو تأكيدا ) واتصل ( وقع واحدة ) فقط
# لأن ما عداها مصروف عن الإيقاع
# ( وإن كرر الشرط مع الجزاء ثلاثة فقال PageV05P268 إن دخلت الدار فأنت
~~طالق إن دخلت الدار فأنت طالق إن دخلت الدار فأنت طالق طلقت ) مدخول بها
~~وغيرها ( ثلاثا ) بدخولها لأن الصفة وجدت فاقتضى وقوع الثلاث دفعة واحدة (
~~وقال الشيخ فيمن قال الطلاق يلزمه وكرره ) مرتين فأكثر ( لأفعلن كذا وكذا
~~لا يقع ) إذا وجد المحلوف عليه ( أكثر من طلقة إذا لم ينو ) أكثر
# ومقتضى كلام الأصحاب يقع بعدد ما كرره ما لم ينو إفهامها أو تأكيدا ويكون
~~متصلا
#
# | باب الاستثناء في الطلاق
# الاستثناء استفعال من الثنيء وهو الرجوع
# يقال ثنى رأس البعير إذا عطفه إلى ورائه فكأن المستثني رجع في قوله إلى
~~ما قبله
# ( وهو ) أي الاستثناء اصطلاحا ( إخراج بعض الجملة ) أي بعض ما ms2771 يتناوله
~~اللفظ ( ب ) لفظ ( إلا أو ما يقوم مقامها كغير وسوى ) بوزن رضا وهدى وسماء
~~وبناء ( وليس ولا يكون وحاشا وخلا وعدا ) مقرونين بما أو مجردتين منها ( من
~~متكلم واحد ) لما يأتي من أنه يشترط لصحة الاستثناء نية قبل تمام المستثنى
~~منه وذلك لا يصح أن يكون من متكلمين
# والاستثناء واقع في الكتاب والسنة ولسان العرب
# ( يصح استثناء النصف فأقل ) لأنه كلام متصل أبان به أن المستثنى غير مراد
~~بالأول فصح كما لو أتى بما عدا المستثنى بدون الاستثناء ولولا ذلك لم يصح
~~قول سيدنا إبراهيم @QB@ إنني براء مما تعبدون إلا الذي فطرني @QE@ يريد به
~~البراءة من غير الله عز وجل
# وقال تعالى @QB@ فلبث فيهم ألف سنة إلا خمسين عاما @QE@ وليس الاستثناء
~~رافعا لواقع
# وإنما هو مانع لدخول المستثنى في المستثنى منه
# فيصح الاستثناء ( من طلقاته ) كأنت طالق ثلاثا إلا واحدة ( ومطلقاته )
~~كنسائه طوالق إلا فلانة
# ( وإقراره ) كله على عشرة إلا أربعة ونحوه
# وقواه ابن حمدان وجاز الأكثر لأنه مسلم في قوله تعالى @QB@ إلا من اتبعك
~~@QE@ و ( لا ) يصح PageV05P269 استثناء ( ما زاد عليه ) أي النصف ( نصا )
~~ونصره في الشرح من الغاوين لأنه لم يصرح بالعدد وذكر أبو يعلى الصغير أنه
~~استثناء بالصفة وهو في الحقيقة تخصيص وأنه يجوز فيه الكل نحو اقتل من في
~~الدار إلا بني تميم وهو بنو تميم فيحرم قتلهم
# ( فإذا قال أنت طالق ثلاثا إلا ثلاثا ) طلقت ثلاثا لأن استثناء الكل رفع
~~لما أوقعه فلم يرتفع
# ( أو ) قال أنت طالق ( ثلاثا إلا اثنتين ) طلقت ثلاثا لأن استثناء الأكثر
~~كالكل لأن الأكثر يقوم مقام الكل في مواضع كثيرة ( أو ) قال أنت طالق (
~~خمسا إلا ثلاثا ) طلقت ثلاثا لما تقدم ( أو ) قال أنت طالق خمسا ( إلا
~~واحدة أو ) أنت طالق ( أربعا إلا واحدة ) طلقت ثلاثا لبقائها بعد الاستثناء
# ( أو قال ) أنت طالق ( ثلاثا إلا ربع طلقة ) أو نصفها أو سدسها ونحوه (
~~طلقت ثلاثا ) لأن الطلقة الناقصة تكمل فتصير ثلاثا ضرورة أن الطلاق لا
~~يتبعض
# ( و ) إن قال ( أنت ms2772 طالق طلقتين إلا واحدة يقع واحدة ) لصحة استثناء
~~النصف
# ( وأنت طالق ثلاثا إلا واحدة ) يقع ثنتان لأنه استثنى أقل من النصف فيصح
# ( أو ) أنت طالق ثلاثا ( إلا اثنتين إلا واحدة ) يقع اثنتان لأنه استثنى
~~الواحدة مما قبلها فيبقى واحدة وهي مستثناة من الثلاث
# فيصير كقوله أنت طالق ثلاثا إلا واحدة
# ( أو ) أنت طالق ( ثلاثا إلا واحدة إلا واحدة ) يقع اثنتان لأن الاستثناء
~~الأول صحيح دون الثاني
# ( أو ) قال أنت طالق ثلاثا ( إلا واحدة وإلا واحدة ) يقع اثنتان لما تقدم
# ( أو ) قال أنت طالق ( واحدة وثنتين إلا واحدة يقع اثنتان لأنها الباقية
~~بعد المستثنى
# ( أو ) قال أنت طالق ( أربعا إلا اثنتين يقع اثنتان ) لأنه استثناء للنصف
~~بحسب ما تكلم به
# ( و ) أنت طالق ( ثلاثا إلا ثلاثا إلا واحدة ) يقع ثلاثا لأنه لما استثنى
~~واحدة من الثلاث بقي بعدها اثنتان استثناهما من الثلاث وهما أكثر من نصفها
~~فلم يصح الاستثناء
# ( أو ) قال أنت طالق ( خمسا ) إلا ثلاثا ( أو ) أنت طالق ( أربعا إلا
~~ثلاثا ) وقعت الثلاث ولم يصح الاستثناء لأنه أكثر من النصف
# ( أو ) أنت ( طالق وطالق وطالق إلا واحدة أو إلا طلاقا ) يقع ثلاث لأن
~~الاستثناء يرجع إلى ما يليه فيكون استثناء لكله فلا يصح
# ( أو ) أنت طالق ( طلقتين وواحدة إلا واحدة ) يقع ثلاثا لما ذكرنا بخلاف
~~ما سبق من قوله أنت طالق واحدة واثنتين إلا واحدة فيقع ثنتان
# ( أو ) أنت طالق PageV05P270 ( طلقتين ونصفا إلا طلقة ) يقع ثلاث بتكميل
~~النصف وإلغاء الاستثناء لرجوعه إلى ما يليه فيكون استثنى أكثر من المستثنى
~~منه فلا يصح
# ( أو ) قال أنت طالق ( ثنتين وثنتين إلا ثنتين ) يقع ثلاثا ويلغى
~~الاستثناء لعوده إلى ما يليه
# ( أو ) أنت طالق ثنتين وثنتين ( إلا واحدة يقع ثلاثا ) لأنها الباقية بعد
~~الاستثناء ( كعطفه بالفاء أو ) عطفه ( بثم ) كقوله أنت طالق ثنتين فثنتين
~~إلا ثنتين أو إلا واحدة أو أنت طالق ثنتين ثم ثنتين إلا ثنتين أو إلا واحدة
~~فيقع بذلك ثلاث
# لأن الكلام صار جملتين للترتيب الحاصل بالعطف بالفاء أو بثم ms2773 فاستثناء
~~الاثنتين من الاثنتين استثناء للكل واستثناء الواحدة إن عاد للرابعة فقد
~~بقي بعدها ثلاث وإن عاد إلى الواحدة الباقية من الاثنتين كان استثناء
~~للجميع وهو ممنوع
# ( ولو أراد الاستثناء من المجموع في قوله ) أنت ( طالق وطالق وطالق إلا
~~واحدة دين ) أي قبل منه بالإضافة إلى ما بينه وبين الله
# لأن لفظه محتمل
# ( وقبل ) منه حكما ( فيقع اثنتان ) لأنه استثناء لأقل من النصف
# ( والاستثناء يرجع إلى ما تلفظ به ) بدليل ما تقدم و ( لا ) يرجع ( إلى
~~ما يملكه ) خلافا للقاضي وابن اللحام في قواعده
# ( ويشترط فيه ) أي الاستثناء
# ( وفي شرط ) متأخر كانت طالق إن دخلت الدار ( ونحوه ) كالصفة نحو أنت
~~طالق قائمة وكذا عطف مغاير كقوله أنت طالق أو لا
# ( اتصال معتاد لفظا أو حكما ) لأن الاتصال يحتمل اللفظ جملة واحدة فلا
~~يقع الطلاق قبل تمامها بخلاف غير المتصل فإنه لفظ يقتضي رفع ما وقع بالأول
~~والطلاق إذا وقع لا يمكن رفعه والاتصال لفظا أن يأتي به متواليا وحكما (
~~كانقطاعه بتنفس ونحوه ) كسعال وعطاس
# قال الطوخي فلا يبطله الفصل اليسير ولا ما عرض من سعال ونحوه ولا طول
~~كلام متصل بعضه ببعض
# ( و ) يشترط أيضا في استثناء ( نية قبل تمام المستثنى منه ) فقوله أنت
~~طالق ثلاثا إلا واحدة لا يعتد بالاستثناء إلا إن نواه قبل تمام قوله أنت
~~طالق ثلاثا
# ( وقطع جمع
# و ) تصح نيته ( بعده ) أي بعد تمام المستثنى منه ( قبل فراغه ) من كلامه
~~بأن يأتي به ناويا له عند تمامه قبل أن يسكت
# ( واختاره ) أي اختار القول بصحة نيته بعد تمام المستثنى منه قبل فراغه (
~~الشيخ و ) تلميذه ( ابن القيم في أعلام الموقعين وقال الشيخ ) دل عليه كلام
~~أحمد ومتقدمي أصحابه وقال ( لا يضر فصل يسير وباستثناء ) قال وفي القرآن
~~جمل قد فصل بني أبعاضها بكلام آخر
# كقوله تعالى @QB@ وقالت طائفة من أهل الكتاب آمنوا @QE@ إلى قوله @QB@
~~هدى الله @QE@ فصل بين الكلام والمحكى عن PageV05P271 أهل الكتاب
# وكذا حكم شرط متأخر وعطف مغاير ونحوه كما تقدم
# ( و ) إذا قال ms2774 ( أنت طالق ثلاثا واستثنى بقلبه إلا واحدة وقعت الثلاث )
# لأن العدد نص فيما تناوله فلا يرتفع بالنية لأن اللفظ أقوى وقع ارتفع
~~بالنية لرجح المرجوح على الراجح
# ( وإن قال نسائي طوالق واستثنى واحدة بقلبه لم تطلق ) لأنه لا يسقط
# وإنما استعمل العموم في الخصوص وذلك شائع بخلاف ما قبلها وما بعدها
# ( وإن قال نسائي الأربع أو الثلاث أو الاثنتين ) بالنصب للأربع فما بعده
~~على أنه مفعول لفعل محذوف كأعني ( طوالق واستثنى واحدة بقلبه
# منهن طلقت في الحكم ) أي في الظاهر
# قال في الإنصاف على الصحيح من المذهب وقطع به الأكثر ولم تطلق في الباطن
# قدمه في الرعايتين والحاوي الصغير
# وقيل تطلق أيضا وهو الصحيح من المذهب
# قدمه في الفروع
# وهو ظاهر ما جزم به الزركشي والخرقي انتهى
# وهذا ظاهر المنتهى
# لأن النص فيما يتناوله فلا يرتفع منه شيء بمجرد النية لأنها أضعف منه كما
~~تقدم ( وإن قالت له امرأة من نسائه طلقني فقال نسائي طوالق ولا نية له )
~~طلقن كلهن لأن لفظه يتناولهن
# ( أو قالت له ) امرأة من نسائه ( طلق نساءك
# فقال نسائي طوالق طلقن كلهن ) لأن اللفظ عام فيها ولم يرد به غير مقتضاه
~~فوجب العمل بعمومه كالصورة الأولى
# ( فإن أخرج السائلة بنيته ) بأن استثناها بقلبه ( دين ) فيما بينه وبين
~~الله لأن لفظه يحتمله ( في الصورتين ) أي صورة طلقني وصورة طلق نساءك
# ( ولم يقبل في الحكم فيهما ) أي في الصورتين
# أما في الصورة الأولى فلأن طلاقها جواب سؤالها الطلاق لنفسها
# فلا يصدق في الحكم في صرفه عنها لأنه يخالف الظاهر وسبب الحكم فلا يجوز
~~إخراجه من العموم بالتخصيص
# وأما الثانية ففي المبدع وشرح المنتهى وغيرهما يقبل منه حكما أنه
~~استثناها بقلبه لأن خصوص السبب يقدم على عموم اللفظ ولأن السبب يدل على
~~نيته
#
# | باب الطلاق في الماضي والمستقبل
# أي تقييد الطلاق بالزمن الماضي والزمن المستقبل ( إذا قال أنت طالق أمس
# أو ) أنت طالق ( قبل أن أتزوجك ونوى وقوعه إذن ) أي حين التكلم ( وقع )
~~الطلاق في الحال PageV05P272 لأنه مقر على ms2775 نفسه بما هو الأغلظ عليه
# ( وإلا ) أي وإن لم ينو وقوعه إذن بأن أطلق أو نوى إيقاعه في الماضي ( لم
~~يقع ) الطلاق لأنه رفع للاستباحة ولا يملك رفعها في الزمن الماضي
# فلم يقع كما لو قال أنت طالق قبل قدوم زيد بيومين فقدم اليوم
# وحكى عن أبي بكر أنه يقع إذا قال قبل أن أتزوجك ولا يقع إذا قال أنت طالق
~~أمس
# فعلى القول بوقوعه ( وإن قال أردت أن زوجا قبلي طلقها أو ) قال أردت أني
~~( طلقتها أنا في نكاح قبل هذا قبل منه إن كان ) ذلك ( قد وجد ) لأن لفظه
~~محتمل له
# ( ما لم تكن قرينة من غضب أو سؤالها الطلاق ونحوه ) فلا يقبل منه ذلك
~~لأنه خلاف الظاهر
# ( فإن مات ) بعد قوله أنت طالق أمس أو قبل أن أتزوجك ( أو جن أو خرس قبل
~~العلم بمراده لم تطلق ) لأن العصمة متيقنة فلا تزل بالشك ( و ) وإن قال (
~~أنت طالق قبل قدوم زيد بشهر فقدم ) زيد ( قبل مضيه ) أي الشهر لم تطلق لأنه
~~تعليق للطلاق على صفة ممكنة الوجود فوجب اعتبارها
# ( أو ) قدم ( معه ) أي مع مضي الشهر ( لم تطلق ) لأنه لا بد من جزء يقع
~~الطلاق فيه بعد مضي الشهر
# ( ويحرم ) على من قال لزوجته ذلك
# ( وطؤها من حين عقد الصفة إن كان الطلاق يبينها ) لأن كل شهر يأتي محتمل
~~أن يكون شهر وقوع الطلاق فيه
# قال أبو العباس تأملت نصوص الإمام فوجدته يأمر باعتزال الرجل زوجته في كل
~~يمين حلف الرجل عليها بالطلاق وهو لا يدري أبار هو أو حانث حتى يستبين أنه
~~بار
# فإن لم يعلم أنه بار اعتزلها أبدا
# وإن علم أنه بار في وقت وشك في وقت اعتزلها وقت الشك
# ثم ذكر فروعا من ذلك كما نقله عنه في الاختيارات وذكر بعضه في الحاشية
# ( ولها ) أي للزوجة المقول لها ذلك ( النفقة ) من حين التعليق ( إلى أن
~~يتبين وقوع الطلاق ) لأن الأصل بقاء الزوجية وهي محبوسة لأجله
# ( وإن قدم ) زيد ( بعد شهر وجزء يسع وقوع ms2776 الطلاق تبينا وقوعه فيه ) أي
~~وقوع الطلاق في ذلك الجزء عقب التعليق لوجود شرطه
# ( و ) تبينا ( أن وطأه ) في الشهر ( محرم ) إن كان الطلاق بائنا لأنها
~~أجنبية منه
# ( فإن كان وطىء ) بعد التعليق ( لزمه المهر ) بما نال من فرجها ( إن كان
~~الطلاق بائنا ) وإن كان رجعيا فلا تحريم ولا مهر
# وحصلت به رجعتها ( وإن خالعها بعد اليمين ) أي التعليق المذكور ( بيوم
~~فأكثر ) من يوم ( كثرة يقع الخلع معها قبل الطلاق بحيث لا تكون ) المخلوعة
~~( معها ) أي مع الكثرة حين الخلع ( بائنا ) وقت الخلع
# ( وكان الطلاق ) المعلق ( بائنا ثم قدم زيد بعد الشهر بيومين صح الخلع
~~وبطل الطلاق ) المعلق لأن محل وقوع الطلاق صادفها بائنا بالخلع
# ( وإن قدم ) زيد ( بعد شهر وساعة ) من حين التعليق ( وقع الطلاق البائن )
~~لوجود شرطه ( دون الخلع ) فلا يصح ( وترجع بالعوض ) لأنا تبينا أنها كانت
~~حينه بائنا بالطلاق
# ( وإن كان الطلاق ) PageV05P273 المعلق ( رجعيا صح الخلع قبل وقوع الطلاق
~~وبعده ) لأن الرجعية زوجة يصح خلعها ( ما لم تنقض عدتها ) فإن انقضت عدتها
~~بانت ولم يصح الخلع إن تبينا وقوعه بعدها
# قلت إن وقع الخلع حيلة لإسقاط يمين الطلاق لم يصح كما تقدم
# ( وكذا الحكم لو قال أنت طالق قبل موتي بشهر )
# فإن مات أحدهما قبل مضي شهر أو معه لم يقع الطلاق وإن مات قبل عقد اليمين
~~بشهر وساعة تبينا وقوع الطلاق في تلك الساعة
# ( لكن
# لا إرث ل ) مطلقة ( بائن ) في تلك الصورة ( لعدم التهمة ) بحرمانها
~~الميراث ( وإن مات أحدهما ) أي أحد الزوجين ( بعد عقد الصفة ) أي بعد
~~التعليق المذكور ( بيومين ثم قدم زيد بعد شهر وساعة من حين عقد الصفة لم
~~يرث أحدهما الآخر ) لعدم التهمة كما تقدم
# ( إلا أن يكون ) الطلاق ( رجعيا فإنه لا يمنع التوارث ما دامت ) الرجعية
~~له ( في العدة ) لأنها زوجة إذن
# ( وإن قدم ) زيد ( بعد الموت بشهر وساعة
# وقعت الفرقة بالموت ) لسبقه وجود الصفة
# ( ولم يقع الطلاق ) المعلق ( وإن قال إذا مت فأنت طالق قبله بشهر لم يصح
~~) ذلك التعليق ms2777
# لأنه جعل الموت شرطا لطلاقها وهي تبين فيه
# فلم يتأت ذلك بخلاف أنت طالق قبل موتي بشهر فإن لم يجعل موته شرطا يقع به
~~الطلاق عليها قبل شهر وإنما رتبه فوقع على ما رتبه
# ( وإن قال أنت طالق قبل موتي ) طلقت في الحال ( أو ) قال أنت ( طالق قبل
~~موتك ) طلقت في الحال
# ( أو ) قال أنت طالق ( قبل موت زيد ) طلقت في الحال ( أو ) قال أنت طالق
~~( قبل قدومه ) طلقت في الحال ( أو ) قال أنت طالق ( قبل دخولك الدار طلقت
~~في الحال ) لأن ما قبل تلك الأشياء من حين عقده أو الصفة
# فكله محل للطلاق في أوله
# قال القاضي سواء قدم زيد أو لم يقدم بدليل قوله تعالى @QB@ يا أيها الذين
~~أوتوا الكتاب آمنوا بما نزلنا مصدقا لما معكم من قبل أن نطمس وجوها فنردها
~~على أدبارها @QE@ ولم يوجد الطمس في المأمورين ولو قال لغلامه اسقني قبل أن
~~أضربك فسقاه في الحال عد ممتثلا وإن لم يضربه
# ( وإن قال ) أنت طالق ( قبيل موتي أو قال ) أنت طالق ( قبيل قدوم زيد )
~~أو موته
# أو قبيل دخولك الدار ونحوه ( لم يقع ) الطلاق ( في الحال ويقع ) الطلاق (
~~في الوقت الذي يليه الموت ) أو القدوم أو الدخول
# لأن التصغير يقتضي كون الذي يبقى جزء يسير و ( إن قال ) أنت ( طالق قبيل
~~موت زيد وعمرو بشهر ) فقال القاضي تتعلق الصفة بأولهما موتا وهو المراد
~~بقوله ( وقع بأولهما موتا ) يعني قبل بشهر لأن اعتباره بالثاني يفضي إلى
~~وقوعه بعد موت الأول واعتباره بالأول لا يفضي إلى ذلك فكان أولى
# ( وإن قال ) أنت طالق ( بعد PageV05P274 موتي
# أو ) أنت طالق ( مع موتي أو ) أنت طالق ( مع موتك لم تطلق ) لأن البينونة
~~حصلت بالموت فلم يبق نكاح يزيله الطلاق والموت سبب الحكم بالبينونة فلا
~~يجامعه وقوع الطلاق كما أنه لا يجامع البينونة
# ( وإن قال ) أنت طالق ( يوم موتي ) أو موتك أو موت زيد ( طلقت في أوله )
~~أي أول اليوم الذي يموت فيه لأن كل جزء من ذلك اليوم يصلح لوقوع ms2778 الطلاق فيه
~~ولا مقتضى لتأخيره عن أوله فوقع في أوله
# قلت قياس ما قدمته عن الشيخ تقي الدين أنه يحرم وطؤها في كل يوم من حين
~~التعليق لأنه كل يوم يحتمل أن يكون يوم الموت
# ( ولو قال ) لزوجيه ( أطولكما حياة طالق فبموت إحداهما يقع الطلاق )
~~بالأخرى ( إذن ) أي عند موت إحداهما لأنه بموت إحداهما يعلم أن الباقية
~~أطولهما حياة
# و ( لا ) يقع الطلاق المعلق بذلك ( وقت يمينه ) أي حال عقد الصفة كسائر
~~أنواع الطلاق المعلق بصفة كأنت طالق صائمة
# إنما يقع عند وجود الصفة لا حال عقدها
# ( وإن تزوج أمة أبيه ) بشرطه ( ثم قال لها إذا مات أبي فأنت طالق
# أو ) قال لها ( إذا اشتريتك فأنت طالق فمات أبوه أو اشتراها طلقت ) لأن
~~الموت أو الشراء سبب ملكها وطلاقها وفسخ النكاح يترتب على الملك فيوجد
~~الطلاق في زمن الملك السابق على الفسخ فيثبت حكمه
# ( ولو قال ) لها ( إذا ملكتك فأنت طالق فمات أبوه أو اشتراها لم تطلق )
# لأن الطلاق يقع عقب الملك وقد صادفها مملوكة فلا يقع
# ( فإن كانت مدبرة ) أي دبرها أبوه وقال لها الزوج إن مات أبي فأنت طالق
# ( ف ) مات أبوه ( وقع الطلاق ) لأن الحرية تمنع ثبوت الملك له فلا ينفسخ
~~نكاحه فيقع طلاقه
# ( و ) وقع ( العتق ) لأنه معلق بالموت ومحل وقوع العتق ( إن خرجت من
~~الثلث ) أو أجاز الورثة حيث قلنا هي تنفيذ فإن كان على الأب دين مستغرق
~~تركته لم تعتق والأصح أن ذلك لا يمنع نقل التركة إلى الورثة فهو كما لو لم
~~يكن عليه دين في فسخ النكاح على ما اختاره القاضي وقدمه في الكافي والمقنع
~~وجزم به في الوجيز
# ( وإن لم تخرج من الثلث ) بل بعضها ( فكذلك ) ينفسخ النكاح ولا تطلق على
~~ما اختاره القاضي وقدمه في الكافي والمقنع وجزم به في الوجيز ( لملك الابن
~~جزءا منها أو ) ملكه ( كلها فينفسخ النكاح ) فلا يقع الطلاق وعلى ما جزم به
~~المصنف تبعا لما اختاره القاضي في الجامع والشريف وأبو الخطاب وقدمه في
~~المحرر ms2779 والفروع وهو رواية في التبصرة تطلق لما تقدم من أن الموت والطلاق
~~سبب ملكها وطلاقها وفسخ النكاح يترتب على الملك فيوجد الطلاق في زمن الملك
~~السابق على الفسخ فيثبت حكمه
# PageV05P275
# | فصل ( ويستعمل طلاق ونحوه )
# كالعتق والظهار ( كما يأتي استعمال القسم ) بالله تعالى ( ويجعل جواب
~~القسم جوابا له في غير المستحيل فإذا قال أنت طالق لأقومن وقام لم تطلق )
# لأنه حلف قد بر فيه فلم يحنث كما لو حلف بالله تعالى
# ( فإن لم يقم في الوقت الذي عينه حنث ) كما لو حلف عليه بالله فإن لم
~~يعين وقتا بلفظ ولا نية حنث باليأس أي قبيل موت أحدهما
# ( و ) إن قال ( أنت طالق إن أخاك لعاقل وكان أخوها عاقلا لم يحنث وإن لم
~~يكن أخوها عاقلا حنث ) الزوج
# ( كما لو قال والله إن أخاك لعاقل وإن شك في عقله لم يقع الطلاق )
# لأن الأصل بقاء النكاح فلا يزول بالشك
# ( و ) إن قال ( أنت طالق لا أكلت هذا الرغيف فأكلته حنث )
# وإلا فلا
# ( و ) إن قال ( أنت طالق ما أكلتيه لم يحنث إن كان صادقا ) وإلا حنث (
~~كما لو قال والله ما أكلته و ) إن قال ( أنت طالق لولا أبوك لطلقتك وكان
~~صادقا لم تطلق ) وإلا طلقت كما لو حلف عليه بالله
# ( ولو قال إن حلفت بطلاقك فأنت طالق ثم قال أنت طالق لأكرمنك طلقت في
~~الحال )
# لأنه حلف بطلاقها
# ( و ) إن قال ( إن حلفت بعتق عبدي فأنت طالق ثم قال عبدي حر لأقومن طلقت
~~) لوجود الحلف بعتق عبده
# ( وإن قال إن حلفت بطلاق امرأتي فعبدي حر ثم قال أنت طالق لقد صمت أمس
~~عتق العبد ) لأنه قد حلف بطلاق امرأته
# ( وإن علق الطلاق على وجود فعل مستحيل عادة ) أي في العادة ( أو ) علقه
~~على فعل مستحيل ( في نفسه ) أي لذاته فمثاله ( الأول ) أي المعلق على
~~مستحيل عادة ( كأنت طالق إن صعدت السماء أو ) إن ( شاء الميت أو ) إن شاءت
~~( البهيمة أو ) إن ( طرت أو ) إن ( قلبت الحجر ذهبا أو إن شربت ماء ms2780 هذا
~~النهر كله أو ) إن ( حملت الجبل ونحوه ) كانت طالق لا صعدت السماء أو لا
~~شاء الميت ( و ) مثال ( الثاني ) أي المعلق على مستحيل في نفسه ( كأن رددت
~~أمس أو جمعت بين الضدين ) فأنت طالق ( أو إن كان الواحد أكثر من اثنين أو
~~إن شربت ماء هذا الكوز ولا ماء فيه ) فأنت طالق لم تطلق ( كحلفه بالله عليه
~~) لأنه علق الطلاق بصفة لم توجد
# ولأن ما يقصده بتقييده يعلق على المحال قال تعالى في حق الكفار @QB@ ولا
~~يدخلون الجنة حتى يلج الجمل في سم الخياط @QE@ وقال الشاعر PageV05P276 إذا
~~شاب الغراب أتيت أهلي وصار القار كاللبن الحليب أي لا آتيهم أبدا
# ( وإن علقه ) أي الطلاق ( على عدمه ) أي عدم الفعل المستحيل عادة أو في
~~نفسه ( ك ) قوله ( أنت طالق لأشربن ماء الكوز ولا ماء فيه علم ) الحالف (
~~أن فيه ماء أو لم يعلم ) ذلك طلقت في الحال ( أو ) قال أنت طالق ( إن لم
~~أشربه ) أي ماء الكوز ( و ) الحال أنه ( لا ماء فيه ) طلقت في الحال
# ( أو ) قال أنت طالق ( لأصعدن السماء أو إن لم أصعدها أو ) قال أنت طالق
~~( إذا ) طلعت الشمس أو أنت طالق لا ( طلعت الشمس أو ) قال أنت طالق (
~~لأقتلن فلانا فإذا هو ميت ) طلقت في الحال سواء ( علمه ) ميتا ( أو لا أو )
~~قال أنت طالق ( لأطيرن ونحوه ) كانت طالق إن لم يشأ فلان الميت ( طلقت في
~~الحال )
# لأنه علق الطلاق على نفي المستحيل وعدمه معلوم في الحال وفي المآل فوقع
~~الطلاق
# ( كما لو قال أنت طالق إن لم أبع عبدي فمات العبد ) قبل بيعه فإنه يحنث
~~قبيل موته لليأس من فعل المحلوف عليه
# ( وعتق وظهار وحرام ونذر ويمين بالله كطلاق ) فيما تقدم ذكره
# ( وإن قال ) لزوجته ( أنت طالق اليوم إذا جاء غد لم تطلق في اليوم ولا )
~~في ( غد ) لعدم تحقق شرطه إذ مقتضاه أنت طالق اليوم إذا جاء غد ولا يأتي
~~الغد إلا بعد ذهاب اليوم وذهاب محل الطلاق
# ( وأنت طالق ثلاثا على مذهب السنة ms2781 والشيعة واليهود والنصارى طلقت ثلاثا
~~لاستحالة الصيغة لأنه لا مذهب لهم ) أي للشيعة واليهود والنصارى
# ( ولقصد التأكيد فإن ) قال أنت طالق على مذهب السنة والشيعة واليهود
~~والنصارى و ( لم يقل ثلاثا فواحدة ) لعدم ما يقتضي التكرار
# ( إن لم ينو أكثر ومثله أنت طالق ثلاثا على سائر المذاهب ) فتقع الثلاث
~~وأنت طالق على سائر المذاهب يقع واحدة إن لم ينو أكثر
#
# | فصل ( في الطلاق في زمن مستقبل إذا قال )
# لزوجته ( أنت طالق غدا ) طلقت في أوله عند طلوع فجره ( أو ) قال أنت طالق
~~( يوم السبت ) طلقت في أوله ( أو ) قال أنت طالق ( في رجب طلقت بأول ذلك )
~~لأنه جعل ذلك ظرفا للطلاق فإذا وجد ما يكون ظرفا طلقت
# ( كما لو قال إذا دخلت الدار PageV05P277 فأنت طالق فإذا دخلت أول جزء
~~منها طلقت ) وحاصله أنه إذا علق الطلاق بشهر أو وقت عينه وقع في أوله (
~~وأما إذا قال إن لم أقضك حقك في شهر رمضان فامرأتي طالق لم تطلق حتى يخرج )
~~شهر ( رمضان قبل قضائه ) لأنه إذا قضاه في آخره لم توجد الصفة
# ( وفي الموضعين ) أي فيما إذا قال أنت طالق غدا ونحوه وفيما إذا قال إن
~~لم أقضك حقك شهر رمضان إلخ
# ( لا يمنع من وطء زوجته قبل الحنث ) لبقاء الزوجية ( و ) إذا قال ( أنت
~~طالق اليوم أو ) قال أنت طالق ( في هذا الشهر أو ) قال أنت طالق ( في ) هذا
~~( الحول طلقت في الحال ) لأن اليوم والشهر والحول ظرف لإيقاع الطلاق فوجب
~~أن يقع إذن
# ( فإن قال أردت ) أن الطلاق إنما يقع ( في آخر هذه الأوقات أو في وسط
~~الشهر أو يوم كذا منه أو في النهار دون الليل ) أو عكسه ( دين وقبل حكما )
~~لأنه يجوز أن يريد ذلك فلا يلزمه الطلاق في غيره وإرادته لا تخالف ظاهره إذ
~~ليس أوله أولى في ذلك من غيره ( إلا في قوله ) أنت طالق ( غدا أو يوم السبت
~~فلا يدين ولا يقبل حكما ) إذا قال أردت أحدهما أو وسطهما ونحوه لأنه مخالف
~~لمقتضى اللفظ ms2782 إذ مقتضاه الوقوع في كل جزء منه ليعم جملته
# كما لو قال لله علي أن أصوم رجب لزمه صوم جميعه ولا يكون واقعا في جميعه
~~إلا إذا وقع من أوله بخلاف ما لو قال في غد أو في يوم السبت فإن مقتضاه
~~الوقوع في جزء منه وهو صادق في جزء منه وهو صادق بجميع أجزائه
# وكذلك لو قال لله علي أن أصوم في رجب أجزأه يوم منه
# أشار إليه ابن الزيداني في فروعه نقلا عن أبيه
# ( و ) إن قال ( أنت طالق في أول رمضان أو في غرته أو ) قال أنت طالق (
~~غرته أو في رأسه أو استقباله أو مجيئه طلقت بأول جزء منه ولم يقبل قوله
~~أردت آخره أو وسطه ونحوه ظاهرا ولا باطنا )
# لأنه لا يحتمله
# وإن قال أردت بالغرة اليوم الثاني قبل منه لأن الثلاث الأول من الشهر
~~تسمى غررا
# ( وإن قال ) أنت طالق ( بانقضاء رمضان أو ) ب ( انسلاخه أو ) ب ( نفاده
~~أو ) ب ( مضيه طلقت في آخر جزء منه ) لأن ذلك مؤدى تعليقه
# ( وإن قال ) أنت طالق ( أول نهار رمضان أو ) قال أنت طالق ( أول يوم منه
~~طلقت بطلوع فجر أول يوم منه ) أي من رمضان
# لأنه أول اليوم والنهار
# ( و ) إن قال ( أنت طالق إذا كان رمضان أو ) أنت طالق ( إلى رمضان أو )
~~أنت طالق ( إلى هلال رمضان أو ) أنت طالق ( في هلال رمضان طلقت وقت يستهل )
~~رمضان ( إلا أن يكون أراد من الساعة إلى الهلال فتطلق في الحال ) أي حال
~~التلفظ بذلك
# لأن من لا بتداء PageV05P278 الغاية
# ( وإن قال ) أنت طالق ( في مجيء ثلاثة أيام طلقت في أول اليوم الثالث )
~~إذن ( و ) إن قال ( أنت طالق اليوم أو غدا ) طلقت في الحال
# ( أو ) قال ( أنت طالق غدا أو بعد غد طلقت في أسبق الوقتين ) وكذا لو قال
~~أنت طالق في هذا الشهر أو الآتي
# ( و ) إن قال ( أنت طالق اليوم وغدا أو بعد غد أو ) قال أنت طالق ( في
~~اليوم وفي غد وفي بعده فواحدة ms2783 في الأولى )
# وهي قوله أنت طالق اليوم وغدا أو بعد غد
# لأنها إذا طلقت اليوم كانت طالقا غدا وبعد غد
# ( كقوله ) أنت طالق ( كل يوم و ) يقع ( ثلاث ) مرات في ( الثانية )
# وهي قوله أنت طالق في اليوم وفي غد وفي بعده فتطلق في كل يوم طلقة
# لأن إنبائه بقي وتكراره يدل على تكرار الطلاق
# ( كقوله ) أنت طالق ( في كل يوم وإن قال أنت طالق اليوم إن لم أطلقك
~~اليوم أو أسقط اليوم الأول أو ) أسقط ( اليوم الأخير ولم يطلقها في يومه
~~وقع ) الطلاق ( في آخر جزء منه )
# لأن خروج اليوم يفوت به طلاقها
# فوجب وقوعه قبله في آخر وقت الإمكان كموت أحدهما في اليوم
# لأن معنى يمينه إن فاتني طلاقك اليوم فأنت طالق فيه فإذا بقي من اليوم ما
~~لا يتسع لتطليقها فقد فاته طلاقها فوقع حينئذ
# ( ويأتي في الباب بعده إذا أسقط اليومين و ) إن قال ( أنت طالق اليوم إن
~~لم أتزوج عليك اليوم
# طلقت في آخره ) أي اليوم
# ( إن لم يتزوج فيه ) لما تقدم في التي قبلها
# وكذا أنت طالق اليوم إن لم أشتر لك اليوم ثوبا أو نحوه ( وإن قال لعبده
~~إن لم أبعك اليوم فامرأتي طالق فلم يبعه حتى خرج اليوم طلقت ) في آخره لما
~~سبق
# ( فإن عتق العبد ) في اليوم أو مات أي العبد في اليوم ( أو مات الحالف )
~~في اليوم ( أو ) ماتت ( المرأة في اليوم طلقت ) قبيل ذلك لأنه قد فاته بيعه
~~فيه ( وإن دبره أو كاتبه ) أو علق عتقه بصفة ( لم تطلق قبل خروج اليوم
~~لجواز بيعه ) لأن الكتابة ونحوها لا تمنعه
# قلت فإن نذر عتقه نذر تبرر
# وقلنا لا يصح بيعه حنث قبيله كما تقدم
# ( وإن وهبه ) أي العبد ( لإنسان ) ولو غير ولده ( لم يقع الطلاق ) قبل
~~مضي اليوم ( لأنه يمكن عوده إليه ) في اليوم ( فيبيعه في اليوم ) فلا يتحقق
~~اليأس قبل مضيه
# ( وإن قال إن لم أبع عبدي فامرأتي طالق ولم يقيده باليوم ) بلفظه ولا
~~نيته
# ( فكاتب العبد لم يقع الطلاق ms2784 ) لأن المكاتب يصح بيعه ( فإن عتق بالكتابة
~~أو غيرها ) بأن أدى ما عليه أو أعتقه ونحوه ( وقع ) الطلاق قبيله
# لأنه فاته بيعه
# ( وإن قال لزوجاته الأربع أيتكن لم أطأها الليلة فصواحباتها طوالق ولم
~~يطأ تلك الليلة واحدة ) منهن ( طلقن ثلاثا ) ثلاثا ( ويأتي في الباب بعده )
~~موضحا
# PageV05P279
# | فصل ( وإن قال أنت طالق يوم يقدم زيد )
# أو قال ) أنت طالق ( في اليوم الذي يقدم فيه زيد فماتت ) في اليوم قدومه
~~( أو مات ) الحالف في يوم قدومه ( أو ماتا ) أي الزوجان ( في يوم قدومه أو
~~لم يمت واحد منهما في ذلك اليوم تبين أن طلاقها وقع من أول اليوم ) الذي
~~قدم فيه زيد من طلوع فجره
# كما لو قال أنت طالق يوم الجمعة
# ( و ) إن قال ( أنت طالق في شهر رمضان إن قدم زيد فقدم ) زيد ( فيه ) أي
~~في رمضان ( طلقت من أوله ) أي أول رمضان فيتبين أنها طلقت من غروب الشمس من
~~آخر يوم شعبان قياسا على التي قبلها بخلاف ما لو قال أنت طالق في شهر رمضان
~~إذا قدم زيد فإنها تطلق عقب قدومه
# ( و ) إن قال ( أنت طالق في غد إذا قدم زيد
# فماتت قبل قدومه لم تطلق ) لأن إذا إسم زمان مستقبل فمعناه أنت طالق غدا
~~وقت قدومه
# ( وإن قدم زيد والزوجان حيان طلقت عقب قدومه ) لوجود الصفة
# ( و ) إن قال ( أنت طالق اليوم غدا طلقت اليوم واحدة ) لأن من طلقت اليوم
~~فهي طالق غدا
# ( إلا أن يريد أنها طالق اليوم طلقة وطالق غدا طلقة فتطلق اثنتين في
~~اليومين ) على حسب ما أراده
# ( فإن قال أردت أنها تطلق في أحد اليومين طلقت ) في ( اليوم ولم تطلق غدا
~~)
# لأنه جعل الزمان كله ظرفا للطلاق فوقع في أوله
# ( وإن أراد نصف طلقة اليوم ونصف طلقة غدا فثنتان ) لأن كل نصف يكمل ضرورة
~~عدم تبعيض الطلاق
# ( وإن نوى نصف طلقة اليوم وباقيها غدا طلقت اليوم واحدة )
# لأنه إذا قال نصفها اليوم كملت فلم يبق لها بقية تقع غدا
# ( و ) إن قال ( أنت ms2785 طالق إلى شهر أو ) أنت طالق ( إلى حول تطلق بمضيه )
# روي عن ابن عباس وأبي ذر
# ولأنه جعل ذلك غاية للطلاق ولا غاية لآخره فوجب أن يجعل غاية لأوله
# ولأن هذا يحتمل أن يكون توقيتا لإيقاعه كقول الرجل أنا خارج إلى سنة أي
~~بعد سنة
# فلم يقع الطلاق بالشك ( إلا أن ينوي طلاقها في الحال فتطلق في الحال )
~~عملا بنيته
# ( ك ) قوله ( أنت طالق إلى مكة ولم ينو بلوغها إلى مكة ) فيقع في الحال
# وكذا أنت طالق بعد مكة وتقدم
# ( و ) إن قال ( أنت طالق من اليوم إلى سنة طلقت في الحال
# فإن قال أردت أن عقد الصفة من اليوم و ) أن ( وقوعه بعد سنة لم يقع )
~~الطلاق PageV05P280 ( إلا بعدها ) أي السنة عملا بنيته واللفظ يحتمله
# ( وإن قال أردت تكرير طلاقها من حين ) و ( تلفظت إلى سنة طلقت في الحال
~~ثلاثا إن كانت مدخولا بها )
# وإلا بانت بالأولى ولم يلحقها ما بعدها
# ( و ) إن قال
# ( أنت طالق في آخر الشهر تطلق في آخر جزء منه ) أي الشهر لأنه آخره
# ( وقيل ) تطلق ( بآخر فجر اليوم ) منه ( اختاره الأكثر )
# قاله في المبدع وقطع به في المقنع وغيره
# لأن آخر الشهر آخر يوم منه
# وإذا علق الطلاق على وقت تعلق بأوله ( و ) إن قال أنت طالق ( في أول آخره
~~تطلق بطلوع فجر آخر يوم منه ) لأن آخر الشهر اليوم وأوله طلوع الفجر
# ( ويحرم وطؤه في تاسع عشرين ) لاحتمال أن يكون آخر الشهر
# ( ذكره ابن الجوزي ) في المذهب
# ( والمراد إن كان الطلاق بائنا ) بخلاف الرجعي فيجوز وطؤها فيه
# ( و ) إن قال أنت طالق ( في آخر أوله تطلق في آخر أول يوم منه ) قاله في
~~المقنع
# قال في المبدع على المذهب
# قال في الإنصاف هذا أحد الوجوه
# قال ابن منجا في شرحه هذا المذهب
# قال في المغني والشرح هذا أصح وقدمه في الهداية والمستوعب والرعايتين
~~والحاوي الصغير وجزم به في الوجيز
# وقيل تطلق بطلوع فجر أول يوم منه وهذا المذهب
# قال في الفروع طلقت بطلوع ms2786 فجر أول يوم منه في الأصح جزم به في النور
~~وقدمه في المحرر
# وقال أبو بكر يعني في المسألتين تطلق بغروب شمس الخامس عشر منه انتهى
# لأن نصف الشهر فما دون يسمى أوله فإذا شرع في النصف الثاني صدق أنه آخره
~~فيجب أن يتحقق الحنث
# لأنه أول آخره وآخر أوله
# ( و ) إن قال ( إذا مضى يوم فأنت طالق فإن كان ) القول المذكور ( نهارا
~~وقع ) الطلاق ( إذا عاد النهار إلى مثل وقته ) الذي تلفظ فيه من أمس ذلك
~~النهار ليكمل اليوم
# ( إن كان ) قوله ذلك ( ليلا ف ) إنها تطلق ( بغروب شمس الغد ) أي غد تلك
~~الليلة ليتحقق مضي يوم ( و ) إن قال ( إذا مضت سنة فأنت طالق طلقت إذا مضى
~~اثني عشر شهرا بالأهلة ويكمل الشهر الذي حلف في أثنائه بالعدد ) أي ثلاثين
~~يوما حيث كان الحلف في أثناء شهر فإذا مضى أحد عشر شهرا بالأهلة أضاف إلى
~~ما مضى من الشهر الأول قبل حلفه تتمة الثلاثين يوما
# وإن اعتبرت الأهلة حيث أمكن اعتبارها لأنها المواقيت التي جعلت للناس
~~بالنص
# ( وإن قال إذا مضت السنة ) فأنت طالق ( أو ) قال إذا مضت ( هذه السنة
~~فأنت طالق طلقت بانسلاخ ذي الحجة )
# لأنها لما ذكرها بلام التعريف انصرف إلى السنة المعروفة وهي التي آخرها
~~ذو الحجة
# ( فإن قال أردت بالسنة اثني عشر شهرا دين PageV05P281 وقبل ) منه حكما
~~لأن لفظه يحتمله
# ( و ) إن قال ( أنت طالق في كل سنة طلقة طلقت الأولى في الحال ) لأنه جعل
~~السنة ظرفا للطلاق فيقع إذن
# ( و ) تطلق ( الثانية في أول المحرم ) لأن السنة الثانية ظرف للطلقة
~~فتطلق في أولها
# ( وكذا الثالثة إن بقيت الزوجة في عصمته ) بأن استمرت الزوجة في عدتها أو
~~ارتجعها في عدة الطلاق أو جدد نكاحها بعد أن بانت
# ( وإن بانت حتى مضت السنة الثالثة ثم تزوجها لم يقع ) الطلاق ( ولو نكحها
~~في ) السنة ( الثانية ) وقعت الطلقة عقب نكاحه ( أو ) نكحها في السنة (
~~الثالثة وقعت الطلقة عقبه ) لأنه جزء من السنة التي جعلها ظرفا للطلاق
~~ومحلا ms2787 له
# وكان سبيله أن يقع أولها فمنع منه كونها غير محل للطلاق لعدم نكاحه حينئذ
~~فإذا عادت الزوجة وقع في أولها
# ( فإن قال أردت بالسنة اثني عشر شهرا قبل حكما ) لأن لفظه يحتمله ( وإن
~~قال أردت أن يكون أول السنين المحرم دين ) لأنه محتمل ( ولم يقبل في الحكم
~~) لأنه خلاف الظاهر
# ( و ) إن قال ( أنت طالق يوم يقدم زيد فقدم نهارا مختارا حنث ) لوجود
~~الصفة ( علم القادم باليمين أو جهلها ) أي اليمين ( وسواء كان القادم ممن
~~لا يمتنع بيمينه كالسلطان والحاج والأجنبي أو ) كان ( ممن يمتنع باليمين من
~~القدوم كقرابة لهما أو لأحدهما أو غلام لأحدهما ) أي أحد الزوجين
# ( وإن قدم ) زيد ( ليلا طلقت إن نوى به ) أي اليوم ( الوقت أو لم ينو
~~شيئا ) لأن اليوم يطلق بمعنى الوقت قال تعالى @QB@ وآتوا حقه يوم حصاده
~~@QE@ وقال @QB@ ومن يولهم يومئذ دبره @QE@ وإن قدم زيد ( نهارا طلقت في
~~أوله ) أي من طلوع فجر يوم قدومه وتقدم
# ( وإن قدم به ) أي بزيد ( ميتا أو مكرها لم تطلق ) لأنه لم يقدم
# وإنما قدم به ( ومع النية ) بأن يكون الحالف مثلا أراد بقدومه انتهاء
~~سفره
# ( يحمل الكلام عليها ) أي على النية فيقع في المثال المذكور
# ( وإن قال ) لزوجته أو غيرها ( إن تركت هذا الصبي يخرج فأنت طالق فانفلت
~~الصبي بغير اختيارها فخرج ) أي الصبي ( فإن كان ) الحالف ( نوى أ ) ن ( لا
~~يخرج ) الصبي بخروجه ( وإن نوى أ ) ن ( لا تدعه ) أي تتركه ( لم يحنث نصا )
~~لأنها لم تتركه ( وإن لم تعلم نيته ) أي الحالف ( انصرفت يمينه إلى فعلها
~~فلا يحنث إلا إذا خرج ) الصبي ( بتفريطها في حفظه أو ) خرج ( باختيارها )
~~لأن ذلك مقتضى لفظه فلا يعدل عنه إلا لمعارض PageV05P282 ولم يتحقق لكن إن
~~كان لليمين سبب هيجها حملت عليه كما يأتي في باب جامع الأيمان
# فائدة قال في بدائع الفوائد ما يقول الفقيه أيده الل ه وما زال عنده
~~إحسان في فتى علق الطلاق بشهر قبل ما قبل قبله رمضان في هذا البيت ثمانية
~~أوجه ms2788 أحدها هذا والثاني قبل ما قبل بعده والثالث قبل ما بعده بعده والرابع
~~قبل ما قبل قبله فهذه أوجه أربعة متقابلة الخامس قبل ما بعد قبله والسادس
~~بعد ما قبل بعده والسابع بعد ما بعد قبله والثامن بعد ما بعد بعده
# وتلخيصها أنك إن قدمت لفظه بعد جاء أربعة أحدها إن كلها بعد الثاني بعد
~~أن وقبل الثالث قبلان وبعد الرابع بعد أن بينهما قبل
# وإن قدمت لفظه قبل فكذلك
# وضابط الجواب عن الأقسام أنه إذا اتفقت الألفاظ فإن كانت قبل وقع الطلاق
~~في الشهر الذي يقدمه رمضان بثلاثة شهور
# فهو ذو الحجة
# فكأنه قال أنت طالق في ذي الحجة
# لأن المعنى أنت طالق في شهر رمضان قبل قبل قبله
# فلو كان رمضان قبله طلقت في شوال ولو قال قبل قبله طلقت في ذي القعدة
# وإن كانت الألفاظ كلها بعد طلقت في جمادى الآخرة لأن المعنى أنت طالق في
~~شهر يكون رمضان بعد بعد بعده ولو قال رمضان بعده طلقت في شعبان
# ولو قال بعد بعده طلقت في رجب
# وإن اختلفت الألفاظ وهي ست مسائل فضابطها أن كل ما اجتمع فيه قبل وبعد
~~فألغهما نحو قبل بعده وبعد قبله واعتبر الثالث فإذا قال قبل ما بعده بعد أو
~~بعد ما قبل قبله فألغ اللفظين الأولين يصير كأنه قال أولا بعده رمضان فيكون
~~شعبان وفي الثاني كأنه قال قبله رمضان فيكون شوالا وإن توسطت لفظة بين
~~متضادين نحو قبل بعد قبله أو بعد قبل بعده فألغ اللفظتين الأوليين
# ويكون شوالا في الصورة الأولى
# كأنه قال في شهر قبله رمضان وشعبان في الثانية كأنه قال بعده رمضان وإن
~~قال بعد بعد قبله أو قبل قبل بعده وهما تمام الثمانية طلقت في الأولى في
~~شعبان كأنه قال بعده رمضان وفي الثانية في شوال
# كأنه قال قبله رمضان
# PageV05P283
# | باب تعليق الطلاق بالشروط
# قال في الاختيارات تعليق الطلاق على شرط هو إيقاع عند ذلك الشرط كما لو
~~تكلم به عند الشرط
# ولهذا قال بعض الفقهاء ms2789 إن التعليق يصير إيقاعا في ثاني الحال وقال بعضهم
~~إنه متهيىء لأن يصير إيقاعا
# ( وهي ) أي الشروط بمعنى التعاليق إذ الشرط يطلق على التعليق وعلى الأداة
~~وعلى المعلق عليه ففي كلامه استخدام لم يطابق المبتدأ والخبر لعموم الخبر
# وفي بعض النسخ وهو أي التعليق وهي أظهر
# ( ترتيب شيء غير حاصل ) حين الترتيب وهو الطلاق والعتق ونحوه ( على شيء
~~حاصل أو غير حاصل بإن ) بكسر الهمزة وسكون النون
# ( أو إحدى أخواتها ) من أدوات الشرط الجازمة وغيرها نحو إن قام زيد
~~فامرأته طالق أو عبده حر ونحوه أو إن كان قائما فامرأته طالق أو عبده حر
~~ونحوه
# ( ويصح ) التعليق مع تقدم الشرط كإن دخلت الدار فأنت طالق ( و ) يصح أيضا
~~مع ( تأخره )
# أي الشرط كأنت طالق إن دخلت الدار بشرط اتصاله ونيته قبل تمام أنت طالق
~~وتقدم في الاستثناء
# ( كتأخر ) جواب ( القسم في قوله طالق لأفعلن ) فإنه يصح فإن فعل بر وإلا
~~حنث بفوات ما عينه بلفظه أو نيته وإلا فباليأس
# ( ويصح ) التعليق ( بصريحه ) كما تقدم
# ( و ) يصح أيضا ( بكنايته ) أي الطلاق ( مع قصده ) أي قصد الطلاق نحو أنت
~~خلية إن لم تدخلي الدار إذا نوى بها الطلاق وعلى ما تقدم أو وجدت قرينة من
~~غضب أو سؤال طلاق
# ( ومن صح تنجيزه ) للطلاق ( صح تعليقه ) له على شرط لأداء التعليق مع
~~وجود الصفة تطليق فإذا علق الطلاق على شرط وقع عند وجوده أي إذا استمرت
~~الزوجية
# ( وإن فصل بين الشرط وحكمه ) أي جوابه ( بكلام منتظم كأنت طالق يا زانية
~~إن قمت لم يضر ) ذلك الفصل لأنه لا يعد فصلا عرفا
# ( ويقطعه ) أي التعليق ( سكوته وتسبيحه ونحوه ) مما لا يكون الكلام معه
~~متصلا ( كأنت طالق استغفر الله إن قمت أو ) أنت طالق ( سبحان الله إن قمت )
~~فيقع الطلاق منجزا
# ( وأنت طالق مريضة رفعا ونصبا ) أي برفع مريضة أو نصبها ( يقع ) الطلاق
~~فيها ( بمرضها ) لوصفها بالمرض عند الوقوع أشبه الشرط
# فكأنه قال أنت طالق إذا مرضت وانتصاب مريضة على الحال وارتفاعها
~~PageV05P284 مبتدأ محذوف والجملة ms2790 حال
# ( وتعم من وأي المضافة إلى الشخص ) أي يعم ( ضميرهما ) سواء كان ( فاعلا
~~أو مفعولا ) فالأول نحو من دخلت الدار فهي طالق أو أيتكن دخلت الدار فهي
~~طالق والثاني نحو من أقمتها منكن فهي طالق أو أيتكن أقمتها فهي طالق
# ( ولا يصح ) تعليق الطلاق ( إلا من زوج ) ولو مميزا يعلقه لما تقدم
~~وكالمنجز
# ( فلو قال إن تزوجت فلانة ) فهي طالق لم تطلق إن تزوجها ( أو ) قال ( إن
~~تزوجت امرأة فهي طالق لم تطلق إن تزوجها ولو كانت التي عينها عتيقته ) بأن
~~قال إن تزوجت عتيقتي فلانة فهي طالق فلا تطلق إذا تزوجها لقوله صلى الله
~~عليه وسلم لا طلاق ولا عتاق لابن آدم فيما لا يملك رواه أحمد وأبو داود
~~والترمذي بإسناد جيد من حديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال الترمذي هو
~~حديث حسن وهو أحسن شيء في الباب
# ورواه الدارقطني وغيره من حديث عائشة وزاد وإن عينها وعن المسور مرفوعا
~~قال لا طلاق قبل نكاح ولا عتق قبل ملك رواه ابن ماجه بإسناد حسن
# قال أحمد هذا النبي صلى الله عليه وسلم وعدة من أصحابه
# و ( كحلفه لا أفعل كذا فلم يبق له زوجة ثم تزوج أخرى ) أي غير التي كانت
~~حين الحلف ( وفعل ذلك ) الفعل الذي حلف لا يفعله لم تطلق التي تزوجها لما
~~تقدم بخلاف ما لو حلف على شيء لا يفعله ثم أبان زوجته ثم عقد عليها فتعود
~~الصفة ويحنث إذا فعله وتقدم في الخلع
# ( وإن قال لأجنبية أنت طالق إن قمت فتزوجها ثم قامت لم تطلق )
# قال في شرح المقنع بغير خلاف نعلمه
# ( وإن علق زوج طلاقا بشرط لم تطلق قبل وجوده ) أي الشرط لأنه زوال ملك
~~بني على التغليب والسراية أشبه العتق
# ( وليس له ) أي المعلق طلاقا بشرط ( إبطاله ) أي التعليق لأن إبطاله رفع
~~له وما وقع لا يرتفع
# ( فإذا وجدت ) الصفة المعلق عليها الطلاق وهي المعبر عنها بالشرط ( طلقت
~~) لوجود الصفة وإن لم توجد لم تطلق
# ( فإن مات أحدهما قبل ms2791 وجود الشرط ) سقطت اليمين ( أو استحال وجوده ) أي
~~الشرط
# كأن قال أنت طالق إن قتلت زيدا فمات ( سقطت اليمين ) ولا حنث لعدم وجود
~~الصفة
# ( وإن قال ) بعد تعليقه الطلاق بشرط ( عجلت ما علقته ) لم يتعجل
# ( أو ) قال ( أوقعت ) أي وقعت ما علقته ( لم يتعجل ) لأنه حكم شرعي فلم
~~يملك تغييره
# ( وإن أراد تعجيل طلاق سوى تلك الطلقة ) المعلقة ( وقع ) بها طلقة فإذا (
~~جاء ) أي وجد ( الزمن الذي علق الطلاق به وهي زوجته ) أو في عدة رجعي ( وقع
~~بها الطلاق المعلق ) لوجود شرطه ( وإن قال ) من علق الطلاق PageV05P285
~~بشرط ( سبق لساني بالشرط ولم أرده ) أي الشرط بمعنى التعليق ( وقع ) الطلاق
~~( في الحال ) لأنه أقر على نفسه بما هو أغلظ من غير تهمة وهو يملك إيقاعه
~~في الحال فلزمه
# ( وإن قال أنت طالق ثم قال أردت إن قمت دين ) لأنه أعلم بنيته ( ولم يقبل
~~) منه ذلك ( في الحكم ) لأنه خلاف الظاهر
#
# | فصل ( وأدوات الشرط )
# أي الألفاظ التي يؤدي بها معنى الشرط أسماء كانت أو حروفا ( المستعملة في
~~طلاق وعتق غالبا ست إن ) بكسر الهمزة وسكون النون ( وإذا ومتى ومن ) بفتح
~~الميم وسكون النون
# ( وأي ) بفتح الهمزة وبتشديد الياء
# ( وكلما وهي ) أي كلما ( وحدها للتكرار )
# لأنها تعم الأوقات فهي بمعنى كل وقت فإذا قلت كلما قمت فهو قمت بمعنى كل
~~وقت تقوم فيه أقوم فيه فلذلك وجب فيها التكرار بخلاف متى
# فإنها اسم زمان بمعنى أي وقت وبمعنى إذا فلا تقتضي ما لا يقتضيانه وكونها
~~تستعمل للتكرار في الأحيان لا يمنع استعمالها في غيره مثل إذا وأي وقت
~~فإنهما يستعملان في الأمرين
# قال تعالى @QB@ وإذا رأيت الذين يخوضون في آياتنا فأعرض عنهم @QE@ @QB@
~~وإذا جاءك الذين يؤمنون بآياتنا فقل سلام عليكم @QE@
# @QB@ وإذا لم تأتهم بآية قالوا لولا اجتبيتها @QE@ وكذلك أي وقت وأي زمان
~~فإنهما يستعملان للتكرار وسائر الحروف يجازي بها إلا أنها لما كانت تستعمل
~~للتكرار وغيره لا تحمل على التكرار إلا بدليل كذلك وقوله غالبا أشار إلى أن
~~هناك أدوات تستعمل في طلاق ms2792 وعتق كحيثما ومهما ولو وما أشبهها من أدوات
~~الشرط لكن لم يغلب استعمالها فيهما
# وكلها أي كل الأدوات المذكورة وهي إن وإذا ومتى ومن وأي ( وكلما ومهما
~~ولو على التراخي إذا تجردت عن لم أو نية فورا أو قرينة ) لأنها لا تقتضي
~~وقتا بعينه دون غيره فهي مطلقة في الزمان كله
# ( فأما إذا نوى PageV05P286 الفورية أو كانت هناك قرينة تدل عليها ) أي
~~على الفورية ( فإنه ) أي المعلق من طلاق أو عتق أو نحوه ( يقع في الحال ولو
~~تجردت ) الأداة ( عن لم ) حملا على النية أو القرينة ( فإذا اتصلت ) هذه
~~الأدوات ( بثم صارت على الفور ) لأن متى وأيا وإذا وكلما تعم الزمان كله
~~فأي زمن وجدت الصفة فيه وجب الحكم بوقوع الطلاق ولا بد أن يلحظ في أي كونها
~~مضافة إلى زمن فإن أضيفت إلى شخص كان حكمها حكم من قال في المبدع وظاهره إن
~~من للفور يعني مع لم وصرح به في المغني وفيه نظر
# فإن من لا دلالة لها على الزمان إلا ضرورة
# إن الفعل لا يقع إلا في زمان فهي بمنزلة إن انتهى
# وهو معنى كلام الشارح
# قال وأما كلما فدلالتها على الزمن أقوى من دلالة أي ومتى فإذا صارتا
~~للفور عند اتصالهما بلم فلان تصير كلما كذلك بطريق الأولى
# ( إلا أن فقط ) فإنها للتراخي ( نفيا وإثباتا مع عدم نية ) فور ( أو
~~قرينة فور )
# لأن حرف إن موضوع للشرط لا يقتضي زمنا ولا يدل عليه إلا من حيث أن الفعل
~~المعلق به من ضرورته الزمان فلا يتعلق بزمان معين
# فإن كانت نية فور أو قرينته كانت للفور
# ( وسواء أضيفت إلى الوقت أو ) أضيفت ( إلى الشخص ) كقوله أي وقت لم تقومي
~~أو أيتكن لم تقم فهي طالق
# ( أو من إذا اتصلت بها لم ) فإنها تكون للفور ( فإذا قال إن ) قمت فأنت
~~طالق ( أو ) قال ( إذا ) قمت فأنت طالق ( أو ) قال ( متى ) قمت فأنت طالق (
~~أو ) قال ( أي وقت ) قمت فأنت طالق ( أو ) قال ( كلما قمت فأنت طالق أو )
~~قال ms2793 ( من ) قامت فهي طالق ( أو ) قال ( أيتكن قامت فهي طالق أو ) قال ( أنت
~~طالق لو قمت فمتى قامت طلقت )
# لأن وجود الشرط يستلزم وجود الجزاء وعدمه إلا أن يعارض معارض
# ( ولو قام الأربع في مسألة من قامت ) فهي طالق ( أو ) قام الأربع في
~~مسألة ( أيتكن قامت ) فهي طالق ( طلقن كلهن
# وكذلك إن قال من أقمتها ) فهي طالق ( أو ) قال ( أيتكن أقمتها ) فهي طالق
# ( ثم أقامهن طلقن كلهن ) لما تقدم من أن من وأي المضافة إلى الشخص
~~يقتضيان عموم ضميرهما فاعلا أو مفعولا
# ( وعلى قياسه لو قال أي عبيدي ضربته ) فهو حر ( أو ) قال ( من ضربته من
~~عبيدي فهو حر وضربهم عتقوا ) كلهم
# ( كما لو قال أي عبيدي ضربك ) فهو حر ( أو من ضربك من عبيدي فهو حر
~~فضربوه كلهم عتقوا )
# كلهم لما تقدم ( وإن تكرر القيام لم يتكرر الطلاق ) لأنها لا تقتضي
~~تكرارا ( إلا في كلما )
# فإذا قال كلما قمت فأنت طالق وقامت مرتين وقع طلقتان وثلاثا طلقت لأنها
~~تقتضي التكرار PageV05P287 كما تقدم
# ( وإن قال كلما أكلت رمانة فأنت طالق وكلما أكلت نصف رمانة فأنت طالق
~~فأكلت رمانة أي جميع حبها ) دون قشرها ونحوه للعرف ( طلقت ثلاثا ) لوجود
~~وصف النصف مرتين والجميع مرة
# لأن كلما تقتضي التكرار
# ( ولو جعل مكان كلما أداة غيرها ) من أدوات الشرط كإن أو إذا أو متى أو
~~مهما وأكلت رمانة ( فثنتان ) بصفة النصف مرة وبصفة الجميع مرة ولا تطلق
~~بالنصف الآخر
# لأنها لا تقتضي التكرار واختار الشيخ تقي الدين تطلق واحدة
# ( فإن نوى بقوله نصف رمانة نصفا منفردا عن الرمانة المشروطة وكانت مع
~~الكلام قرينة تقتضي ذلك لم يحنث حتى ينوي بأكل ما نوى تعليق الطلاق به )
# فإن أكلت رمانة طلقت واحدة وإن أكلت نصفا آخر طلقت أخرى
# فإن أكلت نصفا آخر طلقت ثلاثة إن كانت الأداة كلما فقط
# ( وإن علق طلاقها على صفات ثلاثة فاجتمعن ) أي الصفات ( في عين واحدة مثل
~~أن يقول إن رأيت رجلا فأنت طالق وإن رأيت أسود فأنت طالق وإن ms2794 رأيت فقيها
~~فأنت طالق فرأت رجلا أسود فقيها طلقت ثلاثا )
# لوجود الصفات الثلاث
# ( كما لو رأت ثلاثة رجال فيهم الصفات الثلاث
# وإذا قال إن لم أطلقك فأنت طالق ولم ينو وقتا ) يطلقها فيه ( ولم تقم
~~قرينة بفور ولم يطلقها لم تطلق إلا في آخر جزء من حياة أحدهما ) إذا أبقى
~~من حياة الميت ما لا يتسع لإيقاعه لأنه علقه على ترك طلاقها
# فإذا مات أو ماتت فقد وجد الترك ولم يقع قبل ذلك
# لأن إن ولو مع لم للتراخي فكان له تأخيره ما دام وقت الإمكان فإذا ضاق عن
~~الفعل تعين
# ( فإن نوى وقتا ) تعلق به ( أو قامت قرينة بفور تعلق به ) فتطلق بفواته
# ( فإن كان المعلق طلاقا بائنا ) ووقع في آخر جزء من حياة أحدهما ( لم
~~يرثها إذا ماتت ) كما لو أبانها عند موتها
# ( وترثه هي نصا ) إن مات هو ( لأنه يقع بها الطلاق في آخر حياته فهو
~~كالطلاق في مرض موته ) فهو متهم بقصد حرمانها
# ( ولا يمنع ) إذا علق طلاقها كذلك
# وقلنا يحنث عند موت أحدهما ( من وطئها قبل فعل ما حلف عليه ) أي قبل
~~الحنث
# لأنها زوجته وإن عزم على الترك
# ( وإن قال لم أطلق عمرة فحفصة طالق ) ولم ينو وقتا ولم تقم قرينة فورا
# ( فأي الثلاثة ) وهو الزوج وحفصة وعمرة ( مات أولا وقع الطلاق قبل موته )
~~أي إذا بقي من حياته ما لا يتسع له
# لأنه إن كان هو الميت فقد فات الطلاق بموته
# وإن كان المحلوف عليها فقد فات طلاقها فتطلق ضرتها وإن كانت الضرة فقد
~~فات الطلاق الذي ينحل به يمينه وهو طلاق المحلوف عليها
# ( وكذا لو قال PageV05P288 إن لم أعتق عبدي ) فامرأتي طالق ( أو ) قال (
~~إن لم أضربه أي العبد ( فأمرأتي طالق وقع بها الطلاق في آخر جزء من حياة
~~أولهم ) أي الحالف والعبد والزوجة ( موتا ) لما تقدم
# ( وهذا مع الإطلاق )
# فإن نوى وقتا أو قامت قرينة بفور تعلق به وتقدم
# ( وإن حلف ليفعلن شيئا ) كليدخلن الدار أو ليقومن ( ولم يعين له وقتا ms2795
~~بلفظه ولا نيته فهو على التراخي أيضا )
# فلا يحنث إلا عند اليأس من فعله
# ( وإن قال من لم أطلقها ) فهي طالق ( أو ) قال ( أي وقت ) لم أطلقك فأنت
~~طالق
# ( أو ) قال ( متى لم ) أطلقك فأنت طالق ( أو ) قال ( إذا لم أطلقك فأنت
~~طالق فمضى زمن يمكن طلاقها فيه طلقت ) لأنها للفور لما تقدم
# ( واحدة ) لأن هذه الأدوات لا تقتضي التكرار كما تقدم
# ( و ) تطلق ( في كلما ) لم أطلقك فأنت طالق ( ثلاثا ) إذا مضى زمن يسعها
~~مرتبة
# لأنها للتكرار ( إن كانت مدخولا بها وإلا ) أي وإن تكن مدخولا بها (
~~فواحدة بائنة ) ولا يلحقها ما بعدها
# لأن البائن لا يلحقها طلاق
#
# | فصل
# ( وإن قال العامي أن دخلت الدار فأنت طالق بفتح الهمزة ) وسكون النون (
~~فهو شرط ) أي تعليق فلا تطلق حتى تدخلها
# ( كنيته ) أي كما لو نوى بهذا الكلام الشرط
# وإن كان نحويا لأن العامي لا يريد بذلك إلا الشرط ولا يعرف أن مقتضاها
~~التعليل ولا يريده فلا يثبت له حكم ما لا يعرفه ولا يريد
# كما لو نطق بكلمة الطلاق أعجمي لا يعرف معناها
# ( وإن قاله ) أي قال أنت طالق أن دخلت الدار بفتح الهمزة ( عارف بمقتضاه
~~وهو التعليل طلقت في الحال إن كان ) الدخول ( وجد ) لأن المفتوحة في اللغة
~~إنما هي للتعليل فمعناه أنت طالق لأنك أدخلت أو لدخولك
# قال تعالى @QB@ يخرجون الرسول وإياكم أن تؤمنوا بالله ربكم @QE@ وقال
~~@QB@ يمنون عليك أن أسلموا @QE@ PageV05P289 وقال @QB@ وتخر الجبال هدا أن
~~دعوا للرحمن ولدا @QE@ فلا تطلق إذا لم تكن دخلت الدار ( قبل ذلك لأنه إنما
~~طلقها لعلة فلا يثبت الطلاق بدونها )
# هذا قول ابن أبي موسى ومن تابعه
# ولا فرق عند الشيخ تقي الدين بين أن يطلقها لعلة مذكورة في اللفظ أو غير
~~مذكورة فإذا تبين انتفاؤها لم يقع الطلاق
# وقال في أعلام الموقعين وهذا هو الذي لا يليق بالمذهب غيره ولا تقتضي
~~قواعد الأئمة غيره فإذا قيل له امرأتك قد شربت مع فلان وباتت عنده فقال
~~اشهدوا على أنها طالق ثلاثا ثم ms2796 علم أنها كانت تلك الليلة في بيتها قائمة
~~تصلي فإن هذا الطلاق لا يقع قطعا وأطال فيه
# ( ولذلك أفتى ابن عقيل في فنونه فيمن قيل له زنت زوجتك فقال هي طالق ثم
~~تبين أنها لم تزن أنها لا تطلق وجعل السبب ) الذي لأجله أوقع الطلاق (
~~كالشرط اللفظي وأولى )
# قال في الاختيارات وهو قول عطاء بن أبي رباح وأطال فيه
# وقال القاضي تطلق مطلقا سواء كانت دخلت أو لم تدخل وهو ظاهر المنتهى
# ويؤيده نص أحمد في رواية المروذي في رجل قال لامرأته إن خرجت فأنت طالق
~~فاستعارت امرأة ثيابها فلبستها فرآها زوجها حين خرجت من الباب فقال قد فعلت
~~أنت طالق
# قال يقع طلاقه على امرأته فنص على وقوع طلاقه على امرأته مع أنه وإن قصد
~~إنشاء الطلاق فإنما أوقعه عليها لخروجها الذي منعها منه ولم يوجد
# أشار إليه ابن نصر الله في حواشي القواعد الفقهية
# ( وإن قال أنت طالق إذا دخلت الدار ) طلقت في الحال لأن معناه التعليل لا
~~التعليق
# ( أو ) قال أنت طالق ( ولو دخلت الدار طلقت في الحال ) لأن معناه دخلت أو
~~لم تدخلي
# ( وإن قال إن قمت وأنت طالق طلقت في الحال ) لأن الواو ليست جوابا للشرط
# ( فإن نوى ) به ( الجزاء ) قبل حكما ( أو أراد أن يجعل قيامها وطلاقها
~~شرطين لشيء ) كعتق أو ظهار ( ثم أمسك قبل حكما ) لأنه محتمل وهو أعلم
~~بمراده من غيره
# ( وكذا الحكم لو قال أردت أقامت الواو مقام الفاء ) فإنه يقبل منه ( وإن
~~قال إن دخلت الدار وأنت طالق فعبدي حر صح ) التعليق
# ( ولم يعتق العبد حتى تدخل الدار وهي طالق ) لأن جملة وأنت طالق حال من
~~فاعل دخلت والحال قيد في عاملها
# ( وإن أسقط الفاء من جزاء متأخر فشرط كإن دخلت الدار أنت طالق فلا تطلق
~~حتى تدخل ) الدار لأنه أتى بحرف الشرط فدل على إرادة التعليق وإنما حذف
~~الفاء على التقديم والتأخير
# فكأنه قال أنت طالق إن دخلت الدار
# ومهما أمكن حمل كلام العاقل على فائدة وتصحيحه وجب
# ( فإن ms2797 قال أردت الإيقاع في الحال وقع ) لأنه يقر على نفسه بما هو أغلظ
~~فيؤاخذ به
# ( و ) إن قال ( أنت طالق إن PageV05P290 دخلت الدار وقع ) الطلاق ( في
~~الحال ) لما تقدم فيما لو قال أنت طالق ولو دخلت الدار
# ( وإن قال أردت الشرط دين ) لأنه أدرى بنيته ( ولم يقبل في الحكم ) لأنه
~~خلاف الظاهر
# ( و ) إن قال ( إن دخلت الدار فأنت طالق وإن دخلت الأخرى
# فمتى دخلت الأولى طلقت ) لوجود الشرط ( سواء دخلت الأخرى أو لم تدخل )
~~لأنه لم يجعله شرطا لطلاقها
# ( ولا تطلق الأخرى ) بدخولها دخلت أو لم تدخل لعدم تعليق طلاقها
# ( وإن قال أردت جعل الثاني ) أي دخولها الأخرى ( شرطا لطلاقها ) أي
~~الأولى أيضا ( طلقت ) الأولى ( ب ) دخول ( كل واحدة منهما ) طلقة لوجود
~~الشرط
# ( وإن قال أردت أن دخول الثانية شرط لطلاق الثانية فهو على ما أراده )
~~لأن لفظه يحتمله فتطلق كل منهما إذا دخلت
# ( وإن قال إذا دخلت الدار وإن دخلت هذه الأخرى فأنت طالق لم تطلق )
~~المخاطبة ( إلا بدخولهما ) لأنه جعل دخولهما شرطا للطلاق
# ( و ) إن قال ( أنت طالق لو قمت كان ذلك شرطا ) كإن قمت لأن لو تستعمل
~~فيه
# ( ولو لم تكن شرطا ) لكانت لغوا
# والأصل اعتبار كلام المكلف
# ( وإن قال أردت أن أجعل لها ) أي للو ( جوابا ) بأن قال أردت أن أقول أنت
~~طالق لو قمت لأضربنك مثلا ( دين وقبل ) حكما فلا يقع إن قامت وضربها لأنه
~~محتمل
# ( و ) إن ألحق شرطا شرطا كما لو قال ( إن قمت فقعدت أو ) إن قمت ( ثم
~~قعدت فأنت طالق أو إن قعدت إذا قمت ) فأنت طالق ( أو إن قعدت إن قمت ) فأنت
~~طالق
# ( إن قعدت متى قمت ) فأنت طالق ( لم تطلق حتى تقوم ثم تقعد
# وكذا أنت طالق إن أكلت إذا لبست أو ) أنت طالق ( إن أكلت إن لبست أو )
~~أنت طالق ( إن أكلت متى لبست لم تطلق حتى تلبس ثم تأكل ويسمى ) عند النحاة
~~( اعتراض الشرط على الشرط )
# فيقتضي تقديم المتأخر وتأخير المتقدم لأنه جعل الثاني في اللفظ ms2798 شرطا للذي
~~قبله والشرط متقدم المشروط
# قال تعالى @QB@ ولا ينفعكم نصحي إن أردت أن أنصح لكم إن كان الله يريد أن
~~يغويكم @QE@ و كذا إن قال ( إذا أعطيتك إن وعدتك إن سألتني فأنت طالق لم
~~تطلق حتى تسأله ثم يعدها ثم يعطيها ) لما تقدم
# ( و ) إن قال ( إن قمت وقعدت فأنت طالق طلقت بوجودهما )
# أي القيام والقعود ( كيف ما كان ) سواء وقعا معا حيث أمكن أو واحد بعد
~~واحد تقدم القيام أو تأخر لأن الواو لمطلق الجمع
# ( وكذا أنت طالق لا قمت وقعدت ) يحنث بوجودهما كيفما كان لما تقدم
# والقعود لأن أو تقتضي تعليق الجزاء هلى واحد كقوله تعالى @QB@ فمن كان
~~@QE@ إن قال PageV05P291 ( إن قمت أو قعدت فأنت طالق ) طلقت بوجود أحدهما
~~أي القيام @QB@ منكم مريضا أو على سفر @QE@ وكذا أنت طالق لا قمت ولا قعدت
~~تطلق بوجود أحدهما لأن إعادة الأداة على التعليق على أحدهما
# ( و ) إن قال لزوجته ( كلما أجنبت منك جنابة فإن اغتسلت من حمام فأنت
~~طالق فأجنب ) منها ( ثلاثا واغتسل مرة فيه ) أي الحمام ( ف ) طلقة ( واحدة
~~) لأن الشرط وهو الجنابة والغسل من الحمام لم يتكرر وإنما تكرر بعضه ويقع
~~ثلاثا مع فعل لا يتردد مع كل جنابة كموت زيد وقدومه لدلالة قرينة الاستحالة
~~على أن المقصود تكرره هو الجنابة دون الموت أو القدوم بخلاف الغسل
#
# | فصل ( في تعليقه أي الطلاق
# ( بالحيض إذا قال إن حضت فأنت طالق طلقت بأول حيض متيقن ) فتطلق ( حين
~~ترى الدم ) لأن الصفة وجدت بدليل منعها من الصلاة والصيام
# ( فإن بان ) أي ظهر ( الدم ليس بحيض بأن نقص عن أقل الحيض ) وهو يوم
~~وليلة ( ويتصل الانقطاع حتى يمضي أقل الطهر بين الحيضتين ) وهو ثلاثة عشر
~~يوما
# بخلاف ما إذا عاد اليوم قبل ذلك وأمكن جعله حيضة بالتلفيق
# ( أو ) بان أنه ليس بحيض ( لكونها بنت دون تسع سنين لم تطلق به ) لأنه
~~تبين أن الصفة لم توجد ( و ) إن قال ( إذا مضت حيضة فأنت طالق لم تطلق حتى
~~تحيض ثم تطهر ولو ms2799 لم تغتسل ) لأنها لا تحيض حيضة إلا بذلك
# قال في المبدع والظاهر أنه يقع سنيا ( ولا تعتد بالحيضة التي هي فيها )
~~حال التعليق فلا يقع بها الطلاق لأنه علقه بالمرة الواحدة من الحيض بحرف
~~إذا وهو اسم للزمان المستقبل فيعتبر ابتداء الحيضة وانتهاؤها بعد التعليق
# ( و ) إن قال ( إذا حضت حيضة فأنت طالق وإذا حضت حيضتين فأنت طالق فحاضت
~~حيضة طلقت واحدة ) لوجود الصفة التي علق عليها الطلاق أولا
# ( فإذا حاضت ) الحيضة ( الثانية طلقت ) الطلقة ( الثانية عند طهرها ) من
~~الحيضتين لوجود الصفة الثانية
# لأن الحيضة الأولى والثانية حيضتان
# ( و ) إن قال ( إذا حضت حيضة فأنت طالق ثم إذا PageV05P292 حضت حيضتين
~~فأنت طالق لم تطلق ) الطلقة ( الثانية حتى تطهر من ) الحيضة ( الثالثة )
~~لأنه رتبها بثم فاقتضى حيضتين بعد الأولى
# ( و ) إن قال ( إذا حضت نصف حيضة فأنت طالق فحاضت سبعة أيام ) بلياليها (
~~ونصفا ) من يوم بليلة ( وقع ) الطلاق لأنه نصف أكثر الحيض فلا يتحقق مضي
~~نصف الحيضة إلا به
# قال في الكافي بمعنى
# والله أعلم إنه ما دام حيضها باقيا لا يحكم بوقوع طلاقها حتى يمضي نصف
~~أكثر الحيض لأن ما قبل ذلك لا يتيقن به مضي نصف الحيضة
# ولا يتحقق نصفها إلا بكمالها
# ( وإن طهرت فيما دونها ) أي دون المدة التي هي أكثر الحيض ( تبينا وقوعه
~~) أي الطلاق ( في نصفها ) أي نصف مدة الحيض لوجود الصفة
# ( أو ) إن قال ( إذا طهرت فأنت طالق وكانت حائضا طلقت إذا انقطع الدم )
# وإن لم تغتسل لوجود الطهر ( وإن كانت طاهرا ) حين التعليق ( ف ) لا تطلق
~~( حتى تطهر من الحيضة المستقبلة ) لأنه علقه بإذا وهي لما يستقبل فلا تطلق
~~إلا بطهر مستقبل
# ( فإن قالت ) من علق طلاقها بحيضها ( قد حضت وكذبها قبل قولها في نفسها )
# لقوله تعالى @QB@ ولا يحل لهن أن يكتمن ما خلق الله في أرحامهن @QE@ قيل
~~هو الحيض فلولا أن قولها مقبول فيه ما حرم عليها كتمانه ولأنه لا يعرف إلا
~~من جهتها ( مع يمينها ) لاحتمال صدقه
# ( و ) قال في المبدع بغير ms2800 يمين في ظاهر المذهب
# وقال في شرح المنتهى من غير يمين على الأصح وحيث قبل قولها في الحيض
# ( وقع ) الطلاق المعلق عليه كما لو ثبت بالبينة
# ( كقوله إن أضمرت بغضي فأنت طالق فادعته ) أي إضمار بعضه فيقبل قولها فيه
~~لأنه لا يعلم إلا من جهتها ويقع الطلاق و ( لا ) يقبل قولها في ( دخول
~~الدار ونحوه ) كقدوم زيد وغيره ( مما يمكن إقامة البينة عليه ) فلا يقبل
~~قولها فيه إلا ببينة
# ( ولو حلفت ) لعموم حديث البينة على المدعي واليمين على من أنكر قال في
~~المنتهى ولا في ولادة إن لم يقر بالحمل
# ( وإن قال ) الزوج بعد أن علق طلاقها على الحيض ( قد حضت فأنكرته طلقت )
~~مؤاخذة له ( بإقراره ) لأنه قد أقر على نفسه بما يوجب بطلان النكاح فلزمه
~~مقتضى إقراره
# ( وإن قال ) لإحدى زوجتيه ( إن حضت فأنت وضرتك طالقتان فقالت قد حضت
~~وكذبها طلقت وحدها ولو صدقتها الضرة ) لأن قولها مقبول في حق نفسها دون
~~ضرتها
# ( فإن أقامت ) من ادعت الحيض ( بينة بذلك ) أي بحيضها ( بأن اختبرتها )
~~أي النساء الثقات ولعل المراد الجنس فيتناول PageV05P293 الواحدة كما يأتي
~~في الشهادات ( بإدخال قطنة في فرجها زمن دعواها الحيض فإن ظهر دم ) في
~~القطنة ( فهي حائض طلقتا ) لثبوت الحيض المعلق عليه طلاقهما
# ( وإن قال ) الزوج ( قد حضت وأنكرته ) المقول لها ذلك وحدها أو مع ضرتها
~~( طلقتا ) مؤاخذة له ( بإقراره ) على نفسه ( و ) إن قال لزوجتيه ( إن حضتما
~~فأنتما طالقتان فقالتا قد حضنا فإن صدقهما طلقتا ) لأنه أقر بوقوع الطلاق
~~عليه بتصديقه
# ( وإن كذبهما لم تطلقا ) أي لم تطلق واحدة منهما لأن طلاق كل واحدة منهما
~~معلق بشرطين حين حيض ضرتها وقول كل واحدة منهما على ضرتها غير مقبول
# ( وإن أكذب إحداهما ) وصدق الأخرى ( طلقت ) المكذبة ( وحدها ) لأن قولها
~~مقبول على نفسها وقد صدق الزوج ضرتها فوجد الشرطان في حقه ولم تطلق المصدقة
~~لأن قول ضرتها مقبول في حقها ولم يصدقها الزوج فلم يوجد شرط طلاقها
# ( وإن قال ذلك لأربع ) أي قال لزوجاته الأربع إن حضتن ms2801 فأنتن طوالق
# ( فقد علق طلاق كل واحدة منهن على حيض الأربع
# فإن كن ) أي الأربع ( قد حضن فصدقهن طلقن ) لوجود شرط طلاقهن
# ( وإن كذبهن لم تطلق واحدة منهن ) لعدم وجود شرط الطلاق لأن قوله كل
~~واحدة منهن إنما يعمل به في حق نفسها دون ضراتها
# ( وإن صدق واحدة ) منهن ( أو ) صدق ( واحدة ) منهن ( اثنتين لم يطلق منهن
~~) أي الأربع ( شيء ) لما سبق
# ( وإن صدق ثلاثا ) وكذب واحدة لم تطلق المصدقات لأن قول المكذبة غير
~~مقبول عليهن
# و ( طلقت المكذبة وحدها ) لأن قولها مقبول في حق نفسها
# وقد صدق ضراتها فوجد الشرط في حقها
# ( وإن قال لهن ) أي لزوجاته الأربع ( كلما حاضت إحداكن ) فضرائرها طوالق
~~( أو ) قال ( أيتكن حاضت فضرائرها طوالق فقلن )
# أي الأربع ( قد حضن فصدقهن طلقن ثلاثا ثلاثا ) لأن كل واحدة منهن لها
~~ثلاث ضرائر
# ( وإن صدق واحدة ) وكذب الثلاث ( لم تطلق ) المصدقة لأن قول ضرائرها غير
~~مقبول عليها
# ( وطلقت ضراتها طلقة طلقة ) لتصديقه إياها
# ( وإن صدق اثنتين ) منهن وكذب اثنتين ( وطلقت ) أي المصدقتان ( طلقة طلقة
~~) لأن لكل واحدة منهما ضرة مصدقة ( و ) طلقت ( المكذبتان ثنتين ) ثنتين لأن
~~كل منهما ضرتين مصدقتين
# ( وإن صدق ثلاثا ) وكذب واحدة ( طلقن ) أي المصدقات ( ثنتين ثنتين ) لأن
~~لكل واحدة منهن لها ضرتان مصدقتان ( و ) طلقت ( المكذبة ثلاثا )
# لأن لها ثلاث ضرات مصدقات
# ( و ) إن قال لزوجتيه ( إن حضتما حيضة فأنتما طالقتان طلقت كل
~~PageV05P294 واحدة ) منهما ( لشروعها ) أي الثانية وفي نسخه لشروعهما وهي
~~أصوب موافقة للتنقيح وغيره
# ( في الحيض ) قال في الفروع الأشهر تطلق بشروعهما انتهى
# وهو قول القاضي وغيره
# وقطع به في التنقيح وتبعه في المنتهى لأن وجود حيضة واحدة منهما محال
~~فيلغو قوله حيضة
# ويصير كقوله إن حضتما فأنتما طالقتان والوجه الثاني لا يطلقان إلا بحيضة
~~من كل واحدة منهما كأنه قال إن حضتما كل واحدة حيضة فأنتما طالقتان صححه في
~~الإنصاف
# وقال قدمه في الفروع والمحرر والرعايتين والحاوي الصغير واختاره الشيخ
~~الموفق والشارح
# والوجه الثالث يطلقان بحيضة من إحداهما لأن الشيء ms2802 يضاف إلى جماعة وقد
~~فعله واحد منهم فلما كان هذا الفعل لا يمكن اشتراكهما فيه لأنه واحد كان
~~وجوده من إحداهما كوجوده منهما
# والوجه الرابع لا تنعقد الصفة فلا تطلق واحدة منهما لأنه تعليق بالمستحيل
~~فلا يقع كأنتما طالقتان إن صعدتما السماء
# قال في الإنصاف وهذه المسألة مبنية على قاعدة أصولية وهي ما ( و ) إن
~~ولدت الثاني ( لستة أشهر فأكثر ) من ولادة الأول
# ( وقد وطىء بينهما ف ) بإنه يقع عليه ( ثلاث ) طلقات بولادة الذكر
~~وطلقتان بولادة الأنثى
# ( لأن ) الولد ( الثاني حمل مستأنف ) من الوطء فوجبت العدة بالوطء بينهما
~~ولا يمكن ادعاء أن تحمل بولد بعد ولد قاله في الخلاف وغيره
# وإن وطئها واحد بعد واحد وليس بينهما ستة أشهر فأكثر
# ( وأشكل السابق ) منهما ( فطلقة ) واحدة تقع ( بيقين ) لاحتمال أن يكون
~~السابق الذكر
# ( ولغا ما زاد ) على الواحدة لأن الأصل عدم وقوعه
# ( والورع أن يلتزمهما ) أي الطلقتين لاحتمال أن يكون السابق الأنثى ( ولا
~~فرق ) فيما تقدم ( بين من قلده حيا أو ميتا ) لأن الشرط ولادة ذكر أو أنثى
~~وقد وجدت
# ولأن العدة تنقضي به وتصير به الأمة أم ولد
# ( وإن قال ) لزوجته ( إن كان أول ما تلدين ذكرا فأنت طالق واحدة
# وإن كان أنثى ف ) أنت طالق ( اثنتين فولدتهما ) أي الذكر والأنثى ( دفعة
~~واحدة لم يقع بهما شيء )
# لأن الأول فيهما فلم توجد الصفة
# ( وإن ولدتهما ) أي الذكر والأنثى ( دفعتين طلقت بالأول ) إن كان ذكرا
~~فطلقة
# وإن كان أنثى فاثنتان لوجود الصفة
# ( وبانت بالثاني ) منهما أي انقضت عدتها به لأنه تمام الحمل فلا يقع ما
~~علق بولادته
# ( وإن قال كلما ولدت ) فأنت طالق ( أو ) قال ( كلما ولدت ولدا فأنت طالق
# فولدت ثلاثة معا طلقت ثلاثا ) لأن الولادة تتعدد بتعدد الاولاد وكما تنسب
~~الولادة إلى واحد من الثلاثة تنسب إلى كل واحد من الأخيرين
# وقد علق الطلاق بكل واحدة فيقع بكل ولادة طلقة
# ( وإن ولدتهم ) أي الثلاثة ( متعاقبين ) أي واحدا بعد واحد ( من حمل واحد
~~طلقت بالأول طلقة
# و ) PageV05P295 طلقت ( بالثاني ) طلقة ms2803 ( أخرى ) لأن كلما للتكرار
# ( ولم تنقص عدتها به ) أي بالثاني ( لأنها ) أي العدة ( لا تنقضي إلا
~~بوضع كل الحمل )
# لقوله تعالى @QB@ وأولات الأحمال أجلهن أن يضعن حملهن @QE@
# ( وانقضت العدة بالثالث ولم تطلق به ) لأن العدة انقضت بوضعه
# والبائن لا يلحقها طلاق
# ( ذكر ذلك في المغني والكافي وغيرهما ) كالمنتهى وشرحه
# ( وذكر في الإنصاف أن عدتها تنقضي بالثاني ) من الأولاد
# ( وهو سهو ) إن لم يكن حمله على ما إذا كانت حاملا باثنين فقط ( وإن قال
~~ولدت اثنين فأنت طالق للسنة فطلقة بطهرها ) من النفاس لأن الطلاق فيه بدعة
# وإن قال كلما ولدت فأنت طالق للسنة فولدت اثنين فطلقة بطهرها من النفاس
# ( ثم ) طلقة ( أخرى بعد طهر من حيضة ) ذكره القاضي
# قاله في شرح المنتهى وفي كلام المصنف هنا مخالفة للقواعد ولمنقول كلامهم
~~فلذا حولته عن ظاهره
# ( و ) إن قال لزوجته ( إن كنت حاملا بغلام فأنت طالق واحدة
# وإن ولدت أنثى فأنت طالق اثنتين فولدت غلاما كانت حاملا به وقت اليمين
~~تبينا أنها طلقت واحدة حين حلفه ) لوجود شرطهما لأنها كانت حاملا بغلام
# ( وانقضت عدتها بوضعه
# وإن ولدت أنثى طلقت بولادتها طلقتين ) لوجود شرطهما
# ( واعتدت بالقروء ) أي الحيض لأن الطلاق يقع عقب الولادة
# ( وإن ولدت غلاما وجارية وكان الغلام أولهما ولادة تبينا أنها طلقت واحدة
~~) حين حلفه لأنها كانت حاملا بغلام
# ( وبانت ) أي انقضت عدتها ( بوضع الجارية ولم تطلق بها ) كانت طالق مع
~~انقضاء عدتك
# ( وإن كانت الجارية ولدت أولا طلقت ثلاثا
# واحدة بحمل الغلام واثنتين بولادة الجارية ) لأن عدتها لم تنقض بوضعها
~~لأنها ليست محل الحمل
# وإنما تنقضي بوضع الغلام بعدها
#
# | فصل ( في تعليقه بالطلاق إذا قال إذا طلقتك فأنت طالق
# ثم قال أنت طالق طلقت مدخول بها طلقتين )
# واحدة بالمنجز والأخرى بوجود الصفة
# ( و ) تطلق ( غيرها ) أي غير المدخول بها ( واحدة ) بالمنجز وبانت فلا
~~يلحقها PageV05P296 المعلق
# ( فإن قال عنيت ) أي قصدت ونويت ( بقولي هذا ) أي إذا طلقتك فأنت طالق
# ( إنك تكونين طالقا ) بها ( أوقعته عليك ولم أرد إيقاع طلاق سوى ما ms2804
~~باشرتك به دين ) لأنه أعلم بنيته
# ( ولم يقبل ) منه ( في الحكم ) لأنه خلاف الظاهر
# ( وإن طلقها ) أي من قال إن طلقتك فأنت طالق ( بائنا ) نحو أن يطلقها على
~~عوض ( لم يقع ) الطلاق ( المعلق ) لأن البائن لا يلحقها الطلاق
# ( كأن خلعتك فأنت طالق ففعل ) أي خالعها ( لم تطلق به ) أي بالخلع (
~~وتقدم ) ذلك في الخلع وغيره
# ( و ) إن قال لزوجته ( إن طلقتك فأنت طالق ثم قال ) لها ( إن قمت ) أو
~~نحوه ( فأنت طالق فقامت طلقت ) مدخول بها ( طلقتين ) واحدة بالمعلق على
~~القيام وأخرى بالمعلق على التطليق
# ( وكذا لو نجزه ) أي الطلاق ( بعد التعليق ) على التطليق كما تقدم
# وإذا وكل من طلقها فهو كمباشرته لأن فعل الوكيل كفعل موكله وبين وجه وقوع
~~الطلاق بالتعليق على الطلاق في المثال المذكور بقوله ( إذ التعليق ) بقيام
~~أو غيره بعد ( وجود الصفة ) المعلق عليها الطلاق ( تطليق )
# وإذا كانت تطليقا وقع الطلاق المعلق عليه
# ( ولو قال أولا ) أي ابتداء ( إن قمت فأنت طالق ثم قال ) لها ( إن طلقتك
~~فأنت طالق فقامت طلقت بالقيام واحدة ) لوجود شرطها وهو القيام
# ( ولم تطلق بتعليق الطلاق )
# ولو كانت مدخولا بها لأنه لم يطلقها ( وإن قال ) لزوجته ( إن قمت فأنت
~~طالق ثم قال إن وقع عليك طلاقي فأنت طالق فقامت طلقت مدخول بها طلقتين )
~~طلقة بالقيام وطلقة بوقوع طلاقه عليها وغير المدخول بها طلقة بالقيام فقط
# ( و ) إن قال ( كلما طلقتك ) فأنت طالق ( أو ) قال ( كلما أوقعت عليك
~~طلاقي فأنت طالق ثم قال أنت طالق فثنتان لمدخول بها ) واحدة بالمنجز وأخرى
~~بالمعلق ( ولغيرها ) أي غير المدخول بها طلقة ( واحدة وهي المنجزة ) ولا
~~تقع المعلقة لأنها بانت والبائن لا يلحقها طلاق
# ( ولا تقع ) بالمدخول بها طلقة ( ثالثة لأن ) الطلقة ( الثانية لم تقع
~~بإيقاعه بعد عقد الصفة ) فلم يوجد شرطها
# ( وإن قال بعدها ) أي بعد يمينه كلما طلقتك أو أوقعت عليك طلاقي فأنت
~~طالق
# ( أو خرجت فأنت طالق فخرجت طلقت ) مدخول بها ( بالخروج طلقة وبالصفة )
~~التي هي التطليق أو الإيقاع ( أخرى ) أي طلقة ثانية ms2805 إذ التعليق بعد جود
~~الصفة تطليق كما مر ( ولم تقع ) طلقة ( ثالثة ) لأن التطليق لم يوجد إلا
~~مرة
# ( و ) إن قال ( كلما وقع عليك طلاقي فأنت طالق ثم وقع بمباشرة أو سبب أو
~~صفة عقدها بعد ذلك ) التعليق
# ( أو ) عقدها ( قبله فثلاث ) طلقات لأن الثانية طلقة واقعة PageV05P297
~~عليها فتطلق بها الثالثة
# والمراد بالمباشرة أن تنجز الطلاق بنفسه أو وكيله أو بسبب والمراد بالسبب
~~والصفة واحد وهو وقوعه بوجود ما علق الطلاق عليه ومحل وقوع الثلاث ( إن
~~وقعت ) الطلقة ( الأولى والثانية رجعيتين ) إذ البائن لا يلحقها طلاق
# ( و ) إن قال ( إذا طلقتك فأنت طالق ثم قال لا إذا وقع عليك طلاقي فأنت
~~طالق ثم قال ) لها ( أنت طالق طلقت مدخول بها ثلاثا ) واحدة بالمباشرة
~~واثنتان بالوقوع والإيقاع
# وغير المدخول بها تبين بالطلقة التي باشرها بها
# ( و ) إن قال لزوجته ( كلما طلقتك طلاقا أملك فيه رجعتك فأنت طالق ثم قال
~~) لها بعد الدخول بها ( أنت طالق ) ولا عوض
# ( طلقت اثنتين ) طلقة بالمباشرة وأخرى بالتعليق
# ( وإن كانت الطلقة بعوض أو ) كانت ( في غير مدخول بها بانت بالأولى )
# وهي المنجزة فلا تلحقها المعلقة
# ( فإن طلقها اثنتين ) رجعتين ( طلقت الثالثة ) لوجود الصفة
# ( و ) إن قال ( كلما وقع عليك طلاقي ) فأنت طالق قبله ثلاثا
# ( أو ) قال ( إن وقع عليك طلاقي فأنت طالق قبله ثلاثا ثم قال أنت طالق
~~طلقت ثلاثا واحدة بالمنجزة وتتمتها من المعلق ويلغو قوله قبله )
# لأنه وصف المعلق بصفة يستحيل وصفة بها فإنه يستحيل وقوعها بالشرط قبله
~~فتلغو صفتها بالقبلية وصار كأنه قال إذا وقع عليك طلاقي فأنت طالق ثلاثا
# وقال ابن عقيل تطلق بالمنجز والتعليق باطل لأنه طلاق في زمن ماض أشبه
~~قوله أنت طالق أمس
# ولأنه لو وقع المعلق لمنع وقوع المنجز فإذا لم يقع المنجز بطل شرط المعلق
~~فاستحال وقوع المعلق ولا استحالة في وقوع المنجز فيقع
# ( وهي ) أي هذه المسألة هي ( السريجية ) نسبة لابن سريج أبي العباس
~~الشافعي أول من قال بها
# فقال لا تطلق أبدا لأن وقوع الواحدة ms2806 يقتضي وقوع ثلاث قبلها وذلك يمنع
~~وقوعها فإثباتها يؤدي إلى نفيها فلا تثبت
# ولأن إيقاعها يفضي إلى الدور لأنها إذا وقعت يقع فيها ثلاث فيمتنع وقوعها
# وما أدى إلى الدور وجب قطعه من أصله وهذا ما صححه الأكثرون من الشافعية
~~وحكاه بعضهم عن النص
# وقاله الشيخ أبو حامد وشيخ العراقيين والقفال شيخ المروذة قال في المهمات
~~فكيف تسوغ الفتوى بما يخالف نص الشافعي وكلام الأكثرين يعني من الشافعية
# ( ويقع بغير مدخول بها واحدة وهي المنجزة ) فتبين بها ولا يلحقها شيء من
~~المعلق
# ( وإن ) قال لزوجته إن ( وطئتك وطئا مباحا ) فأنت طالق قبله ثلاثا
# ( أو ) قال ( إن أبنتك ) فأنت طالق قبله ثلاثا ( أو ) قال ( إن فسخت
~~نكاحك ) فأنت طالق قبله ثلاثا
# ( أو ) قال إن ( راجعتك ) فأنت طالق قبله ثلاثا ( أو ) قال إن
~~PageV05P298 ( ظاهرت ) منك فأنت طالق قبله ثلاثا
# ( أو ) قال إن ( آليت منك ) فأنت طالق قبله ثلاثا
# ( أو ) قال إن ( لاعنتك فأنت طالق قبله ثلاثا ففعل ) ما علق الطلاق عليه
~~من المذكورات ( طلقت ثلاثا )
# ولغا قوله قبله لما تقدم في السريجية
# المراد بقوله إن ابنتك أو فسخت نكاحك أي قلت لك هذا اللفظ فإنها لا تبين
~~به فيقع الطلاق المعلق عليه بخلاف قوله إذا بنت أو إذا فسخ نكاحك فأنت طالق
~~قبله ثلاثا ثم بانت منه بخلع أو غيره أو فسخت نكاحها المقتضي فإنها لا تطلق
~~لأنها إذا بانت لم يبق للطلاق محل يقع فيه هذا حاصل كلامه في شرح المنتهى
# ( و ) إن قال لإحدى زوجتيه ( كلما طلقت ضرتك فأنت طالق ثم قال مثله للضرة
~~ثم طلق الأولى طلقت الضرة طلقة بالصفة ) لأنه طلق ضرتها
# ( و ) طلقت ( الأولى ثنتين طلقة بالمباشرة و ) طلقة بوجود الصفة لأن (
~~وقوعه بالضرة تطليق لا إن أحدث فيها طلاقا بتعليقه طلاقا ثانيا ) مع وجود
~~صفته
# وتقدم أن التعليق مع وجود الصفة تطليق
# ( وإن طلق الثانية فقط ) أي دون الأولى ( طلقتا طلقة طلقة ) الضرة
~~بالمباشرة
# والأولى بالصفة ولم يقع بالثانية طلقة أخرى لأن طلاق الأولى إنما وقع ms2807
~~بالتعليق السابق على طلاق الثانية فلم يحدث بعد تعليق طلاق الثانية تطليقها
# ( ومثل هذه ) المسألة المذكورة ( قوله ) أي قول زوج حفصة وعمرة ( إن طلقت
~~حفصة فعمرة طالق أو كلما طلقت حفصة فعمرة طالق
# ثم قال إن طلقت عمرة فحفصة طالق أو كلما طلقت عمرة فحفصة طالق فحفصة
~~كالضرة في المسألة التي قبلها )
# فإن طلق عمرة طلقت طلقتين وطلقت حفصة طلقة واحدة وإن طلق حفصة فقط طلقتا
~~حفصة بالمباشرة وعمرة بالصفة
# ولم تزد كل واحدة منهما طلقة لما تقدم
# ( وعكس المسألة قوله لعمرة إن طلقتك فحفصة طالق ثم قال لحفصة إن طلقتك
~~فعمرة طالق فحفصة هنا كعمرة هناك )
# فإن طلق حفصة طلقت طلقتين وطلقت عمرة طلقة وإن طلق عمرة طلقت كل واحدة
~~منهما طلقة لأنها عكس التي قبلها
# ( ولو علق ثلاثا بتطليق يملك فيه الرجعة ) كما لو قال إن طلقتك طلاقا
~~أملك فيه رجعتك فأنت طالق ثلاثا
# ( ثم طلقها واحدة طلقت ثلاثا )
# إن كان دخل بها واحدة بالمنجز وتتمتها من المعلق لأن امتناع الرجعة هنا
~~لعجزه عنها لا لعدم ملكها
# ( و ) إن كان ذلك ( قبل الدخول يقع ما نجزه ) من الطلاق فقط دون المعلق
~~لعدم وجود الصفة إذ الطلاق قبل الدخول لا يملك فيه الرجعة
# ( و ) إن كان الطلاق ( بعوض لا يقع غيره ) أي غير المنجز دون المعلق لما
~~سبق
# ( وإن قال لزوجاته PageV05P299 الأربع أيتكن وقع عليها طلاقي فضرائرها
~~طوالق ثم وقع على إحداهن طلاقه ) بمباشرة أو سبب ( طلقن ) كلهن ( ثلاثا
~~ثلاثا )
# لأنه إذا وقع على إحداهن طلقة طلقت كل واحدة من صواحبها بوقوعه عليها
~~طلقة وصار إذا وقع بواحدة طلقة يقع بكل واحدة من صواحبها طلقة وقد وقع على
~~جميعهن فطلقت كل واحدة ثلاثا
# ( وإن قال ) من له أربع زوجات ( كلما طلقت واحدة منكن فعبد من عبيدي حر
~~وكلما طلقت اثنتين فعبدان حران وكلما طلقت ثلاثة فثلاثة ) من عبيدي ( أحرار
~~وكلما طلقت أربعا فأربعة ) من عبيدي ( أحرار
# ثم طلقن ) أي الزوجات الأربع ( معا أو منفردات عتق خمسة عشر عبدا )
# لأن ms2808 فيهن أربع صفات هن أربع فيعتق أربعة وهن أربعة آحاد فيعتق أربعة أيضا
# وهن اثنتان واثنتان فيعتق كذلك وفيهن ثلاث فيعتق بذلك ثلاث
# وإن شئت قلت يعتق بالواحدة واحد وبالثانية ثلاثة لأن فيها صفتين هي واحدة
~~وهي مع الأولى اثنتان
# ويعتق بالثالثة أربع لأنها واحدة وهي مع الأولى والثانية ثلاث ويعتق
~~بالرابعة سبعة
# لأن فيها ثلاث صفات هي واحدة مع الثالثة اثنتان وهي مع الثلاث التي قبلها
~~أربع
# قال في المغني وهذا أولى من الأول لأن قائله لا يعتبر صفة طلاق الواحدة
~~في غير الأولى ولا صفة التثنية في غير الثالثة والرابعة
# ( إلا أن تكون له نية فيؤاخذ بما نوى )
# لأن النية مقدمة ( ولو جعل ) في التعليق المذكور ( مكان كلما إن ) أو
~~نحوها من سائر أدوات الشرط ( عتق عشرة ) أعبد فقط لعدم تكرارها بالواحدة
~~واحد وبالثانية اثنان وبالثالثة ثلاثة وبالرابعة أربعة
# ( و ) إن قال ( كلما أعتقت عبدا من عبيدي فامرأة من نسائي طالق وكلما
~~أعتقت اثنين فامرأتان طالقتان ثم أعتق اثنين ) من عبيده ( طلق ) نساؤه (
~~الأربع ) لأن الاثنين فيهما صفتان هما اثنتان فيطلق اثنان وهما واحد وواحد
~~فتطلق اثنتان وإن كان بدل كلما أداة غيرها طلق ثلاث
# ( و ) إن قال ( كلما أعتقت عبدا من عبيدي فجارية من جواري حرة وكلما
~~أعتقت اثنين فجاريتان حرتان وكلما أعتقت ثلاثة فثلاث أحرار وكلما أعتقت
~~أربعة فأربع أحرار فأعتق أربعة ) من عبيده ( عتق من جواريه خمس عشرة )
~~جارية ( بعدة من عتق من عبيده في المسألة المتقدمة ) فيها
# وإن كان بدل كلما أداة غيرها فعشر ( وإن قال إن دخل الدار رجل فعبد من
~~عبيدي حر وإن دخلها طويل فعبدان ) حران ( وإن دخلها أسود فثلاثة ) من عبيدي
~~أحرار ( وإن دخلها فقيه فأربعة أحرار فدخلها رجل فقيه طويل أسود عتق عشرة )
~~من عبيده واحد PageV05P300 بصفة كون الداخل رجلا واثنان بصفة كونه طويلا
~~وثلاثة بصفة كونه أسود وأربعة بصفة كونه فقيها
# ولو قال كلما صليت ركعة فعبد حر وكلما صليت ركعتين فعبدان حران وهكذا إلى
~~عشرة وصلى عشرة ms2809 عتق سبعة وثمانون عبدا
# ( وإن قال ) لامرأته ( إذا أتاك طلاقي فأنت طالق ثم كتب إليها إذا أتاك
~~كتابي فأنت طالق فأتاها الكتاب كاملا ولم يمح ) منه ( ذكر الطلاق طلقت
~~ثنتين )
# لأنه علق طلاقها بصفتين مجيء الطلاق ومجيء كتابه وقد اجتمعتا في مجيء
~~الكتاب أو انمحى كل ما فيه لأن المقصود لم يأت
# ( وإن قال أردت أنك طالق بذلك الطلاق الأول دين ) لأنه محتمل وهو أعلم
~~بنيته
# ( وقبل في الحكم ) لما سبق ( وإن أتاها بعض الكتاب وفيه الطلاق ولم ينمح
~~ذكره لم تطلق ) لأنه لم يأتها كتابه بل بعضه
# قلت ينبغي أن يقع بذلك الطلقة المعلقة على مجيء الكتاب لأنه قد أتاها
~~طلاقه
# وإن انمحى ما فيه أو انمحى ذكر الطلاق أو ضاع الكتاب لم تطلق
# ( ولو كتب إليها إذا قرأت كتابي فأنت طالق فقرىء عليها وقع إن كانت لا
~~تحسن القراءة ) لأن ذلك هو المراد بقراءتها ( وإلا ) بأن كانت تحسن القراءة
~~وقرىء عليها
# ( فلا ) تطلق لأنها لم تقرأه والأصل في اللفظ كونه للحقيقة إلا مع التعذر
# ( ولا يثبت الكتاب إلا بشاهدين مثل كتاب القاضي إلى القاضي
# وإذا شهدا عندها كفى وإن لم يشهدا به عند الحاكم ) قال أحمد لا تتزوج حتى
~~يشهد عندها شاهد عدل لا حامل الكتاب وحده
# و ( لا ) يكفي ( أن يشهد أن هذا خطه ) كما لا يكفي ذلك في كتاب القاضي
~~إلى القاضي بل لا بد من قراءته عليهما وشهادتهما بما فيه
#
# | فصل
# ( في تعليقه بالحلف
# الحلف بالطلاق تعليق في الحقيقة ) لأنه ترتيب للطلاق على المحلوف عليه
# وذلك حقيقة التعليق كما سبق
# وحقيقة الحلف PageV05P301 القسم
# ( قال أبو يعلى الصغير ولهذا ) أي لكونه تعليقا حقيقة ( لو حلف لا حلفت
~~فعلق طلاقها بشرط ) كان قدم زيد فأنت طالق ( أو ) علقه ( بصفة ) كانت طالق
~~قائمة ( لم يحنث انتهى )
# لأنه لم يحلف بل علق الطلاق
# والحلف بالطلاق ( مجاز في الحلف لمشاركته له في المعنى المشهور ) أي
~~المتعارف ( وهو ) أي المعنى المتعارف من الحلف ( الحث على فعل أو المنع منه
~~) أي من ms2810 فعل ( أو تصديق خبر أو ) على ( تكذيبه ) فالحنث على فعل ( كقوله إن
~~لم أدخل الدار فأنت طالق أو ) أنت طالق ( لأفعلن أو ) أنت طالق ( إن لم
~~أفعل ) كذا ( أو ) أي ومثال المنع من شيء قوله ( إن دخلت الدار فأنت طالق
~~أو ) أي مثال تصديق الخبر ( أنت طالق لقد قدم زيد أو ) أي ومثال تكذيبه أنت
~~طالق ( لم يقدم
# أشبه قوله والله ) لأفعلن أو لا أفعل أو لقد قدم زيد أو لم يقدم
# ( ونحوه فأما التعليق على غير ذلك ) الذي فيه حنث أو منع أو تصديق خبر أو
~~تكذيبه ( كأنت طالق إن طلعت الشمس أو قدم الحاج ونحوه ) كنزول المطر ( فشرط
~~لا حلف
# فلا يقع به الطلاق المعلق على الحلف ) لعدم مشاركته للحلف في المعنى
~~المشهور
# ( وكذا إذا شئت فأنت طالق ) فليس بحلف ( فإنه تمليك
# وإذا حضت فأنت طالق فإنه طلاق بدعة
# وإذا طهرت فأنت طالق فإنه طلاق سنة )
# وليس بحلف واختار الشيخ تقي الدين العمل بعرف المتكلم وقصده في مسمى
~~اليمين وإنه موجب أصول أحمد ونصوصه
# ( وإذا قال ) لزوجته ( إن حلفت بطلاقك فأنت طالق ثم قال أنت طالق إن قمت
~~أو ) إن ( دخلت الدار أو ) إن ( لم تدخلي أو إن لم يكن هذا القول حقا ونحوه
~~) كأن لم يكن هذا القول كذبا ( طلقت في الحال )
# لأنه حلف بطلاقها ( وإن قال إن حلفت بطلاقك ) فأنت طالق ( أو ) قال ( إن
~~كلمتك فأنت طالق وأعاده مرة أخرى طلقت واحدة ) لأنه حلف بطلاقها وكلها ( و
~~) إن أعاده ( مرتين فثنتان ) إن كانت مدخولا بها ( و ) إن أعاده ( ثلاثا
~~طلقت مدخول بها ثلاثا ) لأن كل مرة يوجد فيها شرط الطلاق وينعقد شرط طلقة
~~أخرى وغير المدخول بها تبين بالأولى
# ويأتي حكم انعقاد يمينه الثانية والثالثة ( إلا أن يقصد ) من علقه بالحلف
~~( بإعادتها إفهامها فلا تطلق سوى الأولى ) يعني إن لم يقصد بها الإفهام فإن
~~قصد بها الإفهام لم يقع
# قال في الفروع والمبدع وإن قصد بإعادته إفهامها لم يقع ذكره أصحابنا
~~بخلاف ما لو أعاده من ms2811 علقه بالكلام
# وأخطأ بعض أصحابنا وقال فيها كالأولى ذكره في الفنون
# ( وإن قال لامرأتيه إن حلفت بطلاقكما فأنتما طالقتان PageV05P302 وأعاده
~~) ثانيا ( طلقت كل واحدة منهما طلقة ) لأن شرط طلاقهما الحلف بطلاقهما وقد
~~وجد وإن أعاده ثالثا فطلقتان طلقتان وإن أعاده أربعا فثلاث لوجود الشرط وهو
~~الحلف
# ( فإن كانت إحداهما غير مدخول بها فأعاده بعد وقوع الطلقة الأولى لم تطلق
~~واحدة منهما ) لأن شرط طلاقهما الحلف بطلاقهما ولم يوجد لأن غير المدخول
~~بها لا يقع الحلف بطلاقها لأنها بائن
# ( لكن لو تزوج بعد ذلك البائن ثم حلف بطلاقها طلقت كالأخرى طلقة طلقة )
# لأنه صار بهذا حالفا بطلاقهما ذكره الأصحاب
# وأورد عليه أن طلاق كل واحدة منهما معلق بشرط الحلف بطلاقها مع طلاق
~~الأخرى فكل واحد من الحلفين جزء علقه لطلاق لكل واحدة منهما فكما أنه لا بد
~~من الحلف بطلاقها في زمن تكون فيه أهلا لوقوع الطلاق كذلك الحلف بطلاق
~~ضرتها لأنه جزء علة لطلاق نفسها ومن تمام شرطه فكيف يقع بهذه التي جدد
~~نكاحها الطلاق وإنما حلف بطلاق ضرتها وهي بائن ( و ) كذلك ( اختار الموفق
~~وغيره لا تطلق ) وأجيب عنه بأن وجود الصفة في النكاح لا حاجة إليه ويكفي
~~وجود آخرها فيه ليقع الطلاق عقبه وقد أشرنا إلى ما فيه في الحاشية
# ( ولو جعل كلما بدل إن ) بأن قال كلما حلفت بطلاقكما فأنتما طالقتان
~~وأعاده وكانت إحداهما غير مدخول بها ثم أعاده حال بينونتها ثم نكح البائن
~~وحلف بطلاقها ( طلقت كل واحدة ) منهما ( ثلاثا طلقة عقب حلفه ثانيا وطلقتين
~~لما نكح البائن وحلف بطلاقها )
# لأن اليمين الأولى لم تنحل باليمين الثانية لأن كلما للتكرار واليمين
~~الثانية باقية فتكون اليمين الثالثة التي تكلمت بحلفه على التي جدد نكاحها
~~شرط اليمين الأولى والثانية فيقع بها طلقتان بخلاف ما لو كان التعليق بإن
~~أو نحوها فإن اليمين الأولى تنحل بالثانية لعدم اقتضائها التكرار فتبقى
~~اليمين الثانية فقط فإذا أعادها وجد شرط الثانية فانحلت وتنعقد الثالثة
# ( ولو قال لزوجتيه حفصة وعمرة إن حلفت بطلاقكما ms2812 فعمرة طالق ثم أعاده لم
~~تطلق واحدة منهما ) لأن هذا حلف بطلاق عمرة وحدها فلم يوجد الحلف بطلاقهما
# ( وإن قال بعد ذلك إن حلفت بطلاقكما فحفصة طالق طلقت عمرة ) لأنه حلف
~~بطلاقهما بعد تعليقه طلاقهما عليه
# ( فإن قال بعد هذا إن حلفت بطلاقكما فعمرة طالق لم تطلق واحدة منهما )
~~لأنه لم يحلف بطلاقهما بل بطلاق عمرة وحدها
# ( فإن قال بعده إن حلفت بطلاقكما فحفصة طالق طلقت حفصة ) وحدها لوجود شرط
~~طلاقها وهو الحلف بطلاقهما عمرة أولا وحفصة ثانيا
# ( وإن قال ل ) زوجتين ( مدخول بهما كلما PageV05P303 3 حلفت بطلاق واحدة
~~منكما فأنتما طالقتان وأعاده ثانيا طلقت كل واحدة منهما طلقتين )
# لأن ذلك حلف بطلاق كل واحدة منهما وحلفه بطلاق كل واحدة يقتضي طلاق
~~الثنتين فطلقتا بحلفه بطلاق واحدة طلقة وبخلفه بطلاق الأخرى طلقة طلقة
# ( وإن قال كلما حلفت بطلاق واحدة منكما ) أو إحداكما ( فهي طالق أو ) قال
~~كلما حلقت بطلاق واحدة منكما أو إحداكما ( فضرتها طالق وأعاده طلقت كل
~~واحدة ) منهما ( طلقة ) لأن حلفه بطلاق واحدة إنما اقتضى طلاقها وحدها وما
~~حلف بطلاقها إلا مرة فتطلق واحدة
# ( وإن قال لإحداهما ) أي إحدى زوجتيه ( إذا حلفت بطلاق ضرتك فأنت طالق ثم
~~قال ذلك ) أي إذا حلفت بطلاق ضرتك فأنت طالق ( ل ) لزوجة ا ( لأخرى طلقت
~~الأولى ) لوجود شرط طلاقها وهو الحلف بطلاق ضرتها
# ( فإن أعاده للأولى طلقت الأخرى ) لأن ذلك حلف بطلاق ضرتها وكلما أعاده
~~لامرأة طلقت الأخرى إلى أن يبلغ ثلاثا وإن كانت إحداهما غير مدخول بها
~~فطلقت مرة لم تطلق الأخرى لأنه ليس بحلف بطلاقها لكونها بائنا
# ولو قال كلما حلفت بطلاقكما فإحداكما طالق وكرره ثلاثا أو أكثر لم يقع
~~شيء لأن هذا حلف بطلاق واحدة ولم يوجد الحلف بطلاقهما
# وإن قال لمدخول بها كلما حلفت بطلاق واحدة منكما فإحداكما طالق ثم قال
~~ثانيا وقعت بإحداهما طلقة وتعين بقرعة
# ( و ) لو قال ( إن حلفت بعتق عبدي فأنت طالق ثم قال ) لزوجته ( إن حلفت
~~بطلاقك فعبدي حر طلقت ) زوجته لوجود شرط ms2813 طلاقها وهو الحلف بعتق عبده ( ثم
~~إن قال لعبده إن حلفت بعتقك فامرأتي طالق عتق العبد ) لوجود شرط عتقه وهو
~~الحلف بطلاق امرأته
# ( ولو قال له ) أي لعبده ( إن حلفت بطلاق امرأتي فأنت حر ثم قال لها ) أي
~~لامرأته ( إن حلفت بعتق عبدي فأنت طالق عتق العبد ) لوجود الشرط وهو الحلف
~~بطلاق امرأته
# ( ولو قال له إن حلفت بعتقك فأنت حر ثم أعاد عتق ) لأنه حلف بعتقه (
~~ويأتي في كتاب الأيمان ما يتعلق بالحلف بالله وبالطلاق )
# وإذا قال إن حلفت بطلاق زينب فنسائي طوالق ثم قال إن حلفت بطلاق عمرة
~~فنسائي طوالق وإن حلفت بطلاق حفصة فنسائي طوالق طلقت كل واحدة طلقتين
# ولو قال كلما حلفت بطلاق واحدة منكن فأنتن طوالق ثم أعاده طلقن ثلاثا
~~ثلاثا ولو كان مكان كلما إن وأعاده طلقن واحدة واحدة
# وإن قال بعد ذلك لإحداهن إن قمت فأنت طالق طلقت كل واحدة طلقة أخرى وإن
~~قال كلما حلفت بطلاقكن فأنتن طوالق ثم أعاد ذلك طلقت كل واحدة PageV05P304
~~طلقة
# وإن قال بعد ذلك لإحداهن إن قمت فأنت طالق لم تطلق واحدة منهن وإن قال
~~ذلك للاثنتين الباقيتين طلق الجميع طلقة طلقة
#
# | فصل ( في تعليقه بالكلام
# إذا قال ) لزوجته ( إن كلمتك فأنت طالق فتحققي ذلك أو اعلمي ذلك قاله
~~متصلا بيمينه طلقت ) لأنه علق طلاقها على كلامها وقد وجد
# ( إلا أن يريد ) كلاما ( بعد انفصال كلامي هذا ) فلا يقع بالمتصل ( وكذلك
~~إن زجرها ) بعد تعليق طلاقها على كلامها ( فقال تنحي أو اسكتي أو مري ونحوه
~~) كاذهبي أو اجلسي ( أو قال إن قمت فأنت طالق طلقت ) لوجود شرطه وهو الكلام
~~وإن قصد به عقد اليمين في إن قمت فأنت طالق
# ( إلا أن يريد ) بقوله إن كلمتك ( كلاما مبتدأ ) أي مستأنفا ( مثل أن
~~ينوي محادثتها أو الاجتماع بها ونحوه ) فلا يحنث حتى يوجد ما نواه
# ( وإن سمعها ) أي سمع من قال لها إن كلمتك فأنت طالق ( تذكره فقال الكاذب
~~عليه لعنة الله حنث نصا ) لأن ذلك كلام لها
# ( فإن ms2814 جامعها ولم يكلمها لم يحنث ) لعدم وجود شرطه ( إلا أن تكون نيته
~~هجرانها ) فيحنث بالمجامعة ( وإن قال ) لزوجته ( إن بدأتك بالكلام فأنت
~~طالق فقالت إن بدأتك به فعبدي حر انحلت يمينه ) لأنها كلمته فلم يكن كلامه
~~لها بعد ذلك ابتداء
# ( إلا أن ينوي أنه لا يبدؤها في مرة أخرى ) فلا تنحل يمينه بذلك
# ( وتبقى يمينها معلقة ) حتى يوجد ما يحلها أو شرطها
# ( فإن بدأها بكلام انحلت يمينها وإن بدأته ) هي ابتداء ( عتق عبدها ) لما
~~تقدم ( و ) لو قال لزوجته ( إن كلمت فلانا فأنت طالق فكلمته فلم يسمع
~~لتشاغله أو غفلته ) أو خفض صوتها بحيث لو رفعته لسمعها حنث
# لأنها كلمته وإنما لم يسمع لشغل قلبه أو غفلته
# ( أو كاتبته أو راسلته حنث ) لأن الكلام يطلق ويراد به ذلك بدليل صحة
~~استثنائه منه في قوله تعالى @QB@ وما كان لبشر أن يكلمه الله إلا وحيا أو
~~من وراء حجاب أو يرسل رسولا @QE@ لأن القصد بيمينه هجرانه ولا يحصل ذلك مع
~~مواصلته بالكتابة والرسول ولو حلف ليكلمن زيدا لم يبرأ بمكاتبته ولا
~~مراسلته كما يعلم PageV05P305 من الشرح لأن ذلك ليس كلاما حقيقة
# ( كتكليمها غيره ) أي غير المحلوف عليها أن لا تكلمه ( وهو يسمع تقصده )
~~أي المحلوف عليه ( به ) أي بالكلام فإنه يحنث لأنها قصدته وأسمعته كلامها
~~أشبه ما لو خاطبته
# ( إلا أن يكون ) الزوج ( أراد ) بحلفه عليها ( أ ) ن ( لا تشافهه ) فلا
~~يحنث بالمكاتبة ولا بالمراسلة لعدم المشافهة
# ( ولو أرسلت ) من حلف زوجها عليها لا تكلم فلانا ( إنسانا يسأل أهل العلم
~~عن مسألة أو ) عن ( حديث فجاء الرسول فسأل المحلوف عليه لم يحنث ) بذلك
~~لأنها لم تقصده بإرسال الرسول
# ( وإن أشارت إليه بيد أو عين أو غيرهما ) كرأس وأصبع ( لم تطلق ) بذلك
~~لأن الإشارة ليست بكلام عند أهل الشرع
# ( وكذا لو كلمته وهي مجنونة ) لأنه لا قصد لها والقلم مرفوع عنها
# ( وإن كلمته وهو سكران أو أصم بحيث يعلم أنها تكلمه أو مجنونا يسمع
~~كلامها أو كلمته وهي سكرى حنث )
# لأن الطلاق معلق ms2815 على الكلام وقد وجد
# ( وكذلك إن كلمت ) المحلوف عليه
# وكان ( صبيا وهو يعلم أنه مكلم ) فيحنث الحالف لوجود الكلام
# ( وإن كلمته ميتا أو غائبا أو مغمى عليه أو نائما أو سكرانا أو مجنونا
~~مصروعين لم يحنث ) لأنه لا عقل لهم قال في المبدع وكذا إذا كانا أي الأصم
~~والسكران لم يعلم واحد منهما أنها تكلمه فلا حنث
# والمجنون إن لم يسمع كلامها
# صرح به في المغني
# ( وإن سلمت عليه حنث ) لأنها كلمته
# ( فإن كان أحدهما ) أي أحد الشخصين وهما زيد والمحلوف عليه أن لا يكلم
~~زيدا مثلا ( إماما
# و ) كان ( الآخر مأموما لم يحنث ) الحالف ( بتسليم ) الإمام المحلوف عليه
~~أن لا يكلم زيدا من ( الصلاة ) لأنه للخروج من الصلاة ( إلا أن ينوي )
~~الإمام ( بتسليمه ) السلام ( على المأمومين ) وزيد فيهم فيحنث لأنه قصده به
# ( وإن حلف لا يقرأ كتاب فلان
# فقرأه في نفسه ولم يحرك شفتيه به حنث ) لأن هذا قراءة الكتب في عرف الناس
# ( إلا أن ينوي حقيقة القراءة ) فلا يحنث قبل وجودها
# ( وإن قال لامرأتيه إن كلمتما هذين فأنتما طالقتان
# فكلمت كل واحدة منهما واحدا منهما طلقتا ) لأن تكليمهما وجد منهما ( كما
~~لو قال إن ركبتما دابتيكما أو أكلتما هذين الرغيفين أو لبستما ثوبيكما
~~فأنتما طالقتان فركبت كل واحدة منهما دابتها وأكلت كل واحدة ) منهما (
~~رغيفا ولبست كل واحدة ) منهما ( ثوبا طلقتا )
# وقد ذكرت ما في ذلك في الحاشية
# ( وإن قال إن كلمتما زيدا وكلمتما عمرا فأنتما طالقتان
# فلا تطلقان حتى تكلم كل واحدة منهما زيدا وعمرا ) لإعادة العامل
# ( وإن قال لعبدين إن ركبتما دابتيكما أو لبستما ثوبيكما أو تقلدتما
~~بسيفيكما أو دخلتما بزوجتيكما فأنتما حران فمتى وجد من كل واحد ) منهما (
~~ركوب دابته أو لبس PageV05P306 ثوبه أو تقلد بسيفه أو الدخول بزوجته ترتب
~~عليهما العتق لأن الانفراد بهذا عرفي
# وفي بعضه ) كالدخول بالزوجة ( شرعي فيتعين إلى توزيع الجملة على الجملة
~~وإن قال ) لزوجته ( إن أمرتك فخالفتيني فأنت طالق فنهاها ) عن شيء (
~~وخالفته ) فيه ( لم يحنث ) ولو لم تعرف ms2816 حقيقة الأمر النهي لأنها خالفت نهيه
~~لا أمره
# ( إلا أن ينوي مطلق المخالفة ) فيحنث بمخالفة النهي لأنها مخالفة
# ( و ) لو قال ( إن نهيتك فخالفتيني فأنت طالق فأمرها ) بشيء ( وخالفته لم
~~يحنث في قياس التي قبلها إلا أن ينوي مطلق المخالفة ) لما تقدم
# ( و ) لو قال لامرأته ( إن كلمتك فأنت طالق ثم قاله ثانيا طلقت واحدة وإن
~~قاله ثالثا طلقت ثانية
# وإن قاله رابعا طلقت ثلاثا ) حيث كانت مدخولا بها لأن كل مرة يوجد بها
~~شرط الطلاق
# وينعقد شرط طلقة أخرى وسواء قصد إفهامها أولا كما تقدم لأنه كلام
# وإن قصد به الإفهام بخلاف مسألة الحلف السابقة
# ( وتبين غير المدخول بها بطلقة ولم تنعقد يمينه الثانية ولا الثالثة )
~~لبينونتها بشروعه في الكلام فلم يحصل جواب الشرط إلا وهي بائن بخلاف مسألة
~~الحلف السابقة في إن حلفت بطلاقك فأنت طالق ثم أعاده
# فإنها لا تبين إلا بعد انعقاد اليمين فتنعقد بحيث أنه لو تزوجها بعد ثم
~~حلف بطلاقها طلقت لوجود شرط اليمين المنعقدة في النكاح السابق
# ( و ) لو قال لزوجته ( إن نهيتيني عن نفع أمي فأنت طالق
# فقالت له لا تعطها من مالي شيئا لم يحنث ) بذلك لأنه نفع محرم فلا
~~تتناوله يمينه
# ( و ) لو قال ( أنت طالق إن كلمت زيدا ومحمدا مع خالد لم تطلق حتى تكلم
~~زيدا في حال كون محمد فيها مع خالد ) لأنها حال من الجملة الأولى ومتى أمكن
~~جعل الكلام متصلا كان أولى
# ( و ) لو قال ( أنت طالق إن كلمت زيدا وأنا غائب أو أنت راكبة أو وهو
~~راكب أو ومحمد راكب لم تطلق هي حتى تكلمه في تلك الحال ) لأن الجملة
~~الأخيرة حال وهي قيد في عاملها
# ( و ) لو قال ( إن كلمتيني إلى أن يقدم زيد ) فأنت طالق ( أو ) إن
~~كلمتيني ( حتى يقدم زيد
# فأنت طالق فكلمته قبل قدومه حنث )
# وكذا لو قال أنت طالق إن كلمت زيدا إلى أن يقدم فلان فكلمته قبل قدومه
~~طلقت وإلا فلا
# لأن الغاية رجعت إلى الكلام لا إلى الطلاق ms2817
# ( فإن قال أردت إن استدمت تكليمي من الآن إلى أن يقدم زيد دين وقبل )
~~حكما لأن لفظه يحتمله فعلى هذا إن قطعت الكلام لم يحنث ولو أعادته لعدم
~~الاستدامة لكن لعل المراد الاستدامة عرفا لا حال صلاة أو نوم أو نحوهما
# PageV05P307
# | فصل ( في تعليقه بالإذن ) في الخروج أو نحوه
# ( إذا قال ) لزوجته ( إن خرجت بغير إذني ) فأنت طالق ( أو ) خرجت ( إلا
~~بإذني ) فأنت طالق
# ( أو إ ) ن خرجت ( حتى آذن لك فأنت طالق
# ثم أذن لها فخرجت ثم خرجت بغير إذنه طلقت ) لأن خرجت نكرة في سياق الشرط
~~وهي تقتضي العموم قاله في الاختيارات فقد صدق أنها خرجت بغير إذنه
# ( إلا أن ينوي الإذن مرة ) ويأذن لها فيه ثم تخرج بعد فلا حنث
# ( أو يقوله ) أي الإذن مرة ( بلفظه ) بأن يقول إن خرجت إلا بإذني مرة
~~فأنت طالق
# فإذا أذن فيه مرة لم يحنث بخروجها بعد بغير إذن
# وأما إن قال إن خرجت مرة بغير إذني فأنت طالق ثم أذن لها في الخروج ثم
~~خرجت بغير إذنه حنث كما في المنتهى
# وشرحه لأن الخروج الثاني خروج غير مأذون فيه وهو محلوف عليه أشبه ما لو
~~خرجت ابتداء بغير إذنه
# ( فإن أذن لها بالخروج كلما شاءت ) بأن قال لها أخرجي كلما شئت ( لم تطلق
~~) بخروجها للإذن العام فلم تخرج إلا بإذنه
# ( وإن أذن لها من حيث لا تعلم
# فخرجت طلقت نصا ) لأن الإذن هو الإعلام مع أن إذن الشارع وأوامره ونواهيه
~~لا يثبت حكمها إلا بعد العلم بها فكذا إذن الآدمي ولأنها قصدت بخروجها
~~مخالفته وعصيانه أشبه ما لو لم يأذن لها في الباطن لأن العبرة بالقصد لا
~~بحقيقة الحال
# ( فلو قال ) إن خرجت ( إلا بإذن زيد ) فأنت طالق ( فمات زيد لم يحنث إذا
~~خرجت ) خلافا للقاضي ( ولو ) حلف لا تخرج إلا بإذنه و ( أذن لها ) في
~~الخروج ( فلم تخرج حتى نهاها ) عنه ( ثم خرجت طلقت ) لأن هذا الخروج جرى
~~مجرى خروج ثان وهو محتاج إلى إذن
# ( وإن قال ) لزوجته ( إن ms2818 خرجت إلى غير الحمام بغير إذني فأنت طالق
# فخرجت إلى غير الحمام ) بغير إذنه ( طلقت سواء عدلت إلى الحمام أو لم
~~تعدل ) لأنها خرجت إلى غير الحمام بغير إذنه ( وإن خرجت تريد الحمام وغيره
~~) طلقت لأنها إذا خرجت للحمام وغيره فقد صدق عليها أنها خرجت إلى غير
~~الحمام
# ( أو خرجت إلى الحمام ثم عدلت إلى غيره طلقت ) لأن ظاهر هذا اليمين المنع
~~من غير الحمام
# فكيف ما سارت إليه حنث كما لو خالفت لفظه
# نقل الفضل بن زياد عن أحمد أنه سئل إذا حلف بالطلاق أنه لا يخرج من بغداد
~~إلا لنزهة فخرج إلى النزهة ثم مر إلى مكة فقال النزهة لا تكون إلى مكة
~~وظاهر هذا أنه أحنث
# تتمة قال أحمد في رجل حلف بالطلاق لا يأتي أرمينية إلا بإذن امرأته
# فقالت امرأته اذهب حيث شئت
# فقال لا حتى تقولي إلى أرمينية
# قال في الشرح والصحيح PageV05P308 أنها متى أذنت له إذنا عاما لم يحنث
# قال القاضي هذا كلام لأحمد محمول على أن هذا خرج مخرج الغضب والكراهة ولو
~~قالت هذا بطيب قلبها كان إذنا منها وله الخروج وإن كان لفظ عام
#
# | فصل ( في تعليقه بالمشيئة
# إذا قال أنت طالق إن ) شئت ( أو إذا ) شئت ( أو متى ) شئت ( أو كيف ) شئت
~~( أو حيث ) شئت ( أو أنى ) شئت ( أو أين ) شئت ( أو كلما ) شئت ( أو أي وقت
~~شئت ونحوه ) كقوله من شاءت فهي طالق ( لم تطلق حتى تقول قد شئت ) لأن ما في
~~القلب لا يعلم حتى يعبر عنه اللسان فيتعلق الحكم بما ينطق به دون ما في
~~القلب
# فإذا قالت شئت طلقت ( سواء شاءت فورا أو تراخيا ) لأنه تعليق للطلاق على
~~شرط
# أشبه سائر التعليقات ولأنه إزالة ملك معلق على المشيئة فكان على التراخي
~~كالغنق
# وسواء شاءت ( راضية أو كارهة ) لوجود المشيئة ( وفي التنقيح ) والإنصاف (
~~ولو مكرهة وهو سبقة قلم )
# لأن فعل المكره ملغى
# ( ولو شاءت بقلبها دون نطقها ) لم يقع لما تقدم ( أو قالت قد شئت إن طلعت
~~الشمس ms2819 أو قد شئت إن شئت أو ) قالت شئت إن ( شاء فلان
# فقال قد شئت لم يقع ) الطلاق لأنه لم يوجد منها مشيئة
# وإنما وجد منها تعليق مشيئتها بشرط وليس بمشيئة لا يقال إذا وجد الشرط
~~وجب أن يوجد مشروطه
# لأن المشيئة أمر خفي فلا يصح تعليقها على شرط
# ووجه الملازمة إذا صح التعليق
# ( فإن رجع ) الزوج بعد التعليق المذكور ( لم يصح رجوعه كبقية التعاليق )
~~في الطلاق والعتق وغيرهما
# ( وكذا ) الحكم ( لو علقه بمشيئة غيرها ) فمتى وجدت طلقت
# وإن علقها الغير على شرط لم يقع
# وإن رجع لم يصح رجوعه
# ( وإن قيد المشيئة بوقت كقوله أنت طالق إن شئت اليوم ) أو الشهر ( تقيد
~~به فإن خرج اليوم قبل مشيئتها لم تطلق ) لعدم وجود الشرط ولا أثر لمشيئتها
~~بعد
# ( وإن علقه ) أي الطلاق ( على مشيئة اثنين كقوله ) أنت طالق ( إن شئت
~~وشاء أبوك ) لم يقع حتى توجد مشيئتها ( أو ) قوله أنت طالق إن شاء ( زيد
~~وعمرو لم يقع حتى توجد مشيئتهما ) لأن الصفة مشيئتهما
# فلا تطلق بمشيئة أحدهما PageV05P309 لعدم وجود الشرط وكيف شاء طلقت
# ( ولو اختلفا في الفورية والتراخي ) بأن شاء أحدهما فورا والآخر متراخيا
~~لأن المشيئة وجدت منهما جميعا
# ( و ) إن قال ( أنت طالق وعبدي حر إن شاء زيد ولا نية ) له تخالف ظاهر
~~لفظه ( فشاءهما ) أي شاء زيد الطلاق والعتق ( وقعا ) لوجود شرطهما
# ( وإلا ) أي وإن لم يشأهما زيد بأن لم يشأ واحدة شيئا أو شاء أحدهما دون
~~الآخر ( لم يقع شيء ) منهما لأن المعطوف والمعطوف عليه كالشيء الواحد
# وقد وليهما التعليق فيتوافقان عليه ولا تحصل المشيئة بواحد من العتق أو
~~الطلاق لأنهما جملة واحدة فلا تحصل الحملة بإحدى جزأيها دون الآخر
# ( و ) إن قال لزوجته ( أنت طالق إن شاء زيد فمات ) زيد ( أو جن لم تطلق )
~~لأن شرط الطلاق لم يوجد
# ( وإن خرس ) زيد بعد التعليق ( أو كان أخرس ) حين التعليق ( وفهمت إشارته
~~فكنطقه ) لقيامها مقامه وإن لم تفهم إشارته لم تطلق
# ( ولو غاب ) زيد ( لم تطلق ) حتى تثبت ms2820 مشيئته
# ( وإن شاء وهو سكران طلقت ) لأنه يصح منه الطلاق فصحت مشيئته له
# قال في المغني والصحيح أنه لا يقع لأنه زائل العقل أشبه المجنون
# ثم الفرق بين إيقاع طلاقه وبين المشيئة أن إيقاعه عليه تغليظ عليه لئلا
~~تكون المعصية سببا للتخفيف عنه وهنا إنما يقع الطلاق بغيره فلا يصح منه في
~~حال زوال عقله
# و ( لا ) يقع ( إن شاء ) زيد ( وهو مجنون ) لأنه لا حكم لكلامه
# ( وإن شاء ) زيد ( وهو صبي طفل ) أي دون التمييز ( لم يقع ) الطلاق لأنه
~~كالمجنون
# ( وإن كان ) زيد ( مميزا يعقل ) المشيئة وشاء ( الطلاق وقع ) لصحة طلاقه
~~إذن
# ( و ) إن قال ( أنت طالق إلا أن يشاء زيد فمات ) زيد ( أو جن طلقت في
~~الحال ) لأنه أوقع الطلاق وعلق رفعه بشرط ولم يوجد وكذا لو أبى المشيئة
# ( وإن خرس ) زيد ( فشاء بالإشارة وفهمت ) إشارته ( فكنطقه ) لدلالتها على
~~ما في نفسه
# قلت وكذا ينبغي كتابته
# ( إن لم يقيد في التعليق والنطق ) فتتقيد به
# ( و ) إن قال لزوجته ( أنت طالق واحدة إلا أن يشاء زيد ثلاثا أو ) قال
~~أنت طالق واحدة إلا أن ( تشائي ثلاثا أو ) قال أنت طالق ( ثلاثا إلا أن
~~يشاء زيد ) واحدة ( أو ) أنت طالق ثلاثا إلا أن ( تشائي واحدة فشاء ) زيد (
~~أو شاءت الثلاث ) في الأولى وقعت ( أو شاء ) أو شاءت ( الواحدة ) في
~~الثانية ( وقعت ) لأن هذا هو السابق إلى الفهم من ذلك كقوله خذ درهما إلا
~~أن تريد أكثر منه
# ( فإن لم يشأ ) زيد شيئا ( أو شاء أقل من ثلاث ) كاثنتين أو لم تشأ هي أو
~~شاءت اثنتين PageV05P310 ( فواحدة في الأولى )
# لأن الثلاث لم يوجد شرطها
# ويقع في الثانية إذا لم يشأ أو شاء اثنتين أو لم تشأ هي أو شاءت اثنتين
~~الثلاث لأن شرط الواحدة لم يوجد
# ( و ) إن قال لزوجته ( يا طالق ) إن شاء الله طلقت
# قاله في الترغيب
# وقال إنه أولى بالوقوع من قوله أنت طالق إن شاء الله
# ( أو ) أنت ( طالق ) إن شاء الله ( أو ) قال ( عبدي حر إن ms2821 شاء الله أو )
~~قال يا طالق أو أنت طالق لي أو عبدي حر
# ( إلا أن يشاء الله أو إن لم يشأ الله أو لم يشأ ( الله ) طلقت وعتق
~~العبد وكذا لو قدم الشرط )
# بأن قال إن شاء الله أو إن لم يشأ الله أو ما لم يشأ الله فأنت طالق أو
~~عبدي حر لما روى أبو حمزة
# قال سمعت ابن عباس يقول إذا قال الرجل لامرأته أنت طالق إن شاء الله فهي
~~طالق رواه أبو حفص
# وعن ابن عمرو أبي سعيد قال كنا معشر أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم نرى
~~الاستثناء جائزا في كل شيء إلا في الطلاق والعتاق
# ولأنه استثناء حكم في محل فلم يرتفع بالاستثناء كالبيع والنكاح
# ( و ) لو قال لزوجته ( إن دخلت الدار فأنت طالق ) إن شاء الله ( أو ) قال
~~لأمته إن دخلت الدار فأنت ( حرة إن شاء الله أو ) قال لزوجته ( أنت طالق )
~~إن دخلت الدار إن شاء الله
# ( أو ) قال لأمته أنت ( حرة إن دخلت الدار إن شاء الله فدخلت ) الدار
# ( فإن نوى رد المشيئة إلى الفعل لم يقع ) الطلاق ولا العتق به لأن الطلاق
~~أو العتق هنا بين إذ هو تعليق على ما يمكن فعله أو تركه فإذا أضافه إلى
~~مشيئة الله تعالى لم يقع
# لحديث ابن عمر قال قال رسول الله صلى الله عليه وسلم من حلف على يمين إن
~~شاء الله فلا حنث عليه رواه الخمسة إلا أبا داود
# فمن قال لزوجته أنت طالق لتدخلن الدار إن شاء الله لم تطلق دخلت أو لم
~~تدخل لأنها إن دخلت فقد فعلت المحلوف عليه وإن لم تدخل علمنا أن الله تعالى
~~لم يشأ لأنه لو شاءه لوجد فما شاء الله كان وما لم يشأ لم يكن وكذلك إن قال
~~أنت طالق لا تدخلين الدار إن شاء الله
# ( وإلا ) أي وإن لم ينو رد المشيئة إلى الفعل بأن لم ينو شيئا أو نوى رد
~~المشيئة إلى الطلاق أو العتاق
# ( وقع ) الطلاق أو العتاق لما ms2822 ذكر أولا
# قال في شرح المقنع وإن لم تعلم نيته فالظاهر رجوعه إلى الدخول
# ويحتمل أن يرجع إلى الطلاق غريبة إذا قال أنت طالق يوم أتزوجك إن شاء
~~الله فتزوجها لم تطلق
# وإن قال أنت حر يوم أشتريك إن شاء الله فاشتراه عتق
# قاله في المبدع
# ( و ) إن قال ( أنت طالق لرضا زيد أو لمشيئته طلقت في الحال ) لأن
~~PageV05P311 معناه أنت طالق لكونه قد شاء ذلك أو رضيه
# وكقوله هو حر لوجه الله أو لرضا الله وكذا الدخول إلى الدار
# ( فإن قال أردت الشرط دين ) لأنه أعلم بمراده
# ( وقبل حكما ) لأن ذلك يستعمل للشرط
# وطلقت لأنه معلق فكان متراخيا
# ذكره في الفنون
# وإن قوما قالوا ينقطع بالأول
# ( ولو قال ) لزوجته ( إن كان أبوك يرضى بما فعلته فأنت طالق
# فقال ما رضيت ) به ( ثم قال رضيت ) به ( طلقت أيضا ) لأنه علقه على رضا
~~مستقبل وقد وجد ( بخلاف ) قوله ( إن كان أبوك راضيا ) بما فعلته فأنت طالق
# فقال ما رضيت فلا تطلق
# ( لأنه ) أي المعلق عليه ( ماض ) وهو الذي صدر منه مستقبل فلم يوجد
~~المعلق عليه
# ( وإن قال إن كنت تحبين أن يعذبك الله بالنار ) فأنت طالق ( أو قال إن
~~كنت تحبينه ) أي أن يعذبك الله بالنار ( بقلبك فأنت طالق فقالت أنا أحبه لم
~~تطلق إن قالت كذبت ) لاستحالته في العادة كقوله إن كنت تعتقدين أن الجمل
~~يدخل في خرم الإبرة فأنت طالق
# فقالت أنا أعتقده فإن عاقلا لا يجوزه فضلا عن اعتقاده
# ( وكذا ) لو قال ( إن كنت تبغضين الجنة أو الحياة ونحوه ) فقالت أبغض ذلك
~~لم تطلق إن قالت كذبت وإن لم تقل كذبت
# فقال القاضي تطلق وقدمه في الرعاية وجزم به في الوجيز
# وفي الفنون هو مذهبنا
# لأن ما في القلب لا يوقف عليه إلا من اللفظ فاقتضى تعليق الحكم بلفظها به
~~صادقة أو كاذبة كالمشيئة
# وقال في المقنع الأولى أن لا تطلق إذا كانت كاذبة
# وقال في المبدع وهو المذهب
# وقال أبو ثور لأن المحبة في القلب ولا يوجد ms2823 من أحد محبة ذلك وخبرها
~~بالمحبة كاذب لا يلتفت إليه
# ( وإن قال إن كنت تحبين ) زيدا ( أو ) إن كنت ( تبغضين زيدا فأنت طالق
~~فأخبرته به طلقت وإن كذبت ) لما تقدم
# فإذا قال أنت طالق إن أحببت أو إن أردت أو إن كرهت احتمل أن يتعلق الطلاق
~~بلسانها كالمشيئة واحتمل أن يتعلق الحكم بما في القلب من ذلك ويكون اللسان
~~دليلا عليه
# فعلى هذا لو أقر الزوج بوجوده طلقت ولو أخبرت به ثم قالت كنت كاذبة لم
~~تطلق
# ذكره في الشرح
# ( وتعليق عتق كطلاق فيما تقدم ) من مسائل التعليق ( ويصح ) تعليق العتق (
~~بالموت ) وهو التدبير بخلاف الطلاق
# ( ولو قالت ) امرأة لزوجها ( أريد أن تطلقني فقال إن كنت تريدين ) أن
~~أطلقك فأنت طالق
# ( أو ) قال لها ( إذا أردت أن أطلقك فأنت طالق
# فظاهر الكلام يقتضي أنها تطلق بإرادة مستقبلة ودلالة الحال على أنه أراد
~~إيقاعه للإرادة التي أخبرته بها
# قاله في الفنون ونص الثاني في PageV05P312 أعلام الموقعين
# ومثله تكونين طالقا إذا دلت قرينة من غضب أو سؤال ) طلاقها ( ونحوه على )
~~الإيقاع في ( الحال دون الاستقبال ) فيقع على الثاني دون الأول
#
# | فصل ( في مسائل ) من تعليق الطلاق متفرقة )
# أي المعلق عليه الطلاق فيها من أنواع مختلفة بخلاف ما قبل ( إذا قال )
~~لزوجته ( أنت طالق إذا رأيت الهلال أو عند رأسه ) أي الهلال ( تطلق بإكمال
~~العدة ) ثلاثين يوما ( أو إذا رؤي ) الهلال ( بعد الغروب ) لأن رؤيته في
~~الشرع عبارة عما يعلم به دخوله
# لقوله صلى الله عليه وسلم صوموا لرؤيته وأفطروا لرؤيته فانصرف لفظ الحالف
~~إلى عرف الشرع
# كما لو قال إذا صليت فأنت طالق فإنه ينصرف إلى الشرعية وفارق رؤية زيد
~~فإنه لم يثبت لها عرف شرعي
# و ( لا ) تطلق ( قبله ) أي قبل الغروب ولو رؤي الهلال لأن الشهر ما كان
~~في أوله
# ( إلا أن ينوي حقيقة رؤيتها ) فيدين ويقبل حكما
# لأن لفظه يحتمله فلا يقع حتى تراه هلالا
# وإن نوى العيان لم يقع حتى يرى
# ( ويقبل ) منه دعوى إرادة ذلك ( حكما ) لأن ms2824 لفظه يحتمله ( وهو هلال إلى
~~الثالثة ثم بعدها ) أي الثالثة ( يقمر ) أي يصير قمرا ( فإن لم تره ) أي
~~الهلال ( حتى أقمر ) وقد نوى حقيقة رؤيتها لم تطلق ( أو علقه ) أي الطلاق (
~~على رؤية زيد ) الهلال وقد نوى حقيقة رؤيته ( فلم يره حتى أقمر لم تطلق )
~~لأنه ليس بهلال ( و ) لو قال ( إذا رأيت فلانا فأنت طالق وأطلق ) فلم يقيد
~~رؤيته بشيء لا لفظا ولا نية
# ( فرأته ولو ميتا أو ) رأته ( في ماء أو زجاج شفاف طلقت ) لأنها رأته
~~حقيقة
# و ( لا ) تطلق ( مع نية أو قرينة ) تخصص الرؤية بحال إذا رأته على خلافها
# ( وإن رأته مكرهة ) لم تطلق لأن فعل المكره لاغ
# ( أو رأت خياله في ماء أو مرآة أو رأت صورته على حائط أو غيره أو جالسته
~~وهي عمياء لم تطلق )
# لأنها لم تره إلا أن تكون نيته أن لا تجتمع به ( وتقدم في الصيام
# وإن قال أنت طالق ليلة القدر ) في آخر صوم التطوع ( أو قال إن كانت
~~امرأتي في السوق فعبدي حر وإن كان عبدي في السوق فامرأتي طالق
# وكانا ) أي العبد والمرأة ( في السوق عتق العبد ) لوجود شرط عتقه
# ( ولم تطلق المرأة ) لعدم وجود شرط طلاقها ( لأن العبد عتق باللفظ الأول
~~فلم يبق له في السوق عبد )
# ولو عكس فقال إن كان عبدي في PageV05P313 السوق فامرأتي طالق
# وإن كانت امرأتي في السوق فعبدي حر طلقت امرأته ولم يعتق عبده
# وإن كان الطلاق رجعيا فيما يظهر لأنه لم يبق له امرأة في السوق بعد اللفظ
~~الأول
# ( وإن قال ) ( لزوجاته من بشرتني ) بقدوم زيد فهي طالق ( أو ) قال ( من
~~أخبرتني بقدوم زيد فهي طالق فأخبره به ) أي بقدوم زيد ( نساؤه ) كلهن معا (
~~أو عدد ) اثنتان أو ثلاث ( منهن معا طلقن ) لأن من تقع على الواحدة فما زاد
# قال تعالى @QB@ فمن يعمل مثقال ذرة خيرا يره @QE@ وقد حصل التبشير أو
~~الإخبار من العدد معا فطلقن لوجود الصفة قال في المبدع ويتوجه تحصل
~~المباشرة بالمكاتبة وإرسال رسول بها ( وإن أخبرته ms2825 متفرقات طلقت الأولى فقط
~~إن كانت صادقة ) لأن البشارة خبر يتغير به بشرة الوجه من سرور أو غم وإنما
~~تحصل بالأول وهي عند الإطلاق للخبر
# قال تعالى @QB@ فبشر عباد @QE@ فإن أريد الشر قيدت
# قال تعالى @QB@ فبشرهم بعذاب أليم @QE@ وإلا أي وإن لم تكن الأولى صادقة
~~( فأول صادقة بعدها ) تطلق لحصول الغرض ببشارتها
# ( ولا تطلق منهن كاذبة ) لأن المراد من التبشير الإخبار والإعلام ولا
~~يحصل بالكذب
# ( و ) إن قال ( إن لبست ) فأنت طالق ونوى معينا دين وقبل حكما
# ( أو ) قال ( إن لبست ثوبا فأنت طالق ونوى ) ثوبا ( معينا دين وقبل حكما
~~) لأن لفظه يحتمله
# ( و ) لو قال ( إن قربت بكسر الراء دار أبيك ) أو دار فلان ( فأنت طالق
~~لم يقع حتى تدخلها ) أي الدار
# ( و ) إن قال إن قربت بضمها أي الراء ( تطلق بوقوفها تحت فنائها ولصوقها
~~بجدارها ) لأن مقتضاها ذلك كما ذكرته في حاشية المنتهى
# ( و ) إن قال ( أول من تقوم منكن فهي طالق أو ) قال ( أول من قام من
~~عبيدي فهو حر فقام الكل دفعة واحدة لم يقع طلاق ولا عتق )
# قاله في الشرح والمبدع
# لأنه لا أول فيهم ومقتضى ما تقدم في العتق يقع بواحدة ويخرج بقرعة
# ( وإن قام واحد ) من العبيد ( أو واحدة ) من الزوجات ( ولم يقم بعدهما
~~أحد فوجهان ) أطلقهما في الشرح والمبدع
# وقالا فإن قلنا لا يقع لم يحكم بوقوع ذلك ولا انتفائه حتى ييأس من قيام
~~واحدة منهن فتنحل يمينه
# ومقتضى ما سبق في العتق أنه يقع
# ( وإن قام اثنتان أو ثلاث دفعة واحدة ثم قامت أخرى وقع الطلاق بمن قام
~~أولا ) لوجود الصفة فيهن وكذا العتق
# ( وإن قال أول PageV05P314 من تقوم منكن وحدها ) فهي طالق وقام اثنتان أو
~~ثلاث ( لم يقع ) الطلاق لعدم وجود الصفة لأنها لم تقم وحدها
# ( وإن قال آخر من تدخل منكن الدار فهي طالق فدخل بعضهن لم يحكم بطلاق
~~واحدة منهن ) لاحتمال دخول غيرها بعدها ( حتى ييأس من دخول غيرها بموته أو
~~موتهن أو غير ذلك ) كتغيير الدار بما ms2826 يزيل اسمها
# ( فيتبين وقوع الطلاق بآخرهن دخولا من حين دخلت ) الدار
# وعلى قياس ما سبق كل من دخلت امتنع عليه وطؤها حتى تدخل غيرها لاحتمال أن
~~تكون هي الأخيرة إن كان الطلاق بائنا
# ( وكذا الحكم في العتق ) وتقدم في كتاب العتق
# ( وإن قال إن دخل داري أحد فامرأتي طالق فدخلها هو ) أي الحالف لم يحنث
# ( أو قال لإنسان إن دخل دارك أحد فعبدي حر فدخلها صاحبها ) المخاطب بهذا
~~الكلام ( لم يحنث ) الحالف بذلك عملا بقرينة الحال
# ( وإن حلف لا يفعل شيئا ففعله ناسيا أو جاهلا حنث في طلاق وعتاق ) لوجود
~~شرطهما وإن لم يقصده كأنت طالق إن قدم الحاج ولأنهما يتعلق بهما حق آدمي
~~فيتعلق الحكم مع النسيان والحمل كالإتلاف
# و ( لا ) يحنث ( في يمين مكفرة ) مع النسيان والجهل لأن الكفارة تجب لدفع
~~الإثم ولا إثم عليهما
# ( وعنه لا يحنث في الجميع بل يمينه باقية
# واختاره الشيخ وغيره ) لقوله تعالى @QB@ وليس عليكم جناح فيما أخطأتم به
~~ولكن ما تعمدت قلوبكم @QE@ ولقوله صلى الله عليه وسلم إن الله تجاوز لأمتي
~~الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه
# ولأنه غير قاصد للمخالفة
# أشبه النائم ولأنه أحد طرفي اليمين فاعتبر فيه القصد كحالة الابتداء قال
~~الشيخ تقي الدين ويدخل في هذا من فعله متأولا
# إما تقليدا لمن أفتاه أو مقلدا لعالم ميت مصيبا كان أو مخطئا
# ويدخل في هذا إذا خالع وفعل المحلوف عليه معتقدا أن الفعل بعد الخلع لم
~~يتناوله به أو فعل المحلوف معتقدا زوال النكاح ولم يكن كذلك
# ( وإن فعله ) أي المحلوف عليه ( مكرها ) حنث لعدم إضافة الفعل إليه بخلاف
~~الناسي
# ( أو ) فعله ( مجنونا أو مغمى عليه أو نائما لم يحنث ) كونه مغطى على
~~عقله في هذه الأحوال
# ( ومن يمتنع بيمينه ) أي الحالف ( ويقصد ) الحالف ( منعه ) من المحلوف
~~عليه ( كزوجته وولده وغلامه وقرابته إذا حلف عليه كهو في الجهل والنسيان
~~والإكراه )
# فمن حلف على زوجته أو نحوها لا تدخل دارا فدخلتها مكرهة لم يحنث مطلقا
# وإن دخلتها جاهلة أو ناسية فعلى التفصيل ms2827 السابق فلا يحنث في غير طلاق
~~وعتاق
# وفيهما الروايتان
# ( و ) حلفه على هؤلاء لا يفعلن PageV05P315 شيئا كحلفه على نفسه في (
~~كونه يمينا ) لحصول المقصود من اليمين به وهو المنع من ذلك الشيء فإن لم
~~يقصد منعه بأن قال إن قدمت زوجتي بلد كذا فهي طالق ولم يقصد منعها فهو
~~تعليق محض يقع بقدومها كيف كان كمن لا يمتنع بيمينه
# ( وإن حلف على من لا يمتنع ) بيمينه ( كالسلطان والأجنبي والحاج استوى )
~~في وجود المحلوف عليه ( العمد والسهو والإكراه وغيره )
# أي يحنث الحالف في ذلك لأنه تعليق محض فحنث بوجود المعلق عليه
# ( وإن حلف على غيره ليفعلنه ) أي ليفعلن كذا
# ( أو ) حلف على غيره ( لا يفعلنه فخالفه حنث الحالف ) لوجود الصفة وتوكيد
~~الفعل المضارع المنفى بلا قليل ومنه قوله تعالى @QB@ لا يحطمنكم سليمان
~~@QE@ وقال الشيخ لا يحنث الحالف بمخالفة المحلوف عليه
# ( إن قصد إكرامه لا إلزامه به ) بالمحلوف عليه لأن الإكرام قد حصل
# ( ويأتي في كتاب الأيمان وإن حلف ليفعلنه ) أي ليفعلن شيئا ( فتركه مكرها
~~لم يحنث ) لأن الترك لا ينسب إليه أي بتركه ( وناسيا ) يحنث في طلاق وعتق
~~فقط في وجه
# قال في تصحيح الفروع وهو قوي
# والوجه الثاني لا يحنث فيهما قال في تصحيح الفروع وهو الصواب وقطع به في
~~التنقيح وتبعه في المنتهى
# ( أو ) تركه ( جاهلا يحنث في طلاق وعتق فقط ) كما تقدم فيما لو حلف لا
~~يفعله
# ( وإن عقدها ) أي اليمين ( يظن صدق نفسه فبان بخلافه ) أي خلاف ظنه (
~~فكمن حلف على مستقبل ) لا يفعله ( وفعله ناسيا يحنث في طلاق وعتق فقط ) لا
~~في يمين الله تعالى لما تقدم
# ولو حلف لأشاركن فلانا
# ففسخا الشركة وبقيت بينهما ديون مشتركة أو أعيان
# قال أبو العباس أفتيت أن اليمين تنحل بانفساخ عقد الشركة
# ( وإن حلف لا يدخل على فلان بيتا أو ) حلف ( لا يكلمه ) أي فلانا ( أو )
~~حلف ( لا يسلم عليه
# أو ) حلف ( لا يفارقه حتى يقضيه حقه فدخل ) الحالف ( بيتا هو ) أي فلان (
~~فيه ولم يعلم ) أنه في البيت ms2828
# ( أو سلم ) الحالف ( على قوم هو ) أي فلان المحلوف عليه ( فيهم ) ولم
~~يعلم به ( أو ) سلم ( عليه يظنه أجنبيا ولم يعلم ) به
# ( أو قضاه حقه ففارقه فخرج رديئا
# أو أحاله بحقه ففارقه بهما ظنا أنه برىء حنث ) الحالف بذلك لأنه فعل ما
~~حلف عليه قاصدا لفعله فحنث كما لو تعمد ( إلا في السلام )
# أي إلا إذا سلم على قوم هو فيهم ولم يعلم به أو سلم PageV05P316 عليه
~~يظنه أجنبيا
# ( و ) إلا في ( الكلام ) إذا حلف لا يكلمه فسلم عليه يظنه أجنبيا أو على
~~قوم هو فيهم ولم يعلم لم يحنث لأنه لم يقصده بسلامه ولا كلامه فهو بمنزلة
~~المستثنى منهم
# ( وإن علم ) الحالف أنه لا يسلم على فلان أو لا يكلمه ( به ) أي بفلان
~~بأن علم أنه في القوم ( في ) حال ( السلام ) عليهم ( ولم ينوه ) بالسلام أو
~~الكلام ( ولم يستثنه بقلبه حنث ) لأنه سلم عليهم وهو منهم ولم يستثنه فصار
~~كما لو سلم عليه منفردا
# ( وإن حلف ) دلال مثلا ( لا يبيع لزيد ثوبا فوكل زيد من يدفعه ) أي يدفع
~~ثوبه ( إلى من يبيعه فدفعه الوكيل إلى الحالف فباعه من غير علمه ) من أنه
~~لزيد ( فكناس ) يحنث في طلاق وعتق فقظ
# ( ولو حلف ) المدين ( لا تأخذ حقك مني فأكره ) المدين ( على دفعه إليه )
~~أي إلى رب الدين المحلوف عليه لا يأخذه حنث
# ( أو أخذه ) أي أخذ رب دينه ( منه ) أي من المدين الحالف ( قهرا حنث )
~~لوجود الأخذ المحلوف عليه اختيارا
# ( وإن أكره صاحب الحق على أخذه ) فأخذه ( فكما لو حلف لا يفعل شيئا ففعله
~~مكرها ) فلا يحنث مطلقا لأن الفعل لا ينسب إلى المكره
# ( وإن حلف لا يفعل شيئا ) ولا نية ولا قرينة لفعل بعضه لم يحنث
# ( أو ) حلف ( على من يمتنع بيمينه كزوجة وقرابة ) من نحو ولد وكذا غلامه
# ( وقصد منعه ) من فعل شيء ( ولا نية ولا سبب ولا قرينة ) تخصص الكل أو
~~البعض
# ( ففعل ) المحلوف عليه ( بعضه لم يحنث ) الحالف نص عليه فيمن على امرأته
~~لا تدخل بيت أختها ms2829 لم تطلق حتى تدخلها كلها ألا ترى أن عوف بن مالك قال كلي
~~أو بعضي لأن الكل لا يكون بعضا والبعض لا يكون كلا ولأنه صلى الله عليه
~~وسلم كان يخرج رأسه وهو معتكف على عائشة فترجله وهي حائض
# والمعتكف ممنوع من الخروج من المسجد والحائض ممنوعة من اللبث فيه
# ( فلو كان في فمها ) أي الزوجة ( رطبة ) أو تفاحة أو نحوها ( فقال إن
~~أكلتها أو أمسكتها أو ألقيتها ) بكسر التاء فيهن ( فأنت طالق ) ولا نية ولا
~~قرينة ولا سبب ( فأكلت بعضا وألقت الباقي ) أو أمسكته ( لم يحنث )
# لأنها لم تأكلها ولم تلقها ولم تمسكها
# ( فإن نوى ) بقوله لا أفعل كذا أو على زوجته ونحوها لا تفعل كذا
# فعل ( الجميع أو ) فعل ( البعض فيمينه على ما نوى ) لأن النية مخصصة وكذا
~~لو اقتضى سبب اليمين أحد الأمرين
# ( وإن دلت قرينة تقتضي أحد الأمرين ) الجميع أو البعض ( تعلق ) الحنث (
~~به ) أي بما دلت القرينة عليه ( كمن حلف لا شربت هذا النهر أو لا أكلت
~~الخبز ) أو PageV05P317 اللحم ( أو لا شربت الماء وما أشبهه )
# كلا لبست الغزل ونحوه
# ( مما علق على اسم أو جنس أو على اسم جمع كالمسلمين والمشركين والفقراء
~~والمساكين حنث بالبعض ) لأن فعل الجميع ممتنع فلا تنصرف اليمين إليه وقوله
~~اسم جمع أي اسم هو جمع
# فالإضافة بيانية بدليل الأمثلة
# وكذا اسم الجمع وكأولى وأولات
# ( وإن حلف لا شربت من ماء الفرات فشرب من مائه حنث ) سواء ( كرع فيه )
~~بأن شرب منه بفمه ( أو اغترف منه ) بيده أو بإناء ( كما لو حلف لا شربت من
~~هذا البئر ) فكرع منه أو اغترف لأنه شرب منه وكذا العين ( و ) كما لو حلف (
~~لا أكلت من هذه الشجرة ) فلقط من تحتها فأكل حنث كما لو أكل الثمرة وهي
~~عليها بخلاف أكل ورقها وأطراف أغصانها
# وكما لو حلف ( لا شربت من هذه الشاة ) فحلب في شيء وشرب منه فإنه يحنث
~~لأنه شرب منها
# ( و ) لو حلف لا شربت من ماء الفرات فشرب من نهر ms2830 يأخذ منه حنث لأنه شرب
~~من مائه
# ( و ) إن حلف ( لا شربت من الفرات فشرب من نهر يأخذ منه ) أي الفرات (
~~فوجهان ) أطلقهما في الشرح وغيره
# أحدهما الحنث نظرا إلى أن القصد بالفرات ماؤه وهذا منه وعدمه نظرا
# إلى أن ما أخذه النهر يضاف إليه لا إلى الفرات ويزول بإضافته إليه عن
~~إضافته إلى الفرات
# ( وإن حلف ) على شيء ( ليفعلنه لم يبرأ حتى يفعله جميعه )
# لأن ذلك حقيقة اللفظ ولأن مطلوبه تحصيل الفعل وهو كالأمر ولو أمر الله
~~تعالى بشيء لم يخرج من العهدة إلا بفعل جميعه فكذا هنا
# ( و ) لو حلف ( لا يدخل دارا فأدخلها بعض جسده أو دخل طاق الباب ) منها
~~لم يحنث لأنه لم يدخلها
# ( أو ) حلف ( لا يشرب ماء هذا الإناء فشرب بعضه ) لم يحنث لأنه لم يشربه
# ( أو ) حلف ( لا يبيع عبده ولا يهبه فباع ) بعضه ( أو وهب بعضه لم يحنث )
~~وكذا لو باع البعض ووهب البعض لأنه لم يبعه ولم يهبه
# ( وإن حلف ) على امرأته أو غيرها ( لا ألبس من غزلها ولم يقل ثوبا فلبس
~~ثوبا فيه منه ) أي من غزلها حنث لأنه لبس من غزلها
# ( أو ) حلف ( لا آكل طعاما اشتريته ) بكسر التاء للمخاطبة ( فأكل طعاما
~~شوركت ) بالبناء للمفعول ( في شرائه ) أي اشترته مع غيرها ( حنث )
# إلا أن ينوي ما انفردت بشرائه ( و ) إن حلف ( لا يلبس ثوبا اشتراه زيد أو
~~) حلف لا يلبس ثوبا ( نسجه ) زيد ( أو ) حلف ( لا يأكل طعاما طبخه ) زيد
~~مثلا ( أو ) حلف ( لا يدخل دارا له ) أي لزيد ( أو ) حلف ( لا يلبس ما خاطه
~~) زيد ( فلبس ثوبا نسجه هو ) أي زيد ( وغيره أو ) لبس ثوبا ( اشترياه أي
~~PageV05P318 زيد وغيره ( حنث ) لأن شركة غيره معه لا تمنع نسبته وإضافته
~~إليه لأنها تكون للأدنى ملابسة
# ولا يخفى ما في كلامه من اللف والنشر
# ( إلا أن تكون له نية ) بأن نوى ما انفرد به فلا يحنث بما شورك فيه
# ( وإن ) حلف لا يأكل شيئا مما اشتراه زيد ( واشترى غيره شيئا فخلطه ms2831 بما
~~اشتراه ) زيد ( فأكل ) الحالف ( أكثر مما اشتراه شريكه ) أي شريك زيد ( حنث
~~) وجها واحدا لا يعلم بالضرورة أنه أكل مما اشتراه زيد وهو شرط الحنث
# ( وإن أكل ) الحالف ( مثله ) أي مثل ما اشتراه شريك زيد ( أو ) أكل ( أقل
~~منه لم يحنث ) لأن الأصل عدم الحنث ولم يتضمنه وحكمه حكم ما لو حلف لا يأكل
~~ثمرة فوقعت في ثمر على ما يأتي
# ولو قايل زيد في مأكول كان باعه فأكل الحالف منه لم يحنث
# لأن الإقالة فسخ كما تقدم لا بيع على الأصح
# ( ولو اشتراه ) زيد ( لغيره ) بولاية أو وكالة فأكل الحالف منه حنث لأنه
~~أكل مما اشتراه زيد
# ( أو باعه ) أي باع زيد ما اشتراه ( حنث ) الحالف ( بأكل ) منه لأن بيعه
~~له لم يرفع شراءه إياه
# فصدق أنه أكل مما اشتراه زيد ( والشركة ) وهي بيع البعض بقسطه من الثمن
# ( والتولية ) وهي بيع المبيع برأس ماله
# ( والسلم والصلح على مال شراء ) يحنث بها من حلف لا يشتري ويحنث بالأكل
~~مما ملكه زيد لها لأنه صور من البيع
# وإن اختصت بأسماء كما تقدم
# ( وإن حلف بطلاق ما غصب فثبت ) الغصب ( بما يثبت به المال ) فقط كرجل
~~وامرأتين أو رجل ويمين
# أو بالنكول ( لم تطلق ) لأن الطلاق لا يثبت بذلك
# والأصل بقاء العصمة ولو حلف لا يستحق على فلان شيئا فقامت بينة بسبب الحق
~~من قرض أو نحوه دون أن يقولا وهو عليه لم يحنث لإمكان صدقه بدفع ذلك أو
~~براءته منه ولكن يحكم عليه بما شهدا به لأن الأصل بقاؤه عليه انتهى
#
# | باب التأويل في الحلف
# ( وهو ) أي التأويل ( أن يريد ) الحالف ( بلفظه ما يخالف ظاهره ) وتأتي
~~أمثلته ( سواء في ذلك ) الحلف ب ( الطلاق والعتاق واليمين المكفرة ) كالحلف
~~باالله تعالى أو بالظهار أو النذر
# ( فإن كان الحالف ظالما كالذي يستحلفه الحاكم على حق عنده لم ينفعه
~~تأويله )
# قال PageV05P319 في المبدع بغير خلاف نعلمه
# ومعناه في الشرح
# ( وكانت يمينه منصرفة إلى ظاهر الذي عنى المستحلف ) لقول النبي صلى الله
~~عليه وسلم يمينك ms2832 ما يصدقك به صاحبك وفي لفظ اليمين على نية المستحلف
# رواهما مسلم من حديث أبي هريرة
# ( وإن كان الحالف مظلوما كالذي يستحلفه ظالم على شيء لو صدقه ) أي أخبره
~~به على وجه الصدق
# ( لظلمه أو ظلم غيره أو نال مسلما )
# قلت أو كافرا محترما ( منه ضرر فهنا له تأويله ) لحديث سويد بن حنظلة قال
~~خرجنا نريد رسول الله صلى الله عليه وسلم ومعنا وائل بن حجر فأخذه عدو له
~~فتحرج القوم أن يحلفوا فحلفت أنه أخي فخلى سبيله فأتينا النبي صلى الله
~~عليه وسلم فذكرنا له ذلك فقال كنت أبرهم وأصدقهم المسلم أخو المسلم رواه
~~أبو داود وقال النبي صلى الله عليه وسلم إن في المعاريض مندوحة عن الكذب
~~رواه الترمذي
# قال محمد بن سيرين الكلام أوسع من أن يكذب ظريف حض الظريف بذلك يعني
~~الكيس الفطن كأنه يفطن التأويل فلا حاجة إلى الكذب
# ( وكذا إن لم يكن ) الحالف ( ظالما ولا مظلوما ولو ) كان التأويل ( بلا
~~حاجة ) إليه لأنه صلى الله عليه وسلم كان يمزح ولا يقول إلا حقا ومزاحه أن
~~يوهم السامع بكلامه غير ما عناه وهو التأويل
# فقال صلى الله عليه وسلم لعجوز لا تدخل الجنة عجوز يعني أن الله ينشئهن
~~أبكارا عربا أترابا
# ( ويقبل ) منه ( في الحكم ) دعوى التأويل ( مع قرب الاحتمال و ) مع (
~~توسطه ) لعدم مخالفته للظاهر
# و ( لا ) تقبل دعوى التأويل ( مع بعده ) لمخالفته للظاهر
# ويأتي ذلك في جامع الأيمان بأوضح من هذا
# ( ف ) من أمثلة التأويل أن ( ينوي باللباس الليل و ) ينوي ( بالفراش
~~والبساط الأرض و ) ينوي ( بالأوتاد الجبال و ) ينوي ( بالسقف والبناء
~~السماء وبالإخوة إخوة الإسلام و ) ينوي بقوله ( ما ذكرت فلانا أي ما قطعت
~~ذكره و ) ينوي بقوله ( ما رأيته ما ضربت رئته و ) ينوي ( بنسائي طوالق أي
~~نساؤه الأقارب كبناته وعماته وخالاته ونحوهن
# و ) ينوي ( بجواري أحرار سفنه و ) ينوي بقوله ( ما كاتبت فلانا ولا عرفته
~~ولا أعلمته ولا سألته حاجة ولا أكلت له دجاجة ولا فروجة ولا في بيتي فرش ms2833
~~ولا حصير ولا بارية ويعني ) أي يقصد ( بالمكاتبة ) في قوله ما كاتبت فلانا
~~( مكاتبة الرقيق و ) ينوي ( بالتعريف ) أي في قوله ما عرفت فلانا ما (
~~جعلته عريفا أو ) ينوي ( بالإعلام ) في قوله ما أعلمته ( جعلته أعلم الشفة
~~) أي مشقوقها
# أ ( و ) ينوي ( بالحاجة ) في قوله ما سألته حاجة ( شجرة صغيرة و ) ينوي (
~~بالدجاجة ) في قوله ولا أكلت له دجاجة بتثليث PageV05P320 الدال ( الكبة من
~~الغزل
# و ) ينوي ( بالفروجة ) في قوله لا أكلت له فروجة ( الذراعة و ) وينوي (
~~بالفرش ) في قوله ولا في بيتي فرش ( صغار الأبل و ) ينوي ب ( الحصير ) في
~~قوله له ما في بيته حصير ( الحبس
# و ) ينوي ب ( البارية ) في قوله ما في بيته بارئة ( السكين التي يبرى بها
~~) الأقلام
# ( وما أكلت من هذا شيئا ولا أخذت منه ويعني ) بالمشار إليه الباقي ( بعد
~~أكله وأخذه ) فلا حنث في ذلك كله حيث لم يكن ظالما لأن لفظه يحتمل ما نواه
#
# | فصل ( ولا يجوز التحيل لإسقاط حكم اليمين )
# كما لا يجوز التحيل لإسقاط الزكاة ونحوه مما تقدم بأدلته
# ( ولا تسقط ) اليمين أي حكمها ( به ) أي بالتحيل على إسقاطه
# ( وقد نص ) الإمام ( أحمد على مسائل من ذلك وقال من احتال بحيلة فهو حانث
~~قال ابن حامد وغيره جملة مذهبه ) أي الإمام أحمد ( أنه لا يجوز التحيل في
~~اليمين وأنه لا يخرج منها إلا بما ورد به سمع كنسيان ) على ما تقدم تفصيله
# ( وكإكراه واستثناء فإذا أكلا ) أي أكل رجل وزوجته ( تمرا أو نحوه مما له
~~نوى ) كمشمش وخوخ ( فحلف ) على زوجته ( لتخبرني بعدد ما أكلت ) بضم التاء
~~أو كسرها ( ولتميزن نوى ما أكلت ولم تعلم ) المرأة ما أكلت ذلك
# ( فإنها تفرط كل نواة وحدها ) فيما إذا حلف لتميزن نوى ما أكلت إذ يتحقق
~~بذلك نوى ما أكلت
# ( وتعد له ) أي لمن حلف عليها لتخبرنه بعدد ما أكلت ( عددا يتحقق دخول ما
~~أكلت فيه مثل أن يعلم أن عدد ذلك ما بين مائة إلى ألف فتعد ذلك ) أي الألف
~~( كله ) فيدخل فيه ms2834 ما أكل
# ( وكذلك إن قال إن لم تخبريني بعدد حب هذه الرمانة ) فأنت طالق ( ولم
~~تعلم عددها ) أي عدد حبها فذكرت عددا يدل على عدد حبها فيه ( فإن كان ذلك
~~نيته ) بالحلف ( لم يحنث )
# لأنها فعلت ما حلف عليه
# ( وإن نوى الإخبار بكميته ) أي بعدده ( من غير نقص ولا زيادة ) حنث لأنها
~~لم تفعل ما حلف عليه ( أو أطلق ) فلم ينو شيئا مما سبق من الأمرين ( حنث
~~لأنه حيلة ) والحيل غير جائزة لحل اليمين
# ( وكذلك المسائل الآتية في هذا الفصل وشبهها وقد ذكروا ) أي الأصحاب ( من
~~ذلك صورا كثيرة وجوزه جماعة من الأصحاب والذي يقطع به أن ذلك ليس
~~PageV05P321 مذهب لأحمد ) رحمه الله
# لأن قواعد مذهبه وأصوله تأباه
# ( فمن ذلك إذا حلف ليقعدن على بارية في بيته وإلا يدخله بارية ولم يكن
~~فيه بارية فإنه يدخل فيه قصبا ينسجه فيه أو ينسج قصبا كان فيه ) ويجلس
~~عليها في البيت ولا يحنث
# لأنه لم يدخله بارية وإنما أدخله قصبا جزم به في المقنع والشرح وغيرهما
~~وجزم في المنتهى وغيره بأنه يحنث بذلك
# ( وإن حلف ليطبخن قدرا برطل ملح ويأكل منه ولا يجد طعم الملح فإنه يصلق
~~فيه بيضا ) لأن الصفة وجدت لأن الملح لا يدخل في البيض
# ( و ) إن حلف ( لا يأكل بيضا ولا تفاحا أو ) حلف ( ليأكلن ما في هذا
~~الإناء فوجده بيضا وتفاحا فإنه يعمل من البيض ناطقا ) وهو نوع من الحلوى (
~~و ) يعمل ( من التفاح شرابا ) ويأكل منه بغير حنث
# لأن ذلك ليس ببيض ولا تفاح
# ( وإن كان على سلم ) وفوقه امرأة وتحته أخرى ( وحلف لا صعدت إليك ) أيتها
~~العليا ( ولا نزلت إلى هذه ) السفلى ( ولا أقمت مكاني ساعة فلتنزل العليا
~~ولتصعد السفلى ) وتنحل يمينه لم يبق حنثه ممكنا لزوال الصورة المحلوفة
~~عليها
# ( وإن حلف لا أقمت عليه ) أي السلم ( ولا نزلت عنه ولا صعدت فيه فإنه
~~ينتقل إلى سلم آخر ) فتنحل يمينه لأنه إنما نزل أو صعد من غيره
# ( وإن حلف ) وهي في ماء ( لا أقمت في ms2835 هذا الماء ولا خرجت منه
# فإن كان ) الماء ( جاريا لم يحنث ) أقام أو خرج ( إذا نوى ذلك الماء
~~بعينه ) كذا في المقنع وغيره لأن الماء المحلوف عليه جرى وصار في غير ضرورة
~~كونه جاريا فلم تحصل المخالفة في المحلوف عليه وفي المنتهى لا يحنث إلا
~~بقصد أو سبب انتهى
# فعلى كلام المصنف يحنث مع الإطلاق وعلى كلام صاحب المنتهى لا يحنث
# ( وإن كان ) الماء المحلوف عليه لا أقام فيه ولا خرج منه ( واقفا حنث ولو
~~حمل منه مكرها ) لأن إن ألغينا سند الخروج إليه منهم فهو مقيم فيه فيحنث
~~أيضا
# وقال في المقنع إن كان واقفا حمل منه مكرها
#
# | فصل ( وإن استحلفه ظالم )
# ما لفلان عندك وديعة وكان له أي لفلان ( عنده ) أي الحالف وديعة ( فإنه
~~يضمن بما الذي ) أي الموصولة وبر في يمينه لأنه صادق
# ( أو ينوي ) بحلفه ما لفلان عندي وديعة ( غير الوديعة ) التي عنده
# ( أو ) PageV05P322 ينوي مكانا ( غير مكانها أو يستثني بقلبه ) بأن يقول
~~في نفسه غير وديعة كذا
# ( ولم يحنث ) لأنه صادق
# ( فإن لم يتأول ) في يمينه ( أثم ) لكذبه وحلفه عليه متعمدا ( وهو ) أي
~~إثم حلفه كاذبا ( دون إثم إقراره بها ) لعدم تعدي ضرره إلى غيره بخلاف
~~الإقرار
# فإنه يتعدى ضرره لرب الوديعة فتفوت عليه به
# ( ويكفر ) لحنثه إن كانت اليمين مكفرة
# ( فلو لم يحلف ) وضاعت الوديعة بسبب ذلك ( لم يضمن ) الوديعة ( عند أبي
~~الخطاب ) وتقدم الكلام على ذلك في الوديعة مفصلا
# ( ولو سرقت منه امرأته شيئا فحلف ) عليها ( بالطلاق لتصدقني ) أي
~~لتخبريني على وجه الصدق ( أسرقت مني شيئا أم لا وخافت إن صدقته فإنها تقول
~~سرقت منك ما سرقت منك وتعني بما الذي ) فتكون صادقة
# ( وإن حلف ) عليها أي على امرأته ( لما سرقت مني شيئا فخانته في وديعة لم
~~يحنث لأن الخيانة ليست سرقة ) لعدم الحرز
# ( إلا أن ينوي ) ذلك فيحنث بها لأن اللفظ صالح لأن يراد به ذلك ( أو يكون
~~له سبب ) يدل على ذلك فيعمل به ويحنث
# لأن السبب يقوم مقام النية لدلالته ms2836 عليها
# ( وإن قال لها أنت طالق إن لم أجامعك اليوم وأنت طالق إن اغتسلت منك
~~اليوم ) مع قدرته على استعمال الماء ولا تفوته صلاة مع الجماعة ( فصلى
~~العصر ثم جامعها واغتسل إن غابت الشمس ) وصلى معه ( لم يحنث )
# لأنه جامع في اليوم ولم يغتسل فيه ولم تفته الصلاة في الجماعة
# ( إن لم يكن أراد بقوله اغتسلت منك المجامعة ) فيحنث لفعل ما حلف لا
~~يفعله
# ( و ) إن قال ( أنت طالق إن لم أطأك في رمضان نهارا فسافر ) أي شرع في
~~السفر بأن فارق بيوت قريته العامرة مريدا السفر ( مسافة القصر ثم وطئها
~~انحلت يمينه ) ولا إثم عليه لأنه مسافر
# ( وقال ) الإمام ( أحمد لا يعجبني لأنها حيلة ) ولا تعجبني الحيلة في هذا
~~ولا في غيره
# وقال في رواية بكر بن محمد إذا حلف على فعل شيء ثم احتال بحيلة فصار
~~إليها فقد صار إلى ذلك الذي حلف عليه بعينه
# وقال القاضي الصحيح أنها تنحل به اليمين ويباح به الفطر
# لأن إرادة حل اليمين من المقاصد الصحيحة
# ( وإن اشترى خمارين وله ثلاث نسوة ) أو بنات ونحوهن ( فحلف لتتخمرن كل
~~واحدة عشرين يوما من الشهر ) بأحد الخمارين ( اختمرت الكبرى والوسطى بهما
~~عشرة أيام ثم أخذت الصغرى من الكبرى ) خمارها ( إلى آخر الشهر ) فقد اختمرت
~~الصغرى عشرين يوما وتستمر الوسطى مختمرة إلى تمام العشرين فتمت لها العشرون
# ( ثم اختمرت الكبرى بخمار الوسطى بعد العشرين إلى آخر الشهر ) فكمل لها
~~بهذه العشر مع العشر الأولى PageV05P323 عشرون يوما
# ( وكذا ركوبهن لبغلهن ثلاثة فراسخ ) و ( لا يحمل كل بغل أكثر من امرأة
# فقال ) زوجهن ( أنتن طوالق إن لم تركب كل امرأة منكن فرسخين ) فتركب
~~الكبرى والوسطى البغلين فرسخا ثم تركب الصغرى بغل الكبرى إلى تمام الثلاث
~~ثم ركبت الكبرى بغل الوسطى بعد الفرسخين إلى تمام الثالث
# ( فإن حلف ليقسمن بينهن ثلاثين قارورة ) وهي في الأصل إناء من زجاج
~~والمراد هنا الأعم ( عشر مملوءة وعشر فرغ وعشر منصفة قلب كل منصفة في مثلها
~~) من المنصفات فتصير المملوءة خمسة عشر ms2837 والفرغ خمسة عشر
# ( فكل واحدة ) من الثلاث ( خمس مملوءة وخمس فرغ ) وانحلت يمينه
# ( فإن كان له ثلاثون شاة عشرة أنتجت كل واحدة ثلاث سخلات وعشرة أنتجت كل
~~واحدة سخلتين وعشرة أنتجت كل واحدة سخلة ثم حلف بالطلاق ليقسمنها ) أي
~~الشاة مع سخالها ( بينهن )
# أي بين نسائه الثلاث ( لكل واحدة ثلاثون رأسا من غير أن يفرق بين شيء من
~~السخال وأمهاتهن فإنه يعطي إحداهن العشرة التي أنتجت كل واحدة سخلتين )
# فقد كمل لها الثلاثون ( ويقسم بين الزوجتين ما بقي بالسوية لكل واحدة )
~~منهما ( خمس مما نتاجها واحدة وخمس مما نتاجها ) بكسر النون ( ثلاث
# وإن حلف لا شربت هذا الماء ولا أرقته ولا تركته في الإناء ) بكسر التاء
~~للمخاطبة في الأفعال الثلاثة ( ولا فعل ذلك غيرك فإن طرحت في الإناء ثوبا
~~فشرب الماء ثم جففته لم يحنث )
# وكذا لو شربت هي أو غيرها بعضه وأراقت الباقي أو تركته كما تقدم فيمن حلف
~~على ممسك مأكولا لا أكله ولا أمسكه ولا ألقاه
# ( وإن حلف ليقسمن هذا الزيت نصفين ولا يستعير كيلا ولا ميزانا وهو ثمانية
~~أرطال في ظرف
# ومعه ) ظرف ( آخر يسع خمسة ) أرطال ( و ) ظرف ( آخر يسع ثلاثة ) أرطال
# ( أخذ بظرف الثلاثة مرتين فألقاه في ظرف الخمسة وترك الخمسة ) أي ( صبها
~~في ظرف الثمانية وما بقي في ) الظرف ( الثاني ) وهو رطل ( يضعه في الخامس
~~ثم ملأ الثلاثي من الثماني وألقاه في الخماسي فيصير فيه أربعة ) أرطال
# ( و ) بقي ( في الثماني أربعة ) أرطال وحصلت القسمة بلا استعارة كيل ولا
~~ميزان
# ( ولو كان ) الزيت ( عشرة أرطال ) وحلف ليقسمنه كما تقدم وكان ( في ظرف
~~ومعه ظرف ) آخر ( يسع ثلاثة ) أرطال ( و ) ظرف ( آخر يسع سبعة ) أرطال (
~~أخذ بظرف الثلاثة منه ) أي من الزيت ( ثلاث مرات وأفرغ في ظرف السبعة )
~~فيمتلىء ( ويبقى في ظرف الثالثة من المرة الثالثة رطلان ثم ألقى ما في ظرف
~~السبعة في ظرف العشرة ثم ألقى ما في الثلاثي وهو رطلان في ظرف السبعة ثم
~~أخذ من ظرف العشرة ملء الثلاثي فألقاه ms2838 في ) ظرف ( السبعة ) على الرطلين (
~~يبقى فيه خمسة ) PageV05P324 وفي ظرف العشرة خمسة
# وحصلت القسمة بلا استعارة كيل ولا ميزان فبر في يمينه
# ( فإن قال ) لزوجته ( إن ولدت ذكرين أو أنثيين أو حيين أو ميتين فأنت
~~طالق فولدت اثنين ولم تطلق ) فما جوابها ( ف ) تقول ( قد ولدت ذكرا وأنثى
~~حيا وميتا ) لأنهما ليس ذكرين ولا أنثيين ولا حيين ولا ميتين
# ( فإن حلف بالطلاق أني أحب الفتنة وأكره الحق وأشهد بما لم تره عيني ولا
~~أخاف الله ولا من رسوله وأنا عدل مؤمن مع ذلك فلم يقع عليه الطلاق
# فهذا رجل يحب المال والولد ) وهما فتنة قال تعالى @QB@ أنما أموالكم
~~وأولادكم فتنة @QE@ ويكره الموت وهو حق قال تعالى @QB@ كل نفس ذائقة الموت
~~@QE@ ويشهد بالبعث والنشور والحساب ولم يرهما ولكن قام الدليل القاطع
~~عليهما قال تعالى @QB@ وأن الله يبعث من في القبور @QE@ وقال @QB@ إن الله
~~سريع الحساب @QE@ ولا يخاف من الله ولا من رسوله الظلم والجور وهو الظلم في
~~الحكم قال تعالى @QB@ وما ربك بظلام للعبيد @QE@ وقد قام الدليل القاطع على
~~عصمة الأنبياء عليهم الصلاة والسلام
# ( وإن حلف أن امرأته بعثت إليه فقالت قد حرمت عليك وتزوجت بغيرك وأوجب
~~عليك أن تنفذ لي نفقتي ونفقة زوجي وتكون ) المرأة ( على الحق في جميع ذلك )
~~القول ( فهذه امرأة زوجها أبوها ) أو أخوها ونحوه ( من مملوكه ثم بعث
~~المملوك في تجارة ومات الأب ) أو الأخ ونحوه ( فإن البنت ترثه ) وكذا الأخت
~~ونحوها بشرط
# ( وينفسخ نكاح العبد ) لإرث زوجته له أو لبعضه ( وتقضى العدة وتتزوج برجل
~~) هو ابن عمها مثلا
# ( فتنفذ إليه ابعث إلي من المال الذي لي ) أو لزوجي ( معك فهو مالي ) أو
~~مال زوجي وهي صادقة
# ( وإن حلف أن خمسة زنوا بامرأة لزم الأول ) منهم ( القتل و ) لزم (
~~الثاني الرجم و ) لزم ( الثالث ) الجلد مائة ( و ) لزم ( الرابع نصف الجلد
~~) خمسون ( والخامس لم يلزمه ) شيء مما ذكر
# ( وبر في يمينه فالأول ذمي ) والمرأة مسلمة فيقتل لنقصه العهد
# ( والثاني محصن ) فرجم ( والثالث ) حر ( بكر ) فيجلد مائة ms2839 ويغرب عاما
~~ويأتي في بابه
# ( والرابع عبد ) يجلد خمسون ( والخامس حربي ) PageV05P325 لا يلزمه شيء
~~من ذلك لأنه غير ملتزم لأحكامنا
# فوائد جمع فائدة ( في المخارج ) أي التخلص ( من مضائق الأيمان ) أي قيل
~~تنفع الحيل منها ( و ) في ( ما يجوز استعماله حال عقد اليمين و ) في ( ما
~~يتخلص به من المآثم ) أي إثم الكذب في كلامه ( و ) ما يتخلص به من ( الحنث
~~) في حلفه ( إذا أراد تخويف امرأته بالطلاق فقال ) لها ( إن خرجت من دارها
~~أنت طالق ثلاثا إن خرجت من الدار إلا بإذني ونوى بقلبه ) بطالق ( طالق من
~~وثاق ) بفتح الواو وكسرها أي قيد
# ( أو ) طالق ( من العمل الفلاني كالخياطة والغزل والتطريز ونوى بقوله
~~ثلاثا ثلاثة أيام فله نيته ) لأن لفظه يحتمله
# ( فإن خرجت لم تطلق فيما بينه وبين الله تعالى رواية واحدة )
# لأنه أدرى بنيته ( ويقع في الحكم كما تقدم لأن هذا الاحتمال بعيد )
~~فإرادته مخالفة للظاهر فلا تقبل دعواه
# ( وكذلك الحكم إذا نوى بقوله طالق الطالق من الإبل وهي الناقة التي
~~يطلقها الراعي وحدها أول الإبل إلى المرعى وحبس لبنها ولا يحلبها إلا عند
~~الورد )
# أي وردها الماء ( أو نوى بالطلاق الناقة يحل عقالها وكذا إن نوى ) بقوله
~~أنت طالق ( إن خرجت ذلك اليوم ) ولم تخرج ( أو ) نوى ( إن خرجت وعليها ثياب
~~خز أو إبريسم أو غير ذلك ) ولم تخرج كذلك ( أو ) نوى ( إن خرجت عريانة أو )
~~إن خرجت ( راكبة بغلا ونحوه ) كفرس ولم تخرج كذلك
# ( أو ) نوى ( إن خرجت ليلا أو ) إن خرجت ( نهارا فله نيته ) لأن لفظه
~~يحتمل ذلك
# ( ومتى خرجت على غير الصفة التي نواها لم يحنث ) فيما بينه وبين الله لكن
~~لا يقبل منه ذلك حكما لبعده
# ( وكذا الحكم إذا قال أنت طالق إن لبست ونوى ثوبا دون ثوب فله نيته )
~~ويقبل منه حكما إذ لا بعد في ذلك وتقدم
# ( وكذلك إن كانت يمينه بعتاق ) على نحو ما تقدم
# ( وكذا إن وضع يده على ضفيرة شعرها وقال أنت طالق ونوى مخاطبة الضفيرة أو
~~وضع ms2840 يده على شعر عبده
# وقال أنت حر ونوى مخاطبة الشعر ) فله نيته
# ( أو ) وضع يده على الضفيرة وقال ( إن خرجت من الدار أو إن سرقت مني شيئا
~~أو إن خنتني في مالي أو إن أفشيت سري أو غير ذلك مما يريد منعها منه )
~~ككلام زيد فأنت طالق مخاطبا للضفيرة ( فله نيته )
# لأن لفظه يحتمل ما نواه به
# ( وإن أراد ظالم أن يحلفه بالطلاق أو العتاق إ ) ن ( لا يفعل ما يجوز له
~~فعله ) كركوب دابته ودخول داره
# ( أو ) أراد أن يحلفه أن ( يفعل ما لا يجوز له فعله ) كسرقة ولواط أو أخذ
~~مال الغير بغير PageV05P326 حق ( أو ) أراد أن يحلفه ( إنه لم يفعل كذا
~~الشيء لم يلزمه الإقرار به ) كبيع ونحوه ( فحلف ونوى شيئا مما ذكرنا لم
~~يحنث )
# قلت وينبغي أن يقبل منه في الحكم إرادة ذلك لقيام القرينة
# ( وإن قال له ) الظالم ( قل زوجتي ) طالق ( أو ) قال له قل ( كل زوجة لي
~~طالق إن فعلت كذا أو إن كنت فعلت كذا أو إن لم أفعل كذا فقال ) ما قال له
~~قله ( ونوى ) بقوله زوجتي طالق ( زوجته العمياء ) أو الجذماء ونحوها ( أو )
~~نوى زوجته ( اليهودية ) أو النصرانية ( أو ) نوى بقوله كل زوجة لي طالق (
~~كل زوجة له عمياء أو برصاء أو يهودية أو نصرانية أو عوراء أو خرساء أو
~~حبشية أو رومية أو مكية ونحوه ) كهندية أو صينية ( أو نوى ) بقوله كل امرأة
~~لي طالق ( كل امرأة تزوجها بالصين أو البصرة أو بغيرها من المواضع ) كبغداد
~~وحلب ( ولم تكن له زوجة على الصفة التي نواها وكان له زوجات على غيرها من
~~الصفات ) أو لم يكن تزوج بتلك المواضع ( لم يحنث ) لعدم وجود الصفة
# ( وكذا حكم العتاق ) إذا قال له قل عبدي أو أمتي أو كل عبد لي أو كل أمة
~~لي حرة إن كنت فعلت كذا أو إن فعلته أو إن لم أكن فعلته ونوى العبد الرومي
~~أو الزنجي أو الأمة الهندية أو السندية وكان له عبد أو أمة بغير ms2841 تلك الصفة
~~فلا عتق
# ( وكذلك إن قال إن كنت فعلت كذا ) فزوجتي طالق أو عبدي حر وأمتي حرة
# ( ونوى إن كنت فعلته بالصين ونحوه ) كاليمن والهند وغيره ( من الأماكن
~~التي لم يفعله فيها لم يحنث ) لأنه صادق ( فإن أحلفه مع الطلاق بصدقة جميع
~~ما يملكه ) بأن قال له قل زوجتي طالق ومالي أو كل ما لي صدقة إن لم أفعل
~~كذا ونحوه
# ( فحلف ونوى ) بالطلاق شيئا مما تقدم ونوى بالمال ( جنسا من الأموال ليس
~~في ملكه منه شيء لم يحنث ) لما تقدم ( كأن قال جميع ما أملكه ونوى من
~~الياقوت الأحمر أو الزبرجد الأخضر أو المسك أو العنبر أو الكبريت الأصفر أو
~~نوعا من أنواع البهار ) كالقرنفل والدارصيني
# ( أو ) نوى ( ما يملكه من السيوف والقسي والحطب وغير ذلك أي ذلك نوى ولم
~~يكن في ملكه منه شيء لم يحنث ) لما سبق
# ( ولم يلزمه التصدق بشيء مما يملكه غيره وكذلك إن أحلفه عن رجل ) أنه لا
~~يعلم أين هو ( أو ) أحلفه ( عن شيء غيره ) أي غير الرجل من الحيوان أو غيره
~~( أنه لا يعلم أين هو وهو يعلم أنه في دار بعينها فحلف ) أنه لا يعلم أين
~~هو
# ( ونوى أنه لا يعلم أين هو من الدار في أرضها أو في علوها أو في
~~PageV05P327 بعض مجالسها أو حزائنها أو غرفها أو سطحها وهو لا يعلم ذلك لم
~~يحنث )
# لأن قوله مطابق للواقع
# ( وكذلك إن كان معه في الدار فكبست عليه فحلف قبل فتح الباب أن ما فلانا
~~هنا
# وأشار إلى راحة كفه أو ) أشار ( إلى ما تحت يده لم يحنث )
# لأنه صادق ( فإن أحلفه ) الظالم ( أن يأتيه به ) أي بفلان ( متى رآه فحلف
~~) ليأتينه به متى رآه ( ونوى متى رآه في داخل الكعبة أو الصين أو ) في (
~~غير ذلك من المواضع التي تتعذر رؤيته فيها فلا يحنث إذا رآه في غيرها ولم
~~يحضره ) إليه لأنه لم يره على الصفة التي عينها ( وإن أحلفه ) الظالم (
~~بالمشي إلى بيت الله الحرام الذي بمكة ) بأن ms2842 قال له قل إن لم أفعل كذا أو
~~إن كنت فعلته أو إن لم أفعله فعلي المشي إلى بيت الله الحرام الذي بمكة (
~~فقال ذلك ونوى ببيت الله مسجد الجامع
# وبقوله الحرام الذي بمكة بحجة أو عمرة
# ثم وصله سرا بقوله يلزمه إتمام حجة وعمرة فله نيته ) لأن لفظه محتمل إذ
~~المساجد بيوت الله
# والحرام على المحرم وعلى الحرم
# ( ولا يلزمه شيء ) لأن تلك ليست يمينا تدخلها الكفارة
# ( فإن ابتدأ إحلافه بالله
# فقال له قل والله فالحيلة أن يقول هو الله الذي لا إله إلا هو ويدغم
~~الهاء في الواو )
# أي يخفيها ما أمكن ( حتى لا يفهم محلفه ذلك
# فإن قال له المحلف أنا أحلفك بما أريد ) إحلافك به ( وقل أنت نعم كلما
~~ذكرت أنا فصلا ووقفت فقل أنت نعم وكتب له نسخة اليمين بالطلاق والعتاق
~~والمشي إلى بيت الله الحرام وصدقة جميع ما يملكه
# فالحيلة أن ينوي بقوله نعم بهيمة الأنعام ) لا حرف الجواب ( ولا يحنث )
~~بذلك لأنه حلف لا منه إذن ( فإن قال ) الظالم ( اليمين التي أحلفك بها
~~لازمة لك قل نعم
# أو قال ) الظالم ( له ) أي لمن استحلفه ( قل اليمين التي تحلفني بها
~~لازمة لي
# فقال ونوى باليمين يده فله نيته وكذا إن قال له ) الظلم قل ( أيمان
~~البيعة لازمة لك ) فقال ذلك
# ( أو قال له قل أيمان البيعة لازمة لي
# فقال ) ذلك ( ونوى بالأيمان الأيدي التي تبسط عند أخذ البيعة ويصفق بعضها
~~على بعض فله نيته ) لأن لفظه يصلح لذلك ويأتي في كتاب الأيمان بيان أيمان
~~البيعة ( وكذلك إن قال ) الظالم لمن يستحلفه
# قل ( اليمين يميني والنية نيتك
# فقال ) ذلك ( ونوى بيمينه يده
# وبالنية البضعة ) أي القطعة قدر ما تمضغ ( من اللحم
# فله نيته ) لأن لفظه صالح لذلك ( فإن قال له قل إن فعلت كذا فامرأتي علي
~~كظهر أمي
# فالحيلة ) في عدم لزوم اليمين له ( أن ينوي بالظهر ما يركب من الخيل
~~والبغال وغيرها ) كالحمير PageV05P328 ( فإذا نوى ) بظهر أمه ( ذلك لم
~~يلزمه شيء ذكره القاضي في ms2843 كتاب إبطال الحيل
# وقال هذا من الحيل المباحة )
# لأنه توصل به إلى مباح
# ( قال ) القاضي ( فإن قال له قل ) إن لم أفعل كذا أو إن كنت فعلته مثلا
# ( فأنا مظاهر من زوجتي
# فالحيلة أن ينوي بقوله مظاهر مفاعل من ظهر الإنسان كأنه يقول ظاهرتها
# فنظرت أينا أشد ظهرا
# قال والمظاهر أيضا الذي قد لبس حريرة بين الدرعين وثوبا بين ثوبين فأي
~~ذلك نوى فله نيته ) لصلاحية اللفظ له
# ( فإن قال ) لمن يستحلفه ( قل ) إن فعلت كذا أو إن لم أفعله أو إن كنت
~~فعلته ( وإلا فقعيدة بيتي التي يجوز عليها أمري طالق وهي حرام
# فقال ونوى بالقعيدة الغرارة ) فله نيته
# ( وقال في المستوعب نسيجه ) أي منسوجة ( تنسج كهيئة العيبة فله نيته )
~~لأن اللفظ صالح لذلك ( فإن قال ) لمن يستحلفه ( قل ) إن فعلت كذا ونحوه (
~~وإلا فمالي على المساكين صدقة
# فالحيلة أن ينوي بقوله مالي على المساكين من دين ) أو نحوه فيجعل ما اسما
~~موصولا بالجار والمجرور
# ( ولا دين ) له ( عليهم فلا يلزمه شيء ) لعدم وجود الصفة
# ( فإن قال ) له في استحلافه ( قل ) إن فعلت كذا مثلا ( وإلا فكل مملوك لي
~~حر
# فالحيلة أن ينوي بالمملوك الرقيق الملتوت بالزيت والسمن
# فإن قال له ) حين استحلفه ( قل ) إن فعلت كذا مثلا
# ( وإلا فكل عبد لي حر
# فالحيلة ) لدفع الحنث ( أن ينوي بالحر غير ضد العبد
# وذلك ) أي الحر الذي هو ضد العبد ( أشياء
# فالحر اسم للحية الذكر والحر الفعل الجميل والحر من الرمل الذي ما وطىء
# فإن قال ) له مريد استحلافه ( قل ) إن فعلت كذا
# ( وإلا فكل جارية لي حرة فالجارية السفينة الجارية والجارية الأذن
~~والجارية الريح والجارية العادة التي جرت فأي ذلك نوى فله نيته ) لأن اللفظ
~~صالح له ( والحرة السحابة الكثيرة المطر
# و ) الحرة ( الكريمة من النوق ) فأيهما نوى فله نيته
# ( فإن قال ) مستحلفا له ( قل ) إن لم أفعل كذا ( وإلا فعبيدي أحرار
# فقال ) ذلك ( ونوى بالأحرار البقل فله نيته
# فإن الناعم من البقل يسمى أحرارا وما خشن تسمى ذكورا ms2844
# فإن قال له قل ) إن فعلت كذا ( وإلا فجواري حرائر
# فقال ) ذلك ( ونوى ) بالجواري السفن الجارية أو نوى ( بالحرائر الأيام
~~فله نيته
# فإن الأيام تسمى حرائر
# فإن قال ) له في استحلافه ( قل ) إن فعلت كذا ف ( كل شيء في ملكي صدقة )
~~فقال ( ونوى بالملك محجة الطريق فله نيته
# وإن قال ) له ظالم ( قل جميع ما أملكه PageV05P329 من عقار ودار وضيعة
~~فهو على المساكين
# فقال ونوى بالوقف السوار من العاج
# فله نيته
# فإن قال ) لمن استحلفه ( قل ) إن فعلت كذا ( وإلا فعلي الحج
# فقال ) ذلك ( ونوى بالحج أخذ الطبيب ما حول الشجة من الشعر فله نيته )
~~لأنه يسمى حجا
# ( فإن قال ) له إذا استحلفه ( قل ) إن فعلت كذا ( وإلا فأنا محرم بحجة
~~وعمرة فإن نوى بالحجة القصة من الشعر الذي حوالي الشجة ونوى بالعمرة أن
~~يبني الرجل بامرأة في بيت أهلها فله نيته لأن ذلك ) الرجل ( يسمى معتمرا
~~فإن قال ) له مستحلفا ( قل ) إن لم أفعل كذا ( وإلا فعلي الحج بكسر الحاء
# ونوى شجة الأذن فله نيته
# فإن قال ) لمن يستحلفه ( قل ) إن لم أكن فعلت كذا مثلا ( وإلا فلا قبل
~~الله منه صوما ولا صلاة ونوى بالصوم زرق النعام النوع من الشجر ونوى
~~بالصلاة بيتا لأهل الكتاب يصلون فيه فله نيته
# وكذا إن قال ) في استحلافه له ( قل ) إن كنت فعلت كذا ( وإلا فما صليت
~~لليهود والنصارى ) فقال ذلك
# ( ونوى بقوله صليت أي أخذت بصلاء الفرس وهو ما اتصل بخاصرته إلى فخذيه )
# وتقدم في كتاب الصلاة أن الصلوين عرقان أو عظمان في جانبي الذنب ينحنيان
~~في الركوع والسجود ومنه اشتقت الصلاة
# ( أو نوى بصليت أي شويت شيئا في النار أو ينوي بما النافية وكذا إن قال
~~قل وإلا فأنا كافر بكذا وكذا
# فقال ونوى بالكافر المستتر المتغطي أو الساتر المغطي ) ومنه للزارع كافر
~~( فله نيته ) لأن لفظه يحتمله
#
# | فصل ( في الأيمان التي يستحلف بها النساء أزواجهن
# إذا استحلفته ) زوجته ( أ ) ن ( لا يتزوج عليها فحلف ) لها على ذلك (
~~ونوى شيئا ms2845 مما ذكرنا ) بأن نوى أن يتزوج عليها يهودية أو نصرانية أو عمياء
~~أو حبشية ونحوها أو أن لا يتزوج عليها بالصين أو نحوه من المواضع التي يريد
~~التزوج بها
# ( فله نيته ) لأن لفظه يحتمله ( فإن قالت له ) زوجته ( قل كل امرأة أطؤها
~~غيرك فطالق وكل جارية PageV05P330 أطؤها غيرك حرة
# فقال ذلك
# ولم يكن له زوجة غيرها ولم تكن في ملكه جارية ثم تزوج ) عليها ( أو اشترى
~~جارية ووطئها ) أي التي تزوجها واشتراها ( لم تطلق ) التي تزوجها ( ولم
~~تعتق ) التي اشتراها لأنها لم تكن حال التعليق زوجة ولا أمة له
# ( وإن كان له وقت اليمين زوجات أو جوار فقال ذلك )
# أي كل امرأة أطؤها غيرك طالق وكل جارية أطؤها غيرك حرة
# ( من غير نية تأويل فأي زوجة وطىء منهن غيرها طلقت وأي جارية وطئها منهن
~~عتقت ) لوجود الصفة ( فإن نوى بقوله كل جارية أطؤها ) برجلي ( أو ) نوى
# ( كل امرأة أطؤها غيرك برجلي فله نيته ) لأن لفظه يصلح لذلك ( ولا يحنث
~~بجماع غيرها زوجة كانت ) التي وطئها ( أو سرية ) أي جارية ( فإن أرادت
~~امرأته ) التي استحلفته
# ( الإشهاد عليه بهذه اليمين التي يحلف بها في جواريه وخاف أن يرفع إلى
~~الحاكم فلا يصدقه فيما نواه فالحيلة أن يبيع جواريه ممن يثق به ويشهد على
~~بيعهن شهودا عدولا من حيث لا تعلم الزوجة ثم بعد ذلك يحلف بعتق كل جارية
~~يطؤها منهن وليس في ملكه شيء منهن ويشهد على نفسه وقت اليمين شهود البيع
~~ليشهدوا له بالحالين جميعا )
# وينفعه ذلك ( وإن شهد غيرهم ) أو غير شهود البيع ( وأرخ الوقتين ) وقت
~~البيع ووقت اليمين ( وبينهما من الفصل ما يتميز به كل وقت منهما عن الآخر
~~كفاه ذلك ) لحصول الغرض به
# ( ثم بعد اليمين يقابل مشتري الجواري ويشتريهن منه ويطؤهن ولا يحنث )
~~بذلك لأنهن لم يكن في ملكه حال الحلف
# ( فإن رافعته ) بعد ذلك ( إلى الحاكم وأقامت البينة باليمين وبوطئهن أقام
~~هو البينة أنه لم يكن وقت اليمين في ملكه شيء منهن ) فيعرفها الحاكم أنه لا ms2846
~~حنث عليه
# ( ذكر ذلك صاحب المستوعب وغيره وهو صحيح كله متفق عليه إذا كان الحالف
~~مظلوما ) وكذا ينفعه تأويله إن كان لا ظالما ولا مظلوما في ظاهر كلام أحمد
~~وتقدم أول الباب
#
# | باب الشك في الطلاق
# ( وهو ) أي الشك لغة ضد اليقين
# واصطلاحا تردد على السواء والمراد ( هنا مطلق التردد ) سواء كان على
~~السواء أو ترجح أحد الطرفين ( إذا شك هل طلق ) زوجته PageV05P331 ( أم لا )
~~لم تطلق ( أو شك في وجود شرطه ) الذي علق عليه ( ولو كان الشرط ) الذي علق
~~عليه الطلاق ( عدميا نحو ) أنت طالق ( لقد فعلت كذا أو ) أنت طالق ( إن لم
~~أفعله اليوم فمضى ) اليوم ( وشك في فعله لم تطلق )
# لأن النكاح ثابت بيقين فلا يزول بالشك ويشهد له قوله صلى الله عليه وسلم
~~فلا ينصرف حتى يسمع صوتا أو يجد ريحا فأمره بالبناء على اليقين وإطرح الشك
# ( وله ) أي الزوج الشاك في الطلاق ( الوطء ) لأن الأصل الحل ومنع منه
~~الخرقي لأنه شاك في حلها كما لو اشتبهت امرأته بأجنبية
# ( لكن قال ) الشيخ ( الموفق ومن تابعه الورع التزام الطلاق ) لقوله صلى
~~الله عليه وسلم فمن اتقى الشبهات فقد استبرأ لدينه وعرضه
# ( فإن كان ) الطلاق ( المشكوك فيه رجعيا ) ما دامت في العدة ( إن كانت
~~مدخولا بها وإلا ) يكن الطلاق رجعيا ( جدد نكاحها ) بأن يعقد بولي وشاهدي
~~عدل وصداق
# ( إن كانت غير مدخول بها
# أو ) كانت مدخولا بها
# و ( قد انقضت عدتها
# وإن شك في ) وقوع ( طلاق ثلاث طلقها واحدة وتركها حتى تنقضي عدتها فيجوز
~~لغيره نكاحها لأنه إذا لم يطلقها فيقين نكاحه باق )
# لأنه لم يوجد ما يعارضه ( فلا تحل لغيره ) كسائر الزوجات ( انتهى )
# ومعناه في المحرر والمنتهى ( ولو حلف لا يأكل ثمرة فوقعت في ثمر ) أو
~~زريبة فوقعت في زبيب ونحوها
# ( فأكل منه واحدة فأكثر إلى أ ) ن ( لا يبقى منه ) أي الثمر إلا ( واحدة
~~ولم يدر أكل المحلوف عليها أم لا لم تطلق ولا يتحقق حنثه حتى يأكل الثمر
~~كله ) لأنه إذا بقي منه واحدة احتمل ms2847 أنها المحلوف عليها ويقين النكاح ثابت
~~فلا يزول بالشك
# ( وإن حلف ليأكلنها ) أي الثمرة فاختلطت بثمر واشتبهت ( لم يتحقق بره حتى
~~يعلم أنه أكلها ) بأن يأكل الثمر كله لما سبق
# ( وإذا شك في عدد الطلاق ) بأن علم أنه طلق ولم يدر عدده ( بنى على
~~اليقين فإن لم يدر أواحدة طلق أم ثلاثا ) فواحدة ( أو قال أنت طالق بعدد ما
~~طلق فلان وجهل عدده ) أي عدد ما طلق فلان ( فواحدة ) لأنها المتيقنة وما
~~زاد عليها مشكوك فيه
# ( وله مراجعتها ) ما دامت في العدة إن كان دخل بها ( ويحل له وطؤها ) لما
~~تقدم
# ( وإن قال لامرأتيه إحداكما طالق ينوي واحدة ) من امرأتيه ( بعينها طلقت
~~وحدها ) لأنه عينها بنية أشبه ما لو عينها بلفظه
# فإن قال أردت فلانة قبل لأن ما قاله محتمل ولا يعرف إلا من جهته
# ( فإن لم ينو ) معينة ( أخرجت ) المطلقة ( بالقرعة )
# روي عن علي وابن عباس ولا مخالف لهما في الصحابة
# قال في المبدع ولأنه إزالة ملك بني على التغليب PageV05P332 والسراية
~~فتدخله القرعة كالعتق وقد ثبت الأصل بقرعته صلى الله عليه وسلم بين العبيد
~~الستة ولأن الحق لواحد غير معين فوجب تعيينه بقرعة كإعتاق عبيده في مرضه
~~وكالسفر بإحدى نسائه وكالمنسية
# و ( لا ) يملك إخراجها ( بتعيينه ) بغير القرعة خلافا لما ذهب إليه أكثر
~~العلماء لما تقدم
# ( ويجوز له وطء الباقي ) من نسائه ( بعد القرعة ) لبقاء نكاحهن
# و ( لا ) يجوز له وطء إحداهن ( قبلها ) أي قبل القرعة لاحتمال أن تكون هي
~~التي تقع عليها القرعة ( إن كان الطلاق بائنا ) فإن كان رجعيا جاز وإن وطىء
~~الكل حصلت الرجعة ( وتجب النفقة ) للكل ( حتى يقرع ) لأنهن محبوسات لأجله
# وكل واحدة من حيث هي الأصل بقاء نكاحها فلا تسقط نفقتها بالشك
# ( وإن مات ) بعد قوله لزوجتيه إحداكما طالق ( ولو ) كان موته ( بعد موت
~~إحداهما ) أي إحدى امرأتيه ( قبل البيان ) أي بيان المطلقة بأن لم يبين أنه
~~نوى إحداهما بعينها ولم يكن أقرع بينهما ( أقرع الورثة ) بينهما فمن قرعت
~~لم ترث ( وإن ماتت المرأتان ms2848 أو ) ماتت ( إحداهما ) بعد قوله لهما إحداكما
~~طالق وقبل القرعة ( عين المطلق ) أي أقرع بينهما ( لأجل الإرث )
# فمن قرعت لم تورث
# ( فإن كان نوى المطلقة ) أي عينها بنيته ( حلف لورثة الأخرى أنه لم ينوها
~~وورثها ) لأنها زوجته ( أو ) إن ماتت إحداهما فقط حلف أنه لم ينو ( الحية
~~ولم يرث الميتة ) إن كان الطلاق بائنا لانقطاع سبب التوارث وهي الزوجية
# ( وإن كان ما نوى إحداهما أقرع ) بينهما كما سبق
# ( ولو قال لهما ) أي لامرأتيه ( أو ) قال ( لأمتيه إحداكما طالق غدا أو
~~حرة غدا فماتت إحداهما قبل الغد طلقت الباقية ) من المرأتين ( وعتقت )
~~الباقية من الأمتين لأنها تعينت محلا للطلاق والعتق
# قال في المبدع وهل تطلق إذن أو منذ طلق فيه وجهان ( وإن كن نساء )
# وقال لهن إحداكن طالق غدا فماتت إحداهن قبل الغد
# ( أو ) كن ( إماء ) وقال لهن إحداكن حرة غدا ( فماتت إحداهن قبل الغد أو
~~باع إحدى الإماء ) قبل الغد ( أقرع بين الباقي إذا جاء الغد ) فمن وقعت
~~عليها القرعة طلقت أو عتقت لما تقدم
# ( وإن قال امرأتي طالق وأمتي حرة وله نساء وإماء ونوى معينة ) من نسائه
~~أو إمائه ( انصرف ) الطلاق أو العتق ( إليها ) كما لو عينها بلفظه ( وإن
~~نوى واحدة مبهمة ) منهن ( أخرجت بقرعة ) لما تقدم
# ( وإن لم ينو شيئا طلقن ) أي الزوجات كلهن ( وعتقن ) أي الإماء ( كلهن )
~~لأن امرأتي وأمتي مفرد مضاف لمعرفة فيعم
# وروي عن ابن عباس وتقدم ذلك
# ( وإن PageV05P333 طلق واحدة ) معينة ( من نسائه وأنسيها أخرجت بقرعة )
~~لأنه بعد النسيان لا يعلم المطلقة منهن فوجب أن تشرع القرعة فيها وتجب
~~النفقة حتى يقرع
# ( وتحل له الباقيات ) بعد المخرجة بالقرعة لأن الأصل بقاء حلهن ( وإن
~~تبين ) له ( أن المطلقة غير التي خرجت عليها القرعة ) بأن تذكر ( هو ) ذلك
~~تبين ( أنها كانت محرمة عليه ) حيث كان الطلاق بائنا لأنها صارت أجنبية
~~بالطلاق
# ( ويكون وقوع الطلاق من حين طلق ) لأنه صدر من أهله في محله ونسيانه لا
~~يرفعه ( وترد إليه التي كانت خرجت عليها القرعة ) لأنه ظهر أنها ms2849 غير مطلقة
~~والقرعة ليست بطلاق ولا كناية
# ( إلا أن تكون ) التي خرجت عليها القرعة ( قد تزوجت ) فلا ترد إليه ولا
~~يبطل نكاحها
# لأن قوله لا يقبل على غيره ( أو ) إلا أن تكون ( القرعة بحاكم ) فلا ترد
~~إليه لأن قوله لا يقبل إذن قلت إن أمكن إقامة البينة على ذلك وشهدت أن
~~المطلقة غير المخرجة ردت إليه وإن تزوجت أو حكم بالقرعة
#
# | فصل ( وإن قال ) من له امرأتان هذه المطلقة بل هذه طلقتا )
# أي الأولى والثانية لأنه أقر بطلاق الأولى فقبل إقراره ثم قبل إقراره
~~بطلاق الثانية ولم يقبل إقراره عن إقراره بطلاق الأولى لأن الواقع لا يرتفع
# ( وكذلك لو كن ) أي زوجاته ( ثلاثا فقال هذه ) المطلقة أو طالق أو طلقت
~~هذه ( بل هذه بل هذه طلقن كلهن ) لما سبق
# ( وإن قال هذه أو هذه ) طالق ( بل هذه ) طلقت الثالثة وإحدى الأولتين
# ( أو قال هذه أو هذه وهذه طلقت الثالثة ) لجزمه بطلاقها ( و ) وطلقت (
~~إحدى الأولتين ) لأن أو لأحد الشيئين فتخرج بقرعة
# ( وإن قال طلقت هذه بل هذه أو هذه ) طلقت الأولى وإحدى الأخيرتين بقرعة (
~~أو ) قال ( أنت طالق وهذه أو هذه طلقت الأولى وإحدى الأخيرتين ) تخرج بقرعة
# ( وإن قال ) طلقت ( هذه أو هاتين أخذ بالبيان ) لأن أو لأحد الشيئين
# ( فإن قال هي ) أي التي أرادها ( الأولى طلقت وحدها ) كما لو عينها بلفظه
~~( وإن قال ليست ) التي أردتها ( الأولى طلقت الأخيرتان ) لتعينهما إذن لحلا
~~للوقوع
# ( وليس له الوطء قبل التعيين في كل موضع يقبل فيه تعيينه ) كما لو اشتبهت
~~زوجته بأجنبية ( فإن وطىء ) واحدة أو أكثر ( لم يكن تعيينا ) ليرها ( وإن
~~PageV05P334 ماتت إحداهما ) أي إحدى الزوجتين بعد وقوع الطلاق بإحداهما لا
~~بعينها ( لم يتعين الطلاق في الأخرى )
# بل إن كان نوى إحداهما بينها وإلا أقرع بينهما كما تقدم
# ( وإن قال ) زوج أربع ( طلقت هذه وهذه أو هذه وهذه فالظاهر أنه طلق
~~اثنتين لا يدري أيهما الأوليان أم الأخريان )
# إذ هو المتبادر من العبارة ( كما لو قال طلقت هاتين أو هاتين ) فيقرع ms2850 (
~~فإن قال هما الأوليان ) تعينتا ( أو ) قال هما ( الأخريان تعين فيما عينه )
~~لأنه أدرى بإرادته
# ( وإن قال لم أطلق الأوليين تعين ) الطلاق ( في الأخريين ) إلا أنه لم
~~يبق غيرهما
# ( أو ) قال ( لم أطلق الأخريين تعين في الأوليين ) لما تقدم ( وإن قال
~~إنما أشك في طلاق الثانية والأخريين طلقت الأولى لجزمه بطلاقها وبقي الشك
~~في الثلاث ) فيقرع بينهن على ما سبق
# ( ومتى فسر كلامه بمحتمل قبل منه ) لأنه أدرى بما أراده
# فلو قال إنما أشك في طلاق الثانية والثالثة طلقت الأولى والأخيرة وأقرع
~~بين المشكوك فيهما
#
# | فصل ( فإن مات بعضهن ) أي بعض الزوجات
# في الأمثلة السابقة
# ( أو ) مات ( جميعهن أقرع بين الجميع فمن خرجت القرعة لها ) بالطلاق ( لم
~~يرثها ) إن كان بائنا لأنها أجنبية
# ( وإن مات بعضهن قبله و ) مات ( بعضهن بعده ) وأقرع ورثته بينهن
# ( فخرجت لميتة بعده لم ترثه ) لأنها كانت بائنا حين موته
# ( والباقيات يرثهن ) إن عاش بعدهن لأنهن زوجاته ( ويرثنه ) إن حيين بعده
~~لبقاء نكاحهن
# ( وإن قال بعد موتها هذه التي طلقتها ) لم يرثها لاعترافه بأنها ليست
~~زوجته
# ( أو قال في غير المعينة ) بأن كان طلق مبهمة ثم قال عن الميتة منهن (
~~هذه التي أردتها لم يرثها ) لاعترافه بانقطاع سبب الإرث
# ( ويرث الباقيات ) غيرها لأنهن زوجاته وسواء ( صدقه ورثتهن أو لا ) فإنه
~~أدرى بما نواه
# ( ولا يستحلف ) على ما أراده لأنه لو نكل لم يقض عليه بنكوله في ذلك
# وتقدم قوله حلف لورثة الأخرى
# ( فإن مات ) من طلق واحدة لا يعنيها من نسائه
# ( فقال ورثته لإحداهن هذه المطلقة فأقرت ) بذلك حرمناها من ميراثه
~~لاعترافها بأنها لا ترثه ( أو أقر ورثتها بعد PageV05P335 موتها ) بأنها
~~المطلقة ( حرمناها ميراثه ) إن كانت بائنا لاعترافها بانقطاع الزوجية ( وإن
~~أنكرت ) أنها المطلقة ( أو أنكر ) ذلك ( ورثتها ) بعد موتها ( ولم تكن )
~~للورثة ( بينة فقولها أو قول ورثتها ) لأنها منكرة ( فإن شهد اثنان من
~~ورثته ) أي الزوج ( أنه طلقها ) أي قبل موته طلاقا يقطع ميراثها ( قبلت
~~شهادتهما إذا لم يكونا ممن يتوفر عليهما ميراثه ولا ) يتوفر ms2851 ( على من لا
~~تقبل شهادتهما له كأمهما وجدتهما لأن ميراث إحدى الزوجات لا يرجع إلى ورثة
~~الزوج ) غير الزوجات ( وإنما يتوفر على ضرائرها ) فشهادتها لا تجر لهما
~~نفعا ولا تدفع عنهما ضررا فلذلك قبلت
# ( وإن ادعت إحدى الزوجات أنه طلقها طلاقا تبين به فأنكرها فقوله ) لأن
~~الأصل عدمه
# ( فإن مات ) بعد دعواها المذكورة ( لم ترثه ) مؤاخذة لها بمقتضى اعترافها
~~( وعليها العدة ) لأن قولها لا يقبل فيما عليها ظاهرا
#
# | فصل ( إذا كان له أربع نسوة فطلق إحداهن ثم نكح )
# أي تزوج ( أخرى بعد قضاء عدتها ) أي المطلقة ( ثم مات ) الزوج ( ولم يعلم
~~أيتهن طلقها فللتي تزوجها ربع ميراث النسوة ) نص عليه
# ولا خلاف فيه بين أهل العلم لأنه لا شك فيها
# ( ثم يقرع بين الأربع ) الأول لإخراج المطلقة ( فأيتهن خرجت قرعتها )
~~بالطلاق ( حرمت ) الميراث إذا لم يتهم حرمانها
# ( وورثه الباقيات ) ثلاثة أرباع ميراث النسوة ( وإن طلق ) من نسائه (
~~واحدة لا بعينها أو ) طلق منهن واحدة ( بعينها فأنسيها فانقضت عدة الجميع
~~فله نكاح خامسة قبل القرعة ) لأن إحدى الأربع طلقت وانقضت عدتها بيقين
# والقرعة إنما هي لتمييزها لا لوقوع الطلاق بها
# ( ومتى علمناها ) أي المطلقة منهن ( بعينها إما بتعيينه لها ) بأن قال
~~فلانة هي التي أردت طلاقها
# ( أو بقرعة ) بأن لم يكن نوى إحداهن وأقرعنا بينهن ( فعدتها من حين طلقها
~~) كالمعينة التي لم ينسها و ( لا ) تكون عدتها ( من حين عينها ) لأن العدة
~~لم تجب بالتعيين بل بالطلاق فتكون من حينه
# ( وإن مات الزوج قبل التعيين اعتددن ) أي النساء التي طلق بعضهن ولم يعلم
~~( بأطول الأجلين من عدة الوفاة أو ) عدة ( الطلاق ) لأن كل واحدة منهن
~~يحتمل أن PageV05P336 تكون المطلقة أو غيرها فلزمها الأطول ودخل فيه ما
~~دونه
# ( وعدة الطلاق من حين طلق ) لما تقدم
# ( وعدة الوفاة من حين موته وإن كان الطلاق رجعيا ) ومات في العدة (
~~فعليهن عدة الوفاة ) لأن الرجعية زوجة ويأتي في العدد
#
# | فصل ( وإذا ادعت أن زوجها طلقها )
# فأنكرها فقوله لأن الأصل بقاء النكاح
# ( أو ادعت وجود صفة ms2852 علق طلاقها عليها ) بأن قال إن قام زيد أو إن لم يقم
~~يوم كذا فأنت طالق فادعت أن الصفة وجدت فطلقت
# ( فأنكرها فقوله )
# لأن الأصل بقاء النكاح إلا إذا علق طلاقها على حيضها فادعته فقولها أو
~~علقه على ولادتها فادعتها فقولها أيضا إن كان أقر بالحمل عند القاضي
~~وأصحابه كما تقدم
# ( فإن كان لها بينة ) بما ادعت من طلاق لها أو وجود ما علق طلاقها عليه
# ( قبلت ) بينتها وعمل بها
# ( ولا يقبل فيه ) أي الطلاق ( إلا رجلان عدلان ) كالنكاح مما يطلع عليه
~~الرجال غالبا وليس مالا ولا يقصد به المال
# ( وإن ) اتفقا على أنه طلقها و ( اختلفا في عدد الطلاق ) فإن قالت طلقتني
~~ثلاثا فقال بل واحدة
# ( فقوله ) لأنه منكر للزائد
# ( فإن طلقها ثلاثا وسمعت ذلك أو ثبت عندها بقول عدلين ) أنه طلقها ثلاثا
~~( لم يحل لها تمكينه من نفسها ) لأنها حرمت عليه حتى تنكح زوجا غيره ثم
~~يعقد هو عليها
# ( و ) يجب ( عليها أن تفر منه ما استطاعت
# وأن تفتدي منه إن قدرت ولا تتزين له وتهرب ) منه ( ولا تقيم معه وتختفي
~~في بلدها ) و ( لا تخرج منها ) أي من بلدها ( ولا تتزوج ) غيره ( حتى يظهر
~~طلاقها ) لئلا يتسلط عليها شخصان أحدهما يظهر النكاح والآخر يبطنه
# ( ولا تقتله قصدا ) بل تدفعه بالأسهل فالأسهل كالصائل
# ( فإن قصدت الدفع عن نفسها فآل إلى نفسه فلا إثم عليها ولا ضمان في
~~الباطن ) عليها لأنها فعلت ما هي مأمورة به
# ( فأما في الظاهر فإنها تؤاخذ بحكم القتل ) لأن قولها غير مقبول في وقوع
~~الثلاث عليه لتدفعه عن نفسها
# ( ما لم يثبت صدقها ) بشهادة عدلين فينتفى وجوب القتل في الظاهر أيضا
# ( وكذا لو ادعى نكاح امرأة كذبا وأقام شاهدي زور فحكم الحاكم له بالزوجية
~~)
# فإن حكم الحاكم لا يزيل الشيء عن صفته الباطنة ولا تحل له بذلك
~~PageV05P337 وتدفعه بالأسهل فالأسهل كالصائل
# ( وكذا لو تزوجها تزويجا باطلا ) كفى عدتها ( فسلمت إليه بذلك ) التزويج
~~فلا تحل له وتدفعه كما تقدم
# ( وإذا طلقها ثلاثا فشهد عليه أربعة ms2853 أنه وطئها ) بعد الطلاق الثلاث (
~~أقيم عليه الحد نصا ) لأنه لا نكاح ولا شبهة نكاح ولم يعتبروا شبهة القول
~~بأن طلاق الثلاث واحدة لضعف مأخذه
# ( فإن جحد طلاقها ) ثلاثا ولم تقم به عليه بينة ( ووطئها ثم قامت ) عليه
~~( بينة بطلاقه
# فلا حد عليه ) لاحتمال غلطه أو نسيانه
# ( فإن قال وطتئها عالما بأني كنت طلقتها ثلاثا كان إقرارا منه بالزنا
~~فيعتبر ما يعتبر في الإقرار بالزنا ) بأن يقر أربعا ولا يرجع حتى يحد مع ما
~~يأتي في حد الزنا
#
# | فصل
# ( إن طار طائر فقال ) زوج اثنتين فأكثر ( إن كان هذا ) الطائر ( غرابا
~~ففلانة طالق وإن لم يكن غرابا ففلانة طالق فهي ) أي المطلقة منهما (
~~كالمنسية ) يقرع بينهما لأنه لا سبيل إلى معرفة المطلقة منهما عينا فهما
~~سواء
# والقرعة طريق شرعي لإخراج المجهول فشرعت القرعة كما في المبهمة
# ( وإن قال ) من له زوجتان عن طائر ( إن كان غرابا ففلانة ) كحفصة ( طالق
~~وإن كان حماما ففلانة ) كعمرة ( طالق لم تطلق واحدة منهما إذا لم يعلم )
~~أغراب أم حمام أم غيرهما لاحتمال كون الطائر ليس غرابا ولا حماما
# ولأنه متيقن الحل وشاك في الحنث فلا يزول عن يقين النكاح بالشك
# ( فإن قال ) رجل عن الطائر ( إن كان غرابا فأمتي حرة أو ) قال إن كان
~~غرابا ( فامرأتي طالق ثلاثا
# وقال ) رجل ( آخر إن لم يكن غرابا مثله ) أي فأمتي حرة أو امرأتي طالق
~~ثلاثا ( ولم يعلماه ) أي يعلم الحالف الطائر غرابا أو غيره ( لم تعتقا ) أي
~~الأمتان ( ولم تطلقا ) أي المرأتان
# لأن الحانث منهما ليس معلوما ولا يحكم به في حق واحد منهما بعينه بل تبقى
~~في حقه أحكام النكاح من النفقة والكسوة والسكنى لأن كل واحدة منهما يقين
~~نكاحها باق PageV05P338 ووقوع طلاقها مشكوك فيه
# ( وحرم عليهما الوطء ) لأن أحدهما حانث بيقين وامرأته محرمة عليه
# وقد أشكل محرم الوطء عليهما جميعا كما لو حنث في إحدى امرأتيه لا بعينها
# ( إلا مع اعتقاد أحدهما خطأ الآخر ) فإن من اعتقد خطأ رفيقه لا يحرم عليه
~~وطء زوجته ms2854 أو أمته ولا يحنث فيما بينه وبين الله تعالى لأنه ممكن صدقه
# ( فإن اشترى أحدهما أمة الآخر أقرع بينهما ) أي بين الأمتين فمن خرجت لها
~~القرعة عتقت
# ( فإن وقعت القرعة على أمته ) التي كانت له ابتداء ( فولاؤها له ) لأنه
~~المعتق لها والولاء لمن أعتق ( وإن وقعت ) القرعة ( على ) الأمة ( المشتراة
~~فولاؤها موقوف حتى يتصادقا على أمر يتفقان عليه ) لأن كلا منهما لا يدعيه
~~إذن
# ( فإن أقر كل واحد منهما أنه الحانث طلقت زوجتاهما وعتقت أمتاهما )
~~مؤاخذة لكم منهما بإقراره على نفسه
# ( وإن أقر أحدهما ) بالحنث ( حنث وحده ) لإقراره ( وإن ادعت امرأة أحدهما
~~) عليه الحنث فقوله ( أو ) ادعت ( أمته عليه الحنث ) فأنكر ( فقوله ) لأن
~~الأصل عدمه ( ولو كان عبد مشترك بين موسرين فقال أحدهما ) عن الطائر ( إن
~~كان غرابا فنصيبي ) من العبد ( حر وقال ) الشريك ( الآخر إن لم يكن غرابا
~~فنصيبي حر عتق ) العبد ( على أحدهما ) لأن أحدهما حانث قطعا
# ( فيميز بالقرعة ) ويغرم قيمة نصيب شريكه
# ( والولاء له ) لأنه معتق
# ( فإن قال ) سيد عبد وأمة ( إن كان ) هذا الطائر ( غرابا فعبدي حر وإن لم
~~يكن غرابا فأمتي حرة ولم يعلم ) أغراب أم غيره ( عتق أحدهما ) ويميز (
~~بقرعة )
# لأنه لا طريق إلى العلم به إلا بها
# ( فإن ادعى أحدهما أو ) ادعى ( كل منهما ) أي من العبد والأمة ( أنه الذي
~~عتق ) وأنكر السيد ( فقول السيد مع يمينه )
# لأن الأصل معه
# ( فإن قال ) من له نساء وعبيد ( إن كان ) هذا الطائر ( غرابا فنساؤه
~~طوالق وإن لم يكن غرابا فعبيده أحرار ولم يعلم ) ما الطائر ( منع من التصرف
~~في الملكين ) يعني من وطء الزوجات ومن بيع العبيد ( حتى يتبين ) أمر الطائر
~~كما تقدم فيمن طلق واحدة من نسائه ونسيها
# ( وعليه نفقة الجميع ) من الزوجات والعبيد إن لم يتبين الحال أو يقرع (
~~فإن لم يتبين ) حال الطائر ( وقال لا أعلم ما الطائر أقرع بين النساء ورق
~~العبيد ) لأنه لا طريق إلى التمييز غيرها
# ( فإن وقعت القرعة على الغراب طلق النساء ورق العبيد ) أي بقوا في الرق ms2855
# ( وإن خرجت ) القرعة ( على العبيد عتقوا ولم يطلقن ) أي النساء لعدم خروج
~~القرعة عليهن
# ( وإن قال لامرأته و ) لامرأة ( أجنبية إحداكما PageV05P339 طالق ) طلقت
~~امرأته
# ( أو قال سلمى طالق واسمها ) أي امرأته طالق والأجنبية ( سلمى ) طلقت
~~امرأته
# ( أو قال لحماته ابنتك طالق ولها بنت غيرها ) أي غير امرأته ( طلقت
~~امرأته ) لأن الأصل اعتبار كلام المكلف دون إلغائه
# فإذا أضافه إلى إحدى امرأتين وإحداهما زوجة أو إلى اسم وزوجته مسماة بذلك
~~وجب صرفه إلى امرأته لأنه لو لم يصرف إليها لوقع لغوا
# ( فإن قال أردت الأجنبية ) لم تطلق امرأته لأنه لم يصرح بطلاقها ولا لفظ
~~فيما يقتضيه ولا نواه فوجب بقاء نكاحها على ما كان عليه فإن ادعى ذلك ( دين
~~) لأنه يحتمل ما قاله
# ( ولم يقبل في الحكم ) لأن غير زوجته ليست محلا لطلاقه
# ( إلا بقرينة دالة على إرادة ) ا ( لأجنبية مثل أن يدفع بيمينه ظلما أو
~~يتخلص بها من مكروه ) فيقبل منه في الحكم
# ( وإن لم ينو زوجته ولا ) نوى ( الأجنبية طلقت زوجته ) لأنها محل للطلاق
# ( وإن نادى امرأته ) هندا ( فأجابته امرأة له أخرى ) فقال أنت طالق يظنها
~~المناداة طلقت فقط ( أو ) نادى امرأته هندا وعنده امرأة له أخرى ( لم تجبه
~~وهي الحاضرة فقال أنت طالق يظنها المناداة طلقت المناداة فقط ) لأنه قصدها
~~بخطابه وليست الأخرى مناداة ولا مقصودة بالطلاق فلم تطلق كما لو أراد أن
~~يقول طاهر فسبق لسانه فقال أنت طالق
# ( فإن قال علمت أنها ) أي المجيبة أو الحاضرة التي لم تجب ( غيرها ) أي
~~غير المناداة ( وأردت طلاق المناداة طلقتا معا ) أما المناداة فلأنها
~~المقصودة بالطلاق وأما المجيبة أو الحاضرة فلأنه واجهها بالطلاق مع علمه
~~أنها غير المناداة
# ( فإن قال أردت طلاق الثانية طلقت وحدها ) لأنه خاطبها بالطلاق ونواها به
~~ولا يطلق غيرها لأن لفظه غير موجه إليها ولا هي منوية
# ( وإن لقي أجنبية فظنها امرأته فقال فلانة أنت طالق فإذا هي أجنبية طلقت
~~امرأته نصا ) لأن قصد زوجته بصريح الطلاق ( وكذا لو لم يسمها بل قال )
~~لأجنبية ظنها ms2856 زوجته ( أنت طالق ) طلقت امرأته لما مر
# ( وإن علمها أجنبية ) فقال أنت طالق ( وأراد بالطلاق زوجته طلقت ) زوجته
~~لأنه قصدها بالطلاق
# ( وإن لم يردها ) أي يرد زوجته ( بالطلاق ) وقد خاطب به أجنبية عالما
~~أنها أجنبية ( لم تطلق ) زوجته لأنه لم يقصدها بالطلاق ولم يخاطبها به
# ( ولو لقي امرأته فظنها أجنبية فقال أنت طالق أو ) قال ( تنحي يا مطلقة
~~لم تطلق امرأته ) PageV05P340 قاله أبو بكر ونصره في الشرح لأنه لم يردها
~~بذلك
# وصححه في الاختيارات ويخرج على قول أبي حامد أنها تطلق قاله في المبدع
~~وجزم به في المنتهى
# وقاله في شرحه على الأصح لأنه واجهها بصريح الطلاق فوقع كما لو علم أنها
~~زوجته ولا أثر لظنه إياها أجنبية لأنه لا يزيد على عدم إرادة الطلاق
# ( وكذا العتق ) في جميع ما تقدم ( وإن أوقع بزوجته كلمة وجهلها وشك هل هي
~~طلاق أو ظهار لم يلزمه شيء ) كمني في ثوب لا يدري من أيهما هو قال في
~~الفروع ويتوجه مثله من حلف يمينا ثم جهلها يريد أنه لغو ويؤيده قول أحمد في
~~رجل قال له حلفت بيمين لا أدري أي شيء هي قال ليت أنك إذا دريت دريت أنا
# وإن شك هل ظاهر أو حلف بالله تعالى لزمه بحنث كفارة يمين لأنها اليقين
# والأحوط كفارة الظهار ليبرأ بيقين والله أعلم
#
# | باب الرجعة
# بفتح الراء أفصح من كسرها
# وقال الأزهري الكسر أكثر
# ( وهي ) لغة المرة من الرجوع
# وشرعا ( إعادة مطلقة غير بائن إلى ما كانت عليه بغير عقد ) والأصل فيها
~~قبل الإجماع قوله تعالى @QB@ وبعولتهن أحق بردهن في ذلك إن أرادوا إصلاحا
~~@QE@ أي رجعة
# قاله الشافعي والعلماء
# وقوله تعالى @QB@ فأمسكوهن بمعروف @QE@ فخاطب الأزواج بالأمر ولم يجعل
~~لهن اختيارا و طلق صلى الله عليه وسلم حفصة ثم راجعها رواه أبو داود من
~~حديث عمر
# وروى الشيخان عن ابن عمر قال طلقت امرأتي وهي حائض
# فسأل عمر النبي صلى الله عليه وسلم فقال مره فليراجعها
# ( إذا طلق الحر امرأته ولو ) كانت ( أمة على حرة ) فلا ms2857 يشترط أن يكون
~~عادم الطول ولا خائف العنت لأن الرجعة استدامة للعقد لا ابتداء له
# ( بعد دخوله أو خلوته بها في نكاح صحيح أقل من ثلاث ) بغير عوض فله
~~مراجعتها ما دامت في العدة
# ( أو ) طلق ( العبد واحدة ولو كانت زوجته حرة بغير عوض فله مراجعتها ما
~~دامت في العدة )
# وملخصه أن للرجعة PageV05P341 أربعة شروط الأول أن يكون دخل أو خلا بها
~~لأن غيرها لا عدة عليها فلا تمكن رجعتها
# الثاني أن يكون النكاح صحيحا لأن من نكاحها فاسد تبين بالطلاق فلا تمكن
~~رجعتها ولأن الرجعة إعادة إلى النكاح فإذا لم تحل بالنكاح لعدم صحته وجب أن
~~لا تحل بالرجعة إليه
# الثالث أن يطلق دون ما يملكه من عدد الطلاق وهو الثلاث للحر والاثنتان
~~للعبد لأن من استوفى عدد طلاقه لا تحل له مطلقته حتى تنكح زوجا غيره فلا
~~تمكن رجعتها لذلك
# الرابع أن يكون الطلاق بغير عوض لأن العوض في الطلاق إنما جعل لتفتدي به
~~المرأة نفسها من الزوج ولا يحصل ذلك مع ثبوت الرجعة
# فإذا وجدت هذه الشروط كان له رجعتها ما دامت في العدة للإجماع ودليله ما
~~سبق
# ( ولو ) كان المطلق ( مريضا أو مسافرا أو محرما ) لأنها استدامة للنكاح
~~لا ابتداء ( وتقدم في محظورات الإحرام ويملكها ) أي الرجعة ( ولي مجنون )
~~لأنها حق للمجنون يخشى فواته بانقضاء العدة فملك استيفاءه له كبقية حقوقه
# ( ولا رجعة بعد انقضاء العدة ) لمفهوم قوله تعالى @QB@ وبعولتهن أحق
~~بردهن في ذلك @QE@ وتحصل الرجعة بلفظ من ألفاظها
# نحو راجعت امرأتي أو ارتجعتها أو أ ( رجعتها أو رددتها أو أمسكتها )
# و ( لا ) تحصل الرجعة ( بنكحتها أو تزوجتها ) لأن هذا كناية والرجعة
~~استباحة بضع مقصود فلا تحل بالكناية كالنكاح
# ( وإن خاطبها ) أي المطلقة بالرجعة ( ف ) صفتها أن ( يقول راجعتك أو
~~ارتجعتك أو أرجعتك أو رددتك أو أمسكتك
# فإن زاد بعد هذه الألفاظ للمحبة أو الإهانة ) لم يقدح في الرجعة ( أو قال
~~أردت أني رجعتك لمحبتي إياك أو إهانة لك لم يقدح في الرجعة ) لأنه أتى
~~بالرجعة ms2858 وبين سببها
# ( وإن قال أردت أني كنت أهينك أو أحبك وقد رددتك بفراقي إلى ذلك ) أي
~~المحبة أو الإهانة ( فليس برجعة ) لحصول التضاد لأن لا تراد بالفراق
# ( وإن أطلق ولم ينو شيئا ) بقوله راجعتك للمحبة أو الإهانة ونحوه ( صحت )
~~الرجعة لأنه أتى بصريحها وضم إليه ما يحتمل أن يكون سببها وأن يكون غيره
~~فلا يزول اللفظ عن مقتضاه بالشك
# ( فالاحتياط أن يشهد
# وليس من شروطها ) أي الرجعة ( الإشهاد ) لأنها لا تفتقر إلى قبول فلم
~~تفتقر إلى شهادة كسائر حقوق الزوج ولأن ما لا يشترط فيه الولي لا يشترط فيه
~~الإشهاد PageV05P342 كالبيع
# ( لكن يستحب ) الإشهاد عليها احتياطا عن مقتضاه للشك
# ( فيقول اشهدا على أني راجعت امرأتي ) إلى نكاحي ( أو زوجتي أو راجعتها
~~لما وقع عليها من طلاقي ) ونحو ذلك مما يؤدي معناه
# ( فلو أشهد وأوصى الشهود بكتمانها فصحيحة ) لعدم اشتراط الإشهاد
# وعنه يجب الإشهاد عليها فإن لم يشهد لم تصح
# فإن أوصى الشهود بكتمانها لم تصح
# وقال القاضي يخرج على الروايتين في التواصي بكتمان النكاح
# ( ولا تفتقر ) الرجعة ( إلى ولي ولا صداق ولا رضا المرأة ولا علمها ولا
~~إذن سيدها ) إن كانت أمة لأن الرجعة إمساك للمرأة بحكم الزوجية فلا يعتبر
~~فيها شيء من ذلك
# ( والرجعية زوجة يلحقها الطلاق والظهار واللعان والإيلاء وابتداء المدة )
~~التي تضرب للمولى وهي الأربعة أشهر ( من حين اليمين ) لا من الرجعة
# ( ويرث كل منهما صاحبه إن مات ) بالإجماع
# ( وإن خالعها صح خلعه ) لأنها زوجة يصح طلاقها فصح خلعها كما قبل الطلاق
# وليس مقصود الخلع التحريم بل التخلص من ضرر الزوج على أنا نمنع أنها
~~محرمة
# ( ولها النفقة ) وإن لم تكن حاملا إلى انقضاء عدتها ( ولا قسم لها ) أي
~~للرجعية ( صرح به الموفق والشارح والزركشي في الحضانة ولعله مراد من أطلق )
~~من الأصحاب أن الرجعية زوجة ( ويباح لزوجها وطؤها و ) يباح له ( الخلوة )
~~بها ( و ) يباح له ( السفر بها
# ولها أن تتزين له وتشوف ) لأنها في حكم الزوجات كما قبل الطلاق
# ( وتحصل الرجعة بوطئها بلا إشهاد نوى ms2859 الرجعة به أو لم ينو ) به الرجعة
~~لأن الطلاق سبب زوال الملك وقد انعقد مع الخيار
# والوطء من المالك يمنع زواله كوطء البائع في مدة الخيار وكما ينقطع به
~~التوكيل من طلاقها
# ( ولا تحصل ) رجعتها ( بمباشرتها من القبلة واللمس والنظر إلى فرجها
~~بشهوة أو غيرها ولا بالخلوة بها والحديث معها ) لأن ذلك كله ليس في معنى
~~الوطء إذ الوطء يدل على ارتجاعها دلالة ظاهرة بخلاف ما ذكر
# ( ولا ) تحصل الرجعة أيضا ( بإنكار الطلاق ) لما سبق ( ولا يصح تعليقها )
~~أي الرجعة ( بشرط فلو قال راجعتك إن شئت
# أو إن قدم أبوك فقد راجعتك أو كلما طلقتك فقد راجعتك لم يصح ) التعليق
~~لأن الرجعة استباحة فرج مقصود أشبهت النكاح
# ( ولو PageV05P343 قال ) للرجعية ( كلما راجعتك فقد طلقتك
# صح ) التعليق ( وطلقت ) كلما راجعها
# ( وإن راجعها في الردة من أحدهما ) أي أحد الزوجين ( لم يصح ) الارتجاع
~~كالنكاح ( وهكذا ينبغي أن يكون ) الحكم كذلك ( إذا راجعها بعد إسلام أحدهما
~~) فلا تصح رجعتها إذا طلقها ثم أسلمت أو أسلم ولم تكن كتابية
# ( فإن كانت ) المطلقة الرجعية ( حاملا باثنين فوضعت أحدهما لم تنقض عدتها
~~به ) حتى تضع الحمل كله
# ( ولو خرج بعض الولد فارتجعها قبل أن تضع باقيه ) صح لأنها لم تزل في
~~العدة
# ( أو ) راجعها بعد وضع الأول ( قبل أن تضع الثاني
# صح ) الارتجاع
# لأنها في العدة إذن
# ( و ) إن لم يراجعها حتى وضعت الحمل كله ( انقضت عدتها به وأبيحت لغيره
~~ولو لم تطهر )
# أي ينقطع نفاسها ( أو تغتسل من النفاس ) لأن العدة قد انقضت بوضع الحمل
~~فبانت بذلك
# ( وإن طهرت ) الرجعية ذات الأقراء حرة ( من الحيضة الثالثة ) أو الأمة من
~~الثانية ( ولم تغتسل
# فله رجعتها ) روي عن أبي بكر وعمر وعلي وابن مسعود
# ( فظاهره ولو فرطت في الغسل سنين ) لأن وطء الزوجة قبل الاغتسال من الحيض
~~حرام لوجود أثر الحيض الذي يمنع الزوج من الوطء كما يمنعه الحيض
# فوجب أن يمنع ذلك ما يمنعه الحيض ويوجب ما أوجبه الحيض كما قبل انقطاع
~~الدم
# ( ولم تبح للأزواج ms2860 ) قبل أن تغتسل من الحيضة الثالثة لما مر
# ( وما عدا ذلك من انقطاع نفقتها وعدم وقوع الطلاق بها وانتقاء الميراث
~~وغير ذلك فإنه يحصل بانقطاع الدم ) رواية واحدة
# قاله في المحرر تباعا للقاضي وغيره انتهى
#
# | فصل ( وإذا تزوجت الرجعية في عدتها وحملت من الزوج الثاني
# انقطعت عدة الأول بوطء الثاني ) لا بمجرد العقد عليها لأنه غير صحيح فلا
~~أثر له
# ( وملك الزوج ) الأول ( رجعتها في مدة الحمل كما يملكه ) أي ارتجاعها (
~~بعد وضعها ) الحمل ( ولو قبل طهرها من نفاسها ) لأن الرجعية باقية وإنما
~~انقطعت لعارض كما لو وطئت في صلب نكاحه
# لكن لا يملك وطأها قبل وضع الحمل ولا قبل الغسل من النفاس ( وإن أمكن أن
~~يكون أكمل منهما ) أي ممن طلقها ومن تزوجها في عدتها ( فله ) أي الأول (
~~رجعتها قبل وضعه ) لأنها في العدة
# ( ولو بان أنه ) أي الحمل ( من الثاني ) PageV05P344 فرجعتها صحيحة لما
~~سبق وإن راجعه بعد الوضع وبان الحمل من الثاني صحت رجعته وإن بان من الأول
~~لم تصح
# لأن العدة انقضت بوضعه
# ( وإن انقضت عدتها ) أي الرجعية ( ولم يرتجعها أو طلقها قبل الدخول )
~~والخلوة ( بانت
# ولم تحل إلا بنكاح جديد ) بشروط
# وتقدم ( وتعود ) إليه ( على ما بقي من طلاقها سواء رجعت ) إليه ( بعد
~~نكاح غيره أو قبله ) وسواء ( وطئها الثاني أو لم يطأها ) هذا قول عمر وعلي
~~وابن مسعود وأبي هريرة وابن عمر وعمران بن حصين
# قاله أكثر العلماء لأن وطء الثاني لا يحتاج إليه إلا في الإحلال للأول
# فلا يغير حكم الطلاق كوطء السيد كما لو عادت إليه قبل نكاح الآخر
# ( وإن ارتجعها ) المطلق ( وأشهد على المراجعة من حيث لا تعلم
# فاعتدت ثم تزوجت من أصابها
# ردت إليه ) أي إلى الذي كان راجعها بعد إقامة البينة لأن رجعته صحيحة
~~لأنها لا تفتقر إلى رضاها
# فلم تفتقر إلى علمها كطلاقها ونكاح الثاني غير صحيح لأنه تزوج امرأة غيره
~~كما لو لم يكن طلقها ( ولا يطؤها ) المرتجع ( حتى تنقضي عدتها ) من الثاني
~~لأنها معتدة من غيره
# أشبه ms2861 ما لو وطئت في أصل نكاحه
# ( ولها على الثاني المهر ) بما استحل من فرجها
# فإن لم يصبها فلا مهر عليه
# ( وإن تزوجها ) الثاني ( مع علمهما ) أي علم الثاني والمطلقة ( بالرجعة
# أو ) تزوجها مع ( علم أحدهما ) بالرجعة ( فالنكاح باطل ) لأنها زوجة
~~الغير ولا شبهة ( والوطء محرم على من علم ) منهما ( وحكمه حكم الزاني في
~~الحد وغيره ) لانتفاء الشبهة
# ( وإن كان الثاني ما دخل بها
# فرق بينهما ) لفساد النكاح ( وردت إلى الأول ) قال في المبدع بغير خلاف
~~في المذهب
# ( ولا شيء على الثاني ) من مهر ولا حد لعدم موجبه
# ( فإن لم تكن له ) أي المطلق ( بينة برجعتها لم تقبل دعواه ) لقوله صلى
~~الله عليه وسلم لو يعطى الناس بدعواهم الحديث
# ولأن الأصل عدم الرجعة ( وإن صدقته هي وزوجها ) الثاني ( ردت إليه ) أي
~~الأول
# لأن تصديقهما أبلغ من إقامة البينة
# ( وإن صدقه الزوج ) الثاني ( فقط انفسخ نكاحه ) لاعترافه بفساده ( ولم
~~تسلم إلى الأول ) لأن قول الثاني لا يقبل عليها وإنما يقبل في حقه
# ( والقول قولها بغير يمين ) صححه في المغني
# لأنها لو أقرت لم يقبل ( فإن كان تصديقه ) أي الثاني للأول في رجعتها (
~~قبل دخوله بها فلها عليه نصف المهر ) لأن الفرقة جاءت من قبله بتصديقه
# ( و ) إن كان تصديقه ( بعده ) أي بعد الدخول بها ف ( لها الجميع ) أي
~~جميع المهر
# لأنه استقر بالدخول PageV05P345 ( وإن صدقته ) أي الأول في دعوى رجعتها (
~~وحدها لم يقبل قولها في فسخ نكاح الثاني ) للحديث السابق
# ولا يستحلف الثاني على ما اختاره القاضي لأنه دعوى في النكاح
# واختار الخرقي بلى فيحلف على نفي العلم
# ( فإن بانت منه ) أي من الثاني ( بطلاق أو غيره ) لفسخ لعنة أو إعسار (
~~ردت إلى الأول بغير عقد ) جديد لأن المنع من ردها إنما كان لحق الثاني كما
~~لو شهد بحرية عبد ثم اشتراه فإنه يعتق عليه
# ( ولا يلزمها مهر للأول بحال ) وإن صدقته
# ( كما لو ارتدت أو أسلمت ) تحت كافر ( أو قتلت نفسها
# وإن مات الأول وهي في نكاح الثاني فينبغي أن ترثه ms2862 ) أي الأول ( لإقراره
~~بزوجيتها وإقرارها بذلك ) أي بزوجيته
# قاله الموفق ومن تبعه وجزم به في المبدع
# ( وإن ماتت ) وهي مصدقة للأول ( لم يرثها ) الأول لأنها لا تصدق في إبطال
~~نكاح الثاني
# ( ويرثها الزوج الثاني ) لأنها زوجته ظاهرا ( فإن مات الثاني لم ترثه )
~~لاعترافها بأنها ليست زوجة له
# ( قال الزركشي ولا يمكن ) أي الأول ( من تزوج أختها ولا أربع سواها )
~~مؤاخذة له بموجب دعواه
# قلت وكذا الثاني بطريق الأولى
# ( وإن ادعت الرجعية أو البائن انقضاء عدتها قبل قولها إذا كان ممكنا )
~~لقوله تعالى @QB@ ولا يحل لهن أن يكتمن ما خلق الله في أرحامهن @QE@ أي من
~~الحمل والحيض
# فلو لا أن قولهن مقبول لم يحرم عليهن كتمانه ولأنه أمر تختص بمعرفته فكان
~~القول قولها فيه كالنية
# ( إلا أن تدعيه ) أي انقضاء عدتها ( الحرة بالحيض في شهر فلا يقبل إلا
~~ببينة ) ولو أنها امرأة واحدة نص عليه
# لقول شريح إذا حاضت ثلاث حيض في شهر وجاءت ببينة فقد انقضت عدتها وإلا
~~فهي كاذبة
# فقال له علي قالون ومعناه بلسان الرومية أصبت أو أحسنت ولأنه يندر جدا
~~حصول ذلك في شهر
# فهو ( كما لو ادعت خلاف عادة منتظمة ) فلا يقبل فيها إلا ببينة
#
# | فصل ( وأقل ما ) يمكن أن ( تنقضي به )
# أي فيه ( عدة الحر من الأقراء ) أي بها ( وهي ) أي الأقراء ( الحيض تسعة
~~وعشرون PageV05P346 يوما ولحظة ) بناء على أن أقل الحيض يوم وليلة وأقل
~~الطهر بين الحيضتين ثلاثة عشر يوما وذلك بأن يطلقها مع آخر الطهر ثم تحيض
~~يوما وليلة ثم تطهر ثلاثة عشر يوما ثم تحيض ثم تطهر ثرثة عشر يوما ثم تحيض
~~يوما وليلة ثم تطهر لحظة لتعرف بها انقضاء الحيض وإن لم تكن اللحظة من
~~عدتها فلا بد منها لمعرفة انقطاع الحيض ومن اعتبر الغسل فلا بد من وقت يمكن
~~فيه الغسل بعد الانقطاع
# ( و ) أقل ما تنقضي فيه عدة ( الأمة ) بالأقراء وهي الحيض ( خمسة عشر )
~~يوما ( ولحظة ) بأن يكون طلقها في آخر طهرها وحاضت يوما وليلة وطهرت ثلاثة
~~عشر يوما ms2863 وحاضت يوما وليلة واللحظة ليتحقق فيها الانقطاع كما تقدم
# ( فإن ادعت ) الحرة ( انقضاءها ) أي العدة بالحيض ( في أكثر من شهر صدقت
~~) لما تقدم
# ( و ) إن ادعت انقضاءها بالحيض ( في أقل من تسعة وعشرين يوما ولحظة لا
~~تسمع دعواها ) انقضاءها ( حتى يمر عليها ما يمكن صدقها فيه ) كما لو مضى
~~عليها أكثر من شهر
# ( نظرنا فإن بقيت على دعواها المردودة لم تسمع ) دعواها ( أيضا ) لأنها
~~عين التي ردت لعدم الإمكان
# ( وإن ادعت انقضاءها في هذه المدة كلها أو ) ادعت انقضاءها ( فيما يمكن )
~~انقضاءها ( فيها قبل قولها ) لأن ذلك لا يعلم إلا من جهتها وهي مؤتمنة على
~~نفسها
# ( والفاسقة ) والعدل ( والمريضة ) والصحيحة ( والمسلمة والكافرة في ذلك )
~~المذكور من انقضاء العدة على التفصيل السابق ( سواء ) لأن ذلك متعلق بها
~~دون غيرها
# ( وإن ادعت انقضاءها ) أي العدة ( بوضع حمل تمام ) ليس سقطا ( لم يقبل
~~قولها في أقل من ستة أشهر من حين إمكان الوطء بعد العقد ) لأن ذلك أقل مدة
~~الحمل كما تقدم
# ( وإن ادعت أنها أسقطته ) أي سقطت ما تنقضي به العدة ( لم يقبل ) قولها (
~~في أقل من ثمانين يوما ) من حين إمكان الوطء بعد العقد لأن العدة لا تنقضي
~~إلا بما يبين فيه خلق إنسان وأقل مدة يتبين فيها خلق إنسان أحد وثمانون
~~يوما كما تقدم
# ( ولا تنقضي به ) أي بما تلقيه المرأة ( عدة قبل أن يصير مضغة ) ويتبين
~~فيه خلق إنسان كما لا تصير به أمة أم ولد ولا يثبت به حكم نفاس ولا وقوع
~~طلاق معلق بولادة ونحو ذلك
# ( وإن ادعت انقضاءها ) أي العدة ( بالشهور ولم يقبل قولها ) بلا بينة (
~~والقول قول الزوج ) لأن الاختلاف في ذلك ينبني على الاختلاف في وقت الطلاق
~~والقول قول الزوج فيه
# ( إلا أن يدعي ) الزوج PageV05P347 ( انقضاءها ليسقط نفقتها مثل أن يقول
~~في محرم طلقتك في شوال ) فقد انقضت عدتك وسقطت نفقتك
# ( فتقول هي بل ) طلقتني ( في ذي القعدة ) فعدتي ونفقتي باقيتان ( فقولها
~~) لأن الأصل عدم سقوط ذلك
# ( فإن ادعت ذلك ) أي عدم انقضاء عدتها ms2864 ( ولم يكن لها نفقة ) كبائن وحائل
~~( قبل قولها ) لأنها مقرة على نفسها بما هو الأغلظ عليها
# ( ولو انعكس الحال فقال ) في المحرم ( طلقتك في ذي القعدة ) فلم تنقض
~~عدتك ( فلي رجعتك
# فقالت بل ) طلقتني ( في شوال ) فانقضت عدتي ( فلا رجعة لك فقوله ) لأنه
~~يقبل قوله في أصل الطلاق فقبل قوله في وقته والأصل بقاء العصمة
# ( وإن ادعى في عدتها أنه كان راجعها أمس أو ) أنه كان راجعها ( منذ شهر
~~قبل قوله ) لأنه يملك رجعتها فصح إقراره بها
# ( فإن ادعاه ) أي أنه كان راجعها أمس أو منذ شهر ( بعد انقضائها ) أي
~~العدة ( فأنكرته فقولها ) لأنه ادعاها في زمن لا يملكها فيه
# والأصل عدمها وحصول البينونة
# ( وإن قالت قد انقضت عدتي فقال ) بعد ذلك ( قد كنت راجعتك فقولها ) لما
~~تقدم
# ( وإن سبق فقال ارتجعتك فقالت قد انقضت عدتي قبل رجعتك فأنكرها فقوله )
~~لأنه ادعى الرجعة قبل الحكم بانقضاء عدتها ولأنه يملك الرجعة وقد صحت في
~~الظاهر فلا يقبل قولها في إبطالها
# ( وإن تداعيا ) ذلك ( معا قدم قولنا ) لتساقط قولهما مع التساوي والأصل
~~عدم الرجعة
# ( وإن اختلفا في الإصابة ) قبل الطلاق ( فقال قد ) كنت ( أصبتك فلي رجعتك
~~فأنكرته ) فقولها لأن الأصل عدمها ( أو قالت ) بعد أن طلقها ( قد أصابني )
~~أو خلا بي ( فلي المهر كاملا ) فأنكرها ( فقول المنكر ) لأن الأصل عدمها
~~وبراءته
# ( وليس له رجعتها في الموضعين ) لعدم قبول قول الدعي الإصابة
# ( ولا تستحق فيهما ) أي الموضعين ( إلا نصف المهر إن كان اختلافهما قبل
~~قبضه ) مؤاخذة لها بإقرارها في الأول ولأن الأصل براءته في الثاني
# ( وإن كان ) اختلافهما ( بعده ) أي بعد قبضه ( وادعى إصابتها فأنكرت لم
~~يرجع عليها بشيء ) مؤاخذة له بمقتضى دعواه الإصابة ( وإن كان هو المنكر )
~~للإصابة ( رجع ) عليها بنصف المهر لأن الأصل عدمها كما تقدم
# ( وإن ادعى زوج الأمة بعد ) انقضاء ( عدتها أنه كان راجعها في عدتها
~~فأنكرته ) الأمة ( وصدقه مولاها ف ) القول ( قولها نصا ) لأنه لا يتضمن
~~إبطال حق الزوج لعدم قصدها إياه
# ( وإن صدقته ) أي صدقت مطلقها بعد ms2865 انقضاء عدتها أنه كان راجعها قبله (
~~وكذبه مولاها ) في ذلك ( لم يقبل إقرارها في إبطال حق PageV05P348 السيد )
# لأنه إقرار على غيرها فلا يقبل
# ( فإن علم ) السيد ( صدق الزوج ) في دعواه الرجعة قبل انقضاء عدتها بعده
~~( لم يحل له ) أي السيد ( وطؤها ولا تزويجها ) لأنها زوجة الغير ( ولا يحل
~~لها تمكينه ) أي السيد ( من وطئها كما قبل طلاقها
# ولو قالت الرجعية انقضت عدتي ثم ) رجعت و ( قالت ما انقضت عدتي فله
~~رجعتها ) حيث لم تتزوج كجحد أحدهما النكاح ثم يعترف به
# ( ولو قال أخبرتني بانقضاء عدتها ثم راجعها ثم أقرت بكذبها في انقضائها )
~~أي العدة ( وأنكرت ما ذكر عنها ) من إخبارها بانقضاء العدة
# ( وأقرت بأن عدتها لم تنقض فالرجعة صحيحة ) لأنه لم يقر بانقضاء عدتها
~~وإنما أخبر بخبر عن ذلك وقد رجعت عن خبرها فقبل رجوعها
#
# | فصل ( والمرأة إذا لم يدخل بها )
# الزوج ولم يخل بها ( تبينها تطليقة )
# ولو بلا عوض لأنه لا عدة عليها ( فلا رجعة عليها ولا نفقة لها ) كالمطلقة
~~ثلاثا
# ( فإن طلقها ثلاثا أو ) طلق ( العبد ) طلقتين ( اثنتين قبل الدخول أو
~~بعده لم تحل له حتى تنكح زوجا غيره نكاحا صحيحا ممن يمكنه الجماع ويطؤ ) ها
~~الزوج الثاني ( في القبل مع انتشار ) لقول ابن عباس كان الرجل إذا طلق
~~امرأته فهو أحق برجعتها وإن طلقها ثلاثا
# فنسخ ذلك قوله تعالى @QB@ الطلاق مرتان @QE@ إلى قوله تعالى @QB@ فإن
~~طلقها فلا تحل له من بعد حتى تنكح زوجا غيره @QE@ رواه أبو داود والنسائي
# وعن عروة وعائشة قالت كان الرجل يطلق امرأته ما شاء أن يطلقها وهي امرأته
~~إذا ارتجعها وهي في العدة وإن طلقها مائة مرة فأكثر حتى قال رجل لامرأته
~~والله لا أطلقك فتبيني مني ولا أوتيك أبدا قالت وكيف ذلك قال أطلقك وكلما
~~هممت أن تنقضي عدتك راجعتك فذهبن المرأة فدخلت على عائشة فأخبرتها فسكتت
~~حتى جاء النبي صلى الله عليه وسلم فأخبرته فسكت النبي صلى الله عليه وسلم
~~حتى نزل القرآن العظيم @QB@ الطلاق مرتان فإمساك بمعروف أو تسريح ms2866 بإحسان
~~@QE@ قالت عائشة فاستأنف الناس الطلاق مستقبلا من كان طلق ومن لم يكن طلق
~~PageV05P349 رواه الترمذي ورواه أيضا عن عروة مرسلا وذكر أنه أصح ويشهد
~~لاشتراط وطء الزوج مع الانتشار حديث عائشة قالت جاءت امرأة رفاعة القرظي
~~إلى النبي صلى الله عليه وسلم فقالت كنت عند رفاعة القرظي فطلقني فبت طلاقي
~~فتزوجت بعده عبد الرحمن بن الزبير بكسر الموحدة من تحت وإنما معه مثل هدبة
~~الثوب
# فقال أتريدين أن ترجعي إلى رفاعة لا حتى تذوقي عسيلته ويذوق عسيلتك رواه
~~الجماعة
# وروت عائشة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال العسيلة هي الجماع واعتبر
~~كون الوطء في القبل لأن الوطء المعتبر في الزوجة شرعا لا يكون في غير القبل
# ( ولو كان ) الزوج الواطىء ( خصيا أو مسلولا أو موجوءا ) وتقدم معنى سل
~~الخصيتين ووجائهما
# ( أو ) كان ( مملوكا أو لم يبلغ هو أو هي عشرا ) من السنين ( أو مجنونا
~~أو نائما أو مغمى عليه وأدخلت ذكره في فرجها أو كانا ) أي الزوج والزوجة (
~~مجنونين أو وطئها فأفضاها أوظنها سرية أو أجنبية ) لدخول ذلك كله في عموم
~~@QB@ حتى تنكح زوجا غيره @QE@ وعموم حتى تذوقي عسيلته ويذوق عسيلتك ( وتعود
~~بطلاق ثلاث ) حكاه ابن المنذر إجماعا
# ( وأدنى ما يكفي ) من الوطء حتى تحل لمطلقها ثلاثا ( تغييب الحشفة ) في
~~القبل مع الانتشار
# ( وإن لم ينزل ) لأن أحكام الوطء تتعلق به
# ( فإن كان ) الزوج الثاني ( مجبوبا قد بقي من ذكره قدر الحشفة فأكثر
~~فأولجه ) مع الانتشار في قبلها ( أحلها ) لمطلقها ثلاثا لأن ذلك بمنزلة
~~الحشفة من غيره
# ( وإلا ) أي وإن لم يبق من ذكره قدر الحشفة بل دونه ( فلا ) يحلها إيلاجه
~~لأنه بمنزلة إيلاج بعض الحشفة ولا تتعلق به أحكام الوطء
# ( ولا يحلها ) أي المطلقة ثلاثا ( وطء السيد إن كانت أمة ) لأنه ليس بزوج
# ( ولا ) يحلها أيضا ( في نكاح فاسد ) كنكاح المحلل والشغار والمتعة
# ( أو ) الوطء في نكاح ( باطل أو بشبهة ) لأنه لا يسمى نكاحا شرعا
# ( أو ) الوطء ( في ردته ) أي ردة الزوج الثاني لأنه إن لم يسلم ms2867 في العدة
~~لم يصادف الوطء نكاحا وإن عاد إلى الإسلام فقد وقع الوطء في نكاح غير تام
~~لانعقاد سبب البينونة
# ( أو ) في ( ردتها ) لما ذكر ( أو في الدبر )
# لأن الحل متعلق بذوق العسيلة ولا يحصل به ( أو وطئها قبل إسلام الآخر )
~~بأن عقد عليها حال كفرهما فأسلمت ثم وطئها PageV05P350 أو أسلم
# وليست كتابية فوطئها فلا تحل لما سبق في المرتد ( أو في حيض أو نفاس أو
~~إحرام منهما أو ) إحرام ( من أحدهما أو صوم فرض منهما أو ) صوم فرض ( من
~~أحدهما ) لأنه وطء حرم لحق الله تعالى فلم يحلها كالوطء في النكاح الباطل (
~~لا إن وطئها وهي محرمة الوطء لضيق وقت صلاة أو ) وطئها ( مريضة تتضرر بوطئه
~~أو ) وطئها ( في المسجد أو ) وهي محرمة ( لقبض مهر )
# فإن الوطء يحلها له في هذه الصورة لأن الحرمة هنا لا معنى فيها لحق الله
~~تعالى بخلاف ما تقدم
# ( وإن كانت ) المطلقة ثلاثا ( أمة فاشتراها مطلقها لم تحل له ) حتى تنكح
~~زوجا غيره ويطأها كما تقدم لقوله تعالى @QB@ فلا تحل له من بعد حتى تنكح
~~زوجا غيره @QE@ وإن كانت ذمية فوطئها زوجها الذمي في نكاح يقران عليه
# لو أسلما أو ترافعا إلينا كما أشار إليه الشيخ تقي الدين ( أحلها لمطلقها
~~المسلم نصا ) لأنه زوج
# ( ولو تزوجها ) أي تزوج امرأة ( وهو عبد فلم يطلقها حتى تعتق ) فله عليها
~~الثلاث
# ( أو ) تزوجها وهو عبد
# و ( طلقها واحدة ثم عتق فله عليها الثلاث تطليقات ) اعتبارا بحاله حينئذ
~~( ككافر حر طلق ) امرأته ( ثنتين ثم استرق ثم تزوجها ) فله الثالثة لأن
~~الطلقتين لم تقعا محرمتين
# و ( لا ) يملك العبد تمام الثلاث ( إن عتق بعد طلاقه اثنتين ) لأنهما
~~وقعتا محرمتين فلم يتغير حكمهما بعتقه بعدهما
# ( ولو تزوجها وهو حر كافر فسبى واسترق ) وحده أو معها ( ثم أسلما جميعا
# لم يملك إلا طلاق العبد ) اعتبارا بحال الإيقاع ( ولو طلقها في كفره
~~واحدة وراجعها ثم سبى واسترق لم يملك إلا طلقة ) لما تقدم
# ( ولو علق ) عبد ( طلاقا ثلاثا بشرط غير عتقه فوجد ms2868 الشرط بعد عتقه ) كما
~~لو قال لها إن دخلت الدار فأنت طالق ثلاثا وعتق ثم دخلتها ( لزمته الثلاث )
~~اعتبارا بوقت الوقوع ( وفي تعليقها ) أي الثلاث ( بعتقه ) بأن قال لها إن
~~عتقت فأنت طالق ثلاثا إذا اعتق ( تبقى له طلقة )
# قال في المبدع في الأصح ( وإن غاب عن مطلقته ثلاثا ثم أتته
# فذكرت ) له ( أنها نكحت من أصابها وانقضت عدتها منه وكان ذلك ممكنا ) بأن
~~مضى زمن يسعه ( فله نكاحها إذا غلب على ظنه صدقها
# إما بأمانتها أو بخبر غيرها ممن يعرف حالها ) لأنها مؤتمنة على نفسها
~~وعلى ما أخبرت به عنها
# ولا سبيل إلى معرفة هذه الحال على الحقيقة إلا من جهتها فتعين الرجوع إلى
~~قولها كما لو أخبرت بانقضاء عدتها
# ( وإلا ) أي وإن لم يكن ذلك أو لم يعرف ما يغلب على ظنه صدقها
# ( فلا ) تحل له لأن الأصل PageV05P351 التحريم فوجب البقاء على الأصل كما
~~لو خبره عن حالها فاسق
# ( فلو أنكر الزوج الثاني وطأها وادعته ) أي الوطء ( منه فالقول قوله في
~~تنصيف المهر إذا لم يقر بالخلوة بها ) لأن الأصل براءته منه
# ( والقول قولها في إباحتها للأول ) لأنها مؤتمنة على نفسها ( فإن صدقه )
~~أي الثاني ( الأول ) على أنه لم يطأها ( لم يحل له ) أي الأول ( نكاحها )
~~لأنه مقر على نفسه بتحريمها عليه
# ( فإن عاد ) الأول ( فصدقها ) على أن الثاني وطئها ( أبيحت له ) لأنه إذا
~~علم حلها لم تحرم بكذبه ولأنه قد يعلم في المستقبل ما لم يكن علمه في
~~الماضي
# ولو قال الأول ما أعلم أن الثاني أصابها لم تحرم عليه لأن المعتبر في
~~حلها له خبر يغلب على ظنه صدقها لا حقيقة العلم
# ( وكذا لو تزوجت حاضرا وفارقها وادعت إصابتها منه وهو منكرها ) فالقول
~~قوله في تنصيف المهر وتؤاخذ بقولها في وجوب العدة عليها وفيما يجب عليها
~~الوطء
# وكذا لو أنكر أصل النكاح ولمطلقها ثلاثا نكاحها إذا غلب على ظنه صدقها
# ( ولو جاءت ) امرأة ( حاكما وادعت أن زوجها طلقها وانقضت عدتها جاز )
~~للحاكم ( تزويجها
# و ) جاز ( تزوجها ms2869 إن صدقها وكان الزوج مجهولا ولم تعينه وإن لم يثبت أنه
~~طلقها
# قال الشيخ كمعاملة عبد لم يثبت عتقه
# وقال ونص أحمد أنه إذا كتب إليها أنه طلقها لم تتزوج حتى يثبت الطلاق )
~~لاحتمال إنكاره
# ( وكذلك لو كان للمرأة زوج أي معروف فادعت أنه طلقها لم تتزوج بمجرد ذلك
~~باتفاق المسلمين ) لأن الأصل عدم الطلاق بخلاف ما إذا ادعت أنه تزوجها من
~~أصابها وطلقها ولم تعينه فإن النكاح لم يثبت لمعين بل لمجهول فهو كما لو
~~قال عندي مال لشخص وسلمته إليه فإنه لا يكون إقرارا بالاتفاق
# فكذلك قولها كان لي زوج وطلقني وسيد وأعتقني
# ولو قالت تزوجني فلان وطلقني فهو كالإقرار بالمال وادعاء الوفاء والمذهب
~~أنه لا يكون إقرارا ذكره في الاختيارات فعليه قول المصنف إن كان الزوج
~~مجهولا ليس بقيد
# وكذلك قال في المبدع والمنتهى وغيرهما
# لا سيما إن كان الزوج لا يعرف
# ( فإن قالت قد تزوجت من أصابني ثم رجعت عن ذلك قبل أن يعقد عليها )
~~مطلقها ثلاثا
# ( لم يجز ) له ( العقد ) عليها لأن الخبر المبيح للعقد قد زال فزالت
~~الإباحة
# ( وإن كان ) رجوعها ( بعده ) أي بعد العقد عليها ( لم يقبل ) رجوعها
~~لتعلق حق الزوج بها ( كما لو ادعى زوجية امرأة فأقرت له بذلك
# ثم رجعت عن الإقرار ) له بالزوجية فإنه لا يقبل منها الرجوع لتعلق حقه
~~بها
# ( وإن PageV05P352 طلقها رجعيا وغاب ) عنها ( فقضت عدتها وأرادت التزوج
~~فقال لها وكيله توقفي ) عن التزوج ( كيلا يكون راجعك لم يجب عليها التوقف )
~~لأن الأصل عدم الرجعة واحتمالها دليل عليه
#
# | باب الإيلاء
# بالمدلغة الحلف
# ( وهو ) مصدر آلى يولي إيلاء وألية ويقال تألى يتألى
# وفي الخبر من يتأل على الله يكذبه والألية اليمين وجمعها ألايا كخطايا
~~قال كثير قليل الألايا حافظ ليمينه إذا صدرت منه الألية برت وكذلك الألوة
~~بسكون اللام وتثليث الهمزة
# وشرعا ( حلف زوج ) لا سيد ( يمكنه الجماع ) عنين ومجبوب ( بالله تعالى أو
~~بصفة من صفاته ) لا بنذر أو طلاق ونحوه ( على ترك وطء امرأته الممكن جماعها
~~) لارتقاء ونحوها ms2870
# ( ولو ) كان حلفه على ترك وطئها ( قبل الدخول في قبل ) لا دبر ( أبدا أو
~~يطلق ) في حلفه لا يطؤها
# ( أو ) يحلف لا يطؤها ( أكثر من أربعة أشهر أو ينويها ) لأربعة أشهر فأقل
# ( وهو ) أي الإيلاء ( محرم في ظاهر كلامهم لأنه يمين على ترك واجب ) قاله
~~في الفروع
# ( وكان هو والظهار طلاقا في الجاهلية )
# قال في الفروع ذكره جماعة وذكره آخرون في ظهار المرأة من الزوج
# ذكر أحمد في الظهار عن أبي قلابة وقتادة
# والأصل في الإيلاء قوله تعالى @QB@ للذين يؤلون من نسائهم تربص أربعة
~~أشهر @QE@
# وكان أبي بن كعب وابن عباس يقرآن يقسمون الآية
# وقال ابن عباس للذين يؤولون يحلفون
# حكاه عند أحمد وكان أهل الجاهلية إذا طلب الرجل من امرأته شيئا فأبت أن
~~تعطيه حلف أن لا يقربها السنة ولا السنتين ولا الثلاث فيدعها لا أيما ولا
~~ذات بعل فلما كان الإسلام جعل الله ذلك للمسلمين أربعة أشهر ذكره في المبدع
# ( وله ) أي الإيلاء ( أربعة شروط ) تعلم من تعريفه السابق ( أحدها أن
~~يحلف ) الزوج ( على ترك الوطء في القبل فإن تركه بغير يمين لم يكن موليا )
~~لظاهر الآية
# ( وإن تركه ) أي ترك الزوج الوطء ( مضرا بها من غير PageV05P353 عذر )
~~لأحدهما ( ضربت له مدته ) أربعة أشهر
# ( وحكم له بحكمه ) أي الإيلاء لأنه تارك لوطئها ضررا بها أشبه المولى
~~ولأن ما لا يجب إذا لم يحلف لا يجب إذا حلف على تركه كالزيادة على الواجب
~~وثبوت حكم الإيلاء لمن حلف لا يمنع من قياس غيره عليه إذا كان في معناه
~~كسائر الأحكام الثابتة بالقياس
# ( وكذا حكم من ظاهر ) من زوجته ( ولم يكفر ) لظهارها فتضرب له مدة
~~الإيلاء ويثبت له حكمه لما تقدم
# ( وإن كان ) تركه للجماع ( لعذر ) لأحدهما ( من مرض أو غيبة أو حبس لم
~~تضرب له مدة )
# لأن الوطء غير واجب حينئذ ( وإن حلف على ترك الوطء في الدبر ) لم يكن
~~موليا لأنه لم يترك الوطء الواجب عليه ولا تتضرر المرأة بتركه لأنه وطء
~~محرم وقد أكد منع نفسه منه ms2871 بيمينه
# ( أو ) حلف على ترك الوطء ( دون الفرج لم يكن موليا ) لأنه غير واجب عليه
~~ولا تتضرر المرأة بتركه
# ( وإن حلف ) أن ( لا يجامعها إلا جماع سوء يريد جماعا ضعيفا لا يزيد على
~~التقاء الختانين لم يكن موليا ) لأن الضعيف كالقوي في الحكم
# ( فإن قال أردت وطئا لا يبلغ التقاء الختانين
# أو أراد به الوطء في الدبر
# أو ) أراد به الوطء ( دون الفرج فمول ) لأنه حالف على ترك الوطء في القبل
~~وما لا يبلغ التقاء الختانين ليس وطئا تترتب عليه أحكامه ( فإن لم يكن له
~~نية ) لم يكن موليا لأنه مجمل فلا يتعين بكونه موليا به ( أو قال والله لا
~~أجامعك جماع سوء لم يكن موليا ) بحال لأنه لم يحلف على ترك الوطء وإنما حلف
~~على ترك صفته المكروهة
# ف
# | صل ( والألفاظ التي يكون بها موليا
# ثلاثة أقسام أحدها ما هو صريح في الحكم والباطن كلفظه الصريح )
# نحو لا أنيكك ( أو قال لا أدخلت ) ذكري في فرجك ( أو ) لا ( غيبت ) ذكري
~~في فرجك ( أو ) لا ( أولجت ذكري ) في فرجك
# ( أو ) أدخلت أو غيبت أو أولجت ( حشفتي في فرجك
# و ) كقوله ( للبكر خاصة ) دون الثيب ( لا افتضضتك ) بالفاء والتاء
~~المثناة فوق
# وافتضاض البكر وافتراعها بالفاء بمعنى وهو وطؤها وإزالة بكارتها بالذكر
~~من فضضت اللؤلؤة إذا ثقبتها
# ( لمن يعرف معناه ) المذكور ومثله ما ذكر في المستوعب والرعاية لا أبتني
~~بك زاد في الرعاية من العزلي ( فلا يدين ) إذا أراد بذلك PageV05P354 غير
~~الإيلاء لأنه لا يحتمل غيره
# ( ولا يقبل له ) أي للحالف ( فيه تأويل ) لما سبق ( الثاني صريح في الحكم
~~) دون الباطن ( وهو خمسة عشر لفظا لا وطئتك لا جامعتك لا باضعتك لا بعلتك
~~لا باششتك لا غشيتك لا مضيت إليك لا لمستك لا افترشتك لا افتضضتك لمن لا
~~يعرف معناه لا قربتك لا أصبتك لا أتيتك لا مسستك ) بكسر السين الأولى
~~وفتحها لغة
# لا أوطئتك ( لا اغتسلت منك
# فلو قال أردت غير الوطء دين ) لأن لفظه يحتمله
# ( ولم يقبل في الحكم ) لأنها ms2872 تستعمل في الوطء عرفا
# وورد الكتاب والسنة ببعضها كقوله @QB@ ولا تقربوهن حتى يطهرن فإذا تطهرن
~~فأتوهن @QE@ @QB@ ولا تباشروهن وأنتم عاكفون في المساجد @QE@ @QB@ من قبل
~~أن تمسوهن @QE@ وأما الوطء والجماع فهما أشهر الألفاظ في الاستعمال والباقي
~~قياسا عليه
# فلو قال أردت بالوطء الوطء بالقدم وبالجماع اجتماع الأجسام وبالإصابة
~~الإصابة باليد وبالمباضعة التقاء بضعة من البدن بالبضعة منه وبالمباشرة مس
~~المباشر وبالمباعلة الملاعبة والاستمتاع دون الفرج وبالمقاربة قرب بدنه
~~منها وبالمماسة مس بدنها وبالإتيان المجيء وبالاغتسال الاغتسال من الإنزال
~~عن مباشرة من قبلة أو جماع دون الفرج لم يقبل في الحكم لأنه خلاف العرف
~~والظاهر
# وفي الباطن إن كان صادقا فليس بمول
# ( الثالث من الألفاظ ( ما لا يكون موليا فيها إلا بالنية ) وهي باقي
~~الألفاظ ( مما يحتمل الجماع ) فيكون كناية ( وهو ما عدا هذه الألفاظ كقوله
~~والله لا جمع رأسي ورأسك مخدة ) بكسر الميم
# ( لا ساقف رأسي رأسك لا ضاجعتك لا دخلت عليك لا دخلت علي لا قربت فراشك
~~لا بت عندك لأسوءنك لأغيظنك لتطولن غيبتي عنك
# لا مس جلدي جلدك لا أويت معك لا نمت عندك )
# وحذف العاطف لأن الغرض التعداد كمن يلقي على الحاسب جملا
# فيقول له اكتب كذا كذا ليرفع له حسابها
# ( فهذه ) الألفاظ ( إن أراد بها الجماع كان موليا وإلا فلا ) لأنها لسيت
~~بصريح في الجماع ولا ظاهر فيه
# فافتقرت إلى النية ككنايات الطلاق وفي الرعاية والفروع أو القرينة
# ( ومن هذه الألفاظ ما يفتقر إلى نية الجماع والمدة معا وهو لأسوءنك
~~لأغيظنك لتطولن PageV05P355 غيبتي عنك فلا يكون موليا ) بها ( حتى ينوي ترك
~~الجماع في مدة تزيد على أربعة أشهر ) لأنها مجملة فلا تتعين للإيلاء إلا
~~بذلك
# ( وسائر ) أي باقي ( الألفاظ يكون موليا ) بها ( بنية الجماع فقط ) إلا
~~أن ينوي أربعة أشهر فأقل
# ( وإن قال ) والله ( لا أدخلت جميع ) أو كل ( ذكري في فرجك لم يكن موليا
~~)
# لأنه يخرج من وطئها بتغييب الحشفة ولا حنث ( عكس ) والله ( لا أولجت
~~حشفتي ) في فرجك لأنه لا يخرج من الفيئة بدون ذلك ms2873
# ( الشرط الثاني ) من شروط الإيلاء الأربعة ( أن يحلف بالله تعالى أو بصفة
~~من صفاته ) كالرحمن ورب العالمين
# ولا خلاف أن الحلف بذلك إيلاء لما تقدم عن ابن عباس
# يؤيده قوله تعالى @QB@ فإن فاؤوا فإن الله غفور رحيم @QE@ والغفران إنما
~~يدخل اليمين بالله تعالى
# ( وسواء كان ) الحلف ( في ) حال ( الرضا أو الغضب ) لعموم قوله تعالى
~~@QB@ للذين يؤلون من نسائهم @QE@ الآية
# ( فإن حلف ) على ترك الوطء ( بنذر أو عتق أو طلاق أو صدقة مال أو حج أو
~~ظهار أو تحريم مباح ) من أمة أو غيرها ( ونحوه فليس بمول ) لأنه لم يحلف
~~بالله تعالى أشبه ما لو حلف بالكعبة ولأن هذا تعليق بشرط
# ولهذا لا يؤتى فيه بحرف القسم ولا يجاب بجوابه ولا ذكره أهل العربية في
~~باب القسم
# وإنما يسمى حلفا تجوزا لمشاركته القسم في الحث على الفعل أو المنع منه
# ( ولو قال إن وطئتك فأنت زانية لم ) يكن موليا لأن تعليق العذر غير صحيح
~~فلا يلزمه بالوطء حد
# ( أو ) قال إن وطئتك ( فلله علي صوم أمس
# أو ) صوم ( هذا الشهر ) لم يكن موليا لأنه لا يصح نذر الماضي وهذا الشهر
~~يصير عند وجوب الفيئة ماضيا
# فلو قال إن وطئتك فلله علي صوم الشهر الذي أطؤك فيه فكذلك
# فإذا وطىء صام بقيته وفي قضاء يوم وطىء فيه وجهان
# قاله في المبدع
# ( أو استثنى في اليمين بالله ) بأن قال والله لا وطئتك إن شاء الله أو إن
~~لم يشأ الله ونحوه
# ( لم يكن موليا ) للاستثناء
# ( وإن قال إن وطئتك فلله علي أن أصلي عشرين ركعة كان موليا ) جزم به في
~~الشرح وهو مبني على أنه ينعقد بالنذر كما يدل عليه سياق كلام الشارح
# ( الشرط الثالث ) من شروط الإيلاء الأربعة ( أن يحلف على ) ترك الوطء (
~~أكثر من أربعة أشهر ) قال ابن عباس لأن الله تعالى جعل له تربص أربعة أشهر
# فإذا حلف على أربعة فما دونها فلا معنى للتربص لأن مدة الإيلاء تنقضي قبل
~~ذلك أو مع انقضائه وتقدير التربص بأربعة PageV05P356 أشهر يقتضي كونه ms2874 في
~~مدة يتناولها الإيلاء ولأن المطالبة إنما تكون بعدها فإذا قال والله لا
~~وطئتك كان موليا لأنه يقتضي التأبيد
# ( أو يعلقه على شرط ) يعني يجعل غايته شيئا ( يغلب على الظن أ ) ن ( لا
~~يوجد في أقل منها مثل ) أن يقول ( والله لا وطئتك حتى ينزل عيسى ) ابن مريم
~~صلى الله عليه وسلم
# ( أو ) حتى ( يخرج الدجال أو ) حتى تخرج ( الدابة أو غير ذلك من أشراط
~~الساعة ) الكبرى كطلوع الشمس من مغربها
# ( أو ) قال والله لا وطئتك ( ما عشت ) بضم التاء أو كسرها ( أو ) والله
~~لا وطئتك ( حتى أموت أو حتى تموتي أو ) حتى ( يموت ولدك أو ) حتى يموت (
~~زيد أو حتى يقدم زيد من مكة
# والعادة أنه لا يقدم في أربعة أشهر ) فأقل ( أو ) قال والله لا وطئتك (
~~حتى ) أمرض أو حتى ( تمرضي أو يمرض زيد أو إلى قيام الساعة أو حتى آتي
~~الهند أو حتى ينزل الثلج في الصيف )
# لأن ذلك لا يوجد في أربعة أشهر ظاهرا أشبه ما لو قال والله لا وطئتك في
~~نكاحي هذا
# ولأن حكم الغالب حكم المقطوع به في كثير من الصور فكذا هنا
# ( أو يعلقه على شرط مستحيل كوالله لا وطئتك حتى تصعدي السماء أو ) حتى (
~~تقلبي الحجر ذهبا أو ) حتى ( يشيب الغراب ونحوه ) كحتى يلج الجمل في سم
~~الخياط لأن معناه ترك وطئها لأن ما يراد إحالة وجوده يعلق على المستحيل
# كقوله تعالى في الكفار @QB@ ولا يدخلون الجنة حتى يلج الجمل في سم الخياط
~~@QE@ وكقوله إذا شاب الغراب أتيت أهلي وصار القار كاللبن الحليب ( أو ) قال
~~والله لا وطئتك ( حتى تحبلي ولم يكن وطئها أو ) كان ( وطىء ونيته حبل متجدد
~~أو حتى تحبلي من غيري فيكون موليا )
# لأن حبلها بغير وطء مستحيل عادة كصعود السماء
# ( فإن قال أردت ب ) حتى من قولي حتى ( تحبلي ) السببية أي لا أطؤك لتحبلي
~~يعني حلف على ( ترك قصد الحبل فليس بمول )
# لأنه ليس بحالف على ترك الوطء ويقبل منه لأنه محتمل
# ( وإن قال والله لا وطئتك ms2875 مدة أو ليطولن تركي لجماعك لم يكن موليا ) لأن
~~ذلك يقع على القليل والكثير فلا يصير موليا ( حتى ينوي أكثر من أربعة أشهر
~~) ليتمحض اليمين للمدة المعتبرة
# ( وإن قال والله ) لا وطئتك ( حتى يقدم زيد ونحوه مما لا يغلب على الظن
~~عدمه في أربعة أشهر ) فليس بإيلاء
# ( أو ) قال والله لا وطئتك ( في هذه البلدة أو ) لا وطئتك ( محفوفة أو
~~منقوشة أو حتى تصومي نفلا PageV05P357 أو ) حتى ( تقومي أو ) حتى ( يأذن
~~زيد فيموت ) فليس بإيلاء لأنه أمكنه وطؤها بغير حنث فلم يكن موليا كما لو
~~استثنى في يمينه ( أو علقه على ما يعلم أنه يوجد في أقل من أربعة أشهر أو
~~يظن ذلك ) أو وجوده في أقل من أربعة أشهر ( كذبول بقل وجفاف ثوب ونزول مطر
~~في أوانه وقدوم حج في زمانه أو ) علقه على فعل مباح لا مشقة فيه
# كقوله والله لا وطئتك ( حتى تدخلي الدار أو ) حتى ( تلبسي هذا الثوب أو
~~حتى أتنفل بصوم يوم أو حتى أكسوك أو ) حتى ( أعطيك مالا أو ) والله ( لا
~~وطئتك إلا برضاك أو ) والله ( لا وطئتك مكرهة أو محزونة فليس بإيلاء ) لأنه
~~يمكنه وطؤها بغير حنث
# ( وإن قال ) والله لا وطئتك ( حتى تشربي الخمر أو ) حتى ( تزني أو ) حتى
~~( تسقطي ولدك أو ) حتى ( تتركي صلاة الفرض أو حتى أقتل زيدا ونحوه ) من كل
~~فعل محرم جعله غاية له فمول لأنه علقه بممتنع شرعا أشبه الممتنع حسا
# ( أو ) قال والله لا وطئتك ( حتى تسقطي صداقك أو ) حتى تسقطي ( دينك عني
~~أو حتى تكفلي ولدك أو تهبيني دارك أو يبيعني أبوك داره ونحوه )
# كحتى يسقط عني دينه ( ف ) هو ( مول ) لأن أخذه لمالها أو مال غيرها عن
~~غير رضا صاحبه محرم أشبه شرب الخمر
# ( و ) لو قال لزوجته ( إن وطئتك فعبدي حر عن ظهاري وكان ظاهر فوطىء عتق
~~عن الظهار ) لوجود شرطه
# ( وإلا ) أي وإن لم يكن ظاهر ( فليس بمول ) لأنه لم يحلف بالله تعالى ولا
~~بصفة من صفاته
# ( فلو وطىء لم يعتق ) لأنه ms2876 إنما علق عتقه بشرط كونه عن ظهاره فتقيد به
# ( و ) إن قال ( والله لا وطئتك مريضة فليس بمول ) لأنه يمكن أن تبرأ قبل
~~الأربعة أشهر ( إلا أن يكون بها مرض لا يرجى برؤه أو ) يكون بها مرض ( لا
~~يزول في أربعة أشهر ) عادة فيكون موليا لما تقدم
# ( فإن قاله ) أي قال والله لا وطئتك مريضة ( وهي صحيحة فمرضت مرضا يمكن
~~برؤه في أربعة أشهر لم يصر موليا
# وإن لم يرج برؤه ) في أربعة أشهر ( فمول ) لما سبق
# ( و ) إن قال والله ( لا وطئتك حائضا أو نفساء أو محرمة أو صائمة فرضا أو
~~لا وطئتك ليلا أو ) لا وطئتك ( نهارا فليس بمول ) لأنه يمكنه وطؤها بغير
~~حنث
# ( و ) الله لا وطئتك ( حتى تفطمي ولدي فإن أراد وقت الفطام ) وهو تمام
~~الحولين
# ( وكانت مدته تزيد على أربعة أشهر فمول ) لأنه حلف على ترك وطئها فوق
~~أربعة أشهر
# ( وإن أراد فعل الفطام ) فليس بمول لأنه يمكنها فطامه قبل مضي أربعة أشهر
# ( أو مات الولد قبل مضي الأربعة أشهر فليس بمول ) PageV05P358 أي لحصول
~~الفطام بموته
# ( و ) إن قال ( والله لا وطئتك طاهرا أو ) لا وطئتك ( وطئا مباحا فمول )
~~لأنه حلف على ترك وطئها الشرعي فوق أربعة أشهر
# ( وإن قال إن وطئتك فوالله لا وطئتك أو إن دخلت الدار فوالله لا وطئتك لم
~~يكن موليا حتى يوجد الشرط ) لأن يمينه معلقة بشرط فلا يكون حالفا قبله
~~ولأنه يمكنه الوطء من غير حنث قبل وجود الشرط أو متى أولج زائدا على الحشفة
~~ولا نية حنث في الصورة الأولى
# ( و ) إن قال ( والله لا وطئتك في السنة إلا مرة أو إلا يوما أو ) والله
~~( لا وطئتك سنة إلا يوما ) أو إلا مرة ( فلا إيلاء ) عليه ( حتى يطأ ويبقى
~~منها فوق ثلثها )
# أي ثلث السنة لأن يمينه معلقة بالإضافة فقبلها لا يكون حالفا لأنه لا
~~يلزمه بالوطء قبل الإصابة حنث فإذا وطىء وقد بقي من السنة فوق أربعة أشهر
~~صار موليا
# ( و ) إن قال والله ( لا وطئتك عاما ms2877 ثم قال والله لا وطئتك عاما فإيلاء
~~واحد ) لأنه لا شي في كلامه يدل على أن العام في اليمين الثانية غير الأولى
# ( إلا أن ينوي ) باليمين الثانية ( عاما آخر ) غير الأول فيكونان إيلاآن
# ( و ) إن قال والله ( لا وطئتك عاما ولا وطئتك نصف عام أو ) والله ( لا
~~وطئتك نصف عام ولا وطئتك عاما فإيلاء واحد ) لأنه يمين واحد ( ودخلت
~~القصيرة في الطويلة ) لاشتمال الطويلة عليها ولم ينو المغايرة
# ( وإن نوى بإحدى المدتين غير الأخرى ) فهما إيلاآن لا تدخل حكم إحداهما
~~في الأخرى
# ( أو قال ) والله ( لا وطئتك عاما فإذا مضى فوالله لا وطئتك عاما فهما
~~إيلاآن لا يدخل حكم أحدهما في الآخر ) لتغايرهما
# ( فإذا مضى حكم أحدهما بقي ) حكم ( الآخر ) لعدم ما يزيله
# ( فإن قال في المحرم والله لا وطئتك هذا العام
# ثم قال والله لا وطئتك عاما من رجب إلى اثني عشر شهرا
# أو قال في المحرم والله لا وطئتك عاما ثم قال في رجب والله لا وطئتك عاما
~~فهما إيلاآن في مدتين بعض أحداهما ) أي إحدى المدتين
# ( داخل في ) المدة ( الأخرى ) لأن هذا هو مقتضى لفظه
# ( فإن فاء ) أي وطىء ( في رجب أو فيما بعده من بقية العام الأول حنث في
~~اليمينين ) لوجود المحلوف عليه بهما
# ( وتلزمه كفارة واحدة ) لتتداخل كفارة اليمين ( وينقطع حكم الإيلاءين )
~~للحنث
# ( وإن فاء قبل رجب أو بعد العام الأول حنث في إحدى اليمينين ) وهي الأولى
~~في الأولى والثانية في الثانية ( فقط ) فلا يحنث في الأخرى لعدم وجود
~~المحلوف عليه بها
# ( وإن فاء في الموضعين حنث في اليمينين ) وكفته كفارة واحدة إن لم يكن
~~كفر الأولى قبل لما تقدم
# ( وإن حلف ) بالله ( على ترك وطئها PageV05P359 عاما ثم كفر يمينه قبل )
~~مضي ( الأربع أشهر انحل الإيلاء ) بالتكفير
# ( ولم يوقف ) أي تضرب له مدة الإيلاء ( بعد الأربعة أشهر ) لأن إيلاء
~~انحل
# ( وإن كفر بعدها ) أي بعد الأربعة أشهر ( وقبل الوقف ) أي ضرب مدة
~~الإيلاء ( صار كالحالف على ) ترك الوطء ( أكثر منها ) أي من الأربعة أشهر (
~~إذا ms2878 مضت يمينه قبل وقفه ) فلا تضرب له مدة التربص لأن الإيلاء قد انحل
~~بالكفارة
# ( فإن قال والله لا وطئتك أربعة أشهر فإذا مضت فوالله لا وطئتك أربعة
~~أشهر فهو حالف على ترك الوطء وليس بمول )
# لأن كل واحد من الزمانين لا تزيد مدته على أربعة أشهر
# ( لكن له حكم المولى لما بان ) أي ظهر ( من قصده من الإضرار بها قال في
~~الفصول وهو الأشبه بمذهبنا ولأنه لو ترك الوطء مضرا بها من غير يمين ضربت
~~له مدة الإيلاء فكذا مع اليمين وقصد الإضرار
# وكذلك ) الحكم ( في كل مدتين متواليتين يزيد مجموعهما على أربعة أشهر
~~كثلاثة أشهر وثلاثة أو ثلاثة وشهرين ) أو شهر وأربعة ( وإن قال والله لا
~~كلمتك أو ) والله ( لا كلمتك سنة لم يكن موليا لأنه يمكنه وطؤها ولا يكلمها
~~) فليس حالفا على ترك وطئها انتهى
#
# | فصل ( وإن قال والله لا وطئتك إن شئت فشاءت ولو تراخيا فمول )
# لأنه علق الإيلاء بشرط وقد وجد
# ( و ) إن قال والله ( لا وطئتك إلا أن تشائي أو ) إلا أن ( يشاء أبوك أو
~~إلا باختيارك أو إلا أن تختاري فليس بمول ) لأنه علقه بفعل يمكن وجوده في
~~ثلث سنة إمكانا غير بعيد وليس بمحرم وليس فيه مضرة أشبه ما لو علقه على
~~دخولها الدار
# ( و ) إن قال والله ( لا وطئت واحدة منكن فمول منهن ) لأن النكرة في سياق
~~النفي تعم ولا يمكنه وطء واحدة منهن إلا بالحنث
# فإن طلق واحدة منهن أو ماتت كان موليا مع البواقي لأنه تعلق بكل واحدة
~~منفردة ( فيحنث بوطء واحدة ) منهن ( وتنحل يمينه ) لأنها يمين واحدة
# ( إلا أن يريد واحدة ) منهن ( بعينها فيكون موليا منها وحدها )
# لأن اللفظ يحتمله وهو أعلم بنيته
# ( وإن أراد واحدة ) منهن ( مبهمة أخرجت بقرعة لا بتعيينه ) فالطلاق
~~والعتق
# ( و ) إن قال والله ( لا وطئت كل واحدة منكن فمول من جميعهن في الحال )
~~لأن لفظه صريح في التعميم ( وتنحل يمينه بوطء PageV05P360 واحدة ) منهن
~~لأنها يمين واحدة
# ( ولا يقبل قوله نويت واحدة منهن معينة أو ms2879 مبهمة ) لأن لفظة كل أزالت
~~الخصوص
# ( و ) إن قال والله ( لا أطؤكن لم يصر موليا ) في الحال لأنه يمكنه وطء
~~واحدة بغير حنث ( حتى يطأ ثلاثا فيصير موليا من الرابعة )
# لأن المنع حينئذ يصير في الرابعة محققا ضرورة الحنث بوطئها وابتداء المدة
~~حينئذ
# ( وإن مات بعضهن أو طلقها انحلت يمينه وزال حكم الإيلاء )
# لأنه يمكنه وطء الباقيات بغير حنث
# ( فإن راجع المطلقة أو تزوجها بعد بينونتها عاد حكم يمينه ) لكن لا يصير
~~موليا حتى يطأ ثلاثا فيصير موليا من الرابعة كما تقدم
# ( وإن آلى من واحدة ) من زوجاته ( ثم قال للأخرى شركتك معها ) أو أنت
~~شريكتها ( لم يصر موليا من الثانية ) لأن اليمين بالله لا تصح إلا بلفظ
~~صريح من اسم أو صفة والتشريك بينهما كناية فلم يقع به اليمين بخلاف الطلاق
~~والظهار
# ( ويصح الإيلاء بكل لغة ممن يحسن العربية وممن لا يحسنها ) كالطلاق
~~والعتق
# ( فإن آلى بلغة لا يعرفها لم يكن موليا ) عربية كانت أو عجمية كمن جرى
~~على لسانه ما لا يقصده
# ( ولو نوى موجها عند أهلها ) كما تقدم في الطلاق
# ( فإن اختلف الزوجان في معرفة ذلك ) اللفظ الصادر من الزوج ( فقوله إذا
~~كان متكلما بغير لسانه ) لأن الأصل إذن عدم علمه معناه وهو أدرى بحاله
# ( فإن آلى ) زوج ( بلغته وقال جرى ) اللفظ ( على لساني من غير قصد )
~~لمعناه ( لم يقبل في الحكم ) لأنه خلاف الظاهر
# ( وإن آلى من الرجعية صح ) إيلاؤه لأنها زوجة
# ( وابتداء المدة ) التي تضرب له ( من حين آلى ) لا من حين الرجعة كما قبل
~~طلاقها
# ( ولا يصح الإيلاء من ) الزوجة ( الرتقاء و ) لا من ( القرناء ) لأنه
# لا يمكن وطؤهما فلا تأثير للحلف
# ( الشرط الرابع ) المتمم لشروط الإيلاء ( أن يكون من زوج ) للآية ( يمكنه
~~الوطء ) لأن الإيلاء اليمين المانعة من الجماع ويمين من لا يمكنه لا تمنعه
~~بل فعل ذلك متعذر منه ( مسلما كان ) المولى ( أو كافرا حرا أو عبدا سليما
~~أو خصيا أو مريضا يرجى برؤه ) لعموم قوله تعالى @QB@ للذين يؤلون من نسائهم
~~@QE@ الآية ms2880
# ( فلا يصح إيلاء الصبي غير المميز ولا المجنون ) لأنهما لا يدريان ما
~~يصدر منهما
# ( ولا ) إيلاء ( العاجز عن الوطء بجب كامل أو شلل ) للذكر ( ولو آلى )
~~سليم ( ثم جب ) أي قطع ذكره بحيث لم يبق ما يمكن جماع به
# ( بطل إيلاؤه ) لأنه لا يطالب بالوطء مع عدم قدرته عليه
# ( ويصح إيلاء السكران و ) إيلاء ( المميز كطلاقهما PageV05P361 ولا يشترط
~~في صحة الإيلاء الغضب ولا قصد الإضرار )
# قاله ابن مسعود ( كالطلاق ) وقال ابن عباس إنما الإيلاء في الغضب
# ( والإيلاء والظهار وسائر الأيمان في الغضب والرضا سواء ) لعموم الأدلة (
~~ومدة الإيلاء في الأحرار والرقيق سواء ) لعموم النص ولأنها مدة ضربت للوطء
~~أشبهت مدة العنة
# ( وإذا أسلم الذمي لم ينقطع حكم الإيلاء ) كطلاقه وظهاره
# ( ولا حق لسيد الأمة في طلب الفيئة و ) لا في ( العفو عنها بل ) الحق في
~~ذلك ( لها )
# لكون الاستمتاع يحصل لها فإن تركت المطالبة لم يكن لمولاها المطالبة به
~~لأنه لا حق له
# لا يقال حقه في الولد لأنه لا يعزل عنها إلا بإذنه لأنه لا يستحق على
~~الزوج استيلاد المرأة بدليل أنه لو حلف ليعزلن عنها ولا يستولدها لم يكن
~~موليا
# ( ولو حلف ) السيد ( أ ) ن ( لا يطأ أمته ) لم يكن موليا لما تقدم ولأنه
~~لا حق لها في الوطء
# ( أو ) حلف إنسان لا يطأ امرأة ( أجنبية مطلقا أو ) حلف لا يطؤها ( إن
~~تزوجها لم يكن موليا ) لظاهر الآية
# ( و ) يصح الإيلاء من الزوجة ( سواء كانت الزوجة حرة أو أمة مسلمة أو
~~كافرة عاقلة أو مجنونة صغيرة أو كبيرة )
# لعموم @QB@ للذين يؤلون من نسائهم @QE@ وتطالب زوجة ( غير مكلفة إذا كلفت
~~) لا قبل ذلك لعدم صحة دعواها
#
# | فصل ( وإذا صح الإيلاء )
# لاجتماع شروطه الأربعة
# ( ضربت له ) أي للمولي ( مدة أربعة أشهر ولا يطالب بالوطء فيهن ) أي في
~~اوربعة أشهر لقوله تعالى @QB@ للذين يؤلون من نسائهم تربص أربعة أشهر @QE@
~~وابتداء المدة من حين اليمين ولا تفتقر إلى ضرب حاكم كمدة العدة لأنها ثبتت
~~بالنص والإجماع
# ( فإذا مضت ) الأربعة أشهر ( ولم يطأ ms2881 ولم تعفه ) من آلى منهما ( ورافعته
~~إلى الحاكم أمره بالفيئة ) بكسر الفاء مثل الصبغة ذكره في الصحاح ( وهي )
~~أي الفيئة ( الجماع ) سمي جماع المولي فيئة لأنه رجوع إلى فعل ما ترك بحلفه
~~من الفيء وهو الظل بعد الزوال لأنه رجع من المغرب إلى المشرق
# ( فإن أبى ) المولي الفيئة ( أمره الحاكم بالطلاق ) لقوله تعالى @QB@ فإن
~~فاؤوا فإن الله غفور رحيم وإن عزموا الطلاق فإن الله سميع عليم @QE@ فإن لم
~~يطلق المولي ( طلق الحاكم PageV05P362 عليه كما يأتي في آخر الباب ولا تطلق
~~بمجرد مضي المدة )
# قال أحمد يوقف عن أكابر الصحابة وقال في رواية أبي طالب قال ذلك عمر
~~وعثمان وعلي وابن عمر وجعل يثبت حديث علي رواه البخاري عن ابن عمر
# قال ويذكر عن أبي الدرداء وعائشة واثني عشر رجلا من أصحاب النبي صلى الله
~~عليه وسلم وقال سليمان بن يسار أدركت بضعة عشر من أصحاب النبي صلى الله
~~عليه وسلم كلهم يقفون المولي رواه الشافعي والدارقطني بإسناد جيد وقال ابن
~~مسعود وابن عباس إذا مضت أربعة أشهر فهي تطليقة بائنة وقال مكحول والزهري
~~تطليقة رجعية ورد بظاهر الآية
# فإن الفاء للتعقيب ثم قال وإن عزموا الطلاق ولو وقع بمضي المدة لم يحتج
~~إلى عزم عليه وقوله سميع عليم يقتضي أن الطلاق مسموع ولا يكون المسموع إلا
~~كلاما ذكره في المبدع ملخصا
# ( فإن كان به ) أي المولي ( عذر في المدة يمنع الوطء ولو طارئا بعد يمينه
~~كحبسه وإحرامه ونحوه احتسب عليه بمدته )
# أي العذر لأن المانع من جهته وقد وجد التمكين الذي عليها ولذلك لو أمكنته
~~من نفسها وامتنع وجبت لها النفقة
# ( وإن كان ) العذر ( المانع ) من وطئها ( من جهتها كصغرها ومرضها وحبسها
~~وصيامها واعتكافها الفرضين وإحرامها ونفاسها وغيبتها ونشوزها وجنونها ونحوه
~~) كالإغماء عليها
# ( وكان ) ذلك العذر ( موجودا حال الإيلاء فابتداء المدة من حين زواله )
~~لأن المدة تضرب لامتناعه من وطئها والمنع هنا من قبلها
# ( وإن كان ) العذر ( طارئا في أثناء المدة استؤنفت ) الأربعة أشهر ( من
~~وقت زواله ) ولم تبن على ms2882 ما مضى لقوله تعالى تربص أربعة أشهر وظاهره يقتضي
~~أنها متوالية
# فإذا انقطعت وجب استئنافها كمدة الشهرين
# في صوم الكفارة
# ( إن كان قد بقي منها ) أي من المدة التي حلف لا يطؤها فيها ( أكثر من
~~أربعة أشهر
# وإلا ) أي وإن لم يكن بقي منها أكثر من أربعة أشهر بل أربعة فأقل ( سقط
~~حكم الإيلاء ) كما لو حلف على ذلك ابتداء
# ( ولا تبني على ما مضى إذا حدث عذر ) مما سبق ( كمدة الشهرين في صوم
~~الكفارة ) إذا انقطع التتابع يستأنفهما ( إلا الحيض فإنه يحتسب عليه ) أي
~~المولى ( مدته ) إذا كانت حائضا ( وقت الإيلاء ولا يقطع ) الحيض ( مدته إن
~~طرأ ) في أثنائها لأنه لو منع لم يكن ضرب المدة لأن الحيض في الغالب لا
~~يخلو منه فيؤدي ذلك إلى إسقاط حكم الإيلاء
# ( وإن آلى ) من زوجته بعد الدخول ( في الردة ) أي ردته أو ردتها أو
~~ردتهما ( فابتداء المدة من حين رجوع المرتد منهما إلى الإسلام ) إن كان ذلك
~~في العدة
# ( فإن طرأت الردة في أثناء المدة انقطعت وحرم الوطء PageV05P363 فإذا عاد
~~إلى الإسلام استؤنفت المدة سواء كانت الردة منهما أو من أحدهما وكذلك إن
~~أسلم أحد الزوجين الكافرين ) بعد الدخول وكان آلى منها فابتداء المدة من
~~حين يسلم الآخر في العدة لأنه صار ممنوعا من وطئها من غير يمين
# ( وإن طلقها في أثناء المدة ) بعوض أو بثلاث أو أنها بفسخ أو خلع أو بانت
~~بردة أو إسلام أحدهما ( أو انقضت عدة الرجعية ) بعد أن آلى منها في المدة (
~~انقطعت المدة ) لما تقدم
# ( فإن عاد فتزوجها وقد بقي من المدة ) التي حلف لا يطؤها فيها ( أكثر من
~~أربعة أشهر عاد حكمه ) فتضرب له المدة
# ( وإن كان الطلاق رجعيا ولم تنقض المدة ) قبل مدة التربص ( بنت ) على ما
~~مضى قبل الطلاق لأن الرجعية زوجة فإذا تمت أربعة أشهر قبل انقضاء عدة
~~الطلاق وقف فإن فاء وإلا أمر بالطلاق
# ( فإن راجعها ) في العدة قبل انقضاء مدة التربص ( بنت أيضا ) على ما مضى
~~من المدة لما ms2883 تقدم
# ( وإن آلى من زوجته الأمة ثم اشتراها ثم أعتقها وتزوجها ) عاد الإيلاء
# ( أو كان المولى عبدا فاشترته امرأته ) التي آلى منها ( ثم أعتقته ثم
~~تزوجته عاد الإيلاء ) لأنه لم يوجد ما تنحل به اليمين من حنث أو كفارة
# وكذا لو بانت الزوجة بردة أو إسلام منهما أو من أحدهما ثم تزوجها تزويجا
~~جديدا عاد الإيلاء وتستأنف المدة في جميع ذلك سواء عادت إليه بعد زوج ثان
~~أو قبله وكذا لو قال لزوجته إن دخلت الدار فوالله لا جامعتك ثم طلقها ونكحت
~~غيره ثم تزوجها عاد حكم الإيلاء فإن دخلتها في حال البينونة ثم عاد فتزوجها
~~لم يثبت حكم الإيلاء في حقه لأنه لا ينعقد بالحلف على الأجنبية ذكره في
~~الشرح
# ( وإن انقضت المدة وبها ) أي المرأة ( عذر يمنع الوطء ) كحيض أو إحرام (
~~ولم تملك طلب الفيئة ولا المطالبة بالطلاق ) لأن الوطء ممتنع من جهتها ولا
~~المطالبة مع الاستحقاق وهي لا تستحق في هذه الأحوال
# ( وتتأخر المطالبة ) بالوطء أو الطلاق ( إلى حين زواله ) أي العذر إن لم
~~يكن قاطعا لمدة الحيض أو كان العذر حدث بعد انقضاء المدة
# ( وإن كان العذر به ) أي المولي ( وهو ) أي العذر ( مما يعجز به عن الوطء
~~من مرض أو حبس يعذر فيه ) بأن كان ظلما أو على دين لا يمكنه أداؤه ( أو
~~غيره ) أي الحبس كالإحرام ( لزمه أن يفيء بلسانه في الحال فيقول متى قدرت
~~جامعتك ) هذا قول ابن مسعود
# وجمع لأن القصد بالفيئة ترك ما قصده من الإضرار بما أتى من الاعتذار
~~والقول مع العذر يقوم مقام فعل القادر بدليل إشهاد الشفيع على الطلب
~~بالشفعة
# ولا يحتاج أن يقول ندمت لأن الغرض أن يظهر رجوعه عن المقام على
~~PageV05P364 اليمين ( وإن كان محبوسا بحق يمكنه أداؤه طولب بالفيئة لأنه
~~قادر عليها بأداء ما عليه ) من الدين فلا عذر له
# ( فإن لم يفعل ) أي يؤد ما عليه مع قدرته عليه ليفيء ( أمر بالطلاق )
~~كغير المحبوس ( وإن كان عاجزا عن أدائه ) أي أداء ما حبس عليه ms2884 ( أو ) كان (
~~حبس ظلما أمر ) أن يأتي ( بفيئة المعذور )
# فيقول متى قدرت جامعتك كما سبق
# ( ومتى زال عذره ) أي عذر المولي من حبس أو غيره
# ( وقدر على الفيئة وطولب بها لزمه ) أن يفيء ( إن حل الوطء ) بأن لم يكن
~~لها مانع من نحو حيض لأنه أخر حقها لعجزه عنه
# فإذا قدر عليه لزمه أن يوفيها كالدين على المعسر إذا قدر عليه
# ( فإن لم يفعل ) أي يطأ ( أمر بالطلاق ) كما لو لم يكن فاء بلسانه لأن
~~الفيئة باللسان مجرد وعد وحقها الأصلي باق ولا مانع من فعله
# ( وإن كان ) المولي ( غائبا لا يمكنه القدوم لخوف ) بالطريق ( أو نحوه
~~فاء فيئة المعذور ) لأنه معذور فيقول متى قدرت جامعتها ( وإن أمكنها القدوم
~~فلها أن توكل من يطالبه بالمسير إليها أو حملها إليه ) ليوفيها حقها من
~~الفيئة
# ( أو ) يطالبه ( الطلاق ) إن لم يفعل لأنه غير معذور إذن
# ( وإن كان ) المولي ( مظاهرا لم يؤمر بالوطء ) لأنه محرم عليه قبل
~~التكفير فهو عاجز عنه شرعا أشبه المريض
# ( ويقال له إما أن تكفر ) وتفيء ( وإما أن تطلق ) إزالة لضررها ( فإن طلب
~~الإمهال ليطلب رقبة يعتقها أو طعاما يشتريه ) ويطعمه للمساكين إن كان عاجز
~~عن العتق والصوم ( أمهل ثلاثة أيام ) لأنها مدة قريبة فالظهار كالمرض عند
~~الخرقي ومن تابعه وكذا الاعتكاف المنذور ذكره في المبدع
# ( وإن علم أنه ) أي المظاهر ( قادر على التكفير في الحال وإنما قصده
~~المدافعة لم يمهل ) لأنه إنما يمهل للحاجة ولا حاجة هنا
# ( وإن كان فرضه الصيام ) لقدرته عليه وعجزه عن العتق وطلب أن يمهل ليصوم
~~( لم يمهل حتى يصوم ) شهرين متتابعين لأنه كثير ( بل ) يؤمر أن ( يطلق ) و
~~( إن كان قد بقي عليه ) أي على المظاهر ( من الصيام مدة يسيرة ) عرفا (
~~أمهل فيها ) كسائر المعاذير ( وإن وطئها في الفرج وطئا محرما مثل أن يطأ )
~~ها ( في الحيض أو النفاس أو الإحرام أو صيام فرض من أحدهما أو ) وطئها (
~~مظاهرا فقد فاء إليها ) لأن يمينه انحلت فزال حكمها وزال عنها الضرر
# ( وعصى بذلك ) لتحريمه ms2885 ( فانحل الإيلاء ) لأن الوطء وجد واستوفت المرأة
~~حقها
# و ( لا ) تحصل الفيئة ( إن وطئها دون الفرج أو في الدبر ) لأن الإيلاء
~~يختص بالحلف على ترك الوطء في القبل والفيئة الرجوع عن ذلك فلا تحصل بغيره
~~كما لو قبلها ولأن ذلك أيضا لا يزول به PageV05P365 ضرر المرأة
# ( وإن أراد الوطء حال الإحرام أو ) أراد الوطء في ( الصيام الفرض أو )
~~أراد الوطء ( قبل تكفيره للظهار فمنعته لم يسقط حقها ) من طلب الفيئة
# لأنه وطء حرام إذن فلا يلزمه التمكين منه
# ( كما لو منعته في الحيض ) من الوطء ( وليس على من قال بلسانه كفارة ولا
~~حنث ) لأنه لم يفعل المحلوف عليه وإنما وعد بفعله
# ( وإن كان ) المولى ( مغلوبا على عقله بجنون أو إغماء لم يطالب ) بالفيئة
~~ولا بالطلاق ( حتى يزول ذلك ) الجنون أو الإغماء لأنه لا يصلح للخطاب ولا
~~يصح منه الجواب لتصح الدعوى عليه
# ( وإن قال ) المولي ( أمهلوني حتى أقضي صلاتي أو ) حتى ( أتغدى أو حتى
~~ينهضم الطعام أو حتى أنام فأنا ناعس أو حتى أفطر من صومي أو ) حتى ( أرجع
~~إلى بيتي أمهل بقدر الحاجة فقط )
# لأن العادة تقتضيه وزمنه يسير
# ( فإن كانت الزوجة صغيرة أو مجنونة فليس لها المطالبة ) لأن قولها غير
~~معتبر ( ولا لوليها ) لأن هذا طريقه الشهوة فلا تدخله الولاية
# ( فإن كانتا ممن لا يمكن وطؤهما لم يحتسب عليه بالمدة ) لأن المنع من
~~جهتهما ( فإن كان وطؤهما ممكنا فأفاقت المجنونة وبلغت الصغيرة قبل انقضائها
~~) أي مدة الحلف ( فلهما المطالبة ) إن تمت مدة التربص لأن الحق لهما ثابت
~~وإنما تأخر لعدم إمكان المطالبة
# ( فإن لم يبق له عذر وطلبت الفيئة فجامع انحلت يمينه ) بالتكفير ( ولم
~~يخرج من الفيئة ) لعدم الوطء ( ولو علق طلاقا ثلاثا بوطئها ) بأن قال إن
~~وطئتك فأنت طالق ثلاثا
# ( أمر بالطلاق وحرم الوطء ) لوقوع الثلاث بإدخال الحشفة فيكون نزعه في
~~أجنبية والنزع جماع
# ولأنه طلاق بدعة لأنه يقع بعد الإصابة وفيه جمع الثلاث بكلمة
# ( فإن أولج فعليه النزع حين يولج الحشفة ) لأنها بانت بذلك فصارت أجنبية ms2886
# ( ولا حد ولا مهر ) إن نزع في الحال لأنه تارك
# ( ومتى تمم الإيلاج أو لبس لحقه نسبه ) أي نسب ولد أتت به من هذا الوطء (
~~ووجب المهر ) لهذا الوطء حصل منه وطء محرم في محل غير مملوك فأوجب المهر
~~كما لو أولج بعد النزع
# ( ولا حد ) عليه للشبهة ( وإن نزع ثم أولج فإن جهلا التحريم فالمهر )
~~عليه ( والنسب لاحق به ولا حد ) عليه لشبهة جهل التحريم ( والعكس فعكسه )
~~أي وإن لم يجهلا فلا مهر حيث مكنت لأنها زانية مطاوعة
# ولا نسب وعليهما الحد لأنه إيلاج في أجنبية بلا شبهة
# ( وإن علمه ) أي التحريم الواطىء ( وحده لزمه المهر ) بما نال من فرجها (
~~و ) لزمه ( الحد ) لأنه زان عالم ( ولا نسب ) يلحقه لما مر
# ( وإن علمته ) أي التحريم ( وحدها فالحد عليها والنسب لاحق ) بالوطىء
~~لجهله PageV05P366 ( ولا مهر ) لها لأنها زانية مطاوعة ( وكذا إن تزوجت )
~~المطلقة ( في عدتها ) غير مبينها ( ولو علق طلاق غير مدخول بها بوطئها
~~فوطئها وقع رجعيا ) لأنه يقع عقب الوطء فتكون مدخولا بها
# تتمة لو قال لزوجته إن وطئتك فأنت علي كظهر أمي
# فقال أحمد لا يقربها حتى يكفر مع أنه لا يصير مظاهرا قبل الوطء ولا يصح
~~تقديم كفارة الظهار قبله لأنه سببها
# وقال إسحاق قلت لأحمد فيمن قال لزوجته أنت علي كظهر أمي إن قربتك إلى سنة
# فقال أحمد إن جاءت تطلب فليس له أن يعضلها بعد مضي الأربعة الأشهر يقال
~~له إما أن تفيء وإما أن تطلق
# فإن وطئها فقد وجبت الكفارة عليه وإن أبى وأرادت مفارقته طلقها الحاكم
~~عليه
# فينبغي أن تحمل الرواية الأولى على الوطء بعد الوطء الذي صار به مظاهرا
~~لما تقدم ولتتفق الروايتان أشار إليه الشارح وفيه شيء
# ( وأدنى ما يكفي من ذلك ) أي من الوطء في فيئة المولى ووقوع الطلاق
~~المعلق على الوطء ونحو ذلك ( تغييب الحشفة ) إن كانت ( أو قدرها ) من
~~مقطوعها ( في الفرج ) لأن أحكام الوطء تتعلق به
# ( ولو من مكره وناس وجاهل ) بالزوجة التي آلى منها بأن اشتبهت ms2887 عليه
~~بغيرها ونحوه ( ونائم إذا استدخلت ذكره و ) من ( مجنون ) لوجود الوطء ( ولا
~~كفارة عليه فيهن ) لعدم الحنث من الحالف
# ( وإن لم يف ) المولى بوطء من آلى منها ( وأعفته المرأة سقط حقها ) لأن
~~الحق لها وقد أسقطته ( كعفوها ) عن العنين ( بعد ) مضي ( مدة الفيئة ) وهي
~~السنة
# ( وإن لم تعفه أمر بالطلاق ) إن طلبته
# لقوله تعالى @QB@ فإمساك بمعروف أو تسريح بإحسان @QE@ فإذا امتنع من أداء
~~الواجب فقد امتنع من الإمساك بالمعروف فيؤمر بالتسريح بالإحسان
# ( فإن طلق ) المدخول بها ( واحدة فله رجعتها ) ما دامت في العدة ( سواء
~~أوقعه بنفسه أو طلق الحاكم عليه ) لأنه طلاق صادف مدخولا بها من غير عدد
~~ولا استيفاء عدد فكان رجعيا كالطلاق في غير الإيلاء ومفارق الفيئة لأنها
~~فسخ لعيب
# ( فإن لم يطلق ولم يطأ أو امتنع المعذور من الفيئة بلسانه طلق الحاكم
~~عليه ) لأنه حق تعين مستحقه فدخلته النيابة كقضاء الدين ويفارق من أسلم على
~~أكثر من أربع
# فإنه يجبر على التخيير لأن المستحق من النسوة غير معين ولأنها خيرة تشبه
~~بخلاف ما هنا
# ( وليس للحاكم أن يأمره بالطلاق ) إلا أن تطلب المرأة ذلك
# ( ولا ) الحاكم ( أن يطلق PageV05P367 عليه إلا أن تطلب المرأة ذلك ) من
~~الحاكم لأنه حق لها فلا تستوفيه بدون طلبها
# ( فإن طلق ) الحاكم ( عليه ) أي المولى ( واحدة أو اثنتين أو ثلاثا أو
~~فسخ صح ) ذلك لأن الحاكم قائم مقام الزوج فملك ما يملكه
# ( والخيرة في ذلك للحاكم ) فيفعل ما فيه المصلحة قلت تقدم أن إيقاع
~~الثلاث بكلمة واحدة محرم فهنا أولى
# ( وإن قال ) الحاكم ( فرقت بينكما فهو فسخ ) لا ينقص به عدد الطلاق ولا
~~تحل له إلا بعد عقد جديد
# ( وإن ادعى ) المولى ( أن المدة ) أي مدة التربص وهي الأربعة أشهر ( ما
~~انقضت وادعت ) المرأة ( مضيها فقوله مع يمينه ) لأن الأصل عدم انقضائها (
~~وإن ادعى أنه وطئها فأنكرته وكانت ثيبا
# فقوله ) كما لو ادعى الوطء في العنة ولأنه أمر خفي لا يعلم إلا من جهته
~~فقبل قوله فيه كقول المرأة في حيضها ( مع ms2888 يمينه ) للخبر وكالدين ولأن ما
~~تدعيه المرأة محتمل فوجب نفيه باليمين
# ( ولا يقضى فيه بالنكول ) عن اليمين ( نصا ) لأنه ليس بمال ولا يقصد به
~~المال
# ( وإن كانت بكرا أو اختلفا في الإصابة ) بأن ادعى أنه وطئها وأنكرته (
~~وادعت أنها عذراء ) أي بكر ( فشهدت امرأة ) عدل ( بثيوبتها فقوله ) كما لو
~~كانت ثيبا
# وإن شهدت امرأة عدل ( ببكارتها
# فقولها ) لأنه اعتضد بالبينة
# إذ لو وطئها لزالت بكارتها
# ( فإن لم يشهد لها أحد بزوال البكارة ) ولا ببقائها ( فقوله ) كما لو
~~كانت ثيبا
# ومن قلنا القول قوله فعليه اليمين لأنه حق لآدمي يجوز بذله فيستحلف فيه
~~كالديون والعموم واليمين على من أنكر
#
# | كتاب الظهار
# مشتق من الظهر سمي بذلك لتشبيه الزوجة بظهر الأم
# وإنما خص الظهر دون غيره لأنه موضع الركوب إذ المرأة مركوبة إذا غشيت
~~فقوله أنت علي كظهر أمي أي ركوبك للنكاح حرام علي كركوب أمي للنكاح فأقام
~~الظهر مقام المركوب لأنه مركوب وأقام الركوب مقام النكاح لأن الناكح راكب
# ويقال كانت المرأة تحرم بالظهار على زوجها ولا تباح لغيره فنقل الشارع
~~حكمه إلى تحريمها ووجوب الكفارة بالعود وأبقى محله وهو الزوجة ( وهو محرم )
~~إجماعا
# حكاه ابن المنذر
# PageV05P368 لقوله تعالى @QB@ وإنهم ليقولون منكرا من القول وزورا @QE@
~~وقول المنكر والزور من أكبر الكبائر
# للخبر
# ومعناه أن الزوجة كالأم في التحريم لقوله تعالى @QB@ ما هن أمهاتهم @QE@
~~وقوله @QB@ وما جعل أزواجكم اللائي تظاهرون منهن أمهاتكم @QE@ ولحديث أوس
~~بن الصامت حين ظاهر من زوجته خولة بنت مالك بن ثعلبة فجاءت النبي صلى الله
~~عليه وسلم تشتكيه فأنزل الله أول سورة المجادلة
# رواه أبو داود وصححه ابن حبان والحاكم فيه أحاديث أخر تأتي
# ( وهو أن يشبه ) الزوج ( امرأته أو ) يشبه ( عضوا منها ) أي من امرأته (
~~بظهر من تحرم عليه على التأبيد ) كأمه وأخته من نسب أو رضاع أو حماته ( أو
~~) يشبه ذلك بظهر من تحرم عليه
# ( إلى أمد ) كأخت امرأته وعمتها وخالتهما
# ( أو ) يشبه امرأته أو عضوا منها ( بها ) أي بمن تحرم عليه على التأبيد
~~أو إلى ms2889 أمد
# ( ولو ) كان التشبيه المذكور ( بغير العربية ) ممن يحسنها كالإيلاء
~~والطلاق
# ( ولو اعتقد الحل ) أي حل المشبه بها من أم وأخت ( كمجوسي ) قال لزوجته
~~أنت علي كظهر أختي وهو يعتقد حل أخته فلا أثر لاعتقاده ذلك ويكون مظاهرا
# لأنه اعتقاد لا سند له فنأمره بالكفارة إذا رفع إلينا أو أسلم وقد وطىء
# ( أو ) يشبه امرأته أو عضوا منها ( بعضو منها ) أي ممن تحرم عليه على
~~التأبيد أو إلى أمد
# ( أو ) يشبه امرأته أو عضوا منها ( بذكر ) كأبيه أو زيد ( أو ) يشبه
~~امرأته أو عضوا منها ب ( عضو منه ) أي من الذكر كظهره أو رأسه وأمثلة ما
~~سبق ( ك ) قوله لامرأته ( أنت كظهر أمي أو أنت علي كظهر أمي أو ) أنت علي ك
~~( بطن ) أمي ( أو ) أنت علي ( كيد ) أمي ( أو ) أنت علي ك ( رأس أمي أو )
~~أنت علي كيد ( أختي أو كوجه حماتي ونحوه ) قال في المبدع الإحماء في اللغة
~~أقارب الزوج والأختان أقارب المرأة والأصهار لكل واحد منهما
# ونقل ابن فارس أن الإحماء كالأصهار فعلى هذا يقال هذه حماة زيد وحماة هند
# ( أو يقول ظهرك ) كظهر أمي أو بطنها ونحوه ( أو ) يقول ( يدك أو رأسك أو
~~جلدك أو فرجك علي كظهر أمي أو كيد أختي أو عمتي أو خالتي من نسب أو رضاع )
~~في الكل
# ( وإن قال ) أنت أو يدك ونحوها علي ( كشعر أمي أو كسنها أو ) ك ( ظفرها )
~~فليس بظهار لأنها ليست من الأعضاء الثابتة
# ( أو شبه شيئا من ذلك ) أي الظفر والشعر والسن ونحوها ( من امرأته بأمه
~~أو بعضو PageV05P369 من أعضائها ) بأن قال شعر امرأتي أو سنها أو ظفرها علي
~~كأمي أو كظهرها ( أو قال كروح أمي أو عرقها أو ريقها أو دمعها أو دمها )
~~فليس بظهار لما سبق
# ( أو قال وجهي من وجهك حرام فليس بظهار ) بل لغو نص عليه لأنه يستعمل
~~كثيرا في غير الظهار ولا يؤدي معناه
# ( وإن قال أنا مظاهر ) فلغو ( أو ) قال ( علي الظهار أو علي الحرام أو
~~الحرام لي لازم فلغو ms2890 ) إلا مع نية أو قرينة ( ومع نية أو قرينة ) تدل على
~~الظهار ( ظهار ) لأنه نوى الظهار بما يحتمل لفظه فكان ظهارا وتقدم كلام
~~الفروع وتصحيحه لو نوى به الطلاق
# ( وكذا أنا عليك حرام ) يكون ظهارا مع نية أو قرينة لأن تحريم نفسه عليها
~~يقتضي تحريم كل واحد منهما على الآخر
# ( أو ) أنا عليك ( كظهر رجل ) يكون ظهارا مع نية أو قرينة لأن تشبيه نفسه
~~بغيره من الرجال يلزم منها تحريمها عليه كما تحرم على ذلك الغير فيكون
~~ظهارا كما لو شبهها بمن تحرم عليه فإن لم تكن نية ولا قرينة فلغو
# ( ويكره أن يسمي ) أي ينادي ( الرجل امرأته بمن تحرم عليه كقوله لها يا
~~أختي يا ابنتي ونحوه ) لما روي أن رجلا قال لامرأته يا أختي فقال النبي صلى
~~الله عليه وسلم هي أختك فكره ذلك ونهى عنه لأنه لفظ يشبه الظهار
# ( ولا يثبت به حكم الظهار لأنه ) ليس صريحا في الظهار
# و ( ما نواه به ) وكذا نداؤها له يا أخاها ونحوه
# ( وإن قال ) لامرأته ( أنت عندي ) كأمي أو مثل أمي ( أو ) قال أنت ( مني
~~) كأمي أو مثل أمي ( أو ) قال ( أنت علي كأمي كان مظاهرا ) لأنه شبه امرأته
~~بأمه
# أشبه ما لو شبهها بعضو من أعضائها وسواء نوى به الظهار أو أطلق لأنه
~~الظاهر من اللفظ
# ( وإن قال أردت كأمي في الكرامة قبل حكما ) لأنه ادعى بلفظه ما يحتمله
~~فقبل ( و ) إن قال ( أنت كظهر أمي طالق وقع الظهار والطلاق معا ) لأنه أتى
~~بصريحهما وسواء كان الطلاق بائنا أو رجعيا ( وأنت طالق كظهر أمي طلقت )
~~لأنه أتى بصريح الطلاق
# ( ولم يكن ظهارا ) جزم به في الشرح لأنه أتى بصريح الطلاق أولا وجعل قوله
~~كظهر أمي صفة له فأشبه ما لو نوى به تأكيده
# ( إلا أن ينويه ) أي الظهار كان الطلاق رجعيا
# وجعلها في المنتهى كالتي قبلها
# ( فإن نواه ) أي الظهار ( وكان الطلاق بائنا فكالظهار من الأجنبية لأنه
~~أتى به ) أي بالظهار ( بعد بينونتها كالطلاق
# وإن كان ) الطلاق ( رجعيا كان ms2891 ظهارا صحيحا ) لأن الرجعية زوجة ( و ) قوله
~~لامرأته ( أنت أمي أو كأمي أو مثل أمي أو ) قوله ( امرأتي أمي ليس بظهار )
~~لأن هذا اللفظ ظاهر في الكرامة فتعين حمله PageV05P370 عليه عند الإطلاق
~~ولأنه ليس بصريح فيه لكونه غير اللفظ المستعمل فيه كما لو قال أنت كبيرة
~~مثل أمي ( إلا أن ينويه ) أي الظهار ( أو يقرن به ) أي بهذا اللفظ ( ما يدل
~~على إرادته ) أي الظهار لأن النية تعين اللفظ في المنوي والقرينة شبيهة بها
# ( وإن قال أمي امرأتي أو ) أمي ( مثل امرأتي لم يكن مظاهرا ) لأن اللفظ
~~لا يصلح للظهار
# ( و ) قوله لامرأته ( أنت علي كظهر أبي أو كظهر غيره من الرجال ) الأقارب
~~أو الأجانب ( أو ) قال أنت علي ( كظهر أجنبية أو ) كظهر ( أخت زوجتي أو
~~عمتها أو خالتها ونحوه ظهار ) لأنه شبهها بظهر من تحرم عليه
# أشبه ظهر الأم وكذا إن شبهها بالميتة قاله في المبدع
# ( و ) لو قال ( أنت علي كظهر البهيمة ) فلا ظهار لأنه ليس محلا للاستمتاع
~~( أو ) قال ( أنت حرام إن شاء الله فلا ظهار ) وكذا لو قدم الاستثناء كقوله
~~والله لا أفعل كذا إن شاء الله بجامع إنها يمين مكفرة ( وأنت علي حرام ظهار
~~أو لو نوى طلاقا ) فقط أو مع ظهار ( أو ) نوى ( يمينا ) لأنه تحريم أوقعه
~~على الزوجة فكان ظهارا كتشبيهها بظهر أمه
# وحكاه إبراهيم الحربي عن عثمان وابن عباس وغيرهما
# ( وإن قال ذلك ) أي أنت علي حرام ( لمحرمة عليه بحيض أو نحوه ) كنفاس أو
~~إحرام ( ونوى الظهار فظهار ) لأن اللفظ يصلح له
# ( وإن نوى أنها محرمة عليه لذلك ) أي الحيض ونحوه ( أو أطلق ) فلم ينو
~~شيئا ( فليس بظهار ) لأنه صادق في تحريمها عليه للحيض ونحوه
# ( وإن قال الحل علي حرام أو ما أحل الله لي ) حرام ( أو ما أنقلب إليه
~~حرام فمظاهر ) لتناول ذلك لتحريم الزوجة
# ( وإن صرح بتحريم المرأة أو نواها كقوله ما أحل الله علي حرام من أهل
~~ومال فهو آكد
# وتجزيه كفارة الظهار لتحريم المرأة والمال )
# لأنه يمين واحدة ms2892 فلا يوجب كفارتين واختار ابن عقيل يلزمه كفارتان للظهار
~~ولتحريم المال لأنه لو انفرد أوجب كذلك فكذا إذا اجتمعا
# ( وأنت علي كظهر أمي حرام ) ظهار ( أو أنت علي حرام كظهر أمي حرام ) ظهار
~~لأنه صريح فيه
#
# | فصل ( ويصح الظهار من كل زوج يصح طلاقه
# فكل زوج صح طلاقه ) صح ظهاره لأنه قول يختص النكاح أشبه الطلاق ( فيصح
~~PageV05P371 ظهار الصبي المميز ) لأنه يصح طلاقه ( وقال الموفق الأقوى عندي
~~أنه لا يصح من الصبي ) ولو مميز ( ظهار ولا إيلاء ) لأنه يمين مكفرة فلم
~~ينعقد في حقه كاليمين ولأن الكفارة وجبت لما فيه من قول المنكر والزور وذلك
~~مرفوع عن الصبي لأن القلم مرفوع عنه
# ( ويصح ) الظهار ( من الذمي ) لأنه تجب عليه الكفارة إذا حنث فوجب صحة
~~ظهاره كالمسلم
# و ( كجزاء صيد ويكفر بغير صوم ) إما بالعتق إن قدر أو الإطعام لأن الصوم
~~لا يصح منه ( ويصح ) الظهار ( من السكران بناء على ) صحة ( طلاقه و ) صح (
~~من العبد ) كالحر ( ويأتي حكم تكفيره ويصح ) الظهار ( ممن يخنق في الأحيان
~~في إفاقته كطلاقه ) في إفاقته لأنه عاقل ( ولا يصح ظهار الطفل و ) لا ظهار
~~( المكره و ) لا ظهار ( الزائل العقل بجنون أو إغماء أو نوم أو غيره ) كشرب
~~دواء أو مسكر مكرها لأنه لا حكم لقولهم
# ( ويصح ) الظهار ( من كل زوجة ) كبيرة كانت أو صغيرة حرة أو أمة مسلمة أو
~~ذمية وطؤها ممكن أو غير ممكن ( لعموم الآية ولأنها زوجة يصح طلاقها فصح )
~~ظهارها
# ( فإذا ظاهر ) سيد ( من أمته أو ) من ( أم ولده أو قال لها ) أي لأمته أو
~~لأم ولده ( أنت علي حرام فعليه كفارة يمين ) كتحريم سائر ماله وقال نافع
~~حرم رسول الله صلى الله عليه وسلم جاريته فأمره الله أن يكفر يمينه
# ( وإن قالت لزوجها أنت علي كظهر أبي أو قالت إن تزوجت فلانا فهو علي كظهر
~~أبي فليس بظهار )
# للآية ولأنه قول يوجب تحريم الزوجة يملك الزوج رفعه فاختص به الرجل
~~كالطلاق
# ( وعليها كفارته ) أي كفارة الظهار لأن عائشة بنت طلحة ms2893 قالت إن تزوجت
~~مصعب بن الزبير فهو علي كظهر أبي فاستفتت أصحاب رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم فأفتوها أن تعتق رقبة وتتزوجه رواه سعيد والأثرم والدارقطني ولأنها
~~زوج أتى بالمنكر من القول والزور كالآخر ولأن الظهار يمين مكفرة فاستوى
~~فيها المرأة والرجل
# قاله أحمد
# و ( لا تجب ) الكفارة ( عليها حتى يطأها مطاوعة ) كالرجل إذا ظاهر منها
# ( ويجب عليها تمكينه قبلها ) أي قبل إخراج الكفارة لأن ذلك حق عليها ولا
~~يسقط بيمينها بالله
# ( وإن قال لأجنبية أنت علي كظهر أمي أو ) قال لأجنبية ( إن تزوجتك فأنت
~~علي كظهر أمي لم يطأها إن تزوجها حتى يكفر كفارة الظهار ) لأنه إذا تزوجها
~~تحقق معنى الظهار فيها وحيث كان كذلك امتنع وطؤها قبل التكفير
# وعلم منه صحة الظهار من الأجنبية
# ورواه أحمد عن عمر لأنها يمين مكفرة فصح عقدها قبل النكاح PageV05P372
~~كاليمين بالله تعالى والآية خرجت مخرج الغالب
# والفرق بينه وبين الطلاق أن الطلاق حل قيد النكاح ولا يمكن حله قبل عقده
~~والظهار تحريم للوطء فيجوز تقديمه على العقد كالحيض
# وإنما اختص حكم الإيلاء بنسائه لكونه يقصد الإضرار بهن والكفارة هنا وجبت
~~لقول المنكر والزور فلا يختص ذلك بنسائه
# ( وكذا إن قال كل النساء ) علي كظهر أمي ( أو ) قال ( كل امرأة أتزوجها
~~علي كظهر أمي فإن تزوج نساء وأراد العود ) أي الوطء ( فعليه كفارة واحدة
~~وسواء تزوجهن في عقد أو عقود ) لأنها يمين واحدة فلا توجب أكثر من كفارة
# ( فإن قال لأجنبية أنت علي كظهر أمي وقال أردت أنها مثلها في التحريم دين
~~) لأنه أدرى بما أراده
# ( ولم يقبل ) منه ( في الحكم ) لأنه صريح في الظهار
# ( وإن قال لها ) أي لأجنبية ( أنت علي حرام وأراد في كل حال فمظاهر ) فلا
~~يطؤها إذا تزوجها حتى يكفر لأن لفطة الحرام صريح في الظهار من الزوجة فكذا
~~الأجنبية
# ( وإن أراد ) أنها حرام ( في تلك الحال ) أي حال كونها أجنبية ( أو أطلق
~~) لم ينو شيئا ( فلا ) ظهار لأنه صادق ( ولو ظاهر من إحدى زوجتيه ثم قال
~~للأخرى ms2894 أشركتك معها أو أنت مثلها فصريح في حق الثانية أيضا ) كالطلاق وتقدم
~~( ويصح الظهار معجلا ) أي منجزا كما سبق
# ( و ) يصح ( معلقا بشرط نحو إن دخلت الدار فأنت علي كظهر أمي أو إن شاء
~~زيد ) فأنت علي كظهر أمي ( فمتى شاء زيد أو دخلت الدار صار مظاهرا ) لوجود
~~شرطه
# ( و ) يصح ( مطلقا ومؤقتا نحو أنت علي كظهر أمي شهرا أو شهر رمضان
# فإذا مضى الوقت زال الظهار وحلت بلا كفارة ولا يكون عائدا إلا بالوطء في
~~المدة )
# لأن التحريم صادف ذلك الزمن دون غيره فوجب أن ينقضي بانقضائه
# ( وأنت علي كظهر أمي إن شاء الله ) لا ينعقد ظهاره نص عليه لأنها يمين
~~مكفرة فصح فيها الاستثناء كاليمين بالله
# ( أو ) قال ( ما أحل الله علي حرام إن شاء الله ) لا ينعقد ظهاره ( أو )
~~قال ( أنت علي حرام إن شاء ) لا ينعقد ظهاره لما تقدم ( أو ) قال أنت علي
~~حرام ونحوه ( إن شاء الله وشاء زيد فشاء زيد ) لا ينعقد ظهاره لأنه علقه
~~على شيئين فلا يحصل بأحدهما
# ( وأنت إن شاء الله حرام ونحوه ) كانت إن شاء الله علي كظهر أمي ( لا
~~ينعقد ظهاره ) لما مر ( و ) إن قال ( أنت علي حرام والله لاوكلتك إن شاء
~~الله عاد الاستثناء إليهما ) أي للظهار واليمين بالله فلا كفارة عليه فيهما
~~لأن العطف يصير الجملتين كالواحدة
# ( إلا أن يريد ) عودة إلى ( أحدهما ) فيختص بها لأن النية مخصصة
~~PageV05P373
# | فصل في حكم الظهار
# ( ويحرم على مظاهر ومظاهر منها الوطء ) قبل التكفير للآية ولما روى عكرمة
~~عن ابن عباس أن رجلا أتى النبي صلى الله عليه وسلم فقال إني ظاهرت من
~~امرأتي فوقعت عليها قبل أن أكفر فقال ما حملك على ذلك يرحمك الله فقال رأيت
~~خلخالها في ضوء القمر فقال لا تقربها حتى تفعل ما أمرك الله به
# رواه أبو داود والترمذي وحسنه والنسائي وقال المرسل أولى بالصواب
# ( و ) يحرم أيضا ( الاستمتاع منها بما دون الفرج قبل التكفير ) لأن ما
~~حرم الوطء من القول حرم دواعيه كالطلاق ms2895 والإحرام
# ( ومن مات منهما ) أي المظاهر والمظاهر منها ( ورثه الآخر ) وإن لم يكفر
~~كالمولي منها
# ( وتجب الكفارة ) أي تثبيت في ذمته ( بالعود وهو الوطء في الفرج ) لقوله
~~تعالى @QB@ والذين يظاهرون من نسائهم ثم يعودون لما قالوا فتحرير رقبة @QE@
~~فأوجب الكفارة عقب وذلك يقتضي تعلقها به
# ( و ) لا تجب قبل ( ذلك ) إلا ( أنها شرط لحل الوطء فيؤمر بها من أراده
~~ليستحله بها ) كما يؤمر بعقد النكاح من أراد حلها ولأن العود في القول هو
~~فعل ضد ما قال كما أن العود في الهبة استرجاع ما وهب
# ( وتقديم الكفارة قبل الوجوب تعجيل لها قبل وجوبها لوجود سببها ) وهو
~~الظهار
# ( كتعجيل الزكاة قبل الحول بعد كمال النصاب ) وكتقديم كفارة اليمين بعد
~~الحلف وقبل الحنث
# ( ولو مات أحدهما أو طلقها ) المظاهر ( قبل الوطء فلا كفارة ) عليه ولو
~~كان عزم على الوطء لأنه لم يعد إلى ما قال خلافا لأبي الخطاب لأن العود
~~عنده العزم على الوطء وفاقا لمالك وأنكره أحمد
# ( فإن عاد ) المظاهر بعد أن طلق المظاهر منها ( فتزوجها لم يطأها حتى
~~يكفر ) سواء كان الطلاق ثلاثا أو لا وسواء رجعت إليه بعد زوج آخر أو لا
~~للآية
# كالتي لم يطلقها ولأن الظهار يمين مكفرة فلم يبطل حكمها بالطلاق كالإيلاء
# ( وإن وطىء ) المظاهر منها ( قبل التكفير أثم مكلف ) منهما أو من أحدهما
~~لأنه عصى ربه بمخالفته أمره
# ( واستقرت عليه ) أي PageV05P374 المظاهر ( الكفارة ولو مجنونا ) نص عليه
~~فلا تسقط بعد ذلك كالصلاة إذا غفل عنها في وقتها
# ( وتحريمها ) أي المظاهر منها ( باق عليه حتى يكفر ) لظهاره لقوله صلى
~~الله عليه وسلم في الحديث السابق لا تقربها حتى تفعل ما أمرك الله به
# ( وتجزيه كفارة واحدة ) لحديث سلمة بن صخر ولأنه وجد الظهار والعود فيدخل
~~في عموم الآية
# ( وإن ظاهر من امرأته الأمة ثم اشتراها ) انفسخ النكاح وحكم الظهار باق
# و ( لم تحل له حتى يكفر ) للآية ولأن الظهار لا يسقط بالطلاق المزيل
~~للملك والحل فبملك اليمين أولى
# ( فإن أعتقها عن كفارته ) أي كفارة ظهاره منها ms2896 ( صح ) العتق وأجزأته حيث
~~كانت مسلمة سليمة لعموم الآية ( فإن تزوجها بعد ذلك حلت له بلا كفارة ) لأن
~~الكفارة قد تقدمت
# ( فإن أعتقها في غير الكفارة ) عن ظهاره منها بأن أعتقها تبرعا أو عن نذر
~~أو كفارة قتل أو ظهار من امرأة له أخرى ( ثم تزوجها لم تحل له حتى يكفر )
~~لظهاره منها لبقائه كما سبق
# ( وإن كرر الظهار قبل التكفير فكفارة واحدة في مجلس كان أو مجالس نوى
~~التأكيد والإفهام ) أو الاستئناف ( أو لم ينو ) بأن أطلق لا ما بعد الأول
~~قول لم يؤثر تحريم الزوجة فلم يجب به كفارة ظهار كاليمين بالله تعالى
# ( وإن ظاهر ثم كفر ثم ظاهر فكفارة ثانية ) للظهار الثاني قال في المبدع
~~بغير خلاف لأنه أثبت في المحل تحريما أشبه الأول
# ( وإن ظاهر من نسائه بكلمة واحدة بأن قال أنتن علي كظهر أمي ف ) عليه (
~~كفارة واحدة ) بغير خلاف في المذهب قاله في الشرح ورواه الأثرم عن عمر وعلي
# ولأنها يمين واحدة فلم يجب بها أكثر من كفارة كاليمين بالله
# ( وإن كان ) الظهار من نسائه ( بكلمات بأن قال لكل واحدة ) منهن ( أنت
~~علي كظهر أمي فلكل واحدة كفارة )
# لأنها أيمان في محال مختلفة أشبه ما لو وجدت في عقود متفرقة بخلاف الحد
~~فإنه عقوبة يدرأ بالشبهة
#
# | فصل ( في كفارة الظهار وغيرها )
# مما هو معناها وذلك كفارة الوطء في نهار رمضان وكفارة القتل
# ( فكفارة الظهار على الترتيب فيجب تحرير رقبة فإن لم يجد فصيام شهرين
~~متتابعين فإن لم يستطع فإطعام ستين مسكينا ) لقوله تعالى @QB@ والذين
~~يظاهرون من نسائهم @QE@ الايتين والحديث PageV05P375 خولة امرأة أوس بن
~~الصامت حين ظاهر منها فقال لها النبي صلى الله عليه وسلم يعتق رقبة قالت
~~يعني امرأته لا يجد قال فيصوم شهرين متتابعين قالت شيخ كبير ما به من صيام
~~قال فيطعم ستين مسكينا
# وهذا في الحر ويأتي حكم العبد ( وكفارة الوطء في نهار رمضان مثلها ) فيما
~~ذكر سبق ذلك ( وكفارة القتل مثلهما لكن لا إطعام فيها ) لأنه لم يذكر في
~~كتاب ms2897 الله ولو كان واجبا لذكره كالعتق والصيام
# ( والاعتبار في الكفارات بحالة الوجوب ) لأنها تجب على وجه الطهرة فكان
~~الاعتبار بحالة الوجوب
# ( كالحد ) نص عليه ( وإمكان الأداء مبني على زكاة ) وتقدم أنه ليس شرطا
~~لوجوبها بل للزوم أدائها ( فإن وجبت ) الكفارة ( وهو موسر ) بها ( ثم أعسر
~~لم يجزئه إلا العتق ) لأنه هو الذي وجب عليه فلا يخرج من العهدة إلا به (
~~وإن وجبت وهو معسر ثم أيسر ) لم يلزمه العتق ( أو ) وجبت ( وهو عبد ثم عتق
~~لم يلزمه العتق ) لأنه غير ما وجب عليه
# لا يقال الصوم بدل عن العتق فإذا وجد من يعتقه وجب الانتقال إليه
~~كالمتيمم يجد الماء قبل الصلاة أو فيها للفرق بينهما فإن الماء إذا وجد بعد
~~التيمم بطل بخلاف الصوم فإن العتق لو وجد بعد فعله لم يبطل
# ( وله ) أي للمعسر إذا أيسر والعبد إذا عتق ( الانتقال إليه ) أي إلى
~~العتق ( إن شاء ) لأن العتق هو الأصل فوجب أن يجزيه كسائر الأصول
# ( ووقت الوجوب ) في كفارة الظهار ( من وقت العود ) وهو الوطء ( لا ) من (
~~وقت المظاهرة ) لأن الكفارة لا تجب حتى يعود ( ووقته ) أي الوجوب في (
~~اليمين ) بالله ( من ) وقت ( الحنث لا ) من ( وقت اليمين ) لأنها لا تجب
~~حتى يحنث ( و ) وقت الوجوب ( في القتل زمن الزهوق لا زمن الجرح ) لأنها لا
~~تجب إلا بالزهوق ( فإن شرع ) من وجبت عليه كفارة الظهار أو نحوها ( في
~~الصوم ثم قدر على العتق لم يلزمه الانتقال إليه ) لأنه لم يقدر على العتق
~~قبل تلبسه بالصيام أشبه ما لو استمر العجز إلى ما بعد الفراغ ولأنه وجد
~~المبدل بعد الشروع في البدل فلم يلزمه الانتقال إليه كالمتمتع يجد الهدى
~~بعد الشروع في صيام الأيام الثلاثة ويفارق ما إذا وجد الماء في الصلاة فإن
~~قضاءها يسير
# تنبيه قوله فإن شرع إلى آخره مبني على رواية أن الاعتبار بأغلظ الأحوال
~~كما يعلم من المقنع وغيره فالأولى حذفه
# لأنه لم يذكر الرواية التي هو مفرع عليها أما على الأولى فمتى وجبت وهو
~~معسر ms2898 لم يلزمه العتق شرع في الصوم أو لا كما يعلم مما سبق PageV05P376 (
~~وله أن ينتقل إليه ) أي إلى العتق بعد الشروع في الصوم ( أو ) له أن ينتقل
~~( إلى الإطعام والكسوة في كفارة اليمين ) لأن ذلك هو الأصل فوجب أجزاؤه
~~كسائر الأصول
# ( وإن كفر الذمي ) عن ظهاره ( بالعتق لم يجزئه إلا رقبة مؤمنة ) كالمسلم
~~( فإن كانت في ملكه أو ورثها ) فأعتقها ( أجزأت عنه و ) حل له الوطء
# ( إلا فلا سبيل له إلى شراء رقبة مؤمنة ) لأنه لا يصح منه شراؤها لقوله
~~تعالى @QB@ ولن يجعل الله للكافرين على المؤمنين سبيلا @QE@ ويتعين تكفيره
~~بالإطعام لعجزه عن العتق والصيام
# ( إلا أن يقول ) الذمي ( لمسلم أعتق عبدك ) المسلم ( عني وعلي ثمنه فيصح
~~) عتقه عنه ويجزيه ( وإن أسلم قبل التكفير بالإطعام فكالعبد يعتق قبل
~~التكفير بالصيام ) لأن الاعتبار بوقت الوجوب فيجزيه الإطعام وله أن يكفر
~~بالعتق والصيام
# ( وإن ظاهر وهو مسلم ثم ارتد وصام في ردته عن كفارته لم يصح ) صومه عنها
~~كسائر صومه ( وإن كفر ) المرتد ( بعتق أو إطعام لم يجزئه نصا ) لأنه محجور
~~عليه لحق المسلمين وقال القاضي المذهب أنه موقوف
#
# | فصل ( فمن ملك رقبة )
# لزمه العتق ( أو أمكنه تحصيلها ) أي الرقبة ( بما ) أي بشيء من نقد أو
~~غيره ( هو فاضل عن كفايته وكفاية من يمونه على الدوام و ) عن ( غيرها ) أي
~~غير كفايته وكفاية من يمونه ( من حوائجه الأصلية ) لأنها قريبة من كفايته
~~ومساوية لها بدليل تقديمها على غرماء المفلس
# ( ورأس ماله كذلك ) أي رأس المال يحتاجه لكفايته وكفاية عياله وحوائجه
~~الأصلية والكاف للتعليل كما قيل في قوله تعالى @QB@ كما هداكم @QE@ و عن (
~~وفاء دينه ولو لم يكن مطالبا به ) أي بالدين لأن ما استغرقته حاجة الإنسان
~~كالمعدوم في جواز الانتقال إلى البدل كمن وجد ما يحتاجه للعطش يجوز له
~~الانتقال إلى التيمم ( بثمن مثلها ) لأن ما حصل بأكثر من ثمن المثل يجوز له
~~الانتقال كالمتيمم ( لزمه العتق ) إجماعا قاله في المبدع
# ( وليس له الانتقال إلى الصوم إذا كان حرا مسلما ) لقدرته على ms2899 الرقبة
# ( ولو كان له عبد اشتبه بعبد غيره أمكنه العتق ) وكذا لو اشتبهت أمته
~~بأمة غيره ( بأن يعتق الرقبة التي في ملكه ثم يقرع بين الرقاب فيعتق ) أي
~~PageV05P377 يظهر عتق ( من وقعت عليه القرعة ) هذا قياس المذهب قاله القاضي
~~وغيره
# ( ومن له خادم يحتاج إلى خدمته إما لكبر أو مرض أو زمانة أو عظم خلق
~~ونحوه مما يعجز عن خدمة نفسه ) كهزال مفرط ( أو يكون ) من له خادم ( ممن لا
~~يخدم نفسه عادة ولا يجد رقبة فاضلة عن خدمته ) لم يلزمه العتق
# ( أو له دار يسكنها ) لم يلزمه العتق بثمنها ( أو ) له ( دابة يحتاج إلى
~~ركوبها أو ) إلى ( الحمل عليها أو ) له ( كتب علم يحتاجها أو ) له ( ثياب
~~يتجمل بها ) لم يلزمه العتق بثمنها ( إذا كان صالحا لمثله ) لأنه في حكم
~~العدم كمن معه ماء يحتاج إليه لعطش أو نحوه
# ( أو لم يجد رقبة إلا بزيادة عن ثمن مثلها تجحف به لم يلزمه العتق ) لأن
~~عليه ضررا في ذلك
# ( وإن كانت ) الزيادة ( لا تجحف به لزمه ) العتق كما لو وجدها بثمن مثلها
~~( وإن وجد ثمنها وهو محتاج إليه لم يلزمه شراؤها ) لما فيه من الضرر عليه
# ( وإن كان له مال يحتاجه لأكل الطيب ولبس الناعم وهو من أهله لزمه شراؤها
~~) أي الرقبة لعدم عظم المشقة
# ( وإن كان له خادم يخدم امرأته وهو ) أي الزوج ( ممن عليه إخدامها ) لكون
~~مثلها لا يخدم نفسه لم يلزمه العتق كما لو احتاجه لخدمة نفسه ( أو كان له
~~رقيق يتقوت بخراجهم أو ) له ( عقار يحتاج إلى غلته أو عرض للتجارة ولا
~~يستغني عن ربحه في مؤونته ) ومؤونة عياله وحوائجه الأصلية ( لم يلزم ) ه (
~~العتق ) لأنه غير فاضل عن حاجته ( وإن استغنى عن شيء من ذلك مما يمكنه أن
~~يشتري به رقبة لزمه ) العتق لقدرته عليه بلا ضرر ( فلو كان له خادم يمكن
~~بيعه ويشتري به ) أي بثمنه ( رقبتين يستغني بخدمة إحداهما ويعتق الأخرى
~~لزمه ذلك وكذا لو كان له ثياب فاخرة تزيد على ملابس مثله ms2900 يمكنه بيعها وشراء
~~ما يكفيه في لباسه و ) شراء ( رقبة يعتقها ) في كفارته ( أو له دار ) فوق
~~ما يحتاجها ( يمكنه بيعها وشراء ما يكفيه لسكنى مثله ورقبة ) يعتقها
~~بالباقي لزمه لأنه أمكنه العتق بلا ضرر ( أو ) له ( صنعة يفضل منها عن
~~كفايته ما يمكنه به من شراء رقبة
# ويراعي في ذلك الكفاية التي يحرم معها أخذ الزكاة لزمه ) العتق لأنها
~~بثمن مثلها ولا يعد شراؤها بذلك ضررا وإنما الضرر في إعتاقها وذلك لا يمنع
~~الوجوب كما لو كان مالكا لها
# ( ويستثنى من ذلك لو كان له سرية لم يلزمه إعتاقها وإن أمكنه بيعها أو )
~~أمكنه ( شراء رقبة أخرى و ) شراء ( رقبة يعتقها لم يلزمه ذلك ) لأن الغرض
~~قد يتعلق بعينها بخلاف الخادم
# ( وإن وجد رقبة ) تباع ( بثمن مثلها إلا أنها رفيعة يمكن أن يشتري بثمنها
~~رقابا من غير جنسها لزمه شراؤها ) مع عدم غيرها وكون ثمنها فاضلا عن حاجته
~~كما تقدم ولقدرته على العتق بلا ضرر
# ( وإن وهبت له رقبة ) PageV05P378 يعتقها ( لم يلزمه قبولها ) كما لو وهب
~~له ثمنها لما فيه من المنة عليه بخلاف ماء التيمم لعدم تموله عادة
# ( وإن كان ماله غائبا وأمكنه شراؤها ) أي شراء رقبة يعتقها ( ب ) ثمن (
~~نسيئة ) لزمه ذلك ( أو كان ماله دينا مرجو الوفاء ) وأمكنه شراء الرقبة
~~نسيئة ( لزمه ذلك ) لأنه قادر عليها بما لا مضرة فيه
# ( فإن لم تبع بالنسيئة جاز الصوم ولو في غير كفارة الظهار ) للحاجة
~~وكالعادم
# وفي الشرح إذا كان يرجو الحضور قريبا لم يجز الانتقال إلى الصوم لأن ذلك
~~بمنزلة الانتظار لشراء الرقبة وإن كان بعيدا جاز الانتقال في غير كفارة
~~الظهار لأنه لا ضرر في الانتظار وهل يجوز في كفارة الظهار على وجهين أحدهما
~~لا يجوز لوجود الأصل في ماله والثاني يجوز لأنه يحرم عليه المسيس فجاز له
~~الانتقال للحاجة
#
# | فصل ( ولا يجزي في جميع الكفارات و ) في ( نذر العتق )
# المطلق إلا ) عتق ( رقبة مؤمنة ) حكاه ابن المنذر إجماعا في كفارة القتل
~~لقوله تعالى @QB@ ومن قتل مؤمنا ms2901 خطأ فتحرير رقبة مؤمنة @QE@ وما عدا كفارة
~~القتل فبالقياس عليها لقوله صلى الله عليه وسلم أعتقها فإنها مؤمنة رواه
~~مسلم من حديث معاوية ( سليمة من العيوب المضرة بالعمل ضررا بينا ) لأن
~~المقصود تمليك الرقبة منافعها وتمكينها من التصرف لنفسها ولا يحصل هذا مع
~~ما يضر بالعمل ضررا بينا ( كالعمى ) لأنه لا يمكن العمل في أكثر الصنائع
# ( و ) ك ( قطع اليدين أو إحداهما أو ) قطع ( الرجلين أو إحداهما أو أشل
~~شيء من ذلك ) أي من اليدين أو إحداهما أو الرجلين أو إحداهما لأن اليد آلة
~~البطش والرجل آلة المشي فلا يتهيأ له كثير من العمل مع تلف إحداهما أو
~~شللها
# ( أو قطع إبهام اليد أو قطع أنملة منه ) أي من إبهام اليد ( أو ) قطع (
~~أنملتين من غيره ) أي من غير الإبهام كالسبابة والوسطى ( كقطع الكل ) أي كل
~~ذلك الإصبع الذي قطع أنملتاه ( أو قطع سبابتها أو الوسطى ) من يد ( أو قطع
~~الخنصر والبنصر من يد واحدة ) لأن نفع اليد يزول بذلك ( وقطع أنملة واحدة
~~من غير PageV05P379 الإبهام ولو ) كان قطع الأنملة ( من الأصابع الأربع لا
~~يمنع الإجزاء ) لأن نفع اليد باق لم يزل بذلك ( ويجزىء من قطعت خنصره ) فقط
~~( أو بنصره ) فقط ( أو قطعت إحداهما من يد و ) قطعت ( الأخرى من اليد
~~الأخرى ) بأن قطعت الخنصر من اليمنى والبنصر من اليسرى أو بالعكس لأن نفع
~~الكفين باق ( و ) يجزىء ( من قطعت أصابع قدمه كلها ) هذا ما اختاره المصنف
~~تبعا لجماعة
# وفي التنقيح وتبعه في المنتهى حكم الرجل في ذلك كاليد
# وقد ذكرت كلامه في حاشيته على التنقيح في حاشية المنتهى ( و ) يجزىء (
~~الأعرج يسيرا ) ويجزىء أيضا ( من يخنق في الأحيان و ) تجزىء ( الرتقاء
~~والكبيرة التي تقدر على العمل والأمة المزوجة والحبلى وله استثناء حملها
~~والمدبر وولد الزنا والصغير حيث كان محكوما بإسلامه ) تبعا لأحد أبويه أو
~~لسابيه أو للدار ( و ) يجزىء ( الأعرج والمؤجر والمرهون ولو كان الراهن
~~معسرا ) وينفذ عتقه ويتبعه المرتهن بدينه إن حل أو قيمة العبد تجعل رهنا
~~مكانه ms2902 إذا أيسر وتقدم في الرهن
# ( و ) يجزىء ( الخصي ولو مجبوبا والأقرع والأبخر والأبرص وأصم غير أخرس )
~~لأن هذه العيوب كلها لا تضر بالعمل ضررا بينا ( و ) يجزىء ( الجاني ) لأن
~~جنايته لا تمنع صحة عتقه ولا تضر بعمله ( ولو قتل في الجناية ) لأن الإجزاء
~~حصل بمجرد العتق ولا يرتفع عتقه بذلك ( و ) يجزىء ( الأحمق وهو الذي يعمل
~~القبيح والخطأ على بصيرة
# لقلة مبالاته بما يعقبه من المضار
# ويجزىء مقطوع الأنف و ) مقطوع ( الأذنين ومن ذهب شمه ) لأن ذلك لا يضر
~~بالعمل
# ( ولا يجزىء مريض مأيوس من برئه كمرض السل ) بكسر السين
# وتقدم لأنه يندر برؤه ولا يتمكن من العمل مع بقائه
# ( ولا ) يجزىء أيضا ( النحيف العاجز عن العمل ) لأنه كالمريض الميئوس من
~~برئه ( وإن كان ) النحيف ( يتمكن من العمل أجزأ كمريض يرجى برؤه كمن به حمى
~~ونحوه ) كصداع لأن ذلك لا يمنعه من العمل
# ( ولا يجزىء جنين وإن ولد حيا ) لأنه لم تثبت له أحكام الدنيا بعد
# ( ولا ) يجزىء ( زمن ولا مقعد ) لعجزهما عن العمل ( ولا ) يجزىء ( غائب
~~لا يعلم خبره ) لأنه مشكوك في حياته والأصل بقاء شغل الذمة ولا يبرأ بالشك
# لا يقال الأصل الحياة
# لأنه قد علم أن الموت لا بد منه وقد وجدت دلالة عليه وهو انقطاع خبره
# ( فإن أعتقه ) أي الغائب ( ثم تبين أنه حي أجزأ ) لأنه عتق صحيح ( ولا )
~~يجزىء ( مجنون مطبق ) لأنه معدوم النفع ضرورة استغراق زمنه في الجنون وفي
~~معناه الهرم قاله في الرعاية ( ولا ) PageV05P380 يجزىء ( أخرس لا تفهم
~~إشارته ) لأن منفعته زائلة
# أشبه زوال العقل
# ( فإن فهمت ) إشارته ( وفهم ) أي الأخرس ( إشارة غيره أجزأ ) عتقه لأن
~~الإشارة تقوم مقام الكلام ( ولا أخرس أصم ولو فهمت إشارته ) لأنه ناقص بفقد
~~حاستين تنقص بفقدهما قيمته نقصا كثيرا
# ( ولا من علق عتقه بصفة عند وجودها ) كما لو قال لعبده إن دخلت الدار
~~فأنت حر ثم دخلها ونوى السيد حال دخوله أنه عن كفارته لم يجزئه لأن عتقه
~~مستحق بسبب آخر وهو الشرط
# ( فإن علق عتقه للكفارة ms2903 ) بأن قال إن اشتريتك فأنت حر للكفارة ثم اشتراه
~~لها أجزأ لأن عتقه للكفارة
# ( أو ) علق عتق عبد بصفة كقدوم زيد ودخوله الدار ثم ( أعتقه قبل وجود
~~الصفة أجزأ ) لأنه أعتق عبده الذي يملكه عن الكفارة
# ( ولا ) يجزىء ( من يعتق عليه بالقرابة ) لقوله تعالى @QB@ فتحرير رقبة
~~@QE@ والتحرير فعل العتق ولم يحصل هنا بتحرير منه ولا إعتاق فلم يكن ممتثلا
~~للأمر ويفارق المشتري البائع من وجهين أحدهما أن البائع يعتقه والمشتري لا
~~يعتقه وإنما يعتق بإعتاق الشارع من غير اختياره
# الثاني أن البائع لا يستحق عليه إعتاقه بخلاف المشتري
# ( ولا من اشتراه بشرط العتق ) لأنه إذا فعل ذلك فالظاهر أن البائع نقصه
~~من الثمن لأجل هذا الشرط فكأنه أخذ عن العتق عوضا
# ( ولو قال له ) أي للمظاهر ونحوه ممن عليه كفارة ( رجل ) أو امرأة ( أعتق
~~عبدك عن كفارتك ولك عشرة دنانير ففعل ) أي أعتقه لذلك ( لم يجزئه عن
~~الكفارة ) لاعتياضه عن العتق ( وولاؤه له ) لعموم الحديث الولاء لمن أعتق
# ( فإن رد ) المعتق ( العشرة بعد العتق على باذلها ليكون العتق عن الكفارة
~~لم يجز ) أي العتق ( عنها ) لأن العتق ابتداء وقع غير مجزىء فلم ينقلب
~~مجزئا برد العوض
# ( وإن قصد ) المعتق ابتداء ( العتق عن الكفارة وحدها وعزم على رد العشرة
~~أو رد العشرة قبل العتق وأعتقه عن كفارته أجزأه ) عتقه عن كفارته لتمحضه
~~لها
# ( وإن اشترى عبدا ينوي إعتاقه عن كفارته فوجد به عيبا لا يمنع الإجزاء في
~~الكفارة ) كالعور ( فأخذ أرشه ثم أعتقه عن كفارته أجزأه له ) عتقه عنها
~~لعدم المانع
# ( وكان الأرش له ) كما لو لم يعتقه ( فإن أعتقه قبل العلم بالعيب ثم ظهر
~~على العيب فأخذ أرشه فهو ) أي الأرش ( له أيضا ) كما لو أخذه قبل إعتاقه
# وعنه أنه يصرف الأرش في الرقاب ( ولا تجزىء أم ولد ) لأن عتقها مستحق
~~بسبب آخر كرحمه المحرم ( ولا ) يجزىء أيضا PageV05P381 ( ولدها الذي ولدته
~~بعد كونها أم ولد ) لأنه تابع لها وحكمه حكمها
# ( ولا ) يجزىء ( مكاتب أدى من كتابته شيئا ) لأنه إذا أدى ms2904 شيئا فقد حصل
~~العوض عن بعضه فلم يجز كما لو أعتق بعض رقبة
# ( ولا مغصوب ) لعدم تمكنه من منافعه
# ( ولا من أوصى ) ربه قبل موته ( بخدمته أبدا ) وقبل الموصى له ذلك لنقصه
# ( ولو أعتق عن كفارته عبد لا يجزىء ) عتقه ( في الكفارة ) كاقطع ( نفذ
~~عتقه ) لأنه عتق من مالك جائز التصرف
# ( ولا يجزىء عنها ) أي الكفارة لما تقدم
# ( ومن أعتق غيره عنه عبدا بغير أمره ) في كفارة أو غيرها ( لم يعتق عن
~~المعتق عنه إذا كان حيا ) لأنه لم يحصل منه عتق ولا أمر به مع أهليته (
~~وولاؤه ) أي المعتق ( لمعتقه ) لحديث الولاء لمن أعتق
# ( ولا يجزىء عن كفارته ) أي كفارة المعتق عنه ( وإن نوى ) المعتق ( ذلك )
~~لأن العتق لم يصدر ممن وجبت عليه الكفارة حقيقة ولا حكما ( وكذا من كفر عنه
~~غيره بالإطعام ) بغير إذنه فإنه لا يجزئه لعدم النية ممن وجبت عليه الكفارة
# ( فأما الصيام فلا يصح أن ينوب عنه ) أحد ( ولو بإذنه ) لأنه عبادة بدنية
~~محضة فلا تدخله النيابة كالصلاة ( وإن أعتقه عنه بأمره ) بأن قال له أعتق
~~عبدك عني
# ( ولو لم يجعل ) الآمر ( له عوضا ) عن أعتقه عنه فأعتقه عنه ( صح العتق
~~عن المعتق عنه وله ولاؤه وأجزأ عن كفارته )
# ويقدر أنه من ملك المأمور لا الآمر حال العتق أو كان العتق من الآمر لأن
~~المأمور كالوكيل عنه
# ( فإن كان المعتق عنه ميتا وكان ) الميت ( قد أوصى بالعتق صح ) العتق لأن
~~الموصى إليه كالنائب عن الموصي
# ( وإن لم يوص ) قبل موته بالعتق ( فأعتق عنه أجنبي لم يصح ) أي لم يجز
~~عنه
# لأنه لا ولاية له عليه
# وقد تقدم أنه يجزىء في الولاء
# ( وإن أعتق عنه ) أي الميت ( وارثه ولم يكن عليه ) أي الميت ( واجب ) عتق
~~( لم يصح ) عتقه ( عنه ) لأنه إذن كالأجنبي ( ووقع ) العتق ( عن المعتق )
~~الأجنبي أو الوارث وتقدم في الولاء أنه يصح ويقع عن الميت
# ( وإن كان عليه عتق واجب صح ) من الوارث عتقه عنه لأنه وليه ( فإن كان
~~عليه ) أي الميت ( كفارة يمين ms2905 فأطعم عنه ) الوارث ( أو كسا ) عشرة مساكين (
~~جاز ) لأنه قائم مقام الميت ونائب عنه
# ( وإن أعتق عنه ) أي عن الميت في كفارة اليمين ( ففيه وجهان ) تقدم في
~~الولاء أنه يصح
# ( ولو قال من عليه الكفارة ) أي كفارة اليمين لغيره ( أطعم ) عن كفارتي (
~~أو اكس عن كفارتي
# صح ) PageV05P382 ذلك كالآمر بالعتق سواء ( ضمن له عوضا أو لا ) أي أم لم
~~يضمن له عوضا لأنه أذنه في الإخراج عنه
# ( ولو ملك نصف عبد فأعتقه عن كفارته وهو معسر ثم اشترى باقيه فأعتقه ) أي
~~أعتق العبد المشترك ( كله عن كفارته وهو معسر ) بقيمة نصيب شريكه ( سرى )
~~العتق ( إلى نصيب شريكه وعتق ولم يجزئه ) نصيب شريكه ( عن كفارته )
# لأنه لم يحصل بالمباشرة بل بالسراية
# كما لو أعتق نصف عبد
# ( وأجزأه عتق نصيبه ) أي يحتسب له به من الكفارة لأنه باشر عتقه
# ( فإن أعتق نصفا آخر أجزأه كمن أعتق نصفي عبدين
# أو ) أعتق ( نصفي أمتين أو ) أعتق ( نصف أمة ونصف عبد ) لأن الأشقاص
~~كالأشخاص فيما لا يمنع العيب اليسير دليله الزكاة إذا كان يملك نصف ثمانين
~~مشاعا وجبت الزكاة
# كما لو ملك أربعين منفردة وكالهدايا والضحايا إذا اشتركوا فيها
# ولا فرق بين كون الباقي منها حرا أو رقيقا
# ( فإن كان العبد كله له ) أي لمن عليه الكفارة ( فأعتق جزءا منه معينا أو
~~مشاعا عتق جميعه ) بالسراية ( فإن نوى به الكفارة أجزأ عنه ) لأنه أعتق
~~رقيقة كاملة الرق له ناويا بها الكفارة فأجزأته وظاهر المنتهى لا يجزئه
# ( وإن نوى إعتاق الجزء الذي باشره بالإعتاق عن الكفارة دون بقيته لم
~~يحتسب له إلا بما نوى ) لقوله صلى الله عليه وسلم وإنما لكل امرىء ما نوى
#
# | فصل ( فمن لم يجد ) رقبة ليشتريها
# أو وجدها ولم يجد ثمنها فاضلا عما تقدم من حوائجه
# أو وجدها لكن لا تباع إلا بزيادة كثيرة تجحف بماله
# أو وجدها لكن احتاجها لخدمة ونحوها
# ( فعليه صيام شهرين متتابعين ) إذا قدر عليه إجماعا لقوله تعالى @QB@ فمن
~~لم يجد فصيام شهرين متتابعين من قبل أن يتماسا ms2906 @QE@ وأجمعوا على وجوب
~~التتابع ومعناه الموالاة بين صوم أيامهما ( حرا كان ) المكفر ( أو عبدا )
~~بغير خلاف نعلمه
# قاله في المبدع ( فلا يجوز أن يفطر فيهما ) أي في الشهرين ( ولا أن يصوم
~~فيهما عن غير الكفارة ) لئلا يفوت التتابع ( ولا يجب نية التتابع ويكفي
~~فعله ) أي التتابع لأنه شرط وشرائطث PageV05P383 العبادات لا تحتاج إلى نية
~~وإنما تجب النية لأفعالها
# ( وكالمتابعة بين الركعات ) في الصلاة فإنها فرض ولا تعتبر نيتها
# ( وإن تخلل صومهما صوم ) شهر ( رمضان ) بأن يبتدىء الصوم من أول شعبان
~~فيتخلله رمضان لم ينقطع التتابع
# ( أو ) تخلله ( فطر واجب كفطر العيدين وأيام التشريق ) بأن يبتدىء مثلا
~~من ذي الحجة فيتخلل يوم النحر وأيام التشريق لم ينقطع التتابع لأنه زمن
~~منعه الشرع عن صومه في الكفارة كالليل
# ( أو ) تخلله فطر ك ( حيض أو نفاس ) أجمعوا عليه في الحيض وقيس عليه
~~النفاس
# ( أو ) تخلله فطر ل ( جنون أو إغماء أو مرض ولو غير مخوف ) لم ينقطع
~~التتابع لأنه أفطر بسبب لا صنع له فيه كالحيض ( أو ) تخلله فطر ( لسفر
~~مبيحان ) أي المرض والسفر ( الفطر ) لم ينقطع التتابع كالمرض المخوف
# ( أو ) تخلله ( فطر الحامل والمرضع لخوفهما على أنفسهما أو ) خوفهما على
~~( ولديهما ) لم ينقطع التتابع لأنه فطر أبيح لعذر عن غير جهتها
# أشبه المرض ( أو ) تخلله فطر ( لإكراه أو نسيان أو لخطأ ) لحديث عفي
~~لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه
# ( لا ) إن أفطر ( لجهل ) فلا يعذر به ومثال الفطر لخطأ
# ( كمن أكل يظن أن الفجر لم يطلع وقد كان طلع أو أفطر يظن أن الشمس قد
~~غابت ولم تغب ) لم ينقطع التتابع لما سبق
# ( أو وطىء غير المظاهر منها ليلا ولو عمدا )
# قال في المبدع بغير خلاف نعلمه لأن ذلك غير محرم عليه ولا هو مخل بتتابع
~~الصوم كالأكل
# ( أو ) وطىء غير المظاهر منها ( نهارا ناسيا للصوم أو لعذر يبيح الفطر )
~~لم ينقطع التتابع لأن الوطء لا أثر له في قطع التتابع
# ( أو ) وطىء غير المظاهر منها ( في أثناء الإطعام أو العتق ms2907 أو أصاب
~~المظاهر منها في أثناء الإطعام أو العتق
# لم ينقطع التتابع ) بذلك فيبني على ما قدمه من العتق أو الإطعام ويتمه
# ( وإن أفطر يظن أنه قد أتم الشهرين فبان بخلافه ) انقطع التتابع ( أو ظن
~~أن الواجب شهر واحد ) فأفطر ( أو ) أفطر ( ناسيا لوجوب التتابع أو أفطر
~~لغير عذر ) انقطع التتابع لقطعه إياه ولا يعذر بالجهل كما تقدم ومثل ذلك لا
~~يخفى
# ( أو صيام ) في أثناء الشهرين ( تطوعا أو قضاء ) عن رمضان ( أو ) صام (
~~عن نذر أو كفارة أخرى ) انقطع لأنه قطعه بشيء يمكنه التحرز منه أشبه ما لو
~~أفطر من غير عذر
# ( أو أصاب المظاهر منها ليلا أو نهارا ولو ناسيا أو مع عذر يبيح الفطر )
~~كمرض وسفر ( انقطع ) التتابع لقوله تعالى @QB@ فصيام شهرين متتابعين من قبل
~~أن يتماسا @QE@ فأمر بصيام شهرين خاليين عن وطء PageV05P384 ولم يأت بهما
~~كما أمر فلم يجزئه كما لو وطئها نهارا ناسيا
# ( ويقع صومه ) في أثناء الشهرين ( عما نواه ) من قضاء أو كفارة أو نذر
~~لأنه زمن لم يتعين للكفارة
# ( وإن لمس المظاهر منها أو باشرها دون الفرج على وجه يفطر به ) بأن أنزل
~~( قطع التتابع ) لفساد صومه ( وإلا ) بأن لم يكن على وجه يفطر به بأن لم
~~ينزل ( فلا ) يقطع التتابع لعدم فساد الصوم ( وحيث انقطع التتابع لزمه
~~الاستئناف ) ليأتي بالشهرين المتتابعين ( فإن كان عليه نذر صوم غير معين )
~~بأن نذر صوم شهر أو أيام مطلقة ( أخره إلى فراغه من الكفارة ) لاتساع وقته
~~( وإن كان ) النذر ( معينا ) كأن نذر صوم المحرم ( أخر الكفارة عنه أو
~~قدمها عليه إن أمكن ) بأن اتسع لها الوقت لأنه أمكن الإتيان بكل من
~~الواجبين فلزمه
# ( وإن كان ) النذر ( أياما من كل شهر كيوم الخميس ) ويوم الإثنين ( أو
~~أيام البيض قدم الكفارة عليه ) لوجوبها بأصل الشرع ( وقضاه بعدها )
# قلت لفوات المحل كما يأتي ( ويجوز أن يبتدىء صوم الشهرين من أول الشهر و
~~) أن يبتدئه ( من أثنائه فإن الشهر اسم ) مشترك ( لما بين الهلالين
~~ولثلاثين يوما
# فإن بدأ من أول ms2908 شهر فصام شهرين بالأهلة أجزأه وإن كانا ) أي الشهران (
~~ناقصين أو ) كان ( أحدهما ) ناقصا لأنه قد صام شهرين ( وإن بدأ من أثناء
~~شهر وصام ستين يوما ) أجزأه لأنه صام شهرين ( أو صام شهرا بالهلال وشهرا
~~بالعدد كمن صام خمسة عشر من المحرم و ) صام ( صفر و ) صام ( خمسة عشر من
~~ربيع ) الأول ( أجزأه وإن كان صفر ناقصا ) لأنه قد صام شهرين ( وإن ) صام
~~شعبان ورمضان و ( نوى صوم رمضان عن الكفارة لم يجزئه عن واحد منهما ) أي عن
~~رمضان لأنه لم ينوه عنه
# ولا عن الكفارة لأن رمضان لا يسع غيره ( وانقطع التتابع حاضرا كان أو
~~مسافرا ) فيستأنف صوم الشهرين للتتابع وإن سافر في رمضان المتخلل لصوم
~~الكفارة وإفطر لم يقطع التتابع لأنه زمن لا يستحق صومه عن الكفارة فلم
~~ينقطع التتابع بفطره كالليل انتهى
#
# | فصل
# ( فإن لم يستطع الصوم لكبر أو مرض ولو رجي زواله أو لخوف زيادته ) أي
~~المرض ( أو تطاوله أو لشبق فلا يصبر فيه عن جماع الزوجة إذا لم يقدر على
~~غيرها PageV05P385 أو لضعف عن معيشته ) التي يحتاجها ( لزمه إطعام ستين
~~مسكينا ) إجماعا للآية والخبر
# وعلم منه أنه لا يجوز الانتقال إليه لأجل السفر لأنه لا يعجز عن الصيام
~~وله نهاية ينتهي إليها وهو من أفعاله الاختيارية بخلاف المرض ( مسلما حرا
~~أو مكاتبا ذكرا كان أو أنثى كبيرا كان أو صغيرا ) لأنه مسكين فجاز إطعامه
~~كالكبير واعتبر الإسلام فيه كالزكاة
# ( ولو لم يأكل الطعام ) لأنه مسلم محتاج أشبه الكبير ( ولو مجنونا ويقبض
~~لهما وليهما ) أي ولي الصغير والمجنون كالزكاة
# ( ويجوز دفعها ) إلى مكاتبة كالزكاة ( وإلى ) كل ( من يعطى من زكاة لحاجة
~~) وهو المراد بالمسكين ويدخل فيه الفقير فهما صنفان في الزكاة صنف واحد في
~~غيرها ويدخل فيه ابن سبيل وغارم لنفسه ونحوه ( ولا يجوز دفعها ) أي الكفارة
~~( إلى كافر ) كالزكاة ( ولا ) يجوز دفعها ( إلى قن ) غير مكاتب وأم الولد
~~والمدبر والمعلق عتقه بصفة كالقن الصرف لوجب نفقتهم على سيدهم ( ولا إلى من
~~تلزمه ) أي المكفر ( مؤونته ms2909 ) كزوجته وعمودي نسبه ونحوهم لأن الزكاة لا
~~تدفع إليهم فكذلك الكفارة ( ويجوز ) دفعها ( إلى من ظاهره الفقر أو المسكنة
~~) لأن العلم بباطن الأمر متعذر أو متعسر ( فإن بان ) المدفوع إليه من
~~الكفارة ( غنيا أجزأه ) كالزكاة لعسر التحرز عن ذلك
# و ( لا ) تجزىء ( إن ) دفعها إليه ثم ( بان كافرا أو قنا ) لأن ذلك لا
~~يخفى غالبا كالزكاة
# ( وإن ردها على مسكين واحد ستين يوما لم يجزئه ) لأن الله تعالى أوجب
~~إطعام ستين مسكينا ولم يطعم إلا مسكينا واحدا
# ( إلا أ ) ن ( لا يجد غيره فيجزيه ) ترديدها عليه لأنه معذور بعدم وجدان
~~غيره
# ( وإن دفع إلى مسكين في يوم واحد من كفارتين أجزأه ) لأنه دفع القدر
~~الواجب إلى العدد الواجب فأجزأ كما لو دفع إليه ذلك في يومين و ( كما لو
~~كان الدافع اثنين ولو دفع ستين مدا إلى ثلاثين مسكينا من كفارة واحدة كل
~~مسكين مدان أجزأه ثلاثون ) مدا
# ( ويطعم ثلاثين آخرين ) ليتم له إطعام ستين مسكينا لأنه هو الواجب فلا
~~يجزيه أقل منه
# ( فإن دفع الستين ) مدا إلى ثلاثين مسكينا ( من كفارتين أجزأه عن كل
~~كفارة ثلاثون ) ويتمم لأنه دفع القدر الواجب إلى العدد الواجب فأجزأ كما
~~تقدم
# ( والمخرج في الكفارة ما يجزىء في الفطرة ) وهو البر والشعير ودقيقهما
~~وسويقهما والتمر والزبيب والأقط ( فإن كان قوت بلده غير ذلك كالذرة والدخن
~~والأرز لم يجز إخراجه ) لأن الخبر ورد بإخراج هذه الأصناف في الفطرة فلم
~~يجز غيرها
# كما لو لم يكن قوت بلده واختار أبو الخطاب والموفق وغيرهما يجزىء لقوله
~~PageV05P386 تعالى @QB@ من أوسط ما تطعمون أهليكم @QE@ وإخراج الحب أفضل
~~للخروج من الخلاف وهي حالة كماله لأنه مدخر ويتهيأ لمنافعه كلها بخلاف غيره
# ونقل ابن هانىء التمر والدقيق أحب إلي مما سواهما
# وفي الترغيب التمر أعجب إلى أحمد قلت هو قياس ما تقدم في الفطرة
# ( فإن أخرج دقيقا جاز لكن يزيد على المد قدرا يبلغ المد حبا أو يخرجه )
~~أي الدقيق ( بالوزن رطلا ) عراقيا ( وثلثا ) لأن الحب تتفرق أجزاؤه بالطحن
~~فيكون في ms2910 مكيال الحب أكثر مما يكون في مكيال الدقيق
# ( ولا يجزىء إخراج خبز ) لأنه خرج عن الكيل والادخار فأشبه الهريسة
# ( وعنه واختاره جمع ) منهم الخرقي
# قال القاضي وأصحابه الأولى الجواز
# وفي المغني هذا أحسن أي ( إجزاء الخبز ) لقوله تعالى @QB@ من أوسط ما
~~تطعمون أهليكم @QE@ وهذا من أوسط ما يطعم أهله وليس الادخار مقصودا في
~~الكفارة فإنها مقدرة بما يقوت المسكين في يومه
# وهذا مهيأ للأكل المعتاد للاقتيات
# وأما الهريسة فإنها خرجت عن الاقتيات المعتاد إلى حيز الأدم
# ( ولا يجزىء من البر أقل من مد )
# وقاله زيد وابن عباس وابن عمر لما روى أحمد بسنده إلى أبي زيد المدني قال
~~جاءت امرأة من بني بياضة بنصف وسق شعير فقال النبي صلى الله عليه وسلم أطعم
~~هذا فإن مدى شعير مكان مد بر
# وعلى هذا يحمل ما روي عن أبي سلمة عن سلمة بن صخر أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم أعطاه مكيلا فيه خمسة عشر صاعا فقال أطعم ستين مسكينا وذلك لكل مسكين
~~مد رواه الدارقطني وهو للترمذي بمعناه
# ( و ) لا يجزىء ( من التمر والشعير والزبيب والأقط أقل من مدين ) لقوله
~~صلى الله عليه وسلم فإن مدي شعير مكان مد بر وهو مرسل جيد
# ( ولا من خبز البر أقل من رطلين بالعراقي ) لأن الغالب أن ذلك لا يبلغ
~~مدا
# ( ولا من خبز الشعير أقل من أربعة أرطال ) بالعراقي إن قلنا بإجزاء الخبز
# ( إلا أن يعلم أنه ) أي المخرج من الخبز ( مد من البر أو مدان من الشعير
~~) فيجزىء لأنه الواجب
# ( فإذا أخذ من دقيق البر ثلاثة عشر رطلا وثلثا ) من رطل عراقي ( أو ) أخذ
~~( من الشعير مثليه ) ستة وعشرين وثلثي رطل عراقية ( فخبز ) ذلك ( وقسم على
~~عشرة مساكين في كفارة اليمين أجزأ ولو لم يبلغ خبز البر عشرين رطلا ولا )
~~بلغ ( خبز الشعير أربعين رطلا وكذا في سائر الكفارات )
# لأنه إخراج الواجب أ ( و يستحب إخراج أدم مع المجزىء ) نص عليه
~~PageV05P387 خروجا من خلاف من أوجبه
# ( ولا يجزىء إخراج القيمة ) لأن الواجب ms2911 هو الإطعام وإعطاء القيمة ليس
~~بإطعام
# ( ويجب أن يملك المسكين القدر الواجب من الكفارة فإن غدى المساكين أو
~~عشاهم ولو بمد فأكثر لك واحد لم يجزئه ) لأن الإعطاء هو المنقول عن الصحابة
~~ولأنه مال واجب للفقراء أشبه الزكاة
# ( وإن قدم لهم ) أي لستين مسكينا ( ستين مدا وقال ) هذا ( بينكم بالسوية
~~فقبلوها أجزأه )
# ذلك وإلا لم يجزئه ما لم يعلم أن كلا أخذ قدر حقه من ذلك
# ( ولا يجب التتابع في إطعام الكفارة ) لأنه غير مأمور به وإنما أمر
~~بإطعام ستين مسكينا فتناول الإطعام متتابعا ومتفرقا والبدل لا يعطى حكم
~~المبدل من كل وجه
#
# | فصل ( ولا يجزىء إطعام وعتق وصوم إلا بنية بأن ينويه عن الكفارة )
# لقوله صلى الله عليه وسلم إنما الأعمال بالنيات
# ولأنه حق واجب على سبيل الطهرة فافتقر إلى النية كالزكاة فينوي ( مع
~~التكفير أو قبله بيسير ) كالصلاة والزكاة ( ونية الصوم واجبة كل ليلة )
~~للخبر ( ولا يجزىء فيهن ) أي الإطعام والعتق والصوم ( نية التقرب فقط )
~~لأنه يقع تبرعا وعن الكفارة وغيرها فلا بد من نية غير الكفارة عن غيرها
# ( فإن كانت عليه كفارة واحدة فنوى عن كفارتين أجزأه ) ولم يلزمه تعيين
~~سببها سواء علمه أو جهله لأن النية تعينت لها ولأنه نوى عن كفارته ولا
~~مزاحم لها فوجب تعليق النية بها
# ( وإن كان عليه كفارات من جنس واحد لم يجب تعيين سببها ولا تتداخل
# فلو كان مظاهرا من أربع نسائه فأعتق عبدا عن ظهاره أجزأه عن إحداهن وحلت
~~له واحدة ) من نسائه ( غير معينة )
# لأنه واجب من جنس واحد فأجزأته نية مطلقة كما لو كان عليه صوم يومين من
~~رمضان ( فتخرج بقرعة ) كما تقدم في نظائره
# ( فإن كان الظهار من ثلاث نسوة فأعتق عن ) ظهار ( إحداهن وصام عن ) ظهار
~~( أخرى ) لعدم من يعتقه ( ومرض فأطعم عن ) ظهار ( أخرى أجزأه ) لما تقدم (
~~وحل له الجميع من غير قرعة ولا تعيين )
# لأن التكفير حصل عن الثلاث
# أشبه ما لو أعتق ثلاثة أعبد عن الثلاثة دفعة واحدة
# ( وإن كانت ) الكفارات ( من ms2912 أجناس كظهار وقتل وجماع في ) نهار ( رمضان
~~PageV05P388 ويمين لم يجب تعيين السبب أيضا ) لأنها عبادة واجبة فلم تفتقر
~~صحة أدائها إلى تعيين سببها كما لو كانت من جنس ( ولا تتداخل ) الكفارات
~~لاختلاف أسبابها ( فلو كانت عليه كفارة واحدة نسي سببها أجزأته كفارة واحدة
~~) لأن تعيين السبب ليس شرطا فإذا أخرج كفارة وقعت عن كفارته فيخرج من
~~العهدة
# ( وإن كانت ) عليه ( كفارتان من ظهار ) بأن قال لكل من زوجتيه أنت علي
~~كظهر أمي
# ( أو ) كان عليه كفارتان ( من ظهار وقتل فقال أعتقت هذا عن هذه ) الزوجة
~~( أو ) أعتقت ( هذا عن هذه ) الزوجة الأخرى أو قال أعتقت هذا عن كفارة
~~الظهار وهذا عن كفارة القتل
# أجزأه ( أو ) قال أعتقت ( هذا عن إحدى الكفارتين و ) أعتقت ( هذا عن )
~~الكفارة ( الأخرى من غير تعيين ) أجزأه لما تقدم
# ( أو أعتقهما ) أي العبدين ( عن الكفارتين ) معا ( أو ) قال ( أعتقت كل
~~واحد منهما ) أي من المعينين ( عنهما ) أي الكفارتين ( جميعا أجزأه ) ذلك
~~لما تقدم
# ( ولا يجزىء تقديم كفارة ) ظهار أو غيره ( قبل سببها ) كتقديم الزكاة على
~~ملك النصاب ( فلا يجزىء كفارة الظهار قبله ) أي قبل الظهار ( ولا ) يجزىء
~~تقديم ( كفارة اليمين عليها ) أي اليمين ( ولا ) تقديم ( كفارة القتل قبل
~~الجرح ) لتقدمها على سببها
# ( فلو قال لعبده أنت حر الساعة إن تظهرت عتق ولم يجزئه عن ظهاره إن تظهر
~~) لتقدمه عليه
# ( ولو قال ) لزوجته ( إن دخلت الدار فأنت علي كظهر أمي لم يجز ) ئه (
~~التكفير قبل الدخول ) لأنه لا يصير مظاهرا قبله
# ( ولو قال لعبده إن تظهرت فأنت حر عن ظهاري ثم تظهر عتق العبد ) لوجود
~~شرطه
# ( ولم يجزئه عن الكفارة ) لأن عتقه مستحق بسبب آخر وهو الشرط ولأن النية
~~لم توجد عند عتق العبد والنية عند التعليق لا تجزىء لأنه تقديم لها على
~~سببها
# ( فإن لم ) يجد المظاهر ( ما يطعم ) ه للمساكين ( لم تسقط ) عنه الكفارة
~~( وتبقى في ذمته )
# وكذا كفارة القتل وغيرها ما عدا كفارة الوطء من الحيض وكفارة الوطء في
~~نهار رمضان فيسقطان بالعجز
# ( وتقدم ms2913 في باب ما يفسد الصوم بعض ذلك و ) تقدم أيضا هناك ( حكم أكله )
~~من كفاراته كلها
#
# | كتاب اللعان وما يلحق من النسب
# ( وهو ) أي اللعان مصدر لاعن لعانا إذا فعل ما ذكر أو لعن كل واحد منهما
~~الآخر PageV05P389 مشتق من اللعن لأن كل واحد منهما يلعن نفسه في الخامسة
# وقال القاضي سمي به لأن أحدهما لا ينفك عن أن يكون كاذبا فتحصل اللعنة
~~عليه وهو الطرد والإبعاد
# يقال لعنه الله أي أبعده والتعن الرجل إذا لعن نفسه من قبل نفسه ولا يكون
~~اللعان إلا بين اثنين
# يقال لاعن امرأته لعانا وملاعنة وتلاعنا بمعنى ولاعن الإمام بينهما ورجل
~~لعنة كهمزة إذا كان يلعن الناس كثيرا ولعنة بسكون العين إذا كان يلعنه
~~الناس
# و ( شرعا شهادات مؤكدات بأيمان من الجانبين مقرونة باللعن والغضب قائمة
~~مقام حد قذف ) إن كانت الزوجة محصنة ( أو ) قائمة مقام ( تعزير ) إن لم تكن
~~محصنة ( في جانبه أو ) قائمة مقام ( حد زنا في جانبها ) إذا أقرت بالزنا أو
~~حبس إلى أن تقر أو تلاعن
# والأصل فيه قوله تعالى @QB@ والذين يرمون أزواجهم @QE@ الآيات نزلت سنة
~~تسع منصرفه صلى الله عليه وسلم من تبوك في عويمر العجلاني أو هلال بن أمية
~~ويحتمل أنها نزلت فيهما ولم يقع بعدهما في المدينة إلا في زمن عمر بن عبد
~~العزيز والسنة شهيرة بذلك ولأن الزوج يبتلى بقذف امرأته لنفي العار والنسب
~~الفاسد ويتعذر عليه إقامة البينة فجعل اللعان بينة له ولهذا لما نزلت آية
~~اللعان قال النبي صلى الله عليه وسلم أبشر يا هلال فقد جعل الله لك فرجا
~~ومخرجا
# ( إذا قذف الرجل زوجته بالزنا في طهر أصابها فيه أو لا ) أي أو في طهر لم
~~يصبها فيه ( في قبل أو دبر كما يأتي ولم تصدقه ) فيما قذفها به ( ولم يأت
~~بالبينة ) تشهد له بما قذفها به ( لزمه ما يلزم بقذف أجنبية من حد ) إن
~~كانت محصنة ( أو تعزير ) إن لم تكن كذلك
# ( وحكم بفسقه وردت شهادته ) لعموم قوله تعالى @QB@ والذين يرمون المحصنات ms2914
~~ثم لم يأتوا بأربعة شهداء @QE@ الآية ( فإن لاعن ) الزوج ( ولو ) لاعن (
~~وحده سقط عنه ) الحد أو التعزير والحكم بفسقه وردت شهادته ( وله ) أي الزوج
~~( إسقاط بعضه ) أي الحد ( أيضا باللعان ) بأن لاعن في أثناء الحد ( ولو بقي
~~منه ) أي الحد ( سوط ) واحد ( ويسقط الحد ) أ ( و الباقي منه أيضا بتصديقها
~~) أي الزوجة لزوجها فيما رماها به كالأجنبية
# ( وله ) أي الزوج ( إقامة البينة ) عليها بزناها ( بعد اللعان ونفي الولد
~~ويثبت موجبهما ) أي موجب اللعان من التحريم المؤبد وانتفاء للولد وموجب
~~البينة من إقامة الحد عليها
# ( وصفته ) أي اللعان ( أن يقول الزوج بحضرة حاكم PageV05P390 أو نائبه
~~وكذا لو حكما ) أي المتلاعنان ( رجلا أهلا للحكم ويأتي في القضاء ) لأن
~~حكمه حكم قاضي الإمام
# ( أشهد بالله أني لمن الصادقين فيما رميت به امرأتي هذه من الزنا مشيرا
~~إليها ) إن كانت حاضرة ( ولا يحتاج مع حضورها و ) مع ( الإشارة إليها إلى
~~تسميتها و ) بيان ( نسيها كما لا يحتاج إلى ذلك في سائر العقود ) اكتفاء
~~بالإشارة
# ( وإن لم تكن حاضرة ) بالمجلس ( سماها ونسبها ) بما تتميز به حتى تنتفي
~~المشاركة بينها وبين غيرها قال في المبدع فلا يبعد أن يقوم وصفها بما هي
~~مشهورة به مقام الرفع في نسبها ويعيد قوله أشهد بالله الخ مرة بعد أخرى (
~~حتى يكمل ذلك أربع مرات
# ولا يشترط حضورهما ) أي المتلاعنين ( معا بل لو كان أحدهما غائبا عن
~~صاحبه مثل إن لاعن الرجل في المسجد والمرأة على بابه لعذر ) كالحيض ( جاز )
~~لعموم الأدلة ( ثم يقول في ) المرة ( الخامسة وأن لعنة الله عليه إن كان من
~~الكاذبين فيما رميتها به من الزنا ) ولا يشترط على الأصح أن يقول فيما
~~رماها به من الزنا قاله في شرح المنتهى قال ابن هبيرة لا أراه يحتاج إليه
~~لأن الله تعالى أنزل ذلك وبينه ولم يذكر هذا الاشتراط
# ( ثم تقول هي أشهد بالله أن زوجي هذا لمن الكاذبين فيما رماني به من
~~الزنا
# وتشير إليه إن كان حاضرا ) بالمجلس ( وإن كان غائبا ) عن المجلس ( سمته
~~ونسبته ms2915 ) كما تقدم وتكرر ذلك ( وإذا كملت أربع مرات تقول في الخامسة وأن
~~غضب الله عليها إن كان من الصادقين فقط وتزيد استحبابا فيما رماني من الزنا
~~) خروجا من خلاف من أوجبه به وإنما لم تجب لما تقدم وإنما خصت هي في
~~الخامسة بالغضب لأن النساء يكثرن اللعن كما ورد
# ثم أخذ يبين محترزات ذلك التي تخل بصحة اللعان فقال ( فإن نقص أحدهما )
~~أي أحد المتلاعنين ( من الألفاظ ) أي الجمل ( الخمسة شيئا ) لم يعتد به لأن
~~الله تعالى علق الحكم عليها ولأنها بينة فلم يجز النقص من عددها كالشهادة
~~وعلم منه أنه لا يضر نقص بعض الألفاظ حيث أتى بالجمل الخمسة كما يشير إليه
~~كلام ابن قندس في حاشية الفروع
# ( أو بدأت ) المرأة ( باللعان قبله ) أي قبل الرجل لم يعتد به لأنه خلاف
~~المشروع ولأن لعان الرجل بينة الإثبات ولعانها بينة الإنكار فلم يجز تقديم
~~الإنكار على بينة الإثبات
# ( أو تلاعنا بغير حضرة حاكم ) لم يعتد به لأنه يمين في دعوى فاعتبر فيه
~~أمر الحاكم كسائر الدعاوى فلو لاعن السيد بين عبده وأمته لم يصح ( أو أبدل
~~أحدهما لفظة شهد بأقسم أو أحلف أو أوالي ) PageV05P391 لم يعتد به لأن
~~اللعان يقصد فيه التغليظ ولفظ الشهادة أبلغ فيه
# ( أو ) أبدل ( لفظة اللعنة بالإبعاد أو أبدلها ) أي لفظة اللعنة ( بالغضب
~~) لم يعتد به ( أو أبدلت ) المرأة ( لفظة الغضب بالسخط أو قدمت الغضب )
~~فيما قبل الخامسة لم يعتد به ( أو أبدلته ) أي الغضب ( باللعنة أو قدم )
~~الرجل ( اللعنة ) فيما قبل الخامسة لم يعتد به لمخالفة المنصوص ( أو أتى به
~~) أي اللعان ( أحدهما قبل إلقائه عليه ) من الإمام أو نائبه لم يعتد به كما
~~لو حلف قبل أن يحلفه الحاكم ( أو علقه ) أي علق أحدهما اللعان ( بشرط ) لم
~~يعتد به قاله ابن عقيل وغيره
# ( أو لم يوال ) أحدهما ( بين الكلمات ) في اللعان ( عرفا ) لم يعتد به (
~~أو أتى به ) أي باللعان ( بغير العربية من يحسنها ) منهما لم يعتد به لأن
~~الشرع ورد بالعربية فلم يصح ms2916 بغيرها كأذكار الصلاة
# ( أو أتى ) الزوج ( به ) أي باللعان ( قبل مطالبتها له بالحد مع عدم ولد
~~يريد نفيه ) باللعان ( لم يعتد به ) أي باللعان لأن اللعان شرع لدرء الحد
~~عن القاذف
# فإذا لم تطالب بالحد لم يكن للعان فائدة
# فإن كان هناك ولد صح اللعان قبل المطالبة بالحد على قول القاضي لنفي
~~الولد ونصه خلافه لأن نفي الولد جاء تبعا للعان لا مقصودا لنفسه فإذا انتفى
~~اللعان انتفى نفي الولد
# ( وإن عجزا ) أي المتلاعنان ( عنه بالعربية لم يلزمهما تعلمها ويصح ) إذن
~~( بلسانهما ) لأنه موضع حاجة وكالنكاح ( فإن كان الحاكم يحسن لسانهما أجزأ
~~ذلك ) ولاعن بينهما ( ويستحب أن يحضر معه أربعة يحسنون لسانهما ) لأن
~~الزوجة ربما أقرت بالزنا فيشهدون على إقرارها
# ( وإن كان ) الحاكم ( لا يحسن ) لسانهما ( فلا يجزىء في الترجمة إلا
~~عدلان )
# قال في المبدع على المذهب ( وإذا فهمت إشارة الأخرس منهما أو كتابته صح
~~لعانه بها ) كالطلاق ولدعاء الحاجة ( وإلا ) أي وإن لم تفهم إشارة الأخرس
~~منهما ولا كتابته ( فلا ) يصح لعانه
# ( وإذا قذف الأخرس ولاعن ) بالإشارة المفهومة أو الكتابة ( ثم أطلق لسانه
~~فتكلم فأنكر القذف واللعان لم يقبل إنكاره للقذف ) لأنه تعلق به حق لغيره
~~بحكم الظاهر
# ( ويقبل ) إنكاره ( اللعان فيما عليه فيطالب بالحد ) إن كانت محصنة وإلا
~~فالتعزير ( ويلحقه النسب ولا تعود الزوجية ) لأنها حرمت باللعان على
~~التأبيد ( فإن لاعن ) حينئذ ( لسقوط الحد ونفي النسب فله ذلك ) كما لو لم
~~يحصل له خرس قبل ( ويصح اللعان ممن اعتقل لسانه وأيس من نطقه بإشارة )
~~مفهومة كالأخرس الأصلي ( فإن رجي عود نطقه بقول عدلين من أطباء المسلمين
~~انتظر به ذلك ) أي أن ينطق وفي الترغيب ثلاثة أيام وجزم به في المنتهى
# PageV05P392
# | فصل ( والسنة أن يتلاعنا قياما )
# لقوله صلى الله عليه وسلم لهلال بن أمية قم فاشهد أربع شهادات
# ولأنه أبلغ في الردع فيبدأ الزوج فيلتعن وهو قائم فإذا فرغ قامت المرأة
~~فالتعنت ( بحضرة جماعة ) لحضور ابن عباس وابن عمر وسهل وسعد والصبيان إنما
~~يحضرون تبعا للرجال إذا اللعان مبني ms2917 على التغليظ للردع والزجر
# والزجر وفعله في الجماعة أبلغ في ذلك
# ( ويستحب أ ) ن ( لا ينقصوا عن أربعة ) لأن بينة الزنا الذي شرع اللعان
~~من أجل عدم الرضا به أربعة
# قال في المبدع وليس بواجب بغير خلاف نعلمه
# ( في الأوقات والأماكن المعظمة ) لأن ذلك أبلغ في الردع ( ففي ) المكان
~~في ( مكة بين الركن ) الذي به الحجر الأسود ( والمقام ) قال في المبدع ولو
~~قيل بالحجر لكان أولى لأنه من البيت
# ( وبالمدينة عند منبر النبي صلى الله عليه وسلم ) مما يلي القبر الشريف
~~لقوله صلى الله عليه وسلم ما بين قبري ومنبري روضة من رياض الجنة
# ( وفي بيت المقدس عند الصخرة وفي سائر ) أي باقي ( البلدان في جوامعها
~~وتقف الحائض عند باب المسجد ) للعذر ( و ) في ( الزمان بعد العصر ) لقوله
~~تعالى @QB@ تحبسونهما من بعد الصلاة فيقسمان بالله @QE@ والمراد صلاة العصر
~~عند المفسرين
# ( وقال ابن الخطاب في موضع آخر ) و ( بين الأذانين ) أي بين الأذان
~~والإقامة لأن الدعاء بينهما لا يرد
# ( فإذا بلغ كل واحد منهما الخامسة أمر الحاكم رجلا فأمسك بيده الرجل و )
~~أمر ( امرأة تضع يدها على المرأة ثم يعظه فيقول اتق الله فإنها الموجبة
~~وعذاب الدنيا أهون من عذاب الآخرة )
# لما روى ابن عباس قال يشهد أربع شهادات بالله إنه لمن الصادقين
# ثم أمر به فأمسك على فيه فوعظه وقال ويحك كل شيء أهون عليك من لعنة الله
~~ثم أرسله فقال لعنة الله عليه إن كان من الكاذبين
# ثم أمر بها فأمسك على فيها فوعظها وقال ويحك كل شيء أهون عليك من غضب
~~الله أخرجه الجوزاني ( وإذا قذف نساءه ولو بكلمة واحدة فعليه أن يفرد كل
~~واحدة ) منهن ( بلعان ) لأنه قاذف PageV05P393 3 لكل واحدة منهن أشبه ما لو
~~لم يقذف غيرها ولأن اللعان أيمان الجماعة فلا تتداخل كالأيمان في الديون (
~~فيبدأ بلعان التي تبدأ بالمطالبة ) لترجحها بالسبق ( فإن طالبن جميعا ) معا
~~( وتشاححن بدأ بإحداهن بقرعة ) لعدم المرجح غيرها
# ( وإن لم يتشاححن بدأ بلعان من شاء منهن ولو بدأ بواحدة ) منهن ms2918 ( مع
~~المشاحة من غير قرعة صح ) اللعان ( وإن كانت المرأة خفرة ) بفتح الخاء وكسر
~~الفاء وهي شديدة الحياء ضد البرزة
# ( بعث الحاكم من يلاعن بينهما نائبا عنه
# ويستحب أن يبعث معه عدولا ليلاعنوا بينهما وإن بعثه ) أي النائب ( وحده
~~جاز ) لأن الجمع غير واجب كما يبعث من يستحلفها في الحقوق ولأن الغرض يحصل
~~ببعث من يثق الحاكم به فلا ضرورة إلى إحضارها وترك عادتها مع حصول الغرض
~~بدونه
#
# | فصل ( ولا يصح اللعان إلا بثلاثة شروط
# أحدها أن يكون ( بين زوجين ولو قبل الدخول )
# لقوله تعالى @QB@ والذين يرمون المحصنات ثم لم يأتوا بأربعة شهداء
~~فاجلدوهم ثمانين جلدة @QE@ ثم خص الأزواج من عمومها بقوله @QB@ والذين
~~يرمون أزواجهم @QE@ فيبقى ما عداه على مقتضى العموم
# ( ولها ) أي للزوجة إذ لاعنها قبل الدخول
# ( نصف الصداق ) المسمى لها
# قدمه في الشرح هنا كطلاقه لأن سبب اللعان قذفه الصادر منه
# أشبه الخلع
# وقيل يسقط مهرها لأن الفسخ عقب لعانها فهو كفسخها لعيبه
# قال في الإنصاف في كتاب الصداق وهو المذهب وصححه في التصحيح وتصحيح
~~المحرر والنظم وغيرهم وجزم به في الوجيز وغيره وقدمه في الرعايتين
# وشرح ابن رزين والحاوي الصغير واختاره أبو بكر انتهى
# وجزم به المصنف كالمنتهى في الصداق ( عاقلين بالغين ) لأنه لهما يمين أو
~~شهادة وكلاهما لا يصح من مجنون ولا من غير بالغ إذ لا عبرة بقولهما أو
~~فاسقين أو محدودين في قذف أو كان أحدهما ) أي الزوجين ( كذلك ) لعموم قوله
~~تعالى @QB@ والذين يرمون أزواجهم @QE@ الآيات ولأن اللعان يمين ( سواء كانا
~~) أي الزوجان ( مسلمين أو ذميين حرين أو PageV05P394 رقيقين عدلين بدليل
~~قوله صلى الله عليه وسلم لولا الأيمان لكان لي ولها شأن ولأنه يفتقر إلى
~~اسم الله تعالى ويستوي فيه الذكر والأنثى ولأن الزوج يحتاج إلى نفي الولد
~~فشرع له اللعان طريقا إلى نفيه كما لو كانت ممن يحد بقذفها
# ( وإذا قذف أجنبية فعليه الحد لها إن كانت محصنة ) لقوله تعالى @QB@
~~والذين يرمون المحصنات @QE@ الآية ( و ) عليه ( التعزير لغيرها ) أي لغير
~~المحصنة ( وإن قذفها ms2919 ) أي الأجنبية ( ثم تزوجها ) حد
# ولم يلاعن لأنه وجب في حال كونها أجنبية أشبه ما لو تزوجها ( أو قال
~~لامرأته إن زنيت قبل أن أنكحك حد ولم يلاعن حتى ولو ) كان اللعان ( لنفي
~~الولد ) لأنه قذفها بزنا أضافه إلى حال كونها أجنبية أشبه ما لو قذفها قبل
~~أن يتزوجها
# وفارق قذف الزوجة لأنه محتاج إليه
# وإذا تزوجها وهو يعلم زناها فهو المغر كما في نكاح حامل من الزنا
# ( وإن ملك أمة ثم قذفها فلا لعان ولو كانت فراشا ) لأنها ليست زوجة ( ولا
~~حد ) عليه لعدم الإحصان ( ويعزر ) لأنه ارتكب معصية
# ( وإن قال لامرأته أنت طالق يا زانية ثلاثا فله أن يلاعن ) لإبانتها بعد
~~قذفها وكقذف الرجعية
# ( وإن قال ) لامرأته ( أنت طالق ثلاثا يا زانية حد ولم يلاعن لأنه أبانها
~~ثم قذفها إلا أن يكون بينهما ولد
# فله أن يلاعن لنفيه ) لأنه تعين إضافة قذفها إلى حال الزوجية لاستحالة
~~الزنا بها بعد طلاقه لها ( وكذا لو أبانها بفسخ أو غيره ثم قذفها بالزنا في
~~النكاح أو ) قذفها بالزنا ( في العدة أو في النكاح الفاسد لاعن لنفي الولد
~~) إن كان لأنه يلحقه نسبه بحكم عقد النكاح فكان له نفيه ( وإلا ) أي وإن لم
~~يكن ولد ( فلا ) لعان لأنه لا حاجة إلى القذف لكونها أجنبية وسائر
~~الأجنبيات لا يلحقه ولدهن فلا حاجة إلى قذفهن
# فلو لاعنها إذن لم يسقط الحد ولم يثبت التحريم المؤبد لأنه لعان فاسد
# وسواء اعتقد أن النكاح صحيح أم لا ( ويحد أيضا إن لم يضف القذف إلى
~~النكاح ) لأنه قذف أجنبية
# ( وإن قالت ) المرأة ( قذفتني قبل أن تتزوجني
# وقال ) الرجل ( بل بعده ) أي بعد أن تزوجتك فقوله ( أو قالت ) قذفتني (
~~بعد ما بنت منك وقال بل قبله فقوله ) لأن القول قوله في أصل PageV05P395
~~القذف فكذا في وقته
# وإن قالت أجنبية قذفتني
# وقال كنت زوجتي حينئذ فأنكرت الزوجية فالقول قولها لأن الأصل عدمها
# ( وإذا اشترى زوجته الأمة ثم أقر بوطئها ثم أتت بولد لستة أشهر كان لاحقا
~~به ) لأنها صارت ms2920 فراشا له
# وقد أمكن لحاق الولد فلحق ( إلا أن يدعي الاستبراء ) بعد الوطء ( فينتفى
~~عنه ) الولد ( لأنه ملحق به بالوطء في الملك دون النكاح ) وقد انقطع حكم
~~الوطء بالملك بالاستبراء ( وإن لم يكن أقر بوطئها أو أقر به ) أي بالوطء
# ( وأتت به لدون ستة أشهر منذ وطىء ) بعد الملك ( كان ملحقا ) به (
~~بالنكاح إن أمكن ذلك ) بأن ولدته لستة أشهر فأكثر منذ نكحها ( وله نفيه
~~باللعان ) لأنه ملحق به بالنكاح ( وهل يثبت هذا اللعان التحريم المؤبد على
~~وجهين ) ظاهر كلامهم أنه يثبته لأنه لعان صحيح
# ( وإن قذف زوجته الرجعية ) في عدتها ( صح لعانها ) لأنها زوجة
# ( ولو لم يكن بينهما ولد
# وكل موضع قلنا لا لعان فيه فالنسب لاحق به ) أي بالزوج لعدم ما ينتفى به
~~( ويجب بالقذف موجبه من حد أو تعزير ) لعموم @QB@ والذين يرمون المحصنات
~~@QE@ إلا أن يكون القاذف صبيا أو مجنونا فلا ضرر فيه لحديث رفع القلم ( ولا
~~لعان ) لعدم الاعتداد بقولهما
# ( وإن قذف زوجته الصغيرة التي لا يجامع مثلها أو ) قذف زوجته ( المجنونة
~~حال جنونها عزر ) لأن القذف لا ينحط عن درجة السب وهو يوجبه
# فكذا هنا ( ولا لعان بينهما ) لأنه يمين فلا يصح من غير مكلف كسائر
~~الأيمان ( حتى ولو أراد نفي المجنونة ويكون ) ولدها ( لاحقا به ) لعدم
~~للعان ( ولا يحتاج في التعزير إلى مطالبة ) من وليها أو غيره فيقيمه الحاكم
~~بلا طلب إذا رآه لأنه مشروع للتأديب
# ( وإن كانت ) الزوجة ( الصغيرة ) المقذوفة ( يوطأ مثلها كابنة تسع فصاعدا
~~فعليه الحد ) كسائر المحصنات ( وليس لوليها المطالبة به ولا بالتعزير )
~~لأنه يراد للتشفي فلا تدخله الولاية كالقصاص
# ( ولا لها ) المطالبة ( حتى تبلغ ) ليعتبر قولها ( ثم إن شاء الزوج ) بعد
~~طلبها ( أسقط الحد باللعان ) كما لو قذفها إذن
# ( وإن قذف المجنونة وأضافه إلى حال إفاقتها أو قذفها وهي عاقلة ثم جنت
~~فليس لوليها المطالبة ) بالحد لأن طريقه التشفي
# ( فإذا أفاقت ) المجنونة ( فلها المطالبة بالحد وللزوج إسقاطه باللعان
~~وإن قذفها الزوج وهو طفل لم يحد ) لحديث رفع القلم عن ثلاث ms2921
# ( وإن أتت امرأته بولد لم يلحقه نسبه إن كان له دون عشر PageV05P396 لعدم
~~إمكان لحاقه به لأنه لا يمكن بلوغه
# ( وإن كان مجنونا فلا حكم لقذفه ) كسائر كلامه
# ( وإن أتت امرأته بولد فنسبه لاحق به ) لعموم حديث الولد للفراش ( فإذا
~~عقل ) المجنون ( فله نفيه ) باللعان كما لو قذفها إذن ( وإن ادعى ) الزوج (
~~أنه كان ذاهب العقل حين قذفه فأنكرت ولا بينة ولم يكن له حال علم فيها زوال
~~عقله
# فالقول قولها مع يمينها ) لأن لأصل السلامة ولا قرينة ترجح قوله
# ( وإن عرف جنونه ولم يعرف له حال إفاقة
# فقوله مع يمينه ) عملا بالظاهر ( وإن عرف له الحالان ) أي حال إفاقة
~~وجنون وادعى أنه قذفها في جنونه
# ( ف ) في أيهما يقبل قوله ( وجهان ) قال في لمبدع قبل قولها في الأصح
#
# | فصل الشرط الثاني ( القذف الذي يترتب عليه الحد أو اللعان )
# صوابه التعزير
# ( بأن يقذفها بالزنا في القبل أو الدبر ) لأن كلا قذف يجب به الحد
# ( فيقول زنيت أو يا زانية أو رأيتك تزنين وسواء في ذلك الأعمى والبصير )
~~لعموم الآية وعموم اللفظ يقدم على خصوص السبب
# ( فإن قال وطئت بشبهة أو ) وطئت ( مكرهة أو ) وطئت ( نائمة أو ) وطئت (
~~مع إغماء أو جنون أو وطئت بشبهة والولد من الواطىء فلا لعان ) بينهما لأنه
~~لم يقذفها بما يوجب الحد
# ( ولو كان بينهما ولد ) فلا يلاعن لنفيه ويلحقه نسبه لحديث الولد للفراش
~~( ولو قال وطئك فلان بشبهة وكنت ) أنت ( عالمة فله أن يلاعن وينفي الولد
# اختاره الموفق وغيره ) قال في الإنصاف وهو الصواب انتهى
# وعند القاضي لا خلاف أنه لا يلاعن
# ( وإن قال لامرأته التي في حباله لم تزني ) ولكن ليس هذا الولد مني ( أو
~~) قال لها ( لم أقذفك ولكن ليس هذا الولد مني فهو ولده في الحكم ) لأن
~~الولد للفراش وهي فراشه ( ولا حد عليه ) لأنه لم يقذفها بالزنا ( وإن قال )
~~أي ليس هذا الولد مني لامرأته ( بعد أن أبانها أو قاله لسريته فشهدت ببينة
~~وتكفي أنها امرأة مرضية أنه ولد على فراشه ms2922 لحقه نسبه ) إذ الولد للفراش (
~~وإن قال ) عن ولد بيدها ( ما ولدته وإنما التقطته أو استعرته فقالت بل هو
~~ولدي منك
# لم يقبل قولها ) عليه لأن الولادة يمكن إقامة البينة عليها والأصل
~~PageV05P397 عدمه ( ولا يلحقه نسبه إلا ببينة وتكفي امرأة مرضية تشهد
~~بولادتها له فإذا ثبتت ولادتها ) له ( لحقه نسبه ) لأنها فراشه والولد
~~للفراش
# ( وكذلك لا تقبل دعواها الولادة إذا علق طلاقها بها ) لإمكان إقامة
~~البينة بها
# وتقدم أنها تقبل إذا أقر بالحمل عند القاضي وأصحابه وجزم به في المنتهى
~~في فصل تعليقه بالحمل والولادة
# ( ولا ) تقبل ( دعوى الأمة لها ) أي للولادة ( لتصير أم ولد ) لأنها خلاف
~~الأصل
# ( ويقبل قولها فيه ) أي في أنها ولدت ( لتنقضي عدتها به ) لأنها أمينة
~~على نفسها في ذلك
# ( وإن ولدت توأمين فأقر بأحدهما ونفى الآخر أو سكت عنه ) فلم يقر به ولم
~~ينفه
# ( لحقه نسبهما ) حيث كان بينهما دون ستة أشهر لأنه حمل واحد فلا يجوز أن
~~يكون بعضه منه وبعضه من غيره
# لأن النسب يحتاط لإثباته لا لنفيه وكذلك يثبت بمجرد الإمكان فلذلك لم
~~يحكم بنفي ما أقر به تبعا للذي نفاه بل حكم بثبوت نسب من نفاه تبعا لمن أقر
~~به
# ( وإن كان قذف أمهما فطالبته بالحد فله إسقاطه باللعان ) لأن اللعان تارة
~~يراد لنفي الولد وتارة لإسقاط الحد فإذا تعذر نفي الولد لما سبق بقي اللعان
~~لإسقاط الحد
# ( والأخوان المنفيان ) باللعان ( أخوان لأم فقط لا يتوارثان بأخوة أبوة )
~~لأن الأبوة انقطعت باللعان
# ( وإن أتت ) زوجة ( بولد فنفاه ) زوجها ( ولاعن لنفيه ثم ولدت آخر لأقل
~~من ستة أشهر لم ينتف الثاني باللعان الأول ) لأنه كان حملا ولا يصح نفيه
~~قبل ولادته
# كما يأتي
# ( ويحتاج في نفيه إلى لعان ثان فإن أقر ) الزوج ( ب ) الولد ( الثاني أو
~~سكت عن نفيه فإنهما توأمان لكون ما بينهما أقل من ستة أشهر ) فهما حمل واحد
# ( وإن أتت ) بالولد ( الثاني بعد ستة أشهر فليسا توأمين وله نفيه باللعان
~~) لأنه حمل مستقر لم يقر به
# ( وإن استلحقه ) أي ms2923 الولد الثاني ( أو ترك نفيه لحقه ) نسبه ( ولو كانت
~~قد بانت باللعان لأنه يمكن أن يكون قد وطئها بعد وضع الأول وإن لاعنها قبل
~~وضع الأول فأتت بولد ثم ولدت آخر بعد ستة أشهر لم يلحقه ) نسب ( الثاني )
~~لأنه لا يمكن أن يكون الولدان حملا واحدا
# فعلم أنها علقت به بعد زوال الزوجية وانقضاء العدة وكونها حملت به وهي
~~أجنبية
# ( وإن مات الولد أو مات واحد من توأمين أو ماتا
# فله أن يلاعن لنفي النسب ) لأن الميت ينسب إليه فيقال ابن فلان ويلزمه
~~تجهيزه وتكفينه
# PageV05P398
# | فصل الشرط الثالث أن تكذبه الزوجة ويستمر ذلك إلى انقضاء اللعان
# ( فإن صدقته الزوجة فيما رماها به ) من الزنا ( مرة أو مرارا أو سكتت أو
~~عفت عنه أو ثبت زناها بأربعة سواه أو قذف خرساء أو ناطقة فخرست أو صماء )
~~ولم تفهم إشارتها أو قذف مما ( لحقه النسب ) لأن الولد للفراش وإنما ينتفي
~~عنه باللعان ولم يوجد شرطه ( ولا حد ) لتصديقها إياه أو عدم الطلب ( ولا
~~لعان ) لأن كالبينة إنما يقام مع الإنكار
# ( وإن كان إقرارها دون الأربع مرات ) فلا حد عليها ( أو ) كان إقرارها (
~~أربع مرات ثم رجعت فلا حد عليها ) لأن الرجوع عن الإقرار بالحد مقبول ( وإن
~~كان تصديقها قبل لعانه فلا لعان بينهما ) للحد لتصديقها إياه ولا لنفي
~~النسب لأن نفي الولد إنما يكون بلعانهما معا وقد تعذر منهما
# ( وإن كان ) تصديقها ( بعده ) أي بعد لعانه ( لم تلاعن هي ) لإقرارها (
~~وإن مات أحدهما ) أي الزوجين
# ( قبل اللعان أو في أثناء لعان أحدهما أو ) مات أحدهما ( قبل لعانها ورثه
~~صاحبه ) لأن الفرقة لا تحصل إلا بكمال اللعان
# ( ولحق الزوج نسب الولد ) لأن النكاح إنما يقطعه اللعان كالطلاق
# ( ولا لعان ) لأن شرطه مطالبة الزوجة وقد تعذر ذلك بالموت
# ( لكن إن كانت قد طالبت في حياتها فإن أولياءها يقومون في الطلب به ) أي
~~بحد القذف ( مقامها ) لأنه يورث عنها إذن ( فإن طولب به ) أي بالحد ( فله
~~إسقاطه باللعان ) كما لو كانت حية
# ( وإذا قذف امرأته ms2924 وله بينة بزناها فهو مخير بين لعانها وإقامة البينة )
~~عليها بالزنا
# لأنهما سببان ويحصل بكل منهما ما لا يحصل بالآخر فيحصل باللعان نفي النسب
~~الباطل وبالبينة الحد عليها ( وإن قال ) القاذف ( لي بينة غائبة أقيمها
~~أمهل اليومين أو الثلاثة ) ليحضرها لأن ذلك قريب
# ( فإن أتى بالبينة ) وشهدت فلا حد
# فإن قام رجلين بتصديقها له ثبت التصديق فلا حد عليه ولا عليها لأنه لا
~~يثبت زناها إلا بإقرار بأربعة ( وإلا ) أي وإن لم يأت بها أو لم تكمل
# ( حد ) للقذف ( إلا أن يلاعن إن كان ) القاذف ( زوجا ) فيسقط عنه الحد
~~بلعانه
# ( فإن قال ) الزوج ( قذفتها وهي صغيرة فقالت بل ) قذفتني وأنا ( كبيرة
~~وأقام كل واحد منهما بينة لما قال فهما قذفان ) موجب أحدهما الحد والآخر
~~PageV05P399 التعزير لإمكان تعدد القذف
# ( وكذلك إن اختلفا في الكفر ) بأن قال قذفتها وهي كافرة قالت بل مسلمة
# ( أو ) اختلفا في ( الرق ) بأن قال قذفتها وهي رقيقة فقالت بل حرة ( أو )
~~اختلفا في ( الوقت ) بأن قال قذفتها يوم الخميس فقالت بل يوم الجمعة فإذا
~~أقاما بينتين بذلك فهما قذفان ( إلا أن يكونا مؤرختين تأريخا واحدا فيسقطان
~~في أحد الوجهين ) وهو الصحيح على ما يأتي في تعارض البينتين وكذا لو اتفقا
~~على أنه قذف واحد
# ( وفي ) الوجه ( الآخر يقرع بينهما فإن شهدا أنه قذف فلانة وقذفهما لم
~~تقبل شهادتهما ) عليه ( لاعترافهما بعدواته ) لادعائهما أنه قذفهما
# ( وإن أبرآه ) من القذف ( وزالت العداوة ثم شهدا عليه بذلك ) أي بقذف
~~زوجته ( لم تقبل ) شهادتهما عليه ( بعد ردها ) للتهمة
# ( وإن ادعيا أنه قذفهما ثم زالت العداوة ثم شهدا عليه بقذف زوجته قبلت )
~~شهادتهما لأنهما لم يردا في هذه الشهادة
# ( ولو شهدا أنه قذف امرأته ثم ادعيا أنه قذفهما فإن أضافا دعواهما إلى ما
~~قبل شهادتهما بطلت ) شهادتهما لاعترافهما بالعداوة حينها
# ( وإن لم يضيفاها وكان ذلك ) أي دعواهما قذفهما ( قبل الحكم بشهادتهما لم
~~يحكم بها ) أي بشهادتهما للتهمة و ( لا ) يمنع الحكم إن كانت دعواهما (
~~بعده ) أي بعد حكم الحاكم لأنه قد تم ms2925 فلا يتغير بما حدث من العداوة
# ( وإن شهدا أنه قذف امرأته وأمهما لم تقبل ) شهادتهما لأنها لا تتبعض
~~فإذا ردت لأمهما لزم ردها لامرأته
# ( وإن شهدا على أبيهما أنه قذف ضرة أمهما قبلت ) شهادتهما لأنها شهادة
~~على أبيهما
# ( وإن شهدا ) على أبيهما ( بطلاق الضرة فوجهان ) أصحهما تقبل كما يأتي في
~~موانع الشهادة لأنها شهادة على الأب
# ( ولو شهد شاهد أنه أقر بالعربية أنه قذفها وشهد ) شاهد ( آخر ) أنه (
~~أقر بذلك بالعجمية ثبتت الشهادة ) لأن الاختلاف في العجمية والعربية عائد
~~على الإقرار دون القذف ويجوز أن يكون القذف واحدا والإقرار به في مرتين
# ( وكذا لو شهد أحدهما أنه أقر يوم الخميس بقذفها وشهد الآخر أنه أقر بذلك
~~يوم الجمعة ) ثبتت شهادتهما لما سبق
# ( وإن شهد أحدهما أنه قذفها بالعربية و ) شهد ( الآخر ) أنه قذفها (
~~بالعجمية أو شهد أحدهما أنه قذفها يوم الخميس و ) شهد ( الآخر ) أنه قذفها
~~يوم الجمعة لم يثبت أحد القذفين لعدم كال نصابه
# ( وإن لاعن ) الزوج ( ونكلت ) الزوجة ( عن اللعان فلا حد عليها ) لأن
~~زناها لم يثبت لأن الحد يدرأ بالشبهة ( وحبست حتى تقر أربعا أو تلاعن )
~~لقوله تعالى @QB@ ويدرأ عنها العذاب @QE@ الآية فإذا PageV05P400 لم تشهد
~~وجب أن لا يدرأ عنها العذاب
# ولا يسقط النسب إلا بالتعانهما جميعا لأن الفراش قائم والولد للفراش
# ( ولا يعرض ) بالبناء للمفعول أي لا يتعرض ( للزوج ) بحد ولا مطالبة
~~بلعان ( حتى تطالبه ) زوجته المقذوفة بذلك لأنه حق لها فلا يقام بغير طلبها
~~كسائر الحقوق فإن عفت عن الحق أو لم تطالب لم تجز مطالبته بنفيه ولا حد ولا
~~لعان
# ( فإن أراد اللعان من غير طلبها فإن كان بينهما ولد يريد نفيه فله ذلك )
~~قاله القاضي وصاحب المقنع وغيرهما لأنه صلى الله عليه وسلم لاعن هلال بن
~~أمية وزوجته لم تكن طالبته لأنه محتاج إلى نفيه ولأن نفي النسب الباطل حق
~~له فلا يسقط برضاها به كما لو طالبت باللعان ورضيت بالولد وقال في المحرر
~~وتبعه الزركشي لا يشرع مع وجود الولد على أكثر ms2926 نصوص الإمام أحمد لأنه أحد
~~موجبي القذف فلا يشرع مع عدم المطالبة كالحد وقدمه في النظم والرعايتين
~~والحاوي والفروع
# ( وإلا فلا ) أي وإن لم يكن هناك ولد يريد نفيه لم يكن له أن يلاعن بغير
~~خلاف نعلمه لعدم الحاجة إليه
#
# | فصل ( وإذا تم اللعان بينهما ثبت له أربعة أحكام
# أحدها سقوط الحد عنه ) أي عن الزوج
# ( إن كانت ) الزوجة ( محصنة أو التعزير إن لم تكن ) الزوجة ( محصنة )
~~لقول هلال بن أمية والله لا يعذبني الله عليها كما لم يجلدني عليها ولأن
~~شهادته قيمت مقام بينته وهي تسقط الحد فكذا لعانه
# ( فإن نكل عن اللعان أو ) نكل ( عن تمامه فعليه الحد ) لقذفه إياها إن
~~كانت محصنة وإلا فالتعزير كما لو لم يكن زوجا
# ( فإن ضرب بعضه ) أي بعض الحد ( فقال أنا ألاعن سمع ذلك منه ) وتقدم
# ( ولو نكلت المرأة عن الملاعنة ثم بذلتها سمعت أيضا ) كالرجل ( فإن قذفها
~~برجل بعينه ) بأن قال زنى بك فلان ( سقط الحد عنه لهما ) أي للمرأة ومن
~~قذفها به ( بلعانه ذكر الرجل في لعانه أو لم يذكره ) فيه لأن هلال بن أمية
~~قذف زوجته بشريك بن سحماء ولم يحده النبي صلى الله عليه وسلم لشريك ولا
~~عزره له ولأن اللعان بينة في أحد الطرفين فكان بينة في الآخر كالشهادة
# ( فإن لم يلاعن ) الزوج ( فلكل ) واحد ( منهما ) أي من المرأة والرجل
~~الذي قذفها به ( المطالبة ) بالحد ( وأيهما طالب حد له وحده ) دون من
~~PageV05P401 يطالب
# كما لو قذف رجلا بالزنا بامرأة معينة
# ( وإن قذف امرأته و ) امرأة ( أجنبية ) غير زوجته ( أو ) قذف زوجته ورجلا
~~( أجنبيا بكلمتين فعليه حدان ) لكل منهما حد ( فيخرج من حد الأجنبية ) أو
~~الأجنبي ( بالبينة ) أو التصديق فقط
# ( و ) يخرج ( من حد الزوجة بها ) أي بالبينة وكذا بالتصديق ( أو باللعان
~~وكذا ) إن قذفهما ( بكلمة واحدة إلا أنه إذا لم يلاعن ولم يقم بينة ) ولا
~~تصديق
# ( فحد واحد ) لأن القذف واحد ( وإن قال لزوجته يا زانية بنت الزانية فقد
~~قذفهما ) أي زوجته وأمها ( بكلمتين ) فعليه لهما ms2927 حدان
# ( فإن حد لأحدهما لم يحد للآخر حتى يبرأ جلده من حد الأولى )
# لأن الغرض زجره لا إهلاكه
# الحكم ( الثاني الفرقة بينهما ولو لم يفرق الحاكم ) بينهما لقول ابن عمر
~~المتلاعنان يفرق بينهما
# قال لا يجتمعان أبدا رواه سعيد ولأنه معنى يقتضي التحريم المؤبد فلم يقف
~~على حكم حاكم كالرضاع ولأنها لو وقفت على تفريق الحاكم لفات ترك التفريق
~~إذا لم يرضيا به كالتفريق للعيب والإعسار وتفريقه صلى الله عليه وسلم
~~بينهما بمعنى إعلامهما بحصول الفرقة
# ( فلا يقع الطلاق ) بعد تمام تلاعنهما لأنها بانت فلا يلحقها طلاقه
~~كالمختلعة وأولى
# ( وله ) أي الحاكم أي يلزمه ( أن يفرق بينهما ) كما في الرعاية ( من غير
~~استئذانهما ويكون تفريقه ) أي الحاكم بين المتلاعنين ( بمعنى إعلامه لهما
~~حصول الفرقة ) بنفس التلاعن لأنها لا تتوقف على تفريقه
# الحكم ( الثالث التحريم المؤبد ) لقول سهل بن سعد مضت السنة في
~~المتلاعنين أن يفرق بينهما لا يجتمعان أبدا رواه الجوزجاني وأبو داود
~~ورجاله ثقات قاله في المبدع وروى الدارقطني ذلك عن علي ولأنه تحريم لا
~~يرتفع قبل الجلد والتكذيب فلم يرتفع بهما كتحريم الرضاع
# ( فلا تحل ) الملاعنة ( له أي للملاعن ولو أكذب نفسه وإن لاعنها أمة ثم
~~اشتراها لم تحل له ) لأنه تحريم مؤبد كالرضاع ولأن المطلق ثلاثا إذا اشترى
~~مطلقته لم تحل له حتى تنكح زوجا غيره فهنا أولى لأن هذا التحريم مؤبد الحكم
~~( الرابع انتفاء الولد عنه ) لما روى سهل بن سعد أن رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم فرق بينهما ولا يدعي ولدها وفي حديث ابن عباس أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم لما لاعن بين هلال وامرأته فرق بينهما وقضى أن لا يدعي ولدها لأب
~~ولا يرمي ولدها ومن رماها أو رمى ولدها فعليه الحد رواه أحمد وأبو داود
# ( إذا ذكره في اللعان في كل مرة ) من الخمس ( صريحا ) بأن يقول لقد زنت
~~وما هذا ولدي ( أو تضمنا بأن يقول إذا قذفها بزنا في طهر لم يصبها فيه
~~PageV05P402 وادعى أنه اعتزلها حتى ولدت أشهد بالله ms2928 أني لمن الصادقين فيما
~~ادعيت عليها أو فيما رميتها ) به ( من الزنا ونحوه ) مما يؤدي هذا المعنى
~~فينتفى
# ( فإن لم يذكره ) أي الولد في اللعان لا صريحا ولا تضمنا ( لم ينتف )
~~احتياطا للنسب ( إلا أن يعيد اللعان ويذكر نفيه ) صريحا أو تضمنا كما تقدم
~~( ولو نفى أولادا كفاه لعان واحد ) يصرح فيه بهم أو يذكرهم فيه تضمنا كما
~~تقدم ( ولا ينتفى ) الولد ( عنه ) أي عن الملاعن ( إلا أن ينفيه باللعان
~~التام وهو أن يوجد اللعان منهما جميعا فلا ينتفى بلعان الزوج وحده ) حتى
~~تلاعن هي
# ( وإن نفى ) الزوج ( الحمل في لعانه لم ينتف ) قال في رواية الجماعة لعله
~~يكون ريحا ( فإذا وضعته عاد اللعان لنفيه ) لأنه قد تحقق وجوده
#
# | فصل ( ومن شرط نفي الولد ) باللعان
# ( أن ينفيه حالة علمه بولادته من غير تأخير إذا لم يكن عذر ) لأن تأخيره
~~دليل إقراره به
# ( قال أبو بكر لا يتقدر ذلك بثلاث بل هو على ما جرت به العادة فإن كان
~~ليلا فحتى تصبح وينتشر الناس وإن كان جائعا أو ظمآن فحتى يأكل أو يشرب أو
~~ينام ) و ( إن كان ناعسا أو يلبس ثيابه ويسرج دابته ويركب ويصلي إن حضرت
~~الصلاة ويحرز ماله إن كان ) ماله ( غير محرز وأشباه هذا من أشغاله ) لأن
~~ذلك لا يدل على إعراضه عنه لجريان العادة بتقديمه
# ( فإن أخره ) أي نفيه ( بعد هذا ) التأخير الذي جرت به العادة ( لم يكن
~~له نفيه ) لأن ذلك دليل إعراضه عن نفيه
# ( ومن شرطه ) أي نفي الولد ( أ ) ن ( لايوجد منه ) إقرار بالولد ولا (
~~دليل على الإقرار به فإن أقر به أو بتوأمه أو نفاه وسكت عن توأمه أو هنىء
~~به فسكت أو ) هنىء به ف ( أمن على الدعاء أو قال أحسن الله جزاءك أو بارك )
~~الله ( عليك أو رزقك الله مثله ) لحقه نسبه وامتنع نفيه لأن الدليل على
~~الإقرار به بمنزلة الإقرار به والسكوت دال على الرضا في البكر فهنا أولى
# ( أو أخر نفيه مع إمكانه لحقه نسبه وامتنع نفيه ) لأن ms2929 ذلك كله دليل على
~~الإقرار به
# ( وإن قال أخرت نفيه رجاء موته لم يعذر بذلك ) لأن الموت قريب أو غير
~~متيقن فتعليق النفي عليه تعليق على أمر موهوم
# ( وإن قال لم أعلم بولادته وأمكن صدقه PageV05P403 بأن يكون في محلة أخرى
~~قبل قوله مع يمينه ) لأنه محتمل ولا يسقط نفيه
# ( وإن لم يكن ) صدقه في دعواه عدم العلم به ( مثل أن يكون معها في الدار
~~لم يقبل ) قوله لأنه خلاف الظاهر
# ( وإن قال علمت ولادته ولم أعلم أن لي نفيه أو علمت ذلك ) أي أن لي نفيه
~~( ولم أعلم أنه على الفور وكان ) الزوج ( ممن يخفى عليه ذلك كعامة الناس أو
~~من هو حديث عهد بإسلام أو من أهل البادية قبل منه ) ذلك لأنه ممكن
# ( وإن كان فقيها لم يقبل منه ) ذلك لأنه لا يخفى عليه مثله
# ( وإن أخره ) أي نفيه ( لحبس أو مرض أو غيبة أو اشتغال بحفظ مال يخاف
~~عليه منه ضيعته أو ) اشتغل عنه ( بملازمة غريم يخاف فوته أو ) اشتغل عنه (
~~بشيء يمنعه ذلك لم يسقط نفيه )
# لأن ذلك لا دليل فيه على إعراضه وهذا مقتضى كلامه في المقنع وقال في
~~المبدع فإن كانت مدة ذلك قصيرة لم يبطل نفيه لأنه بمنزلة من علم ليلا فأخره
~~إلى أن يصبح وإن كانت طويلة وأمكنه التنفيذ إلى حاكم ليبعث إليه من يستوفي
~~عليه اللعان والنفي فلم يفعل سقط نفيه وإن لم يمكنه أشهد على نفسه أنه ناف
~~لولد امرأته فإن لم يفعل بطل خياره لأنه إذا لم يقدر على نفيه قام الإشهاد
~~مقامه ومعناه في الشرح
# ( وإن قال ) أخرت نفيه لأني ( لم أصدق المخبر به ) أي بأنه ولد
# ( وكان ) المخبر ( مشهور العدالة أو كان الخبر مستفيضا لم يقبل قوله )
~~لأنه خلاف الظاهر ولأنه مقصر
# ( وإلا ) أي وإن لم يكن المخبر مشهور العدالة وكان الخبر غير مستفيض (
~~قبل ) قوله لأنه محتمل
# ( وإن علم ) أنها ولدت ( وهو غائب فأمكنه السير فاشتغل به لم يبطل خياره
~~) لعدم ما يدل على إعراضه عنه قلت ms2930 لكن قياس ما تقدم في الشفعة لا بد من
~~الإشهاد لأن السير لا يتعين بذلك ( وإن أقام ) الغائب بعد علمه بولادته (
~~من غير حاجة بطل ) خياره لأن ذلك دليل رضاه به
# ( ومتى أكذب ) النافي ( نفسه بعد نفيه ) الولد ( و ) بعد ( اللعان لحقه
~~نسبه حيا
# كان ) الولد ( أو ميتا غنيا كان ) الولد ( أو فقيرا ) لأن اللعان يمين أو
~~بينة فإذا أقر بما يخالفها أخذ بإقراره وسقط حكمها خصوصا والنسب يحتاط
~~لثبوته
# ( ويتوارثان ) لأن الإرث تابع للنسب وقد ثبت فتبعه الإرث ( ولزمه الحد )
~~إن كانت المقذوفة ( محصنة وإلا ) أي وإن لم تكن محصنة لزمه ( التعزير )
~~لإقراره بكذب نفسه في قذفها ولعانها
# ( فإن رجع عن إكذاب نفسه وقال لي بينة أقيمها بزناها أو أراد إسقاط الحد
~~باللعان لم يسمعها ) أي لا بينته ولا لعانه لأن البينة واللعان لتحقق ما
~~قاله وقد أقر بكذب نفسه فلا يقبل منه PageV05P404 خلافه
# ( وإن ادعت أنه قذفها فأنكر ) قذفه لها ( فأقامت به ) أي بقذفها ( بينة
~~فقال صدقت البينة ليس ذلك قذفا لأن القذف الرمي بالزنا كذبا وأنا صادق فيما
~~رميتها به ) فلست قاذفا
# ( ولم يكن ) قوله ( ذلك إكذابا لنفسه ) لأنه محتمل ( وله إسقاط الحد
~~باللعان ) أو البينة
# ( فإن قال ) زوجها جوابا لدعواها عليه أنه قذفها بالزنا ( ما زنت ولا
~~رميتها بالزنا فقامت البينة عليه بقذفها ) بالزنا ( لزمه الحد ) إن كانت
~~محصنة لثبوت موجبة وإلا فالتعزير ( ولم تسمع بينته ) بأنها زنت ( ولا لعانه
~~) لأن ذلك يكذب قوله ما زنت
# ( ولو أنفقت الملاعنة على الولد ثم استلحقه الملاعن رجعت ) الملاعنة (
~~عليه بالنفقة ) لأنها إنما أنفقت عليه تظنه أنه لا أب له قاله الموفق
~~واقتصر عليه في الإنصاف
# ( ويأتي في النفقات ولا يلحقه ) أي الملاعن ( نسبه ) أي المنفي بلعان (
~~باستلحاق ورثته له بعد موته ) أي الملاعن ( و ) بعد تمام ( لعانه ) نص عليه
~~لأنهم يحملون على غيرهم نسبا قد نفاه عنه فلم يقبل منهم
# ( ولو نفى من لم ينتف ) كمن أقر به ذلك أو وجد منه ما يدل على الإقرار به
~~( وقال ms2931 إنه من زنا حد إن لم يلاعن ) لأنه قذف زوجته فكان له إسقاط الحد
~~باللعان كما لو لم يكن ولد
#
# | فصل ( فيما يلحق من النسب
# من ولدت امرأته من ) أي ولد فأكثر ( أمكن كونه منه ) أي كون الولد من
~~الزوج
# ( ولو مع غيبته ) أي الزوج
# قال في الفروع ولو مع غيبته عشرين سنة قاله في المغني في مسألة القافة
~~وعليه نصوص أحمد ولعل المراد ويخفى سيره وإلا فالخلاف على ما يأتي وتابعه
~~في المبدع
# ( ولا ينقطع الإمكان عنه ) أي عن الاجتماع ( بالحيض )
# قاله في الترغيب ( بأن تلده بعد ستة أشهر منذ أمكن اجتماعه بها أو ) ولدت
~~( لأقل من أربع سنين منذ أبانها ) ولم يخبر بانقضاء عدتها بالقروء
# ( وهو ممن يولد لمثله كابن عشر ) سنين ( لحقه نسبه ما لم ينفه باللعان )
# لقوله صلى الله عليه وسلم الولد للفراش وقدرنا بعشر سنين فما زاد لقوله
~~صلى الله عليه وسلم واضربوهم عليها لعشر وفرقوا بينهم في المضاجع فأمره
~~بالتفريق دليل على إمكان الوطء الذي هو سبب الولادة ولأن PageV05P405 تمام
~~عشر سنين زمن يمكن فيه البلوغ فيلحق به الولد كالبالغ
# وقد روي أن عمر ابن العاص وابنه لم يكن بينهما إلا اثنا عشر عاما
# ( ومع هذا ) أي مع لحوق النسب بابن عشر فأكثر
# ( فلا يكمل به ) أي بإلحاق النسب ( مهر ) إذا لم يثبت الدخول أو الخلوة
~~لأن الأصل براءة ذمته فلا نثبته عليه دون ثبوت سببه الموجب له
# ( ولا يثبت به ) أي بإلحاق النسب ( عدة ولا رجعة ) لأن السبب الموجب لهما
~~غير ثابت
# ( ولا يحكم ببلوغه ) أي ابن عشر فأكثر ( إن شك فيه ) أي في بلوغه لأن
~~الحكم بالبلوغ يستدعي يقينا ترتب الأحكام عليه من التكاليف ووجوب الغرامات
~~فلا يحكم به مع الشك وإنما ألحقنا الولد به احتياطا حفظا للنسب
# ( وإن أتت به ) أي بولد ( لدون ستة أشهر منذ تزوجها وعاش ) الولد لم
~~يلحقه نسبه لأنها مدة لا يمكن أن تحمل وتلد فيها فعلم أنها كانت حاملة قبل
~~تزوجها ( وإلا ) أي وإن ولدته لدون ms2932 ستة أشهر منذ أمكن اجتماعه بهما ولم يعش
# ( لحقه بالإمكان ) أي إن أمكن كونه منه كابن عشر فأكثر
# ( كما ) لو ولدته ( بعدها ) أي بعد الستة أشهر منذ أمكن اجتماعه بها وعاش
~~وكان ممن يولد لمثله كما سبق
# ( أو ) ولدته ( لأكثر من أربع سنين منذ أبانها ) لم يلحقه لأنا علمنا
~~أنها حملت به قبل النكاح
# ( أو أخبرت ) المطلقة البائن ( بانقضاء عدتها بالقرء ثم أتت به لأكثر من
~~ستة أشهر لم يلحق الزوج ) نسبه لأنها أتت به بعد الحكم بانقضاء عدتها في
~~وقت يمكن أن لا يكون منه فلم يلحقه كما لو انقضت عدتها بالحمل وإنما يعتبر
~~الإمكان مع بقاء الزوجية أو العدة وأما بعدهما فلا يكتفي بالإمكان للحاقه
~~وذلك لأن الفراش سبب
# ومع وجود السبب يكتفي بإمكان الحكم فإذا انتفى السبب انتفى الحكم
~~لانتفائه
# ( فأما إن طلقها ) ولو بائنا ( فاعتدت بالأقراء ثم ولدت قبل مضي ستة أشهر
~~من آخر أقرائها لحقه ) نسب الولد ( ولزم أ ) ن ( لا يكون الدم حيضا )
~~لعلمنا أنها كانت حاملا في زمن رؤية الدم والحامل لا تحيض
# ( وإن فارقها حاملا فولدت ) ولدا أو أكثر ( ثم ولدت ) ولدا ( آخر قبل مضي
~~ستة أشهر لحقه ) نسب الثاني كالأول لأنهما حمل واحد ( وإن كان بينهما أكثر
~~من ستة أشهر لم يلحقه ) نسب الثاني ( وانتفى عنه من غير لعان ) لأنه لا
~~يمكن أن يكون الولدان حملا واحدا وبينهما مدة الحمل
# فعلم أنها علقت به بعد زوال الزوجية وانقضاء العدة وكونها أجنبية كسائر
~~الأجنبيات
# ( وإن ) تزوج امرأة و ( علم أنه لا يجتمع بها كالذي يتزوجها بحضرة الحاكم
~~أو غيره ويطلقها PageV05P406 في المجلس أو يموت قبل غيبته عنهم ) أي عن أهل
~~المجلس لم يلحقه للعلم حسا ونظرا لأنه ليس منه
# ( أو يتزوجها وبينهما ) أي الزوجين ( مسافة ) بعيدة ( لا يصل إليها في
~~المدة التي ولدت فيها ) كشرقي يتزوج بغربية فإن الوقت لا يسع مدة الولادة
~~وقدومه ووطأه بعده ( لم يلحقه ) النسب
# والمراد وعاش وإلا لحقه بالإمكان
# ذكره في الفروع
# ( وإن أمكن وصوله ) أي الزوج ms2933 إلى الزوجة ( في المدة ) التي مضت بعد العقد
~~والولادة ( لحقه النسب ) لما سبق في التعليق والوسيلة والانتصار ولو أمكن
~~ولا يخفى السير كأمير وتاجر كبير ومثل في عيون المسائل بالسلطان والحاكم
# ونقل ابن منصور إن علم أنه لا يصل مثله لم يقض بالفراش وهي مثله ( وإن
~~كان الزوج صبيا له دون عشر سنين ) لم يلحقه نسب لأنه لم يعهد بلوغ قبلها (
~~أو ) كان الزوج ( مقطوع الذكر والأنثيين أو ) مقطوع ( الأنثيين فقط ) أي مع
~~بقاء الذكر ( لم يلحقه نسبه ) لأن الولد لا يوجد إلا من مني ومن قطعت
~~خصيتاه لا مني له لأنه لا ينزل إلا ماء رقيقا لا يخلق منه الولد ولا وجد
~~ذلك ولا اعتبار بإيلاج لا يخلق منه الولد كما لو أولج الصغير ( ويلحق )
~~الولد ( مقطوع الذكر فقط ) لأنه يمكن أن يساحق فينزل ما يخلق منه الولد
~~ولهذا ألحقنا ولد الأمة بسيدها إذا اعترف بوطئها دون الفرج ( و ) يلحق (
~~العنين ) لإمكان إنزاله ما يخلق منه الولد
#
# | فصل ( وإن طلقها طلاقا رجعي
# ا فولدت لأكثر من أربع سنين منذ طلقها وقبل نصف سنة منذ أخبرت بفراغ
~~العدة ) إن أخبرت بها
# ( أو ) ولدت لأكثر من أربع سنين منذ طلقها إن ( لم تخبر ) بانقضائها لحقه
~~نسبه ( أو ) ولدت ( لأقل من أربع سنين منذ انقضت عدتها لحقه نسبه ) لأنها
~~في حكم الزوجات أشبه ما قبل الطلاق ( وإن أخبرت ) المرأة ( بموت زوجها
~~فاعتدت ) للوفاة ( ثم تزوجت ) وولدت ( لحق ) ه ( الثاني ما ولدته لنصف سنة
~~فأكثر ) لأنه ولد على فراشه لا ما ولدته لدون ذلك وعاش لأنه ليس منه يقينا
# ( وإن وطىء رجل امرأة لا زوج لها بشبهة فأتت بولد لحقه نسبه ) للشبهة (
~~وقال ) الإمام ( أحمد كل من درأت عنه الحد PageV05P407 ألحقت به الولد ولو
~~تزوج رجلان أختين ) أو غيرهما ( فزنت كل واحدة منهما إلى زوج الأخرى غلطا
~~فوطئها وحملت منه لحق الولد بالواطىء ) للشبهة
# ( لا ) يلحق ( بالزوج ) للعلم بأنه ليس منه ( وإن وطئت امرأته أو أمته
~~بشبهة في طهر لم يصبها فيه فاعتزلها ms2934 حتى أتت بولد لستة أشهر من حين الوطء
~~لحق ) الولد ( الواطىء ) للعلم بأنه منه ( وانتفى عن الزوج من غير لعان )
~~للعلم بأنه ليس منه ( وإن أنكر الواطىء الوطء فالقول قوله بغير يمين ) لأن
~~الأصل عدمه
# ( ويلحق نسب الولد بالزوج ) لأن الولد للفراش ( وإن أتت ) الموطوءة بشبهة
~~( به ) أي بالولد ( لدون ستة أشهر من حين الوطء ) أي وطء الشبهة ( لحق )
~~الولد ( الزوج ) للعلم بأنه ليس من وطء الشبهة
# ( وإن اشتركا ) أي الزوج والواطىء بالشبهة ( في وطئها في طهر ) واحد (
~~فأتت بولد يمكن أن يكون منهما لحق ) الولد ( الزوج لأن الولد للفراش ) سواء
~~ادعياه أو أحدهما أو لا ( وإن ادعى الزوج أنه من الواطىء فقال بعض أصحابنا
~~) قال في الإنصاف هنا منهم صاحب المستوعب ( يعرض على القافة معهما فيلحق
~~بمن ألحقته به منهما ) لاحتمال أن يكون من كل منهما ( فإن ألحقته بالواطىء
~~لحقه ولم يملك نفيه عن نفسه ) لتعذر اللعان منه لفقد الزوجية ( وانتفى عن
~~الزوج بغير لعان ) لأن إلحاقه القافة كالحكم
# ( وإن ألحقته ) القافة ( بالزوج لحق ) به ( ولم يملك الواطىء نفيه
~~باللعان ) لأنه نقض لقول القائف ( وإن ألحقته القافة بهما لحق بهما )
~~لإمكانه كما تقدم
# ( ولم يملك الواطىء نفيه عن نفسه وهل يملك الزوج نفيه باللعان على
~~روايتين ) أطلقهما في المغني وغيره قلت مقتضى كلامهم لا يملكه لعدم القذف
~~فلا يمكن اللعان وأيضا إلحاق القائف كالحكم فلا يرفعه بلعانه
# ( فإن لم يوجد قافة أو اشتبه عليهم لحق الزوج ) لأن الولد للفراش
# ( وإن أتت امرأته بولد فادعى أنه من زوج ) كان ( قبله وكانت تزوجت بعد
~~انقضاء العدة أو بعد أربع سنين منذ بانت من الأول لم يلحق ) الولد ( بالأول
~~) لما سبق ( وإن وضعته لأقل من ستة أشهر منذ تزوجها الثاني لم يلحق ) الولد
~~أيضا ( به ) حيث عاش لعدم الإمكان ( وينتفي ) نسب الولد ( عنهما ) أي عن
~~الأول والثاني
# ( وإن كان ) وضعها له ( أكثر من ستة أشهر ) منذ أمكن اجتماعه بها ( فهو )
~~أي الولد ( ولده ) أي الثاني لأنها فراشه وأمكن كونه منه لحقه ( وإن ms2935 كان )
~~وضعها للولد ( لأكثر من ستة أشهر منذ تزوجها الثاني ولأقل من أربع سنين من
~~طلاق الأول ولم يعلم انقضاء العدة ) عرض على القافة PageV05P408 معهما
~~لإمكان من كل منهما و ( لحق بمن ألحقته القافة ) به منهما
# ( فإن ألحقته بالأول انتفى عن الزوج بغير لعان ) لما مر ( وإن ألحقته
~~بالزوج انتفى عن الأول وليس للزوج نفيه ) باللعان كما سبق
# ( وتعتبر عدالة القائف وذكوريته وكثرة إصابته ) و ( لا ) تعتبر ( حريته )
~~كالشاهد ( ويكفي ) قائف ( واحد ) لأنه ينفذ ما يقوله فهو كالحاكم
# ( ولا يبطل قولها ) أي القافة ( بقول ) قافة ( أخرى ولا بإلحاقها غيره )
~~كما لا يبطل حكم الحاكم بحكم غيره ولا بإبطاله ( وتقدم في اللقيط بعضه )
~~موضحا
#
# | فصل ( ومن اعترف بوطء أمته في الفرج أو دونه )
# أي دون الفرج صارت فراشا له ( لأنه قد يجامع ) في غير الفرج ( فيسبق
~~الماء إلى الفرج ف ) إذا ( ولدت ) ولدا ( لستة أشهر ) فأكثر ( لحقه نسبه
~~وإن ادعى العزل أو عدم الإنزال ) لحديث عائشة في ابن زمعة ولقول عمر لا
~~تأتيني وليدة يعترف سيدها أنه ألم بها إلا ألحقت به ولدها بعد ذلك أو
~~اتركوا رواه الشافعي عن مالك عن ابن شهاب عن سالم بن عبد الله عن أبيه عن
~~جده وقياسا على النكاح وفارق الملك النكاح بأنه لا يتعلق به تحريم المصاهرة
~~وينعقد في محل يحرم النكاح فيه كالمجوسية وذوات محارمه
# وإن وطئها في الدبر لم تصر فراشا في الأشهر لأنه ليس منصوص عليه ولا في
~~معناه ( إلا أن يدعي الاستبراء ) لأنه دليل على براءة الرحم
# والقول قوله في حصوله لأنه أمر خفي لا يمكن الاطلاع عليه إلا بعسر ومشقة
~~( ويحلف عليه ) لأن الاستبراء غير مختص به أشبه سائر الحقوق
# ( فينتفى ) الولد عن السيد ( بذلك ) أي بولادتها له لستة أشهر فأكثر بعد
~~استبرائه إياها لأن الأصل عدمه وليست فراشا له
# ( فإن ادعى الاستبراء فأتت بولدين ) ليس بينهما ستة أشهر فأكثر ( فأقر
~~بأحدهما ونفى ) عنه ( الآخر لحقاه ) لأنهما حمل واحد فإذا استلحق بعضه لحق
~~باقيه بالضرورة
# ( وإن أعتقها أو ms2936 باعها ونحوه ) كما لو وهبها أو جعلها عوضا عن أجرة أو
~~نكاح ( بعد اعترافه بوطئها فأتت بولد لدون ستة أشهر من حين العتق أو البيع
~~) ونحوه ( لحق به ) لأنها حملت به وهي فراش لأن أقل مدة الحمل ستة أشهر (
~~وتصير أم ولد له ) لكونها حملت به في ملكه PageV05P409 ( والبيع باطل )
~~لأنها صارت أم ولد
# ( وكذا إن لم يستبرئها فأتت به لأكثر من ستة أشهر وادعى المشتري أنه من
~~البائع فهو ولد البائع ) لأنه وجد منه سببه وهو الوطء ولم يوجد ما يعارضه
~~ولا ما يمنعه فتعين إحالة الحكم عليه ( سواء ادعاه البائع أو لم يدعه ) لأن
~~الموجب لإلحاقه أنها لو أتت به في ملكه في تلك المدة للحق به
# وانتقال الملك عنه لم يتجدد به شيء
# ( وإن ادعاه المشتري لنفسه ) وكان البيع قبل استبرائها وولدت لأكثر من
~~ستة أشهر من حين أرى القافة
# ( أو ادعى كل واحد منهما أنه ) أي الولد ( للآخر ) بأن ادعى البائع أنه
~~للمشتري وادعى المشتري أنه للبائع
# ( والمشتري مقر بالوطء أرى القافة ) لأن نظرها طريق شرعي إلى معرفة النسب
~~عند الاحتمال لما تقدم
# ( وإن استبرئت ) الأمة المبيعة ( ثم أتت بولد لأكثر من ستة أشهر لم يلحقه
~~) أي البائع ( نسبه ) لأن الاستبراء يدل على براءتها من الحمل وقد أمكن أن
~~يكون من غيره لوجود مدة الحمل بعد الاستبراء مع قيام الدليل فلو أتت به
~~لأقل من ستة أشهر فالاستبراء غير صحيح ( وكذا إن لم تستبرأ ) الأمة المبيعة
~~وأتت بولد لأكثر من ستة أشهر ( ولم يقر المشتري للبائع به ) فلا يلحقه نسبه
~~لأنه ولد أمة المشتري فلا تقبل دعوى غيره له إلا بإقرار من المشتري ( وإن
~~ادعاه ) أي ادعى البائع الولد أنه منه ( بعد ذلك ) أي بعد أو ولدته لستة
~~أشهر ( وصدقه المشتري لحقه ) أي البائع ( نسبه وبطل البيع ) لكونها أم ولد
~~( فإن لم يكن البائع أقر بوطئها قبل بيعها لم يلحقه الولد بحال سواء ولدته
~~لستة أشهر أو أقل ) منها لأنه يحتمل أن يكون من غيره ( وإن ms2937 اتفقا ) أي
~~البائع والمشتري ( على أنه ولد البائع فهو ولده ) لأن الحق لهما يثبت
~~باتفاقهما
# ( وبطل البيع ) لأنها أم ولد
# ( وإن ادعاه البائع ) أنه ولده ( ولم يصدقه المشتري فهو عبد للمشتري )
~~ولا يقبل قول البائع في الإيلاد لأن الملك قد صار إلى المشتري في الظاهر
~~فلا يقبل قول البائع فيما يبطل حقه
# ( كما لو باع عبدا ثم أقر أنه قد أعتقه والقول قول المشتري مع يمينه )
~~لاحتمال صدق البائع وهل يلحق البائع نسبه مع كونه عبدا للمشتري لأنه يجوز
~~أن يكون ابنا لأحدهما مملوكا للآخر أو لا لأن فيه ضررا على المشتري فيما لو
~~أعتقه كان أبوه أحق بميراثه وجهان ( ويلحق الولد بوطء الشبهة ) وتقدم
# ( و ) يلحق ( في كل نكاح فاسد فيه شبهة ) كالنكاح المختلف في صحته فيكون
~~( كنكاح صحيح ) في لحوق النسب حيث أتت به لستة أشهر مند أمكن اجتماعه بها و
~~( لا ) يكون ( كملك اليمين ) بحيث يتوقف لحوق النسب فيه على PageV05P410
~~الإقرا بالوطء
# ( ولا أثر لشبهة ملك مع فراش ) لحديث الولد للفراش
# ( وإن وطىء المجنون من لا شبهة له عليها ولا شبهة ملك لم يلحقه نسبه )
~~لأنه لا يستند إلى ملك ولا اعتقاد إباحة وعليه مهر المثل إن أكرهها على
~~الوطء لأن الضمان يستوي فيه المكلف وغيره وتبعه نسب الأب إجماعا ما لم ينتف
~~كابن ملاعنة وتبعية ملك أو حرية لأم إلا مع شرط أو غرور وتبعية دين لخيرهما
~~وتبعية نجاسة وحرمة أكل لأخبثهما انتهى
#
# | كتاب العدد
# واحدها عدة بكسر العين فيهما
# قال ابن فارس والجوهري عدة المرأة أيام أقرائها والمرأة معتدة ( وهي ) أي
~~العدة شرعا ( التربص المحدود شرعا ) يعني مدة معلومة تتربص فيها المرأة
~~لتعرف براءة رحمها وذلك يحصل بوضع حمل أو مضي أقراء أو أشهر على ما يأتي
~~تفصيله
# والأصل فيها الإجماع ودليله الكتاب والسنة ويأتي مفصلا في مواضعه والمعنى
~~يشهد له لأن رحم المرأة ربما كان مشغولا بماء شخص وتمييز الأنساب مطلوب في
~~نظر الشرع والعدة طريق له
# والعدة أربعة أقسام معنى محض وتعبد محض ms2938 ومجتمع الأمرين والمعنى أغلب
~~ويجتمع الأمران والتعبد أغلب
# فالأول عدة الحامل والثاني عدة المتوفى عنها زوجها التي لم يدخل بها
~~والثالث عدة الموطوءة التي يمكن حبلها ممن يولد لمثله سواء كانت ذات أقراء
~~أو شهر فإن معنى براءة الرحم أغلب من التعبد بالعدد المعتبر لغلبة ظن
~~البراءة والرابع كما في عدة الوفاة للمدخول بها التي يمكن حملها وتمضي
~~أقراؤها في أثناء الشهور فإن العدد الخاص أغلب من براءة الرحم بمضي تلك
~~الأقراء
# ( كل امرأة فارقها زوجها في حياته قبل المسيس والخلوة فلا عدة عليها )
~~إجماعا لقوله تعالى @QB@ يا أيها الذين آمنوا إذا نكحتم المؤمنات ثم
~~طلقتموهن @QE@ الآية
# ولأن العدة إنما وجبت في الأصل لبراءة الرحم والمسيس اللمس باليد
# ثم استعير للجماع لأنه ممستلزم له
# ( وإن خلا ) الزوج ( بها وهي مطاوعة ولو لم يمسها ) مع علمه بها ( ولو )
~~كانت الخلوة ( في نكاح فاسد فعليه العدة سواء كان بهما ) أي الزوجين
~~PageV05P411 مانع ( أو ) كان ( بأحدهما مانع من الوطء ) حسي أو شرعي (
~~كإحرام وصيام وحيض ونفاس ومرض وجب وعنة ورتق وظهار وإيلاء واعتكاف أو لم
~~يكن ) لما روى الأثرم عن زرارة بن أوفى قال قضى الخلفاء الراشدون أن من
~~أغلق بابا أو أرخى سترا فقد وجب المهر ووجبت العدة وهذه قضية اشتهرت ولم
~~تنكر فكانت كالإجماع وضعف أحمد ما روي خلافه ولأنه عقد على المنافع
# فالتمكين منه يجري مجرى الاستيفاء في الأحكام كعقد الإجارة والآية مخصوصة
~~بما ذكرناه والحكم معلق على الخلوة التي هي مظنة الإصابة دون حقيقتها فلم
~~تؤثر ولو اختلى بها واختلفا في المسيس قبل قول من يدعي الوطء احتياطا
~~للإبضاع ولأنه أقرب إلى حال الخلوة
# ذكره في المبدع
# ( إلا أ ) ن ( لا يعلم ) الزوج ( بها ) في الخلوة ( كأعمى وطفل ) فلا عدة
~~عليها لأن المظنة لا تتحقق ( ومن لا يولد لمثله لصغره ) كابن دون العشرة (
~~أو كانت لا يوطأ مثلها لصغرها ) كبنت دون تسع فلا عدة ( أو ) خلا بها ( غير
~~مطاوعة وفارقها في حياته فلا عدة عليها ولا يكمل صداقها ) لعدم ms2939 تحقق المظنة
~~مع ظهور عدم المسيس
# ( ولا تجب ) العدة ( بالخلوة بلا وطء في نكاح مجمع على بطلانه ) كالخامسة
~~والمعتدة سواء ( فارقها ) حيا ( أو مات عنها ) لأن وجود صورة ذلك العقد
~~كعدمه
# ( وإن وطئها ) في النكاح المجمع على بطلانه ( ثم مات أو فارقها اعتدت
~~لوطئه بثلاثة قروء منذ وطئها ) لأن ذلك العقد كعدمه ( كالمزني بها من غير
~~عقد
# ولا ) تجب العدة ( بتحملها ماء الرجل )
# قال ابن حمدان إن كان ماء زوجها اعتدت وإلا فلا
# وقال في المبدع فيما يلحق من النسب إذا تحملت ماء زوجها لحقه نسب من
~~ولدته منه وفي العدة والمهر وجهان فإن كان حراما أو ماء من ظنته زوجها فلا
~~نسب ولا مهر ولا عدة في الأصح فيها وقال في المنتهى وكتاب الصداق ويثبت به
~~نسب وعدة ومصاهرة ولو من أجنبي
# ( ولا ) تجب العدة ( بالقبلة واللمس من غير خلوة ) لأن العدة في الأصل
~~إنما وجبت لبراءة الرحم وهي متيقنة ( وتجب ) العدة ( على ) الزوجة ( الذمية
~~من ) زوجها ( الذمي و ) من زوجها ( المسلم ) لعموم الأدلة ولأنهم مخاطبون
~~بفروع الإسلام
# ( ولو لم تكن ) المعتدة ( من دينهم ) أي الذميين أي مشروعة فيه لما تقدم
~~( وعدتها كعدة المسلمة ) على ما يأتي تفصيله للعموم ( وتجب العدة على من
~~وطئت مطاوعة كانت أو مكرهة إلا أن يكون الواطىء لا يولد لمثله لصغره ) كابن
~~دون عشر فلا عدة عليها لوطئه
# ( وهو مذهب PageV05P412 المالكية ) لأن العدة تراد للعلم ببراءة الرحم من
~~الحمل فإذا كان الواطىء لا يولد لمثله فالبراءة متيقنة فلا فائدة في العدة
# ( والمعتدات ست ) أي ستة أضرب تأتي مفصلة ولم يجعل الآيسات من المحيض
~~ضربا واللائي لم يحضن ضربا لاستواء عدتهما ( إحداهن أولات الأحمال أجلهن أن
~~يضعن حملهن حرائر كن أو إماء مسلمات أو كافرات عن فرقة الحياة أو الممات )
~~لعموم قوله تعالى @QB@ وأولات الأحمال أجلهن أن يضعن حملهن @QE@ قال في
~~المبدع وآية الحمل متأخرة عن آية الأشهر
# قال ابن مسعود من شاء باهلته أو لاعنته أن الآية التي في سورة النساء
~~القصرى @QB@ وأولات الأحمال ms2940 أجلهن أن يضعن حملهن @QE@ نزلت بعد آية البقرة
~~@QB@ والذين يتوفون منكم @QE@ والخاص مقدم على العام ( ولا تنقضي عدتها إلا
~~بوضع كل الحمل ) لقوله تعالى @QB@ أن يضعن حملهن @QE@ فإذا وضعته انقضت
~~عدتها
# ( ولو لم تطهر وتغتسل من نفاسها ) للعلم ببراءة الرحم بالوضع
# ( لكن إن تزوجت في مدة النفاس حرم وطؤها حتى تطهر ) قياسا على الحيض (
~~فلو ظهر بعض الولد فهي في عدة حتى ينفصل باقيه إن كان ) الحمل ( واحدا وإن
~~كان ) الحمل ( أكثر ) من واحد ( ف ) هي في عدة ( حتى ينفصل باقي الأخير )
~~لقوله تعالى @QB@ أجلهن أن يضعن حملهن @QE@ وقبل وضع كل الأخير لم تضع
~~حملها بل بعضه ( فإن وضعت ولدا وشكت في وجود ثان لم تنقض عدتها حتى تزول
~~الريبة وتتيقن أنه لم يبق معها حمل ) وفي نسخة ولد ليحصل العلم ببراءة
~~الرحم
# ( والحمل الذي تنقضي به العدة تصير به الأمة أم ولد وهو ما تبين فيه شيء
~~من خلق الإنسان كرأس ورجل ) فتنقضي به العدة إجماعا حكاه ابن المنذر لأنه
~~علم أنه حمل فيدخل في عموم النص
# ( فإن وضعت مضغة لا يتبين فيها شيء من ذلك ) أي خلق الإنسان ( فذكر ثقات
~~من النساء أنه مبدأ خلق آدمي لم تنقض به العدة ) لأنه لم يصر ولدا أشبه
~~العلقة ( وكذا لو ألقت نطفة أو دما أو علقة ) فلا يتعلق به شيء من الأحكام
~~لأنه لم يثبت أنه ولد بالمشاهدة لا بالبينة
# ( لكن لو وضعت مضغة لم يتبين ) أي يظهر ( فيها الخلق فشهدت ثقات من
~~القوابل أن فيها صورة خفية بان بها أنها خلقة آدمي انقضت به العدة ) لأنه
~~حمل فيدخل في عموم النص
# ( وإن أتت بولد لا يلحقه ) أي الزوج ( نسبه كامرأة صغير لا يولد لمثله و
~~) امرأة ( خصي مجبوب ) أو خصي غير مجبوب PageV05P413 كما سبق
# ( ومطلقة عقب عقد ) بأن طلقها بالمجلس وكذا لو مات ( ومن أتت به لدون ستة
~~أشهر منذ عقد عليها وعاش أو بعد أربع سنين منذ مات أو ) منذ ( بانت منه أو
~~) منذ ( انقضاء عدتها إن كانت ms2941 رجعية لم تنقض عدتها به ) لأنه حمل ليس منه
~~يقينا فلم تعتد بوضعه كما لو ظهر بعد موته ( وتعتد بعده عدة وفاة ) إن كانت
~~متوفى عنها ( أو عدة فراق ) إن كان فارقها في الحياة ( حيث وجبت ) عدة
~~الفراق على ما تقدم تفصيله
# ( وأقل مدة الحمل ستة أشهر ) وفاقا لما روى الأثرم والبيهقي عن أبي
~~الأسود أنه رفع إلى عمر أن امرأة ولدت لستة أشهر فهم عمر برجمها فقال له
~~علي ليس لك ذلك قال الله تعالى @QB@ والوالدات يرضعن أولادهن حولين كاملين
~~@QE@ وقال @QB@ وحمله وفصاله ثلاثون شهرا @QE@ فحولان وستة أشهر لا رجم
~~عليها فخلى عمر سبيلها وقال ابن عباس كذلك رواه البيهقي وذكر ابن قتيبة أن
~~عبد الملك بن مروان ولد لستة أشهر ( وغالبها ) أن مدة الحمل ( تسعة أشهر )
~~لأن غالب النساء كذلك يحملن وهذا أمر معروف بين الناس
# ( وأكثرها أربع سنين ) لأن ما لا نص فيه يرجع فيه إلى الوجود وقد وجد
~~أربع سنين
# فروى الدارقطني عن الوليد بن مسلم قلت لمالك بن أنس عن حديث عائشة قالت
~~لا تزيد المرأة في حملها على سنتين فقال سبحان الله من يقول هذا هذه جارتنا
~~امرأة محمد بن عجلان امرأة صدق وزوجها رجل صدق حملت ثلاثة أبطن في اثني عشر
~~سنة
# وقال الشافعي بقي محمد بن عجلان في بطن أمه أربع سنين
# وقال أحمد نساء بني عجلان تحمل أربع سنين
# ( وأقل ما يتبين به ) خلق ( الولد أحد وثمانون يوما ) لحديث ابن مسعود أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم قال إن أحدكم يجمع خلقه في بطن أمه أربعين يوما
~~نطفة ثم يكون علقة مثل ذلك ثم يكون مضغة مثل ذلك الحديث
# ولا شك أن العدة لا تنقضي بما دون المضغة فوجب أن يكون بعد الثمانين فإما
~~بعد أربعة أشهر فليس فيه إشكال
# وذكر المجد في شرحه أن غالب ما يتبين فيه خلقه ثلاثة أشهر
# PageV05P414
# | فصل ( الثانية ) من المعتدات المتوفى عنها زوجها
# ولو ) كان ( طفلا أو ) كانت ( طفلة لا يولد لمثلهما ولو قبل الدخول ms2942 )
~~والخلوة ( فتعتدان لم تكن حاملا منه أربعة أشهر وعشر ليال بعشرة أيام إن
~~كانت حرة ) قال في المبدع بالإجماع
# يعني في الجملة وسنده الآية وقول النبي صلى الله عليه وسلم لا يحل لامرأة
~~تؤمن بالله واليوم الآخر أن تحد على ميت فوق ثلاث إلا على زوج أربعة أشهر
~~وعشر والعرب تغلب حكم التأنيث في العدد خاصة على الذكر تطلق لفظ الليالي
~~وتريد الليالي بأيامها
# لقوله تعالى لزكريا @QB@ آيتك ألا تكلم الناس ثلاث ليال سويا @QE@ يريد
~~بأيامها
# لقوله تعالى @QB@ آيتك ألا تكلم الناس ثلاثة أيام إلا رمزا @QE@ وإن كانت
~~المتوفى عنها زوجها ( أمة ) فعدتها ( نصفها ) أي شهران وخمسة أيام بلياليها
~~لأن الصحابة أجمعوا على أن عدة الأمة على النصف من عدة الحرة
# قاله في المبدع ( وإن كانت ) المتوفى عنها ( حاملا من غيره ) أي من غير
~~زوجها ( اعتدت للزوج ) عدة وفاة ( بعد وضع الحمل ) وتقدم
# ( و ) عدة ( معتق بعضها بالحساب من عدة حرة وأمة ويجبر بالكسر ) فمن
~~نصفها حر ونصفها رقيق تعتد بثلاثة أشهر وثمانية أيام بلياليها ( وإن مات
~~زوج الرجعية في عدتها استأنفت عدة الوفاة من حين موته ) لأنها زوجة
# فتدخل في عموم قوله @QB@ والذين يتوفون منكم @QE@ الآية
# ( وسقطت عدة الطلاق ) لأنها تعتد للوفاة فلا يجمع معها غيرها إجماعا حكاه
~~ابن المنذر
# ( وإذا قتل المرتد في عدة امرأته استأنفت عدة وفاته ) لأنه كان يمكنه
~~تلافي النكاح بعوده إلى الإسلام فأشبهت الرجعية
# ( ولو أسلمت امرأة كافر ثم مات قبل انقضاء العدة انتقلت إلى عدة وفاته في
~~قياس التي قبلها ) قاله الشيخ تقي الدين واقتصر عليه في الإنصاف
# ( وإن طلقها في الصحة بائنا ثم مات في عدتها لم تنتقل عنها ) بل تبنى على
~~عدة الطلاق مطلقا ولا تعتد PageV05P415 للوفاة للآية
# ولأنها أجنبية منه في غير نكاحه وميراثه فلم تعتد لوفاته كما لو انقضت
~~عدتها ( وإن كان الطلاق ) البائن ( في مرض موته ) المخوف ومات في العدة (
~~اعتدت أطول الأجلين من عدة طلاق وعدة وفاة ) لأنها وارثة فيجب عليها أن
~~تعتد للوفاة ومطلقة فيجب عليها ms2943 أن تعتد بأطولهما ضرورة أنها لا تخرج عن
~~العهدة يقينا إلا بذلك
# ( إلا أن تكون ) البائن في المرض ( لا ترثه كالأمة أو الحرة يطلقها العبد
~~أو الذمية ) الكتابية ( يطلقها المسلم أو تكون هي سألته الطلاق أو ) سألته
~~( الخلع أو فعلت ما يفسخ نكاحها ) من نحو رضاع زوجة صغرى ( فتعتد للطلاق لا
~~غير ) لأنها ليست وارثة أشبهت المبانة في الصحة
# ( وإن كانت المطلقة ) البائن ( مبهمة أو ) كانت ( معينة ثم أنسيها ثم مات
~~اعتدت كل واحدة الأطول منهما ) لأن كل واحدة يحتمل أنها المطلقة وأنها
~~المتوفى عنها فلا تخرج عن العهدة يقينا إلا بذلك لكن ابتداء القرء من حين
~~طلق وابتداء عدة الوفاة من حين مات
# وكذا لو كان المطلقات ثلاثا عن أربع ( ما لم تكن حاملا ) فتنقضي عدتها
~~بوضع الحمل على كل حال
# ( وإن مات المريض المطلق في مرضه بعد انقضاء عدتها بالحيض أو بالشهور أو
~~بوضع الحمل أو كان طلاقه قبل الدخول فليس عليها عدة لموته ) لأنها ليست
~~زوجة ولا في حكمها ( ولا يعتبر وجود الحيض في عدة الوفاة ) في قول عامة
~~الفقهاء لظاهر الآية
# ( وإن ارتابت المتوفى عنها كظهور أمارات الحمل من الحركة وانتفاخ البطن
~~وانقطاع الحيض ونزول اللبن في ثديها وغير ذلك قبل أن تنكح ولو بعد فراغ
~~شهور العدة لم تزل في عدة حتى تزول الريبة ) فإن كان حملا انقضت عدتها
~~بوضعه وإن زالت وبان أنه ليس بحمل تيقنا أن عدتها انقضت بالشهور
# ( وإن تزوجت قبل ذلك ) أي قبل زوال الريبة ( لم يصح النكاح ولو تبين عدم
~~الحمل ) لأنها تزوجت وهي في حكم المعتدات
# ( وإن كان ) ظهور الريبة ( بعد ) العقد عليها و ( الدخول ) بها ( لم يفسد
~~نكاحها ) لأنه وجد بعد انقضاء العدة ظاهرا والحمل مع الريبة مشكوك فيه فلا
~~يزول ما حكمنا بصحته
# ( ولم يحل وطؤها حتى تزول الريبة ) لشكنا في حل وطئها
# لقوله صلى الله عليه وسلم من كان يؤمن بالله واليوم الآخر فلا يحل له أن
~~يسقي ماؤه زرع غيره
# ( وإن كان ) ظهور الريبة ( قبله ms2944 ) أي قبل الدخول وبعد العقد لم يفسد أيضا
~~لما تقدم ( إلا أن تأتي بولد والمراد ويعيش لدون ستة أشهر منذ نكحها فيفسد
~~) أي يتبين بطلان العقد لأنها معتدة ( فيهما ) أي في صورتي ما إذا كان ظهور
~~الريبة بعد الدخول PageV05P416 وقبله
# ( وإن مات عن امرأة نكاحها فاسد كالنكاح المختلف فيه ) كبلا ولي ( فعليها
~~عدة وفاة ) لأنه نكاح يلحق فيه النسب فوجبت به العدة كالصحيح وإن فارقها في
~~الحياة بعد الإصابة أو الخلوة اعتدت بثلاثة قروء أو أشهر والنكاح المجمع
~~على بطلانه وجوده كعدمه وتقدم
#
# | فصل ( الثالثة ) من المعتدات ذات القروء المفارقة في الحياة
# بعد الدخول بها ) أو الخلوة ( بطلاق أو خلع أو لعان أو رضاع أو فسخ بعيب
~~أو إعسار أو إعتاق تحت عبد أو اختلاف دين أو غيره فعدتها ثلاثة قروء وإن
~~كانت حرة أو بعضها ) لقوله تعالى @QB@ والمطلقات يتربصن بأنفسهن ثلاثة قروء
~~@QE@ وغير المطلقة بالقياس عليها ولأن عدة الأمة بالقروء قرآن فأدنى ما
~~يكون فيها من الحرية يوجب قرءا ثالثا لأنه لا يتبعض ( و ) عدتها ( قرآن إن
~~كانت أمة ) روي عن عمر وعلي وابن عمر ولا يعرف لهم مخالف في الصحابة وكالحد
~~وكان القياس يقتضي أن تكون حيضة ونصفا كما أن حدها النصف من الحرة إلا أن
~~الحيض لا يتبعض فوجب تكميله كالمطلقة والمدبرة والمكاتبة وأم الولد كالأمة
# ( والقرء الحيض ) لقول عمر وعلي وابن عباس وروي عن أبي بكر وعثمان وأبي
~~موسى وعبادة وأبي الدرداء
# قال أحمد في رواية الأثرم كنت أقول أنه الأطهار ثم رجعت لقول الأكابر
~~ولأنه لم يعهد في لسان الشارع استعماله بمعنى الطهر في موضع واستعمل بمعنى
~~الحيض في غير حديث
# ( ولا يعتد بالحيضة التي طلقها فيها ) حتى تأتي بثلاث كاملة بعدها لظاهر
~~الآية
# وروى البيهقي بإسناد رجاله ثقات عن ابن عمر
# ( وإن قال الزوج وقع الطلاق في الحيض أو في أوله وقالت بل ) وقع ( في
~~الطهر الذي قبله ) أي الحيض ( أو قال ) الزوج ( انقضت حروف الطلاق مع
~~انقضاء الطهر فوقع في أول الحيض وقالت ms2945 بل بقي منه ) أي الطهر ( بقية فالقول
~~قولها ) لأنها مؤتمنة على نفسها في الحيض وفي انقضاء العدة
# قاله في الشرح PageV05P417 وفي الفروع والمنتهى وغيرهما القول قوله أنه
~~لم يطلق إلا بعد حيض أو ولادة وفي وقت كذا
# ( وإذا انقطع دمها من الحيضة الثالثة لم تحل للأزواج حتى تغتسل وإن فرطت
~~في الاغتسال مدة طويلة ) قال أحمد روي عن ابن عباس أنه كان يقول إذا انقطع
~~الدم من الحيضة الثالثة فقد بانت منه
# وهو أصح في النظر
# قيل له فلم لا تقول به قال ذلك يقول به عمر وعلي وابن مسعود فأنا أتهيب
~~أن أخالفهم
# يعني اعتبار الغسل ويرشحه أن الظاهر إنما تركوه عن توقيف ممن له البيان
# وروي عن أبي بكر وعثمان وأبي موسى وعبادة وأبي الدرداء ( وتنقطع بقية
~~الأحكام ) من قطع الإرث والطلاق واللعان والنفقة ( بانقطاعه ) أي حيض دم
~~الثالثة ( وتقدم في الرجعة )
#
# | فصل ( الرابعة ) من المعتدات المفارقة في الحياة ولم تحض ليأس
# أو صغر فعدتها ثلاثة أشهر ) لقوله تعالى @QB@ واللائي يئسن من المحيض من
~~نسائكم إن ارتبتم فعدتهن ثلاثة أشهر @QE@ وإن كانت أمة أو أم ولد أو مدبرة
~~أو مكاتبة فعدتها ( شهران ) احتج بقول عمر
# رواه الأثرم
# ولأن كل شهر مقام قرء وعدتها بالأقراء قرآن فكذا بدلهما شهران
# ( و ) عدة ( من بعضها حر بالحساب ) من عدة حرة وأمة فتزيد من الشهرين على
~~الثالث بقدر حريتها فمن نصفها حر ونصفها رقيق تعتد بشهرين ونصف ومن ثلثاها
~~حر تعتد بشهرين وعشرين يوما وهكذا
# وذكر أبو بكر وقدمه في الترغيب إن عدتها كحرة على الروايات
# ( والابتداء ) أي ابتداء العدة ( من حين وقع الطلاق سواء كان ) وقوعه (
~~في الليل أو النهار أو في أثنائهما من ذلك الوقت إلى مثله فإن كان الطلاق
~~أول الشهر اعتبر ثلاثة أشهر بالأهلة ) لظاهر النص
# ( وإن كان في أثنائه ) أي الشهر ( اعتدت بقيته وشهرين بالأهلة ) كاملين
~~كانا أو ناقصين ( ومن ) الشهر ( الثالث تمام ثلاثين يوما تكملة ) ما اعتدته
~~من ( الأول ) لما تقدم أن الشهر يطلق على ما ms2946 بين الهلالين مطلقا وعلى
~~ثلاثين يوما
# ( وحد الإياس خمسون سنة ) PageV05P418 لقول عائشة لن ترى في بطنها ولدا
~~بعد خمسين سنة
# ( واختار الشيخ لا حد لأكثر سنه ) أي الإياس وذكر الزبير بن بكار في كتاب
~~النسب إن هندا بنت أبي عبيدة الله بن زمعة ولدت موسى بن عبد الله بن حسين
~~بن حسن بن علي بن أبي طالب ولها ستون سنة
# وقال يقال إنها لن تلد بعد خمسين سنة إلا عربية ولا تلد بعد الستين إلا
~~قرشية
# ( وإن حاضت الصغيرة في عدتها ولو قبل انقضائها بلحظة ابتدائها ) أي العدة
~~( بالقروء ) لأن الشهور بدل عنها فإذا وجد المبدل بطل حكم البدل كالتيمم مع
~~الماء ( وإن كان ) حيض الصغيرة ( بعد انقضائها ) أي العدة ( بالشهور ولو )
~~كانت البعدية ( بلحظة لم يلزمها استئنافها ) أي العدة بالقروء لأنه حدث بعد
~~انقضاء العدة أشبه ما لو حدث بعد طول الفصل
# ( وإن يئست ذات القروء في عدتها ابتدأت عدة آيسة ) أي ابتدأت بثلاثة أشهر
~~لأن العدة لا تلفق من جنسين وقد تعذر الحيض فتنتقل إلى الأشهر لأنها عجزت
~~عن الأصل وكالتيمم
# ( فإن بان بها حمل من الزوج سقط حكم ما مضى وتبين أن ما رأته من الدم لم
~~يكن حيضا ) لأن الحامل لا تحيض وتعتد بوضع الحمل
# ( وإن عتقت الأمة الرجعية في عدتها بنت على عدة حرة ) لأن الحرية وجدت
~~وهي زوجة فوجب أن تعتد عدة الحرة كما لو عتقت قبل الطلاق
# ( وإن كانت ) الأمة ( بائنا ) وعتقت و ( بنت على عدة أمة ) لأن الحرية لم
~~توجد وهي زوجة فوجب أن تبنى على عدة أمة كما لو انقضت العدة
# ( وإن عتقت ) الأمة ( تحت عبد فاختارت نفسها اعتدت عدة حرة ) لأنها بانت
~~من زوجها وهي حرة وروى الحسن أن النبي صلى الله عليه وسلم أمر بريرة بذلك
# وإن طلقها رجعيا فأعتقها سيدها بنت على عدة حرة سواء فسخت أو أقامت على
~~النكاح
#
# | فصل ( الخامسة من المعتدات
# من ارتفع حيضها ولو بعد حيضة أو حيضتين لا تدري ما رفعه ) أي سببه ms2947 (
~~اعتدت سنة ) منذ انقطع بعد الطلاق فإن كان انقطاعه قبل الطلاق فمنه ( تسعة
~~أشهر للحمل ) لأنها غالب مدته لتعلم براءتها من الحمل ( وثلاثة للعدة )
~~رواه الشافعي بإسناد جيد من PageV05P419 حديث سعيد بن المسيب عن عمر
# قال الشافعي هذا قضاء عمر بين المهاجرين والأنصار لا ينكره منكر علمناه
# ولأن الغرض بالاعتداد معرفة براءة رحمها وهذا تحصل به براءة الرحم فاكتفى
~~به وإنما اعتبرنا مضي سنة من الانقطاع ولو بعد حيضة أو حيضتين ( لأنها لا
~~تبنى عدة على عدة أخرى وإن كانت ) من ارتفع حيضها ولم تدر ما رفعه ( أمة
~~فبأحد عشر شهرا ) تسعة للحمل وشهران للعدة
# ( فإن عاد الحيض إلى الحرة أو الأمة قبل انقضاء عدتها ولو في آخرها ) أي
~~آخر العدة ( لزمها الانتقال إليه ) لأنه الأصل ( وإن عاد ) الحيض ( بعد
~~مضيها ) أي العدة ( ولو قبل نكاحها لم تنتقل ) إلى الاعتداد بالحيض كما لو
~~عاد بعد النكاح ( فإن عاد عادة المرأة إن يتباعد ما بين حيضتيها لم تنقض
~~عدتها إلا بثلاث حيض وإن طالت ) لأنها من ذوات الأقراء
# ( وعدة الجارية التي أدركت ولم تحض ) ثلاثة أشهر لقوله تعالى @QB@
~~واللائي يئسن من المحيض @QE@ الآية ولأن الاعتبار بحال إعادتها ولا تمييز
~~لها ثلاثة أشهر
# ( و ) عدة ( المستحاضة المبتدأة ثلاثة أشهر ) إن كانت حرة ( والأمة شهران
~~) لأن النبي صلى الله عليه وسلم أمر جنة بنت جحش أن تجلس في كل شهر ستة
~~أيام أو سبعة فجعل لها حيضة من كل شهر بدليل أنها تترك الصلاة ونحوها
# ( وإن كانت ) لها ( عادة أو تمييز عملت به ) كما تعمل به في الصلاة
~~والصوم
# ( فإن كانت عادتها سبعة أيام من أول كل شهر فمضى لها شهران بالهلال وسبعة
~~أيام من أول ) الشهر ( الثالث فقد انقضت عدتها ) لمضي ثلاث حيض بحسب عادتها
# ( وإن علمت ) المستحاضة ( أن لها حيضة في كل شهر أو ) كل ( شهرين ونحوه
~~ونسيت وقتها ) أي وقت الحيضة ( فعدتها ثلاثة أمثال ذلك ) الوقت التي لها
~~فيه الحيضة لتحقق مضي ثلاث حيضات بحسب العادة ( وإن عرفت ما رفعه ms2948 ) أي
~~الحيض ( من مرض أو رضاع أو نفاس فلا تزال ) إذا طلقت ونحوه ( في عدة حتى
~~يعود الحيض فتعتد به ) لما روى الشافعي عن سعيد بن سالم عن أبي جريح عن عبد
~~الله بن أبي بكر أنه أخبره أن حبان بن منقذ طلق امرأته وهو صحيح وهي مرضعة
~~فمكثت سبعة أشهر لا تحيض يمنعها الرضاع ثم مرض حبان فقيل له إن مت ورثتك
# فجاء إلى عثمان وأخبره بشأن امرأته وعنده علي وزيد فقال لهما عثمان ما
~~تريان فقالا نرى أنها ترثه إن مات ويرثها إن PageV05P420 ماتت فإنها ليست
~~من القواعد اللائي يئسن من المحيض وليست من اللائي لم يحضن ثم هي على عدة
~~حيضها ما كان من قليل وكثير فرجع حبان إلى أهله فانتزع البنت منها فلما
~~فقدت الرضاع حاضت حيضة ثم أخرى ثم مات حبان قبل أن تحيض الثالثة فاعتدت عدة
~~الوفاة وورثته ورواه البيهقي بطريق آخر وليس فيه ذكر زيد
# ( أو ) حتى ( تبلغ سن الآيسة فتعتد عدتها ) لأنها آيسة أشبهت سائر
~~الآيسات ( وعنه تنتظر زواله ) أي الدافع للحيض من مرض ونحوه ( ثم إن حاضت
~~اعتدت به وإلا اعتدت بسنة ) وهو ظاهر عيون المسائل والكافي
#
# | فصل ( السادسة )
# من المعتدات امرأة المفقود ) حرة كانت أو أمة ( الذي انقطع خبره لغيبة
~~ظاهرها الهلاك كالذي يفقد بين أهله ) ليلا أو نهارا ( أو يخرج إلى الصلاة
~~فلا يرجع أو يمضي إلى مكان قريب ليقضي حاجته ويرجع فلا يظهر له خبر أو يفقد
~~في مفازة ) مهلكة كدرب الحجاز ( أو ) يفقد ( بين الصفين إذا قتل قوم أو من
~~غرق مركبه ونحو ذلك فإنها ) أي زوجته ( تتربص أربع سنين ولو كانت أمة ثم
~~تعتد للوفاة ) حرة ( أربعة أشهر وعشرا والأمة شهران وخمسة أيام )
# قال الأثرم قلت لأبي عبد الله تذهب إلى حديث عمر وهو أن رجلا فقد فجاءت
~~امرأته إلى عمر فذكرت ذلك له فقال تربصي أربع سنين ففعلت ثم أتته فقال
~~تربصي أربعة أشهر وعشرا ففعلت
# ثم أتته فقال أين ولي هذا الرجل فجاؤوا به ms2949 فقال طلقها ففعل فقال عمر
~~تزوجي من شئت رواه الأثرم والجوزجاني والدارقطني قال أحمد هو أحسنها يروى
~~عن عمر ثمانية وجوه ثم قال زعموا أن عمر رجع عن هذا هؤلاء الكذابون وقال من
~~ترك هذا أي شيء يقول هو عن خمسة من الصحابة عمر وعثمان وعلي وابن عباس وابن
~~الزبير ( و ) قال ( في التنقيح ) الأمة ( كحرة وهو سهو ) إذ الأمة إنما
~~تساوي الحرة في التربص فقط لا في العدة بعده
# ( ولا يفتقر الأمر إلى حاكم ليحكم بضرب المدة وعدة الوفاة والفرقة )
~~لأنها مدة تعتبر لإباحة النكاح فلم تفتقر إلى الحاكم كمدة من PageV05P421
~~ارتفع حيضها ولم تدر ما رفعه فيكون ابتداء المدة من حين انقطع خبره
# ( ولا ) يفتقر الأمر ( إلى طلاق ولي زوجها بعد اعتدادها ) وهو قول ابن
~~عمر وابن عباس وهو القياس
# ( فلو مضت المدة والعدة تزوجت ) من غير طلاق ولي ولا حاكم ( وإذا حكم
~~الحاكم بالفدرقة أو فرغت المدة نفذ الحكم ) بالفرقة ( في الظاهر ) لأن عمر
~~لما حكم بالفرقة نفذ ظاهرا ولو لم ينفذ لما كان في حكمه فائدة دون الباطن
~~لأن حكم الحاكم لا يغير الشيء عن صفته في الباطن
# ( فلو طلق الأول صح طلاقه لبقاء نكاحه ) بدليل تخييره في أخذها لو رجع
# ( وكذا لو ظاهر منها ونحوه ) كما لو آلى أو قذفها ( ولو تزوجت امرأته )
~~أي المفقود ( قبل ) مضي ( الزمان المعتبر ) للتربص والعدة ( ثم تبين أنه
~~كان ميتا أو أنه كان طلقها قبل ذلك بمدة تنقضي فيها العدة لم يصح النكاح )
~~لأنها ممنوعة منه أشبهت المزوجة
# ( وإذا تربصت ) الأربع سنين ( واعتدت ) للوفاة ( ثم تزوجت ثم قدم زوجها
~~الأول قبل وطء الثاني ردت إليه ) أي إلى الأول لأنا تبينا حياته أشبه ما لو
~~شهدت بينة بموته فكان حيا
# ( ولا صداق على الثاني ) لبطلان نكاحه لأنه صادف امرأة ذات زوج وتعود إلى
~~الأول بالعقد الأول ( وإن كان ) عود الأول ( بعده ) أي بعد دخول الثاني بها
~~( خير الأول بين أخذها ) منه فتكون امرأته ( بالعقد الأول ولو لم يطلق
~~الثاني نصا ms2950 ) لأن نكاحه كان باطلا في الباطن
# ( ويطأ ) الأول ( بعد عدته ) أي عدة الثاني ( وبين تركها مع الثاني )
~~لقول عمر وعثمان وعلي وقضى به ابن الزبير ولم يعرف لهم مخالف فكان كالإجماع
~~وإذا لم يخترها الأول كانت مع الثاني ( من غير تجديد عقد ) في الأشهر قاله
~~في الرعاية لأن الصحابة لم ينقل
# عنهم تجديد عقد
# ( واختار الموفق التجديد
# انتهى ) وهو القياس قال المنقح قلت الأصح بعقد انتهى لأنا تبينا بطلان
~~عقده بمجيء الأول
# ويحتمله قول الصحابة انتهى
# وعلى ذلك فيحتاج إلى طلاق الأول كما في الرعاية ثم إلى انقضاء العدة ثم
~~يجدد العقد
# ( ويأخذ الأول ) إذا تركها الثاني ( قدر الصداق الذي أعطاها هو ) أي
~~الأول ( من الثاني ) لقضاء عثمان وعلي ولأن الثاني أتلف المعوض فرجع عليه
~~بالعوض كشهود الطلاق إذا رجعوا فعلى ذلك إن لم يكن دفع الصداق لم يرجع
~~عليها بشيء
# وإلا رجع في قدر ما أقبض منه
# ( ويرجع الثاني على الزوجة بما أخذ منه ) لأنه غرمه بسببها ( فإن رجع
~~الأول بعد موتها لم يرثها ) لأنها زوجة الثاني ظاهرا
# ( وإن رجع ) الأول ( بعد موت الثاني ورثته ) لأنها زوجته PageV05P422
~~ظاهرا
# ( واعتدت ورجعت إلى الأول ) لعدم المعارض له
# قال الشيخ تقي الدين هي زوجة الثاني ظاهرا وباطنا وترثه
# ذكره أصحابنا وهل ترث الأول قال أبو جعفر ترثه وخالفه غيره
# ومتى ظهر الأول فالفرقة ونكاح الثاني موقوفان فإن أخذها بطل نكاح الثاني
~~حينئذ وإن أمضى ثبت نكاح الثاني انتهى
# قلت وهذا مبني على الأول وأما على ما اختاره الموفق من تجديد العقد إذا
~~تركها الأول فلا ينبغي أن ترث من الثاني ولا أن يرث منها لبطلان نكاحه
~~بظهور حياة الأول
# ( وأما من ) أي المفقود الذي ( انقطع خبره لغيبة ظاهرها السلامة كسفر
~~التاجر في غير مهلكة وإباق العبد
# و ) السفر ل ( طلب العلم والسياحة والأسر ) عند من ليس عادته القتل (
~~وسفر الفرجة ونحوه فإن امرأته تتربص تمام تسعين سنة من يوم ولد ) لأن
~~الظاهر أنه لا يعيش أكثر منها فإن فقد ابن تسعين اجتهد ms2951 الحاكم ذكره في
~~الترغيب نقله عنه في المبدع
# ( ثم تعتد عدة الوفاة ) لأنه قد حكم بموته ( ثم تحل ) للأزواج ( وتقدم في
~~باب ميراث المفقود وإن كانت غيبته ) أي الزوج ( غير منقطعة ) بأن كانت بحيث
~~( يعرف خبره ويأتي كتابه فليس لامرأته أن تتزوج إلا أن يتعذر الإنفاق عليها
~~من ماله فلها الفسخ ) بإذن الحاكم لتعذر الإنفاق عليها بالاستدانة وغيرها
~~كما يأتي في النفقات فإن كان الزوج رقيقا فنفقة زوجته على سيده فيعتبر تعذر
~~الإنفاق عنه و ( لا ) تفسخ ( بتعذر الوطء إذا لم يقصد بغيبته الإضرار بتركه
# فإن قصده فلها الفسخ به إذا كان سفره أكثر من أربعة أشهر )
# قلت مقتضى ما سبق إذا غاب فوق نصف سنة في غير غزو أو حج واجبين أو طلب
~~رزق يحتاجه وطلبت قدومه ولم يقدم
# فلها الفسخ وإن لم يقصد المضارة وأما قصد المضارة فتفسخ إذا مضت الأربعة
~~أشهر وطلبت الفيئة وأبى على ما تقدم في الإيلاء
# ( ومن ظهر موته باستفاضة كأن تظاهرت الأخبار بموته أو ) شهدت به ( بينة
~~فاعتدت زوجته للوفاة أبيح لها أن تتزوج ) للحكم بموته ( فإن عاد زوجها بعد
~~ذلك فكمفقود ) إن كان قبل الدخول ردت إلى الأول وإن كان بعده فإنه ( يخير
~~زوجها ) الأول ( بين أخذها ) من الثاني ( و ) بين ( تركها ) للثاني ( وله
~~الصداق ) الذي أعطاها هو يأخذه من الثاني ويرجع به الثاني عليها
# ( وله ) أي للزوج القادم أي ( تضمين البينة ) التي شهدت بموته ( ما تلف
~~من ماله ) لتسببها في إتلافه ( وإن اختارت امرأة المفقود المقام والصبر حتى
~~يتبين أمره فلها النفقة من ماله ما دام حيا ) لقيام موجبها وهو الزوجية (
~~فإن تبين أنه ) PageV05P423 كان ( مات أو فارقها رجع ) بالبناء للمفعول أي
~~رجع الورثة فيما إذا مات أو رجع هو فيما إذا فارق ( عليهما بما بعد ذلك من
~~النفقة ) لانقطاع الزوجية
# ( وإن ضرب لها ) أي لامرأة المفقود ( حاكم مدة للتربص فلها فيها النفقة )
~~لأنه لم يحكم بموته بعد
# و ( لا ) نفقة لها ( في العدة ) لأنه حكم بموته بعد مدة التربص فصارت ms2952
~~معتدة للوفاة
# والوجه الثاني لها النفقة قاله القاضي وهو نص أحمد لأن النفقة لا تسقط
~~إلا بيقين الموت ولم يوجد ههنا
# وكذا ذكر صاحب المغني والشرح وزاد أن نفقتها لا تسقط بعد العدة أيضا
~~لأنها باقية على نكاحه ما لو تتزوج أو يفرق الحاكم بينهما
# ( وإن تزوجت ) امرأة المفقود سقطت نفقتها ( أو فرق الحاكم بينهما سقطت )
~~النفقة لانقطاع الزوجية ظاهرا
# ( فإن قدم الزوج بعد ذلك وردت إليه عادت نفقتها من حين الرد ) كالناشز
~~إذا عادت للطاعة
# ( وإذا تزوج امرأة لها ولد من غيره وليس للولد ولد ولا ولد ابن ولا أب
~~ولا جد وهي غير آيسة فمات ) ولدها ( اعتزلها الزوج وجوبا حتى تحيض ) حيضة
~~نصا
# ( أو يتبين حملها )
# روي عن علي وابنه الحسن ونحوه عن عمر والحسين بن علي والصعب بن جثامة
# ( لأن حملها يرثه ) أي يرث ولدها لأنه أخوه لأمة وليس من يحجبه
# ( فإن لم يفعل ) أي الزوج بأن لم يعتزلها ( وأتت بولد قبل ستة أشهر )
~~وعاش ( ورث ) من ولد أمه لأنا تبينا أنه كان موجودا حين موته
# ( وإن أتت به بعدها ) أي بعد ستة أشهر ( من حين وطئها ) الزوج ( بعد موت
~~الولد لم يرث ) الحمل لاحتمال حدوثه بالوطء ( ومن طلقها زوجها ) وهو غائب (
~~أو مات عنها ) زوجها ( وهو غائب عنها فعدتها من يوم مات أو طلق )
# روي عن ابن عمر وابن عباس وابن مسعود رواه عنهم البيهقي كما لو كان حاضرا
~~ولأن القصد غير معتبر في العدة بدليل الصغيرة والمجنونة وكما لو كانت حاملا
~~فوضعت غير عالمة بفرقته
# ( وإن لم يجتنب ما تجتنبه المعتدة ) لأن الإحداد الواجب ليس بشرط في
~~العدة لظاهر النصوص
# ( وإن أقر الزوج أنه طلقها من مدة تزيد على العدة إن كان فاسقا أو مجهول
~~الحال لم يقبل قوله في انقضاء العدة التي فيها حق الله )
# قاله في الاختيارات
# ( وإن كان عدلا غير متهم مثل أن كان غائبا فلما حضر أخبرها أنه طلق من
~~كذا وكذا ) قبل قوله لعدم التهمة
# قال في الاختيارات إنه المشهور ms2953 عن أحمد ( فتعتد من حين الطلاق كما لو
~~قامت به بينة وعدة موطوءة بشبهة ) كمطلقة
# ذكره في الانتصار إجماعا لأن الوطء في ذلك من شغل الرحم ولحوق
~~PageV05P424 النسب كالوطء في النكاح الصحيح ( أو ) أي وعدة موطوءة ( بزنا
~~كمطلقة ) لأنه وطء يقتضي شغل الرحم كوطء الشبهة ولأنه لو لم تجب العدة
~~لاختلط ماء الواطىء والزوج فلم يعلم لمن الولد منهما ( إلا أمة غير مزوجة ف
~~) تستبرأ ( بحيضة ) لأن المقصود العلم ببراءة الرحم من الحمل وذلك حاصل
~~بالحيضة كما لو أراد سيدها بيعها بعد وطئها ( وإن وطئت زوجة ) بشبهة أو زنا
~~( أو ) وطئت ( سرية بشبهة أو زنا حرمت ) أي حرم وطؤها ( حتى تعتد الزوجة )
~~حرة كانت أو أمة ( وتستبرأ السرية ) خشية اشتباه الأنساب واختلاط المياه
# ( وله ) أي الزوج أو السيد ( الاستمتاع منهما ) أي من الزوجة والسرية (
~~بما دون الفرج ) كقبلة ولمس لشهوة لأن التحريم لعارض كالحيض
#
# | فصل و ( إن وطئت معتدة بشبهة أو نكاح فاسد فرق بينهما )
# لأن العقد الفاسد وجوده كعدمه ( وأتمت عدة الأول ) لأن سببها سابق على
~~الوطء المذكور
# ( ولا يحتسب منها ) أي العدة ( مدة مقامها ) أي الموطوءة ( عند الواطىء
~~الثاني ) بعد الوطء بل ابتداؤها من التفريق بينهما ( وله ) أي المطلق (
~~رجعة رجعية في مدة تتمة عدته ) كما لو لم توطأ في الرجعة
# ( ثم استأنفت العدة من الواطىء ) لأن العدتين من رجلين لا يتداخلان
~~كالديتين ( وإن كانت بائنا فأصابها المطلق ) في عدتها ( عمدا فكذلك ) أي
~~تتم العدة الأولى ثم تعتد من الوطء
# لأنه وطء محرم لا يلحق فيه النسب
# ولأن العدة الأولى عدة طلاق والثانية عدة زنا فلم تدخل إحداهما في الأخرى
~~لاختلاف سببهما كالكفارات
# ( وإن أصابها ) مبينها في عدتها ( بشبهة استأنفت العدة للوطء ) لأن الوطء
~~قطع العدة الأولى وهو موجب للاعتداد للاحتجاج إلى العلم ببراءة الرحم من
~~الحمل
# ( ودخلت فيها بقية ) العدة ( الأولى ) لأن الوطء بشبهة يلحق فيه النسب
~~فدخلت بقية الأولى في العدة الثانية
# ( وإن وطئت امرأة ) مزوجة ( بشبهة ثم طلقها زوجها رجعيا اعتدت له ) أي
~~للطلاق ( أولا ms2954 ) لقوته ( ثم اعتدت للشبهة ) ولا تتداخل العدة مع اختلاف
~~الواطئين كما تقدم ( وكل معتدة من غير النكاح الصحيح كالزانية والموطوءة
~~بشبهة أو نكاح فاسد قياس المذهب تحريمها على الواطىء وغيره في العدة قاله
~~الشارح
# PageV05P425 وقال الموفق والأولى حل على نكاحها لمن هي معتدة منه إن كان
~~يلحقه نسب ولدها ) كالموطوءة بشبهة أو نكاح فاسد
# لأن العدة لحفظ مائه وصيانة نسبه
# ولا يصان ماؤه المحترم من مائه المحترم ولا يحفظ نسبه عنه كالمطلقة
~~البائن
# ( وإلا ) أي وإن لم يلحقه نسب ولدها كالمزني بها ( فلا ) تحل له في عدتها
~~( وتقدم في المحرمات في النكاح ) تحل له المعتدة منه إذا كان يلحقه نسب
~~ولدها منه
# ( إن لم يلزمها عدة من غيره ) فإن لزمتها عدة من غيره فلا حتى تنقضي (
~~وإن تزوجت ) المرأة ( في عدتها فنكاحها باطل ) لقوله تعالى @QB@ ولا تعزموا
~~عقدة النكاح حتى يبلغ الكتاب أجله @QE@ ولأن العدة إنما اعتبرت لمعرفة
~~براءة الرحم لئلا يفضي إلى اختلاط المياه واشتباه الأنساب
# ( ويجب أن يفرق بينهما ) لأنهما أجنبيان ( وتسقط نفقة الرجعية وسكناها عن
~~الزوج الأول لنشوزها ولم تنقطع عدتها حتى يطأ الثاني ) لأن العقد باطل لا
~~تصير به المرأة فراشا وسواء علم بالتحريم أو جهله
# فإذا دخل بها انقطعت العدة لأنها حينئذ صارت فراشا له
# ( ثم إذا فارقها بنت على عدتها من الأول ) لأن حقه أسبق ولأن عدته وجبت
~~عن وطء في نكاح صحيح
# ( واستأنفت العدة ) بعد ذلك ( من الثاني ) ولا تتداخل العدة رواه مالك
~~والشافعي والبيهقي بإسناد جيد عن عمر وعلي ولا نعرف لهما مخالفا في الصحابة
# قاله في المبدع ولأنهما حقان مقصودان لآدميين كالديتين
# ( وإن أتت بولد من أحدهما عينا انقضت عدتها به ) أي بوضعه ( منه ) أي ممن
~~لحق به الولد
# ( ثم اعتدت للآخر ) بثلاثة أقراء ويكون الولد للأول عينا إذا ولدته لدون
~~ستة أشهر وعاش من وطء الثاني ويكون للثاني عينا إذا ولدته لفوق ستة أشهر من
~~وطئه ولفوق أربع سنين من إبانة الأول لها
# ( وإن أمكن أن يكون ) الولد ( منهما ) بأن ms2955 أتت به لفوق ستة أشهر من وطء
~~الثاني ولدون أربع سنين من بينونة الأول
# ( أري ) الولد ( القافة معهما ) أي مع الواطئين ( فألحق ) الولد ( بمن
~~ألحقوه به منهما ) لأن قولها في ذلك حجة
# ( وانقضت عدتها به ) لأنه لا يجوز أن يكون الحمل من إنسان والعدة من غيره
~~( وإن ألحقته ) القافة ( بهما ) أي الواطئين ( لحق بهما وانقضت عدتها به
~~منهما )
# لأن الولد محكوم به لهما فتكون قد وضعت حملها منهما
# ( وإن نفته ) القافة ( عنهما ) أي الواطئين ( أو أشكل عليها أو لم يوجد
~~قافة ونحوه ) كما لو اختلف قائفان اعتدت PageV05P426 ( بعد وضعه بثلاثة
~~قروء ) لأنه إن كان من الأول فقد أتت بما عليها من عدة الثاني
# وإن كان من الثاني فعليها أن تكمل عدة الأول ليسقط الفرض بيقين
# وعلم مما سبق أنها إذا ولدت لدون ستة أشهر من وطء الثاني ولأكثر من أربع
~~سنين من فراق الأول
# لم يلحق بواحد منهما ولا تنقضي عدتها به منه لأنا نعلم أنه من وطء آخر
# ( وللثاني أن ينكحها بعد انقضاء العدتين ) وهو قول علي
# وروي عن عمر أنه رجع إليه
# رواه البيهقي بإسناد جيد وكما لو زنى بها
# وآيات الإباحة عامة
# وقال الشافعي له نكاحها بعد قضاء عدة الأول لأن العدة إنما شرعت لحفظ
~~النسب وصيانة للماء والنسب لا حق به أشبه ما لو خالعها ثم نكحها في عدتها
# قال في المغني وهذا قول حسن موافق للنظر
# ( فإن وطىء رجلان امرأة بشبهة أو زنا فعليها عدتان لهما ) لقول عمر وعلي
# ولأنهما حقان مقصودان لآدميين فلا يتداخلان كالدينين واختار ابن حمدان
~~إذا زنيا بها تكفيها عدة وجزم بمعناه في المنتهى
# قال في التنقيح هو أظهر
# قال في شرح المنتهى في الأصح لعدم لحوق النسب فيه فيبقى القصد للعلم
~~ببراءة الرحم وعلى هذا عدتها من آخر وطء والأول قدمه في المبدع والتنقيح
~~وهو مقتضى المقتع
# ( وإذا تزوج معتدة ) من غيره ( وهما ) أي العاقد والمعقود عليها ( عالمان
~~بالعدة ) قلت ولم تكن من زنا
# ( و ) عالمان ( بتحريم النكاح فيها ) أي ms2956 العدة ( ووطئها فيها ) أي العدة
~~( فهما زانيان عليهما حد الزنا ولا مهر لها ) لأنها زانية مطاوعة ولا نظر
~~لشبهة العقد لأنه باطل مجمع على بطلانه فلا أثر له بخلاف المعتدة من زنا
~~فإن نكاحها فاسد والوطء فيه حكمه حكم وطء الشبهة للاختلاف في وجوبها
# ومحل سقوط مهرها ( إن لم تكن أمة ) فإن كانت أمة لم يسقط لأنه لسيدها فلا
~~يسقط بمطاوعتها ( ولا يلحقه النسب ) لأنه من زنا ( وإن كانا ) أي الناكح
~~والمنكوحة ( جاهلين بالعدة أو ) جاهلي ( التحريم ثبت النسب وانتفى الحد
~~ووجب المهر ) لأنه وطء شبهة
# ( وإن علم هو دونها فعليه الحد ) للزنا ( و ) عليه ( المهر ) بما نال من
~~فرجها لأنها زانية مطاوعة
# ( وإن علمت هي دونه فعليها الحد ولا مهر لها ) إن كانت حرة لأنها زانية
~~مطاوعة ( ويلحقه النسب ) لأنه وطء شبهة
# PageV05P427
# | فصل ( وإن طلقها ) الزوج
# ( واحدة ) رجعية ( فلم تنقض عدتها حتى طلقها ثانية بنت على ما مضى من
~~العدة ) لأنهما طلاقان لم يتخللهما وطء ولا رجعية أشبها الطلقتين في وقت
~~واحد
# ( وإن راجعها ثم طلقها بعد دخوله بها أو قبله استأنفت العدة ) لأنه طلاق
~~في نكاح صحيح وطىء فيه كما لو يتقدمه طلاق
# ( كفسخها ) النكاح ( بعد الرجعة بعتق ) تحت عبد ( أو غيره ) أي غير العتق
~~كفسخها لعنة أو إعسار لأن موجب الفسخ في العدة موجب الطلاق فكان حكمه حكمه
~~وإن وطئها في عدتها حصلت به الرجعة كما تقدم فإذا طلقها استأنفت
# ( وإن طلقها بائنا ثم نكحها في عدتها ثم طلقها قبل دخوله بنت على ما مضى
~~) لأنه طلاق من نكاح لا دخول فيه فلا يوجب عدة كما لو لم يتقدمه نكاح
#
# | فصل ( ويلزم الإحداد )
# وهو المنع إذ المرأة تمنع نفسها مما كانت تتهيأ به لزوجها من تطيب وتزين
~~يقال أحدت المرأة إحداد فهي محدة وحدت تحد بالضم والكسر فهي حادة وسمي
~~الحديد حديدا للامتناع به أو لامتناعه على من يحاوله ( في العدة كل متوفى
~~عنها فقط في نكاح صحيح ) لحديث أم عطية أن رسول الله صلى الله عليه ms2957 وسلم
~~قال لا تحد المرأة فوق ثلاث إلا على زوج فإنها تحد عليه أربعة أشهر وعشرا
~~ولا تلبس ثوبا مصبوغا إلا ثوب عصب ولا تكتحل ولا تمس طيبا متفق عليه
# والعصب بفتح العين وإسكان الصد المهملتين نوع من البرد يصبغ غزله ثم ينسج
# قاله القاضي وقال في الشرح الصحيح أنه نبت يصبغ به الثياب
# ( ويباح ) الإحداد ( لبائن ) كالمطلقة ثلاثا والمختلعة بالإجماع ذكره في
~~المبدع لكن لا يسن PageV05P428 قاله في الرعاية ولا يجب لظاهر الأحاديث
~~ولأن الإحداد في عدة الوفاة لإظهار الأسف على فراق زوجها وموته فأما البائن
~~فإنه فارقها باختياره وقطع نكاحها فلا معنى لتكليفها الحزن عليه ولأن
~~المتوفى عنها لو أتت بولد لحق الزوج وليس له من ينفيه فاحتيط عليها
~~بالإحداد لئلا يلحق بالميت من ليس منه بخلاف المطلقة البائن وكالرجعية
# ( ويحرم ) الإحداد ( فوق ثلاث على ميت غير زوج ) للخبر ( ولا يجب )
~~الإحداد على متوفى عنها ( في نكاح فاسد ) لأنه ليس بزوج وفي الجامع المنصوص
~~يلزم الإحداد في نكاح فاسد
# ( والمسلمة والذمية والمكلفة وغيرها فيه ) أي الإحداد ( سواء ) لعموم
~~الأدلة وغير المكلفة يجنبها وليها ما يجب على المكلفة تجنبه
# ( وهو ) أي الإحداد ( اجتناب ما يدعو إلى جماعها ويرغب في النظر إليها
~~ويحسنها من زينة ) أي ما يتزين به ( وطيب ) للأخبار الصحيحة ولأنه يحرك
~~الشهوة ويدعو إلى المباشرة
# ( ولو ) كان الطيب ( في دهن كدهن ورد و ) دهن ( بنفسج و ) دهن ( ياسمين و
~~) دهن ( بان ونحوه ) كدهن زئبق لأنه طيب ( لكن لها أن تجعل في فرجها طيبا
~~إذا اغتسلت من الحيض ولا بأس بدهن غير مطيب كزيت وشيرج ) بفتح الشين لقوله
~~صلى الله عليه وسلم في حديث أم عطية ولا تمس طيبا إلا عند أدنى طهرها إذا
~~طهرت من حيضها بنبذة من قسط أو أظفار متفق عليه
# لأنه ليس بطيب
# ( و ) لا بأس ب ( صبر في غير وجه وسمن ويحرم ) على المتوفى عنها ( أن
~~تختضب ) لقوله صلى الله عليه وسلم في حديث أم سلمة ولا تختضب
# ولأنه يدعو إلى الجماع أشبه ms2958 الحل بل أولى
# ( وأن تخمر وجهها وأن تبيضه باسفيداج العرائس ) لأنها إنما منعت منه في
~~الوجه لأنه يصفره فيشبه الخضاب
# ( وأن تجعل عليه ) أي الوجه ( صبرا ) بكسر الباء ( بصفرة ) فيشبه الخضاب
~~قال في الفروع فيتوجه واليدين
# ( وأن تنقش وجهها وأن تخضب وجهها وما أشبه ذلك مما يحسنها ) ويدعو إلى
~~جماعها ( وأن تكتحل بإثمد ولو كانت سوداء ) لقوله صلى الله عليه وسلم في
~~حديث أم عطية ولا تكتحل
# ولأنه أبلغ في الزينة
# ( إلا إذا احتاجت ) للإثمد ( للتداوي فتكتحل ) به ( ليلا وتمسحه نهارا )
~~قدمه في المبدع وغيره
# ( ويباح ) لها اكتحال ( بتوتيا وعنزروت ونحوهما ) لأنه لا زينة فيه
# ( كتنظيف وتقليم أظفار ونتف إبط وحلق شعر مندوب أخذه ) كعانة ( واغتسال
~~بسدر وامتشاط ودخول حمام ) لأنه ليس منصوصا عليه ولا في معنى المنصوص
# ( ويحرم عليها الثياب المصبغة للتحسين كالمعصفر والمزعفر والأحمر والأزرق
~~والأخضر المصافيين والأصفر PageV05P429 والمطرز ) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~ولا تلبس ثوبا مصبوغا إلا ثوب عصب وفي حديث أم سلمة ولا تلبس المعصفر من
~~الثياب ولا لشق
# ( و ) يحرم عليها ( الحلي كله حتى الخاتم والحلقة ) سواء كان من ذهب أو
~~فضة لعموم النهي
# ( وما صبغ غزله ثم نسج فكمصبوغ بعد نسجه ) إذ لا دخل لذلك في التحسين
~~وعدمه
# ( ولا يحرم الأبيض وإن كان حسنا ولو ) كان الأبيض ( حريرا ) لأن حسنه من
~~أصل خلقته فلا يلزم تغييره
# قال في المبدع وظاهره ولو كان معدا للزينة وفيه وجه
# ( ولا الملون لدفع الوسخ كالكحلي والأسود والأخضر المشبع ) لأن الصبغ
~~لدفع الوسخ لا يحسنه لأنه ليس بزينة
# ( ولا ) يحرم عليها ( نقاب ) خلافا للخرقي لأنه ليس في معنى المنصوص عليه
~~وقياس المعتدة بالمحرمة مردود بأن المحرمة يحرم عليها لبس القفازين ويباح
~~لها سائر الثياب ولا كذلك المعتدة
# ( ويجوز لها ) في عدة الوفاة ( التزين في الفرش والبسط والستور وأثاث
~~البيت لأن الإحداد في البدن لا في الفرش ونحوه ) لأنه غير منصوص عليه فيها
#
# | فصل ( وتجب عدة الوفاة في المنزل الذي وجبت ) العدة ( فيه
# وهو ) المنزل ( الذي مات فيه زوجها ms2959 وهي ساكنة فيه )
# روي عن عمر وابنه وابن مسعود وأم سلمة وغيرهم لقوله صلى الله عليه وسلم
~~لفريعة اسكني في بيتك حتى يبلغ الكتاب أجله فاعتدت أربعة أشهر وعشرا فلما
~~كان عثمان أرسل إلي ذلك فأخبرته فاتبعه وقضى به
# رواه مالك وأحمد وأبو داود وصححه الترمذي
# ( سواء كان ) المنزل ( لزوجها أو ) كان ( بإجارة أو عارية إذا تطوع
~~الورثة بإسكانها فيه أو ) تطوع به ( السلطان أو ) تطوع به ( أجنبي ) لعموم
~~ما سبق
# ( وإن انتقلت ) المعتدة ( إلى غيره ) أي غير المنزل الذي وجبت فيه العدة
~~( لزمها العود إليه ) لتقضي عدتها به لما تقدم
# ( إلا أن تدعو الضرورة إلى خروجها منه بأن يحولها مالك ) المنزل منه ( أو
~~تخشى على نفسها من هدم أو غرق أو عدو أو غير ذلك كخروجها لحق ) عليها ( أو
~~) لكونها ( لا تجد ما تكتري به ) PageV05P430 فتنتقل لأنها حالة عذر
# ( أو لا تجد ) ما تكتري به ( إلا من مالها ) لأن الواجب عليها السكنى لا
~~تحصيل المسكن
# ( وفي المغني وغيره أو يطلب منها فوق أجرته فتسقط السكنى وتسكن حيث شاءت
~~) لأن الواجب سقط بخلاف نقل الزكاة لأن القصد نفع الأقرب ولو اتفق الوارث
~~والمرأة على نقلها لم يجز لأن السكنى هنا حق لله تعالى بخلاف سكنى النكاح (
~~ولا سكنى لها ) أي المتوفى عنها ( ولا نفقة في مال الميت ولا على الورثة
~~إذا لم تكن حاملا ) لأن ذلك يجب للتمكين والاستمتاع
# وقد فات ويأتي في النفقات
# ( ولهم ) أي الورثة ( إخراجها لأذاها ) لهم بالسب أو غيره وطول لسانها
~~لأن الحاجة تدعو إلى ذلك
# ( ولا تخرج ) المعتدة من مسكن وجبت فيه ( ليلا ولو لحاجة )
# لما روي مجاهد أن النبي صلى الله عليه وسلم قال تحدثن عند إحداكن حتى إذا
~~أردتن النوم فلتأت كل واحدة إلى بيتها
# ولأن الليل مظنة الفساد ( بل ) تخرج ليلا ( لضرورة ) كانهدام المنزل (
~~ولها ) أي المعتدة ( الخروج نهارا لحوائجها ) من بيع وشراء ونحوهما ( فقط )
~~فلا تخرج لغير حاجة وتخرج لحاجتها
# ( ولو وجدت من يقضيها لها ) لا لحوائج غيرها ( وليس لها المبيت ms2960 في غير
~~بيتها ) لخبر مجاهد
# ( فلو تركت الاعتداد ) وفي نسخ الإحداد ( في المنزل أو لم تحد عصت )
~~لمخالفتها الأوامر
# ( وتمت العدة بمضي الزمان ) كيف كانت كالصغيرة ( والأمة كالحرة في
~~الإحداد والاعتداد في منزلها ) لعموم الخبر
# ( إلا أن سكناها في العدة كسكناها في حياة زوجها ) و ( للسيد إمساكها
~~نهارا ) للخدمة ( ويرسلها ليلا ) لتبيت بمسكن الزوج
# ( فإن أرسلها ليلا ونهارا اعتدت زمانها كله في المنزل ) الذي مات زوجها
~~به لإسقاط السيد حقه فزال المعارض
# ( والبدوية كالحضرية ) في لزوم الموضع الذي مات زوجها وهي به
# ( فإن انتقلت الحلة انتقلت معهم ) للضرورة ( وإن انتقل غير أهل المرأة
~~لزمها المقام مع أهلها ) لعدم الحاجة إلى انتقالها
# ( وإن انتقل أهلها انتقلت معهم ) للحاجة ( إلا أن يبقى من الحلة ما لا
~~تخاف على نفسها معهم فتخير بين الإقامة ) لتعتد بمحل زوجها ( و ) بين (
~~الرحيل ) معهم
# ( وإن هرب أهلها فخافت ) على نفسها ( هربت معهم ) للحاجة ( فإن أمنت
~~أقامت لقضاء العدة في منزلها ) لعدم الحاجة إلى الانتقال
# ( وإن مات صاحب السفينة وامرأته فيها ) أي السفينة ( ولها مسكن في البر
~~فكمسافرة في البر ) على ما يأتي تفصيله ( وإن لم يكن لها مسكن سواها ) أي
~~السفينة
# ( وكان لها فيها بيت يمكنها المسكن فيه بحيث لا تجتمع مع PageV05P431
~~الرجال وأمكنها المقام فيه ) أي في مسكنها بالسفينة ( بحيث تأمن على نفسها
~~ومعها محرمها لزمها أن تعتد ) لأنه كالمنزل الذي مات زوجها وهي به
# ( وإن كانت ) السفينة ( ضيقة وليس معها محرم أو لا يمكنها الإقامة فيها
~~إلا بحيث تختلط مع الرجال لزمها الانتقال عنها إلى غيرها ) لتعذر الإقامة
~~بها عليها
# ( وإذا أذن للمرأة زوجها في النقلة من بلد إلى بلد أو ) في النقلة ( من
~~دار إلى دار فمات ) الزوج ( قبل خروجها من الدار أو البلد قبل نقل متاعها
~~من الدار أو بعده لزمها الاعتداد في الدار )
# لأنها مقيمة بعد والاعتداد في منزل الزوج واجب
# ( وإن مات ) الزوج ( بعد انتقالها إلى ) الدار ( الثانية اعتدت فيها )
~~لأنها منزلها التي مات زوجها وهي فيها
# ( وكذلك إن مات ms2961 ) الزوج ( بعد وصولها إلى البلد الآخر ) فإنها تعتد بها
~~لأنها محل إقامتها
# ( وإن مات ) الزوج ( وهي بين الدارين أو البلدين خيرت بينهما ) لتساويهما
~~ولأن في وجوب الرجوع مشقة
# ( وإن سافر ) الزوج ( بها ) أي بزوجته ( لغير النقلة فمات ) الزوج ( في
~~الطريق قريبا وهي دون مسافة القصر لزمها العود ) لأنها في حكم الإقامة
# ( وإن كان ) بعدها ( فوقها ) أي فوق مسافة القصر ( خيرت بين البلدين )
~~لتساويهما وكل موضع يلزمها السفر فهو مشروط بوجود محرم يسافر معها للخبر (
~~وإذا مضت ) المعتدة ( إلى مقصدها فلها الإقامة حتى تقضي ما خرجت إليه وتقضي
~~حاجتها من تجارة أو غيرها ) دفعا للحرج والمشقة
# ( وإن كان خروجها لنزهة أو زيارة ولم يكن ) الزوج قبل موته ( قدر لها مدة
~~أقامت ثلاثا ) أي ثلاث ليال بأيامها لأنها مدة الضيافة
# ( وإن كان ) قبل موته ( قدر لها مدة فلها إقامتها ) استصحابا للإذن
# ( فإذا مضت مدتها ) التي قدرها لها أو الثلاث إذا لم يكن قدر لها مدة
# ( أو قضت حاجتها ) إذا كان السفر لحاجة ( ولم يمكنها الرجوع لخوف أو غيره
~~) كعدم محرم إذا كانت مسافة قصر ( أتمت العدة في مكانها ) للعذر
# ( وإن أمكنها الرجوع لكن لا يمكنها الرجوع إلى منزلها حتى تنقضي ) العدة
~~لكون السفر يستوعب ما بقي منها ( لزمتها الإقامة في مكانها ) حتى تنقضي
~~عدتها ( وإن كانت تصل ) إلى منزلها ( وقد بقي منها ) أي العدة ( شيء لزمها
~~العود لتأتي به في مكانها
# وإن أذن لها ) زوجها ( في الحج أو كانت ) حجتها ( حجة الإسلام فأحرمت به
~~ثم مات فخشيت فوات الحج ) إن قعدت ( مضت في سفرها ) لأنها عبادتان استوتا
~~في الوجوب وضيق الوقت فوجب تقديم الأسبق منهما كما لو سبقت العدة ولأن الحج
~~PageV05P432 آكد لأنه أحد أركان الإسلام والمشقة بتفويته تعظم فوجب تقديمه
# ( وإن لم تخش ) فوات الحج ( وهي في بلدها أو قريبة ) منها أي دون مسافة
~~القصر و ( يمكنها العود أقامت لتقضي العدة في منزلها ) لأنه أمكنها الجمع
~~بين الحقين من غير ضرر بالرجوع فلم يجز إسقاط أحدهما ولأنها في حكم المقيمة
# ( وإلا ms2962 ) أي وإن لم تكن في بلدها ولا قريبة منه أو لم يمكنها العود ( مضت
~~في سفرها ) لأن في الرجوع عليها حرجا ومشقة وهو منتف شرعا
# ( ولو كان عليها حجة الإسلام فمات ) زوجها ( لزمتها العدة في منزلها وإن
~~فاتها الحج ) لأن العدة في المنزل تفوت ولا بدل لها والحج يمكن الإتيان به
~~بعدها
# ( وإن أحرمت قبل موته أو بعده وأمكن الجمع بينهما بأن تأتي بالعدة في
~~منزلها وتحج لزمها العود ولو تباعدت ) لأنه أمكنها الجمع بين الواجبين من
~~غير ضرر وقيده في شرح المنتهي بما إذا كان قبل مسافة القصر لكن ما ذكره
~~المصنف ظاهر المنتهي وغيره
# ( وإن لم يمكن ) الجمع ( قدمت مع البعد الحج ) لأنه وجب بالإحرام وفي
~~منعها من تمام سفرها ضرر عليها بتضييع الزمان والنفقة ومنع أداء الواجب فلا
~~يجب الرجوع لذلك
# ( ومع القرب ) بأن كانت دون مسافة قصر قدمت ( العدة ) لأنها في حكم
~~المقيمة
# ( كما لو لم تكن أحرمت ) وتتحلل بفوت الحج بعمرة وحكمها في القضاء حكم من
~~فاته الحج
# وإن لم يمكنها السفر فهي كالمحصر ذكره في الشرح
# ( ومتى كان عليها في الرجوع خوف أو ضرر فلها المضي في سفرها كالبعيدة )
~~للحرج ( ومتى رجعت وبقي عليها شيء منها ) أي العدة ( أتت به في منزل زوجها
~~) لأنه الواجب وقد زال المزاحم
#
# | فصل ( وتعتد بائن حيث شاءت من بلدها في مكان مأمون )
# ولا يجب عليها العدة في منزله لما روت فاطمة بنت قيس أن أبا عمر بن حفص
~~طلقها ألبتة وهو غائب فأرسل إليها بشيء فسخطته
# فقالت والله ما لك عليها PageV05P433 من شيء
# فجاءت رسول الله صلى الله عليه وسلم فذكرت ذلك له فقال لها ليس لك عليه
~~نفقة ولا سكنى وأمرها أن تعتد عند أم شريك ثم قال تلك امرأة يغشاها أصحابي
# اعتدي في بيت أم كلثوم متفق عليه
# وإنكار عمر وعائشة ذلك يجاب عنه
# والمستحب إقرارها بمسكنها لقوله تعالى @QB@ لا تخرجوهن من بيوتهن @QE@
~~الآية
# ( ولا تسافر ) قبل انقضاء عدتها لما فيه من التبرج والتعرض للريبة
# ( ولا ms2963 تبيت إلا في منزلها ) أي المكان المأمون الذي شاءته ( وجوبا ) لما
~~تقدم
# ( فلو كانت دار المطلق متسعة لهما وأمكنها السكنى في موضع منفرد كالحجرة
~~وعلو الدار وبينهما باب يغلق وسكن الزوج في الباقي جاز )
# لأنه لا محذور فيه
# ( كما لو كانتا حجرتين متجاورتين وإن لم يكن بينهما باب مغلق ولها موضع
~~تستتر فيه بحيث لا يراها ) مبينها ( ومعها محرم تتحفظ به جاز أيضا ) فإن لم
~~يكن معها محرم لم يجز إذن ( ولو غاب من لزمته السكنى لها ) أي لزوجته أو
~~مطلقته الرجعية أو البائن الحامل ونحوها ( أو منعها منها ) أي من السكنى
~~الواجبة عليه ( اكتراه الحاكم من ماله ) إن وجد له مالا ( أو اقترض عليه )
~~ما تسكن به إن لم يجد له مالا لقيامه مقام الغائب والممتنع ( أو قرض )
~~الحاكم ( أجرته ) أي أجرة ما وجب على الغائب من المسكن لتأخذ منه إذا حضر
~~نظير ما فرضه
# ( وإن اكترته ) أي اكترت من وجبت لها السكنى مسكنا ( بإذنه ) أي إذن من
~~وجبت عليه ( أو ) ب ( إذن حاكم أو ) اكترته ( بدونهما للعجز عن إذنه ) أي
~~إذن أحدهما ( رجعت ) عليه بنظير ما اكترت به كما لو قام بذلك أجنبي بنية
~~الرجوع
# ( ومع القدرة ) على استئذان الحاكم ( إن نوت الرجوع رجعت ) كمن قام عن
~~غيره بواجب ( ولو سكنت ملكها ) مع غيبة من وجبت عليه السكنى أو امتناعه (
~~فلها أجرته ) لأنه يجب عليه إسكانها فوجبت عليه أجرته
# ( ولو سكنته ) مع حضوره وسكوته ( أو اكترت مع حضوره وسكوته فلا أجرة لها
~~) لأنه ليس بممتنع ولا غائب ولا آذن كما لو أنفق على نفسه من لزمت غيره
~~نفقته في مثل هذه الحالة
# ( وليس له الخلوة مع امرأته البائن ) لأنها أجنبية منه ( إلا ) إذا خلا
~~بالبائن ( مع زوجته أو أمته أو محرم أحدهما ) أي المبين أو المبانة كان خلا
~~بها مع أمه أو أمها ( وإن أراد ) المبين ( إسكان البائن في ذلك ) لأن الحق
~~له فيه وضرره عليه فكان إلى اختياره كسائر الحقوق
# ( ولو لم تلزمه نفقة كمعتدة لشبهة أو ms2964 نكاح فاسد أو مستبرأة بعتق )
~~فيلزمهن السكنى إذا طلبها الواطىء والسيد مع أنه لا يلزمها إسكانهن
# ( وحكم الرجعية في العدة حكم المتوفى عنها في لزوم المنزل ) لقوله تعالى
~~@QB@ لا تخرجوهن من بيوتهن ولا يخرجن @QE@ وسواء أذن لها الزوج في منزله أو
~~غيره مما يصلح لها تحصينا لفراشه ولا محذور PageV05P434 فيه لزمها الخروج
~~أو لم يأذن لأن ذلك من حقوق العدة وهي حق لله تعالى فلا يملك الزوج إسقاط
~~شيء من حقوقها كما لا يملك إسقاطها انتهى
#
# | باب الاستبراء
# بالمد طلب براءة الرحم كالاستعطاء طلب الإعطاء وخص بالأمة للعلم ببراءة
~~رحمها من الحمل والحرة وإن شاركت الأمة في ذلك فهي مفارقة لها في التكرار
~~فلذلك يستعمل فيها لفظ العدة
# ( وهو ) تربص فيه ( قصد علم براءة رحم ملك يمين ) من قن ومكاتبة وأم ولد
~~ومدبرة ( حدوثا ) أي عند حدوث الملك بشراء أو هبة أو إرث أو وصية أو نحوها
~~( أو زوالا ) أي عند إرادة زوال الملك ببيع أو هبة أو عتق أو زوال استمتاعه
~~كما لو أراد تزويجها
# وقوله ( من حمل غالبا ) متعلق ببراءة وعلم منه أنه قد يكون تعبدا ( بأحد
~~ما يستبرأ به ) من وضع الحمل أو حيضة أو شهر أو عشرة وتأتي مفصلة آخر الباب
~~ويجب الاستبراء في ثلاثة مواضع أحدها ( إذا ملك ولو طفلا أمة ببيع أو هبة
~~أو إرث أو سبي أو وصية أو غنيمة أو غير ذلك ) بأن أخذها عوضا في إجارة أو
~~جعالة أو خلع أو صلح ( لم يحل له وطؤها ولا الاستمتاع بها بقبلة و ) لا ب (
~~نظر لشهوة ولا بما دون فرج بكرا كانت أو ثيبا صغيرة يوطأ مثلها أو كبيرة
~~ممن تحمل أو ممن لا تحمل حتى يستبرئها )
# لحديث أبي سعيد أن النبي صلى الله عليه وسلم قال لا توطأ حامل حتى تضع
~~ولا غير ذات حمل حتى تحيض رواه أحمد وأبو داود والبيهقي بإسناد جيد وفيه
~~شريك القاضي وعن رويفع بن ثابت PageV05P435 مرفوعا من كان يؤمن بالله
~~واليوم الآخر فلا يسقي ماءه ms2965 ولد غيره
# رواه أحمد والترمذي وأبو داود وإسناده حسن قاله في المبدع
# وقال أحمد بلغني أن العذراء تحمل
# ولأن عدمه يفضي إلى اختلاط المياه واشتباه الأنساب
# ( وسواء ملكها من صغير أو كبير أو رجل أو امرأة أو مجبوب أو ) كان ملكها
~~( من رجل قد استبرأها ) قبل البيع ( ثم لم يطأها ) فليس للمشتري وطؤها حتى
~~يستبرئها لعموم ما سبق ولأن الحكم منوط بالمظنة ولأنه يجب للملك المتجدد
~~وذلك موجود في كل واحد منها ولأنه يجوز أن تكون حاملا من غير البائع فوجب
~~استبراؤها كالمسبية من امرأة ( وإن اشترى غير مزوجة فأعتقها قبل استبرائها
~~لم يصح تزوجه بها قبله ) أي قبل الاستبراء لأن النكاح يراد للوطء وهو حرام
~~ويروى أن الرشيد اشترى جارية فأفتاه أبو يوسف أن يعتقها ويتزوجها ويطأها
# قال الإمام أحمد ما أعظم هذا أبطلوا الكتاب والسنة
# فإن كانت حاملا كيف يصنع وهذا لا يدري أهي حامل أم لا
# ما أسمج هذا
# ( ولغيره ) أي غير المشتري ( نكاحها قبل الاستبراء مع الرق والعتق إن كان
~~البائع ما وطىء أو وطىء ثم استبرأ ) لأنها ليست فراشا فلم تتوقف على ذلك
~~والفرق بين المشتري وغيره أن المشتري لا يحل له وطؤها بملك اليمين فكذا
~~النكاح لأنه يتخذ حيلة لأبطال الاستبراء والحيل كلها خداع باطلة
# ( ولا يجب استبراء الصغيرة التي لا يوطأ مثلها ) لأن سبب الإباحة متحقق
~~وليس على تحريمها دليل فإنه لا نص فيه ولا هو في معنى المنصوص ولا يراد
~~الرحم ولا يوجد الشغل في حقها
# ( ولا ) يجب الاستبراء ( بملك أنثى من أنثى ) لأن المرأة لا استبراء
~~عليها بتجدد ملكها
# ( وإن اشترى زوجته ) حلت بغير استبراء لأنها فراشه ( أو عجزت مكاتبته )
~~وعادت للرق حلت بغير استبراء لأنه لم يزل ملكه
# ( أو فك أمته من الرهن ) حلت بغير استبراء بلا خلاف
# ( أو أسلمت أمته المجوسية والمرتدة أو الوثنية التي حاضت عنده أو كان هو
~~المرتد وأسلم ) حلت بغير استبراء لأن الملك لم يتجدد بالإسلام ولا أصاب
~~واحدة منهن وهي غيره فلم يلزمه استبراء ms2966 أشبه ما لو أحلت المحرمة من إمائه (
~~أو اشترى مكاتبة من ذوات محارمه ) أي المكاتب ( فحضن عنده ثم عجز ) المكاتب
~~حللن للسيد بغير استبراء لأنه يصير حكمهن حكم المكاتب إن رق رققن وإن عتق
~~عتقن والمكاتب عبد ما بقي عليه درهم
# ( أو زوج السيد أمته ثم طلقت قبل الدخول ) PageV05P436 حلت للسيد بغير
~~استبراء لأنه لم يتجدد له ملك ولم يصبها الزوج
# ( أو اشترى عبده التاجر أمة ) استبرأها العبد ( ثم أخذها سيده حلت )
~~لسيده ( بغير استبراء ) لأن ملكه ثابت على ما في يد عبده
# ( لكن يستحب ) الاستبراء ( في ) ما إذا ملك ( الزوجة ليعلم هل حملت في
~~زمن الملك أو غيره ) وهو النكاح وإذا تبين حملها فله وطؤها لزوال الاشتباه
~~ومتى ولدت لستة أشهر فأكثر من ملك فأم ولد ولو أنكر الولد بعد أن يقر
~~بوطئها ( وإن كان ما اشتراه المكاتب من غير ذوات محارمه بعد أن حاضت عنده )
~~أي المكاتب ( وأخذها السيد لعجزه لزمه الاستبراء ) لأنه ليس للسيد ملك على
~~ما في يد مكاتبه ولأنه تجدد له ملك
# ( وإن وطىء المشتري الجارية ) التي يلزمه استبراؤها ( وهي حامل حملا كان
~~موجودا حين البيع من غير البائع انقضى استبراؤها بوضعه )
# كما لو لم يطأها وإن كان الحمل من البائع فالبيع باطل لأنها أم ولد
# ( قال ) الإمام ( أحمد ولا يلحق ) الولد ( بالمشتري ولا يبيعه ولكن يعتقه
~~لأنه قد شرك فيه لأن الماء يزيد في الولد انتهى
# ويحرم وطء مستبرأة ) من غيره ( زمن استبرائها ) لما تقدم
# ( فإن فعل ) أي وطىء المستبرأة ( لم ينقطع ) الاستبراء ( به ) أي بالوطء
~~لأنه حق عليه فلا يسقط بعدوانه ( وتبنى على ما مضى ) من الاستبراء ( فإن
~~حملت قبل الحيضة استبرأت بوضعه ) لأنها ذات حمل
# ( وإن أحبلها فيها وقد ملكها حائضا فكذلك ) أي استبرأت بوضعه لأن الحيضة
~~التي ملكها فيها لا يحتسب لها بها
# ( و ) إن أحبلها ( في حيضة ابتدأتها عنده تحل في الحال لجعل ما مضى ) من
~~الدم قبل الحمل ( حيضة ) فيحصل بها الاستبراء ( وإن وجد استبراء مشتر ونحوه
~~) كمتهب ( في ms2967 يد بائع ونحوه ) كواهب بأن باعها أو وهبها ثم حاضت في يده
~~تسليمها
# ( أو ) حاضت في ( يد وكيله ) أي وكيل المشتري ونحوه ( بعد الشراء ) ونحوه
~~( وقبل القبض أجزأ ) الاستبراء لا الملك انتقل إليه قبل القبض فقد حصل
~~الاستبراء في ملكه
# ( ولا يكون استبراء إلا بعد ملك المشتري لجميع الأمة فلو ملك بعضها ثم
~~ملك باقيها لم يحتسب الاستبراء إلا من حين ملك باقيها ) لأنه وقت حصولها
~~كلها في ملكه
# ( وإن باع أمته أو وهبها ونحوه ) بأن صالح بها أو أصدقها أو خالع عليها (
~~ثم عادت إليه بفسخ ) لخيار أو عيب أو إقالة ( أو غيره ) أي غير الفسخ كما
~~لو عادت إليه ببيع أو هبة ونحوها ( حيث انتقل الملك وجب استبراؤها ولو قبل
~~القبض )
# لأنه تجديد ملك سواء كان المشتري لها ونحوه رجلا أو امرأة
# ( إن PageV05P437 افترقا ) أي البائع والمشتري أو نحوهما ( وإلا ) أي وإن
~~لم يفترقا ( فلا يجب ) الاستبراء ( وتقدم في الإقالة ) وهذا وجه وتقدم هناك
~~ما فيه قال في شرح المنتهى ولو قبل تفرقهما عن المجلس على الأصح يعني يجب
~~الاستبراء
# ( ويكفي استبراء زمن خيار لمشتر ) لانتقال الملك إليه بمجرد البيع
# ( وإن اشترى أمة مزوجة فطلقها الزوج قبل الدخول وجب استبراؤها ) نص عليه
~~وقال هذه حيلة وضعها أهل الرأي لا بد من استبرائها لأنه تجديد ملك وكما لو
~~لم تكن زوجة ولأن إسقاطه هنا ذريعة إلى إسقاطه في حق من أراد إسقاطه بأن
~~يزوجها عند بيعها لم يطلقها زوجها بعد تمام البيع والحيل حرام وكذا لو
~~اشترى مطلقة قبل الدخول ( أو ملكها ) المشتري ونحوه ( معتدة ) من وفاة
~~وطلاق أو غيرهما ( أو زوج أمته ثم طلقت بعد الدخول وأعتقت في العدة لم يجب
~~استبراء اكتفاء بالعدة ) لأن براءتها تعلم بها
# ( وإن كانت الأمة لرجلين فوطئاها ثم باعها لرجل آخر أجزأه استبراء واحد )
~~لأنه يعلم به براءة رحمها
# ( وإن أعتقاها لزمها استبراءان لأن الاستبراء ) كالعدة يتعدد الواطىء
~~بشبهة والوطء فيه وجد من اثنين بخلاف مسألة المشتري فإنه معلل بتجديد الملك
~~والملك ms2968 واحد
#
# | فصل
# الموضع الثاني من المواضع التي يجب فيها الاستبراء ما أشار إليه بقوله (
~~وإن وطىء أمته ثم أراد تزويجها أو بيعها لم يجز ) له ذلك ( حتى يستبرئها )
~~أما إذا أراد تزويجها فلأن الزوج لا يلزمه استبراء فيفضي إلى اختلاط المياه
~~واشتباه الأنساب وأما إذا أراد بيعها فلأن عمر أنكر على عبد الرحمن بن عوف
~~بيع جارية له كان يطؤها قبل استبرائها ولأنه يجب على المشتري لحفظ مائه
~~فكذلك البائع ( فلو خالف وفعل ) بأن تزوجها أو باعها قبل استبرائها ( صح
~~البيع ) لأن الأصل عدم الحمل ( دون النكاح ) فلا يصح قبل الاستبراء
~~كالمعتدة والفرق بين البيع والنكاح
# إن النكاح لا يراد إلا للاستمتاع فلا يجوز إلا فيمن تحل له ولهذا لا يصح
~~تزويج معتدة ونحوها والبيع يراد لغير ذلك فصح قبل الاستبراء
# ولهذا صح في عدة المحرمات ووجب الاستبراء على المشتري
# ( وإن لم يطأ ) البائع الأمة لم يلزمه استبراؤها إذا أراد بيعها أو
~~نكاحها لعدم موجبه
# ( أو كانت PageV05P438 آيسة لم يلزمه استبراؤها إذا أراد بيعها ) عند
~~الموفق والشارح
# قال في المبدع الأولى أنه لا يجب في الآيسة لأن علة الوجوب احتمال الحمل
~~وهو بعيد والأصل عدمه انتهى
# لكن أكثر الأصحاب لم يفرقوا بين الآيسة وغيرها
# ( لكن يستحب ) استبراء الآيسة على القول بعدم وجوبه خروجا من الخلاف
# ( وإذا اشترى جارية فظهر بها حمل لم تحل من خمسة أحوال أحدها أن يكون
~~البائع أقر بوطئها عند البيع أو قبله وأتت بولد لدون ستة أشهر أو يكون
~~البائع ادعاه ) أي الولد ( وصدقه المشتري فهو ) أي الولد ( ابن للبائع
~~وتصير أم ولد له والبيع باطل ) لأنها أم ولد
# ( الثاني أن يكون أحدهما ) أي البائع أو المشتري ( استبرأ ) الجارية ( ثم
~~أتت بولد لأكثر من ستة أشهر من حين وطئها المشتري فالولد له ) أي لا حق
~~بالمشتري ( والجارية أم ولد له ) أي للمشتري للحوق الحمل به
# ( الثالث أتت به لأكثر من ستة أشهر بعد استبراء أحدهما لها ولأقل من ستة
~~أشهر منذ وطئها المشتري فلا يلحق ) الولد ms2969 ( بواحد منهما ويكون ) الولد (
~~ملكا للمشتري ولا يملك فسخ البيع ) لأن الحمل تجدد في ملكه ظاهرا
# ( فإن ادعاه ) أي الولد ( كل واحد منهما ) أنه ولده ( فهو للمشتري ) حيث
~~أتت به لستة أشهر فأكثر منذ وطىء عملا بالظاهر لأنها فراشه
# ( وإن ادعاه البائع وحده فصدقه المشتري ) إن الولد له ( لحقه ) نسبه لأن
~~الحق لا يعدوهما وقد تصادقا عليه
# ( وكان البيع باطلا ) لأنهما أم ولد ( وإن أكذبه ) المشتري في دعواه
~~الولد ( فالقول قول المشتري في ملك الولد ) عملا بظاهر اليد
# ( الرابع أن تأتي به بعد ستة أشهر منذ وطئها المشتري وقبل استبرائها
~~فنسبه لاحق به ) أي بالمشتري لأنها فراشه
# ( فإن ادعاه البائع فأقر له المشتري لحقه ) لتصادقهما عليه ( وبطل البيع
~~) لكونها أم ولد
# ( وإن أكذبه ) المشتري ( فالقول قول المشتري ) لكونها فراشا له ( وإن
~~ادعى كل واحد منهما أنه من الآخر ) بأن قال المشتري هو للبائع وقال البائع
~~هو للمشتري
# ( عرض على القافة فألحق بمن ألحقوه به منهما وإن ألحقوه بهما لحق بهما )
~~لما تقدم في اللقيط
# ( وينبغي أن يبطل البيع ) لأنها أم ولد للبائع
# ( وتكون الجارية أم ولد للبائع ) لأن علوقها كان قبل البيع
# ( الخامس أتت به لأقل من ستة أشهر منذ باعها ولم يكن ) البائع ( أقر
~~بوطئها فالبيع صحيح ) في الظاهر لعدم لحوق الولد بالبائع
# ( والولد مملوك للمشتري فإن ادعاه البائع فالحكم كما ذكرنا في الثالث
# و ) الموضع الثالث من المواضع التي يجب الاستبراء ( إذا أعتق PageV05P439
~~أم ولده أو ) أعتق ( أمته التي كان يصيبها قبل استبرائها أو مات عنها لزمها
~~استبراء نفسها ) لأنها موطوءة وطئا له حرمة فلزمها استعلام براءة رحمها
~~كالموطوءة بشبهة ( لكن لو أراد أن يتزوجها ) أي معتوقته فلا استبراء لأنها
~~فراشه ( أو استبرأ ) ها ( بعد وطئه ثم أعتقها أو باعها فأعتقها مشتر قبل
~~وطئها ) فلا استبراء اكتفاء بالاستبراء قبل البيع ( أو كانت ) أم الولد أو
~~السرية ( مزوجة أو معتدة أو ) كانت ( فرغت عدتها من زوجها فأعتقها ) سيدها
~~فلا استبراء لأنها ليست فراشا لسيدها فلا يجب عليها الاستبراء له ms2970 ( أو أراد
~~) مشتري أمة استبرأها بائعها قبل بيعها أو كان لا يطؤها ( تزويجها ) من
~~غيره ( قبل وطئه فلا استبراء ) للعلم ببراءة رحمها بالاستبراء السابق للبيع
# ( وإن أبانها ) أي طلق الأمة زوجها طلاقا بائنا ( قبل الدخول أو بعده أو
~~مات ) زوجها ( فاعتدت ثم مات سيدها فلا استبراء ) عليها ( بأن لم يطأ ) ها
~~سيدها لزوال فراش السيد بتزويجه لها كمن لا يطؤها أصلا
# ( وإن باع ) أمة ( ولم يستبرؤ ) ها ( فأعتقها المشتري قبل وطء واستبراء
~~استبرأت ) إن أعتقها عقب المشتري ( أو تممت ما وجد عند مشتر ) من استبراء
~~إن عتقت في أثنائها لتعلم براءة رحمها
# ( وإذا زوج ) سيد ( أم ولده ثم مات عتقت ) بموته ( ولم يلزمها استبراء )
~~لأنها ليست فراشا للسيد
# ( وإن بانت ) أم الولد أو السرية ( من الزوج قبل الدخول بطلاق أو موت
~~زوجها ) أو بانت ( بطلاقه بعد الدخول فأتمت عدتها ثم مات سيدها فعليها
~~الاستبراء ) لأنها عادت إلى فراشه وقال أبو بكر لا يلزمها استبراء إلا أن
~~يردها السيد إلى نفسه ( وإن مات زوجها ) أي أم الولد ( وسيدها ولم يعلم
~~السابق منهما ) موتا أو علم ثم نسي ( و ) كان ( بين موتهما أقل من شهرين
~~وخمسة أيام لزمها بعد موت الآخر منهما عدة الحرة من الوفاة فقط ) لأن السيد
~~إن كان مات أولا فقد مات وهي زوجة وإن كان مات آخرا فقد مات وهي معتدة ولا
~~استبراء عليها على التقديرين وقول المصنف بعد موت الآخر معناه أن عدة
~~الوفاة يجب أن يكون ابتداؤها بعد موت الآخر لأنها لا تعلم خروجها من عهدة
~~العدة بيقين إلا بذلك لاحتمال أن الزوج هو الذي مات آخرا
# ( وإن كان بينهما ) أي بين موت الزوج والسيد ( أكثر من ذلك ) أي من شهرين
~~وخمسة أيام
# ( أو جهلت المدة ) التي بين موتهما ( لزمها بعد موت الآخر منهما الأطول
~~من عدة الحرة وللوفاة أو استبراء ) لأنه يحتمل أن الزوج مات آخرا فعليها
~~عدة الحرة PageV05P440 ويحتمل أن السيد مات آخرا فعليها الاستبراء بحيضة
~~فوجب الجمع بينهما ليسقط الفرض بيقين
# قال ابن ms2971 عبد البر على هذا جميع القائلين بأن عدة أم الولد من سيدها حيضة
~~ومن زوجها شهران وخمسة أيام انتهى
# وهذا أوضح على قول الموفق ومتابعيه
# أما على القول بأنه إذا مات سيدها ولو بعد العدة قبل الوطء لاستبراء فلا
~~كما نبهت عليه في حاشية المنتهى
# ( ولا ترث الزوج ) لأنه الأصل فلا تجب مع الشك والعدة وجبت استظهارا
~~لاضرار فيه على غيرها بخلاف الإرث
# ( وإن ادعت أمة موروثة تحريمها على وارث بوطء موروثه ) كأبيه وابنه ( أو
~~) ادعت ( مستبرأة أن لها زوجا صدقت ) لأن ذلك لا يعرف إلا من جهتها ( وإن
~~أعتق أم ولده أو ) أعتق ( أمة كان يصيبها ممن تحل له إصابتها فله أن
~~يتزوجها في الحال من غير استبراء ) لأنها فراشه عادة بائن بغير ثلاث في
~~عدتها
# ( وإن اشترك رجلان في وطء أمة لزمها استبراءان ) إن لم تكن مزوجة لأن
~~الاستبراء منهما حقان مقصودان لآدميين فلم يدخل أحدهما في الآخر كالعدتين
~~والمزوجة تعتد كما تقدم ومقتضى كلامه كالمقنع والمبدع والتنقيح لا فرق في
~~ذلك بين وطء الشبهة والزنا وعلى كلامه في المنتهى يكفي في الزنا استبراء
~~واحد
#
# | فصل ( ويحصل استبراء حامل بوضع الحمل كله )
# للآية والخبر والمعنى ( وبحيضة ) إن لم تكن حاملا ( لا ببقينها ) إذا
~~ملكها حائضا ( لمن تحيض )
# ولو كانت تبطىء حيضتها أكثر من شهر فما في لفظ من ألفاظ الخبر حتى تستبرأ
~~بحيضة
# ( ويمضي شهر لآيسة وصغيرة وبالغ لم تحض ) لأن الشهر أقيم مقام الحيضة في
~~عدة الحرة أو الأمة
# ( وتصدق في الحيض ) فإذا قالت حضت
# جاز وطؤها ( فلو أنكرته ) أي الحيض ( فقال ) السيد ( أخبرتني به ) أي
~~الحيض ( صدق ) عليه لأنه الظاهر ( وإن ارتفع حيضها ما تدري رفعه فبعشرة
~~أشهر تسعة للحمل وشهر للاستبراء ) بدل الحيضة ( وإن عرفت ) من ارتفع حيضها
~~( ما رفعه انتظرته حتى يجيء فتستبرىء به أو تصير من الآيسات فتستبرىء
~~استبراءهن ) بشهر على ما تقدم في PageV05P441 العدة فإن ارتابت المستبرأة
~~بنفسها فهي كالحرة إذا ارتابت في العدة أو بعدها على ما تقدم في العدة
~~انتهى ms2972
#
# | كتاب الرضاع
# بفتح الراء وكسرها
# ( وهو ) مصدر رضع الثدي إذا مصه بفتح الصاد وكسرها
# قال ابن الأعرابي الكسر أفصح وله سبع مصادر
# وقال المطرز في شرحه امرأة مرضع إذا كانت ترضع ولدها ساعة بعد ساعة
~~وامرأة مرضعة إذا كان ثديها في ولدها
# قال ثعلب ويدل عليه قوله تعالى @QB@ يوم ترونها تذهل كل مرضعة عما أرضعت
~~@QE@ وقيل المرضعة الأم
# والمرضع التي معها صبي ترضعه والولد رضيع وراضع
# وشرعا ( مص لبن ) أي مص من له دون حولين لبنا ( أو شربه ونحوه ) كالسعوط
~~والوجور وأكله بعد أن جبن ( ثاب ) أي اجتمع ( من حمل من ثدي امرأة ) متعلق
~~بمص وتأتي مفاهيم ذلك
# ( يحرم من الرضاع ما يحرم من النسب ) قال النبي صلى الله عليه وسلم حين
~~أريد على ابنة حمزة فقال إنها لا تحل لي إنها لابنة أخي من الرضاع ويحرم من
~~الرضاع ما يحرم من النسب متفق عليه من حديث ابن عباس
# وعن عائشة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال الرضاع يحرم ما يحرم من
~~الولادة متفق عليه
# ( ولا تثبت ) بالرضاع ( بقية أحكام النسب من النفقة والإرث والعتق ) إذا
~~ملك رحمه المحرم بالرضاع
# ( ورد الشهادة ) لأصله وفروعه من الرضاع ( وغير ذلك ) كالعقل وولاية
~~النكاح والمال ( لأن النسب أقوى ) من الرضاع
# فلا يساويه إلا فيما ورد فيه النص وهو التحريم وما يتفرع عليه من المحرمة
~~والخلوة
# ( وإذا حملت امرأة من رجل يثبت نسب ولدها منه ) بأن تكون زوجته أو أمته
~~أو موطوءته لشبهة والجملة صفة لرجل ( فثاب لها لبن ) عطف على حملت وكذا
# الحولين ويأتي ( صار ) الطفل ( ولدا لهما ) أي للرجل والمرأة والجملة
~~جواب الشرط
# وهو إذا ( في تحريم النكاح ) لقوله تعالى @QB@ وأمهاتكم اللاتي أرضعنكم
~~@QE@ فأرضعت به ولو مكرهة طفلا رضاعا محرما بأن يكون PageV05P442 خمس رضعات
~~في وللخبر السابق
# ( و ) في ( إباحة النظر و ) إباحة ( الخلوة و ) في ( ثبوت المحرمية ) لأن
~~ذلك فرع عن التحريم بسبب مباح
# ( و ) صار ( أولاده ) أي الطفل ( من البنين والبنات وإن سفلوا أولاد
~~ولدهما ) لأنهم أولاد الطفل وهو ms2973 ولدهما ( وصارا ) أي المرضعة وصاحب اللبن (
~~أبويه ) لأنه ولدهما
# ( وآباؤهما أجداده وجداته ) لأنه ولد ولدهما ( وأخوة المرأة وأخواتها
~~أخواله وخالاته ) لأنه ولد أختهم ( وأخوة الرجل وأخواته أعمامه وعماته )
~~لأنه ولد أخيهم ( وجميع أولاد المرضعة الذين ارتضع معهم ) الطفل (
~~والحادثين قبله و ) الحاديثن ( بعده من زوجها ومن غيره وجميع أولاد الرجل
~~الذي انتسب الحمل إليه من المرضعة ومن غيرها أخوة المرتضع وأخواته وأولاد
~~أولادهما أولاد إخوته وأخواته وإن نزلت درجتهم ) كالنسب وفي الروضة لا بأس
~~بتزويجه أخواته الحادثات قبله
# قال ابن نصر الله وهذا خلاف الإجماع
# قال في الإنصاف ولم نره لغيره ولعله سهو
# انتهى
# وإنما ثبتت أبوة الواطىء للطفل وفروعها إذا كان يلحقه نسب الحمل لأن
~~اللبن الذي ثاب للمرأة مخلوق من مائه وماء المرأة فنشر التحريم إليهما ونشر
~~الحرمة إلى الرجل وأقاربه وهو الذي يسمى لبن الفحل لقوله صلى الله عليه
~~وسلم لعائشة لما سألته عن أفلح حين قال لها أتحتجبين عني وأنا عمك فقالت
~~كيف ذلك فقال أرضعتك امرأة أخي بلبن أخي فقال صدق أفلح ائذني له متفق عليه
# ولفظه للبخاري
# وسئل ابن عباس عن رجل له جاريتان فأرضعت إحداهما جارية والأخرى غلاما
~~أيحل للغلام أن يتزوج الجارية فقال لا اللقاح واحد رواه مالك والترمذي
# وقال هذا تفسير لبن الفحل
# ( وتنتشر حرمة الرضاع من المرتضع إلى أولاده وأولاد أولاده وإن سفلوا
~~فيصيرون أولادا لهما ) لأن الرضاع كالنسب والتحريم في النسب يشمل ولد الولد
~~وإن سفل فكذا الرضاع ( ولا تنتشر الحرمة إلى من في درجته ) أي المرتضع ( من
~~إخوته وأخواته ) لأنها لا تنتشر في النسب فكذا في الرضاع
# ( ولا ) تنتشر أيضا ( إلى من هو أعلى منه ) أي المرتضع ( من آبائه
~~وأمهاته وأعمامه وعماته وأخواله وخالاته ) PageV05P443 لأن الحرمة إذا لم
~~تنتشر إلى من هو في الدرجة فلئلا تنتشر إلى من هو أعلى منه بطريق الأولى
# ( فتحل مرضعة لأبي مرتضع ولأخيه و ) ل ( عمه و ) ل ( خاله من نسب ويحل
~~لأبيه ) أي المرتضع ( من نسب أن يتزوج أخته من الرضاعة ) لأنه ms2974 لا رضاع
~~بينهما ولا نسب ( وتحل أم مرتضع وإخوته وعمته وخالته من النسب لأبيه وأخيه
~~من رضاع )
# قال أحمد لا بأس أن يتزوج الرجل أخت أخيه من الرضاع ليس بينهما رضاع ولا
~~نسب ( وإن أرضعت ) امرأة ( بلبن ولدها من الزنا أو ) بلبن ولدها ( المنفي
~~بلعان طفلا ) رضاعا محرما ( صار ولدا لها ) لأنه رضع من لبنها حقيقة ( وحرم
~~على الزاني والملاعن تحريم مصاهرة ) لأنه ولد موطوءته والوطء الحرام
~~كالحلال في تحريم الريبة
# ( ولم تثبت حرمة الرضاع في حقهما ) أي الزاني والملاعن لأن من شرط ثبوت
~~حرمة الرضاع بين المرتضع والرجل الذي ثاب اللبن بوطئه أن ينسب الحمل إلى
~~الوطىء فأما ولد الزنا ونحوه فلا ( كالنسب )
# وقال أبو بكر تثبت ( وإن أرضعت ) امرأة ( بلبن اثنين وطئاها بشبهة وثبتت
~~أبوتهما للمولود فالمرتضع ابنهما ) لأن المرتضع كل مرضع تبع للمناسب فمتى
~~لحق المناسب بشخص فالمرتضع مثله
# ( أو ) ثبتت ( أبوة أحدهما فهو ) أي الرضيع ( ابنه ) لما سبق وسواء ( ثبت
~~ذلك بالقافة أو بغيرها وإن نفته القافة عنهما أو أشكل عليهم أو لم يوجد
~~قافة تثبت التحريم بالرضاع في حقهما ) تغليبا للحظر كما لو اختلطت أخته
~~بأجنبيات
# ( وإن انتفى عنهما بأن تأتي به لدون ستة أشهر من وطئها أو ) أتت به (
~~لأكثر من أربع سنين من وطء الآخر انتفى المرتضع عنهما )
# لأنه تابع للمناسب كما تقدم
# ( فإن كان المرتضع ) حينئذ ( جارية حرمت عليهما تحريم مصاهرة وتحرم ) و (
~~أولادها عليهما ) أي الواطئين ( أيضا لأنها ابنة موطوءتهما فهي ربيبة لهما
~~) والربيبة من الرضاع كالنسب
# ( وإن ثاب لامرأة لبن من غير حمل تقدم كلبن البكر ) التي لم تحمل ( لم
~~ينشر الحرمة نصا ) لأنه نادر لم تجر العادة به لتغذية الأطفال أشبه لبن
~~الرجل والبهيمة وقال جماعة لأنه ليس بلبن حقيقة بل رطوبة متولدة لأن اللبن
~~ما أنشر العظم وأنبت اللحم وهذا ليس كذلك
# ( ولا ينشر الحرمة غير لبن المرأة فلو ارتضع طفلان من بهيمة ) لم ينشر
~~الحرمة ولم يصيرا أخوين لأن تحريم الأخوة فرع على تحريم الأمومة ولا يثبت ms2975
~~تحريم الأمومة بهذا الرضاع فالأخوة أولى ولأنه لم يخلق لغذاء المولود
~~الآدمي أشبه العظام
# ( أو ) ارتضع طفلان من لبن PageV05P444 ( رجل ) فكذلك لما ذكرنا
# ( أو ) ارتضعا من لبن ( خنثى مشكل لم ينشر الحرمة ) لأنه لم يثبت كونه
~~امرأة فلا يثبت التحريم مع الشك
#
# | فصل ( ولا تثبت الحرمة بالرضاع إلا بشروط
# أحدها أن يرتضع في العامين ولو كان قد فطم قبله ) أي قبل ذلك الرضاع
~~لقوله تعالى @QB@ والوالدات يرضعن أولادهن حولين كاملين @QE@ وحديث عائشة
~~أن النبي صلى الله عليه وسلم دخل عليها وعندها رجل قاعد فسألها عنه فقالت
~~هو أخي من الرضاعة
# فقال انظرن من أخواتكن فإنما الرضاعة من المجاعة متفق عليه
# وعن أم سلمة مرفوعا لا يحرم من الرضاع إلا ما فتق الإمعاء وكان قبل
~~الفطام رواه الترمذي وصححه
# وعن ابن عباس مرفوعا لا يحرم من الرضاع إلا ما كان في الحولين رواه ابن
~~عدي وغيره
# ( فلو ارتضع ) الطفل ( بعدهما ) أي الحولين ( بلحظة ولو قبل فطامه أو
~~ارتضع الخامسة كلها بعدهما ) أي الحولين ( بلحظة لم يثبت ) التحريم لأن
~~شرطه وهو كونه في الحولين لم يوجد وعلم منه أنه لو شرع في الخامسة فحال
~~الحول قبل كما لها اكتفى بما وجد منها في الحولين كما لو انفصل عما بعده
# وأما حديث عائشة أن سهلة بنت سهيل بن عمر وجاءت إلى النبي صلى الله عليه
~~وسلم فقالت يا رسول الله إن سالما مولى أبي حذيفة معنا في بيتنا وقد بلغ ما
~~يبلغ الرجال وعلم مما يعلم الرجال
# فقال أرضعيه تحرمي عليه رواه مسلم فهو خاص به دون سائر الناس جميعا بين
~~الأدلة
# الشرط ( الثاني أن يصل اللبن إلى جوفه من حلقه فإن وصل ) اللبن ( إلى فمه
~~ثم مجه ) أي ألقاه ( أو احتقن به أو وصل إلى جوفه لا يغذى كالذكر والمثانة
~~لم ينشر الحرمة ) لأن هذا ليس برضاع ولم يحصل به التغذي فلم ينشر الحرمة
~~كما لو وصل من جرح
# الشرط ( الثالث أن يرتضع خمس رضعات فصاعدا ) وهو قول PageV05P445 عائشة
~~وابن مسعود وابن ms2976 الزبير وغيرهم لما روت عائشة قالت كان فيما نزل من القرآن
~~عشر رضعات معلومات يحرمن ثم نسخن بخمس رضعات معلومات
# فتوفي رسول الله صلى الله عليه وسلم والأمر على ذلك رواه مسلم وروى مالك
~~عن الزهري عن عروة عن عائشة عن سهلة بنت سهيل ارضعي سالما خمس رضعات
# ( ويشترط أن تكون ) الخمس ( متفرقات ) لتتحقق ( فمتى امتص ) الطفل ( ثم
~~تركه ) أي الرضاع ( شبعا أو ) تركه ( لتنفس أو ) تركه ( لملة أو ) تركه (
~~لانتقاله من ثدي إلى ) ثدي ( غيره أو ) لانتقاله ( من امرأة إلى ) امرأة (
~~غيرها أو قطع عليه ) الرضاع بأن أخرج الثدي من فمه ( فهي رضعة ) لأن المرجع
~~فيها إلى العرف لأن الشرع ورد بها مطلقا ولم يحدها بزمن ولا مقدار فدل على
~~أنه ردهم إلى العرف فإذا ارتضع ثم قطع باختياره أو قطع عليه فهي رضعة
# ( فمتى عاد ) ارتضع ( ولو قريبا فهي رضعة أخرى ) لأن العود ارتضاع
~~والشارع لم يحد الرضعة بزمان فوجب أن يكون القريب كالبعيد فكان رضعة أخرى
~~كالأولى
# ( وسعوط في أنفه ووجور في كرضاع ) يحصل به ما يحصل بالرضاع من الغذاء
~~والسعوط أن يصب اللبن في أنفه من إناء أو غيره فيدخل حلقه
# والوجور أن يصب في حلقه من غير الثدي
# ( وكذا جبن عمل منه ) لأنه واصل من الحلق يحصل به إنبات اللحم
# ( ويحرم من ذلك ) المذكور الوجور والسعوط والجبن المعمول منه ( خمس )
~~لأنه فرع عن الرضاع فيأخذ حكمه ( فإن ارتضع دونها ) أي الخمس ( وكملها ) أي
~~الخمس ( سعوطا أو وجورا أو أسعط وأوجر وكمل الخمس برضاع ثبت التحريم )
~~لوجود الخمس ( ولو حلب في إناء لبن دفعة واحدة أو دفعات ثم سقى لطفل في
~~خمسلا أوقات فهي خمس رضعات ) اعتبارا بشرب الطفل له ( وإن حلب في إناء خمسة
~~حلبات في خمسة أوقات ثم سقى ) للطفل ( دفعة واحدة كان رضعة واحدة ) اعتبارا
~~بشربه له فإن سقاه جرعة بعد أخرى متتابعة فرضعة في ظاهر قول الخرقي لأن
~~المعتبر في الرضعة العرف وهم لا يعدون هذا رضعات ويحتمل أن يخرج على ما ms2977 إذا
~~قطع عليه الرضاع
# ( ويحرم لبن الميتة إذا حلب أو ارتضع من ثديها بعد موتها ) لأنه ينبت
~~اللحم قال في الشرح والمبدع ونجاسته لا تؤثر كما لو حلب في إناء نجس يعني
~~إن قلنا ينجس الآدمي بالموت
# و ( كما لو حلب في حياتها ثم شربه ) الطفل ( بعد موتها ولو حلف لا يشرب
~~من لبن امرأة PageV05P446 فشرب منه وهي ميتة حنث ) لأنه شرب من لبنها (
~~ويحرم اللبن المشوب ) وهو المخلط بغيره من طعام أو شراب أو غيرهما لأن ما
~~تعلق الحكم به لم يفرق بين خالصه ومشوبه كالنجاسة في الماء والنجاسة
~~الخالصة
# وكاللبن المخيض
# وفي نسخ كالمحض أي الخالص ( إن كانت صفاته ) أي المشوب ( باقية ) وهي
~~اللون والطعم والريح
# فلو صبه في ماء كثير لم يثبت التحريم لأن هذا ليس بمشوب ولا يحصل به
~~التغذي ولا إنبات اللحم ولا إنشار العظام
# ( وسواء خلط بطعام أو شراب أو غيرهما فإن حلب اللبن من نسوة وسقي لطفل
~~فهو كما لو ارتضع من كل واحدة منهن ) لاختلاط لبنهن
#
# | فصل ( وإذا تزوج ) امرأة ( كبيرة ذات لبن من غيره
# زوجا كان أو غيره ولم يدخل ) الثاني ( بها و ) تزوج ( بثلاث صغائر ) دون
~~الحولين ( فأرضعت الكبيرة إحداهن حرمت الكبيرة أبدا ) لأنها صارت من أمهات
~~نسائه
# ( وبقي نكاح الصغيرة ) لأنها ربيبة لم يدخل بأمها وفارق ما لو ابتدأ
~~العقد عليهما لأن الدوام أقوى من الابتداء
# ( فإن أرضعت ) الكبيرة ( اثنتين ) من الصغائر ( منفردتين أو معا انفسخ
~~نكاحهما ) لأنهما صارتا أختين واجتمعتا في الزوجية
# ( وإن أرضعت الثلاث متفرقات انفسخ نكاح الأولتين ) لأنهما صارتا أختين في
~~نكاحه ( دون الثالثة ) فيثبت نكاحهما لأنه لم يصادف إخوتها جميعا في النكاح
# ( وإن أرضعت إحداهن منفردة ثم ) أرضعت ( اثنتين معا انفسخ نكاحهن ) لأنهن
~~صرن أخوات في نكاحه
# ( وله نكاح إحدى الثلاث ) الصغائر لأن تحريمهن تحريم جمع لأنهن ربائب لم
~~يدخل بأمهن
# ( وإن كان دخل بالأم حرم الكل ابتداء ) لأنهن ربائب دخل بأمهن
# ( ولو أرضعت الثلاث أجنبية في حالة واحدة بأن حلبته في ثلاث أو إن ms2978
~~أوجرتهن في حالة واحدة أو أرضعت اثنتين معا وأوجرت الثالثة في حالة واحدة )
~~أو أوجرت اثنتين وأرضعت الثالثة في حالة واحدة ( حرم عليه نكاح الكبيرة
~~أبدا ) لأنها من أمهات نسائه ( وانفسخ نكاح الثلاث ) لأنهن صرن أخوات في
~~النكاح
# ( وإن أرضعت ) الأجنبية ( اثنتين ) من الصغائر منفردتين أو معا ( انفسخ
~~نكاحهما ) PageV05P447 لأنهما صارتا أختين في نكاحه
# ( وإن أرضعت ) الأجنبية ( إحداهن منفردة ثم اثنتين معا انفسخ نكاح الجميع
~~) لما سبق ( وله نكاح إحدى الثلاث ) لأن تحريمهن لأجل الجمع
# ( وكل امرأة تحرم عليه ابنتها كأمه وجدته وأخته وربيبته إذا أرضعت طفلة
~~حرمتها عليه )
# لأنها تصير ابنتها من الرضاع فإذا كانت المرضعة أمه فالمرتضعة أخته وإن
~~كانت المرضعة جدته فالمرضعة عمته أو خالته وإن كانت المرضعة أخته فالمرتضعة
~~ابنة أخته
# ( وكل رجل تحرم ابنته كأخيه وأبيه إذا أرضعت امرأته بلبنه طفلة حرمتها
~~عليه ) لأنها تصير ابنته فإن كانت المرضعة امرأة أخيه فالمرتضعة ابنة أخيه
~~وإن كانت امرأة أبيه فالمرتضعة أخته
# ( وفسخ ) أي انفسخ ( نكاحها منه فيهما ) أي في الصورتين السابقتين ( إن
~~كانت زوجته ) لتحريمها على التأبيد
# ( وإن أرضعتها ) أي الطفلة زوجة كانت أو غيرها ( امرأة أحد هؤلاء بلبن
~~غيره ) أي غير زوجها ( لم تحرم عليه ) أي على من تحرم عليه بنت زوجها
# ( لأنها صارت ربيبة زوجها ) فلا تحرم عليه ولا على ابنه ونحوهما
# ( وإن أرضعتها ) أي الطفلة ( من لا تحرم بنتها كعمتها وخالتها لم تحرمها
~~عليه ) لأنها بنت عمته أو خالته وكذا لو أرضعتها زوجة عمه أو زوجة خاله
~~بلبنه ( ولو تزوج ) طفل طفلة هي ( بنت عمه فأرضعت جدتهما أحدهما صغيرا )
~~دون الحولين ( انفسخ النكاح لأنها لما أرضعت الزوج صار عم زوجته ) لأنه أخو
~~أبيها من الرضاع
# ( وإن أرضعت الزوجة صارت عمته ) لأنها أخت أبيه من الرضاع
# ( وإن أرضعتهما ) الجدة ( جميعا صار ) الزوج ( عمها ) أي عم زوجته (
~~وصارت عمته ) وانفسخ النكاح ( وإن تزوج بنت عمته فأرضعت جدتهما أحدهما
~~صغيرا ) في الحولين ( انفسخ النكاح لأنها لما أرضعت الزوج صار خالها ) لأنه
~~أخو أمها من الرضاعة
# ( وإن ms2979 أرضعت الزوجة صارت ) الزوجة ( عمته ) لأنها أخت أبيه من الرضاع (
~~وإن تزوج بنت خاله فأرضعت جدتهما الزوج صار ) الزوج ( عم زوجته ) لأنه أخو
~~أبيها من الرضاعة ( وإن أرضعتها صارت خالته ) لكونها أخت أمه من الرضاع (
~~وإن تزوج ابنة خالته فأرضعت الزوج صار خال زوجته ) لأنه أخو أمها من الرضاع
~~( وإن أرضعتها صارت ) الزوجة ( خالة زوجها ) لأنها أخت أمه من الرضاع
~~PageV05P448
# | فصل ( وكل من أفسد نكاح امرأة برضاع قبل الدخول
# فإن الزوج يرجع عليه بنصف مهرها الذي يلزمها لها ) لأنه قرره عليه بعد أن
~~كان عرضة للسقوط كشهود الطلاق إذا رجعوا وإنما لزم الزوج نصف مهر الصغيرة
~~لأن نكاحها انفسخ قبل الدخول بها من غير جهتها والفسخ من أجنبي كطلاق الزوج
~~في وجوب الصداق عليه
# ( وإن أفسدت ) طفلة ( نكاح نفسها قبل الدخول سقط مهرها ) قال في المبدع
~~بغير خلاف نعلمه لأن الفسخ بسبب من جهتها كما لو ارتدت
# ( وإن كان ) إفسادها لنكاح نفسها ( بعده ) أي بعد الدخول ( لم يسقط ويجب
~~) صداقها إذن
# ( على زوجها ) لأنه استقر بالدخول وكما لو ارتدت
# ( وإن أفسده ) أي نكاحها ( غيرها بعد الدخول وجب لها مهرها ) المسمى على
~~الزوج لأنه استقر عليه بالدخول
# ( ويرجع به ) الزوج على المفسد
# نص عليه في رواية ابن القاسم لأن المرأة تستحق المهر كله على زوجها فيرجع
~~بما لزمه كنصف المهر في غير المدخول بها
# ( ولها ) أي لمن أفسد غيرها نكاحها قبل الدخول أو بعده
# ( الأخذ من المفسد نصا ) وتقدم نظيره في الرجوع على الغار
# ( فإذا ارضعت امرأته الكبرى الصغرى فانفسخ نكاحهما ) بأن كان بعد الدخول
~~بالكبرى ( فعليه نصف مهر الصغرى ) لأن نكاحها انفسخ بغير سبب من جهتها وذلك
~~يوجب نصف المهر على الزوج كما تقدم ( يرجع به ) الزوج ( على الكبرى ) لأنها
~~التي تسببت في انفساخ نكاحه فإن كانت أمة ففي رقبتها لأن ذلك من جنايتها (
~~وعليه مهر الكبرى المسمى لها ولا يرجع عليها بشيء إذا كان أداه إليها )
~~لأنه استقر عليه بالدخول بها
# ( وإن كان ) الزوج ( لم يدخل بها ) أي الكبرى ms2980 ( فلا مهر لها ) أي الكبرى
~~لأنها التي أفسدت نكاح نفسها
# ( ونكاح الصغرى بحاله ) لأنها ربيبة لم يدخل بأمها
# ( وإن دبت الصغرى إلى الكبرى وهي ) أي الكبرى ( نائمة أو مغمى عليها أو
~~مجنونة فارتضعت ) الصغرى ( منها انفسخ نكاح الكبرى ) لأنها أم زوجته (
~~ويرجع على الصغرى بنصف مهر الكبرى قبل الدخول ) لأنها تسببت إلى فسخ نكاحها
~~الموجب لتقرير نصف المسمى وأتلفت على الزوج البضع أشبه ما لو أتلفت عليه
~~مبيعها
# ( ونكاح PageV05P449 الصغرى ثابت ) لأنها ربيبة لم يدخل بأمها
# ( فإن كان دخل بالكبرى حرمتا ) على التأبيد أما الكبرى فلأنها من أمهات
~~نسائه وأما الصغرى فلأنها ربيبة دخل بأمها
# ( ولا مهر للصغرى ) لأنها التي أفسدت نكاح نفسها
# ( وعليه مهر الكبرى ) لأنه استقر بدخوله لها ( يرجع به على الصغيرة )
~~لأنها تسببت في فسخ نكاحها وإتلاف البضع عليه
# ( وإن ارتضعت الصغيرة منها رضعتين وهي نائمة ثم انتبهت الكبيرة فأتمت لها
~~ثلاث رضعات ) فقد حصل الفساد بفعلها
# ( فعليه مهر الكبيرة ) لاستقراره بالدخول
# ( وثلاثة أعشار مهر الصغيرة ) ويسقط عشران في مقابلة ما ارتضعته منها وهي
~~نائمة
# ( ويرجع به ) أي بما يغرمه للصغيرة ( على الكبيرة ) لما تقدم وإن لم يكن
~~دخل بالكبيرة ( فعليه خمس مهرها )
# ويسقط الباقي نظير فعلها بعد انتباهها
# ( يرجع به على الصغيرة ) لكونها تسببت بدبيبها
# ( وإن أرضعت بنت الزوجة الكبرى ) الزوجة ( الصغرى فالحكم في التحريم
~~والفسخ كما لو أرضعتها الكبيرة ) فإن كان دخل بالكبيرة انفسخ نكاحهما
~~وحرمتا أبدا وإلا حرمت الكبرى وانفسخ نكاحها وحدها
# ( و ) كذا الحكم في ( الرجوع على المرضعة التي أفسدت النكاح ) فيرجع
~~عليها بما يغرمه لهما أو لأحدهما لتسببها في غرمه وتفويتها البضع عليه
# ( وإن ) ( أرضعتها ) أي زوجته الصغيرة ( أم ) زوجته ( الكبيرة انفسخ
~~نكاحهما معا ) لأنهما أختان اجتمعا في النكاح
# ( فإن كان لم يدخل بالكبيرة فله أن ينكح من شاء منهما ) لأن التحريم لأجل
~~الجمع
# ( ويرجع على المرضعة بنصف صداقهما ) الذي غرمه لتسببها ( وإن كان دخل
~~بالكبيرة فله نكاحها ) في الحال لأن الماء ماءه
# ( وليس له نكاح الصغيرة حتى تنقضي عدة الكبيرة لأنها ms2981 قد صارت أختها فلا
~~ينكحها في عدتها ) لأن زمن العدة كالزوجية كما سبق في النكاح
# ( وكذلك الحكم إن أرضعتها جدة الكبيرة لأنها تصير عمة الكبيرة ) إن كانت
~~الجدة لأب ( أو ) تصير ( خالتها ) إن كانت جدة لأم ( والجمع بينهما ) أي
~~بين المرأة وعمتها أو خالتها من الرضاع ( محرم ) كالنسب ( وكذلك إن أرضعتها
~~أختها ) أي أخت الكبيرة ( أو زوجة أخيها بلبنه أو أرضعتها بنت أخيها أو بنت
~~أختها ) لأنها صارت بنت أخت الكبيرة أو بنت أخيها أو بنت بنت أخيها أو بنت
~~أختها والجمع بينهما محرم
# ( ولا تحريم في شيء من هذا على التأبيد لأنه تحريم جمع إلا إذا أرضعتها
~~بنت الكبيرة وقد دخل بأمها )
# فيحرم على الأبد كل منهما أما الكبرى فلأنها من أمهات نسائه وأما الصغيرة
~~فلأنها PageV05P450 بنت ربيبة دخل بأمها
# ( وإذا كان لرجل خمس أمهات أولاد لهن لبن منه فأرضعن امرأة له صغرى كل
~~واحدة منهن رضعة صار ) سيدهن ( أبا لها ) لأنها ارتضعت من لبنه خمس رضعات
~~كما لو ارضعتها واحدة منهن
# ( وحرمت عليه ) على التأبيد لأنها بنته و ( لا ) تحرم عليه ( أمهات
~~الأولاد لعدم ثبوت الأمومة )
# فلا يثبت تحريمهن ( وإن أرضعن ) أي أمهات أولاده الخمس بلبنه ( طفلا كذلك
~~) أي كل واحدة منهن أرضعته رضعة
# ( صار المولى ) صاحب اللبن ( أبا له ) لأنه ارتضع من لبنه خمس رضعات
# ( وحرمت عليه ) أي الطفل ( المرضعات لأنه ربيبهن وهن موطوءات أبيه )
~~فيتناولهن قوله تعالى @QB@ ولا تنكحوا ما نكح آباؤكم من النساء @QE@ ولو
~~كان له أي الرجل ( خمس بنات أو خمس بنات زوجته فأرضعن ) أي بناته أو بنات
~~زوجته ( امرأة له صغرى ) في الحولين ( رضعة رضعة فلا أمومة ) لأن إحداهن لم
~~ترضعه خمسا
# ( ولا يصير الكبير ) أبو البنات ( ولا الكبيرة ) أم المرضعات ( جدا ولا
~~جدة ) لأن الجدودة فرع الأمومة ولم تثبت
# ( ولا ) تصير ( أخوة المرضعات أخوالا ولا أخواتهن خالات ) لأن الخؤولة
~~فرع الأمومة ولم تثبت ( ولو كمل لطفل خمس رضعات من أم رجل وأخته وابنته
~~وزوجته وزوجة أبيه من كل واحدة رضعة فكذلك أي ms2982 لا تحريم ) لعدم ثبوت الأمومة
~~لواحدة منهن
# ( وإذا كان لامرأة لبن من زوج فأرضعت به طفلا ثلاث رضعات فانقطع لبنها ثم
~~تزوجت بآخر فصار لها منه لبن فأرضعت منه الطفل ) الذي أرضعته أولا في
~~الحولين ( رضعتين صارت أما له ) لأنه كمل له خمس رضعات من لبنها
# ( ولم يصر واحد من الزوجين أبا له ) لأنه لم يكن له خمس رضعات من لبن
~~أحدهما
# ( ويحرم ) الطفل ( عليهما إن كان أنثى لكونه ربيبا لهما ) قد دخلا بأمه (
~~لا لكونه ولدهما وإذا كان له ثلاث نسوة لهن لبن منه فأرضعت امرأة له صغرى
~~كل واحدة منهن رضعتين لم تحرم المرضعات ) لعدم ثبوت الأمومة
# ( وحرمت الصغرى ) على الأبد لأنها بنته ( وتثبت الأبوة ) لأنه كمل له خمس
~~رضعات من لبنه
# و ( لا ) تثبت ( الأمومة ) لواحدة من الثلاثة لأنها لم ترضعها خمسا (
~~وعليه نصف مهرها ) أي الصغرى لأن الفسخ من غير جهتها ( يرجع ) الزوج ( به
~~عليهن ) أي المرضعات لتسببهن في استقراره عليه ( على قدر رضاعتهن ) المحرمة
~~( وعلى الأولى ) PageV05P451 التي ارتضعت أولا ( خمس المهر وعلى الثانية
~~خمسه وعلى الثالثة عشره ) لأن التحريم حصل منها برضعة واحدة وقد اشتركن في
~~الإتلاف فكان على كل واحدة بقدر ما أتلفت
# ( ولو كان لامرأته ثلاث بنات من غيره فأرضعن ثلاث نسوة له صغارا ) فأرضعت
~~( كل واحدة ) من بنات الزوجة ( واحدة ) من زوجاته الصغار ( إرضاعا كاملا )
~~أي خمس رضعات
# ( ولم يدخل بالكبرى حرمت عليه لأنها من جدات النساء
# ولم ينفسخ نكاح الصغار لأنهن لسن أخوات إنما هن بنات خالات )
# ولا يحرم الجمع بين بنات الخالات ولا يحرمن بكونهن ربائب ( لأن الربيبة
~~لا تحرم إلا بالدخول بأمها ) أو جدتها ولم يحصل
# ( ولا ينفسخ نكاح من كمل رضاعها أولا ) لما ذكرنا ( وإن كان دخل بالأم
~~حرم الصغائر ) أبدا ( أيضا ) لأنهن ربائب دخل بجدتهن
# ( وإن أرضعن ) أي بنات زوجته ( واحدة ) من زوجاته الصغار أرضعتها ( كل
~~واحدة منهن ) رضعتين ( اثنتين حرمت الكبرى ) صححه في المبدع وغيره لأنها
~~صارت جدة بكون الصغيرة قد كمل لها خمس رضعات من ms2983 بناتها ( وقيل لا تحرم )
~~الكبيرة ( اختاره الموفق والشارح وصححه في الإنصاف ) لأن كونها جدة فرع على
~~كون ابنتها أما ولم تثبت الأمومة فما هو فرع عليها أولى وهو الموافق لما
~~جزم به فيما إذا أرضعتها خمس بنات زوجته على ما تقدم قريبا
#
# | فصل ( وإذا طلق كبيرة مدخولا بها فأرضعت صغيرة بلبنه )
# خمس رضعات ( صارت ) المرضعة ( بنتا له ) لارتضاعها من لبنه ( وإن أرضعتها
~~بلبن غيره صارت ربيبة ) له لأنها بنت زوجته
# ( وحرمتا ) أي المرضعة والرضيعة أما المرضعة فلأنها من أمهات نسائه وأما
~~الرضيعة فلأنها ربيبة دخل بأمها
# ( ويرجع على الكبيرة بنصف مهر الصغيرة ) لأنها تسببت في استقراره عليه
# ( وإن كان ) زوج الصغيرة ( ما دخل بالكبيرة بقي نكاح الصغيرة ) لأنها
~~ربيبة لم يدخل بأمها
# ( وإن طلق صغيرة فأرضعتها امرأة له حرمت المرضعة ) لأنها صارت من أمهات
~~نسائه
# ( فإن كان لم يدخل بها ) أي الكبيرة ( فلا مهر لها ) لمجيء الفرقة من
~~قبلها ( وله نكاح الصغيرة ) PageV05P452 لأنها ربيبة غير مدخول بأمها
# ( وإن كان دخل بها ) أي الكبيرة ( فلها مهرها ) المسمى لاستقراره بالدخول
# ( وحرمتا ) أي الكبيرة والصغيرة ( عليه ) لأن الكبيرة من أمهات نسائه
~~والرضيعة ربيبة مدخول بأمها
# ( وإن طلقهما ) أي الكبيرة والصغيرة ( جميعا فالحكم في التحريم على ما
~~مضى ) تفصيله ( ولو تزوج ) رجل امرأة ( كبيرة و ) تزوج ( آخر ) طفلة (
~~صغيرة ثم طلقاهما ونكح كل واحد منهما زوجة الآخر ثم أرضعت الكبيرة الصغيرة
~~حرمت الكبيرة عليهما ) لأنها صارت من أمهات نسائهما
# ( وإن كان زوج الصغيرة دخل ) بالكبيرة ( حرمت عليه الصغيرة ) لأنها ربيبة
~~مدخول بأمها
# ( وكل من قلنا بتحريمها ) فيما ذكر ( فالمراد على التأبيد وهو مقرون بفسخ
~~نكاحها ) إن كانت زوجة لأن التحريم الطارىء كالمقارن
#
# | فصل ( وإذا طلق امرأته ولها منه لبن فتزوجت بصبي )
# دون الحولين ( فأرضعته بلبنه ) خمس رضعات ( انفسخ نكاحها ) من الصبي (
~~وحرمت عليه ) أبدا لأنها صارت أمه ( و ) حرمت أيضا ( على الأول أبدا )
~~لأنها صارت من حلائل أبنائه لأن الصبي ابنا للمطلق لأنه رضع من لبنه رضاعا
~~محرما وهي زوجته
# ( ولو تزوجت الصبي أولا ms2984 ثم فسخت نكاحها لمقتض ) كعيب أو فقد نفقة أو
~~إعسار بمقدم صداق ( ثم تزوجت كبيرا فصار لها منه لبن فأرضعت به الصبي حرمت
~~عليهما أبدا ) على الكبير لأنها صارت من حلائل أبنائه وعلى الصغير لأنها
~~صارت أمه
# ( قال في المستوعب وهي مسألة عجيبة لأنه تحريم طرأ لرضاع أجنبي قال ) في
~~المستوعب ( وكذلك لو زوج أمته لعبد له يرضع ثم أعتقها ) سيدها ( فاختارت
~~فراقه ) أي فسخت نكاحه لعتقها تحت عبد ( ثم تزوجت ممن أولدها فأرضعت بلبن
~~هذا الولد زوجها الأول بعد عتقه ) أو قبله ( حرمت عليهما جميعا ) أما الأول
~~فلأنها صارت أمه وأما صاحب اللبن فلأنها صارت من حلائل أبنائه
# ( ولو زوج رجل أم ولده أو أمته بصبي مملوك فأرضعته بلبن سيدها حرمت
~~عليهما ) أما المملوك فلأنها PageV05P453 صارت أمه وأما السيد فلأنها من
~~حلائل أبنائه
# ( ولا يتصور هذا ) أي تزوج أم الولد أو الأمة لصبي ( إن كان الصبي حرا
~~لأن من شرط نكاح الحر الأمة خوف العنت ولا يوجد ذلك ) أي خوف العنت ( في
~~الطفل ) وفيه تلويح بالرد على صاحب الرعاية
# ورد بأنه غير مسلم لأن الشرط خوف عنت العزوبة لحاجة متعة أو خدمة والطفل
~~قد يحتاج للخدمة فيتصور كما في المنتهى وغيره
# ( فإن تزوج بها ) الطفل لغير حاجة خدمة ( كان النكاح فاسدا وإن أرضعته لم
~~تحرم على سيدها ) لأنها ليست من حلائل أبنائه لفساد النكاح وإن تزوجها
~~لحاجة خدمة صح النكاح وإن أرضعته حرمت عليهما
#
# | فصل ( متى كان مفسد النكاح جماعة وزع المهر على مرضعاتهن المحرمة )
# لأنه إتلاف اشتركن فيه فكان على كل واحدة بقدر ما أتلفت
# و ( لا ) يوزع ( على ) عدد ( رؤوسهن ) كما لو أتلفن مالا وتفاوتن فيه
# ( فلو سقى خمس زوجة صغيرة من لبن أم الزوج خمس مرات انفسخ نكاحها ) لأنها
~~صارت أخته من الرضاع ( ولزمهن نصف مهرها بينهن ) بحسب ما سقينها لتسببهن في
~~استقراره عليه
# ( فإن سقتها واحدة شربتين و ) سقتها ( أخرى ثلاثا فعلى الأولى خمس المهر
~~وعلى الثانية خمس ) المهر ( وعشر ) ه ( وإن سقتها واحدة شربتين ms2985 وسقاها ثلاث
~~) أخر ( ثلاث شربات فعلى الأولى الخمس وعلى كل واحدة من الثلاث عشر وإن كان
~~له ثلاث نسوة كبار وواحدة صغيرة فأرضعت كل واحدة من الثلاث ) الكبار
# ( الصغيرة أربع رضعات ثم حلبن في إناء وسقينه للصغرى حرم الكبار ) لأنهن
~~من أمهات نسائه
# ( وإن لم يكن دخل بهن فنكاح الصغيرة ثابت وعليه لكل واحدة ثلث صداقها
~~يرجع به على ضراتها ) لتسببهن في استقرار ذلك عليه ويسقط السدس الباقي من
~~النصف في نظير فعلها لأن كل واحدة منهما ثالثة لضرتيها مشاركة لهما
# ( لأن إفساد نكاحها حصل بفعلها وفعلهما وإن كان قد دخل بإحدى الكبار حرمت
~~الصغيرة أيضا ) لأنها ربيبة زوجة دخل بها
# ( ولها ) أي الصغيرة ( نصف صداقها يرجع به عليهن أثلاثا ) لأنهن تسببن في
~~فساد نكاحها
# ( وللتي دخل بها المهر كاملا ) لاستقراره بالدخول
# ( وإن حلبن في إناء فسقته إحداهن PageV05P454 الصغيرة خمس مرات كان عليه
~~صداق ضرتيها ) يعني نصفه
# ( يرجع به عليها ) أي الساقية ( إن كان قبل الدخول لأنها أفسدت نكاحهما )
~~بسقيها اللبن للصغيرة
# ( ويسقط مهرها إن لم يكن دخل بها ) أي بالتي سقت لأن الفرقة من قبلها
# ( وإن كان دخل بها فلها مهرها لا يرجع به على أحد ) لأنه تقرر بالدخول
# ( وإن كانت كل واحدة من الكبار أرضعت الصغيرة خمس رضعات حرم الثلاث )
~~لأنهن من أمهات نسائه
# ( فإن كان لم يدخل بهن فلا مهر لهن عليه ) لأن الفرقة من جهتهن
# ( وإن كان دخل بهن فعليه لكل واحدة مهرها لا يرجع به على أحد )
# لتقرره بالدخول وكل واحدة هي التي أفسدت نكاح نفسها دون غيرها من الكبار
# ( وتحرم الصغيرة ) لأنها ربيبة قد دخل بأمها
# ( ويرجع بما لزم من صداقها ) وهو نصفه
# ( على المرضعة الأولى ) لأنها التي أفسدته
#
# | فصل ( وإذا أرضعت زوجته الأمة امرأته الصغيرة )
# رضاعا محرما ( فحرمتها عليه ) بأن كان دخل بالأمة ( كان ما لزمه من صداق
~~الصغيرة ) وهو نصفه ( له في رقبة الأمة ) لأن ذلك من جنايتها ( وإن أرضعتها
~~) أي زوجته الصغيرة ( أم ولده حرمتا عليه أبدا ) أما الزوجة فلأنها صارت ms2986
~~بنته أو ربيبته وأما أم الولد فلأنها من أمهات نسائه وعليه نصف مهر الصغيرة
# ( ولا غرامة عليها ) أي على أم الولد لأنها أفسدت على سيدها ولا يجب له
~~عليها غرم
# ( ويرجع على مكاتبته ) إن كانت هي المفسدة لنكاح الزوجة الصغيرة لأنه
~~يلزمها أرش جنايتها
# ( وإن أرضعت أم ولده بلبنه امرأة ابنه ) رضاعا محرما ( فسخت نكاحها
~~وحرمتها عليه أبدا لأنها صارت أخته ) من الرضاعة ( وإن أرضعت ) أم ولده (
~~زوجة أبيه بلبنه حرمتها عليه ) وانفسخ نكاحها
# ( لأنها صارت بنت ابنه ويرجع الأب على ابنه بأقل الأمرين مما غرمه لزوجته
~~)
# وهو نصف صداقها المسمى أو المتعة إن لم يسم لها
# ( أو قيمتها لأن ذلك من جناية أم ولده ) وجنايتها تضمن كذلك وعلم منه أنه
~~لا رجوع للابن على أبيه في المسألة قبلها إذ ليس له طلبه بالدين ونحوه
# ( وإن أرضعت أم ولده واحدة منهما ) أي من زوجتي ابنه وأبيه ( بغير لبن
~~سيدها لم تحرمها عليه ) ولم ينفسخ نكاحها
# ( لأن كل واحدة منهما صارت بنت أم ولده ) وهي غير محرمة عليه
# PageV05P455
# | فصل ( وإذا شك في الرضاع أو شك في عدده )
# بأن شك هل أرضعته أولا أو هل أرضعته خمسا أو دونهما ( بنى على اليقين لأن
~~الأصل عدم الرضاع في المسألة الأولى ) وهي ما إذا شك في الرضاع
# ( و ) الأصل ( عدم وجود الرضاع المحرم في ) المسألة ( الثانية ) وهي ما
~~إذا شك في عدده ( لكن تكون ) التي لو ثبت رضاعها خمسا حرمت ( من الشبهات
~~تركها أولى قاله الشيخ ) لحديث من اتقى الشبهات فقد استبرأ لدينه وعرضه
# تتمة قال في المبدع آخر الفصل الثاني من هذا الباب وإن شكت المرضعة في
~~الرضاع أو كما له في الحولين ولا بينة فلا تحريم ( وإن شهد به ) أي الرضاع
~~( امرأة واحدة مرضية على فعلها ) بأن شهدت أنها أرضعته خمسا في الحولين (
~~أو ) شهدت امرأة مرضية على ( فعل غيرها ) بأن شهدت أن فلانة أرضعته خمسا في
~~الحولين
# ( أو ) شهد بذلك ( رجل واحد ثبت ) الرضاع ( بذلك ولا يمين ) على المشهود
~~له ولا ms2987 على الشاهدة لما روى عقبة بن الحارث قال تزوجت أم يحيى بنت أبي إهاب
~~فجاءت أمة سوداء فقالت قد أرتضعتكما فأتيت النبي صلى الله عليه وسلم فذكرت
~~ذلك له فقال وكيف وقد زعمت فنهاه عنها وفي رواية دعها عنك رواه البخاري
# وقال الزهري فرق بين أهل أبيات في زمن عثمان بشهادة امرأة واحدة ولأن هذه
~~شهادة على عورة فتقبل فيها شهادة النساء منفردات كالولادة ولأنه معنى يقبل
~~فيه قول النساء المنفردات فيقبل فيه شهادة المرأة ويؤيده ما روى محمد بن
~~عبد الرحمن بن السلماني عن أمه عن ابن عمر قال سئل النبي صلى الله عليه
~~وسلم ما يجوز في الرضاع من الشهود رجل أو امرأة رواه أحمد وقال البيهقي
~~إسناده ضعيف وقد اختلف في متنه والمتبرعة وغيرها سواء وغير المرضية لا تقبل
# وقال ابن حمدان إن الظئر إذا قالت أشهد أني أرضعتهما لم تقبل وإن قالت
~~أشهد أنهما ارتضعا مني قبل
# ( وإذا تزوج امرأة ثم قال قبل الدخول هي أختي من الرضاع انفسخ النكاح )
~~وحرمت عليه لأنه أقر بما يتضمن تحريمها عليه كما لو أقر بالطلاق أو إن أمته
~~أخته PageV05P456 من النسب ( فإن صدقته ) أنها أخته من الرضاع ( أو ثبت )
~~ذلك ( ببينة فلا مهر لها ) لأنه نكاح باطل من أصله لا تستحق فيه مهرا
# ( وإن أكذبته ) ولم يثبت ما قاله بالبينة ( فلها نصف المهر ) لأن قوله
~~غير مقبول عليها في إسقاط حقوقها وقد جاءت الفرقة من جهته
# ( وإن قال ) هي أختي من الرضاع ( بعد الدخول انفسخ النكاح ولها المهر )
~~بكل حال لأنه استقر بالدخول
# ( ما لم تقر أنها طاوعته عالمة بالتحريم ) لأنها زانية مطاوعة ( فإن رجع
~~عن ذلك ) أي قوله هي أختي من الرضاع ( وأكذب نفسه لم يقبل في الحكم الله )
~~ولو قال أخطأت لأنه رجوع عن أقرار بحق لآدمي فلم يقبل كما لو إقر لها بمال
~~ثم رجع عنه
# ( وأما فيما بينه وبين فإن علم كذب نفسه فالنكاح بحاله ) لأن الإقرار
~~الباطل لا يزيل الشيء عن صفته
# ( وإن شك ms2988 ) الزوج ( في ذلك ) أي في كونها أخته من الرضاع ( لم يزل عن
~~اليقين بالشك ) لأن الأصل الحل
# ( فإن قال هي عمتي ) من الرضاع ( أو ) قال هي ( خالتي ) من الرضاع ( أو )
~~قال هي ( ابنة أخي أو ابنة أختي أو أمي من الرضاع وأمكن صدقه فهو كما لو
~~قال هي أختي ) من الرضاع على ما سبق تفصيله بلا فرق
# ( وإن لم يمكن صدقه ) في قوله هي أمي ( مثل أن يقول لمن هي مثله ) في
~~السن هذه أمي أو ابنتي ( أو ) يقول لمن هي ( أصغر منه ) سنا ( هذه ) أمي (
~~أو ) يقول ( لأكبر منه ) هذه ابنتي ( أو ) يقول ( لمثله هذه ابنتي ) من
~~الرضاع ( لم تحرم عليه ) لتحقق كذبه
# ( كما لو قال أرضعتني وإياها سواء
# أو قال ) هذه زوجته ( هذه حواء ) قال ابن المنجا ولا بد أن يلحظ أن الزوج
~~لو قال ذلك وهي في سن لا يولد مثلها لمثله وإن كان أصغر كان كما لو قال ذلك
~~وهي في سنه لتحقق ما ذكر فيه
# ( والحكم في الإقرار بقرابة من النسب تحرمها ) أي الزوجة ( عليه ) أي على
~~المقر بأن يقر بأن زوجته أخته من النسب أو عمته أو خالته كذلك أو أمه أو
~~بنته لو أمكن ذلك
# ( كالحكم في الإقرار بالرضاع ) بجامع أنه أقر على نفسه بما ينفسخ به
~~نكاحه
# ( وإن ادعى أن زوجته أخته من الرضاع فأنكرته فشهدت بذلك أمه أو ابنته أو
~~أبوه لم تقبل شهادتهم ) للمانع وهو قرابة الولادة
# ( وإن شهد بذلك ) أي بكونها أخته من الرضاع ( أمها أو ابنتها أو أبوها
~~قبلت ) شهادتهم لأنها عليها لا لها ( وإن ادعت ذلك ) أي أنها أخته من
~~الرضاع ( المرأة وأنكرها الزوج فشهدت لها أمها أو ابنتها أو أبوها لم تقبل
~~) الشهادة لقرابة الولادة ( وإن شهدت لها أم الزوج أو ابنته أو أبوه قبل )
~~منهم PageV05P457 ما شهدوا به لأنها شهادة عليه لا له ( وفي الترغيب
~~والبلغة لو شهد به ) أي الرضاع ( أبوها لم يقبل
# بل ) يقبل إن شهد به ( أبوه ) قال في الإنصاف يعني ( بلا ms2989 دعوى
# وقاله في الرعايتين ) بأن شهد بذلك حسبة ولم تتقدم شهادته دعوى من الزوج
~~ولا من الزوجة ووجه ذلك أن النكاح حق للزوج فشهادة أبيها بالرضاع تقطعه
~~فتكون شهادة لابنته فلم تقبل
# وشهادة أبيه شهادة عليه فقبلت هذا ما ظهر لي ( وإن كانت الزوجة هي التي
~~قالت هو أخي من الرضاع فأكذبها ولم تأت بالبينة ) قال في الرعاية وحلف (
~~فهي زوجته في الحكم )
# لأنه لا يقبل قولها في فسخ النكاح لأنه حق عليها ( فإن كان ) قولها ذلك (
~~قبل الدخول فلا مهر ) لأنها تقر بأنها لا تستحقه
# ( وإن كانت قبضته لم يكن للزوج أخذه ) منها ولا طلبها به لأنه يقر بأنه
~~حق لها
# ( وإن كان ) قولهما ذلك ( بعد الدخول
# فإن أقرت أنها كانت عالمة أنها أخته وبتحريمها عليه وطاوعته في الوطء فلا
~~مهر لها ) لإقرارها بأنها زانية مطاوعة
# ( وإن أنكرت شيئا من ذلك فلها المهر ) لأنه وطء شبهة ( وهي زوجته في
~~الحكم ) لأن قولها غير مقبول عليه
# ( وأما فيما بينها وبين الله فإن علمت صحة ما أقرت به لم يحل لها مساكنته
~~ولا تمكينه من وطئها ) ولا من دواعيه لأنها محرمة عليه
# ( وعليها أن تفتدي وتفر منه كما قلنا في التي علمت أن زوجها طلقها ثلاثا
~~وتقدم )
# قاله في الشرح والمبدع والإنصاف
# ( وينبغي أن يكون الواجب لها من المهر بعد الدخول أقل المهرين من المسمى
~~أو مهر المثل ) لأنه إن كان المسمى أقل لم يقبل قولها في وجوب الزيادة عليه
~~وإن كان مهر المثل أقل من الزائد عليه لا تستحقه ببطلان العقد
# ( وإن كان إقرارها بأخوته قبل النكاح لم يجز لها نكاحه ) لاعترافها
~~بتحريمه ( ولا يقبل رجوعها عن إقرارها في ظاهر الحكم وكذلك الرجل إن أقر أن
~~هذه أخته ونحوه ) كعمته أو خالته أو بنت أخيه أو أخته ( قبل النكاح وأمكن
~~صدقه لا يحل له أن يتزوج بها بعد ذلك في ظاهر الحكم ) مؤاخذة له بإقراره (
~~ولو ادعت أمة أخوة السيد بعد وطء لم يقبل ) قولها مطلقا لأن تمكينها دليل
~~كذبها ms2990 ( و ) إن ادعت الأمة أخوة سيدها ( قبله ) أي قبل الوطء ( يقبل )
~~قولها ( في تحريم الوطء ) احتياطا
# و ( لا ) يقبل قولها ( في ثبوت العتق ) لعدم تحقيق موجبه والأصل عدمه
# ( وإذا تزوج امرأة لها ابن من زوج قبله ) أو اشترى سيد أمة لها ابن من
~~زوج أبانها فوطئها ( فحملت منه ولم تلد ولم يزد لبنها أو لم تحمل
# فهو ) أي اللبن ( للأول ) لأن نصف اللبن كان له والأصل بقاؤه
# ( وإن زاد ) اللبن بعد الحمل ( زيادة في أوانها ) فاللبن لهما
# ( فإن أرضعت به طفلا صار ابنا لهما ) كما لو كان الولد منهما لأن زيادته
~~عند حدوث الحمل ظاهر PageV05P458 في أنه منه وبقي لبن الأول يقتضي كون أصله
~~منه فوجب أن يضاف إليهما
# ( وإن لم يزد ) اللبن بالحمل ( أو زاد قبل أوانه أو لم تحمل وزاد بالوطء
~~ف ) اللبن ( للأول ) لما تقدم
# ( وإن انقطع لبن الأول ثم ثاب بحملها من الثاني فهو لهما ) لأن اللبن كان
~~للأول فلما عاد بحدوث الحمل فالظاهر أن لبن الأول ثاب بسبب الحمل من الثاني
~~فكان مضافا إليهما كما لو لم ينقطع
# ( ومتى ولدت فاللبن للثاني وحده ) إذا زاد لأن زيادته بعد الولادة تدل
~~على أنه لحاجة المولود فتمتنع المشاركة فيه ( إلا إذا لم يزد ) اللبن ( أو
~~لم ينقص من الأول حتى ولدت فهو ) أي اللبن ( لهما ) لأن اللبن الأول أضيف
~~إلى الولد الأول واستمراره على حاله أوجب بقاءه عليه وحاجة الولد الثاني
~~إلى اللبن أوجبت اشتراكهما فيه كالعين إذا لم يدفع المستحق الثاني صاحب
~~اليد عنها يبقى استحقاقه لها
# ( وإن ادعى أحد الزوجين على الآخر أنه يطلع أخو صاحبه من الرضاع فأنكر )
~~المدعى عليه الإقرار
# ( لم يقبل في ذلك شهادة النساء المنفردات لأنها شهادة على الإقرار ) وهو
~~مما أقر أنه عليه الرجال غالبا فلا بد فيه من رجلين كالنكاح والقذف
# ( ويكره لبن الفاجرة والمشركة ) لقول عمر وابنه
# ( والذمية ) كالمشركة ( والحمقاء ) لقوله صلى الله عليه وسلم لا تزوجوا
~~الحمقاء فإن صحبتها بلاء وفي ولدها ضياع ولا تسترضعوها فإن لبنها ms2991 يغير
~~الطباع
# ( والزنجية وسيئة الخلق ) فإنهما في معنى الحمقاء
# ( والجذماء والبرصاء ) خشية وصول ذلك إلى الرضيع وفي المجرد ( والبهيمة )
~~لأنه يكون في بلادة البهيمة
# وفي الترغيب ( وعمياء فإنه يقال الرضاع يغير الطباع ) ويؤيده ما سبق في
~~الحديث بل يكاد ذلك محسوسا
# ( ويستحب أن يعطى ) الموسر ( الظئر ) المتبرعة كما قيده بعضهم ( عند
~~الفطام عبدا أو أمة ) مكافأة لها
# فإن كانت أمة استحب له عتقها ( وتقدم في الإجارة وليس للزوجة أن ترضع غير
~~ولدها إلا بإذن الزوج
# قاله الشيخ ) لما فيه من تفويت حقه عليه
#
# | كتاب النفقات
# وهي جمع نفقة وتجمع على نفاق كثمرة وثمار ( وهي ) في الأصل للدراهم من
~~الأموال
# وشرعا ( كفاية من يمونه خبزا وأدما وكسوة ) بضم الكاف وكسرها
# قاله PageV05P459 في الحاشية
# ( ومسكنا وتوابعها ) أي توابع الخبز والأدم والكسوة والمسكن كثمن الماء
~~والمشط والسترة ودهن المصباح والغطاء والوطء ونحوها
# وأصلها الإخراج من النافقاء وهو موضع يجعله الضب في مؤخر الجحر رفيعا
~~يعده للخروج إذا أتى من بابه رفعه برأسه وخرج
# ومنه سمي النفاق لأنه خروج من الإيمان أو خروج الإيمان من القلب فسمي
~~الخروج نفقة لذلك
# وهي أصناف نفقة الزوجات وهي المقصودة هنا ونفقة الأقارب والمماليك وتأتي
# ( ويلزم ذلك ) المذكور وهو الكفاية من الخبز والأدم والكسوة وتوابعها (
~~الزوج لزوجته ) إجماعا لقوله @QB@ لينفق ذو سعة من سعته @QE@ الآية
# ومعنى قدر ضيق وقوله صلى الله عليه وسلم فاتقوا الله في النساء فإنكم
~~أخذتموهن بأمانة الله واستحللتم فروجهن بكلمة الله ولهن عليكم نفقتهن
~~وكسوتهن بالمعروف رواه مسلم
# ولأنها محبوسة على الزوج يمنعها من التصرف والاكتساب فوجبت نفقتها عليه
~~كالعبد مع سيده
# ( ولو ) كانت الزوجة ( ذمية ) تحت مسلم أو ذمي لعموم ما سبق ( ب ) حسب (
~~ما يصلح لمثلها ) مع مثله ( بالمعروف ) لخبر مسلم السابق
# ( وهي ) أي النفقة ( مقدرة بالكفاية ) فيجب لها كفايتها مما ذكر
# لحديث هند خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف فتختلف باختلاف من تجب له في
~~قدرها للحديث
# فأمرها بأخذ ما يكفيها من غير تقدير
# والكفاية لا تختلف باليسار والإعسار وإنما اعتبرهما الشرع ms2992 في الجنس لا
~~القدر
# ( وتختلف ) النفقة ( باختلاف حال الزوجين ) يسارا وإعسارا
# لقوله تعالى @QB@ لينفق ذو سعة من سعته ومن قدر عليه رزقه فلينفق مما
~~آتاه الله @QE@ فيعتبر ذلك الحاكم بحالهما عند التنازع لا وقت العقد وإنما
~~اعتبره بحالهما جمعا بين الأدلة ورعاية لكل من الجانبين
# فكان أولى
# وقال القاضي الواجب رطلان من خبز في كل يوم في حق الموسر والمعسر اعتبارا
~~بالكفارات
# وإنما يختلفان في صفته وجودته
# ( فيفرض ) الحاكم ( للموسرة تحت الموسر من أرفع خبز البلد ) الخاص (
~~ودهنه وأدمه الذي جرت عادة أمثالها بأكله من الأرز واللبن وغيرهما مما لا
~~تكرهه عرفا )
# لأنه صلى الله عليه وسلم جعل ذلك بالمعروف وليس من المعروف إطعام الموسرة
~~خبز المعسرة ولأن الله تعالى فرق بين الموسر والمعسر في الإنفاق ولم يبين
~~ما فيه التفريق فوجب الرجوع إلى العرف
# وأهل العرف يتعارفون PageV05P460 فيما بينهم أن جنس نفقة الموسرين أعلى
~~من جنس نفقة المعسرين
# ويعدون المنفق من الموسرين من جنس المعسرين بخيلا
# ( وإن تبرمت بأدم نقلها إلى أدم غيره ) لأنه من المعروف
# ( و ) يفرض لها ( لحما عادة الموسرين بذلك الموضع و ) يفرض لها ( حطبا
~~وملحا لطبخه ) لأنها لا تستغني عنه
# ( وقدر اللحم رطل عراقي )
# وتقدم بيانه في أول المياه وهذه طريقة
# وما قدمه أولى أنه مقدر بالكفاية
# ( لكن يخالف في إدمانه ) قاله في الفروع
# قال في المبدع ولعله مرادهم
# ( قال في الوجيز وغيره في الجمعة مرتين ) جزم به في الهداية والمذهب
~~ومسبوك الذهب والمستوعب والخاصة والهادي وغيرهم
# وقدمه في الرعايتين والحاوي الصغير وتجريد العناية
# ( و ) يفرض لها الحاكم من الكسوة ( ما يلبس مثلها من حرير وخز ) وهو ما
~~سدى بإبريسم ولحم بغيره ( وجيد كتان وقطن وأقل قميص وسراويل ووقاية وهي ما
~~تضعه فوق المقنعة وتسمى الطرحة ومقنعة ومداس وجبة للشتاء ) لأن ذلك أقل ما
~~تقع به الكفاية
# لأن الشخص لا بد له من شيء يواري جسده وهو القميص ومن شيء يستر عورته وهو
~~السراويل ومن شيء على رأسه وهو الوقاية ومن شيء في رجله وهو ms2993 المداس ومن شيء
~~يدفئه وهو جبة للشتاء ومن شيء ينام عليه
# وقد أشار إليه بقوله ( وللنوم فراش ولحاف ومخدة ) بكسر الميم ( محشو ذلك
~~بالقطن المنزوع الحب إذا كان عرف البلد ) لأنه المعروف
# ( وملحفة للحاف ) لأنه معتاد ( وإزار ) تنام فيه إذا كانت العادة جارية
~~بالنوم فيه كأرض الحجاز ونحوها
# ( وللجلوس زلي وهو بساط من صوف وهو الطنفسة أو رفيع الحصر ) لأن ذلك ما
~~لا غنى عنه ( وتزاد من عدد الثياب ما جرت العادة بلبسه مما لا غنى عنه )
~~لأن الواجب دفع الحاجة الغالبة ( دون ما للتجمل والزينة و ) يفرض ( للمعسرة
~~تحت المعسر من أدنى خبز البلد كخشكار ) ضد الناعم ( بأدمه الملائم له عرفا
~~كالباقلاء والخل والبقل والكامخ وما جرت به عادة أمثالها ) لأنها إحدى
~~الزوجين فوجب اعتبار حالها كالموسرة
# ( ودهنه ولحمه عادة وفي الوجيز وغيره كالرعاية في اللحم كل شهر مرة و )
~~يفرض لها ( ما يلبس مثلها أو ينام فيه من غليظ القطن والكتان وللنوم فراش
~~بصوف وكساء أو عباءة ) بفتح العين والمد ( للغطاء والجلوس بارية أو خيش )
~~على قدر عادتها وعادة أمثالها ( و ) يفرض ( للمتوسطة تحت المتوسط والموسرة
~~مع المعسر والمعسرة مع الموسر المتوسط من ذلك عرفا ) لأن إيجاب نفقة الموسر
~~على المعسر وإنفاق المعسر نفقة الموسر ليس من المعروف وفيه إضرار بصاحبه
~~فكان PageV05P461 اللائق بحقهما هو المتوسط
# قال في المبدع الموسر من يقدر على النفقة بماله أو كسبه وعكسه المعسر
# وقيل هو الذي لا شيء له
# والمتوسط من يقدر على بعض النفقة بماله أو كسبه
# قال ابن حمدان ومسكين لا زكاة له معسر ومن فوقه متوسط
# وإلا فهو معسر
# ( وعليه نفقة البدوية من غالب قوت البادية بالناحية التي ينزلونها ويجب )
~~للزوجة ( ما تحتاج إليه من الدهن للسراج أول الليل أو غيره ) أي كله بحسب
~~عادة بلدهما ( على اختلاف أنواعه في بلدانه ) فيجب لها ( السمن في موضع
~~والزيت في آخر ( والشحم في آخر ) والشيرج في آخر ) بحسب العرف و ( لا ) يجب
~~دهن المصباح ( لأهل الخيام والبادية ) لعدم تعارفهم له ( ولا ms2994 يجب لها إزار
~~للخروج وهو الملحفة ومثله الخف ونحوه ) كالران
# ( لأنه لم يبن أمرها على الخروج ) ولأنها ممنوعة من الخروج لحق الزوج فلا
~~يجب عليه مؤنة ما هي ممنوعة منه لأجله ( ولا بد من ماعون الدار ) لأنه لا
~~غنى لها عنه
# ( ويكتفي بخزف ) وهو آنية الطين قبل أن يطبخ وهو الصلصال فإذا شوي فهو
~~الفخار ذكره في الحاشية
# ( وخشب والعدل ما يليق بهما ) أي الزوجين من الآنية ( وحكم المكاتب
~~والعبد ) في النفقة ( كالمعسر ) لأنهما ليسا بأحسن حالا منه ( ومن نصفه حر
~~إن كان موسرا فكمتوسطين وإن كان معسرا فكمعسرين ) والواجب عليه نصف نفقته
~~ونصف نفقة زوجته وباقيهما على سيده
# ( ولا يجب في النفقة الحب ) بل الكفاية من الخبز لأنه المتعارف وكنفقة
~~العبيد
# ولأن الحب يحتاج إلى كلفة ومؤنة
# ( فلو طلبت مكان الخبز حبا أو دراهم أو دقيقا أو غير ذلك ) لم يلزمه بدله
~~( أو ) طلبت ( مكان الكسوة دراهم أو غيرها ) من العروض ( لم يلزمه بذله )
~~لأن ذلك معاوضه فلا يجبر عليها
# ( و ) كذا ( لا يلزمها قبوله بغير رضاها لو بذله ) الزوج أي ما ذكر من
~~بذل الخبز أو الكسوة لما مر
# ( وإن تراضيا ) أي الزوجان ( على ذلك ) أي أخذ العوض ( جاز ) لأنه الحق
~~لا يعدوهما
# ( بخلاف الطعام ) في الكفارة فإنه حق لله تعالى
# ( وليس هو معاوضة حقيقة ) لأن الشارع لم يعين الواجب بأكثر من الكفاية
~~فبأي شيء حصلت كان هو الواجب
# وإنما صرنا إلى إيجاب الخبز عند الاختلاف لأنه المتعارف فرجح بذلك
# ( و ) إذا تراضيا على العوض في النفقة أو الكسوة أو فيهما
# ف ( لكل منهما الرجوع عنه بعد التراضي في المستقبل ) لعدم استقراره
# ( ولا يملك الحاكم فرض غير الواجب كدراهم مثلا ) إلا باتفاقهما ولا يجبر
~~من امتنع منهما
# قال في الهدى وأما فرض الدراهم فلا أصل لها في كتاب PageV05P462 ولا سنة
~~ولا نص عليه أحد من الأئمة لأنها معاوضة بغير الرضا عن غير مستقر
# قال في الفروع وهذا متجه مع عدم الشقاق وعدم الحاجة فأما مع الشقاق
~~والحاجة كالغائب ms2995 مثلا فيتوجه الفرض للحاجة إليه على ما يخفى
# ( ولا يعتاض عن الماضي ) من واجب النفقة ( بربوي ) لأنه ربا ( و ) يجب (
~~عليه ) أي الزوج ( مؤنة نظافتها من الدهن ) لرأسها ( والسدر والصابون وثمن
~~ماء شرب ووضوء وغسل من حيض ونفاس وجنابة ونجاسة وغسل ثياب وكذا المشط وأجرة
~~القيمة ونحوه وتبيض الدست وقت الحاجة ) إليه لأن ذلك يراد لتنظيف كتنظيف
~~الدار المؤجرة
# ( ولا يجب عليه ) أي الزوج ( الأدوية وأجرة الطبيب والحجام والفاصد ) لأن
~~ذلك يراد لإصلاح الجسم كما لا يلزم المستأجر بناء ما يقع من الدار ( وكذا
~~ثمن الطيب والحناء والخضاب ونحوه ) كالإسفيذاج لأن ذلك من الزينة فلا يجب
~~عليه كشراء الحلي
# ( إلا أن يريد منها التزين به ) لأنه هو المريد لذلك ( أو قطع رائحة
~~كريهة منها ) أي يلزمه ما يراد لقطع رائحة كريهة منها كما ذكره في المغني
~~والشرح والترغيب
# ( ويلزمها ترك ) ال ( حناء وزينة نهاها عنه ) ذكره الشيخ تقي الدين ( فإن
~~احتاجت ) الزوجة ( إلى من يخدمها لكون مثلها لا يخدم نفسها أو لموضعها ولا
~~خادم لها لزمه لها خادم ) لقوله تعالى @QB@ وعاشروهن بالمعروف @QE@ ولأنه
~~مما يحتاج إليه على الدوام ( حرا أو عبدا إما بشراء أو كراء أو عارية ) لأن
~~المقصود الخدمة كما لو أسكنها دارا بالأجرة أو عارية
# والخادم واحد الخدم يقع على الذكر والأنثى لإجرائه مجرى الأسماء غير
~~المأخوذة من الأفعال كحائض وعاتق ذكره في الحاشية
# ( ولا يلزمه ) أي الزوج ( أن يملكها إياه ) أي الخادم لأن الواجب عليه
~~الإخدام لا التمليك فإن ملكها إياه فقد زادها خيرا
# ( ولا إخدام ) عليه ( لرقيقة ولو كانت جميلة ) لأنها ليست كالزوجة ( فإن
~~طلبت ) الزوجة ( منه أجر خادمها فوافقها جاز ) لأن الحق لا يعدوهما ( وإن
~~أبى ) الزوج ذلك ( وقال أنا آتيك بخادم سواه فله ذلك إذا أتى بمن يصلح لها
~~) لأنه الواجب عليه ولا يجبر على المعاوضة
# ( ولا يكون الخادم إلا ممن يجوز له النظر إليها ) أي إلى الزوجة ( إما
~~امرأة أو ذو رحم محرم ) لأن الخادم يلزم المخدوم في غالب أحواله فلا يسلم
~~من ms2996 النظر
# ( فإن كان الخادم ملكها كان تعيينه إليهما ) أي إلى الزوجين فإذا رضيت
~~بخدمته ونفقته على الزوج ورضي بذلك جاز لأن الحق لا يعدوهما
# ( وإن كان ) PageV05P463 الخادم ( ملكه أو استأجره أو استعاره فتعيينه
~~إليه ) لأن أجرته عليه فيكون عليه تعيينه إليه
# ( ويجوز أن تكون ) الخادم ( كتابية ) لأنها يجوز لها النظر للمسلمة كما
~~تقدم ( ويلزمها ) أي الزوجة ( قبولها ) أي الكتابية لأنها تصلح للخدمة
# ( وله تبديل خادم ألفتها ) الزوجة لأن التعيين إليه ( ولا يلزم ) الزوج (
~~أجرة من يوضىء ) زوجة ( مريضة ) بخلاف رقيقه المريض الذي لا يمكنه الوضوء
~~بنفسه
# ( وتلزم نفقة الخادم وكسوته بقدر نفقة الفقيرين ) لأنه معسر وحاله حال
~~المعسرين
# ( إلا في النظافة فلا يجب عليه لها ) أي الخادم ( ما يعود بنظافتها ولا
~~مشط ودهن وسدر لرأسها ) لأن ذلك يراد للزينة والتنظيف وهذا غير مراد من
~~الخادم
# ( فإن احتاجت ) الخادم ( إلى خف وملحفة لحاجة الخروج لزمه ) ذلك لدعاء
~~الحاجة إليه ( إلا إذا كانت ) الخادم ( بأجرة أو ) كانت ( عارية ف ) نفقتها
~~وما تحتاج إليه ( على مؤجر ومعير ) لأن المكري ليس له إلا الأجرة والمعير
~~لا تسقط عنه نفقة ملكه بإعارته
# ( ولا يلزمه ) أي الزوج ( أكثر من نفقة خادم واحد ) لأن المستحق خدمتها
~~في نفسها وذلك يحصل بالواحد وما زاد إنما هو للتجمل أو نحوه وليس بواجب
~~عليه
# ( فإن قالت ) لزوجها ( أنا أخدم نفسي وآخذ ما يلزمك لخادمي لم يلزمه )
~~ذلك لأن الأجرة عليه فتعين الخادم إليه ( وإن قال ) الزوج ( أنا أخدمك )
~~بنفسي ( لم يلزمها قبوله ) لأنها تحتشمه وفيه غضاضة عليها لكون زوجها خادما
~~لها
# ( ولو أرادت من لا إخدام لها أن تتخذ خادما وتنفق عليه من مالها فليس لها
~~ذلك إلا بإذن الزوج ) لها فيه ويلزمه مؤنسة لحاجة
#
# | فصل ( و ) يجب عليه ( نفقة المطلقة الرجعية وكسوتها ومسكنها كالزوجة )
# فيما تقدم ( سواء ) لقوله تعالى @QB@ وبعولتهن أحق بردهن @QE@ ولأنها
~~زوجة يلحقها طلاقه وظهاره أشبه ما قبل الطلاق
# ( إلا فيما يعود بنظافتها ) لأنها غير معتدة للاستمتاع
# ( فأما البائن بفسخ أو طلاق فإن كانت حاملا فلها النفقة ms2997 ) لقوله تعالى
~~@QB@ وإن كن أولات حمل فأنفقوا عليهن حتى يضعن حملهن @QE@ PageV05P464
~~تأخذها كل يوم قبل الوضع للآية ( ولها السكنى ) لقوله تعالى @QB@ أسكنوهن
~~من حيث سكنتم من وجدكم @QE@ و لها ( الكسوة ) لدخولها في النفقة ولأن الحمل
~~ولده والإنفاق عليه دونها متعذر فوجب كما وجبت أجرة الرضاع
# ( وإن لم تكن ) البائن ( حاملا فلا شيء لها ) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~لفاطمة بنت قيس ليس لك نفقة رواه البخاري ومسلم وزاد ولا سكنى
# وفي لفظ قال النبي صلى الله عليه وسلم انظري يا ابنة قيس إنما النفقة
~~للمرأة على زوجها فكانت له عليها الرجعة فإنه لم يكن له عليها الرجعة فلا
~~نفقة ولا سكنى رواه أحمد والحميدي وقول عمر بوجوب السكنى لها خالفه علي
~~وابن عباس وجابر
# ( فإن لم ينفق يظنها حائلا ثم تبين أنها حامل فعليه نفقة ما مضى )
# لأنا تبينا استحقاقها له فرجعت به عليه كالدين ( سواء قلنا النفقة للحمل
~~أو لها من أجله في ظاهر كلامهم ) وقال ابن حمدان إن قلنا النفقة لها وجبت
~~وإلا فلا
# ( وعكسها ) بأن أنفق عليها يظنها حاملا فبانت حائلا
# ( يرجع عليها ) لأنا تبينا عدم استحقاقها أشبه ما لو قضاها دينا ثم تبين
~~براءته منه
# ( وإن ادعت ) بائن ( أنها حامل أنفق عليها ) مبينها ( ثلاثة أشهر ) من
~~ابتداء زمن ذكرت أنها حملت منه بنظير ما أنفق ( فإن مضت ) الثلاثة أشهر (
~~ولم يبن ) حملها ( رجع عليها إلا إن ظهرت براءتها قبل ذلك ) أي قبل مضي
~~الثلاثة أشهر ( بحيض أو غيره فيقطع النفقة ) عنها لتبين عدم الحمل ( سواء
~~دفع إليها بحكم حاكم أو بغيره شرط أنها نفقة أو لم يشرط ) ذلك لأن الحمل
~~يتبين بعد ثلاثة أشهر وقرينة الحال دالة أنه إنما دفع إليها على وجه النفقة
# ( وإن ادعت الرجعية الحمل فأنفق عليها أكثر من مدة عدتها رجع عليها
~~بالزيادة ) لتبين عدم استحقاقها لها ( ويرجع في ) قدر ( مدة العدة إليها )
~~لأن ذلك لا يعلم إلا من جهتها ( ولا يرجع بالنفقة في النكاح الفاسد إذا
~~تبين فساده سواء كانت النفقة ms2998 قبل مفارقتها أو بعدها ) لأنه إن كان عالما
~~بعدم الوجوب فهو متطوع بالإنفاق وإن لم يكن عالما فهو مفرط فلم يرجع بشيء
# ( كما لو أنفق على أجنبية ) بلا إذنها لأنه متبرع ( وتجب ) النفقة على
~~المبين ( للحمل لا لها ) أي البائن ( من أجله ) أي الحمل لأنها تجب بوجود
~~الحمل ( وتستحق ) البائن ( قبضها ) أي النفقة ( والتصرف فيها ) وكذلك صحت
~~مخالعتها عليها كما تقدم
# ( فتجب ) النفقة ( على زوج ل ) زوجة ( ناشز حامل ولملاعنة حامل ) لأن
~~النفقة للحمل وهو ولده ( ولو نفاه لعدم صحة نفيه ) ما دام حملا ( فإن
~~PageV05P465 نفاه بعد وضعه فلا نفقة في المستقبل ) لانقطاع نسبه عنه
# ( فإن استلحقه ) لملاعن بعد نفيه لحقه نسبه و ( رجعت عليه الأم بما
~~أنفقته وبأجرة المسكن والرضاع سواء قلنا النفقة للحمل أو لها من أجله )
~~لأنا تبينا أنها كانت مستحقة عليه فوجب عليه أداؤها كما لو كان عليه دين لم
~~يعلمه ثم علمه
# ( وتجب ) النفقة ( لحامل من وطء شبهة أو نكاح فاسد على الواطىء ) لأنه لا
~~حق به والنفقة له
# ( و ) تجب النفقة ( لملك يمين على السيد ولو أعتقها ) وهي حامل لأنه ولده
# ( و ) تجب نفقة الحامل من زوج ميت ( على وارث زوج ميت ) للقربة إذا لم
~~يكن للحمل مال
# ( و ) تجب ( من مال حمل موسر فتسقط عن أبيه ) وعن وارثه لأن الموسر لا
~~تجب نفقته على غيره
# ( وإن تلفت ) النفقة بيد حامل من المذكورات ( من غير تفريط ) منها ( وجب
~~) على من قلنا عليه نفقة حملها ( بدلها ) لأن ذلك حكم نفقة الأقارب
# ( ولا تجب ) نفقة الحمل ( على زوج رقيق ولا معسر ولا غائب ) لأنها نفقة
~~قريب
# ( فلا تثبت في الذمة كنفقة الأقارب وتسقط بمضي الزمان ) كنفقة الأقارب (
~~ما لم تستدن بإذن حاكم أو تنفق بنية الرجوع إذا امتنع من الإنفاق من وجب
~~عليه ) لإنفاق على الحمل لكونها قامت عنه بواجب
# ( ولا تجب ) نفقة الحمل ( على من لا يلحقه نسب الحمل كزان ) لعدم القرابة
~~( ولا ) تجب نفقة الحمل ( على وارث ) الحمل ( مع عسر زوج ) لاحق به الحمل ms2999
~~لحجبهم به
# قلت إلا أن يكون الوارث من عمودي النسب فتجب عليه مع يساره كما يأتي
~~نظيره في نفقة الأقارب
# ( ولا تجب فطرة حامل مطلقة )
# وإن قلنا تجب نفقتها للحمل وفطرته غير واجبة بل تستحب ( ولا يصح جعل نفقة
~~الحامل عوضا في الخلع لأن النفقة ليست لها ) بل للحمل فلا تعارض لها هذا
~~معنى كلام الشيرازي وقال القاضي والأكثرون يصح على الروايتين وجزم به
~~المصنف في الخلع لأنها في حكم المالكة لها لأنها التي قبضتها وتستحقها
~~وتتصرف فيها فإنها في مدة الحمل هي المالكة لها وبعد الولادة هي أجرة
~~رضاعها وهي الآخذة لها
# ( ولو وطئت الرجعية بشبهة أو ) وطئت ( بنكاح فاسد ثم بان بها حمل يمكن أن
~~يكون من الزوج و ) من ( الوطء بنكاح فاسد فعليهما ) أي الزوج والواطىء
~~الأجرة ( حتى تضع و ) عليهما النفقة ( بعد الوضع حتى ينكشف الأب منهما )
~~ويتميز ( ومتى ثبت نسبه ) أي الحمل ( من أحدهما ) أي الزوج أو الواطىء
~~بشبهة أو بنكاح فاسد ( رجع عليه الآخر ) الذي لم يلحق به ( بما أنفق ) عليه
~~لأنه أدى عنه شيئا هو واجب عليه بناء على أنه واجب على الدافع فرجع عليه به
~~لأنه قام عنه بواجب
# PageV05P466 تتمة قال في المبدع فإن وطئت زوجته فحملت فالنفقة على
~~الواطىء إن وجبت للحمل ولها على الأصح إن كانت مكرهة أو نائمة وإن كانت
~~مطاوعة تظنه زوجها فلا
# ( ولا نفقة من التركة لمتوفى عنها زوجها ولو ) كانت ( حاملا ) لأن النفقة
~~للزوجة تجب للتمكين من الاستمتاع وقد فات
# ( ونفقة الحمل من نصيبه ) فينفق عليها من نصيبه كما نقله الكمال في حمل
~~أم الولد واستشكله المجد بأن الحمل
# إنما يرث بشرط خروجه حيا ويوقف نصيبه فكيف يتصرف فيه قبل تحقق الشرط
~~ويجاب بأن هذا النص يشهد لثبوت ملكه من حين موت مورثه وإنما خروجه حيا
~~يتبين به ذلك فإذا حكمنا له بالملك ظاهرا جاز التصرف فيه
# بالنفقة الواجبة عليه وعلى من تلزمه نفقته لا سيما والنفقة على أمه يعود
~~نفعها إليه كما يتصرف في مال ms3000 المفقود
# ( ولا ) نفقة ( لأم ولد حامل وينفق ) عليها ( من مال حملها نصا ) كما
~~تقدم وفيه ما سبق
# ( ولا سكنى لهما ) أي للمتوفى عنها زوجها ولو حاملا وأم الولد الحامل
# ( ولا كسوة ) لما تقدم في النفقة وفي المغني في المتوفى عنها إن مات وهي
~~في مسكنه قدمت به ويستدل له بقوله تعالى @QB@ والذين يتوفون منكم @QE@
~~الآية لنسخ بعض المدة وبقي ما فيها على الوجوب ولو لم تجب السكنى للفريعة
~~لم يكن لها أن تسكن إلا بإذنهم
# وجوابه أن الآية منسوخة وقصة فريعة قضية عين
# ( ولا تجب النفقة في النكاح الفاسد ) لأن وجود العقد كعدمه ( لغير حامل )
~~فإن كانت حاملا فالنفقة للحمل ( ولا ) تجب النفقة ( ل ) زوجة ( ناشز غير
~~حامل ) لأن النفقة في نظير تمكينها من الاستمتاع والناشز غير ممكنة ( فإن
~~كان لها ) أي الناشز ( ولد أعطاها نفقة ولدها إن كانت هي الحاضنة له أو
~~المرضعة ) له لأن نفقته ليست في نظير التمكين بل للقرابة وهي موجودة مع
~~نشوز أمه
# ( ويعطيها أيضا أجرة رضاعها إن طالبت بها ) وإن كانت في حباله لقوله
~~تعالى @QB@ فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن @QE@ والناشز العاصية لزوجها ( فمن
~~امتنعت من فراشه أو ) من ( الانتقال معه إلى مسكن مثلها أو خرجت ) من منزله
~~بغير إذنه ( أو سافرت أو انتقلت من منزله بغير إذنه أو أبت السفر معه إذا
~~لم تشترط بلدها فهي ناشز ) وتقدم بيانه
# PageV05P467
# | فصل ( ويلزمه ) أي الزوج ( دفع القوت )
# أي الخبز والأدم ( إلى الزوجة ) لا بد له ولا حب إن لم يتراضيا عليه ( في
~~صدر كل نهار وذلك إذا طلعت الشمس ) لأنه أول وقت الحاجة
# ( فإن اتفقا ) أي الزوجان ( على تأخيره ) أي القوت عن طلوع الشمس ( أو )
~~على ( تعجيله لمدة قليلة أو كثيرة جاز ) لأن الحق لهما لا يخرج عنهما
~~كالدين وتملكه بقبضه قاله في الترغيب
# ( واختار الشيخ لا يلزمه تمليك ينفق ويكسو بحسب العادة انتهى
# ولو أكلت ) الزوجة ( مع زوجها عادة سقطت نفقتها ) عملا بالعرف
# ( وكذا إن كساها ) الزوج ( بدون إذنها و ) بدون ( إذن وليها ) إن ms3001 كانت
~~سفيهة أو مجنونة أو صغيرة يوطأ مثلها عملا بالعادة
# ( ونوى أن يعتد بها ) أي بالنفقة أو الكسوة فإن لم ينو لم يعتد بها ذكره
~~في الرعاية وهو ظاهر كلامه في المغني
# وقال في الإنصاف إن لم يتبرع سقطت عنه مطلقا على الصحيح من المذهب صححه
~~في الفروع وقطع به المصنف فيما يأتي قريبا
# ( وإن رضيت ) الزوجة ( بالحب لزمه أجرة طحنه وخبزه ) لأنه من مؤنته
# وكذا ينبغي أن يقال في نفقة القريب
# ( فإن طلب أحدهما دفع القيمة عن النفقة أو الكسوة لم يلزم الآخر ) إجابته
~~لأنها معاوضة ( وتقدم ) ذلك ( أول الباب ويلزمه ) أي الزوج ( كسوتها في كل
~~عام مرة ) لأنه العادة ( ويلزم الدفع ) للكسوة ( في أوله ) أي العام ( لأنه
~~أول وقت الوجوب ) وقال الحلواني وابنه وابن حمدان في أول الصيف كسوة وفي
~~أول الشتاء كسوة ولعله مراد الواضح بقوله كل نصف سنة
# ( وتملكها ) أي الكسوة بالقبض ( مع نفقة ) أي وتملك النفقة أيضا ( بالقبض
~~) كما يملك رب الدين بقبضه ( وغطاء ووطاء ونحوهما ) كستارة ( ككسوة ) فيجب
~~كل عام وتملكه بقبضه
# واختاره ابن نصر الله أنه كماعون الدار بحسب الحاجة
# ( ولا تملك ) الزوجة ( المسكن وأوعية الطعام والماعون والمشط ونحو ذلك
~~لأنه إمتاع قاله في الرعاية
# وإن أكلت ) الزوجة ( معه ) أي الزوج ( عادة أو كساها بلا إذن ) منها أو
~~من وليها ( ولم يتبرع سقطت ) كما تقدم
# ( و ) إن اختلفا في نية التبرع ف ( القول قوله في ذلك ) أي إنه لم ينو
~~التبرع لأن الأصل عدمه وهو أدرى بنيته
# ( فإذا قبضتها ) أي النفقة أو الكسوة ( فسرقت أو تلفت أو بليت لم يلزمه
~~عوضها ) لأنها قبضت حقها فلم PageV05P468 يلزمه غيره كالدين إذا وفاها إياه
~~ثم ضاع منها لكن لو بليت في الوقت الذي يبلى فيه مثلها لزمه بدلها لأن ذلك
~~من تمام كسوتها
# وإن لم يمض زمن تبلى فيه عادة وإنما بليت قبله لكثرة خروجها ودخولها فلا
~~أشبه ما لو أتلفتها وإن مضى زمن فيه مثلها بالاستعمال ولم تبل فوجهان
~~أحدهما لا يلزمه بدلها لأنها غير ms3002 محتاجة للكسوة
# والثاني بلى لأن الاعتبار بمضي الزمان دون حقيقة الحاجة ذكره في المبدع
# ( وإذا انقضت السنة وهي ) أي الكسوة ( صحيحة فعليه كسوة السنة الأخرى )
~~لأن الاعتبار بمضي الزمان دون بقائها بدليل ما لو تلفت
# ( وإن مات ) الزوج قبل مضي السنة ( أو ماتت أو بانت قبل مضي السنة ) رجع
~~بقسطه ( أو تسلفت ) أي تعجلت ( النفقة أو الكسوة فحصل ذلك ) أي مات أو ماتت
~~أو بانت ( قبل مضيها ) أي مضي المدة التي تسلفت نفقتها أو كسوتها ( رجع
~~بقسطه ) لتبين عدم وجوبه عليه
# ( لكن لا يرجع ) من عجل نفقة ثم سقطت ( ببقية يوم الفرقة إلا على ناشز )
~~لأن عليها أن لا تعطيه شيئا بأن ترجع إلى الطاعة
# قال في شرح المنتهى والأظهر أنه إن أعادها أي غير ناشز في ذلك اليوم لم
~~تلزمه نفقة ثانيا
# ( وإذا قبضت ) الزوجة ( النفقة ) أو الكسوة ( فلها التصرف فيها على وجه
~~لا يضربها ولا ينهك ) بفتح الهاء أي يجهد ( بدنها ) لأنها ملكتها بالقبض
# ( فيجوز لها بيعها وهبتها والصدقة بها وغير ذلك فإن عاد ) التصرف ( عليها
~~بضرر في بدنها أو نقص في استمتاعها لم تملكه ) لأنه يفوت حقه بذلك ( فإذا
~~دفع إليها الكسوة فأرادت بيعها أو الصدقة بها وكان ذلك يضربها أو يخل
~~بتحملها بها أو ) يخل ( بسترتها لم تملك ذلك ) لما فيه من تفويت حق الزوج
~~أو حق الله ( ولو أهدى لها كسوة لم تسقط كسوتها ) كما لو أهدى المدين لرب
~~الدين شيئا لم يسقط دينه به
# ( ولو أهدى لها طعاما فأكلته وبقي قوتها إلى الغد لم يسقط قوتها فيه ) أي
~~في الغد لأن الاعتبار بمضي الزمان لا بحقيقة الحاجة كما تقدم بخلاف نفقة
~~القريب لأنها امتناع بحسب الحاجة
# ( وإن غاب ) الزوج ( مدة ولم ينفق فعليه نفقة ما مضى سواء تركها ) أي
~~النفقة ( لعذر أو غيره فرضها حاكم أو لم يفرضها ) حاكم لما روى الشافعي
~~بسنده عن ابن عمر أن عمر كتب إلى أمراء الأجناد في رجال غابوا عن نسائهم
~~فأمرهم أن يأخذوهم بأن ينفقوا أو يطلقوا ms3003 فإن طلقوا بعثوا بنفقة ما مضى
~~ورواه البيهقي أيضا
# قال ابن المنذر هو ثابت عن عمر ولأنه حق لها وجب عليه بحكم العوض فرجعت
~~به عليه كالدين PageV05P469 قال ابن المنذر هذه نفقة وجبت بالكتاب والسنة
~~ولإجماع ولا يزول ما وجب بهذه الحجج إلا بمثلها والكسوة والسكنى كالنفقة
~~ذكره في الرعاية الكبرى
# ( وإذا أنفقت ) الزوجة ( في غيبته من ماله فبان ) الزوج ( ميتا رجع عليها
~~الوارث ) بما أنفقته منذ مات لأن وجوب النفقة ارتفع بموت الزوج فلا تستحق
~~ما قبضته من النفقة بعد موته قال أبو العباس وعلى قياسه كل من أبيح له شيء
~~وزالت الإباحة بفعل الله أو بفعل المبيح كالمعير إذا مات أو رجع والمانح
~~وأهل الموقوف عليه ( وإن فارقها ) الزوج بائنا ( في غيبته فأنفقت من ماله
~~رجع ) الزوج ( عليها بما بعد الفرقة ) الثانية لما سبق ( وتقدم معناه في
~~العدد في المرأة المفقود إذا أنفقت ) من ماله ثم ظهر أنه كان مات أو طلق
~~انتهى
#
# | فصل ( وإذا بذلت ) الزوجة ( تسلم نفسها البذل التام )
# بأن لا تسلم في مكان دون آخر أو بلد دون آخر بل بذلت نفسها حيث شاء مما
~~يليق بها ( وهي ممن يوطأ مثلها ) كذا أطلقه المصنف هنا تبعا للخرقي وأبي
~~الخطاب وابن عقيل والموفق والشيرازي وأناط القاضي ذلك بابنة تسع سنين وتبعه
~~في المحرر والوجيز وهو مقتضى نص أحمد في رواية صالح وعبد الله وسئل متى
~~يؤخذ من الرجل نفقة الصغيرة
# فقال إذا كان مثلها يوطأ كبنت تسع سنين ويمكن حمل الإطلاق على هذا لقول
~~عائشة إذا بلغت الجارية تسعا فهي امرأة ( أو بذله ) أي التسليم ( وليها أو
~~استلم من يلزمه تسلمها ) وهي التي يوطأ مثلها ( لزمته النفقة والكسوة كبيرا
~~كان الزوج أو صغيرا ) وسواء كان ( يمكنه الوطء أو لا يمكنه كالعنين
~~والمجبوب والمريض ) لأن النفقة تجب في مقابلة الاستمتاع
# وقد أمكنته من ذلك كالمؤجر إذا أسلم المؤجرة أو بذله وعلم منه أن النفقة
~~لا تجب بالعقد ولو تساكنا طويلا ويأتي مالم تبذل وتسلم فتجب ( حتى ولو ms3004 تعذر
~~وطؤها لمرض أو حيض أو نفاس أو رتق أو قرن أو لكونها نضوة الخلق ) أي هزيلة
~~( أو حدث بها شيء من ذلك ) أي المرض أو الحيض أو النفاس أو الرتق ونحوه (
~~عنده ) أي الزوج لأن الاستمتاع ممكن ولا تفريط من جهتها ولو بذلت الصحيحة
~~الاستمتاع بما دون الفرج لم تجب نفقتها
# ( لكن لو PageV05P470 امتنعت من التسليم ) وهي صحيحة ( ثم حدث لها مرض
~~فبذلته ) أي التسليم ( فلا نفقة ) لها ما دامت مريضة عقوبة عليها بمنعها
~~نفسها في حالة التمكن من الاستمتاع بها فيها وبذلها في ضدها
# ( وتقدم أول عشرة النساء إذا ادعت عبالة ذكره ) وعظمه أي أنه يجوز أن
~~تنظر المرأة إليهما حال اجتماعهما لأنه موضع حاجة وكذا لو ادعت أن عليها
~~ضررا في وطئه لضيق فرجها أو قروح به قبل بامرأة ثقة
# ( فإن كان الزوج صغيرا ) فالنفقة عليه كالكبير لأن الاستمتاع بها ممكن
~~وإنما تعذر بسبب من جهة الزوج أشبه الكبير إذا هرب أو ( أجبر وليه على
~~نفقتها من مال الصبي ) لأنها عليه والولي ينوب في أداء الوجبات كالزكاة
~~وكذا السفيه والمجنون
# ( وإن كانت ) الزوجة ( صغيرة لا يمكن وطؤها وزوجها طفل أو بالغ لم تجب
~~نفقتها ولو مع تسليم نفسها ) أو بتسليم وليها لها لأنها ليست محلا
~~للاستمتاع بها فلا أثر لتسليمها
# قلت لو زوج الولي الصغيرة التي لا يوطأ مثلها وأراد تسليمها مضارة لإسقاط
~~حق الحضانة لم يملك ذلك كما لو أراد السفر بقصد المضارة على ما يأتي في
~~الحضانة
# ( وإن بذلت ) زوجة أو بذل وليها ( تسليم نفسها والزوج غائب لم يفرض لها )
~~النفقة ( حتى يراسله حاكم الشرع ) لأنها بذلت في حال لا يمكنه التسليم فيه
~~( فيكتب ) القاضي ( إلى حاكم البلد الذي هو ) أي الزوج ( فيه ليستدعيه
~~ويعلمه ذلك ) أي زوجته بذلت لتسليم نفسها
# ( فإن سار ) الزوج ( إليها أو وكل من يتسلمها ) له ممن يحل له ذلك
~~كمحرمها ( فوصل فتسلمها هو ) أي الزوج ( أو نائبه وجبت النفقة ) حينئذ لأن
~~البذل قبل ذلك وجوده كعدمه
# ( فإن لم يفعل ) الزوج ms3005 إن لم يحضر أو من يوكل من يتسلمها ( فرض الحاكم
~~عليه نفقتها من الوقت الذي كان يمكن الوصول إليها وتسلمها ) لأنه امتنع من
~~تسلمها مع إمكانه وبذلها له فلزمته نفقتها كما لو كان حاضرا
# ( وإن غاب ) الزوج ( بعد تمكينها ) من نفسها ( فالنفقة واجبة عليه في
~~غيبته ) سواء سلمها أو لا إذ المانع منه ( وإن منعت ) الزوجة ( تسليم نفسها
~~) فلا نفقة لها أ ( و منعها ) أي الزوجة ( أهلها ) من تسليم نفسها فلا نفقة
~~لها ( أو تساكنا ) أي الزوجان ( بعد العقد فلم تبذل ) الزوجة نفسها ( ولم
~~يطلب ) الزوج زوجته ( فلا نفقة لها وإن طال مقامها على ذلك ) لأن البذل شرط
~~لوجوب النفقة ولم يوجد
# ( وإن بذلت ) نفسها ( تسليما غير تام كتسليمها في منزلها دون غيره ) من
~~المنازل ( أو ) تسليمها ( في المنزل الفلاني دون غيره أو ) تسليمها ( في
~~بلدها ) أو بلد كذا ( دون غيره لم تستحق شيئا إلا أن تكون قد اشترطت ذلك في
~~العقد ) لأن هذا التسليم كعدمه
# ( وإن منعت نفسها PageV05P471 قبل الدخول حتى تقبض صداقها الحال فلها ذلك
~~) لأن تسليمها قبل تسليم صداقها يفضي إلى تسليم منفعتها المعقود عليها
~~بالوطء ثم لا تسليم صداقها فلا يمكنها الرجوع فيما استوفى منها بخلاف
~~المبيع إذا تسلمه المشتري ثم أعسر بثمنه فإنه يمكنه الرجوع فيه
# ( ووجبت نفقتها ) لأنها فعلت ما لها أن تفعله ولو منعت نفسها لمرض لم يكن
~~لها نفقة
# والفرق بينهما أن امتناعها لقبض صداقها امتناع من جهة الزوج فهو يشبه
~~تعذر الاستمتاع لصغر الزوج بخلاف الامتناع لمرضها لأنه امتناع من جهتها فهو
~~يشبه تعذر الاستمتاع لصغرها
# ( وليس لها منع نفسها بعد الدخول حتى تقبضه ) أي حال الصداق كما لو سلم
~~المبيع ثم أراد منعه منه ( ولا ) لها أن تمنع نفسها ( قبله ) أي قبل الدخول
~~( حتى تقبض ) الصداق ( المؤجل ) لأن قبضه ليس بمستحق فيكون منعها للتسليم
~~الموجب للنفقة فلم تجب حتى ( ولو حل قبل الدخول ) ليس لها منع نفسها لأنها
~~أدخلت الضرر على نفسها حيث رضيت بتأخيره
# ( فإن فعلت ) أي منعت نفسها ms3006 حيث قلنا ليس لها منعها ( فلا نفقة لها )
~~لعدم التمكين بلا عذر من قبله
# ( وإن سلم ) الزوجة ( الأمة ) لزوجها ( سيدها ليلا ونهارا فكحرة في وجوب
~~النفق على زوجها الحر ( ولو أبى الزوج ) لأن سيدها مكن منها فأشبهت الحرة
# ( وتقدم معناه في عشرة النساء وإن كانت ) الأمة المزوجة ( عنده ) أي
~~الزوج ( ليلا فقط فعليه نفقة الليل من العشاء وتوابعه كالوطاء والغطاء ودهن
~~المصباح ونحوه ) كإزار النوم ( ونفقة النهار على سيدها ) لأنها مملوكته فلم
~~تجب نفقتها على غيره في هذا الزمن بخلاف نفقة الليل لأنه وجد في حقه
~~التمكين ليلا فوجبت نفقته عليه
# ( ولو سلمها السيد ) للزوج ( نهارا فقط لم يكن له ذلك ) لعدم حصول الغرض
~~إذ النهار محل المعاش والليل محل السكن
# قلت إلا من معيشته بليل كأن يكون حارسا
# ( وعلى المكاتب نفقة زوجته ) حرة كانت أو أمة لأنه يملك كسبه أشبه الحر (
~~ونفقه امرأة العبد القن ) أو المدبر ( على سيده ) لأنه أذن في النكاح
~~المفضي إلى إيجابها كما لو أذنه في الاستدانة
# ( فإن كان بعضه ) أي الزوج ( حرا فعليه من نفقتها ) أي الزوجة ( بقدر ما
~~فيه من الحرية وباقيها على سيده ) كنفقته
# PageV05P472
# | فصل ( وإذا نشزت المرأة فلا نفقة لها لأنها في مقابلة التمكين
# وقد زال بخلاف المهر فإنه وجب بالعقد
# ( أو سافرت ) بغير إذنه فلا نفقة لها لأنها ناشز ( أو انتقلت من منزله )
~~بغير إذنه فلا نفقة لها لنشوزها ( وإن ) أي ولو ( كان ) خروجها من منزله (
~~في غيبته بغير إذنه ) فلا نفقة لما تقدم ( أو تطوعت بحج أو ) تطوعت ب ( صوم
~~منعته فيه نفسها أو أحرمت بحج منذور في الذمة ) فلا نفقة لها لأنها في معنى
~~المسافرة ولما فيه من تفويت الاستمتاع الواجب للزوج
# فإن أحرمت بإذنه فقال القاضي لها النفقة
# والصحيح أنها كالمسافرة لأنها بإحرامها مانعة له من التمكين
# قال في المبدع ( أو لم تمكنه من الوطء أو مكنته منه ) أي الوطء ( دون
~~بقية الاستمتاع ) كالقبلة والمباشرة ( أو لم تبت معه في فراشه ) فلا نفقة
~~لها لأنها لم تسلم ms3007 نفسها التسليم التام ( أو لزمتها عدة من غيره ) بأن وطئت
~~بشبهة إن طاوعت إلا إن كانت مكرهة أو نائمة ( فلا نفقة لها ) لأنها ناشز (
~~وسواء فيه ) أي فيما تقدم ذكره ( البالغة والمراهقة والعاقلة والمجنونة قدر
~~الزوج على ردها إلى الطاعة أم لا ) لأن النفقة في مقابلة التمكين فحيث لم
~~يوجد سقطت
# ( فإن أطاعت الناشز في غيبته ) أي الزوج ( لم تعد نفقتها حتى يعود
~~التسليم بحضوره ) أي الزوج ( أو حضور وكيله ) إذ لا يتصور التسليم في
~~غيبتهما ( فإن لم يحضر ) الزوج ولا وكيله ( وروسل ) أي راسله الحاكم بأن
~~كتب إلى قاضي بلده يعلمه بطاعتها ( فعلم بذلك ومضى زمن يقدم في مثله لزمته
~~) النفقة كما تقدم فيمن بذلت نفسها ابتداء
# ( وله ) أي الزوج ( تفطيرها في صوم التطوع ووطؤها فيه ) لأن حقه واجب وهو
~~مقدم على التطوع
# ( فإن امتنعت ) الصائمة تطوعا من تمكين زوجها من وطئها ( فناشز ) لا نفقة
~~لها لمعصيتها إياه فيما وجب عليها
# ( وبمجرد إسلام مرتدة ) في غيبته بعد الدخول في العدة تعود نفقتها ( و )
~~بمجرد إسلام ( مختلفة عن الإسلام في غيبته ) أي الزوج ( لزمت النفقة ) لأن
~~الردة وتخلفها عن الإسلام أسقط النفقة لحصول الفرقة بينهما كسقوطها بالطلاق
# فإذا رجعت عن ذلك عاد النكاح إلى حاله فعادت النفقة بخلاف الناشز فإن
~~سقوط نفقتها بخروجها عن يده أو منعها له من التمكين المستحق PageV05P473
~~عليها ولا يعود ذلك إلا بعودها إلى يده وتمكنه منها ولا يحصل ذلك في غيبته
~~ولذلك لو بذلت لتسليم نفسها قبل دخوله بها وهو غائب لم تستحق النفقة بمجرد
~~البذل
# ( ويشطر ) النفقة ( لناشز ليلا فقط ) أن تطيعه نهارا ) وتمنعه ليلا ( أو
~~) ناشز ( نهارا فقط ) بأن تطيعه ليلا وتمتنع منه نهارا أي تعطى نصف النفقة
~~في الصورتين
# و ( لا ) تعطى من النفقة ( بقدر الأزمنة ) لعسر التقدير بالأزمنة ( ويشطر
~~لها ) النفقة أيضا إذا نشزت ( بعض يوم ) أو بعض ليلة كما في المنتهى لما
~~تقدم
# ( ولو صامت لكفارة ) بلا إذنه فلا نفقة لها ( أو ) صامت ل ( نذر أو قضاء
~~رمضان ووقته متسع ms3008 فيهما ) أي في النذر وقضاء رمضان ( بلا إذنه ) فلا نفقة
~~لها لأنها منعت نفسها عنه بسبب لا من جهته
# ( أو سافرت لتغريب ) بأن زنت فغربت ( أو حبست ولو ظلما فلا نفقة لها )
~~زمن تغريبها أو حبسها لفوات التمكين المقابل للنفقة ( وله ) أي الزوج (
~~البيتوتة معها في حبسها ) لأن حقه ثابت في البيتوتة معها فلا يسقط بحبسها (
~~وإن حبسته ) أي الزوج ( على صداقها أو غيره من حقوقها وهو معسر كانت ظالمة
~~مانعة له من التمكين فلا نفقة لها مدة حبسه )
# لأن المانع من جهتها ( وإن كان ) الزوج ( قادرا على أدائه ) أي أداء ما
~~حبسته عليه من حقوقها ( لمنعه بعد الطلب فلها النفقة مدة حبسه إذا كانت
~~باذلة للتمكين
# قاله الشيخ ) لأن المنع منه لا منها ( وإن سافرت ) الزوجة ( بإذنه ) أي
~~الزوج ( في حاجته ) فلها النفقة لأنها سافرت في شغله ومراده ( أو أحرمت
~~بحجة الإسلام أو عمرته ) فلها النفقة أو أحرمت بمكتوبة في وقتها فلها
~~النفقة لأنها فعلت الواجب عليها بأصل الشرع فكان كصيام رمضان وكذا سنن
~~المكتوبة لأنها تابعة لها
# ( أو طردها ) الزوج ( وأخرجها من منزله فلها النفقة ) لوجود التمكين منها
~~وإنما المانع منه ومحل وجوب النفقة فيما إذا أحرمت بحجة الإسلام أو عمرته (
~~إن أحرمت في الوقت ) أي أشهر الحج ( من الميقات ) فإن قدمت الإحرام على
~~الميقات أو قبل الوقت فكالمحرمة بتطوع فتسقط نفقتها مدة التقديم ( وإن
~~سافرت ) الزوجة ( في حاجة نفسها ) ( أو لو لنزهة أو تجارة أو زيارة ) رحم
~~أو غيره ( أو حج تطوع ) أو عمرة تطوع ( ولو بإذنه فلا نفقة لها ) لأنها
~~فوتت التمكين لأجل نفسها
# ( إلا أن يكون مسافرا معها متمكنا من استمتاعها فلا تسقط ) نفقتها لأنها
~~في قبضته قال في المبدع والصحيح أنه لا نفقة لها هنا يعني إذا سافرت
~~لحاجتها بحال وعزى الأول للقاضي ( وإن أحرمت ) الزوجة ( بمنذور معين في
~~وقته أو صامت نذرا معينا في PageV05P474 وقته ولو كان النذر بإذنه أو كان
~~نذرها قبل النكاح ) وصامته ( في وقته فلا نفقة لها )
# لأنها فوتت على ms3009 زوجها حقه من الاستمتاع باختيارها ولأن النذر صدر من
~~جهتها بخلاف حجة الإسلام فإنها واجبة بأصل الشرع
# ( إن اختلفا ) أي الزوجان ( في نشوزها بعد الاعتراف بالتسليم أو ) اختلفا
~~( في الإنفاق عليها أو ) في ( تسليم النفقة إليها ف ) القول ( قولها ) لأن
~~الأصل عدم ذلك واختار الشيخ تقي الدين وابن القيم في النفقة قول من يشهد له
~~العرف لأنه يعارض الأصل والظاهر والغالب أنها تكون راضية وإنما تطالبه عند
~~الشقاق
# ( وإن ادعت ) الزوجة ( يساره ) أي الزوج ( ليفرض ) الحاكم ( لها نفقة
~~الموسرين أو قالت ) لزوجها ( كنت موسرا ) فيلزمك لما مضى نفقة الموسرين (
~~فأنكر ) الزوج اليسار ( فإن عرف له مال فقولها ) لأن الأصل بقاؤه
# ( وإلا ) أي وإن لم يعرف له مال
# ولم يكن أقر بالملاءة ( فقوله ) لأنه منكر والأصل عدمه
# ( وإن اختلفا ) أي الزوجان ( في بذله التسليم ) بأن ادعت أنها بذلت
~~التسليم وأنكر فقوله لأن الأصل عدمه ( أو ) اختلفا في ( وقته ) بأن قالت
~~بذلت التسليم من سنة فقال بل من شهر فقوله ( أو ) اختلفا ( في فرض الحاكم )
~~النفقة ( أو ) اختلفا ( في وقتها فقال ) الزوج ( فرضها ) الحاكم ( منذ شهر
~~وقالت ) الزوجة ( بل منذ عام فقوله ) لأنه منكر للزائد والأصل براءته منه
# ( وكل من قلنا القول قوله فلخصمه عليه اليمين ) لاحتمال صدق خصمه
# ( وإن دفع ) الزوج ( إليها ) أي الزوجة ( نفقة وكسوة أو بعث بذلك إليها
~~فقالت ) للزوج ( إنما فعلته تبرعا وهبة فقال ) الزوج ( بل وفاء للواجب )
~~علي ( فقوله ) لأن الاختلاف في نيته وهو أدرى بها
# ( كما لو قضى دينه واختلف هو وغريمه في نيته ) فإن القول قول المدين
# ( وإن دفع ) الزوج ( إليها شيئا زائدا على الكسوة مثل مصاغ وقلائد وما
~~أشبه ذلك على وجه التمليك فقد ملكته ) بقبضه كسائر الهبات ( وليس له إذا
~~طلقها أن يطالبها به ) للزوم الهبة بالقبض
# ( وإن كان ) الزوج ( قد أعطاها ) ذلك ( للتجمل به كما يركبها دابته
~~ويخدمها غلامه ونحو ذلك لا على وجه التمليك المعين فهو باق على ملكه ) لأنه
~~لم يخرج عنه بشيء يقتضيه ( فله أن يرجع فيه متى شاء ms3010 سواء طلقها أو لم
~~يطلقها ) لأنه ملكه
# ( وإن طلقها ) الزوج ( وكانت حاملا فوضعت فقال طلقتك حاملا فانقضت عدتك
~~بوضع الحمل وانقضت نفقتك و ) انقضت ( رجعتك فقالت بل ) طلقني ( بعد الوضع
~~فلي النفقة ولك الرجعة ف ) القول ( قولها ) في بقاء النفقة استصحابا
~~PageV05P475 للأصل
# ( وعليها العدة ) مؤاخذة لها بإقرارها
# ( ولا رجعة له ) عليها لإقراره بسقوطها
# ( وإن رجع ) المطلق ( فصدقها ) أنه طلقها بعد الوضع ( فله الرجعة ) ما
~~دامت في العدة
# ( ولو قال ) الزوج ( طلقتك بعد الوضع فلي الرجعة ولك النفقة فقالت بل )
~~طلقتني ( وأنا حامل ) فلا رجعة لك ولا نفقة لي ( ف ) القول ( قولها ) في
~~سقوط النفقة لاعترافها على نفسها
# قال في المنتهى في العدد ويقبل قول زوج أنه لم يطلق إلا بعد حيض أو ولادة
~~أو وقت كذا ( وإن عاد ) الزوج ( فصدقها سقطت رجعته ) لاعترافه بانقضاء
~~عدتها بالوضع المتأخر عن الطلاق
# ( ووجبت لها النفقة ) لاعترافه ببقائها في العدة
# ( هذا ) أي قبول قوله فيما سبق
# ( في الحكم الظاهر و ) أما ( فيما بينه وبين الله تعالى فيبنى على ما
~~يعلم من حقيقة الأمر دون ما قاله ) فإن الحكم لا يزيل الشيء عن صفته
~~الباطنة
#
# | فصل ( وإن أعسر الزوج بنفقتها )
# الواجبة ( أو ) أعسر الزوج ( ببعضها ) أي بعض النفقة بأن أعسر ( عن نفقة
~~المعسر ) فلها الفسخ و ( لا ) تفسخ إذا أعسر ( بما زاد عنها ) أي عن نفقة
~~المعسر لأن الزيادة تسقط بإعساره ( أو أعسر ) الزوج ( بالكسوة أو ببعضها أو
~~) أعسر ( بالسكنى أو ) أعسر ( ب ) المهر بشرطه ) السابق في آخر الصداق (
~~خيرت على التراخي بين الفسخ من غير انتظار ) أي تأجيل ثلاثا خلافا لابن
~~البناء ( وبين المقام ) معه على النكاح وهذا قول عمر وعلي وأبي هريرة لقوله
~~تعالى @QB@ فإمساك بمعروف أو تسريح بإحسان @QE@ وليس الإمساك مع ترك
~~الإنفاق إمساكا بمعروف فتعين التسريح
# وقال صلى الله عليه وسلم امرأتك تقول أطعمني وإلا فارقني رواه أحمد
~~والدارقطني والبيهقي بإسناد صحيح ورواه الشيخان من قول أبي هريرة وروى
~~الشافعي وسعيد عن سفيان عن أبي الزناد قال سألت سعيد بن المسيب ms3011 عن الرجل لا
~~يجد ما ينفق على امرأته قال يفرق بينهما قال أبو الزناد لسعيد سنة قال سعيد
~~سنة ولأن هذا أولى بالفسخ من العجز بالوطء وكان على التراخي لأنه كخيار
~~العيب
# ( و ) إذا اختارت المقام فلها ( تمكينه وتكون النفقة أي PageV05P476 نفقة
~~الفقير والكسوة والمسكن دينا في ذمته ما لم تمنع نفسها ) لأن ذلك واجب على
~~الزوج فإذا رضيت بتأخير حقها فهو في ذمته كما لو رضيت بتأخير مهرها
# ( ولها المقام ) على النكاح ( ومنعه من نفسها فلا يلزمها تمكينه ولا
~~الإقامة في منزله وعليه أ ( ن ) لا يحبسها بل يدعها تكتسب ولو كانت موسرة )
~~لأنه لم يسلم إليها عوض الاستمتاع
# ( فإن اختارت المقام ) ثم اختارت الفسخ فلها ذلك ( أو رضيت بعسرته ) ثم
~~اختارت الفسخ فلها ذلك ( أو تزوجته عالمة به ) أي بأنه معسر وفي نسخة بها
~~أي بعسرته بالنفقة ثم اختارت الفسخ فلها ذلك
# ( أو ) تزوجته معسرا أو ( شرط أ ( ن ) لا ينفق عليها إو أسقطت النفقة
~~المستقبلة ثم بدا لها الفسخ فلها ذلك ) لأن النفقة يتجدد وجوبها كل يوم
~~فيتجدد لها الفسخ كذلك ولا يصح إسقاط نفقتها فيما لا يجب لها كالشفيع يسقط
~~شفعته قبل البيع وكما لو أسقطت المهر أو النفقة قبل النكاح
# ( ومن لم يجد إلا قوت يوم بيوم فليس بمعسر بالنفقة لأن ذلك هو الواجب
~~عليه ) وهو قادر عليه
# ( وإن كان ) الزوج ( يجد في أول النهار ما يغديها
# و ) يجد ( في آخر ما يعشيها فلا خيار لها ) لأنه لا ضرر عليها والكفاية
~~موجودة
# ( وإن كان ) الزوج ( صانعا يعمل في الأسبوع ما يبيعه في يوم بقدر كفايتها
~~في الأسبوع ) فلا فسخ لها لحصول الكفاية من غير ضرر يلحقها ( أو تعذر عليه
~~) أي الزوج ( الكسب في بعض زمانه ) في أيام يسيرة ( أو تعذر ) عليه ( البيع
~~) فلا فسخ لأنه يمكنه الاقتراض
# ( أو مرض مرضا يرجى برؤه في أيام يسيرة أو عجز عن الاقتراض أياما يسيرة )
~~فلا فسخ لها لأن ذلك يزول عن قريب ولا يكاد يسلم منه كثير من ms3012 الناس
# ( أو اقترض ما ينفقه عليها ) فلا فسخ لها لأنه لا ضرر عليها ( أو تبرع له
~~إنسان بما ينفقه ) عليها بأن ملكه له ثم أنفقه هو عليها ( فلا فسخ ) لأن
~~المنة عليه لا عليها
# ( وإن كان المرض يطول ) وتعذر معه الإنفاق فلها الفسخ ( أو كان ) الزوج (
~~لا يجد من النفقة إلا يوما دون يوم فلها الفسخ ) لما يلحقها من الضرر
~~الغالب بذلك لأن البدن لا يقوم بدون كفايته
# ( وإن أعسر بنفقتها فبذلها غيره لم تجبر ) على قبولها من غيره لما يلحقها
~~من المنة ( إلا إن ملكها الزوج ) ثم دفعها الزوج لها ( أو دفعها ) إليها (
~~وكيله ) فإنها تجبر على القبول منه لأن المنة إذن على الزوج دونها
# ( وكذا من أراد قضاء دين عن غيره فلم يقبل ربه ) أي الدين ولا يجبر على
~~القبول من المتبرع وإن تبرع به للمدين ثم دفعه المدين أو وكيله لرب الدين
~~أجبر ( وتقدم في PageV05P477 السلم إن أتاها ) الزوج ( بنفقة حرام لم
~~يلزمها قبولها ) بل لم يجز لها تناولها
# ( وتقدم ) ذلك ( في المكاتب ويجبر قادر على التكسب ) ليؤدي ما وجب عليه
~~من نفقة زوجته ( وإن أعسر ) الزوج ( بنفقة الخادم ) فلا فسخ لأنه يمكنها
~~الصبر عنها ( أو ) أعسر ب ( النفقة الماضية ) فلا فسخ كالصداق إذا أعسر به
~~بعد الدخول
# ( أو ) أعسر ب ( نفقة الموسر أو المتوسط أو ) أعسر ب ( الأدم فلا فسخ )
~~لأن ذلك يمكنها الصبر عنه
# ( وتبقى النفقة ) أي نفقة الخادم والنفقة الماضية ( و ) يبقى ( الأدم )
~~دينا ( في ذمته ) لأنها نفقة تجب على سبيل العوض فتثبت في الذمة كالنفقة
~~الواجبة للمرأة قوتا وهذا فيما عدا الزائد على نفقة المعسر فإن ذلك يسقط
~~بالإعسار
# قاله في المبدع ولعله على قول القاضي كما يدل عليه كلامه بعد
# وأما على ما قدمه الموفق وغيره وجزم به في المنتهى فلا
# ( ومن كان له دين متمكن من استيفائه ) والإنفاق منه ( فكموسر ) ليس
~~لزوجته الفسخ لأنه قادر على الإنفاق
# ( وإن لم يتمكن ) من استيفائه لجحد أو مطل ونحوهما ( فكمعسر ) لزوجته
~~الفسخ على ما ms3013 تقدم
# ( وإن كان له ) أي الزوج ( عليها ) أي الزوجة ( دين فأراد أن يحتسب عليها
~~بدينه مكان النفقة فله ذلك إن كانت موسرة ) بالدين لوجوبه عليها إذن ( وإلا
~~) أي وإن لم تكن موسرة ( فلا ) يحتسب عليها بدينه من نفقتها لأن قضاء الدين
~~إنما يكون بما فضل عن الكفاية
# ( وإن أعسر زوج الأمة فرضيت أو زوج الصغيرة أو ) زوج ( المجنونة لم يكن
~~لوليهن الفسخ ) لأن النفقة حق لهن فلم يملك الولي الفسخ كالفسخ للعيب
# وقال القاضي لسيدها الفسخ
# فإن أنفق عليها سيدها محتسبا بالرجوع رجع على الزوج رضيت أو كرهت
#
# | فصل ( وإن منع زوج موسر أو ) منع ( سيده
# إن كان ) الزوج ( عبدا كسوة أو بعضها وقدرت له على مال ولو من عين جنس
~~الواجب أخذت ) الزوجة ( منه ) أي من مال زوجها أو مال سيده ( كفايتها
~~وكفاية ولدها الصغير عرفا ونحوه ) كالولد المجنون والخادم ( بالمعروف بغير
~~إذنه ) لقول النبي صلى الله عليه وسلم لهند بنت عتبة حين قالت له إن أبا
~~سفيان رجل شحيح وليس يعطيني من PageV05P478 النفقة ما يكفيني وولدي خذي ما
~~يكفيك وولدك بالمعروف متفق عليه من حديث عائشة واللفظ للبخاري فإن ظاهر
~~الحديث دل على أنه كان يعطيها بعض الكفاية ولا يتمها لها
# فرخص النبي صلى الله عليه وسلم لها في أخذ تمام الكفاية بغير علمه فإنه
~~موضع حاجة فإن النفقة لا غنى عنها ولا قوام إلا بها ولأنها تتجدد بتجدد
~~الزمان شيئا فشيئا فتشق المرافعة بها إلى الحاكم والمطالبة بها في كل يوم
~~وحديث أد الأمانة إلخ مخصوص بحديث هند لأنه خاص بالنفقة
# ( وإن لم تقدر ) على أخذ كفايتها وكفاية ولدها من ماله ( أخبره الحاكم )
~~إذا رفعت أمرها إليه على كفايتها وكفاية ولدها ونحوه بالمعروف لأن ذلك واجب
~~عليه
# ( فإن أبى ) الزوج ذلك ( حبسه ) لأن الحاكم وضع لفصل الخصومات والحبس
~~طريق إلى الفصل فتعين فعله ( فإن صبر ) الزوج ( على الحبس ) أ ( و قدر
~~الحاكم على ماله
# أنفق منه ) عليها وعلى من وجبت له النفقة لأنها حق واجب عليه فإذا ms3014 امتنع
~~من أدائه وجب الدفع إلى مستحقه من مال خصمه كالدين بل أولى لأنها آكد من
~~الدين بدليل جواز الأخذ بغير إذن المالك
# ( فإن لم يقدر ) الحاكم ( له على مال يأخذه أو لم يقدر ) الحاكم ( على
~~النفقة من مال الغائب ولم يجد ) الحاكم ( إلا عروضا أو عقارا باعه وأنفق
~~منه فيدفع ) الحاكم ( إليها نفقة يوم بيوم ) كالنقدين ( فإن تعذر ذلك )
~~إلانفاق عليها بأن لم يكن نقدا ولا عرضا ولا عقارا
# ( فلها الفسخ ) لتعذر الإنفاق عليها من ماله كحال الإعسار بل هذا أولى
~~بالفسخ ولو فسخ الحاكم نكاح الزوجة لفقد مال زوجها الغائب ينفق منه ثم تبين
~~له مال
# قال ابن نصر الله في حواشي القواعد الفقهية الظاهر صحة الفسخ وعدم نقضه
~~لأن نفقتها إنما تتعلق بما يقدر عليه من مال زوجها
# وأما ما كان غائبا عنها لا علم لها به فلا تكلف الصبر لاحتماله ولا تشبه
~~مسألة المتيمم إذا نسي الماء في رحله لأن الماء في قبضه ويده ونسيانه لا
~~يخلو من تقصير وتفريط بخلاف هذه
# قال ولم أجد في المسألة نقلا
# ( ونفقة الزوجات والأقارب والرقيق والبهائم إذا امتنع من وجبت عليه
~~النفقة )
# قلت أو تعذر استئذانه كما تقدم في الرهن ( فأنفق عليها غيره بنية الرجوع
~~فله الرجوع ) لأنه قام عنه بواجب أشبه قضاء الدين ( ويأتي ) ذلك ( في الباب
~~بعده ) وحكم وكيله حكمه في المطالبة والأخذ من المال عند امتناعه قاله في
~~المبدع
# ( وإن كان الزوج غائبا ولم يترك لها ) أي الزوجة ( نفقة ولم يقدر على مال
~~له ولا على استدانة ولا ) على ( الأخذ من وكيله إن كان له وكيل كتب
~~PageV05P479 الحاكم إليه ) لم أجد الكتابة إليه في كلامهم بل الكتب
~~المشهورة لم يذكروها وعمل قضاتنا على عدم الكتابة وكذا إفتاء مشايخنا
# ( فإن لم يعلم خبره ) قلت أو علم إذ لم نر في كلامهم هذا القيد
# ( وتعذرت النفقة كما تقدم ) بالاستدانة وعدم الوصول إلى شيء من ماله
# ( فلها الفسخ ) لأنها لم تقدر على الوصول إلى نفقتها أشبه ما لو ثبت ms3015
~~إعساره وعلم منه أنه إذا ترك لها نفقة أو قدرت له على مال أو على الاستدانة
~~عليه أنه لا فسخ لها لأن الإنفاق عليها من جهته غير متعذر
# ( ولا يصح الفسخ في ذلك كله إلا بحكم حاكم ) لأنه فسخ مختلف فيه فافتقر
~~إلى الحكم كالفسخ للعنة
# ( فيفسخ ) الحاكم ( بطلبها ) لأنه لحقها فلا يستوفيه إلا بطلبها
# ( أو تفسخ ) هي ( بأمره ) أي الحاكم ( وفسخ الحاكم تفريق لا رجعة فيه )
~~قلت وكذا فسخها بأمره كالفسخ للعنة
# ( ومن ترك الإنفاق الواجب لامرأته لعذر أو غيره مدة لم تسقط ) النفقة
~~كالدين ( ولو لم يفرضها حاكم وكانت ) النفقة ( دينا في ذمته ) وتقدم ( ويصح
~~ضمان النفقة ما وجب منها وما يجب في المستقبل ) كضمان السوق ( وتقدم في
~~الضمان والصداق )
# تتمة قال ابن الزاغوني إذا ثبت عند الحاكم صحة النكاح ومبلغ المهر فإن
~~علم مكانه كتب إن سلمت إليها حقها وإلا بعت عليك بقدره فإن أبى أو لم يعلم
~~مكانه باع بقدر نصفه لجواز طلاقه قبل الدخول
#
# | باب نفقة الأقارب والمماليك والبهائم
# والمراد بالأقارب من يرثه بفرض أو تعصيب كما يأتي فيدخل فيهم العتيق
# ( تجب عليه نفقة والديه وإن علوا ) لقوله تعالى @QB@ وقضى ربك ألا تعبدوا
~~إلا إياه وبالوالدين إحسانا @QE@ ومن الإحسان الإنفاق عليهما عند حاجتهما
~~ولقوله تعالى @QB@ وصاحبهما في الدنيا معروفا @QE@ ومن المعروف القيام
~~بكفايتهما عند حاجتهما ولقوله صلى الله عليه وسلم إن أطيب ما أكلتم من
~~كسبكم وإن أولادكم من كسبكم رواه أبو داود والترمذي وحسنه وقال ابن المنذر
~~ولا مال واجبة في مال الولد
# ( و ) يجب عليه أيضا نفقة ( ولده وإن سفل ) لقوله تعالى @QB@ وعلى
~~المولود @QE@ وأجمع أهل العلم أن PageV05P480 نفقة الوالدين الفقيرين
~~اللذين لا كسب لهما له @QB@ رزقهن وكسوتهن بالمعروف @QE@ ولأن الإنسان يجب
~~عليه أن ينفق على نفسه وزوجته فكذا على بعضه وأصله
# ( أو بعضها ) أي لو وجد والده أو ولده بعض النفقة وعجزوا عن إتمامها وجب
~~عليه إكمالها لما سبق
# ( حتى ذوي الأرحام منهم ) أي من والديه وإن علوا وولده وإن سفلوا
# ( ولو ms3016 حجبه معسر ) كجد موسر مع أب معسر وكابن معسر وابن ابن موسر فتجب
~~النفقة على الموسر في المثالين ولا أثر لكونه محجوبا لأن بينهما قرابة قوية
~~توجب العتق ورد الشهادة فأشبه القريب وتجب النفقة لمن ذكر ( بالمعروف ) أي
~~بحسب ما يليق بهم ( من حلال ) لا من حرام كما تقدم في الزوجة
# ( إذا كانوا ) أي الأصول والفروع ( فقراء ) فإن كانوا أغنياء لم يجب عليه
~~نفقتهم
# ( وله ) أي المنفق ( ما ينفق عليهم فاضلا عن نفسه وامرأته ورقيقه يومه
~~وليلته و ) عن ( كسوتهم وسكناهم من ماله وأجرة ملكه ونحوه ) كتجارته ( أو )
~~من كسبه لقوله صلى الله عليه وسلم ابدأ بنفسك ثم بمن تعول ولأنها مواساة
~~فلا تجب على المحتاج كالبر
# و ( لا ) يجب الإنفاق على من ذكر ( من أصل البضاعة ) التي يتجر بها ( و )
~~لا من ثمن ( الملك وآلة العمل ) لحصول الضرر بذلك لفوات ما يتحصل منه قوته
~~وقوت زوجته ونحوها
# ( ويجبر قادر على التكسب ) من عمودي نسبه ولا تجب نفقته لأن كسبه الذي
~~يستغني به كالمال
# ( ويلزمه ) أيضا نفقة كل من يرثه بفرض أو تعصيب ممن سواه ( أي سوى عمودي
~~النسب
# ( سواء ورثه الأخر ) كأخيه ( أولا كعمته وعتيقه وبنت أخيه ونحوه ) كبنت
~~عمه لقوله تعالى @QB@ وعلى الوارث مثل ذلك @QE@ أوجب النفقة على الأب ثم
~~عطف الوارث عليه وذلك يقتضي الاشتراك في الوجوب
# ( فأما ذوو الأرحام ) وهم من ليس بذي فرض ولا عصبة ( من غير عمودي النسب
~~فلا نفقة لهم ولا عليهم ) لعدم النص فيهم ولأن قرابتهم ضعيفة وإنما يأخذون
~~ماله فهم كسائر المسلمين في أن المال يصرف إليهم إذا لم يكن للميت وارث
~~بدليل تقديم الرد عليهم واختار الشيخ تقي الدين الوجوب لأنه من صلة الرحم
~~وهو عام
# ( ويتلخص لوجوب الإنفاق ) على القريب ( ثلاثة شروط أحدها PageV05P481 أن
~~يكون المنفق عليهم فقراء لا مال لهم ولا كسب يستغنون به عن إنفاق غيرهم )
# والكسوة والسكن كالنفقة وشرطه الحرية فمتى كان أحدهما رقيقا فلا نفقة
# ( فإن كانوا ) أي المنفق عليهم ( موسرين بمال أو كسب يكفيهم ms3017 فلا نفقة لهم
~~) لفقد شرطه فإن لم يكفهم ذلك وجب إكمالها وتقدم ( الثاني أن تكون لمن تجب
~~عليه النفقة ما ينفق عليهم ) منه ( فاضل عن نفقة نفسه ) وزوجته وقنه كما
~~سبق
# ( إما من ماله وإما من كسبه فمن لا يفضل عنه شيء لا يجب عليه شيء ) لأنها
~~وجبت مواساة وليس من أهلها إذن
# ( الثالث أن يكون المنفق وارثا ) للمنفق عليه بفرض أو تعصيب
# ( إن كان من غير عمودي النسب ) إما عمودا النسب فتجب ولو من ذوي الأرحام
~~أو حجبه معسر
# قال في الاختيارات وعلى الولد الموسر أن ينفق على أبيه المعسر وزوجة أبيه
~~وعلى إخوته الصغار
# ( وإن كان للفقير ولو حملا وارث غير أب فنفقته عليهم على قدر إرثهم منه )
~~لأن الله تعالى رتب النفقة على الإرث فيجب أن يرتب المقدار عليه ( فأم وجد
~~) لأب ( على الأم الثلث والباقي على الجد ) لأنهما يرثانه كذلك
# ( وجدة وأخ ) لغير أم أي شقيق أو لأب ( على الجدة السدس والباقي على الأخ
~~) كإرثهما له ( وأم وبنت ) النفقة ( بينهما أرباعا ) كما يرثانه فرضا وردا
# ( وابن وبنت ) النفقة ( بينهما أثلاثا ) لما سبق ( فإن كان أحدهم ) أي
~~الوارث ( موسرا لزمه بقدر إرثه من غير زيادة ) لأن الموسر منهما إنما يجب
~~عليه مع يسار الآخر ذلك القدر فلا يتحمل عن غيره إذا لم يجد الغير ما يجب
~~عليه
# ( ما لم يكن من عمودي النسب ) فتجب النفقة كلها على الموسر لقوة القرابة
~~بدليل عدم اشتراط الإرث
# ( وعلى هذا المعنى ) السابق ( حساب النفقات ) يعني أن ترتيب النفقات على
~~ترتيب الميراث فكما أن للجدة السدس من الميراث كذلك عليها السدس من النفقة
~~ولو اجتمع بنت وأخت لغير أم أو بنت وأخ أو ثلاث أخوات متفرقات فالنفقة
~~بينهم على قدر الميراث في ذلك سواء كان ردا أو عولا أو لا ولو اجتمع أم أم
~~وأم أب فهما سواء في النفقة لاستوائهما في الميراث
# ( إلا أن يكون له ) أي المنفق عليه ( أب فينفرد بالنفقة ) بالمعروف ( وأم
~~أم وأبو أم الكل على أم الأم ms3018 ) لأنها وارثة بخلاف أبي الأم
# ( ومن له ابن فقير وأخ موسر فلا نفقة له عليهما ) أما الابن فلعسرته وأما
~~الأخ فلعدم ميراثه
# ( ومن له أم فقيرة وجدة موسرة فالنفقة على الجدة ) الموسرة وإن كانت
~~محجوبة لقوة القرابة ( وكذا أب فقير وجد موسر ) النفقة على الجد
~~PageV05P482 ( وأبوان وجد والأب معسر على الأم ) الموسرة ( ثلث النفقة )
~~لأنها ترث الثلث ( والباقي على الجد ) لأنه يرثه كذلك لولا الأب
# ( وإن كان معهم زوجة فكذلك ) لأنه لا مدخل لها في وجوب النفقة بل نفقتها
~~تابعة لنفقته
# ( وأبوان وأخوان وجد والأب معسر فلا شيء على الأخوين لأنهما محجوبان
~~وليسا من عمودي النسب ويكون على الأم الثلث ) من النفقة قياس القاعدة
~~السابقة السدس فقط كالإرث لحجب الأخوين لها عن الثلث وإن كانا محجوبين
~~بالأب
# ( والباقي على الجد ) كما لو لم يكن أخوان
# ( وإن لم يكن في المسألة جد فالنفقة كلها على الأم ) وحدها دون الأب
~~لعسرته ودون الأخوة لحجبهم
# ( وتجب نفقة من لا حرفة له ولو كان صحيحا مكلفا ولو ) كان ( من غير
~~الوالدين ) لقوله صلى الله عليه وسلم لهند خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف ولم
~~يستثن منهم بالغا ولا صحيحا ولأنه فقير يستحق النفقة على قريبه أشبه الزمن
# فإن كان له حرفة لم تجب نفقته قال في المبدع بغير خلاف لأن الحرفة تعينه
~~ونفقة القريب لا تجب إلا مع الفقر ولا بد أن تكون الحرفة يحصل بها غناه
~~وإلا وجب الإكمال
# ( ويلزمه ) أي المنفق ( خدمة قريب ) وجبت نفقته فيخدمه ( بنفسه أو غيره
~~لحاجة ) إلى الخدمة ( كزوجة ) لأنه من تمام الكفاية ( ويبدأ ) من لم يفضل
~~عنه ما يكفي جميع من تجب نفقتهم ( بالإنفاق على نفسه ) لحديث ابدأ بنفسك
# ( فإن فضل ) عنه ( نفقة واحد فأكثر بدأ بامرأته ) لأنها واجبة على سبيل
~~المعاوضة فقدمت على المواساة ولذلك وجبت مع اليسار والإعسار
# ( ثم برقيقه ) لأن نفقته تجب مع اليسار والإعسار
# ( ثم بالأقرب فالأقرب ) لحديث طارق المحاربي أبدأ بمن تعول أمك وأباك
~~وأختك وأخاك ثم أدناك أدناك أي الأدنى فالأدنى ولأن ms3019 النفقة صلة وبر ومن قرب
~~أولى بالبر ممن بعد
# ( ثم ) يبدأ ب ( العصبة ) مع الاستواء في الدرجة كأخوين لأم أحدهما ابن
~~عم
# ( ثم التساوي ) لعدم المرجح
# ( وإن فضل عنه ما يكفي واحدا لزمه بذله ) لمن وجبت نفقته لحديث إذا
~~أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم ( فإن كان له أبوان قدم الأب ) على الأم
~~لفضيلته وانفراده بالولاية واستحقاق الأخذ من ماله
# ( فإن كان معهما ) أي الأبوين ( ابن قدمه عليهما ) لوجوب نفقته بالنص نقل
~~أبو طالب الابن أحق بالنفقة منها وهي أحق بالبر
# ( وقال القاضي فيما إذا اجتمع الأبوان والابن إن كان الابن صغيرا أو
~~مجنونا قدم ) لأن نفقته وجبت بالنص مع أنه عاجز
# ( وإن كان الابن كبيرا والأب زمنا فهو ) أي الأب PageV05P483 ( أحق ) لأن
~~حرمته آكد وحاجته أشد
# ( وفي المستوعب يقدم الأحوج ممن تقدم في هذه المسائل ) لشدة حاجته
# ( وإن كان أب وجد أو ابن وابن ابن قدم الأب والابن ) لأنه أقرب ( ويقدم
~~جد على أخ ) لأن له مزية الولادة والأبوة
# ( وأب على ابن ابن ) لقربه ولأنه لا يسقط إرثه بحال
# ( و ) يقدم ( أبو أب على أبي أم ) لامتيازه بالعصوبة
# ( و ) الجد أبو الأم ( مع أبي أبي أب يستويان ) لأن أب الأم امتاز بالقرب
~~وأبا أبي الأب امتاز بالعصوبة فتساويا لذلك
# ( وظاهر كلامهم ) قال في الفروع وظاهر كلام أصحابنا ( يأخذ من وجبت له
~~النفقة بغير إذنه ) أي إذن من وجبت عليه ( إن امتنع من الإنفاق لزوجة ) نقل
~~ابناه والجماعة يأخذ من مال والده بلا إذنه بالمعروف إذا احتاج ولا يتصدق
# ( وتقدم في الباب قبله ولا تجب نفقة ) لقريب ( مع اختلاف دين ) أي إذا
~~كان دين القريبين مختلفا فلا نفقة لأحدهما على الآخر لأنه لا توارث بينهما
~~ولا ولاية أشبه ما لو كان أحدهما رقيقا
# ( إلا بالولاء ) لثبوت إرثه من عتيقه مع اختلاف الدين
# ( أو بإلحاق القافة ) فتجب النفقة مع اختلاف الدين ذكره في الوجيز
~~والرعاية
# وقال في الإنصاف ولا تجب نفقة الأقارب مع اختلاف الدين هذا هو المذهب
~~مطلقا وقطع به ms3020 كثير منهم ( ومن ترك الإنفاق الواجب مدة لم يلزمه عوضه )
~~أطلقه الأكثر وجزم به في الفصول لأن نفقة القريب وجبت لدفع الحاجة وإحياء
~~النفس وقد حصل ذلك في الماضي بدونها وذكر جماعة ( إلا إن فرضها حاكم )
~~لأنها تأكدت بفرضه كنفقة الزوجة ( أو استدان بإذنه ) قال في المحرر وأما
~~نفقة أقاربه فلا تلزمه لما مضى وإن فرضت إلا أن يستدين عليه بإذن الحاكم
# ( لكن لو غاب زوج فاستدانت لها ولأولادها الصغار رجعت ) بما استدانته
~~نقله أحمد بن هاشم
# قلت وكذا لو كان أولادها لأن ولاءهم حينئذ لمولى أبيهم فهو الوارث لهم
~~فنفقتهم عليه
# ( فإن أعتقه أبوهم ) أي أعتقه سيده ( فانجر الولاء إلى معتقه ) كما مر في
~~الولاء ( صار ولاءهم لمعتق أبيهم ونفقتهم ) عند عدم أبيهم ( عليه ) لأنه
~~مولاهم الوارث لهم
# ( وليس على العتيق نفقة معتقه لأنه لا يرثه وإن كان كل واحد منهما مولى
~~الآخر ) وتقدم تصويره في الولاء
# ( فعلى كل واحد منهما نفقة الآخر ) من حيث كونه عتيقا لا من حيث كونه
~~معتقا كما يرثه كذلك
# ( وليس على العبد نفقة ولده حرة كانت الزوجة أو أمة ) لأن أولاد الحرة
~~أحرار ولا يلزمه نفقة قريبه الحر لما يأتي وأولاده الأمة عبيد لسيدها
~~فنفقتهم عليه
# ( ولا نفقة أقاربه PageV05P484 الأحرار ) لأنه لا يملك وإن ملك فهو ضعيف
~~لا يحتمل المواساة كالزكاة
# ( ونفقة أولاد المكاتب ) و ( الأحرار و ) نفقة ( أقاربه لا تجب عليه )
~~لأنه ملك ضعيف لا يحتمل المواساة وحاجته إلى فك رقبته أشد
# ( وتجب عليه نفقة ولده من أمته ) لأنه تابع له وكسبه له
# ( وإن كانت زوجته ) أي المكاتب ( حرة فنفقة أولادها عليها ) إذا كانت
~~موسرة وانفردت لأنها الوارثة لهم دونه
# ( فإن كان لهم أقارب أحرار كجد وأخ مع أم أنفق كل واحد منهم بحسب ميراثه
~~والمكاتب كالمعدوم بالنسبة إلى النفقة )
# والإرث والحجب
# ( وإن كانت ) الزوجة ( مكاتبة فسيأتي ) في نفقة المماليك الكلام على
~~نفقتهم
# ( فإن أراد المكاتب التبرع بالنفقة على ولده من أمة ) لغير سيده ( أو )
~~من ( مكاتبة لغير سيده أو ) من ( حرة ms3021 فليس له ذلك ) لأنه محجور عليه لحق
~~سيده فلا يتبرع بغير إذنه ( وإن كان ) ولد المكاتب ( من أمة لسيده جاز )
~~للمكاتب التبرع بنفقته لأن نفقته على سيده فلم يتبرع لأجنبي
# و ( لا ) يتبرع بنفقة ولده ( من مكاتبة لسيده ) لأن نفقة ولدها عليها
~~فتبرعه بنفقته تبرع لغير سيده وهو ممنوع منه لحقه
#
# | فصل ( وتجب نفقة ظئر )
# أي مرضعة ( الصغير ) ذكرا كان أو أنثى ( في ماله ) إن كان كنفقة الكبير
# ( فإن لم يكن له ) أي الصغير ( مال فعلى من تلزمه نفقته ) من أب أو غيره
~~لأن نفقة ظئر الصغير كنفقة الكبير ويختص وجوبها بالأب وحده إن كان لقوله
~~تعالى @QB@ وعلى المولود له رزقهن وكسوتهن بالمعروف @QE@ الآية ( ولا يلزمه
~~) نفقة الظئر ( لما فوق الحولين ) لقوله تعالى @QB@ والوالدات يرضعن
~~أولادهن حولين كاملين لمن أراد أن يتم الرضاعة @QE@ ولا يفطم قبلها للآية
# ( إلا بإذن أبويه ) فيجوز ( إلا أن يتضرر ) الصغير فلا ولو رضيا لحديث لا
~~ضرر ولا ضرار وفي الرعاية هنا يحرم رضاعة بعدهما ولو رضيا وظاهر عيون
~~المسائل إباحته مطلقا قاله في المبدع
# وقال في تحفة الودود في أحكام المولود ويجوز أن تستمر الأم على رضاعة بعد
~~الحولين إلى نصف الثالث أو PageV05P485 أكثره
# ( وللأب منع امرأته من خدمة ولدها منه ) مجانين أو وجبت نفقتهم لعجزهم عن
~~التكسب على ما تقدم ( ولو امتنع زوج أو قريب من نفقة واجبة بأن تطلب منه )
~~النفقة ( فيمتنع ) فقام بها غيره ( رجع عليه منفق عليه بنية الرجوع ) لأنه
~~قام بواجب كقضاء دينه وتقدم ( ويلزمه نفقة زوجته من تلزمه مؤنته ) لأنه لا
~~يتمكن من الاعفاف إلا به ( و ) يجب أيضا على من وجبت عليه النفقة لقريبه (
~~إعفاف من وجبت له نفقة من أب وإن علا و ) من ابن وإن نزل وغيرهم كأخ وعم (
~~إذا احتاج إلى النكاح لزوجة حرة أو سرية تعفه أو يدفع ) المنفق ( إليه مالا
~~يتزوج به حرة أو يشتري به أمة ) لأن ذلك مما تدعو حاجته إليه ويستضر بفقده
~~فلزم على من تلزمه نفقته ولا يشبه ذلك ms3022 الحلوى فإنه لا يستضر بتركها (
~~والتخيير ) فيما ذكر ( للملزوم بذلك ) لأنه المخاطب به فكانت الخيرة إليه
~~فيه فيقدم تعيينه على تعيين المعفوف ( وليس له أن يزوجه قبيحة ولا أن يملكه
~~إياها ) أي أمة قبيحة لعدم حصول الاعفاف بها ( ولا ) يزوجه ولا يملكه (
~~كبيرة لا استمتاع بها ) لعدم حصول المقصود بها ( ولا أن يزوجه أمة ) لما
~~فيه من الضرر عليه لاسترقاق أولاده ( ولا يملك ) القريب ( استرجاع ما دفع
~~إليه من جارية ولا عوض ما زوجه به إذا أيسر ) لأنه واجب عليه كالنفقة لا
~~يرجع بها بعد ( ويقدم تعيين قريب إذا استوى المهر ) على تعيين زوج لما سبق
~~( ويصدق ) المنفق عليه إذا ادعى ( أنه تائق بلا يمين ) لأنه الظاهر بمقتضى
~~الجبلة ( وإن ماتت ) التي أعفه بها من زوجة أو أمة ( أعفه ثانيا ) لأنه لا
~~صنع له في ذلك ( إلا إن طلق لغير عذر أو أعتق ) السرية مجانا بأن لم يجعل
~~عتقها صداقها فلا يلزمه إعفافه ثانيا لأنه الذي فوت على نفسه ( وإن اجتمع
~~جدان ولم يملك ) ولد ولدهما ( إلا اعفاف أحدهما قدم الأقرب ) كالنفقة ( إلا
~~أن يكون أحدهما من جهة الأب فيقدم وإن بعد على الذي من جهة الأم ) لامتيازه
~~بالعصوبة ولم يظهر لي تحقيق الفرق بين النفقة والاعفاف ( ويلزمه إعفاف أمه
~~كأبيه إذا طلبت ذلك وخطبها كفء ) قال القاضي ولو سلم فالأب آكد لأنه لا
~~يتصور لأن الاعفاف لها بالتزويج نفقتها على الزوج قال في الفروع ويتوجه
~~تلزمه نفقته إن تعذر تزويج بدونها وهو ظاهر القول الأول ( والواجب في نفقته
~~القريب قدر الكفاية من الخبز والأدم والكسوة والمسكن بقدر العادة ) لأن
~~الحاجة إنما تندفع بذلك ( كما ذكرنا في الزوجة ويجب على المعتق نفقة عتيقه
~~) لأنه يرثه فدخل في عموم قوله تعالى @QB@ وعلى الوارث مثل ذلك @QE@
~~PageV05P486 ولقوله عليه الصلاة والسلام أمك وأباك وأختك وأخاك أدناك
~~ومولاك الذي يلي ذلك حقا واجبا ورحما موصولا رواه أبو داود ( فإن مات مولاه
~~فالنفقة على الوارث من عصباته على ما ذكر في ) باب ( الولاء ) لما سبق ms3023 من
~~أن النفقة تتبع الإرث ( ويجب عليه ) أي المولى ( نفقة أولاد معتقه إذا كان
~~أبوهم عبدا ) لأنه يفوت عليه حقه من الاستمتاع بها ويقدرها ولا ينافي ذلك
~~أنها أحق بحضانته إذ لا يلزم منه مباشرة الخدمة بنفسها بل تخدمه خادمها
~~ونحوها عندها
# و ( لا ) يمنع الأب أم الرضيع ( من رضاعه إذا طلبت ذلك وإن طلبت أجرة
~~مثلها ووجد ) الأب ( من يتبرع ) له ( برضاعه فهي ) أي الأم ( أحق سواء كانت
~~في حبال الزوج أو مطلقة ) لقوله تعالى @QB@ والوالدات يرضعن أولادهن @QE@
~~الآية
# وهو خبر يراد به الأمر وهو عام في كل والدة لقوله تعالى @QB@ فإن أرضعن
~~لكم فآتوهن أجورهن @QE@ ولأنها أشفق وأحق بالحضانة ولبنا أمرأ
# ( فإن طلبت أكثر من أجرة مثلها ولو بيسير لم تكن أحق به ) مع من يتبرع به
~~أو يرضع بأجرة المثل لقوله تعالى @QB@ وإن تعاسرتم فسترضع له أخرى @QE@ إلا
~~أ ن ( لا يوجد من يرضعه إلا بمثل تلك الزيادة ) فتكون الأم أحق من الأجنبية
~~لشفقتها ( ولو كانت ) أم الرضيع ( مع زوج آخر وطلبت رضاعه بأجرة مثلها ووجد
~~من يتبرع برضاعه فأمه أحق إذا رضي الزوج الثاني ) بذلك للآية
# وقد رضي الزوج بإسقاطه حقه فأشبهت غير المزوجة
# ( وإذا أرضعت الزوجة ولدها وهي في حبال والده فاحتاجت إلى زيادة نفقة
~~لزمه ) ذلك إذ كفايتها واجبة عليه لحق الزوجة ولرضاع ولده
# ( وللسيد إجبار أم ولده على رضاعه ) أي ولدها ( مجانا ) لأنها ملكه
~~ومنافعها له كالقن
# ( فإن عتقت على السيد ) بإعتاق أو تعليق ( فحكم رضاع ولدها منه حكم
~~المطلقة البائن ) لأنها ملكت أمر نفسها بالعتق فلها طلب أجرة المثل
~~والامتناع من رضاعه
# ( وإن امتنعت الأم ) الحرة ( من إرضاع ولدها لم تجبر ) ولو كانت في حبال
~~الزوج لقوله تعالى @QB@ وإن تعاسرتم فسترضع له أخرى @QE@ وإذا اختلفا فقد
~~تعاسرا وقوله تعالى @QB@ والوالدات يرضعن أولادهن @QE@ محمول على حال
~~الإنفاق وعدم التعاسر
# ( إلا أن PageV05P487 يضطر ) الصغير ( إليها أو يخشى عليه ) بأن لا يوجد
~~مرضعة سواها أو لا يقبل الصغير الإرضاع من غيرها فيجب عليها إرضاعه لأنه ms3024
~~حال ضرورة وحفظ النفس
# كما لو لم يكن له أحد غيرها
# ( ولكن يجب عليها أن تسقيه اللبأ ) لتضرره بعدمه
# بل يقال لا يعيش إلا به
# ( وللزوج منع امرأته من إرضاع ولد غيرها ومن إرضاع ولدها من غيره من حين
~~العقد ) لأن عقد النكاح يقضي تمليك الزوج من الاستمتاع في كل الزمان سوى
~~أوقات الصلوات فالرضاع يفوت عليه الاستمتاع في بعض الأوقات فكان له منعها
~~منه كالخروج من منزله
# ( إلا أن يضطر إليها بأ ) ن ( لا يوجد من يرضعه غيرها أو لا يقبل
~~الارتضاع من غيرها فيجب التمكين من إرضاعه ) لأنه حال ضرورة وحفظ فقدم على
~~حق الزوج كتقديم المضطر على المالك إذا لم يكن به مثل ضرورته
# ( أو تكون ) المرأة ( قد شرطته ) أي الرضاع ( عليه ) أي على الزوج عند
~~العقد فلا يمنعها منه ( نصا ) لحديث المؤمنون على شروطهم
# ( وإن أجرت ) المرأة ( نفسها للرضاع ثم تزوجت لم يملك الزوج فسخ الإجارة
~~ولا منعها من الرضاع حتى تمضي المدة ) لأن منافعها ملكت بعقد سابق ( أشبه
~~ما لو اشترى أمة مستأجرة وتقدم ) ذلك ( في عشرة النساء ) فإن نام الصبي أو
~~اشتغل فللزوج الاستمتاع وإن أجرت المزوجة نفسها للرضاع بإذن زوجها صح ولزم
~~العقد وبغير إذنه لم يصح لتضمنه تفويت حق زوجها وتقدم
#
# | فصل ( ويلزم السيد نفقة رقيقه قدر كفايتهم بالمعروف
# ولو ) مع اختلاف الدين ولو كان رقيقه ( آبقا أو نشزت الأمة أو عمي أو زمن
~~أو مرض أو انقطع كسبه ) وتكون النفقة ( من غالب قوت البلد وأدم مثله و )
~~يلزمه ( كسوتهم من غالب الكسوة لأمثال العبيد في ذلك البلد الذي هو به و )
~~يلزمه ( غطاء ووطاء ومسكن وماعون ) لرقيقه لحديث أبي هريرة مرفوعا للمملوك
~~طعامه وكسوته بالمعروف ولا يكلف من العمل ما لا يطيق رواه الشافعي والبيهقي
~~بإسناد جيد واتفقوا على وجوب ذلك على السيد لأنه أخص الناس به فوجبت نفقته
~~عليه وهي واجبة بالملك فلذلك وجبت للآبق والناشز والزمن وغيرهم
# ( وإن ماتوا فعليه PageV05P488 تكفينهم وتجهيزهم ودفنهم ) كما تجب عليه
~~نفقتهم حال الحياة ms3025
# ( ويسن ) لسيد الرقيق ( أن يلبسه مما يلبس وأن يطعمه ما يطعم فإن وليه )
~~أي ولي الرقيق الطعام ( فإن سيده يجلسه يأكل معه أو يطعمه منه ) لحديث أبي
~~هريرة يرفعه إذا ولي أحدكم خادمه طعامه حره ودخانه فليدعه وليجلسه معه فإن
~~أبى فليروغ له اللقمة واللقمتين رواه البخاري
# ومعنى الترويغ غمسها في المرق والدسم ورفعها إليه ولأن الحاضر تتوق نفسه
~~إلى ذلك
# ( ولا يأكل ) الرقيق ( بلا إذنه ) أي السيد لما فيه من الافتيات عليه لكن
~~إن منعه ما وجب له فله أخذ قدره بالمعروف كما تقدم في الزوجة والقريب
# ( ويستحب أن يسوى بين عبيده ) في الكسوة والإطعام ( و ) بين ( إمائه في
~~الكسوة والإطعام ) لأنه أطيب لنفوسهم وأقرب للعدل
# ( ولا بأس بزيادة من هي ) من الإماء ( للاستمتاع في الكسوة ) لدعاء
~~المصلحة إليه ( ويلزمه ) أي السيد ( نفقة ولد أمته الرقيق ) لأنه رقيقه
~~تبعا لأمة ( دون زوجها ) أي الأمة فلا يلزمه نفقة ولده الرقيق لأنه ليس
~~تابعا له بل لأمه
# ( ويلزم الحرة نفقة ولدها من عبد ) وطئها بزوجية أو شبهة لأنه يتبعها في
~~الحرية وهذا إن لم يكن له وارث غيرها وإلا فعلى قدر الإرث كما تقدم
# ( ويلزم المكاتبة نفقة ولدها ولو كان أبوه مكاتبا ) لأنه يتبع أمه لا
~~أباه
# ( وكسبه ) أي ولد المكاتبة ( لها ) لتبعيته لها ( وينفق ) السيد ( على من
~~بعضه حر بقدر رقه وبقيتها ) أي النفقة ( عليه ) أي المبعض إن كان موسرا
~~وإلا فعلى من أعتق البعض أو وارثه كما تقدم )
# ( وله ) أي المبعض ( وطء أمة ملكها يجزئه الحر بلا إذن ) سيده لأن ملكه
~~عليها تام ولا يتزوج إلا بإذنه
# ( ويلزم السيد تزويجهم ) أي الأرقاء ( إذا طلبوه ) كالنفقة ذكورا كانوا
~~أو إناثا لقوله تعالى @QB@ وأنكحوا الأيامى منكم والصالحين من عبادكم
~~وإمائكم @QE@ والأمر يقتضي الوجوب ولأنه يخاف من ترك إعفافه الوقوع في
~~المحظور ولا يجوز تزويج العبد إلا باختياره ) إذا كان كبيرا
# ( إلا أمة يستمتع بها ولو مكاتبة بشرط وطئها )
# لأن المقصود قضاء الحاجة وإزالة ضرر الشهوة وإن شاء زوجها إذا طلبت ذلك ms3026 (
~~فإن أبى ) السيد ما وجب عليه من تزويجهم ( أجبر ) عليه كسائر الحقوق
~~الواجبة عليه ( وتصدق الأمة أنه ما يطؤها ) لتعذر إقامة البينة عليه ولأن
~~الأصل عدمه
# ( وإن زوجها ) أي السيد ( بمن عيبه غير الرق فلها الفسخ ) للعيب لعموم ما
~~سبق ( وإذا كان للعبد زوجة PageV05P489 فعلى سيده تمكينه من الاستمتاع بها
~~ليلا )
# لأن العادة ذلك ( ومن غاب عن أم ولده زوجت لحاجة نفقة ) لدعاء الحاجة إلى
~~ذلك
# ( قال في الرعاية زوجها الحاكم وحفظ مهرها للسيد ) لأنه يلي مال الغائب
~~كما يأتي في القضاء وفي الانتصار يزوجها من يلي ماله أومأ إليه في رواية
~~بكر
# ( وكذا ) تزوج أم ولد ( لحاجة وطء ) لدعاء الحاجة إليه كالنفقة ( وأما
~~الأمة ) غير أم الوالد ( فقال القاضي إذا غاب سيدها غيبة منقطعة )
# وهي ما لا يقطع إلا بكلفة ومشقة كما تقدم
# ( فطلبت التزويج زوجها الحاكم وتقدم في أركان النكاح ) لولايته على
~~الغائب
# وقال أبو الخطاب يزوجها من يلي ماله ومشى عليه هنا في المنتهى
# ( ويحرم ) على السيد ( أن يكلفهم ) أي الأرقاء ( من العمل ما لا يطيقون
~~وهو ما يشق عليه ) أي الرقيق ( مشقة كثيرة ) بحيث يقرب من العجز عنه
# ( فإن كلفه مشقا أعانه )
# لحديث أبي ذر ولا تكلفوهم ما يغلبهم فإن كلفتموهم فأعينوهم رواه البخاري
~~ولأنه مما يشق عليه
# ( ولا يجوز تكليف الأمة بالرعي لأن السفر مظنة الطمع لبعدها عمن يذب عنها
~~) وقد ذكر صاحب المحرر عن نقل أسماء بنت أبي بكر زوجة الزبير بن العوام
~~النوى على رأسها للزبير من نحو ثلثي فرسخ من المدينة أنه حجة في سفر المرأة
~~السفر القصير بغير محرم ورعي جارية الحكم في معناه وأولى
# وقال غيره يجوز ذلك قولا واحدا إلا أنه ليس شرعا ولا عرفا ولا يتأهب له
~~أهبة
# قاله في المبدع
# ( ويجب ) على سيد الأرقاء ( أن يريحهم وقت قيلولة ونوم وصلاة مفروضة )
~~لأن العادة جارية بذلك
# ( و ) يجب ( أن يركبهم عقبة ) بوزن غرفة ( عند الحاجة ) إذا سافر بهم
~~ليلا لئلا يكلفهم ما لا يطيقون ومعناه يركبهم تارة ويمشيهم ms3027 أخرى
# ( وتستحب مداواتهم إذا مرضوا ) قطع به في التنقيح وغيره وقال في الإنصاف
~~قلت المذهب أن ترك الدواء أفضل على ما تقدم في أول كتاب الجنائز انتهى
# وقال ابن شهاب في كفن الزوجة العبد لا مال له فالسيد أحق بنفقته ومؤنته
~~ولهذا النفقة المختصة بالمرض تلزمه من الدواء وأجرة الطبيب بخلاف الزوجة
# ( ويجب ختان من لم يكن مختونا منهم ) لعموم ما سبق من أدلة الختان ومحله
~~عند البلوغ ما لم يخف على نفسه
# ( وإباق العبد كبيرة ) للتوعد عليه
# ( ويحرم إفساده على سيده إفساد المرأة على زوجها ) لأنه من السعي بالفساد
~~ومحل كون إباق العبد محرما إذا لم تكن ضرورة ولهذا ( قال الشيخ في مسلم نحس
~~في بلاد التتار أبى بيع عبده و ) أبى ( عتقه ويأمره بترك المأمور وفعل
~~المنهي عنه فهربه إلى بلاد PageV05P490 أهل بدع مضلة فإنه لا حرمة لهذا )
~~النحس الآمر بترك المأمور وفعل المنهى ( ولو كان في طاعة المسلمين
# والعبد إذا هاجر من أرض الحرب ) مسلما ( فهو حر ) إذا حصل لدارنا أو لحق
~~بجيش المسلمين حتى لو سبى سيده لكان له وتقدم في الجهاد
# ( وقال ) الشيخ ( ولو لم تلائم أخلاق العبد أخلاق سيده لزمه إخراجه عن
~~ملكه ولا يعذب خلق الله ) لقوله صلى الله عليه وسلم لا تعذبوا عباد الله
# ( ويجب أ ) ن ( لا يسترضع الأمة لغير ولدها ) لأن فيه إضرارا بولدها
~~للنقص من كفايته وصرف اللبن المخلوق له إلى غيره مع حاجته إليه كنقص الكبير
~~عن كفايته
# ( إلا ) أن يكون فضل عنه شيء ( بعد ربه ) لأنه ملكه وقد استغنى عنه الولد
~~فكان له استيفاؤه
# ( كما لو مات ولدها وبقي لبنها ولا يجوز له ) أي السيد ( إجارتها ) أي
~~الأمة المزوجة ( بلا إذن زوج في مدة حقه ) لاشتغالها عنه برضاع وحضانة (
~~ويجوز ) إيجارها ( في مدة حق السيد ) لأن له استيفاء حقه بنفسه ونائبه
# ( ما لم يضر بها ) أي الأمة فلا يجوز لما فيه من الضرر المنهي عنه
# ( ويجوز المخارجة باتفاقهما إذا كان ما جعل على الحجم بقدر كسب العبد ms3028
~~فأقل بعد نفقته )
# لما روي أن أبا طيبة حجم النبي صلى الله عليه وسلم فأعطاه أجرة وأمر
~~مواليه أن يحفظوا عنه من خراجه
# وكان كثير من الصحابة يضربون على رقيقهم خراجا وروي أن الزبير كان له ألف
~~مملوك على كل واحد منهم درهم كل يوم
# ( وإلا ) أي وإن لم يكن للعبد كسب أو وضع عليه أكثر من كسبه ( لم يجز )
~~لأنه تكليف له ما لا يطيقه ( ولا يجبر ) على المخارجة ( من أباها ) من
~~السيد أو العبد لأنها عقد بينهما فلا يجبر عليه كالكتابة
# ( ومعناها ) أي المخارجة ( أن يضرب ) السيد ( عليه ) أي العبد ( خراجا
~~معلوما يؤديه إلى سيده كل يوم وما فضل للعبد )
# قال في الترغيب وغيره ( ويؤخذ من الغني لعبد مخارج هدية طعام متاع وإعارة
~~متاع وعمل دعوة ) قال في الفروع وظاهر هذا أنه كعبد مأذون له في التصرف
~~وجزم بمعناه في المبدع
# قالا وظاهر كلام جماعة لا يملك ذلك وإنما فائدة المخارجة
# ترك العمل بعد الضريبة
# ( وفي الهدى للعبد التصرف بما زاد على خراجه ) قال في الفروع كذا قال
# ( وللسيد تأديبهم ) أي الأرقاء ( باللوم والضرب كولد وزوجة ) ناشز
# ( والأحاديث الصحيحة تدل على جواز الزيادة ) في الرقيق على الزوجة منها
~~ما رواه أحمد وأبو داود عن لقيط أن النبي صلى الله عليه وسلم قال له ولا
~~تضرب ظعينتك ضرب أمتك ولأحمد والبخاري لا يجلد أحدكم امرأته جلد العبد ثم
~~لعله يجامعها PageV05P491 أو يضاجعها من آخر اليوم
# ولابن ماجه بدل العبد الأمة فهذه تدل على أن ضرب الرقيق أشد من ضرب
~~المرأة
# ( ويسن ) للسيد ( العفو عنه أولا ) أي قبل التأديب ( ويكون ) العفو ( مرة
~~أو مرتين نصا ) نقل حرب لا تضرب إلا في ذنب بعد عفو مرة أو مرتين
# ( ولا يضربه شديدا ولا يضربه إلا في ذنب عظيم نصا ) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم إذا زنت أمة أحدكم فليجلدها
# ( ويقيده بقيد إذا خاف عليه ) الإباق ( ويؤدب على فرائضه ) أي فرائض الله
~~تعالى من الصلاة والصوم
# ( و ) يؤدبه السيد ( على ما إذا كلفه ms3029 ما يطيق فامتنع ) من امتثاله ( وليس
~~له لطمه في وجهه ) لحديث ابن عمر مرفوعا من لطم غلامه فكفارته عتقه رواه
~~مسلم
# ( ولا خصاؤه ولا التمثيل به ) بجذع أنف أو نحوه ويعتق بذلك لما تقدم في
~~العتق
# ( ولا يشتم ) السيد ( أبويه الكافرين لا يعود لسانه الخنا والردا ) الخنا
~~بفتح الخاء المعجمة وتخفيف النون الفحش في القول وقد أخنى عليه من باب صدى
~~وأخنى عليه في منطقه أي أفحش
# ولا يدخل الجنة سيىء الملكة رواه الترمذي وابن ماجه عن أبي بكر مرفوعا (
~~وهو الذي يسيء إلى مماليكه قال ابن الجوزي في كتابه السر المصون معاشرة
~~الولد باللطف والتأديب والتعليم وإذا احتيج إلى ضربه ضرب ) يعني غير مبرح
# ( ويحمل الولد على أحسن الأخلاق ويجنب سيئها ) ليعتاد ذلك وينشأ عليه (
~~فإذا كبر ) الولد ( فالحذر منه ولا يطلعه على كل الأسرار ومن الغلط ترك
~~تزويجه إذا بلغ فإنك تدري ما هو فيه بما كنت فيه فصنه من الزلل عاجلا خصوصا
~~البنات )
# فإن عارهن عظيم ( وإياك أن تزوج البنت بشيخ أو شخص مكروه ) فربما حملهن
~~ذلك على ما لا ينبغي
# ( وأما المملوك فلا ينبغي أن تسكن إليه بحال بل كن منه على حذر ولا تدخل
~~الدار منهم مراهقا ولا خادما فإنهم رجال مع النساء ونساء مع الرجال وربما
~~امتدت عين امرأة إلى غلام محتقر انتهى )
# وكذا خدمة أحرار
# ( وإن بعثه ) أي الرقيق ( سيده لحاجة فوجد مسجد يصلي فيه قضى حاجته ثم
~~صلى ) فيجمع بين حق الله وحق مواليه وهو ممن يؤتى أجره مرتين إذن
# ( وإن صلى ) أولا ثم قضى حاجته ( فلا بأس ) لحصول الغرض وإذا خاف فوات
~~الحاجة بالصلاة فله تأخيرها ويقضي حاجته لأن الصلاة يدخلها القضاء
# ( ومتى امتنع السيد من الواجب عليه من نفقة أو كسوة أو تزويج فطلب العبد
~~) أو الأمة ( البيع لزمه بيعه سواء كان امتناع السيد لعجزه عنه أو مع قدرته
~~عليه ) لأن بقاء ملكه PageV05P492 عليه إذن عليه إضرار به وإزالة الضرر
~~واجبة وقد روي أن النبي صلى الله عليه وسلم قال ms3030 جاريتك تقول أطعمني
~~واستعملني إلى من تتركني رواه أحمد والدارقطني بإسناد صحيح ورواه البخاري
~~من قول أبي هريرة
# ( ولا يلزمه بيعه بطلبه مع القيام بما يجب له ) لأن الملك للسيد فلا يجبر
~~على إزالته من غير ضرر كطلاق زوجته إذن
# ( ولا يتسرى عبد ولو بإذن سيده لأنه لا يملك ) والوطء لا يكون إلا في
~~نكاح أو ملك يمين للنص
# ( وقيل بل ) بتسرى ( بإذنه نص عليه في رواية جماعة واختاره كثير من
~~المحققين )
# قاله في التنقيح وقال في المبدع هو قول قدماء الأصحاب وقال في الإنصاف
~~وهي طريقة الخرقي وأبي بكر وابن أبي موسى وابن شاقلا نقله عنه في الواضح
~~ورجحها المصنف في المغني والشارح
# قال في القواعد الفقهية وهي أصح فإن نصوص أحمد لا تختلف في إباحة التسري
~~له وصححه الناظم وقدمه الزركشي ونصره
# ( وصححه في الإنصاف وجعله المذهب ) ففيه نظر إنما المذهب لأنه مبني على
~~ملكه فعلى القول الثاني
# ( إذا قال له السيد تسراها أو أذنت لك في وطئها أو ما دل عليه ) أي على
~~الإذن في التسري
# ( أبيح له على ) هذا ( القول ) وبه قال ابن عمر وابن عباس وغير واحد من
~~التابعين وعطاء ومجاهد وأهل المدينة ولأنه يملك النكاح بإذنه فملك التسري
~~كالحر
# ( وعليه ) أي على هذا القول ( ويجوز ) أن يأذن له ( في ) التسري ( أكثر
~~من واحدة ) كالنكاح قال في الشرح والمبدع فإن أذن له فيه وأطلق تسري بواحدة
~~فقط كالتزويج وإن أذن له في أكثر من واحدة فله التسري بما شاء نص عليه لأن
~~من جاز له التسري جاز بغير حصر كالحر ( ولم يملك السيد الرجوع بعد التسري )
~~من العبد بإذنه ( نصا ) أي نص عليه في رواية محمد بن ماهان وإبراهيم بن
~~هانىء كالنكاح لأنه ملكه بضعا أبيح له وطؤه كما لو زوجه
#
# | فصل في نفقة البهائم
# ( ويلزمه ) أي المالك ( إطعام بهائمه ولو عطبت و ) يلزمه ( سقيها حتى
~~تنتهي إلى أول شبعها وريها دون غايتهما ) لحديث ابن عمر مرفوعا قال عذبت
~~المرأة في هرة PageV05P493 حبستها حتى ماتت ms3031 جوعا لا هي أطعمتها ولا هي
~~أرسلتها تأكل خشاش الأرض متفق عليه
# ( ويلزمه ) أي مالك البهيمة ( القيام بها والإنفاق عليها وإقامة من
~~يرعاها أو نحوه ) لأن بقاءها بغير ذلك تعذيب لها
# ( ويحرم أن يحملها ما لا تطيق ) حمله لأن الشارع منع تكليف العبد ما لا
~~يطيق والبهيمة في معناه ولأن فيه تعذيبا للحيوان الذي له حرمة في نفسه
~~وإضرارا به ( و ) يحرم ( أن يحلب من لبنها ما يضر بولدها ) لأن كفايته
~~واجبة على مالكه أشبه ولد الأمة
# ( ويسن للحالب أن يقص أظفاره لئلا يجرح الضرع وجيفتها له ) أي المالك (
~~ونقلها عليه ) قاله أبو يعلى الصغير
# ( فيلزمه أن ينقلها إلى مكان يدفع فيه ضررها عن الناس ) لأن نقلها كان له
~~فغرمها عليه
# ( ويحرم وسم ) في الوجه ( وضرب في الوجه ) لأنه صلى الله عليه وسلم لعن
~~من وسم أو ضرب الوجه ونهي عنه
# ( إلا لمداواة ) للحاجة ( و ) يحرم ضرب الوجه ( في الآدمي أشد ) لأنه
~~أعظم حرمة ويجوز وسم البهيمة في غير الوجه لغرض صحيح
# ( ويكره خصي غير غنم وديوك ) وقال في المنتهى ويكره خصاء قال في الفروع
~~وكره أحمد خصاء غنم وغيرها إلا خوف غضاضة وقال لا يعجبني أن يخصى شيء (
~~ويحرم ) الخصاء ( في الآدميين لغير قصاص ولو رقيقا ) وتقدم
# ( ويكره تعليق جرس ووتر وجز معرفة وناصية وذنب ) للخبر ( ويحرم لعن
~~الدابة ) لما روى أحمد ومسلم عن عمران أنه صلى الله عليه وسلم كان في سفر
~~فلعنت امرأة ناقة فقال خذوا ما عليها ودعوها مكانها ملعونة فكأني أراها
~~الآن تمشي في الناس ما تعرض لها أحد
# ولهما من حديث أبي برزة لا تصاحبنا ناقة عليها لعنة )
# ( قال ) الإمام ( أحمد قال الصالحون لا تقبل شهادته ) أي شهادة لاعن
~~الدابة ( وإن امتنع ) مالك البهيمة ( من الإنفاق عليها أخبر على ذلك ) لأنه
~~واجب عليه كما يجبر على سائر الواجبات
# ( فإن أبى ) الإنفاق عليها ( أو عجز ) عنه ( أجبر على بيع أو إجارة أو
~~ذبح مأكول ) لأن بقاءها في يده بترك الإنفاق عليها ظلم والظلم تجب إزالته ms3032
# ( فإن أبى ) فعل أخذها ( فعل الحاكم الأصلح ) من هذه الأمور الثلاثة ( أو
~~اقترض عليه ) وأنفق عليها كما لو امتنع من أداء الدين ( ويجوز الانتفاع بها
~~في غير ما خلقت له ك ) الانتفاع ببقر ( المحمل أو الركوب وإبل وحمر لحرث
~~ونحوه ) لأن مقتضى الملك جواز الانتفاع به فيما يمكن وهذا ممكن كالذي خلق
~~له وجرت به عادة بعض الناس
# ولهذا يجوز أكل الخيل واستعمال اللؤلؤ في الأدوية وإن لم يكن المقصود
~~منهما ذلك وقوله PageV05P494 صلى الله عليه وسلم بينما رجل يسوق بقرة أراد
~~أن يركبها قالت إني لم أخلق لذلك إنما خلقت للحرث متفق عليه أي أنه معظم
~~النفع ولا يلزم منه منع غيره ( ولا يجوز قتلها ) أي البهيمة ( ولا ذبحها
~~للإراحة ) لأنها مال ما دامت حية وذبحها إتلاف لها وقد نهي عن إتلاف المال
# ( كالآدمي المتألم بالأمراض الصعبة ) أو المصلوب بنحو حديد لأنه معصوم ما
~~دام حيا
# ( و ) يجب ( على مقتني الكلب المباح ) وهو كلب صيد وماشية وزرع ( أن
~~يطعمه ) ويسقيه ( أو يرسله ) لأن عدم ذلك تعذيب له
# ( ولا يحل حبس شيء من البهائم لتهلك جوعا ) أو عطشا لأنه تعذيب ولو غير
~~معصوم لحديث إذا قتلتم فأحسنوا القتلة ( ويحسن قتل ما يباح قتله ) للخبر (
~~ويباح تجفيف دود القز بالشمس إذا استكمل ) كما هو المعتاد ( وتدخين
~~الزنابير ) دفعا لأذاها بالأسهل
# ( فإن لم يندفع ضررها إلا بإحراقها جاز ) إحراقها خرجه المصنف في شرحه
~~على منظومة الآداب على القول في النمل والقمل وغيرهما إذا لم يندفع ضرره
~~إلا بالحرق جاز بلا كراهة على ما اختاره الناظم
# وقال إنه سأل عنه الشيخ شمس الدين شارح المقنع فقال ما هو ببعيد أما إذا
~~اندفع ضررها بدون الحرق فقال الناظم يكره وظاهر كلام بعض الأصحاب التحريم
~~حتى في القملة للخبر
# ( ولا تجب عيادة الملك الطلق ) بكسر الطاء أي المختص به وأما المشترك فقد
~~تقدم الكلام عليه في حكم الجواز
# ( إذا كان ) الملك المطلق ( مما لا روح فيه كالعقار ) من دور وبساتين
~~ونحوه ( ونحوه ) أي نحو العقار ms3033 كالأواني لأنه لا حرمة له في نفسه نفقته على
~~العقار ونحو لئلا يضيع
# ( وإن كان ) الملك ا ( لمحجور عليه ) لصغر أو سفه أو جنون ( وجب على وليه
~~عمارة داره ) لأنه يجب عليه فعل الأحظ
# ( و ) يجب على وليه أيضا ( حفظ ثمره وزرعه بالسقي وغيره ) لأن إضاعته
~~لماله حرام وفي تركه ذلك إضاعة
#
# | باب الحضانة
# بفتح الحاء مصدر حضنت الصغير حضانة أي تحملت مؤنته وتربيته والحاضنة التي
~~تربي الطفل سميت به لأنه تضم الطفل إلى حضنها ( وهي ) أي الحضانة ( حفظ
~~صغير PageV05P495 ومجنون ومعتوه وهو المختل العقل بما يضرهم وتربيتهم بعمل
~~مصالحهم كغسل رأس الطفل و ) غسل ( يديه و ) غسل ( ثيابه و ) ك ( دهنه
~~وتكحيله وربطه في المهد وتحريكه لينام ونحوه ) أي نحو ما ذكر مما يتعلق
~~بمصالحه
# ( وهي ) أي حضانة من ذكر ( واجبة ) لأنه يهلك بتركها فوجب حفظه عن الهلاك
# ( ك ) ما يجب ( الإنفاق عليه ) وإنجاؤه من المهالك ( ومستحقها رجل عصبة )
~~كالأب والجد والأخ لغير أم والعم كذلك ( وامرأة وارثة ) كالأم والجدة
~~والأخت ( أو مدلية بوارث كالخالة وبنات الأخوات أو مدلية بعصبة كبنات
~~الإخوة و ) بنات ( الأعمام وذوي رحم ) هو مرفوع عطف على رجل عصبة وجره
~~للمجاورة على ما فيه ( غير من تقدم ) كالعم لأم والجد لأم والأخ لأم
# ( وحاكم فإذا افترق الزوجان ولهما طفل أو معتوه أو مجنون ذكر أو أنثى
~~فأحق الناس بحضانته أمه كما قبل الفراق مع أهليتها وحضورها وقبولها ) قال
~~في المبدع لا نعلم فيه خلافا لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن امرأة
~~قالت يا رسول الله إن ابني هذا كان بطني له وعاء وثديي له سقاء وحجري له
~~حواء وإن أباه طلقني وأراد أن ينتزعه مني
# فقال لها النبي صلى الله عليه وسلم أنت أحق به ما لم تنكحي رواه أحمد
~~وأبو داود ولفظه له و لقضاء أبي بكر على عمر بعاصم بن عمر لأمه وقال وريحها
~~وشمها ولفظها خير له منك رواه سعيد في سننه ولأن الأب لا يتولى الحضانة
~~بنفسه ms3034 وإنما يدفعه إلى من يقوم به والمراد بأهليتها أن تكون حرة عاقلة عدلا
~~في الظاهر فتقدم
# ( ولو بأجرة مثلها ) مع متبرعة ( كرضاع فهي ) أي الأم ( أحق ) بحضانته (
~~من أبيه ) للحديث ( ولأن أباه لا يتولى الحضانة بنفسه وإنما يدفعه إلى
~~امرأته وأمه أولى من امرأة أبيه ) لشفقتها ( ولو امتنعت ) الأم من حضانته (
~~لم تجبر ) عليها لأنها غير واجبة عليها
# ( ثم أمهاتها ) القربى فالقربى لأن ولادتهن محققة فمن في معنى الأم
~~والأقرب أكمل شفقة من الأبعد
# ( ثم أب ) لأنه أقرب من غيره وليس لغيره كمال شفقة فرجح بها
# ( ثم أمهاته ) لأنهن يدلين بمن هو أحق وقدمن على الجد
# لأن الأنوثة مع التساوي توجب الرجحان دليله مع الأب
# ( ثم جد ) أبو الأب لأنه أب أو بمنزلته ( ثم أمهاته ) لأنهن يدلين بمن هو
~~أحق وقدمن على الأخوات مع إدلائهن بالأب لما فيهن من وصف الولادة وكون
~~الطفل بعضا منهن وذلك مفقود في الأخوات ثم جد الأب ثم أمهاته ثم جد الجد ثم
~~أمهاته ( وهلم جرا ثم ) الأخوات لأنهن يشاركن في PageV05P496 النسب وتقدم
~~منهن ( أخت لأبوين ) لقوة قرابتهن ( وتقدم أخت من أم على أخت من أب ) لأن
~~الأم مقدمة على الأب فقدم من يدلي بالأم على من يدلي به
# ( و ) تقدم ( خالة على عمة ) لأن الخالة تدلي بالأم ولأن الشارع قدم خالة
~~ابنة حمزة على عمتها صفية لأن صفية لم تطلب وجعفرا طلب نائبا عن خالتها
~~فقضى الشارع بها لها في غيبتها
# ( و ) تقدم ( خالة أم على خالة أب ) كالأخوات ( و ) تقدم ( خالات أبيه
~~على عماته ) أي الأب لأن خالاته يدلين بأمه وعماته يدلين بأبيه والأم أحق
~~منه
# ( و ) تقدم ( من يدلي بعمات وخالات بأم ) فقط ( على من يدلي بأب ) وحده
~~لأن الأم مقدمة على الأب فقدم من يدلي بها ومن يدلي بالأبوين منهما مقدم
~~على من يدلي بأحدهما
# ( وتحريره ) أي الأحق بالحضانة أن تكون الأحق بالحضانة
# ( أم ثم أمهاتها القربى فالقربى ثم أب ثم أمهاته كذلك ) القربى فالقربى (
~~ثم جد ثم أمهاته كذلك ) القربى ms3035 فالقربى ويقدم أيضا من الأجداد الأقرب
~~فالأقرب
# ( ثم أخت لأبوين ثم ) أخت ( لأم ثم ) أخت ( لأب ثم خالة لأبوين ثم ) خالة
~~( لأم ثم ) خالة ( لأب ثم عمات كذلك )
# أي تقدم من الأبوين ثم لأم ثم لأب ( ثم خالات أمه ) كذلك ( ثم خالات أبيه
~~ثم عمات أبيه ) كذلك
# ( ثم بنات إخوته و ) بنات ( أخواته ) كذلك ( ثم بنات أعمامه و ) بنات (
~~عماته ) كذلك ( ثم بنات أعمام أبيه وبنات عمات أبيه كذلك على التفصيل
~~المتقدم )
# تقدم من لأبوين ثم من لأم ثم من لأب ( وتقدمت حضانة لقيط )
# وأن الأحق بها من وجداه في باب اللقيط
# ( ثم ) يقدم من تقدم الحضانة ( لباقي العصبة الأقرب فالأقرب ) لأن لهم
~~ولاية وتعصيبا بالقرابة فتثبت لهم الحضانة كالأب
# ( فإن كانت أنثى ف ) الحضانة عليها كمعصبة ( من محارمها ولو برضاع ونحوه
~~) كمصاهرة بأن تكون ربيبة له دخل بأمها
# ( فلا حضانة عليها لابن العم ونحوه ) كابن عم الأب إذا لم يكن محرما
~~برضاع ونحوه
# ( لأنه ليس من محارمها وفي المغني وغيره ) كالشرح والنظم ( إذا بلغت سبعا
~~) لم تسلم إليه أي إلى ابن العم غير المحرم
# ( وقبلها ) أي السبع ( له ) أي ابن العم ( الحضانة عليها ) لأنه لا حكم
~~لصورتها وليست محلا للشهوة
# ( وهو قوي ) وقطع به في المنتهى وهو معنى ما تقدم في الحج من قولهم
# وحيث اعتبر فلمن لعورتها حكم فإن لم يكن لبنت سبع سوى ابن عمها ونحوه ممن
~~ليس محرما لها سلمها إلى ثقة يختارها أو إلى محرمة وكذا أم تزوجت وليس
~~لولدها غيرها
# ( وإن اجتمع أخ وأخت أو عم وعمة أو ابن أخ وبنت أخ أو ابن أخت وبنت
~~PageV05P497 أخت قدمت الأنثى على من في درجتها من الذكور )
# لأن الأنوثة مع التساوي توجب الرجحان ( كما تقدم الأم على الأب وأم الأب
~~على أبي الأب ثم ) تكون الحضانة ( لذوي الأرحام رجالا ونساء غير من تقدم )
# لأن لهم رحما وقرابة يرثون بها عند عدم من هو أولى منهم أشبهوا البعيد من
~~العصبة
# ( فيقدم أبو أم ثم أمهاته ) لأن أبا ms3036 الأم يدلي إليها بالأبوة والأخ يدلي
~~بالبنوة والأب يقدم على الابن في الولاية فيقدم في الحضانة لأنها ولاية (
~~ثم أخ من أم ) لأنه يرث بالفرض ويسقط ذوي الأرحام ( ثم خال ثم حاكم فيسلمه
~~إلى من يحضنه من المسلمين ) ممن فيه أهلية وشفقة ( ولو استؤجرت ) المرأة (
~~للرضاع والحضانة لزماها ) بالعقد
# ( وإن استؤجرت للرضاع وأطلق ) العقد ( لزمتها الحضانة تبعا ) للرضاع قدمه
~~في الرعاية الكبرى وقيل لا يلزمها سوى الرضاع وقدمه ابن رزين في شرحه
# ( و ) إن استؤجرت ( للحضانة وأطلق ) العقد ( لم يلزمها الرضاع ) قال في
~~تصحيح الفروع والصواب الرجوع من ذلك إلى العرف والعادة فيعمل بهما
# ( وإن امتنعت الأم أو غيرها من الحضانة أو كانت غير أهل لها انتقلت إلى
~~من بعدها ) كما لو لم تكن ( ومن أسقط حقه منها ) أي الحضانة ( سقط )
~~لإعراضه ( عنه وله العود ) في حقه ( متى شاء ) لأنه يتجدد بتجدد الزمان
~~كالنفقة انتهى
#
# | فصل ( ولا حضانة لرقيق )
# لعجزه عنها بخدمة سيده ( ولا ) حضانة أيضا ( لمن بعضه حر ولو كان بينه
~~وبين سيد مهايأة ) لأنه لا يملك نفعه الذي تحصل به الكفاءة
# وقال في الهدى لا دليل على اشتراط الحرية
# ( فإن كان بعض الطفل ) المحضون وكذا المجنون والمعتوه ( رقيقا ف )
~~الحضانة ( لسيده وقريبه بمهايأة لأن حضانة الطفل الرقيق لسيده ) والحرية
~~لقريبه
# ( والأولى لسيده أن يقره مع أمه ) أو نحوها لأنها أشفق
# ( ولا ) حضانة أيضا ( لفاسق ) لأنه لا يوفي الحضانة حقها ( ولا ) حضانة
~~أيضا ( لكافر على مسلم ) بل ضرره أعظم لأنه يفتنه عن دينه ويخرجه عن
~~الإسلام بتعليمه الكفر وتربيته عليه وفي ذلك كله ضرر
# ( ولا ) حضانة ( لمجنون ولو غير مطبق ولا لمعتوه ولا لطفل ) لأنهم
~~يحتاجون لمن يحضنهم ( ولا ) حضانة PageV05P498 أيضا ( لعاجز عنها كأعمى
~~ونحوه ) كزمن لحصول المقصود به
# ( قال الشيخ وضعف البصر يمنع من كمال ما يحتاج إليه المحضون من المصالح
~~انتهى
# وإذا كان بالأم برص أو جذام سقط حقها من الحضانة ) كما أفتى به المجد بن
~~تيمية
# ( وصرح بذلك العلائي الشافعي في قواعده وقال لأنه يخشى على ms3037 الولد من
~~لبنها ومخالطتها انتهى )
# قال في الإنصاف وقال غير واحد وهو واضح في كل عيب متعد ضرره إلى غيره
~~وإلا فخلاف لنا
# ( ويأتي في التقرير أن الجذمى ممنوعون من مخالطة الأصحاء ) فمنعهم من
~~حضانتهم أولى ( ولا لامرأة مزوجة لأجنبي من الطفل ) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم أنت أحق به ما لم تنكحي
# ولأنها تشتغل عن حضانته بحق الزوج فتسقط حضانتها
# ( من حين العقد ) لأنها بالعقد ملك منافعها واستحق زوجها منعها من
~~الحضانة فسقطت حضانتها
# ( ولو رضي الزوج لئلا يكون ) المحضون ( في حضانة أجنبي فإن كان الزوج ليس
~~أجنبيا كجده ) أي المحضون ( وقريبه فلها الحضانة ) لأن الزوج القريب
~~يشاركها في القرابة والشفقة عليه أشبه الأم إذا كانت مزوجة بالأب
# ( ولو اتفقا ) أي أبو المحضون وأمه ( على أن يكون ) الولد ( في حضانتها
~~وهي ) أي الأم ( مزوجة ورضي زوجها جاز ) ذلك ( ولم يكن لازما ) لأن الحق لا
~~يعدوهم وأيهم أراد الرجوع فله ذلك
# ( ولو تنازع عمان ونحوهما ) كأخوين وابني أخ وابني عم ( واحد منهما متزوج
~~بالأم أو الخالة فهو أحق ) بالحضانة لأنه يليها بمن له قرابة وشفقة
# ( فإن زالت الموانع كأن عتق الرقيق وأسلم الكافر وعدل الفاسق ولو ظاهرا
~~وعقل المجنون وطلقت الزوجة ولو رجعيا ولو لم تنقض العدة رجعوا إلى حقهم )
~~من الحضانة لأن سبيلها قائم وإنما امتنعت لمانع فإذا زال المانع عاد الحق
~~بالسبب السابق الملازم ( ونظير هذه المسألة لو وقف على أولاده وشرط أن من
~~تزوج من البنات لا حق لها فتزوجت ) واحدة منهن أو أكثر
# ( ثم طلقت عاد إليها حقها ) لفوات شرطه
# ( فإن طلقت وكان قد أراد برها ) ما دامت عازبة ( رجع ) إليها ( حقها
~~كالوقف ) على بناته على أن من تزوج منهن فلا حق لها
# ( وإن أراد صلتها ما دامت حافظة لحرمة فراشه فلا حق لها ) لأنها قد أزالت
~~ذلك بتزويجها وهذا إذا علمت إرادته واضح
# فإن لم تعلم ما أراد فقال ابن نصر الله يحتمل وجهين للاحتمالين
# وفي الإنصاف قلت يرجع في ذلك إلى حال الزوج عند ms3038 الوقف فإن دلت قرينة على
~~أحدهما عمل به وإلا فلا شيء لها
# ( ولا تثبت الحضانة على البالغ الرشيد العاقل ) لأنه استقل PageV05P499
~~بنفسه وقدر على إصلاح أموره بنفسه فوجب انفكاك الحجر عنه
# ( وإليه الخيرة في الإقامة عند من شاء من أبويه ) لأنه لم تثبت الولاية
~~عليه لأحد ( فإن كان رجلا فله الانفراد بنفسه إلا أن يكون أمرد يخاف عليه
~~الفتنة فيمنع من مفارقتهما ) دفعا للمفسدة
# ( ويستحب ) للولد ( أ ) ن ( لا ينفرد عنهما ولا يقطع بره عنهما ) لحديث
~~من أبر
# ( وإن كانت جارية فليس لها الانفراد ) بنفسها ( ولأبيها وأوليائها عند
~~عدمه منعها منه ) أي من الانفراد لأنه لا يؤمن عليها أن تخدع
# ( و ) يجب ( على عصبة المرأة منعها من المحرمات ) بل كل من قدر على ذلك
~~وجب عليه لأنه نهى عن منكر
# ( فإن لم تمنع إلا بالحبس حبسوها وإن احتاجت إلى القيد قيدوها وما ينبغي
~~للولد أن يضرب أمه ) لأنه قطيعة لها ولكن ينهى ويداريها
# ( ولا يجوز لهم ) أي لعصبات المرأة أما كانت أو غيرها ( مقاطعتها بحيث
~~تتمكن من السوء بل ) ينهونها ( بحسب قدرتهم وإن احتاجت إلى رزق وكسوة كسوها
~~) يقوم بذلك من وجب عليه نفقتها على ما تقدم في النفقات
# ( وليس لهم إقامة الحد عليها ) لأن إقامته تختص بالحاكم والسيد
# ( ومتى أراد أحد الأبوين النقلة إلى بلد مسافة قصر فأكثر آمن هو ) أي
~~البلد ( والطريق ليسكنه فالأب أحق بالحضانة ) سواء كان المقيم هو الأب أو
~~المنتقل لأن الأب في العادة هو الذي يقوم بتأديب الصغير وحفظ نسبه فإذا لم
~~يكن الولد في بلد الأب ضاع
# ( قال في الهدى هذا كله ما لم يرد ) المنتقل ( بالنقلة مضارة الآخر ) أي
~~ما لم يرد الأب بالانتقال مضارة الأم ( وانتزاع الولد ) منها ( فإذا أراد
~~ذلك لم يجب إليه ) بل يعمل ما فيه مصلحة الولد ( انتهى )
# قال في المبدع وهو مراد الأصحاب قال في الإنصاف أما صورة المضارة فلا شك
~~فيها وأنه لا يوافق على ذلك
# ( وإن كان البلد ) المنتقل إليه ( قريبا ) أي دون مسافة القصر ms3039 ( للسكنى
~~فأم أحق ) لأنها أتم شفقة والسفر القريب كلا سفر
# ( وإن كان ) السفر ( بعيدا ) لحاجة ثم يعود ( ولو لحج أو ) كان السفر (
~~قريبا لحاجة ثم يعود أو ) كان السفر ( بعيدا للسكنى لكنه مخوف هو أو الطريق
~~فمقيم ) منهما ( أولى ) لأن في المسافرة بالطفل إضرارا به مع الحاجة إليه
# ( فإن اختلفا ) أي الأب والأم ( فقال الأب سفري للإقامة وقالت الأم بل )
~~سفرك ( لحاجة وتعود فقوله مع يمينه ) لأنه أدرى بمقصوده
# ( وإن انتقلا ) أي الأبوان ( جميعا إلى بلد واحدة فالأم باقية على
~~حضانتها ) لعدم ما يسقطها
# ( وإن أخذه الأب لافتراق البلدين ثم اجتمعا ) أي الأبوان ( عادت إلى الأم
~~حضانتها ) لزوال المانع انتهى
# PageV05P500
# | فصل ( وإذا بلغ الغلام سبع سنين عاقلا
# واتفق أبواه أن يكون عند أحدهما جاز ) لأن الحق في حضانته إليهما لا
~~يعدوهما
# ( وإن تنازعا ) أي الأبوان ( فيه ) أي في حضانته ( خيره الحاكم بينهما
~~فكان مع من اختار منهما ) أي من أبويه قضى به عمر ورواه سعيد وعلي رواه
~~الشافعي والبيهقي وروى أبو هريرة قال جاءت امرأة إلى النبي صلى الله عليه
~~وسلم فقالت إن زوجي يريد أن يذهب بابني وقد سقاني من بئر أبي عيينة ونفعني
# فقال النبي صلى الله عليه وسلم هذا أبوك وهذه أمك فخذ بيد أيهما شئت فأخذ
~~بيد أمه فانطلقت به
# رواه الشافعي وأحمد والترمذي وصححه ورجاله ثقات ولأنه إذا مال إلى أحد
~~أبويه دل على أنه أرفق به وأشفق عليه وقيد بالسبع لأنها أول حال أمر الشرع
~~فيها بمخاطبته بالصلاة بخلاف الأم فإنها قدمت في حال الصغر لحاجته إلى حمله
~~ومباشرة خدمته
# لأنها أعرف بذلك
# ( قال ابن عقيل مع السلامة من فساد فأما إن علم أنه يختار أحدهما ليمكنه
~~من فساد ويكره الآخر للأدب لم يعمل بمقتضى شهوته انتهى )
# لأن ذلك إضاعة له
# ( ولا يخير ) الغلام بين أبويه ( قبل سبع ) لما سبق ( فإن اختار ) الغلام
~~( أباه كان عنده ليلا ونهارا ولا يمنع من زيارة أمه ) لما فيه من الإغراء
~~بالعقوق وقطيعة الرحم
# ( وإن مرض ) الغلام ( كانت ms3040 ) أمه ( أحق بتمريضه في بيتها ) لأنه صار
~~بالمرض كالصغير في الحاجة
# ( وإن اختار ) الغلام ( أمه كان عندها ليلا ) لأنه وقت السكن وانحياز
~~الرجال إلى المنازل
# ( و ) يكون ( عند أبيه نهارا ليعلمه الصناعة والكتابة ويؤدبه ) لأن ذلك
~~هو القصد في حفظ الولد
# ( فإن عاد ) الغلام ( فاختار الآخر نقل إليه وإن عاد فاختار الأول رد
~~إليه هكذا أبدا ) لأن هذا اختيار تشبه وقد يشتهي أحدهما في وقت دون آخر
~~فأتبع بما يشتهيه
# ( فإن لم يختر أحدهما أو اختارهما ) أي الأبوين ( أقرع ) بينهما لأنه لا
~~مزية لأحدهما على الآخر
# ( ثم إن اختار غير من قدم بالقرعة رد إليه ) كما لو اختاره ابتداء ( ولا
~~يخير ) الغلام ( إذا كان أحد أبويه ليس من أهل الحضانة ) لأن غير الأهل
~~وجوده كعدمه
# ( وتعين أن يكون ) الغلام ( عند الآخر ) الذي هو أهل للحضانة كما قبل
~~السبع ( وإن اختار ) ابن سبع ( أباه ثم زال عقله رد إلى الأم ) PageV05P501
~~لحاجته إلى من يتعاهده كالصغير
# ( وبطل اختياره ) لأنه لا حكم لكلامه
# ( والجارية إذا بلغت سبع سنين فأكثر فعند أبيها إلى البلوغ ) وجوبا (
~~وبعده ) أي البلوغ تكون ( عنده ) أي الأب ( أيضا إلى الزفاف ) بوزن كتاب (
~~وجوبا ولو تبرعت الأم بحضانتها ) لأن الغرض من الحضانة الحفظ والأب وأحفظ
~~لها
# وإنما تخطب منه فوجب أن تكون تحت نظره ليؤمن عليها من دخول النساء لكونها
~~معرضة للآفات لا يؤمن عليها للانخداع لغرتها ولأنها إذا بلغت السبع قاربت
~~الصلاحية للتزويج
# وقد تزوج النبي صلى الله عليه وسلم عائشة وهي بنت سبع ولا يصار إلى
~~تخييرها لأن الشرع لم يرد به فيها
# ( ويمنعها ) الأب ( من الانفراد وكذلك من يقوم مقامه ) لأنها لا تؤمن على
~~نفسها
# ( وإذا كانت عند الأم أو الأب فإنها تكون عنده ليلا ونهارا فإن تأديبها
~~وتخريجها في جوف البيت ) من تعليمها الغزل والطبخ وغيرهما ولا حاجة بها إلى
~~الإخراج منه بخلاف الغلام
# ( ولا يمنع أحدهما ) أي الأبوين ( من زيارتها عند الآخر ) لأن فيه حملا
~~على قطيعة الرحم ( من غير أن يخلو الزوج بأمها ولا ms3041 يطيل ) المقام لأن الأم
~~صارت بالبينونة أجنبية منه ( والورع إذا زارت ) امرأة ( ابنتها تحري أوقات
~~خروج أبيها إلى معاشه لئلا يسمع كلامها ) والكلام ليس بعورة لكن يحرم تلذذ
~~بسماعه
# ( وإن مرضت ) البيت ( فالأم أحق بتمريضها في بيت الأب ) لحاجتها إلى ذلك
~~( وتمنع ) الأم ( من الخلوة بها ) أي البنت ( إن كانت البنت مزوجة إذا خيف
~~منها ) الفتنة بينها وبين زوجها والإضرار به
# ( وكذلك الغلام ) تمنع أمه من الخلوة به إذا خيف إفساده
# ( وإن مرض أحد الأبوين والولد عند الآخر لم يمنع الولد ذكرا كان أو أنثى
~~من عيادته ) لئلا يكون إغراء بقطيعة الرحم
# ( ولا ) يمنع ( من تكرر ذلك ) فيعيد مرة بعد مرة ( ولا ) يمنع أيضا ( من
~~حضوره عند موته
# و ) لا من ( تولي جهازه ) لأن ذلك من الصلة والبر
# ( وأما في حال الصحة فالغلام يزور أمه ) على العادة ( والأم تزور ابنتها
~~) كما تقدم لأن الحاجة داعية إلى ذلك والبنت أحق بالستر والصيانة لأنها
~~مخدرة بخلاف أمها
# ( والغلام يزور أمه على ما جرت به العادة كاليوم في الأسبوع وإن مات
~~الولد حضرته أمه ) لتعاهد بل حلقه ونحوه لأنها أرفق أهله
# ( وتتولى ) من ولدها إذا احتضر ( ما تتولاه حال الحياة فتشهده في حال
~~نزعه وتشد لحيته وتوجهه ) إلى القبلة ( وتشرف على من يتولى غسله وتجهيزه )
~~لأن ذلك كله من البر والصلة ( ولا تمنع من جميع ذلك إذا طلبته PageV05P502
~~فإن أرادت الحضور بما ينافي الشرع من تخريق ثوب ولطم خد ونوح منعت ) منه
~~كما تمنع لو كانت في حيال زوجها لأن ذلك محرم كما تقدم في الجنائز
# ( فإذا امتنعت ) من ذلك ( وإلا حجبت عنه إلى أن تترك المنكر ) فيجب نهيها
~~وكفها عنه بما يزال به المنكر ولا ينبغي لين القول للنساء في ذلك
# ( وإن استوى اثنان فأكثر في حضانة من له دون سبع سنين كالأختين ) شقيقتين
~~أو لأم أو لأب ( والأخوين ) كذلك ( ونحوهما ) كالعمين
# ( قدم أحدهما بقرعة ) لعدم المرجح ( فإذا بلغ ) المحضون ( سبعا
# ولو ) كان ( أنثى كان عند من شاء منهم ) لأنه لا مزية ms3042 للبعض ولا يمكن
~~الجمع ( وسائر العصبات الأقرب فالأقرب منهم كأب عند عدمه أو عدم أهليته )
~~لقيامه مقام الأب فيكون بمنزلته ( في التخيير ) بينه وبين الأم إذا بلغ
~~الغلام سبعا
# ( والإقامة والنقلة ) إذا أراد أحدهما سفرا على ما تقدم تفصيله
# ( إذا كان ) العصبة ( محرما للجارية كما تقدم ) ولو برضاع أو مصاهرة
# ( وسائر النساء المستحقات لها ) أي للحضانة كالجدة والعمة والخالة ( كأم
~~في ذلك ) أي في التخيير والإقامة والنقلة
# ( ولا يقر الطفل ) ذكرا كان أو أنثى ( بيد من لا يصونه و ) لا ( يصلحه )
~~لأن وجود من لا يصونه ولا يصلحه كعدمه فتنقل عنه إلى من يليه
# ( والمعتوه ولو أنثى ) يكون ( عند أمه ولو بعد البلوغ ) لحاجته إلى من
~~يخدمه ويقوم بأمره والنساء أعرف بذلك
# تتمة قال في المبدع لم أقف في الخنثى المشكل بعد البلوغ على نقل والذي
~~ينبغي أن يكون كالبنت البكر حتى يجيء في جواز استقلاله وانفراده عن أبويه
~~الخلاف
#
# | كتاب الجنايات
# ( وهي جمع جناية وهي ) لغة التعدي على بدن أو مال
# وشرعا ( التعدي على الأبدان بما يوجب قصاصا أو غيره ) أي مالا أو كفارة
~~وسموا الجناية على الأموال غصبا ونهبا وسرقة وخيانة وإتلافا
# ( قتل الآدمي بغير حق ) بأن لا يكون مرتدا أو زانيا محصنا أو قاتلا
~~لمكافئه أو حربيا ( ذنب كبير وفاعله فاسق ) لقوله تعالى PageV05P503 @QB@
~~ومن يقتل مؤمنا متعمدا فجزاؤه جهنم خالدا فيها @QE@ الآية وقوله صلى الله
~~عليه وسلم لا يحل دم امرىء يشهد أن لا إله إلا الله وأني رسول الله إلا
~~بإحدى ثلاث الثيب الزاني والنفس بالنفس والتارك لدينه المفارق للجماعة متفق
~~عليه
# ( وأمره ) أي القاتل ( إلى الله إن شاء عذبه وإن شاء غفر له ) لقوله
~~تعالى @QB@ إن الله لا يغفر أن يشرك به ويغفر ما دون ذلك لمن يشاء @QE@
~~وتوبته مقبولة لعموم الأدلة وقاله أكثر أهل العلم وخالف ابن عباس لقوله
~~تعالى @QB@ ومن يقتل مؤمنا @QE@ الآية وهي من آخر ما نزل لم ينسخهما شيء
# وحجة الأكثر أن الله لا يغفر أن يشرك به ويغفر ما دون ms3043 ذلك لمن يشاء فهو
~~تحت المشيئة والآية الأولى محمولة على من قتله مستحلا ولم يتب أو على أن
~~هذا جزاؤه إن جازاه وله العفو إن شاء لا يقال لفظ الآية لفظ الخبر والأخبار
~~لا يدخلها النسخ
# لأنا نقول يدخلها التخصيص والتأويل
# ( ولا يسقط حق المقتول في الآخرة بمجرد التوبة ) كسائر حقوقه
# ( قال الشيخ فعلى هذا يأخذ المقتول من حسنات القاتل بقدر مظلمته ) بكسر
~~اللام وفتحها
# ( فإن اقتص ) للمقتول ( من القاتل أو عفا عنه ) أي عفى وليه عن القصاص (
~~فهل يطالبه المقتول في الآخرة على وجهين ) أحدهما يطالبه ويؤيده ما ( قال
~~القاضي عياض في حديث صاحب النسعة وهو حديث صحيح مشهور ) فيه أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم قال إنما تريد أن تبوء بإثمك وإثم صاحبك
# ( في هذا الحديث أن قتل القصاص لا يكفر ذنب القاتل بالكلية وإن كفر ما
~~بينه وبين الله تعالى كما جاء في الحديث الآخر فهو ) أي قتل القصاص ( كفارة
~~له ) أي لحق الله ( ويبقى حق المقتول ) فله الطلب به
# قال في النهاية في باب النون مع السين النسعة بالكسر سير مضفور يجعل
~~زماما للبعير وغيره وقد ينسج عريضة تجعل على صدر البعير
# ( ويأتي في باب المرتد له تتمة ) وتوضيح
# ( والقتل ) وهو فعل ما يكون سببا لزهوق النفس وهو مفارقة الروح البدن (
~~ثلاثة أضرب ) أحدها ( عمد يختص القصاص به ) دون قسيمة ( و ) الثاني ( شبه
~~عمد و ) الثالث ( خطأ ) وهذا تقسيم أكثر أهل العلم
# وأنكر مالك شبه العمد وقال ليس في كتاب الله إلا العمد والخطأ
~~PageV05P504 وجعل شبه العمد من قسم العمد وحكي عنه مثل قول الجماعة وهو
~~الصواب لما روى عبد الله بن عمرو بن العاص أن النبي صلى الله عليه وسلم قال
~~ألا إن دية الخطأ شبه العمد ما كان بالسوط والعصا مائة من الإبل منها
~~أربعون في بطونها أولادها رواه أبو داود
# وهذا نص في ثبوت شبه العمد وقسمه الموفق في المقنع إلى أربعة أقسام فزاد
~~ما أجرى مجرى الخطأ وهو أن ينقلب النائم على ms3044 شخص فيقتله ومن يقتل بسبب كحفر
~~بئر محرم ونحوه وهذه الصور عند أكثر أهل العلم من قسم الخطأ
# ( ويشترط في القتل العمد القصد ) فإن لم يقصد القتل فلا قصاص لحديث عفي
~~لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه
# ( ف ) القتل ( العمد أن يقتل قصدا بما يغلب على الظن موته ) أي المقتول (
~~به عالما بكونه ) أي المقتول ( آدميا معصوما ) فلا قصاص بما لا يقتل غالبا
~~لأن حصول القتل بما لا يغلب على الظن موته به يكون اتفاقا لسبب أوجب الموت
~~غيره وإلا لما تخلف الموت عنه في غير تلك الحال على الأكثر وكذا لا قصاص إن
~~لم يقصد أو قصد غير معصوم
# ( وهو ) أي قتل العمد الموجب للقصاص ( تسعة أقسام ) للاستقراء ( أحدها أن
~~يجرحه بمحدد له مور ) بفتح الميم وسكون الواو ( أي دخول وتردد في البدن
~~يقطع اللحم والجلد كسكين وسيف وسنان وقدوم أو يغرزه بمسلة ) بكسر الميم (
~~أو ما في معناه ) أي حجام المحدد المذكور ( مما يحدد ويجرح من حديد ونحاس
~~ورصاص وذهب وفضة وزجاج وحجر وخشب وقصب وعظم جرحا ولو صغيرا كشرط حجام فمات
~~) المجروح ( ولو طالت علته منه ولا علة به غيره )
# أي الجرح ولو كان في غير مقتل كالأطراف لأن المحدد لا يعتبر فيه غلبة
~~الظن في حصول القتل بدليل ما لو قطع شحمة أذنه أو أنملته فمات ولأن العمد
~~لا يختلف مع اتحاد الآلة والفعل بسرعة الإفضاء وإبطائه ولأن في البدن مقاتل
~~خفية وهذا له سراية ومور فأشبه الجرح الكبير
# ( ولو لم يداوه ) أي الجرح ( قادر عليه ) أي الدواء لأنه ليس بواجب بل
~~ولا مستحب فتركه ليس بقاتل ( أو يغرزه ) الجاني ( بإبرة أو شوكة ونحوها )
~~من كل محدد صغير ( في مقتل كالعين والفؤاد وهو القلب ( والخاصرة والصدغ
~~وأصل الأذن والخصيتين فمات ) في الحال ( أو ) جرحه ( بإبرة ونحوها في ) غير
~~مقتل ( ك ( الإلية والفخذ فمات في الحال أو ) لم يمت في الحال لكن ( بقي
~~ضمنا ) بفتح الضاد وكسر الميم أي متألما ( حتى مات ) ففي PageV05P505 ذلك
~~كله القود ms3045 لأن الظاهر أنه مات بفعل الجاني
# ( وإن قطع ) أي أبان سلعة خطرة من أجنبي مكلف بغير إذنه فمات فعليه القود
# ( أو بط ) أي شرط ( سلعة خطرة ) ليخرج ماءها ( من أجنبي مكلف بغير إذنه
~~فمات فعليه القود ) لأنه جرحه بغير إذنه جرحا لا يجوز له فكان عليه القود
# وحيث تعمده كغيره فإن كان بإذنه فلا ضمان لكن إن جنت يده أو كان غير حاذق
~~ضمنه بديته
# ( وإن فعله حاكم من صغير أو مجنون ) لمصلحة فلا شيء عليه
# ( أو ) فعله ( وليهما ) أي ولي الصغير والمجنون ( لمصلحة فلا شيء عليه )
~~سواء كان الولي أبا أو وصيه لأنه محسن بذلك كما لو ختنه فمات
# القسم ( الثاني أن يضربه بمثقل ) كبير ( فوق عمود الفسطاط الذي تتخذه
~~العرب لبيوتها فيه رقة ورشاقة لا ) بمثقل ( كهو ) أي كعمود الفسطاط وهو
~~الخشبة التي يقوم عليها بيت الشعر لأن النبي صلى الله عليه وسلم لما سئل عن
~~المرأة التي ضربت جاريتها بعمود فسطاط فقتلتها وجنينها قضى رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم في الجنين بغرة وبدية المرأة على عاقلتها
# والعاقلة لا تحمل العمد فدل على أن القتل بعمود الفسطاط ليس بعمد وأن
~~العمد يكون بما فوقه
# ( وأما العمود تتخذه الترك وغيرهم لخيامهم فالقتل به عمد لأنه يقتل غالبا
~~أو يضربه بما يغلب على الظن موته كاللت ) بضم اللام وتشديد المثناة فوق
# ( نوع من السلاح والدبوس وعقب الفأس والكوذين الخشبة الثقيلة التي يدق
~~بها الدقاق الثياب والسندان أو ) يضربه ب ( حجر كبير أو يلقي عليه حائطا أو
~~سقفا أو صخرة أو خشبة عظيمة أو يلقيه من شاهق أو يكرر الضرب ) عليه ( بخشبة
~~صغيرة أو حجر صغير ) لأن ذلك كله مما يقتل غالبا
# ( أو يضربه به ) أي بما ذكر من الخشبة الصغيرة أو الحجر الصغير ( مرة )
~~في مقتل ونحوه ( أو يلكزه بيده في مقتل أو في حال ضعف قوة من مرض أو صغر أو
~~كبر أو حر مفرط أو برد شديد ونحوه فمات فعليه القود ) لأن ذلك الفعل يقتل
~~غالبا
# ( وإن ms3046 ادعى جهل المرض في ذلك كله لم يقبل )
# وكذا إن قال لم أقصد قتله لم يصدق لأن الظاهر خلافه
# ( وإن لم يكن كذلك ) أي وإن لم يكن الضرب بما ذكر من الخشبة الصغيرة أو
~~الحجر الصغير أو اللكز باليد في مقتل ولا في حال ضعف قوة ونحوه مما ذكر
# ( ففيه الدية لأنه عمد الخطأ ) لكونه لا يقتل غالبا إذن
# ( إلا أن يصغر جدا كالضربة بالقلم أو الإصبع في غير مقتل ونحوه أو مسه
~~بالكبير ولم يضربه ) به ( فلا قود فيه ولا دية ) لأن ذلك الفعل PageV05P506
~~لا يتسبب عنه قتل
# القسم ( الثالث أن يجمع بينه وبين أسد أو نمر بضيق كزبية ونحوها وزبية
~~الأسد ) بضم الزاي ( حفرة تحفر له شبه البئر ) قال في الحاشية الزبية حفرة
~~في موضع عال يصاد فيها الأسد وغيره
# ( فيفعل به ) الأسد ونحوه بما يقتل مثله لأنه إذا تعمد الإلقاء فقد تعمد
~~قتله بما يقتل غالبا
# وإن فعل به أي الأسد أو نحوه ( ما يقتل مثله فعليه القود ) لأنه إذا تعمد
~~الإلقاء فقد تعمد قتله بما يقتل غالبا ( وإن فعل به ) الأسد ونحوه ( فعلا
~~أو فعله الآدمي لم يكن عمدا فلا قود ) لأن السبع صار آلة للآدمي فكان فعله
~~كفعله ( وإن ألقاه مكتوفا بحضرة سبع فقتله أو ) ألقاه ( بمضيق بحضرة حية
~~فنهشته أو لسعه عقرب من القواتل فقتله فعليه القود ) لأن هذا يقتل غالبا
~~فكان عمدا محضا
# ( وإن أنهشه ) بالمعجمة والمهملة سواء
# وقيل بالمهملة الأخذ بأطراف الأسنان وبالمعجمة بالأضراس ( كلبا أو سبعا )
~~المراد به هنا الحيوان المفترس
# ( أو حية من القواتل وهو ) أي ذلك الفعل ( يقتل غالبا فعمد ) يقاد به
~~لأنه يقتل غالبا
# ( وإن كان ) ما ذكر من إنهاش الكلب أو السبع أو الحية ( لا يقتل غالبا
~~كثعبان الحجاز أو سبع صغير ) أو كلب صغير ( أو كتفه وألقاه في أرض غير
~~مسبعة ) بفتح الميم أي كثيرة السباع ( فأكله سبع أو نهشته حية فمات فشبه
~~عمد )
# فيضمنه بالدية على عاقلته والكفارة في ماله لأنه فعل فعلا تلف به ms3047 وهو لا
~~يقتل مثله غالبا
# ( وكذلك إن ألقاه مشدودا في موضع لم يعهد وصول زيادة الماء إليه أو تحتمل
~~زيادة الماء وعدمها فيه ) فوصلت الزيادة ومات بها فشبه عمد لما سبق
# ( وإن كان يعلم زيادة الماء في ذلك الوقت ) وألقاه مشدودا ( فمات به فهو
~~عمد ) لأنه يقتل غالبا
# القسم ( الرابع ألقاه في ماء يغرقه أو نار لا يمكنه التخلص منهما ) أي من
~~الماء والنار ( إما لكثرتهما أو لعجزه عن التخلص لمرض أو ضعف أو صغر أو كان
~~مربوطا أو منعه الخروج كونه في حفرة لا يقدر على الصعود منها ونحو هذا فمات
~~) فعمد لأن الموت حصل بعد فعل يغلب على الظن إسناد القتل إليه فوجب كونه
~~عمدا
# ( أو حبسه في بيت وأوقد فيه نارا أو سد المنافذ ) التي للبيت ( حتى اشتد
~~الدخان وضاق به النفس أو دفنه حيا أو ألقاه في بئر ذات نفس عالما بذلك فمات
~~فعمد ) لأن ذلك يقتل مثله غالبا
# ( وإن ألقاه في ماء يسير يقدر على التخلص منه فلبث فيه اختيارا حتى مات
~~فهدر ) لأنه مهلك لنفسه ( وإن كان ) ألقاه ( في نار يمكنه التخلص منها فلم
~~يخرج حتى مات فلا قود ) لأنه يمكنه التخلص PageV05P507 أشبه ما لو ألقاه في
~~ماء يسير
# ( ويضمنه بالدية ) لأنه جان بالإلقاء المفضى إلى الهلاك وهذا أحد وجهين
# قال في تصحيح الفروع وهو الصواب والوجه الثاني لا شيء عليه وهو ظاهر
~~كلامه في المحرر وقدمه في الرعايتين والحاوي الصغير وشرح ابن رزين انتهى
~~وجزم به في المنتهى
# ( وإنما تعلم قدرته ) أي الملقى في الماء أو النار ( على التخلص بقوله
~~أنا قادر على التخلص أو نحو هذا )
# القسم ( الخامس خنقه بحبل أو غيره ) وهو نوعان أحدهما أن يخنقه في عنقه
~~ثم يعلقه في نحو خشبة فيموت فهو عمد سواء مات في الحال أو بقي زمنا لأن هذا
~~جرت به عادة اللصوص والمفسدين الثاني أن يخنقه وهو على الأرض
# ( أو سد فمه وأنفه أو عصر خصيتيه حتى مات ) أي عصرهما عصرا يقتله غالبا
~~فمات ms3048
# ( في مدة يموت في مثلها غالبا فعمد ) لأنه يقتل غالبا وظاهر ما سبق أنه
~~يعتبر سد الفم والأنف جميعا لأن الحياة في الغالب لا تفوت إلا بسدهما
# ( وإن كان ) سد الفم أو الأنف أو عصر الخصيتين ( في مدة لا يموت ) مثله (
~~فيها غالبا فشبه عمد إلا أن يكون صغيرا إلى الغاية بحيث لا يتوهم الموت فيه
~~فمات فهدر ) لأنه لم يقتله ( ومتى خنقه وتركه سالما حتى مات ففيه القود )
~~لأنه قتله بما يقتل غالبا
# ( وإن تنفس ) المخنوق ( وصح ) بعد الخنق ( ثم مات فلا ضمان ) على الخانق
~~لأنه لم يقتله أشبه ما لو برىء الجرح ثم مات
# القسم ( السادس حبسه ومنعه الطعام والشراب أو أحدهما ) أي الطعام وحده أو
~~الشراب ( أو ) منعه ( الدفاء في الشتاء ولياليه الباردة قاله ابن عقيل حتى
~~مات جوعا أو عطشا أو بردا في مدة يموت في مثلها غالبا بشرط أن يتعذر عليه
~~الطلب فعمد )
# لأن الله تعالى أجرى العادة بالموت عند ذلك فإذا تعمده الإنسان فقد تعمد
~~القتل
# ( فإن لم يتعذر ) عليه الطلب وتركه حتى مات ( فهدر ) لأنه المهملك لنفسه
# ( كتركه شد موضع فصاده والمدة التي يموت فيها غالبا تختلف باختلاف الناس
~~والزمان والأحوال فإذا عطشه في الحر مات في الزمان القليل وعكسه في البرد
~~وإن كان ) حبسه مع منعه الطعام والشراب ( في مدة لا يموت فيها غالبا ف ) هو
~~( عمد لا الخطأ وإن شككنا فيها ) أي في المدة هل يموت فيها غالبا أو لا (
~~لم يجب القود ) لعدم تحقق موجبه
# القسم ( السابع سقاه سما لا يعلم ) المقتول ( به أو خالطه بطعام ثم أطعمه
~~إياه أو خلطه بطعام وآكله فأكله وهو لا يعلم ) به ( فمات فعليه القود إن
~~كان ) ذلك السم ( مثله يقتل غالبا )
# لما روي أن يهودية أتت النبي صلى الله عليه وسلم PageV05P508 بشاة مسمومة
~~فأكل منها النبي صلى الله عليه وسلم وبشير بن العلاء فلما مات بشير أرسل
~~إليها النبي صلى الله عليه وسلم فاعترفت فأمر بقتلها رواه أبو داود
# ( وإن علم آكله ) أي ms3049 السم ( به وهو بالغ عاقل فلا ضمان ) كما لو قدم إليه
~~سكينا فقتل بها نفسه
# ( وإن كان ) الآكل ( غير مكلف بأن كان صغيرا أو مجنونا ضمنه ) واضع السم
~~لأن الصبي والمجنون لا عبرة بفعلهما
# ( وإن خلطه ) أي السم ( بطعام نفسه فأكله إنسان بغير إذنه فلا ضمان عليه
~~) لأنه لم يقتله وإنما هو قتل نفسه أشبه ما لو حفر في داره بئرا ليقع فيها
~~اللص إذا دخل يسرق منها وسواء دخل بإذنه أو بغيره حيث لم يأذنه في الأكل
# ( فإن ادعى القاتل بالسم عدم علمه أنه قاتل لم يقبل ) منه لأن السم يقتل
~~غالبا ( كما لو جرحه وقال لم أعلم أنه يموت وإن كان ) ما سقاه له ( سما لا
~~يقتل غالبا ) فقتله ( فشبه عمد ) لأنه قصد الجناية بما لا يقتل غالبا
# ( وإن اختلف ) في السم المسقى له ( هل يقتل غالبا أو لا وثم بينة )
~~لأحدهما ( عمل بها ) إذا كانت من ذوي الخبرة به ( وإن قالت ) البينة إن ذلك
~~السم ( يقتل النضو الضعيف دون القوي أو غير ذلك عمل على حسب ذلك ) لأنه
~~ممكن ( فإن لم يكن مع أحدهما بينة فالقول قول الساقي )
# لأنه منكر
# القسم ( الثامن أن يقتله بسحر يقتل غالبا فهو عمد ) إذا كان الساحر يعلم
~~ذلك أشبه ما لو قتله بمحدد
# ( وإن قال ) الساحر ( لا أعلمه قاتلا لم يقبل قوله ) لأنه خلاف الظاهر
# ( فهو ) أي السحر ( كسم حكما ) أي في حكمه السابق
# ( وإذا وجب قتله ) أي الساحر ( بالسحر وقتل ) به ( كان قتله به حدا )
# قاله ابن البناء وصححه في الإنصاف ومقتضى ما قدمه المصنف كغيره في الحدود
~~أنه يقتل قصاصا لتقديم حق الآدمي
# ( وتجب دية المقتول في تركته ) أي الساحر كما لو مات أو قتل بغير المسحور
~~( والمعيان الذي يقتل بعينه قال ابن نصر الله في حواشي الفروع ينبغي أن
~~يلحق بالساحر الذي يقتل بسحره غالبا فإذا كانت عينه يستطيع القتل بها
~~ويفعله باختياره وجب به القصاص )
# لأنه فعل به ما يقتل غالبا
# ( وإن فعل ذلك بغير قصد الجناية ms3050 فيتوجه أنه خطأ يجب فيه ما يجب في القتل
~~الخطأ وكذا ما أتلفه بعينه يتوجه فيه القول بضمانه إلا أن يقع بغير قصد
~~فيتوجه عدم الضمان انتهى
# ويأتي في التعزير ) وقال ابن القيم في شرح منازل السائرين إن كان ذلك
~~بغير اختياره بل غلب على نفسه لم يقتص منه وعليه الدية وإن عمد ذلك وقدر
~~على رده وعلم أنه يقتل به ساغ للوالي أن PageV05P509 يقتله بمثل ما قتل به
~~فيعينه إن شاء كما أعان هو المقتول وأما قتله قصاصا بالسيف فلا لأنه غير
~~مماثل للجناية قال وسألت شيخنا عن القتل بالحال هل يوجب القصاص فقال للولي
~~أن يقتله بالحال كما قتل به
# وفرق ابن القيم في المشهد الثاني من المشاهد بين العائن والساحر من وجهين
~~والعين نظر باستحسان مشوب بحسد من خبيث الطبع يحصل للمنظور منه ضرر قال
~~بعضهم وإنما يحصل ذلك من سم يصل من عين العائن في الهواء إلى بدن المعيون
~~ونظير ذلك أن الحائض تضع يدها في إناء اللبن يفسد ولو وضعته بعد طهرها لم
~~يفسد وأن الصحيح ينظر في عين الأرمد فيرمد ويتثاءب واحد بحضرته فيتثاءب
~~قاله الحافظ ابن حجر
# القسم ( التاسع أن يشهد اثنان فأكثر على شخص بقتل عمد أو ردة حيث امتنعت
~~التوبة أو ) يشهد ( أربعة فأكثر بزنا محصن ونحو ذلك مما يوجب القتل فقتل
~~بشهادتهم ثم رجعوا واعترفوا بتعمد القتل فعليهم القصاص ) لما روى القاسم بن
~~عبد الرحمن أن رجلين شهدا عند علي أنه سرق فقطعه ثم رجعا عن شهادتهما فقال
~~علي لو أعلم أنكما عمدتما لقطعت أيديكما
# ولأنهما توصلا إلى قتله بسبب يقتل غالبا أشبه المكره وقوله حيث امتنعت
~~التوبة
# بأن شهدا أنه سب الله أو رسوله ونحو ذلك بخلاف ما تقبل فيه التوبة إذ
~~يمكنه دفعهما بالتوبة
# ( وكذلك الحاكم إذا حكم على شخص بالقتل عالما بذلك ) أي بكذب البينة (
~~متعمدا فقتل واعترف ) الحاكم بذلك ( فعليه القصاص )
# لأنه في معنى الشهود فكان الحاصل بسببه عمدا كالقتل الحاصل بسبب الشاهدين
# ( ولو أن الولي ms3051 الذي باشر قتله أقر بعلمه بكذب الشهود وتعمد قتله فعليه
~~القصاص وحده ) لأنه باشر القتل عمدا بغير حق
# ( فإن أقر الشاهدان والولي والحاكم جميعا بذلك ) أي بالكذب والتعمد بقتله
~~( فعلى الولي المباشر ) للقتل ( القصاص وحده أيضا ) لأنه باشر القتل عمدا
~~عدوانا
# قال في الشرح ينبغي أن لا يجب على غيره شيء لأنهم متسببون والمباشرة يبطل
~~حكمها كالدافع مع الحافر
# ( وإن كان الولي لم يباشر ) القتل ( وإنما باشر وكيله فإن كان الوكيل
~~عالما فعليه القصاص وحده ) لأنه المباشر ( وإلا ) أي وإن لم يكن الوكيل
~~عالما ( فعلى الولي ) القصاص كما لو باشر
# ( فيختص مباشر عالم بالقود ثم ولي ) عالم ( ثم بينة وحاكم ومتى لزمت
~~الدية الحاكم والبينة فهي بينهم سواء على الحاكم مثل واحد منهم )
# لأن الجميع متسببون ( ولو رجع PageV05P510 الولي والبينة ضمنه الولي وحده
~~) لمباشرته القتل ( ولو قال بعضهم عمدنا قتله وقال بعضهم أخطأنا يريد كل
~~قائل نفسه دون البعض الآخر قاله ابن قندس في حاشية الفروع
# أو قال واحد عمدت قتله
# وقال الآخر أخطأت فلا قود على المتعمد ) لأن القتل لم يتمحض موجبا
# ( وعليه ) أي المتعمد ( حصته من الدية المغلظة ) مؤاخذة له بإقراره (
~~وعلى المخطىء حصته من الدية المخففة ولو قال كل واحد منهم تعمدت وأخطأ
~~شريكي أو قال واحد عمدنا جميعا وقال الآخر عمدت وأخطأ صاحبي أو قال واحد
~~عمدت ولا أدري ما فعل صاحبي فعليهما القود )
# لاعتراف كل منهما بالقتل عدوانا
# ( ولو قال واحد عمدنا ) حال كونه ( مخبرا عنه وعمن معه وقال الآخر أخطأنا
~~مخبرا عنه وعمن معه لزم المقر بالعمد القود ) مؤاخذة له بإقراره
# ( و ) لزم ( الآخر نصف الدية مخففة إذا كانا اثنين )
# فإن كانوا ثلاثة فأكثر فقال واحد منهم عمدنا وقال آخر أخطأنا فلا قود
~~وعلى من قال عمدنا حصته من الدية المغلظة والآخر حصته من الدية المخففة ولو
~~قال عمدنا الإشهاد دون القتل فالدية
# ( وإن قالا أخطأنا فعليهما الدية مخففة ولو حفر في بيته بئرا وستره ليقع
~~فيه أحد فوقع ) فيها أحد ( فمات فإن كان ms3052 ) الواقع ( دخل بإذنه قتل به )
~~لتسببه في قتله ( إلا إن دخل بلا إذنه أو كانت مكشوفة بحيث يراها الداخل أو
~~لم يقصده ) أي القتل فلا يقتل به ويأتي بأوضح من هذا في الديات
# ( ولو جعل في حلق زيد خراطة ) أي حبلا ونحوه ( وشدها في شيء عال وترك
~~تحته حجرا فأزاله آخر عمدا فمات قتل مزيله دون رابطه ) كالحافر مع الدافع
# ( وإن جهل ) المزيل ( الخراطة فلا قود ) عليه لأنه لم يتعمد القتل
# ( وعلى عاقلته في ماله الدية ) جزم بمعناه في المنتهى وغيره
# وفيه نظر لأنه إن كان عمدا أوجب القود وإن كان خطأ أو شبه عمد فالدية على
~~العاقلة
# ( ولو شد على ظهره قربة منفوخة وألقاه في البحر وهو لا يحسن السباحة فجاء
~~آخر وخرق القربة فخرج الهواء فغرق فالقاتل هو الثاني )
# لأنه المباشر والأول متسبب
# ( واختار الشيخ أن الدال ) على المقتول ليقتل ظلما ( يلزمه القود إن تعمد
~~) وعلم الحال ولعل مراده إذا تعذر تضمين المباشر وإلا فهو الأصل
# ( وإلا ) أي وإن لم يتعمد الدال ( ف ) عليه ( الدية و ) اختار الشيخ أيضا
~~( أن الآمر ) بالقتل بغير حق ( لا يرث ) من المقتول شيئا لأن له تسببا في
~~القتل
# PageV05P511
# | فصل ( وشبه العمد ويسمى خطأ العمد وعمد الخطأ )
# لاجتماعهما فيه
# ( أن يقصد الجناية إما لقصد العدوان عليه أو ) قصد ( التأديب له فيسرف
~~فيه بما لا يقتل غالبا ولم يجرحه بها فيقتل قصد قتله أو لم يقصده ) سمي
~~بذلك لأنه قصد الفعل وأخطأ في القتل
# ( نحو أن يضربه بسوط أو عصا أو حجر صغير أو يلكزه بيده أو يلقيه في ماء
~~قليل أو يسحره بما لا يقتل غالبا أو سائر ما لا يقتل غالبا أو يصيح بصغير
~~أو صغيرة وهما على سطح أو نحوه ) من الأمكنة المرتفعة ( فيسقطان ) فيموتان
~~( أو يتغفل غافلا فيصيح به فيسقط فيموت أو يذهب عقله و ) هذا كله لا قود
~~فيه لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا قال عقل شبه العمد مغلظ
~~مثل عقل العمد ولا يقتل ms3053 صاحبه رواه أحمد وأبو داود وعن عبد الله بن عمر
~~مرفوعا ألا إن في قتل الخطأ شبه العمد قتل السوط والعصا فيه مائة من الإبل
~~منها أربعون في بطونها أولادها
# رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه ولهم من حديث ابن عمر مثله ورواهما
~~النسائي والدارقطني مسندا أو مرسلا وهذا القسم يثبت بالسنة والقسمان
~~الآخران يثبتان بالكتاب
# و ( فيه الكفارة إذا مات ) المجني عليه لقوله تعالى @QB@ ومن قتل مؤمنا
~~خطأ فتحرير رقبة مؤمنة @QE@ والخطأ موجود في هذه الصور
# ( والدية على العاقلة ) لحديث أبي هريرة قال أقتتلت امرأتان من هذيل فرمت
~~إحداهما الأخرى بحجر ققتلتها وما في بطنها فقضى النبي صلى الله عليه وسلم
~~أن دية جنينها عبد أو وليدة وقضى بدية المرأة على عاقلتها متفق عليه
# ( وإن صاح بمكلف أو مكلفة فسقطا ) فماتا أو ذهب عقلهما ( فلا شيء عليه )
~~إذا لم يغتفلهما لأنه لم يجن عليهما
# ( وإمساك الحية محرم وجناية ) لأنه إلقاء بالنفس إلى الهلاك
# وقال تعالى @QB@ ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة @QE@ فلو قتلت الحية (
~~ممسكها من مدعي المشيخة ونحوه ف ) هو ( قاتل نفسه ) لأنه فعل بها ما يقتل
~~غالبا
# ( و ) أما إمساك الحية ( مع الظن أنها لا تقتل فشبه عمد بمنزلة من أكل
~~حتى بشم فإنه لم يقصد قتل نفسه )
# قلت PageV05P512 ونظير ذلك كل ما يقتل غالبا من المشي في الهواء على
~~الحبال والجري في المواضع البعيدة مما يفعله أرباب البطالة والشطارة ويحرم
~~أيضا إعانتهم على ذلك وإقرارهم عليه
#
# | فصل ( والخطأ ) ضربان ضرب في الفعل ( كرمي صيد أو غرض
# أو شخص ولو معصوما أو بهيمة ولو محترمة فيصيب آدميا معصوما لم يقصده )
~~فهو خطأ قدمه في المغني وهو مقتضى كلامه في المحرر وغيره
# وقيل إذا أرمى معصوما أو بهيمة محترمة فأصاب آدميا معصوما لم يقصده فهو
~~عمد
# قال في الإنصاف وهو منصوص الإمام أحمد قاله القاضي في روايتيه وهو ظاهر
~~كلام الخرقي اه
# وهو مفهوم المنتهى
# ( أو ينقلب عليه نائم ونحوه ) كمغمى عليه ( فعليه الكفارة والدية على
~~العاقلة )
# الضرب الثاني ms3054 وهو نوعان أحدهما أن يرمي ما يظنه صيدا أو هدفا فيصيب آدميا
~~لم يقصده أو مباح الدم
# الثاني ما ذكره بقوله ( وإن قتل في دار الحرب من يظنه حربيا فيتبين مسلما
~~أو يرمي إلى صف الكفار فيصيب مسلما ) لم يقصده ( أو يتترس الكفار بمسلم
~~ويخاف على المسلمين إن لم يرمهم فيرميهم فيقتل المسلم فهذا فيه الكفارة )
# روي عن ابن عباس لقوله تعالى @QB@ فإن كان من قوم عدو لكم وهو مؤمن
~~فتحرير رقبة مؤمنة @QE@
# ( بلا دية ) للآية المذكورة فإنه لم يذكر دية في هذا القسم وذكرها في
~~اللذين قبله وبعده
# ( قال الشيخ هذا في المسلم الذي هو بين الكفار معذور كالأسير والمسلم
~~الذي لا يمكنه الهجرة والخروج من صفهم
# فأما الذي يقف في صف قتالهم باختياره فلا يضمن بحال )
# لأنه الذي عرض نفسه للتلف بلا عذر
# ( وإن قتل بسبب كالذي يحفر بئرا أو ينصب حجرا أو سكينا ونحوه تعديا ولم
~~يقصد جناية فيؤول إلى إتلاف الإنسان فسبيله سبيل الخطأ ) لأنه يشارك الخطأ
~~في الإتلاف وإنما لم يجعل خطأ لعدم القصد في الجملة هذا كلام الموفق
# ومن تابعه وعند الأكثر هو من الخطأ وهو مقتضى كلامه أولا حيث جعل القتل
~~ثلاثة أقسام
# قال في المحرر والقتل بالسبب ملحق بالخطأ إذا لم يقصد به الجناية
# ( فإن قصد PageV05P513 جناية فشبه عمد محرم ) وقد يقوي فيلحق بالعمد كما
~~ذكرنا في الإكراه والشهادة
# ( وعمد الصبي والمجنون خطأ لا قصاص فيه ) لأنه عقوبة وغير المكلف ليس من
~~أهلها
# ( والدية على العاقلة حيث وجبت ) في الخطأ ( والكفارة في ماله ) في الخطأ
~~وما أجرى مجراه ( ولو قال ) القاتل ( كنت حال القتل صغيرا أو مجنونا وأمكن
~~) صدقه ( صدق بيمينه ) لأنه منكر والأصل عدم الموجب وإن لم يمكن صدقه بأن
~~لم يعهد له حال جنون ونحوه لم يصدق وإن قال أنا الآن صغير واحتمل صدق ولا
~~يمين ( ويأتي في الباب بعده )
#
# | فصل وتقتل ( الجماعة بالواحد إذا كان فعل كل واحد منهم صالحا للقتل به
# وانفرد لقوله تعالى @QB@ ولكم في القصاص حياة ms3055 @QE@ لأنه إذا علم أنه متى
~~قتل به أتلف به فلو لم يشرع القصاص في الجماعة لبطلت الحكمة في مشروعية
~~القصاص ولإجماع الصحابة فروى سعيد بن المسيب أن عمر قتل سبعة من أهل صنعاء
~~قتلوا رجلا
# وعن علي وابن عباس معناه ولم يعرف لهم في عصرهم مخالف فكان كالإجماع
~~ولأنها عقوبة تجب للواحد على الواحد فوجبت على الجماعة كحد القذف والفرق
~~بين قتل الجماعة والدية أن الدم لا يتبعض بخلاف الدية
# ( وإلا ) أي وإن لم يصلح فعل كل واحد من الجماعة للقتل كما لو ضربه كل
~~واحد منهم بحجر صغير فمات
# ( فلا ) قصاص عليهم لأنه لم يحصل من أحد منهم ما يوجب القود ( ما لم
~~يتواطؤا على ذلك ) الفعل ليقتلوه به فعليهم القصاص لئلا يتخذ ذريعة إلى درء
~~القصاص
# ( وإن عفا عنهم ) أي عن القاتلين ( الولي سقط القود ) للعفو ( ووجبت دية
~~واحدة ) لأن القتل واحد فلا يجب أكثر من دية كما لو قتلوه خطأ
# ( ويأتي حكم الاشتراك في ) قطع ( الطريق في ) باب ( ما يوجب القصاص فيما
~~دون النفس وإن جرحه واحد جرحا و ) جرحه ( الآخر مائة ) ومات ( فهما سواء في
~~القصاص والدية ) لأن اعتبار التساوي يفضي إلى سقوط القصاص على المشتركين إذ
~~لا يكاد جرحان PageV05P514 يتساويان من كل وجه ولو احتمل التساوي لم يثبت
~~الحكم لأن الشرط يعتبر العلم بوجوده ولا يكتفي باحتمال وجوده بل الجهل
~~بوجوده كالعلم بعدمه في انتفاء الحكم لأن الجرح الواحد يحتمل أن يموت به
~~دون المائة وكذا لو أوضحه أحدهما وشجه الآخر آمة أو جرحه أحدهما جائفة
~~والآخر غير جائفة
# ( فإن قطع واحد يده و ) قطع ( آخر رجله وأوضحه ثالث فللولي قتل جميعهم )
~~لاشتراكهم في القتل
# ( و ) له ( العفو عنهم إلى الدية ) فيأخذ ( من كل واحد منهم ثلثها وله أن
~~يعفو عن واحد ) منهم
# ( فيأخذ منه ثلث الدية ويقتل الآخرين وله أن يعفو عن اثنين ) منهما (
~~فيأخذ منهما ثلثيها ) أي الدية ( ويقتل الثالث ) كما لو انفرد كل واحد منهم
~~بالقتل ( وإن برئت جراحة أحدهم ومات ) المجروح ms3056 ( من الجرحين الآخرين فله )
~~أي الولي ( أن يقتص من الذي برىء جرحه مثل جرحه ) كما لو لم يشركه أحد (
~~ويقتل الآخرين ) لانفرادهما بالقتل
# ( أو يأخذ منهما دية كاملة ) لما تقدم ( أو يقتل أحدهما ويأخذ من الآخر
~~نصف الدية وله أن يعفو عن الذي برىء جرحه ويأخذ منه دية جرحه ) ثم يفعل مع
~~الآخرين كما تقدم
# ( وإن ادعى الموضح أن جرحه برىء قبل موته وكذبه شريكاه فإن صدقه الولي
~~ثبت حكم البرء بالنسبة إليه ) أي إلى الولي مؤاخذة له بإقراره ( فلا يملك
~~قتله ولا مطالبته بثلث الدية ) لاعترافه أنه لا يستحق ذلك عليه
# ( وله ) أي الولي ( أن يقتص منه موضحة أو يأخذ منه أرشها ) خمسا من الإبل
~~( ولم يقبل قوله ) أي الموضح ولا الولي المصدق له ( في حق شريكيه )
# لأنه إقرار على غيره ( فإن اختار الولي القصاص فله قتلهما ) كما لو لم
~~يدع ذلك
# ( وإن اختار ) الولي ( الدية لم يلزمهما أكثر من ثلثيها ) كما لو لم يدع
~~البرء
# ( وإن كذبه الولي ) في دعواه أن جرحه برىء ( حلف ) الولي لأنه منكر ( وله
~~) أي الولي ( الاقتصاص منه أو مطالبته بثلث الدية ولم يكن له مطالبة شريكيه
~~بأكثر من ثلثيها ) أي الدية
# ( وإن شهد له شريكاه ببرئها لزمهما الدية كاملة ) لأن ذلك موجب شهادتهما
~~فيؤاخذان به ( للولي أخذها ) أي الدية ( منهما إن صدقهما وإن لم يصدقهما أو
~~عفا إلى الدية لم يكن له ) أي الولي ( أكثر من ثلثيها ) لاعترافه إنه لا
~~يستحق عليهما سوى ذلك وأو بمعنى الواو
# ( وتقبل شهادتهما ) لشريكهما في الجنابة لإنها لا تدفع عنهما ضررا ولا
~~تجلب نفعا
# و ( إن كانا قد تابا وعدلا ) وإلا فشهادة الفاسق غير مقبولة ( فيسقط
~~القصاص ) عن المشهود له في النفس لعدم سراية جرحه ( ولا يلزمه أكثر
~~PageV05P515 من موضحة )
# قلت ويتعين أرشها دون القصاص مع تكذيب الولي لاعترافه بعدم استحقاقها
# ( وإن قطع يده من الكوع و ) قطع ( آخر من المرفق ومات فهما قاتلان ) أي
~~فهما سواء في القصاص أو الدية ( ما لم يبرأ الأول ) لأنهما قطعان ms3057 فإذا مات
~~بعدهما وجب عليهما القصاص كما لو كانا في يدين
# ( فإن برىء ) الأول قبل قطع الثاني ( ف ) القاتل ( الثاني ) لأن جناية
~~الأول قد انقطعت سرايتها بالاندمال فيخير الولي في الثاني بين القصاص
~~والدية
# ( فإن اندمل القطعان أقيد الأول بأن يقطع من الكوع ) كما قطع ( والثاني
~~إن كانت كفه مقطوعة أقيد أيضا فتقطع يده من المرفق ) كما فعل
# ( وإن كان له ) أي الثاني ( كف ) فلا قصاص لتعذره ( ف ) تجب ( حكومة )
~~قدمه في المبدع وغيره وقيل ثلث دية يد وجزم به في المنتهى في دية الأعضاء
~~ومنافعها ( وإن قتله جماعة ) اثنان فأكثر ( بأفعال لا يصلح واحد منها لقتله
~~نحو أن يضربه كل واحد سوطا في حالة أو متواليا فلا قود وفيه عن تواطىء
~~وجهان )
# وقال في الترغيب ( الصواب ) وجوب ( القود ) وتقدم معناه ( وإن فعل واحد
~~فعلا لا تبقى معه الحياة كقطع حشوته أو مريئه أو ودجيه ثم ضرب عنقه آخر
~~فالقاتل هو الأول )
# لأن الحياة لا تبقى مع جنايته والحشوة بضم الحاء وكسرها الأمعاء والمريء
~~بالمد مجرى الطعام والشراب في الحلق والودجان بفتح الواو وكسرها عرقان في
~~العنق
# ( ويعزر الثاني كما يعزر جان على ميت ) فلهذا لا يضمنه ولو كان عبدا
~~فالتصرف فيه كميت
# ( وإن شق الأول بطنه أو قطع يده ثم ضرب الثاني عنقه فالثاني هو القاتل )
# لأنه المفوت للنفس جزما فعليه القصاص في النفس أو الدية إن عفا عنه لأنه
~~لم يخرج بجرح الأول من حكم الحياة
# ( وعلى الأول ضمان ما تلف بالقصاص أو الدية ولو كان جرح الأول يفضي إلى
~~الموت لا محالة إلا أنه لا يخرج به عن علم الحياة وتبقى معه الحياة
~~المستقرة كخرق الأمعاء أو ) خرق ( أم الدماغ
# وضرب الثاني عنقه
# فالقاتل الثاني )
# لأن عمر لما جرح وسقى لبنا فخرج من جوفه علم أنه ميت وعهد للناس وجعل
~~الخلافة في أهل الشورى فقبل الصحابة عهده وعملوا به
# ( وإن رماه ) الأول ( من شاهق يجوز أن يسلم منه ) لقربه ( أولا ) يجوز أن
~~يسلم منه لعلوه ( وتلقاه آخر ms3058 بسيف فقده ) فالقصاص على الثاني لأنه فوت قبل
~~المصير إلى حال ييأس فيها من حياته
# ( أو رماه بسهم قاتل فقطع عنقه آخر قبل وقوع السهم به أو ألقى عليه صخرة
~~فأطار آخر رأسه بالسيف PageV05P516 قبل وقوعها عليه فالقصاص على الثاني )
~~لأنه القاتل لما تقدم ( وإن ألقاه في لجة لا يمكنه التخلص منها فالتقمه حوت
~~فالقود على الرامي ) لأنه ألقاه في مهلكة هلك بها من غير واسطة يمكن إحالة
~~الحكم عليها أشبه ما لو مات بالغرق أو هلك بوقوعه على صخرة ونحوها
# ( وإن ألقاه في ماء يسير فأكله سبع أو التقمه حوت أو تمساح فإن علم
~~الرامي بالحوت ونحوه ) كالتمساح ( فالقود ) لأنه فعل يقتل غالبا ولا فرق
~~فيما تقدم بين أن يلتقمه قبل أن يمس الماء أو بعده قبل الغرق أو بعده بأن
~~التقمه بعد حصوله فيه قبل غرقه
# ( وإلا ) أي وإن لم يعلم بالحوت ونحو مع قلة الماء ( فالدية ) لأنه هلك
~~بفعله ولا قود لأن الذي فعله لا يقتل غالبا
# ( وإن أكره ) مكلف ( مكلفا على قتل معين فقتله فالقصاص عليهما ) لأن
~~المكره تسبب إلى قتله بما يفضى إليه غالبا أشبه ما لو أنهشته حية والمكره
~~قتله ظلما لاستبقاء نفسه كما لو قتله في المجاعة لأكله فعلى هذا إن صار
~~الأمر إلى الدية فهي عليهما كالشريكين
# لا يقال المكره ملجأ
# لأنه غير صحيح لأنه يتمكن من الامتناع ولهذا يأثم بالقتل وقوله صلى الله
~~عليه وسلم عفي لأمتي عما استكرهوا عليه
# محمول على غير القتل
# ( وإن كان ) الذي أكره على قتله ( غير معين كقوله اقتل زيدا أو عمرا أو
~~اقتل أحد هذين فليس إكراها فإن قتل أحدهما قتل ) القاتل وحده ( وإن أكره
~~سعد زيدا على أن يكره عمرا على قتل بكر فقتله قتل الثلاثة جزم به في
~~الرعاية الكبرى )
# ومعناه في المنتهى المباشر لمباشرته القتل ظلما والآخران لتسببهما إلى
~~القتل لما يفضى إليه غالبا
# ( وإن دفع لغير مكلف آلة قتل كسيف ونحوه ) كلت وسكين ( ولم يأمره بقتل
~~فقتل لم يلزم الدافع شيء ms3059 ) لأنه ليس بآمر ولا مباشر
# ( وإن أمر غير مكلف ) بالقتل فقتل ( أو ) أمر ( عبده ) بالقتل فقتل ( أو
~~) أمر ( كبيرا عاقلا يجهلان ) أي العبد والكبير العاقل ( تحريم القتل كمن
~~نشأ في غير بلاد الإسلام فقتل فالقصاص على الآمر ) لأن القاتل هنا كالآلة
~~أشبه ما لو نهشته حية
# ( ويؤدب المأمور ) بما يراه الإمام من حبس أو ضرب ( وإن كان العبد ونحوه
~~) كالكبير العاقل الذي يجهل تحريمه ( قد أقام في بلاد الإسلام بين أهله
~~وادعى الجهل بتحريم القتل لم يقبل ) منه لأنه لا يخفى عليه إذن تحريم القتل
~~ولا يعذر فيه إذا كان عالما
# ( والقصاص عليه ) أي العبد ونحوه لمباشرته القتل بلا عذر ( ويؤدب السيد )
~~الآمر له به ( وإن أمره ) أي العبد سيده ( بزناأو سرقة ففعل لم يجب الحد
~~PageV05P517 على الآمر ) بل على المباشر ( جهل المأمور التحريم أولا ) لكن
~~إذا جهل تحريم الزنا فلا حد عليه لما يأتي في بابه
# ( وإن أمره ) بالقتل ( مكلفا عالما بالتحريم
# ف ) القصاص ( على القاتل ) كما تقدم سواء كان عبده أو أجنبيا
# ( ويؤدب الآمر ) لأمره بالمعصية ( ولو قال مكلف غير قن لغيره اقتلني أو
~~اجرحني ) ففعل فهدر ( أو ) قال مكلف لغيره ( اقتلني وإلا قتلتك ففعل فدمه
~~هدر وجرحه هدر ) لأن الحق له فيه وقد أذنه في إتلافه كما لو أذنه في إتلاف
~~ماله
# ( ولو قاله ) أي اقتلني أو اجرحني أو اقتلني وإلا قتلتك ( قن ) ففعل (
~~ضمنه القاتل لسيده بمال ) أي بقيمته أو أرش الجراحة لأن إذن القن في إتلاف
~~نفسه لا يسري على سيده
# ( فقط ) أي دون القصاص ولو كافأه القاتل لأن القصاص حق للقن وقد سقط
~~بإذنه في قتله
# ( وإن قال له القادر عليه اقتل نفسك وإلا قتلتك
# أو ) قال له ( اقطع يدك وإلا قطعتها فإكراه ) فيقتل المكره أو يقطع إذا
~~قتل المكره نفسه أو قطع يده
# ( ومن أمر قن غيره بقتل قن نفسه ) ففعل فلا شيء له ( أو أكرهه عليه ) أي
~~أكره قن غيره على قتل نفسه ففعل ( فلا شيء له ) على القاتل ولا على سيده ms3060
~~كما لو أذن إنسان للآخر في إتلاف مال الآذن فأتلفه بإذنه
# ( وإن أمر السلطان بقتل إنسان بغير حق من يعلم ذلك فالقصاص على القاتل )
# لأنه غير معذور في فعله لقوله صلى الله عليه وسلم لا طاعة لمخلوق في
~~معصية الخالق
# ولأن غير السلطان لو أمره بذلك كان القصاص على المباشر علم أو لم يعلم
# ( ويعزر الآمر ) بالقتل ظلما لارتكابه معصية
# ( وإن لم يعلم ) المأمور أن القتل بغير حق ( ف ) القصاص ( على الآمر )
~~لأن المأمور معذور لوجوب طاعة الإمام في غير المعصية
# والظاهر من حاله أنه لا يأمر إلا بالحق
# قال أبو العباس هذا بناء على وجوب طاعة السلطان في القتل المجهول وفيه
~~نظر
# بل لا يطاع حتى يعلم جواز قتله وحينئذ فتكون الطاعة له معصية لا سيما إذا
~~كان معروفا بالظلم وهنا الجهل بعدم الحل كالعلم بالحرمة
# ( وإن كان الآمر ) بالقتل ( غير السلطان فالقصاص على القاتل بكل حال )
~~حيث علم تحريم القتل بخلاف من نشأ ببادية بعيدة عن الإسلام كما سبق
# ( وإن أكرهه السلطان على قتل أحد أو ) أكرهه على ( جلده بغير حق ) وفعل
~~فمات المجلود ( فالقصاص ) أو الدية ( عليهما ) أي على السلطان والمباشر كما
~~تقدم
# ( لكن إن كان السلطان يعتقد جواز القتل دون المأمور كمسلم قتل ذميا أو حر
~~قتل عبدا فقتله PageV05P518 فقال القاضي الضمان عليه ) أي المأمور لأنه قتل
~~من لا يحل له قتله ( دون الإمام قال الموفق إلا أن يكون القاتل عاميا فلا
~~ضمان عليه ) قال في المغني ينبغي أن يفرق بين المجتهد والمقلد فإن كان
~~مجتهدا فهو قول القاضي وإن كان مقلدا فلا ضمان عليه لأن له تقليد الإمام
~~فيما يراه
# ( وإن كان الإمام يعتقد تحريمه ) أي القتل ( والقاتل يعتقد حله فالضمان
~~على الآمر ) كما لو أمر السيد عبده الذي لا يعتقد تحريم القتل به
# ( وإن أمسك إنسانا لآخر ليقتله لا للعب والضرب فقتله مثل إن أمسكه له حتى
~~ذبحه قتل القاتل ) قال في المبدع بغير خلاف نعلمه لأنه قتل من يكافئه عمدا
~~بغير حق
# ( وحبس ms3061 الممسك حتى يموت ولا قود عليه ) أي الممسك ( ولا دية )
# لما روى ابن عمر مرفوعا قال إذا أمسك الرجل الرجل وقتله الآخر قتل القاتل
~~ويحبس الذي أمسك رواه الدارقطني
# وروى الشافعي نحوه من قضاء علي رضي الله عنه ولأنه حبسه إلى الموت فحبس
~~إلى أن يموت ومقتضى كلام المصنف أنه يطعم ويسقى
# وفي المبدع يحبس عن الطعام والشراب حتى يموت
# ( وإن كان الممسك لا يعلم أن القاتل يقتله فلا شيء عليه ) لأن موته ليس
~~بفعله ولا بأثر فعله بخلاف الجارح فإنه لا يعتبر فيه قصد القتل لأن السراية
~~أثر جرحه المقصود له
# ( وكذا لو فتح فمه وسقاه الآخر سما ) فيقتل الساقي ويحبس الممسك حتى يموت
# ( أو تبع ) مكلف ( رجلا ليقتله فهرب ) الرجل ( فأدركه آخر فقطع رجله
~~فحبسه ) فأدركه فقتله قتل القاتل وأقيد من القاطع وحبس حتى يموت
# ( أو أمسكه آخر ليقطع طرفه ) فيقطع القاطع ويحبس الممسك حتى يقطع طرفه
# ( فلو قتل الولي الممسك فقال القاضي يجب عليه ) أي الولي ( القصاص ) لأنه
~~تعمد قتله بغير حق في قتله
# ( وخالفه المجد ) لأن له شبهة في قتله وهي اختلاف العلماء فقد اختار أبو
~~محمد الجوزي أن له قتله وقدمه في الرعاية وادعاه سليمان بن موسى إجماعا لأن
~~قتله حصل بفعلهما
# ( وإن كتفه وطرحه في أرض مسبعة أو ) في أرض ( ذات حيات فقتله لزمه القود
~~) لأنه فعل ما يقتل غالبا
# ( وإن كانت ) الأرض ( غير مسبعة ) ولا ذات حيات ( لزمته الدية ) لأنه فعل
~~ما لا سث ( يقتل غالبا ( وتقدم ) ذلك ( في الباب )
# PageV05P519
# | فصل ( وإن اشترك في القتل اثنان
# لا يجب القصاص على أحدهما لو انفرد كأب وأجنبي ) اشتركا ( في قتل ولد
~~وكحر وعبد ) شاركه ( في قتل عبد وكمسلم وذمي ) شارك ( في قتل ذمي )
# وكولي مقتص وأجنبي ( و ) ك ( خاطىء وعامد و ) ك ( مكلف وغير مكلف وشريك
~~سبع وشريك نفسه بأن يجرحه سبع أو إنسان ثم يجرح هو نفسه متعمدا وجب القصاص
~~على شريك الأب وعلى العبد وعلى الذمي )
# لأن قتلهم عمدا محض عدوان ولأنهم شاركوا ms3062 في القتل العمد العدوان فيقتل به
# ( كمكره أبا على قتل ولده وسقط ) القصاص ( عن غيرهم ) لأنه لم يتمحض عمدا
~~فلم يجب به قود لشبه العمد وكما لو قتله واحد بجرحين عمدا وخطأ
# ( ويجب على شريك القن ) في قتل قن ( نصف قيمة المقتول ) لأنه شارك في
~~إتلافه فكان عليه قسطه
# ( وعلى شريك الأب وشريك الذمي وشريك الخاطىء ولو أنه نفسه ) أي نفس
~~العامد ( بأن جرحه جرحين أحدهما خطأ والآخر عمدا وشريك غيره المكلف وشريك
~~السبع في غير قتل نفسه نصف الدية ) كالشريك في إتلاف مال ( في ماله لأنه
~~عمد ) فلا تحمله العاقلة
# ( ولو جرحه إنسان عمدا فداوى ) المجروح ( جرحه بسم قاتل أو خاطه في اللحم
~~الحي وفعل ذلك وليه أو ) فعله ( الإمام فمات ) المجروح ( فلا قود على
~~الجارح ) لأن المداوى قصد مداواة النفس فكان فعله عمد خطأ كشريك الخاطىء
# ( وعليه ) أي الجارح ( نصف الدية ) كشريك الخاطىء ( لكن إن كان الجرح
~~موجبا للقصاص استوفى ) بشرطه ( وإلا أخذ الأرش )
# وإن كان السم لا يقتل غالبا ففعل الرجل في نفسيه شبه عمد وشريكه كشريك
~~الخاطىء وإن خاطه غيره بغير إذنه فهما قاتلان عليهما القود
#
# | باب شروط القصاص
# ( وهي خمسة أحدها أن يكون الجاني مكلفا ) لأن القصاص عقوبة وغير المكلف
~~PageV05P520 ليس محلا لها
# ( فأما الصبي والمجنون وكل زائل العقل بسبب يعذر فيه كالنائم والمغمى
~~عليه ونحوهما ) كالسكران كرها ( فلا قصاص عليهم ) لأن التكليف من شروطه وهو
~~معدوم ولأنه لا قصد لهم صحيح
# ( فإن قال ) الجاني ( قتلته وأنا صبي وأمكن ) ذلك ( صدق بيمينه ) لأنه
~~محتمل ( وتقدم في الباب قبله وإن قال ) القاتل ( قتلته وأنا مجنون فإن عرف
~~له حال جنون فالقول قوله مع يمينه ) كما تقدم ( وإلا ) أي وإن لم يعرف له
~~حال جنون ( فقول الولي ) لأن الأصل عدم الجنون
# ( وكذلك إن عرف له حال جنون ثم عرف زواله قبل القتل ) لأن الأصل بقاؤه
~~على الحال التي عرف عليها
# ( فإن ثبت زوال عقله فقال كنت مجنونا وقال الولي بل ) كنت ( سكران فقول
~~القاتل مع يمينه ) لأن ms3063 الأصل عدم السكر والأصل أيضا العصمة
# ( فأما إن قتله وهو عاقل ثم جن لم يسقط عنه ) القصاص لأنه كان حين
~~الجناية عاقلا
# ( سواء ثبت ذلك ببينة أو إقرار ويقتص منه ) أي ممن جنى عاقلا ثم جن
# ( في حال جنونه ولو ثبت عليه حد زنا أو غيره ) كشرب أو سرقة ( بإقراره ثم
~~جن لم يقم عليه حال جنونه ) لأن رجوعه عن ذلك يمنع إقامته بخلاف القصاص
# قلت ومثله حد القذف
# ( والسكران وشبهه ) كمن زال عقله بسبب لا يعذر فيه كمن يشرب الأدوية
~~المخبئة
# ( إذا قتل فعليه القصاص ) لأن الصحابة أوجبوا عليه حد القذف وإذا وجب
~~الحد فالقصاص المتمحض حق آدمي أولي ولأنه يفضي إلى أن يصير عصيانه سببا
~~لإسقاط العقوبة عنه
# الشرط ( الثاني أن يكون المقتول معصوما ) لأن القصاص إنما شرع حفظا
~~للدماء المعصومة وزجرا عن إتلاف البنية المطلوب بقاؤها وذلك معدوم في غير
~~المعصوم
# ( فلا يجب قصاص ولا دية د ولا كفارة بقتل حربي ) لأنه مباح الدم على
~~الإطلاق
# ( ولا مرتد قبل توبة ) لأنه مباح الدم أشبه الحربي
# ( لا ) إن قتل المرتد ( بعدها ) أي التوبة ( إن قبلت ) توبته ( ظاهرا )
~~فيقتل قاتله إذن لأنه معصوم ( ولا ) يجب قصاص ولا دية ولا كفارة بقتل ( زان
~~محصن ولو قبل توبته ) أي الزاني ( عند حاكم ) لأنه مباح الدم متحتم قتله
~~فلم يضمن كالحربي
# ( ولا ) يجب قصاص ولا دية ولا كفارة بقتل ( محارب ) أي قاطع طريق ( تحتم
~~قتله ) بأن قتل وأخذ المال لأنه مباح الدم أشبه الحربي ( في نفس ) أي لا
~~قصاص على جان واحد من هؤلاء في نفس ( ولا ) قصاص في الأطراف ( بقطع طرف )
~~لواحد منهم لأن من يؤخذ بغيره في النفس لا يؤخذ به فيما دونها وذلك متناول
~~للزاني المحصن وغيره
# قال في الفروع PageV05P521 فدل أن طرف محصن كمرتد
# ( بل ولا يجوز ) معطوف على فلا يجب أي لا يجب القصاص بقتل واحد من هؤلاء
~~ولا يجوز
# ( والمراد ) قاله في الرعاية والفروع
# ( قبل التوبة ) وأما قتل المحارب بعد التوبة فإن كان من ولي المقتول ms3064 فقد
~~استوفى حقه وإن كان من غيره ولا شبهة فإنه يقتل لأنه معصوم بالنسبة إلى غير
~~ولي المقتول كالقاتل في غير المحاربة لسقوط التحتم بالتوبة
# ( ولو كان القاتل ) للحربي أو المرتد أو الزاني المحصن أو المحارب
~~المتحتم قتله ( ذميا ) فالذمي فيه كالمسلم لأن القتل منهما صادف محله (
~~ويعزر فاعل ذلك ) لافتياته على الإمام
# ( والقاتل معصوم الدم لغير مستحق دمه ) لأنه لا سبب فيه يباح به دمه لغير
~~ولي مقتول
# ( ولو قطع مسلم ) يد مرتد ( أو ) قطع ( ذمي يد مرتد فأسلم ) المرتد ثم
~~مات ( أو ) قطع مسلم يد ( حربي فأسلم ثم مات ) فلا شيء على القاطع ( أو رمى
~~) مسلم أو ذمي ( حربيا أو مرتدا فأسلم ) المرمي ( قبل أن يقع به السهم فلا
~~شيء عليه ) أي الجاني لأنه لم يجن على معصوم ولأنه رمى من هو مأمور برميه
~~فلم يضمن لأن الاعتبار في التضمين بابتداء حال الجناية لأنها موجبة
# ( وإن قطع ) مكلف ( طرفا أو أكثر من مسلم فارتد المقطوع ومات من جراحه
~~فلا قود على القاطع ) في النفس لأنها نفس مرتد غير معصوم ولا مضمون بدليل
~~ما لو قطع طرف ذمي فصار حربيا ثم مات من جراحه
# ( وعليه ) أي القاطع ( الأقل من دية النفس أو المقطوع ) لأنه لما لم يرتد
~~لم يجب عليه أكثر من دية النفس فمع الردة أولى
# ( يستوفيه الإمام ) لأن مال المرتد فيء ( وإن عاد ) المقطوع ( إلى
~~الإسلام ثم مات وجب القصاص في النفس ) ولو بعد زمن تسرى فيه الجناية لأنه
~~مسلم حال الجناية والموت كما لو لم يرتد
# ( وإن جرحه وهو مسلم ثم ارتد أو بالعكس ) بأن جرحه وهو مرتد فأسلم ( ثم
~~جرحه جرحا آخر ومات منهما فلا قصاص فيه ) لأن أحد الجرحين غير مضمون أشبه
~~شريك المخطىء
# ( ويجب نصف الدية لذلك ) لأن الجرح في الحالين كجرح اثنين في الحالتين
~~المذكورتين
# ( وسواء تساوى الجرحان أو زاد أحدهما مثل إن قطع يديه وهو مسلم و ) قطع (
~~رجليه وهو مرتد أو بالعكس )
# أو قطع يديه وهو مسلم ورجليه وهو مرتد ms3065 أو بالعكس
# ( ولو قطع طرفا أو أكثر من ذمي ثم صار ) الذمي ( حربيا ) بأن انتقض عهده
~~أو لحق بدار حرب مقيما ( ثم مات من الجراحة فلا شيء على القاطع ) لأنه قتل
~~لغير معصوم وقياس ما سبق في المسلم إذا ارتد لا قصاص وعليه الأقل من دية
~~النفس أو المقطوع وإن قطع يد PageV05P522 نصراني أو يهودي فتمجس وقلنا لا
~~يقر فهو كما لو جنى على مسلم فارتد وإن قطع يد مجوسي فتنصر أو تهود ثم مات
~~وقلنا يقر وجبت دية كتابي ولو جرح ذمي عبدا ثم لحق بدار حرب فأسر واسترق لم
~~يقتل بالعبد لأنه حر حين وجب القصاص
# الشرط ( الثالث أن يكون المجني عليه مكافئا للجاني ) لأن المجني عليه إذا
~~لم يكافىء الجاني كان أخذه به أخذ الأكثر من الحق
# ( وهو ) أي كونه مكافئا للجاني ( أن يساويه في الدين والحرية أو الرق )
~~يعني أن لا يفضل القاتل المقتول بإسلام أو حرية أو ملك
# ( فيقتل المسلم الحر ) بمثله لقوله صلى الله عليه وسلم المؤمنون تتكافأ
~~دماؤهم ويسعى بذمتهم أدناهم ولا يقتل مؤمن بكافر
# رواه أحمد وأبو داود والنسائي
# وفي لفظ ولا يقتل مسلم بكافر
# ( و ) يقتل ( الذمي الحر بمثله ) اتفقت أديانهم أو اختلفت لقوله تعالى
~~@QB@ كتب عليكم القصاص في القتلى الحر بالحر @QE@ ولا أثر لتفاوت الفضائل
~~كالعلم والشرف
# ( ويقتل العبد بالعبد والمسلم بالمسلم والذمي بالذمي ) لحصول المكافأة
~~بينهما
# ( ويجري القصاص بينهما فيما دون النفس ) كالنفس ( فله ) أي العبد (
~~استيفاؤه ) أي القصاص فيما دون النفس
# ( وله العفو عنه ) لأنه محض حقه ( دون السيد سواء كانا ) أي العبدان
~~الجاني والمجني عليه ( مكاتبين أو مدبرين أو أمي ولد أو ) كان ( أحدهما
~~كذلك أو لا ) بأن كانا قنين ( وسواء تساوت القيمة أو لا أو كان القاتل
~~والمقتول لواحد أو لا ) لتساويهم في الرق والمكاتب عبد ما بقي عليه درهم
# ( ولو قتل عبد مسلم ) ولو لمسلم ( عبدا مسلما لذمي قتل به ) لأنه يكافئه
~~وإن فضل سيده ( ولا يقتل مكاتب لعبده الأجنبي ) لأن المكاتب فضله بالملك
# ( ويقتل ms3066 ) المكاتب ( بعبده ذي الرحم ) قال في المبدع في الأشهر والأصح لا
~~كما قطع به في المنتهى لأنه فضله بالملك فهو كالأجنبي
# ( ولو قتل من بعضه حر ) كنصف ( مثله ) بأن قتل منصفا ( أو أكثر منه حرية
~~) بأن قتل منصفا من ثلثاه حر ( قتل به ) لأن القاتل لم يفضله
# و ( لا ) يقتل مبعض ( بأقل منه حرية ) بأن قتل من ثلثاه حر منصفا مثلا
~~لأن القاتل فضل بما فيه زائدا من الحرية ( وإذا قتل الكافر الحر عبدا مسلما
~~لم يقتل به قصاصا ) لأنه فضله بالحرية ( وتؤخذ منه قيمته ) لسيده ( ويقتل )
~~الكافر ( لنقضه العهد ) بقتل المسلم ( ويقتل الذكر بالأنثى ولا PageV05P523
~~يعطي أولياؤه شيئا ) لقوله تعالى @QB@ وكتبنا عليهم فيها أن النفس بالنفس
~~@QE@ ولأنه صلى الله عليه وسلم قتل يهوديا رض رأس جارية بين حجرين ولأنها
~~شخصان يحد كل منهما بقذف الآخر فقتل به كالرجل بالرجل
# ( وتقتل الأنثى بالذكر ) لأنها دونه ( ويقتل كل واحد منهما ) أي الذكر
~~والأنثى ( بالخنثى ويقتل ) الخنثى ( بكل واحد منهما ) أي من الذكر والأنثى
~~لعموم @QB@ أن النفس بالنفس @QE@
# ( ويقتل الذمي بالذمي حرا وعبدا بمثله ) أي @QB@ الحر بالحر والعبد
~~بالعبد @QE@ لما تقدم
# ( و ) يقتل ( ذمي بمستأمن وعكسه ) فيقتل المستأمن بالذمي ( ولو مع اختلاف
~~أديانهم ) فيقتل النصراني باليهودي ( ويقتل النصراني واليهودي بالمجوسي )
~~لأن الكفر يجمعهم
# ( ويقتل الكافر بالمسلم ) لأنه صلى الله عليه وسلم قتل يهوديا بجارية
~~ولأنه إذا قتل بمثله فمن فوقه أولى ( إلا أن يكون ) الكافر ( قتله ) أي
~~المسلم ( وهو حربي ثم أسلم فلا يقتل ) لقوله تعالى @QB@ قل للذين كفروا إن
~~ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف @QE@ ولأنه صلى الله عليه وسلم لم يقتل قاتل
~~حمزة
# ( وإن كان القاتل ) للمسلم ( ذميا قتل لنقضه العهد ) قطع به في الفروع
~~والتنقيح وغيرهما ( وعليه دية حر ) إن كان المسلم المقتول حرا
# ( أو قيمة عبد إن كان المسلم المقتول عبدا ) كما لو مات ( ويقتل المرتد
~~بالذمي ) وبالمستأمن ولو تاب وقبلت توبته ( ويقدم القصاص على القتل بالردة
~~ونقض العهد ) لأنه حق آدمي ويأتي في الردة يقتل لهما ولا ms3067 دية وتقدم أنه
~~يقتل لنقض العهد وتؤخذ الدية من ماله
# ( فإن عفا عنه ) أي المرتد ( ولي القصاص إلى الدية فله دية المقتول ) من
~~مال المرتد كغيره ( وإن أسلم المرتد ) وعفا عنه ولي القصاص ( ف ) الدية (
~~في ذمته ) كسائر الحقوق عليه
# ( وإن قتل المرتد بالردة أو مات تعلقت ) الدية ( بماله ) كسائر الديون
# ( ولا يقتل مسلم ولو عبدا بكافر ذمي ) في قول أكثر العلماء منهم عمر
~~وعثمان وعلي وزيد لقوله صلى الله عليه وسلم لا يقتل مسلم بكافر رواه
~~البخاري
# ولأنه منقوض بالكفر فلا يقتل به المسلم كالمستأمن
# ( ولو ارتد ) المسلم بعد جنايته على الكافر اعتبارا بحال الجناية
# ( ولا ) يقتل ( حر ولو ذميا بعبد ) روي عن أبي بكر وعمر وعلي وزيد وابن
~~الزبير لقوله تعالى @QB@ الحر بالحر والعبد بالعبد @QE@ PageV05P524 فدل
~~على أنه لا يقتل به الحر ولما روى أحمد عن علي أنه قال من السنة أن لا يقتل
~~حر بعبد وعن ابن عباس مرفوعا مثله رواه الدارقطني ولأنه لا يقطع طرفه بطرفه
~~مع التساوي في السلامة فلا يقتل به كالأب مع ابنه
# ( إلا أن يقتله ) أي الكافر بالعبد أو ( وهو ) أي القاتل كافر ( عبد أو
~~يجرحه وهو مثله ) كافر أو عبد ( أو يكون الجارح مرتدا ثم يسلم القاتل أو
~~الجارح أو يعتق العبد قبل موت المجروح أو بعده فإنه يقتل به نصا )
# لأن الاعتبار في التكافؤ بحال الوجوب كالحد فإذا قتل ذمي ذميا أو جرحه ثم
~~أسلم الجارح ومات المجروح وجب القصاص لأنهما متكافئان حال الجناية ولأن
~~القصاص قد وجب فلا يسقط بما طرأ كما لو جن
# ( ولو جرح مسلم ذميا أو ) جرح ( حر عبدا ثم أسلم المجروح أو عتق ومات فلا
~~قود ) لأن المكافأة معدومة حال الجناية ( وعليه ) أي الجاني ( دية جرح
~~المسلم ) لأن الاعتبار في الأرش بحال استقرار الجناية بدليل ما لو قطع يدي
~~رجل ورجليه فسرى إلى نفسه ففيه دية واحدة اعتبارا بحال استقرار الجناية ولو
~~اعتبر حال الجناية وجب ديتان
# ( فيأخذ سيد العبد ديته إلا إن تجاوز الدية ms3068 أرش الجناية فالزيادة لورثة
~~العبد )
# لأنه مات حرا فيورث عنه ما تجدد بالحرية فأما أرش الجناية فقد استحقه
~~السيد حين كان رقيقا فلم يسقط بعتقه
# ( ولا يقتل السيد ) ولو مكاتبا ( بعبده ) لأنه فضله بالملك ( ويقتل به )
~~أي السيد ( عبده ) لأنه دونه ( و ) يقتل العبد ( بحر غيره ) أي غير سيده
~~لما سبق ( ولا يقطع طرف الحر بطرف العبد ) كما لا يقاد به في النفس
# ( وإن رمى مسلم ذميا عبدا فلم يقع به السهم حتى عتق وأسلم فلا قود ) لعدم
~~المكافأة ( وعليه ) أي الرامي ( للورثة ) دون سيده ( دية حر مسلم إن مات من
~~الرمية ) لأن الإتلاف حصل لنفس حر مسلم
#
# | فصل ( ولو قطع أنف عبد قيمته ألف فاندمل ) الجرح ( ثم أعتق )
# العبد وجبت القيمة للسيد
# ( أو ) قطع أنفه ثم ( أعتق ثم اندمل ) وجبت قيمته بكمالها PageV05P525
~~للسيد ( أو ) قطع أنفه وأعتق و ( مات من سراية الجرح وجبت قيمته بكمالها
~~للسيد ) لأنه حين الجناية كان رقيقا له والجناية يراعى فيها حال وجودها
# ( وإن قطع ) الجاني ( يده ) أي العبد ( فأعتق ) أي أعتقه سيده ( ثم عاد )
~~الجاني ( فقطع رجله واندمل الجرحان وجب في يده نصف قيمته ) لأنه حين
~~الجناية عليها كان رقيقا ( و ) وجب ( القصاص في الرجل ) لأنه مكافىء له وقت
~~الجناية عليها
# ( أو نصف الدية إن عفا ) العتيق ( عن القصاص ) ويكون له لا لسيده لأنه حر
# ( وإن اندمل قطع اليد وسرى قطع الرجل إلى نفسه ففي اليد نصف قيمته لسيده
~~) اعتبارا بوقت الجناية ( وعلى القاطع القصاص في النفس ) للمكافأة حال
~~الجناية التي سرت
# ( أو الدية كاملة لورثته ) أي العتيق نسبا أو ولاء ( مع العفو منهم عن
~~القصاص ( وإن اندمل قطع الرجل وسرى قطع اليد ففي الرجل القصاص أو نصف الدية
~~لورثته ) كما تقدم
# ( ولا قصاص في اليد ولا في سرايتها ) لأنه وقت قطعها كان رقيقا فلا
~~مكافأة
# ( وعلى الجاني لسيده أقل الأمرين من أرش القطع أو دية حر )
# قلت وما بقي من الدية بعد أرش القطع للورثة على ما تقدم ( وإن سرى
~~الجرحان لم يجب ms3069 القصاص إلا في الرجل ) لوجود المكافأة حينها بخلاف اليد
~~والنفس
# ( فإن اقتص منه وجب نصف الدية ) لقطع الرجل ( وللسيد أقل الأمرين من نصف
~~القيمة أو نصف الدية فإن كان قاطع الرجل غير قاطع اليد واندملا فعلى قاطع
~~اليد نصف القيمة لسيده ) لأنه قنه وقت جنايته عليه
# ( وعلى قاطع الرجل القصاص ) فيها ( أو نصف الدية ) لورثة العتيق حر حين
~~قطع رجله ( وإن سرى الجرحان إلى نفسه فلا قصاص على الأول ) لأن جنايته حال
~~الرق فلا مكافأة ( وعليه نصف دية حر ) اعتبارا بحال استقرار الجناية كما مر
# ( وعلى الثاني القصاص في النفس ) لمكافأته له حال جنايته عليه حيث تعمد
~~لأنه شاركه في القتل عمدا عدوانا كشريك الأب
# ( وإن قطع ) مكلف ( عين عبد ثم عتق ) العبد ( ثم قطع آخر يده ثم ) قطع (
~~آخر رجله فلا قود على الأول اندمل جرحه أو سرى ) لأنه لم يكن مكافئا حين
~~الجناية
# ( وعلى الآخرين القصاص في الطرفين ) إن اندملا للمكافأة ( وإن سرت
~~الجراحات كلها فعليهما ) أي قاطع اليد وقاطع الرجل ( القصاص في النفس )
~~للمكافأة لأن جنايتهما على حر
# ( وإن عفا ) ولي العتيق ( عن القصاص فعليهم الدية أثلاثا ) لموته بسراية
~~جراحاتهم ( ويستحق السيد أقل الأمرين من نصف القيمة ) لقلع عينه ( أو ثلث
~~الدية ) والباقي للورثة ( وإن كان الجانيان ) أو الأجنياء ( في حال الرق
~~والثالث في حال PageV05P526 الحرية فمات ) العتيق ( فعليهم الدية ) أثلاثا
~~( وللسيد أقل الأمرين من أرش الجنايتين أو ثلثي الدية ) والباقي للورثة كما
~~تقدم
# ( وإن قطع يده ثم عتق فقطع آخر رجله ثم عاد الأول فقتله بعد الاندمال
~~فعليه القصاص للورثة ) لأنه قتل بعد الحرية ( و ) عليه ( نصف القيمة للسيد
~~) لقطع يده ( وعلى الآخر القصاص في الرجل أو نصف الدية ) للورثة ( وإن كان
~~) قتله ( قبل الاندمال فعلى الجاني الأول القصاص في النفس ) لمكافأته له
~~حين قتله ( دون اليد ) لأنه قطعها في رقه ( فإن اختار الورثة القصاص في
~~النفس سقط حق السيد ) لأنه لا يجوز أن يستحق عليه النفس وأرش الطرف قبل
~~الاندمال فإن الطرف داخل في النفس ms3070 في الأرش
# ( وإن اختاروا العفو فعليه الدية دون أرش الطرف ) لاندراجه في دية النفس
# ( وللسيد أقل الأمرين من نصف القيمة أو أرش الطرف والباقي للورثة ) كما
~~تقدم
# ( وعلى الثاني القصاص في الرجل ) لأنه مكافىء له حال الجناية
# ( و ) عليه ( مع العفو نصف الدية ) لقطع الرجل ( وإن كان ) القاطع (
~~الثاني هو الذي قتله قبل الاندمال فعليه القصاص في النفس ) لمكافأته له حين
~~القتل ( ومع العفو نصف دية واحدة ) يعني إن كان بعد استيفاء القصاص في
~~الرجل أما قبله فدية كاملة كما يعلم من السوابق واللواحق
# ( وعلى الأول نصف القيمة للسيد ولا قصاص ) على الأول لأنه لم يكافئه حين
~~الجناية
# ( وإن كان القاتل ثالثا فقد استقر القطعان ) لأن قتل الثالث له قطع
~~سرايتهما ( وعلى الأول نصف القيمة للسيد ) لأنه جنى عليه حين كان رقيقا
# ( وعلى الثاني القصاص في الرجل أو نصف الدية لورثته وعلى الثالث القصاص
~~في النفس أو الدية مع العفو ) لأنه كان حرا حين جنايتهما ( وإذا قطع يد
~~عبده ثم أعتقه ثم اندمل فلا شيء عليه ) لأنه حين الجناية كان ملكه ( وإن
~~مات ) العبد ( بعد العتق بسراية الجرح فلا قصاص فيه ) اعتبارا بحال الجناية
# ( ويضمنه بما زاد على أرش القطع من الدية لورثته ) لأنه مات حرا ( فإن لم
~~يكن له وارث سواه وجب ) ذلك ( لبيت المال ) لأن السيد قاتل فلا يرث
# ( ولو قتل من يعرفه ) أو يظنه ( ذميا عبدا فبان أنه قد أسلم وعتق فعليه )
~~أي القاتل ( القصاص ) لأنه قتل من يكافئه عمدا محصنا بغير حق أشبه ما لو
~~علم حاله ( ومثله من قتل من يظنه قاتل أبيه ) فلم يكن ( أو قتل من يعرفه )
~~مرتدا ( أو ) من ( يظنه مرتدا فلم يكن ) كذلك فيجب القصاص لما سبق
# الشرط ( الرابع أ ) ن ( لا يكون المقتول من ذرية القاتل فلا يقتل والد
~~أبا كان أو أما وإن علا بولده وإن سفل من ولد البنين أو البنات ) لحديث ابن
~~عباس مرفوعا PageV05P527 لا يقتل والد بولده رواه ابن ماجه والترمذي من
~~رواية إسماعيل بن مسلم ms3071 المكي ورواه أحمد والترمذي وابن ماجه من رواية حجاج
~~بن أرطأة عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال ابن عبد البر هو حديث مشهور
~~عند أهل العلم بالحجاز والعراق يستغنى بشهرته وقبوله والعمل به عن الإسناد
~~حتى يكون الإسناد في مثله مع شهرته تكلفا
# وقال صلى الله عليه وسلم أنت ومالك لأبيك
# فمقتضى هذه الإضافة تمكينه إياه فإذا لم تثبت حقيقة الملكية ثبتت للإضافة
~~بشبهة في إسقاط القصاص ولأنه كان سببا في إيجاده فلا يكون سببا في إعدامه
# ( وتؤخذ من حر الدية ) أي دية المقتول كما تجب على الأجنبي لعموم أدلتها
# ( ولا تأثير لاختلاف الدين و ) لاختلاف ( الحرية ) فلو كان أحدهما مسلما
~~والآخر كافرا أو أحدهما رقيقا والآخر حرا فلا قصاص ( كاتفاقهما
# فلو قتل الكافر ولده المسلم أو ) قتل ( العبد ولده الحر لم يجب القصاص
~~لشرف الأبوة إلا أن يكون ولده من رضاع أو زنا فيقتل الوالد به ) لأنه ليس
~~بولده حقيقة
# ( ولو تداعى نفسان نسب صغير مجهول النسب ثم قتلاه قبل إلحاقه بواحد منهما
~~فلا قصاص عليهما ) لأنه يجوز أن يكون ابن كل واحد منهما أو ابنهما ( وإن
~~ألحقته القافة بواحد منهما ثم قتلاه لم يقتل أبوه ) لما سبق ( وقتل الآخر )
~~لأنه ليس بأب
# ( وإن رجعا عن الدعوى لم يقبل رجوعهما عن إقرارهما كما لو ادعاه واحد
~~فألحق به ثم جحده ) فإنه لا يقبل جحوده لأن النسب حق للولد فرجوعه عنه رجوع
~~إقرار بحق لآدمي
# ( وإن رجع أحدهما ) عن دعواه ( صح رجوعه وثبت نسبه من الآخر ) لزوال
~~المعارض ورجوعه لا يسقط نسبه ( ويسقط القصاص عن الذي لم يرجع ) لأنه أب (
~~ويجب ) القصاص ( على الراجع ) لأنه أجنبي
# ( وإن عفا عنه ) من وراث المقتول ( فعليه نصف الدية ) كما تقدم في شريك
~~الأب
# ( ولو اشترك رجلان في وطء امرأة في طهر واحد وأتت بولد يمكن أن يكون
~~منهما ) بأن كانت لستة أشهر فأكثر من وطئهما ( فقتلاه قبل إلحاقه بأحدهما
~~لم يجب القصاص ) على واحد منهما لعدم تحقق الشرط
# ( وإن نفيا ms3072 نسبه لم ينتف ) لأن النسب حق للولد
# ( إلا باللعان ) بشروطه ومنها أن يكون بين زوجين وأن يتقدمه قذف وإن نفاه
~~أحدهما لم ينتف لقوله لأنه لحقه بالفراش فلا ينتفى إلا باللعان بخلاف التي
~~قبلها لأن أحدهما إذا رجع هناك لحق الآخر وأيضا ثبوته هناك بالاعتراف فيسقط
~~بالجحد وههنا بالاشتراك فلا ينتفى بالجحد
# ( ويقتل الولد ) المكلف ذكرا كان PageV05P528 أو أنثى ( بكل واحد من
~~الأبوين المتكافئ وإن علوا ) للآية والأخبار وموافقة القياس وقياسه على
~~الأب ممتنع لتأكد حرمته ولأنه إذا قتل بالأجنبي فبأبيه أولى ولأنه يحد
~~بقذفه فيقتل به كالأجنبي ( ومتى ورث ولده ) أي القاتل ( القصاص أو ) ورث (
~~شيئا منه ) أي القصاص وإن قل سقط القصاص لأنه لو لم يسقط لوجب للولد على
~~الوالد وهو ممنوع ولأنه إذا لم يجب بالجناية عليه فلئلا يجب بالجناية على
~~غيره أولى
# ( أو ورث القاتل شيئا من دمه سقط القصاص ) لأنه لو لم يسقط لوجب له على
~~نفسه القصاص وهو ممنوع
# ( فلو قتل أحد الزوجين الآخر ولهما ولد ) فلا قود لأنه لو وجب لوجب لولده
~~وإذا لم يجب للولد بالجناية فعلى غيره أولى وسواء كان الولد ذكرا أو أنثى
~~أو كان للمقتول من يشاركه في الميراث لأنه لو وجب لثبت له حرمته ولا يمكن
~~وجوبه وإذا سقط بعضه سقط كله لأنه لا يتبعض كما لو عفا أحد الشريكين
# ( أو قتل رجل أخا زوجته فورثته ثم ماتت فورثها ) زوجها القاتل ( أو )
~~ورثها ( ولده ) لم يجب القصاص سواء كان لها ولد من غيره أو لا لأنه ورث هو
~~أو ولده شيئا من دمه وهو لا يتبعض
# ( أو قتلت ) المرأة ( أخا زوجها فصار القصاص أو جزء منه لابنها ) بموت
~~زوجها الوارث لأخيه
# ( أو قتل رجل أخاه فورثه ابن القاتل أو ) ورثه ( أحد يرث ابنه منه شيئا
~~لم يجب القصاص ) لإرث ولده جزءا من دمه ( وإذا قتل أحد أبوي المكاتب
~~المكاتب ) لم يجب القصاص لعموم ما سبق ( أو ) قتل أحدهما ( عبدا له ) أي
~~للمكاتب ( لم يجب القصاص ) لأنه لو وجب ms3073 لكان للمكاتب ولا يثبت له قصاص على
~~أبويه كما لو قتلاه وأولى ( وإن اشترى المكاتب أحد أبويه ) أو غيره من ذوي
~~رحمه المحرم ( ثم قتله لم يجب القصاص ) لأنه فضله بالملك
# وهذا بخلاف ما قدمه فيما سبق وتقدم التنبيه عليه ( ولو قتل ) مكلف ( أباه
~~أو أخاه فورثه أخواه ثم قتل أحدهما ) أي الأخوين ( صاحبه سقط القصاص عن
~~الأول لأنه ورث بعض دم نفسه ) لأن أخويه يستحقان دم أبيهما أو أخيهما فإذا
~~قتل أحدهما صاحبه ورث القاتل الأول ما كان يستحقه المقتول لأنه أخوه فعلى
~~هذا يستحق نصف دمه لأن دم الأب أو الأخ بين أخوين نصفين ضرورة أن القاتل لا
~~يرث المقتول وإن قتل الثاني الأول ثم الثالث الرابع قتل الثالث دون الثاني
~~لإرثه نصف دمه عن الرابع وعليه نصف دية الأول للثالث
# ( وإن قتل أحد الاثنين أباه و ) قتل ( الآخر أمه وهي زوجة الأب سقط
~~القصاص عن الأول ) وهو PageV05P529 قاتل الأب ( لذلك ) أي لإرثه بعض دم
~~نفسه وذلك ثمن دم الأب
# ( والقصاص على القاتل الثاني ) فلأخيه قتله ويرثه وإنما سقط القصاص عن
~~قاتل الأب
# ( لأن القتيل الثاني ) وهو الأم ( ورث جزءا من دم الأول ) وهو الثمن (
~~فلما قتل ورثه ) قاتل الأب ضرورة أن القاتل لا يرث ( فصار له جزء من دم
~~نفسه ) وهو الثمن ( فسقط القصاص عن الأول وهو قاتل الأب لإرثه ثمن أمه
~~وعليه سبعة أثمان ديته لأخيه ) قاتل أمه لإرثه ذلك من أبيه ( وله ) أي قاتل
~~الأب ( أن يقتص من أخيه ) قاتل أمه ( ويرثه ) لأن القتل بحق لا يمنع
~~الميراث
# ( ولو كانت الزوجة بائنا ) أو قتلاهما معا مطلقا ( فعلى كل واحد منهما
~~القصاص لأخيه )
# لأن أحدهما لا يرث من دم نفسه شيئا لعدم الزوجية أو لموتهما معا
# ( فإن بادر أحدهما ) فقتل ( أحدهما أخاه سقط عنه القصاص لأنه يرث أخاه إن
~~لم يكن للمقتول ابن أو ابن ابن فإن كان ) له ابن أو ابن ابن فالأخ محجوب به
~~( فله ) أي الابن أو ابن الابن ( قتل عمه ويرثه إن ms3074 لم يكن له وارث سواه )
~~لما مر أن القتل بحق لا يمنع الميراث
# ( فإن تشاحا في المبتدىء منهما بالقتل احتمل أن يبدأ بقتل القاتل الأول )
~~واختاره ابن حمدان ( أو يقرع بينهما ) قدمه في المبدع قال في الشرح وهو قول
~~القاضي ( وأيهما قتل صاحبه أو بمبادرة أو قرعة ورثه إن لم يكن له وارث سواه
~~) لأن قتله بحق
# ( وسقط عنه القصاص ) لإرثه دم نفسه ( وإن كان ) الأخ القاتل لأخيه (
~~محجوبا عن ميراثه كله ) بابن أو ابن ابن ( فلوارث القتل ) وهو وارث المال (
~~قتل الآخر ) لإرثه دمه وعدم المانع وله العفو إلى الدية أو مجانا
# ( وإن عفا أحدهما ) أي الأخوين ( عن الآخر ثم قتل المعفو عنه العافي ورثه
~~أيضا ) إن لم يكن حاجب لأنه قتل بحق
# ( وسقط عنه ما وجب عليه من الدية ) إذ لا يجب للإنسان على نفسه شيء ( وإن
~~تعافيا جميعا ) بأن عفا كل منهما عن الآخر ( على الدية تقاصا بما استويا
~~فيه ) فيسقط من دية الأب بقدر دية الأم
# ( ووجب لقاتل الأم الفضل عن قاتل الأب لأن عقلها ) أي ديتها ( نصف عقل
~~الأب وإن كان لكل واحد منهماابن ) أو ابن ابن ( يحجب عمه من ميراث أبيه )
~~بأن لم يقم به مانع ( فإذا قتل أحدهما صاحبه ورثه ابنه ) أو ابن ابنه (
~~وللابن ) أو ابن الابن ( أن يقتل عمه ) لإرثه دمه ( ويرثه ) أي المقتول
~~منهما ( ابنه ) أو ابن ابنه ( ويرث كل واحد من الابنين مال أبيه ومال جده
~~الذي قتله عمه دون ) القتيل ( الذي قتله أبوه ) ضرورة أن القاتل لا يرث
~~المقتول
# ( وإن كان لكل واحد منهما بنت فقتل أحدهما صاحبه سقط القصاص عنه لأنه يرث
~~نصف PageV05P530 ميراث أخيه ونصف قصاص نفسه فورث مال أبيه الذي قتله أخوه )
~~أو مال أمها الذي قتلها أخوه ( و ) ورث ( نصف مال أبيه الذي قتله هو وورثت
~~البنت التي قتل أبوها نصف ) مال ( أبيها ونصف مال جدها الذي قتله عمها ولها
~~على عمها نصف دية قتيله وإذا كان أربع إخوة قتل الأول الثاني و ) قتل ms3075 (
~~الثالث والرابع فالقصاص على الثالث ) دون الأول لإرثه نصف دمه عن الرابع
# ( ووجب له ) أي الثالث ( نصف الدية على الأول ) لقتله أخاه ضرورة أن
~~القاتل لا يرث
# ( وللأول قتله ) أي الثالث بأخيه الرابع ( فإن قتله ورثه ) لأنه قاتل بحق
~~( وورث ما يرثه من أخيه الثاني ) لأنه من جملة تركته
# ( فإن عفا ) الأول ( عنه ) أي الثالث ( إلى الدية وجبت عليه ) أي الثالث
~~( بكمالها يقاصه ) الثالث ( بنصفها ) الذي ورثه من الثاني ويعطيها نصفها
# ( وإن كان لهما ) أي للأول والثالث ( ورثة ) تحجب الآخر أو لا
# ( فتفصيلهما كالتي قبلها ) فيما إذا قتل أحدهما أباه والآخر أمه
# الشرط ( الخامس ) ب ( أن تكون الجناية عمدا ) محضا بخلاف شبه العمد
~~والخطأ فلا قصاص فيهما إجماعا حكاه في الشرح
# ( وإن قتل من لا يعرف ) بإسلام أو حرية ( وادعى كفره أو رقه ) وجب القصاص
~~لأنه محكوم بإسلامه بالدار ولهذا يحكم بإسلام اللقيط ولأن الأصل الحرية
~~والرق طارىء ( أو ضرب ملفوفا فقده أو ألقي عليه ) أي الملفوف ( حائطا وادعى
~~أنه كان ميتا وأنكر وليه ) وجب القصاص لأن الأصل الحياة
# ( أو قطع طرف البنان وادعى شلله أو قلع عينا وادعى عماها ) وأنكر المجني
~~عليه وجب القصاص لأن الأصل السلامة
# ( أو قطع ساعدا وادعى أنه لم يكن عليه كف أو ) قطع ( ساقا وادعى أنها )
~~أي الساق ( لم يكن لها قدم ) وجب القصاص لأن الأصل بقاء الكف والقدم
# ( أو قتل ) مكلف ( رجلا في داره وادعى أنه دخل لقتله أو أخذ ماله أو
~~يكابره على أهله فقتله دفعا عن نفسه ) أو ماله أو أهله ( وأنكر وليه ) وجب
~~القصاص لأن الأصل عدم ما يدعيه سواء وجد في دار القاتل أو غيرها معه سلاح
~~أو لا لما روي عن علي أنه سئل عمن وجد مع امرأته رجلا آخر فقتله فقال إن لم
~~يأت بأربعة فليعط برمته رواه سعيد ورجاله ثقات ولأن الأصل عدم ما يدعيه قال
~~في الفروع ويتوجه عدمه في معروف بالفساد
# ( أو تجارح اثنان وادعى كل منهما أنه جرحه دفعا عن نفسه ) وأنكر الآخر ms3076 (
~~وجب القصاص والقول قول المنكر مع يمينه إذا لم تكن بينة ) لعموم قوله صلى
~~الله عليه وسلم البينة على المدعي واليمين على من أنكر
# ( ومتى صدق المنكر ) في شيء مما تقدم PageV05P531 من الصور ( فلا قود ولا
~~دية ) لقول عمر رواه سعيد وهو منقطع وروي عن الزبير نحوه ولأن الخصم اعترف
~~بما يبيح قتله فسقط حقه كما لو أقر بقتله قصاصا
# ( وإن ادعى القاتل أن المقتول زنى وهو محصن لم تقبل دعواه من غير بينة )
~~لأن الأصل عدم ذلك
# ( وإن أقام شاهدين بإحصانه قبل ) بخلاف الزنا فلا بد فيه من أربعة كما
~~يأتي
# ( وإن اختصم قوم بدار فجرح ) بعضهم بعضا ( وقتل بعضهم بعضا وجهل الحال )
~~بأن لم يعلم القاتل ولا الجارح ( فعلى عاقلة المجروحين دية القتلى يسقط
~~منها أرش الجراح ) قضى به علي رواه أحمد
# ( فإن كان فيهم ) أي المختصمين ( من ليس به جرح شارك المجروحين في دية
~~القتل ) هذا أحد وجهين أطلقهما ابن حمدان
# قال في تصحيح الفروع اختاره في التصحيح الكبير والوجه الثاني لا دية
~~عليهم وهو ظاهر كلام جماعة من الأصحاب
# ( ويأتي في القسامة إذا قال إنسان ما قتل هذا المدعى عليه بل أنا قتلته
~~وله قتل من وجده يفجر بأهله وظاهر كلام أحمد لا فرق بين كونه ) أي الفاجر (
~~محصنا أو غيره ) روي عن عمر وعلي
# ( وصرح به الشيخ ) لأنه ليس بحد وإنما هو عقوبة على فعله وإلا اعتبرت
~~شروط الحد وقال الشافعي له قتله فيما بينه وبين الله تعالى إذا كان الزاني
~~محصنا وللمالكية قولان في اعتبار إحصانه
# ( والحر المسلم يقاد به قاتله ) عدوانا ( وإن كان مجدع الأطراف ) أي
~~مقطوعها ( معدوم الحواس ) من سمع وبصر وشم وذوق ولمس ( والقاتل صحيح سوى
~~الخلق وبالعكس ) بأن كان القاتل مجدع الأطراف معدوم الحواس والمقتول صحيح
~~سوى الخلق
# ( وكذلك إن تفاوتا في العلم والشرف والغنى والفقر والصحة والمرض والقوة
~~والضعف والكبر والصغر ونحو ذلك ) كالحذق والبلادة إجماعا حكاه في الشرح
~~لعموم الآيات لقوله صلى الله عليه وسلم المؤمنون تتكافأ دماؤهم ms3077 ( ويجري في
~~القصاص بين الولاة ) جمع وال ويتناول الإمام والقاضي والأمير
# ( والعمال ) على الصدقات أو الخراج أو غيرهما ( وبين رعيتهم ) قال في
~~الشرح لا نعلم في هذا خلافا لعموم الآيات والأخبار
# ( ولا يشترط في وجوب القصاص كون القتل في دار الإسلام ) فيقتل مكافئه
~~بشروطه وإن كان بدار حرب سواء كان هاجر أو لم يهاجر لعموم الأدلة
# ( وقتل الغيلة ) بكسر الغين المعجمة وهي القتل على غرة
# ( وغيره ) أي غير قتل الغيلة ( سواء في القصاص والعفو ) لعموم الأدلة (
~~وذلك ) أي القصاص والعفو في قتل الغيلة وغيره ( للولي ) الوارث للمقتول
~~لقيامه مقامه ( دون السلطان ) فليس له قصاص PageV05P532 ولا عفو مع وجود
~~وارث لعموم قوله تعالى @QB@ فقد جعلنا لوليه سلطانا @QE@ وقوله صلى الله
~~عليه وسلم فأهله بين خيرتين فإن لم يكن فهو ولي المقتول له القصاص
# والعفو على الدية لا مجانا
#
# | باب استيفاء القصاص
# ( وهو ) أي استيفاء القصاص ( فعل مجني عليه ) إن كانت الجناية على ما دون
~~النفس ( أو ) فعل ( وليه ) أي وارثه إن كانت على النفس ( بجان عامد مثل ما
~~فعل ) الجاني ( أو شبهه ) أي شبه فعل الجاني
# ( وله ) أي استيفاء القصاص ( ثلاثة شروط أحدها أن يكون مستحقه مكلفا )
~~لأن غير المكلف ليس أهلا للاستيفاء بعد تكليفه بدليل أنه لا يصح إقراره ولا
~~تصرفه
# ( فإن كان ) مستحق القصاص ( صغيرا أو مجنونا لم يجز ) لآخر ( استيفاؤه )
~~لما تقدم
# ( ويحبس القاتل حتى يبلغ الصغير و ) حتى ( يعقل المجنون ) لأن فيه حظا
~~للقاتل بتأخير قتله وحظا للمستحق بإيصاله إلى حقه ولأنه يستحق إتلاف نفسه
~~ومنفعته فإذا تعذر استيفاء النفس لعارض بقي إتلاف المنفعة سالما عن المعارض
~~وقد حبس معاوية هدبة بن خشرم في قود حتى بلغ ابن القتيل فلم ينكر ذلك وكان
~~في عصر الصحابة
# ( وليس لأبيهما ) أي الصغير والمجنون ( استيفاؤه ) لهما ( كوصي وحاكم )
~~لأن القصد التشفي وترك الغيظ ولا يحصل ذلك باستيفاء الأب أو غيره بخلاف
~~الدية فإن الغرض يحصل باستيفائه ولأن الدية يملك استيفاءها إذا تعينت
~~والقصاص لا يتعين
# ( فإن كانا محتاجين إلى نفقة ms3078 فلولي مجنون العفو إلى الدية دون ولي الصغير
~~نصا ) لأن المجنون ليس في حالة معتادة ينتظر فيها إفاقته ورجوع عقله بخلاف
~~الصبي وتقدم في اللقيط ما في ذلك
# ( وإن ماتا ) أي الصغير والمجنون ( قبل البلوغ والعقل قام وارثهما
~~مقامهما فيه ) أي في استيفاء القصاص لأنه حق لهما فانتقل بموتهما إلى
~~وارثهما كسائر حقوقهما
# ( وإن قتلا قاتل أبيهما أو قطعا قاطعهما ) أي الصغير والمجنون ( قهرا )
~~سقط حقهما لأنه أتلف عين حقه فسقط الحق PageV05P533 أشبه ما لو كان لهما
~~وديعة عند شخص فأتلفاها
# ( أو اقتصا ممن لا تحمل العاقلة ديته كالعبد سقط حقهما ) وجها واحدا لأنه
~~لا يمكن إيجاب ديته على العاقلة فلم يكن إلا سقوطه
# الشرط ( الثاني اتفاق المستحقين له ) أي القصاص ( على استيفائه ) لأن
~~الاستيفاء حق مشترك لا يمكن تبعيضه فلم يجز لأحد التصرف فيه بغير إذن شريكه
# ( وليس لبعضهم استيفاؤه دون بعض ) لأنه يكون مستوفيا لحق غيره بغير إذن
~~ولا ولاية له عليه أشبه الدين
# ( فإن فعل ) بأن استوفى أحدهم القصاص بدون إذن الباقي ( فلا قصاص عليه )
~~لأنه قتل نفسا يستحق بعضها فلم يجب قتله بها لأن النفس لا تؤخذ ببعض نفس
~~ولأنه مشارك في استحقاق القتل فلم يجب عليه قود كالشريك في الجارية إذا
~~وطئها
# ويفارق ما إذا قتل الجماعة واحدا فإنا لم نوجب القصاص بقتل بعض النفس
# ( ولشركائه في تركة الجاني حقهم من الدية ) لأن حقهم من القصاص سقط بغير
~~اختيارهم فأشبه ما لو مات القاتل
# ( وترجع ورثة الجاني على المقتص بما فوق حقه ) من الدية ( فلو كان الجاني
~~أقل دية من قاتله مثل امرأة قتلت رجلا له ابنان قتلها أحدهما بغير إذن )
~~الابن ( الآخر فللآخر نصف دية أبيه في تركة المرأة ) التي قتلته كما لو
~~ماتت
# ( وترجع ورثتها بنصف ديتها على قاتلها ) لأنه لا يستحق سوى نصف دمها وقد
~~استوفاه
# ( وهو ) أي نصف دية المرأة ( ربع دية الرجل ) لأن دية المرأة نصف دية
~~الرجل كما يأتي
# ( وإن عفا بعضهم ) أي الورثة عن القصاص ( وكان ممن يصح ms3079 عفوه ) بأن كان
~~مكلفا ( ولو ) كان العفو ( إلى الدية سقط القصاص ) روي عن عمر وعلي لأن
~~القصاص حق مشترك بين الورثة لا يتبعض مبناه على الدرء والإسقاط فإذا أسقط
~~بعضهم حقه سرى إلى الباقي كالعتق
# ( وإن كان العافي ) على القصاص ( زوجا أو زوجة ) لقول زيد بن وهب أن عمر
~~أتي برجل قتل قتيلا فجاء ورثة المقتول ليقتلوه فقالت امرأة المقتول وهي أخت
~~القاتل عفوت عن حقي
# فقال عمر الله أكبر عتق القتيل رواه أبو داود لأن من ورث المال ورث القود
~~كما يأتي
# ( وكذا لو شهد أحدهم ) أي الورثة ( ولو مع فسقه بعفو بعضهم ) فإنه يسقط
~~حق الجميع من القصاص لكون شهادته إقرارا بأن نصيبه من القصاص سقط وهو لا
~~يتبعض
# ( وللباقي ) الذين لم يعفوا ( حقهم من الدية على الجاني ) سواء عفا مطلقا
~~أو إلى الدية لأن حقه من القصاص سقط بغير رضاه فثبت له البدل كما لو ورث
~~بعض دمه أو مات ( فإن قتله الباقون عالمين بالعفو و ) عالمين PageV05P534 ب
~~( سقوط القصاص فعليهم القود حكم بالعفو حاكم أو لا ) لأنه لو قتل عمد عدوان
~~أشبه ما قتلوه ابتداء
# ( وإن لم يكونوا عالمين بالعفو ) وبسقوط القصاص ( فلا قود ) عليهم ( ولو
~~كان قد حكم بالعفو ) لأن عدم العلم بذلك شبهته درأت القود كالوكيل إذا قتله
~~بعد العفو وقبل العلم به
# ( وعليهم ) أي القاتلين ( ديته ) لأن القتل قد تعذر والدية بدله
# ( وسواء كان الجميع حاضرين أو ) كان بعضهم حاضرا و ( بعضهم غائبا )
~~لاستوائهم معنى
# ( فإن كان القاتل هو العافي فعليه القصاص ) ولو ادعى نسيانه أو جوازه (
~~وإن كان بعضهم ) أي الورثة ( غائبا انتظر قدومه وجوبا ) لأنه حق مشترك أشبه
~~ما لو كان المقتول عبدا مشتركا
# ( ويحبس القاتل حتى يقدم ) الغائب كما تقدم في الصغير والمجنون
# ( وكل من ورث المال ورث القصاص على قدر ميراثه من المال حتى الزوجين وذوي
~~الأرحام ) لأنه حق فيستحقه الوارث من جهة مورثه أشبه المال والأحسن رفع
~~الزوجين وذوي الأرحام عطفا على كل وعلى عبارة المصنف تبعا للمقنع ms3080 تكون حتى
~~حرف جر لانتهاء الغاية أي كل من ورث المال ورث القصاص ينتهي ذلك إلى
~~الزوجين وذوي الأرحام
# ( ومن لا وارث له فوليه الإمام ) لأنه ولي من لا ولي له ( إن شاء اقتص )
~~لأن بنا حاجة إلى عصمة الدماء فلو لم يقتل من لا وارث له لقتل
# ( وإن شاء عفا إلى دية كاملة ) فأكثر لأنه يفعل ما يرى فيه المصلحة
~~للمسلمين في القصاص والعفو
# ( وليس له العفو مجانا ) ولا على أقل من دية لأنها للمسلمين ولا حظ لهم
~~في ذلك
# ( وإذا اشترك جماعة في قتل واحد فعفا عنهم ) ورثته ( إلى الدية فعليهم
~~دية واحدة وإن عفا عن بعضهم فعلى المعفو عنه قسطه منها ) أي من الدية بدل
~~المحل وهو واحد فتكون ديته واحدة سواء أتلفه واحد أو جماعة
# وأما القصاص فهو عقوبة على الفعل فيتقدر بقدره
# الشرط ( الثالث أن يؤمن في الاستيفاء التعدي إلى غير الجاني ) لقوله
~~تعالى @QB@ فلا يسرف في القتل @QE@ وإذا أفضى إلى التعدي ففيه إسراف ( فلو
~~وجب القود أو الرجم على حامل أو ) على حائل أو ( حملت بعد وجوبه لم تقتل
~~حتى تضع الولد وتسقيه اللبأ ) قال في المبدع بغير خلاف لما روى ابن ماجه
~~بإسناده عن عبد الرحمن بن غنم قال حدثنا معاذ بن جبل وأبو عبيدة بن الجراح
~~وعبادة بن الصامت وشداد بن أوس قالوا إن رسول الله صلى الله عليه وسلم قال
~~إذا قتلت المرأة عمدا فلا تقتل حتى تضع ما في بطنها إن كانت حاملا وحتى
~~PageV05P535 تكفل ولدها وإن زنت لم ترجم حتى تضع ما في بطنها وحتى تكفل
~~ولدها
# ولأنه يخاف على ولدها وقتله حرام والولد يتضرر بترك اللبأ ضررا كثيرا
~~وقال في الكافي لا يعيش إلا به
# ( ثم إن وجد من يرضعه مرضعة راتبة قتلت ) لأن تأخير قتلها إنما كان للخوف
~~على ولدها وقد زال ذلك
# ( وإن وجد مرضعات غير رواتب أو ) وجد ( لبن شاة ونحوها ) ل ( يسقي منه
~~راتبا جاز قتلها ) لأنه لا يخاف على الولد إذن التلف ( ويستحب ms3081 لولي القتل
~~تأخيره ) حينئذ ( إلى الفطام ) دفعا لضرر الولد بذلك
# ( وإن لم يكن له ) أي الولد ( من يرضعه تركت حتى ترضعه حولين ثم تفطمه )
~~للخبر والمعنى
# لأن القتل إذا أخر من أجل حفظ الحمل فلأن يؤخر من أجل حفظ الولد أولى
# ( ولا تجلد ) الحامل ( في الحد ) حتى تضع ( ولا يقتص منها في الطرف حتى
~~تضع ) لأنه لا يؤمن التعدي إلى تلف الولد
# أشبه الاقتصاص في النفس بل يقاد منها بمجرد الوضع صرح به في الفروع وغيره
~~وجزم به في المنتهى
# ( قال الموفق وغيره ) حتى تضع ( وتسقيه للبأ ) قال في المبدع وهو ظاهر
# ( فإن وضعت الولد وانقطع النفاس وكانت قوية يوم تلفها ولا يخاف على الولد
~~الضرر من تأثر اللبن أقيم عليها الحد من قطع الطرف والجلد ) لعدم المانع
# ( وإن كانت في نفاسها أو ضعيفة يخاف تلفها لم يقم عليها حتى تطهر وتقوى )
~~دفعا للضرر
# وقال في الإنصاف الصحيح من المذهب أنه لا يقتص منها بالوضع
# قال في التنقيح بل بمجرد الوضع قبل سقي اللبأ ( ويأتي في كتاب الحدود )
~~بأوضح من هذا
# ( وإن ادعت من وجد عليها القصاص الحمل قبل منها إن أمكن ) لأن للحمل
~~أمارات خفية تعلمها من نفسها دون غيرها لوجب أن يحتاط له كالحيض
# ( وتحبس حتى يتبين أمرها ) احتياطا لمن وجب له القصاص ( ولا تحبس لحد )
~~يعني لو ادعت من وجب عليها الحد إنها حامل قبل منها إن أمكن ولم تحبس
# ( وإن اقتص من حامل فإن كانت لم تضعه ) ولم تتيقنه حملا
# ( لكن ماتت على ما بها من انتفاخ البطن وأمارة الحمل فلا ضمان في حق
~~الجنين لأنه لا يتحقق أن الانتفاخ حمل ) فلا توجب بالشك
# ( وإن ألقته ) أي الجنين ( حيا فعاش فلا كلام ) أي لا ضمان على المقتص
~~لكن يؤدب ( وإن ألقته حيا وبقي ) الولد ( خاضعا ذليلا زمانا يسيرا ثم مات
~~ففيه دية كاملة إذا كان وضعه لوقت يعيش مثله ) وهو ستة أشهر فأكثر ( وإن
~~ألقته ميتا أو حيا في وقت لا يعيش ) فيه ( مثله ) وهو ما ms3082 دون ستة أشهر (
~~ففيه غرة ) عبد أو أمة كما يأتي في الجنين
# ( والضمان في ذلك على المقتص PageV05P536 من أمه ) لأنه المباشر والحاكم
~~الذي مكنه متسبب وإن علم الحاكم دون الولي فالضمان على الحاكم وحده كالسيد
~~إذا أمر عبده الأعجمي الذي لا يعرف تحريم القتل ذكره في الشرح والمبدع
~~ويكون وجوب ما تقدم من الدية أو الغرة
# ( مع الكفارة ) على المقتص لأنه قاتل نفس
#
# | فصل ( ولا يستوفي القصاص ولو في النفس إلا بحضرة السلطان أو نائبه
~~وجوبا
# لأنه يفتقر إلى اجتهاده ولا يؤمن فيه الحيف مع قصد التشفي
# ( فلو خالف ) الولي ( وفعل ) أي اقتص بغير حضرة السلطان أو نائبه ( وقع
~~الموقع ) لأنه استوفى حقه
# ( وله ) أي الإمام أو نائبه ( تعزيره ) لافتياته على السلطان
# وفي عيون المسائل لا يعزره لأنه حق له كالمال
# ( ويستحب إحضار شاهدين ) عند الاستيفاء لئلا ينكره المقتص
# ( ويجب أن تكون الآلة ) التي يستوفي بها القصاص ( ماضية ) لحديث إذا
~~قتلتم فأحسنوا القتلة ( وعلى الإمام تفقدها ) أي آلة الاستيفاء لأن منها ما
~~لا يجوز الاستيفاء به
# ( فإن كانت ) لآلة ( كالة أو مسمومة منعه من الاستيفاء بها ) لخبر إذا
~~قتلتم فأحسنوا القتلة رواه مسلم من حديث شداد ولئلا يعذب المقتول ولأن
~~المسمومة تفسد البدن وربما منعت غسله
# ( فإن عجل ) الولي ( واستوفى بها ) أي بالآلة الكالة أو المسمومة ( عزر )
~~لفعله ما لا يجوز
# ( و ) ينظر الإمام أو نائبه في الولي ( إن كان الولي يحسن الاستيفاء
~~ويقدر عليه بالقوة والمعرفة مكنه منه الإمام وخيره بين المباشرة والتوكيل )
# لقوله تعالى @QB@ ومن قتل مظلوما فقد جعلنا لوليه سلطانا @QE@ ولأنه عليه
~~الصلاة والسلام أتاه رجل يقود آخر فقال إن هذا قتل أخي فاعترف بقتله فقال
~~النبي صلى الله عليه وسلم اذهب فاقتله رواه مسلم
# ( إلا ) أي وإن لم يحسن الولي لاستيفاء أو لم يقدر عليه ( أمره بالتوكيل
~~) لأنه عاجز عن استيفائه فيوكل فيه من يحسنه لأنه قائم مقامه
# ( فإن ادعى ) الولي ( المعرفة فأمكنه ) الأمام أو نائبه ( فضرب عنقه
~~فأبانه فقد استوفي ) القصاص ( وإن أصاب غير العنق ms3083 وأقر بتعمد ذلك عزر )
~~لفعله ما لا يجوز
# ( فإن قال ) الولي ( أخطأت وكانت الضربة قريبا من العنق كالرأس والمنكب
~~قبل قوله مع يمينه )
# لأنه PageV05P537 ممكن
# ( وإن كان ) الضرب ( بعيدا ) عن العنق
# ( كالوسط والرجلين لم يقبل ) قول الولي أنه أخطأ لأنه خلاف الظاهر
# ( ثم إن أراد ) الولي العود للاستيفاء ( لم يمكن لأنه ظهر منه أنه لا
~~يحسن الاستيفاء ) فيوكل من يحسنه
# ( وإن احتاج الوكيل إلى أجرة فمن مال الجاني كالحد ) لأنها أجرة لإيفاء
~~ما عليه من الحق فكانت لازمة له كأجرة الكيال وذهب بعض أصحابنا أنه يرزق من
~~بيت المال رجل يستوفي الحدود والقصاص لأن هذا من المصالح العامة فإن لم
~~يحصل فعلى الجاني لأن الحق عليه ورد بأن الذي على الجاني التمكين لا الفعل
# ( و ) لهذا ( إن باشر الولي الاستيفاء فلا أجرة له ) على الجاني لأنه
~~استوفى حقه
# ( ويجوز اقتصاص جان من نفسه برضا الولي ) ويكون نائبا عنه كالأجنبي
# ( ولو أقام ) المحدود ( حد زنا ) على نفسه ( أو ) حد ( قذف ) على نفسه (
~~أو قطع سرقة على نفسه بإذن سقط قطع السرقة فقط ) لحصول المقصود وهو قطع
~~العضو الواجب قطعه بخلاف حد الزنا والقذف لعدم حصول الردع والزجر بجلده
~~نفسه وله ختن نفسه إن قوى عليه
# وأحسنه نصا لأنه يسير
# ( وإن كان ) الحق في ( الاستيفاء لجماعة ) بأن كان الوارث اثنين فأكثر
# ( لم يجز أن يتولاه جميعهم ) لما فيه من تعذيب الجاني وتعدد أفعالهم (
~~وأمروا بتوكيل واحد منهم أو من غيرهم ) ليستوفي القصاص لهم
# ( فإن تشاحوا وكان كل واحد منهم يحسن الاستيفاء قدم أحدهم بقرعة ) لأنه
~~لا مزية لأحدهم كما لو تشاحوا في تزويج موليتهم
# ( لكن لا يجوز ) لمن خرجت له القرعة ( الاستيفاء حتى يوكله الباقون ) لأن
~~الحق لهم
# ( فإن لم يتفقوا على التوكيل منع الاستيفاء حتى يوكلوا ) وقال ابن أبي
~~موسى إذا تشاحوا أمر الإمام من شاء باستيفائه
#
# | فصل
# ( ولا يجوز استيفاء القصاص في النفس إلا بالسيف في العنق سواء كان القتل
~~به ) أي السيف ( أو بمحرم لعينه ) أي ذاته ( كسحر وتجريع ms3084 خمر ولواط أو قتله
~~بحجر أو تغريق أو تحريق أو هدم ) حائط عليه ( أو حبس أو خنق أو قطع يده من
~~مفصل أو غيره أو أوضحه أو قطع يديه ورجليه ثم عاد فضرب عنقه قبل البرء أو
~~أجافه ) بأن جرحه جرحا وصل إلى جوفه فمات ( أو أمه ) أي جنى عليه آمة وهي
~~ما تصل إلى جلدة الدماغ PageV05P538 فمات ( أو قطع يدا ناقصة الأصابع أو
~~شلاء أو زائدة ) فمات ( أو ) جنى ( جناية غير ذلك ) عليه ( فمات ) لعموم
~~حديث النعمان بن بشير أن النبي صلى الله عليه وسلم قال لا قود إلا بالسيف
~~رواه ابن ماجه والدارقطني من غير طريق
# وقال أحمد ليس إسناده بجيد
# ( ويدخل قود العضو في قود النفس ) لأن القصاص حد بدل النفس فدخل الطرف في
~~حكم الجملة كاليد
# ( ولا يفعل به ) أي بالمقتص منه ( كما فعل إذا كان القتل بغير السيف )
~~للنهي عن المثلة ولأن فيه زيادة تعذيب
# ( فإن فعل ) الولي به كما فعل ( فقد أساء ) بالمخالفة ( ولم يضمن ) شيئا
~~كما لو استوفي بآلة كالة
# ( فإن ضربه ) الولي ( بالسيف فلم يمت كرر عليه ) الضرب ( حتى يموت )
~~ليحصل الاستيفاء ( ولا يجوز ) استيفاء القصاص في النفس ( بسكين ) لأن السيف
~~أوحى
# ( ولا ) يجوز استيفاء القصاص ( في طرف إلا بها ) أي بسكين لئلا تحيف
# وذكر في الانتصار وغيره أن الرجم بحجر لا يجوز بسيف
# ( ويأتي فيما يوجب القصاص فيما دون النفس ) أي أنه لا يستوفى إلا بسكين
~~وبيان كيفية استيفائه
# ( ولا تجوز الزيادة أيضا على ما أتى به ) الجاني ( ولا قطع شيء من أطرافه
~~) لقوله تعالى @QB@ فلا يسرف في القتل @QE@ فإن فعل أي قطع الولي شيئا من
~~أطرافه ( فلا قصاص عليه ) لأن القصاص عقوبة تدرأ بالشبهة وهي هنا متحققة
~~لأنه مستحق لإتلاف الطرف ضمنا لاستحقاق إتلاف الجملة
# ( ويجب فيه ) أي الزائد ( ديته ) أي دية ذلك الزائد لأنه حصل بالتعدي (
~~سواء عفا عنه ) الولي ( أو قتله ) لأن استحقاق إتلاف الطرف موجود في حالتي
~~العفو والقتل
# ( وإن زاد ) المقتص ( في الاستيفاء من الطرف مثل ms3085 أن يستحق قطع إصبع فيقطع
~~اثنين فحكمه حكم القاطع ابتداء إن كان ) القطع ( عمدا من مفصل ) وجب القصاص
~~لانتفاء الشبهة ( أو ) زاد المقتص عمدا في ( شجة يجب في مثلها القصاص ) وهي
~~الموضحة ( فعليه القصاص في الزيادة ) لانتفاء الشبهة
# ( وإن كان ) ذلك ( خطأ أو ) كان ( جرحا لا يجب القصاص مثل من يستحق موضحة
~~فاستوفى هاشمة فعليه أرش الزيادة )
# كالجاني ابتداء ( إلا أن يكون ذلك ) الحاصل زيادة ( بسبب من الجاني )
~~المقتص منه ( كاضطرابه حال الاستيفاء ) منه ( فلا شيء على المقتص ) لأنه لم
~~يجن عليه بل هو جنى على نفسه
# ( فإن اختلفا ) أي المقتص والمقتص منه ( على فعله ) أي قطع الزائد ونحوه
~~( عمدا PageV05P539 أو خطأ ) فقول المقتص لأنه أدرى بنيته
# ( أو قال المقتص حصل هذا باضطرابك أو ) ب ( فعل من جهتك ) وقال المقتص
~~منه بل بجنايتك ( فالقول قول المقتص مع يمينه ) لأن الأصل براءته
# ( وإن قطع ) الجاني ( يده فقطع المجني عليه رجل الجاني لزمه ) أي المجني
~~عليه ( دية رجله ) لأن الجاني لم يقطعها
# ( وإن سرى الاستيفاء الذي حصلت به الزيادة إلى نفس المقتص منه أو ) سرى (
~~إلى بعض أعضائه مثل أن قطع إصبعه فسرى إلى جميع يده أو اقتص منه بآلة كالة
~~أو ) بآلة ( مسمومة ) فسرى ( أو ) اقتص منه ( في حال حر مفرط أو ) في ( برد
~~شديد فسرى فعلى المقتص نصف الدية )
# وقال في المنتهى في آخر باب ما يوجب القصاص فيما دون النفس يلزمه بقية
~~الدية لأنه تلف بفعل جائز ومحرم
# ( قال القاضي كما لو جرحه جرحين جرحا في ردته وجرحا بعد إسلامه فمات
~~منهما ) أي من الجرحين
# ( وإن قطع ) الجاني ( بعض أعضائه ) أي المجني عليه ( ثم قتله بعد أن برئت
~~الجراح مثل إن قطع ) الجاني ( يديه ورجليه فبرئت جراحته ثم قتله ) الجاني (
~~فقد استقر حكم القطع ) بالبرء ( ولولي القتيل ) وهو وارث المجني عليه (
~~الخيار ) بين القصاص والعفو
# ف ( إن شاء عفا وأخذ ثلاث ديات ) دية لليدين ودية للرجلين ودية للنفس
# ( وإن شاء ) الولي ( قتله وأخذ ديتين ) دية لليدين ودية للرجلين
# ( وإن ms3086 شاء قطع يديه ورجليه وأخذ دية نفسه وإن شاء ) الولي ( قطع يديه أو
~~رجليه وأخذ ديتين وإن شاء ) الولي ( قطع طرفا واحدا ) من اليدين أو الرجلين
~~( وأخذ دية الباقي ) وهو ديتان ونصف لأن كل جناية من ذلك استقر حكمها فهي
~~كالمتحدة ( وإن اختلفا في اندمال الجرح قبل القتل وكانت المدة بينهما يسيرة
~~لا يحتمل اندماله في مثلها ) عادة ( فقول الجاني ) في عدمه ( بغير يمين )
~~لأنه الظاهر
# ( وإن اختلفا في مضيها ) أي مضي مدة يندمل فيها الجرح
# ( فقوله ) أي الجاني ( أيضا مع يمينه ) لأن الأصل عدم الاندمال وعدم
~~المضي
# ( وإن كانت المدة ) التي مضت بين الجرح والقتل ( ما يحتمل البرء فيها
~~فقول الولي مع يمينه ) لأن الأصل عدم سقوط حكم الجناية ( فإن كان للجاني
~~بينة ببقاء المجني عليه ضمنا حتى قتله حكم له ببينته ) لعدم ما يعارضها
# ( وإن كانت ) البينة ( للولي ببرئه حكم له ) أي للولي ( أيضا ) ببينته
~~لعدم المعارض لها
# ( فإن تعارضتا ) أي البينتان ( قدمت بينة الولي لأنها مثبتة للبرء )
~~والمثبت مقدم على النافي
# ( وإن ظن ولي دم أنه اقتص في النفس فلم يكن وداواه ) PageV05P540 أي
~~الجاني أهله ( حتى برىء فإن شاء الولي دفع إليه دية فعله ) الذي فعله به
~~وقتله ( وإلا ) أي وإن لم يشأ الولي ذلك ( تركه ) ولم يتعرض له
# قال في الفروع وهذا قضاء عمر وعلي ويعلى بن أمية
# ذكره أحمد
#
# | فصل ( وإن قتل واحد اثنين فأكثر واحدا بعد واحد أو دفعة واحدة
# فاتفق أولياؤهم على قتله قتل لهم ) لأن الحق لهم كما لو قتل عبد عبيدا
~~خطأ فرضوا بأخذه ولأنهم رضوا ببعض حقهم كما لو رضي صاحب اليد الصحيحة
~~بالشلاء
# ( ولا شيء لهم سواه ) أي سوى القتل لأنهم رضوا بقتله فلم يكن لهم سواه
~~وإن طلب أحدهم القصاص والباقون الدية فلهم ذلك
# ( وإن تشاحوا فيمن يقتله منهم على الكمال أقيد للأول إن كان قتلهم واحدا
~~بعد واحد ) لأن حقه أسبق ولأن المحل صار مستحقا له بالقتل
# ( وللباقين ) بعد الأول ( دية قتلاهم ) لأن القتل إذا فات تعينت ms3087 الدية
# ( كما لو بادر غير ) ولي ( الأول واقتص ) بجنايته فللباقين الدية
# ( فإن كان ولي الأول غائبا أو صغيرا أو مجنونا انتظر ) قدومه أو بلوغه أو
~~عقله لأن الحق له
# ( وإن قتلهم دفعة واحدة وتشاحوا أقرع بينهم ) فيقتل من خرجت له القرعة
~~وللباقين الدية
# ( وإن بادر غير من وقعت له القرعة فقتله ) فقد ( استوفى حقه وسقط حق
~~الباقين إلى الدية ) لفوات القتل بالنسبة إليهم
# ( وإن قتلهم متفرقا ) واحدا بعد واحد ( وأشكل الأول وادعى كل واحد ) من
~~الأولياء ( الأولية ولا بينة ) لواحد منهم ( فأقر القاتل لأحدهم قدم )
~~المقر له بالأولية ( بإقراره ) أي القاتل على نفسه ( وإلا ) أي وإن لم يقر
~~القاتل بالأولية لأحدهم ( أقرع ) كما لو قتلهم معا ( فإن عفا ولي الأول عن
~~القود قدم ولي المقتول الأول بعده )
# لأن الأول إنما قدم عليه بسبقه وقد سقط حقه لرضاه بالدية
# ( فإن لم تكن أولية بعده ) أي العافي ( أو جهلت ) الأولية بعده ( فبقرعة
~~) لأنه لا مرجح غيرها ( وإن عفا أولياء الجميع إلى الديات فلهم ذلك ) لأنهم
~~رضوا ببعض حقهم ولا تتداخل حقوقهم لأنها حقوق مقصودة لآدمي فلا تتداخل
~~كالديون
# ( وإن أراد أحدهم القود و ) أراد ( الآخر الدية قتل لمن اختار القود
~~وأعطى الباقون دية قتلاهم PageV05P541 من مال القاتل )
# لأنه عمد محض فلا تحمله العاقلة
# ( وإن قتل رجلا ) أو امرأة ( وقطع طرفا من آخر قطع طرفه أولا ) لأنه لو
~~بدىء بالقتل لفات القطع وفيه تفويت لحق المقطوع فوجب تقديم القطع لما فيه
~~من الجمع بين حقي القتل والقطع
# ( ثم قتل لولي المقتول بعد الاندمال ) لأنه معارض له و ( تقدم القتل )
~~على القطع ( أو تأخر ) عنه لأنهما جنايتان على شخصين فلم يتداخلا كقطع يد
~~رجلين ولأنه أمكن الجمع بين الحقين فلم يجز إسقاط أحدهما
# ( وإن قطع يد رجل وقتل آخر ثم سرى القطع إلى نفس المقطوع فمات فهو قاتل
~~لهما ) لأن سراية العمد مضمونة
# ( فإن تشاحا في الاستيفاء قتل بالذي قتله ) لسبقه وتأخر السراية
# ( ووجبت الدية كاملة للمقتول بالسراية ولم يقطع طرفه ) لأنه قطع صار ms3088 قتلا
# ( وإن قطع يد واحد وأصبع آخر من يد نظيرتها قدم رب اليد إن كان أولا )
~~لسبقه ( وللآخر دية أصبعه )
# لتعذر القصاص فيه ( ومع أوليته ) بأن كان قطع الأصبع أولا ( تقطع أصبعه
~~ثم يقتص رب اليد بلا أرش )
# لأنه لا يجمع في عفو واحد بين قصاص ودية النفس وهذا بخلاف النفس فإنها لا
~~تنقص بقطع الطرف فقطعه لا يمنع التكافؤ بدليل أخذ صحيح الأطراف بمقطوعها
~~وقطع الأصبع من اليد لا يمنع التكافؤ في اليد بدليل أنا لا نأخذ الكاملة
~~بالناقصة واختلاف ديتها
# ( وإن قطع أيدي جماعة ) اثنين فأكثر دفعة أو متفرقا ( فحكمه حكم القتل
~~فيما تقدم ) لأن القطع كالقتل
# فإن رضوا بقطع يده قطعت لهم ولا شيء لهم سواه وإن تشاحوا بدىء بالأول
~~ولمن بقي الدية وإن كان القطع معا أو جهل الأول أقرع وإن رضي الأول بالدية
~~أعطيها وقطع للباقين
# ( وإن بادر بعضهم فاقتص بجنايته في النفس أو الطرف فلمن بقي الدية على
~~الجاني ) في ماله ولا تحملها العاقلة لأنه عمد محض
# ( ويأتي إذا قتل ) خارج الحرم ثم لجأ إليه ( أو أتى حدا خارج الحرم ثم
~~لجأ إلى الحرم آخر كتاب الحدود ) مفصلا
#
# | باب العفو عن القصاص
# أجمعوا على جواز العفو عن القصاص وأنه أفضل لقوله تعالى @QB@ فمن عفي له
~~من أخيه شيء فاتباع بالمعروف وأداء إليه بإحسان ذلك تخفيف من ربكم ورحمة
~~@QE@ PageV05P542 والقصاص كان حتما على اليهود وحرم عليهم العفو والدية
~~وكانت الدية حتما على النصارى وحرم عليهم القصاص فخيرت الأمة بين القصاص
~~وأخذ الدية والعفو تخفيفا ورحمة وكان النبي صلى الله عليه وسلم لا يرفع
~~إليه أمر فيه القصاص إلا أمر فيه بالعفو رواه الخمسة إلا النسائي من حديث
~~أنس والقياس يقتضيه لأن القصاص حق له فجاز تركه كسائر الحقوق
# والعفو المحو والتجاوز
# ( الواجب بقتل العمد أحد شيئين القود أو الدية ) لقوله تعالى @QB@ فمن
~~عفي له من أخيه شيء فاتباع بالمعروف وأداء إليه بإحسان @QE@ أوجب الاتباع
~~بمجرد العفو ولو أوجب العمد بالقصاص عينا لم تجب الدية عند ms3089 العفو المطلق
# ( فيخير الولي بينهما ) فإن شاء اقتص وإن شاء أخذ الدية
# ( ولو لم يرض الجاني ) لقول ابن عباس كان في بني إسرائيل القصاص ولم يكن
~~فيهم الدية فأنزل الله هذه الآية @QB@ كتب عليكم القصاص في القتلى @QE@
~~الآية رواه البخاري
# وعن أبي هريرة مرفوعا من قتل له قتيل فهو بخير النظرين إما أن يودي وإما
~~أن يقاد متفق عليه
# ( وإن عفا مجانا فهو أفضل )
# لقوله تعالى @QB@ فمن تصدق به فهو كفارة له @QE@
# وقوله تعالى @QB@ فمن عفا وأصلح فأجره على الله @QE@ وكان النبي صلى الله
~~عليه وسلم يأمر به ( ثم لا عقوبة على جان لأنه إنما عليه حق واحد ) و ( قد
~~سقط ) كعفو عن دية قاتل خطأ
# قال الشيخ تقي الدين العدل نوعان أحدهما هو الغاية وهو العدل بين الناس
~~والثاني ما يكون الإحسان أفضل منه وهو عدل الإنسان بينه وبين خصمه في الدم
~~والمال والعرض فإن استيفاء حقه عدل والعفو إحسان والإحسان هنا أفضل لكن هذا
~~الإحسان لا يكون إحسانا إلا بعد العدل
# وهو أن لا يحصل بالعفو ضرر
# فإذا حصل منه ضرر كان ظلما من العافي لنفسه وأما لغيره فلا يشرع ومحله ما
~~لم يكن لمجنون أو صغير فلا يصح العفو إلى غير مال لأنه لا يملك إسقاط حقه
# ( وإن اختار ) PageV05P543 الولي ( القود أو عفا عن الدية فقط فله أخذها
~~) أي الدية لما فيه من المصلحة له وللجاني وتكون بدلا عن القصاص وليست التي
~~وجبت بالقتل
# ( ولو سخط الجاني ) لأن الدية دون القصاص فكان له أن ينتقل إليها لأنها
~~أقل من حقه
# ( وله ) أي لمن وجب له القصاص ( الصلح على أكثر منها ) أي الدية ( وتقدم
~~في الصلح ) موضحا
# ( ومتى اختار ) الولي ( الدية تعينت وسقط القود ) قال أحمد إذا أخذ الدية
~~فقد عفا عن الدم
# ( ولا يملك طلبه ) أي القود ( بعد ) أي بعد اختيار الدية لأنه إذا أسقط
~~لا يعود
# ( فإن قتله بعد ذلك ) أي اختيار الدية ( قتل به ) لأنه عمد عدوان
# ( وإن عفا مطلقا ) بأن لم يقيده بقود ولا ms3090 دية فله الدية لانصراف العفو
~~إلى القود لأنه في مقابلة الانتقام والانتقام إنما يكون بالقتل
# ( أو ) عفا ( على غير مال ) بأن عفا على خمر ونحوه فله الدية
# ( أو ) عفا ( على القود مطلقا ) بأن قال عفوت عن القود ولم يقيده بشيء (
~~ولو ) كان العفو ( عن يده ) أي المجني عليه أو رجله ونحوهما ( فله الدية )
~~لانصراف العفو إلى القود كما تقدم
# ( وإن قال ) مستحق القود ( لمن ) له ( عليه قود عفوت عن جنايتك أو ) عفوت
~~( عنك برىء من الدية كالقود نصا )
# لأن عفوه عن ذلك يتناولهما ( وإذا جنى عبد على حر جناية موجبة للقصاص
~~فاشتراه المجني عليه بأرش الجناية سقط القصاص ) لأن شراءه بالأرش اختيار
~~للمال
# ( ولم يصح الشراء لأنهما لم يعرفا قدر الأرش فالثمن مجهول ) وشرط البيع
~~معرفة الثمن
# ( وإن عرفا عدد الإبل ) أو البقر أو الغنم ( أو أسنانها فصفتها مجهولة )
~~وذلك ينافي صحة البيع
# ( فإن قدر الأرش يذهب أو فضة فباعه به صح ) البيع للعلم بالثمن
# ( وتقدم أول الباب قبله عفو ولي المجنون والصغير ويصح عفو المفلس
~~والمحجور عليه لسفه عن القصاص ) لأنه ليس بمال
# ( وإن أراد المفلس القصاص لم يكن لغرمائه إجباره على تركه ) ليأخذ الدية
~~لأنها غير معينة له
# ( وإن أحب ) المفلس ( العفو عنه إلى مال فله ذلك ) كغير المفلس و ( لا )
~~يعفو ( مجانا ) لأن المال واجب وليس له إسقاطه إذا قلنا الواجب أحد شيئين
# وإن قلنا الواجب القود عينا صح عفوه عنه مجانا لأنه لم يجب إلا القود وقد
~~أسقطه هذا معنى كلامه في الكافي والشرح وفي المنتهى وغيره يصح عفوه مجانا
~~لأن الدية لم تتعين
# وقاله في المغني
# ( وكذا ) أي كالمفلس فيما تقدم من استيفاء القصاص والعفو على مال أو
~~مجانا
# ( السفيه ووارث المفلس والمكاتب وكذا المريض فيما زاد على الثلث )
~~والمذهب صحة العفو من هؤلاء مجانا لأن الدية لم تتعين كما PageV05P544 تقدم
~~في المفلس ( إن مات القاتل أو قتل وجبت الدية في تركته ) لأنه تعذر استيفاء
~~القود من غير إسقاط
# ( كتعذره في طرفه ) أي تعذر القود ms3091 في طرف الجاني لقطع أو شلل
# ( و ) ك ( قتل غير المكافىء وإن لم يخف ) الجاني ( تركه سقط الحق ) يعني
~~لم تطالب به عاقلته لأنها لا تحمل العمد المحض
# ( وإن قطع ) الجاني ( أصبعا عمدا فعفا ) المجني عليه ( عنه ثم سرت )
~~الجناية ( إلى الكف أو إلى النفس والعفو على مال أو على غير مال فله تمام
~~دية ما سرت إليه ) الجناية لأن المجني عليه إنما عفا عن دية الأصبع فوجب أن
~~يثبت له تمام الدية ضرورة كونه غير معفو عنه ولا قصاص لتعذره في النفس دون
~~ما عفا عنه فسقط في النفس كما لو عفا بعض الأولياء
# ( وإن كان الجرح لا قصاص فيه كالجائفة فعفا ) المجروح ( عن القصاص ثم سرى
~~إلى النفس فلوليه القصاص لأنه لا يصح العفو عن قود ما لا قود فيه ) فلم
~~يؤثر عفوه
# ( وله ) أي ولي المجروح ( بعد السراية العفو عن القصاص وله ) حينئذ (
~~كمال الدية ) كما لو لم يتقدمه عفو
# ( وإن عفا ) المجروح ( عن دية الجرح صح ) عفوه لأن الحق له وقد وجب
~~بالجناية وقد أسقطه
# ( وله ) أي لورثته ( بعد السراية دية النفس ) قال في الشرح إلا أرش الجرح
~~اه
# لأن الجرح موجب وإنما سقط الوجوب بالعفو فيختص القود بمحل العفو
# ( وإن عفا ) ولي القود ( مطلقا ) بأن قال عفوت فقط فله الدية
# ( أو عفا عن القود مطلقا ) بأن قال عفوت عن القود ( فله الدية ) لأن
~~الواجب أحد شيئين فإذا سقط القود تعينت الدية
# ( وإن قال الجاني ) لولي الجناية ( عفوت مطلقا ) أي عن القود والدية ( أو
~~) قال الجاني ( عفوت عنها ) أي الجناية ( وعن سرايتها وقال ) ولي الجناية (
~~بل عفوت إلى مال أو عفوت عنها ) أي الجناية ( دون سرايتها فالقول قول
~~المجني عليه أو وليه ) مع يمينه لأن الأصل معه
# ( وإن قتل الجاني العافي فيما إذا عفا على مال قبل البرء فالقود ) أي
~~لولي العافي القود لأن قتله انفرد عن قطعه أشبه ما لو كان القاطع غيره
# ( أو الدية كاملة ) لأن القتل منفرد عن القطع فلم يدخل حكم أحدهما ms3092 في
~~الآخر ولأن القتل موجب له فأوجب الدية كاملة كما لو لم يتقدمه عفو
# وكذا لو كان العفو على غير مال كما يدل عليه كلامه في الشرح
# قال وسواء فيما ذكر كان العافي عن الجرح أخذ دية طرفه أو لم يأخذها
# ( وإن وكل ) مستحق القود ( في قصاص ثم عفا ) الموكل ( ولم يعلم الوكيل
~~حتى اقتص فلا شيء عليهما ) أما الموكل فلأن العفو إحسان فلا يقتضي وجوب
~~الضمان PageV05P545 وأما الوكيل فلأنه لا تفريط منه كما لو عفا بعد ما رماه
# ( وإن علم الوكيل ) بعفو الموكل ( فعليه القود ) لأنه قتله ظلما كما لو
~~قتله ابتداء
# ( وإن عفا ) المجروح ( عن قاتله بعد الجرح صح سواء كان ) العفو ( بلفظ
~~العفو أو الوصية أو الإبراء أو غير ذلك )
# لأنه إسقاط للحق فصح بكل لفظ يؤدي معناه
# ( فإن قال ) ولي الجناية ( عفوت عن الجناية وما يحدث منها صح ) العفو
~~لأنه إسقاط للحق بعد انعقاد سببه
# ( ولم يضمن ) الجاني ( السراية ) للعفو عنها ( فإن كان ) الجرح ( عمدا لم
~~يضمن ) الجاني ( شيئا ) ولم يعتبر خروج ذلك من الثلث لأن الواجب القود عينا
~~أو أحد شيئين فلم يتعين إسقاط أحدهما ( وإن كان ) الجرح ( خطأ اعتبر
~~خروجهما ) أي الجناية وسرايتها ( من الثلث ) كالوصية ( وإلا ) أي وإن لم
~~تخرج من الثلث ( سقط عنه ) أي الجاني ( من ديتها ) أي السراية ( ما احتمله
~~الثلث ) كوصية ( وإن أبرأه ) أي أبرأ المجني عليه الجاني ( من الدية أو وصى
~~له بها فهو وصية لقاتل وتصح ) لتأخرها عن الجناية بخلاف ما لو وصى له ثم
~~قتله
# ( وتقدم في الموصى له ) مفصلا ( وتعتبر ) البراءة من الدية أو الوصية بها
~~للقاتل ( من الثلث ) كسائر العطايا في المرض والوصايا
# ( وإن أبرأ ) المجني عليه أو وارثه ( القاتل من الدية الواجبة على عاقلته
~~أو ) أبرأ المجني عليه أو وارثه ( العبد من الجناية المتعلق أرشها برقبته
~~لم يصح ) الإبراء لأنه أبرأه من حق على غيره لأن الدية الواجبة على العاقلة
~~غير واجبة على القاتل والجناية المتعلق أرشها برقبة العبد غير واجبة عليه
~~بل متعلقة ms3093 بملك السيد
# ( وإن أبرأ العاقلة أو ) أبرأ ( السيد صح ) لأنه أبرأهما من حق عليهما
~~كالدين الواجب عليهما
# ( وإن وجب لعبد قصاص ) في الطرف ( أو تعزير قذف فله ) أي العبد ( طلبه
~~والعفو عنه ) لأنه مختص به والقصد منه التشفي
# ( وليس ذلك للسيد ) لأنه ليس بحق له
# ( إلا أن يموت العبد ) فينتقل إليه وحينئذ فله طلبه وإسقاطه كالوارث
# ( ومن صح عفوه مجانا فإن أوجب الجرح مالا عينا ) كالجائفة وجناية الخطأ (
~~فكوصية ) يعتبر من الثلث لأنه تبرع بمال
# ( وإلا ) أي وإن لم يوجب المال عينا كالعمد المحض
# ( فمن رأس المال ) لأن المال لم يتعين
# ( ويصح قول مجروح ) لجان ( أبرأتك وحللتك من دمي أو قتلي أو وهبتك ذلك أو
~~نحوه ) كأنت في حل من دمي أو تصدقت به عليك ( معلقا ) ذلك ( بموته ) بأن
~~يقول إن مت فأنت بريء من دمي أو وهبتك دمي إن مت ونحوه لأنه وصية وقد تقدم
~~أنه يصح تعليقها
# ( فلو برىء ) المجني عليه PageV05P546 من الجناية ( بقي حقه ) فيطالب به
~~لعدم ما يسقطه ( بخلاف عفوت عنه ونحوه ) كأبرأتك من دمي فإنه يبرأ مطلقا
~~برىء أو عوفي لأنه إبراء منجز اه
#
# | باب ما يوجب قصاصا فيما دون النفس من الأطراف والجراح
# والأصل فيه قوله تعالى @QB@ وكتبنا عليهم فيها أن النفس بالنفس @QE@ إلى
~~قوله @QB@ والجروح قصاص @QE@ وقوله صلى الله عليه وسلم في حديث أنس في قصة
~~الربيع عمته لما كسرت ثنية جارية وطلبوا العفو فأبوا وعرضوا الأرش فأبوا
# فقال النبي صلى الله عليه وسلم كتاب الله القصاص متفق عليه
# وأجمعوا على وجوب القصاص فيما دون النفس إذا أمكن لأن ما دون النفس
~~كالنفس في الحاجة إلى حفظه بالقصاص فكان كالنفس في وجوبه
# ( كل من أقيد بغيره في النفس أقيد به فيما دونها من حر وعبد ) لأن من
~~أقيد به في النفس إنما أقيد به لحصول المساواة المعتبرة للقود فوجب أن يقاد
~~به فيما دونها فلو قطع مسلم يد مسلم قطعت يده لأنه يقاد به في النفس
# ( ومن لا يجري القصاص بينهما في النفس ms3094 لا يجري بينهما في الطرف كالأب مع
~~ابنه )
# ( و ) ك ( الحر مع العبد و ) ك ( المسلم مع الكافر ) فلا تقطع يد الأب
~~بيد ابنه ولا يد الحر بيد العبد ولا يد المسلم بيد الكافر لأنه لا يقاد به
~~في النفس
# ( ولا يجب ) القصاص في ما دون النفس
# ( إلا بما يوجب القود في النفس وهو العمد المحض فلا قود في شبه العمد )
# خلافا لأبي بكر وابن أبي موسى
# ( ولا ) قود في ( خطأ )
# قال في المبدع إجماعا والآية مخصوصة بهما
# ( وهو ) أي ما دون النفس ( نوعان أحدهما الأطراف ) لما ذكرنا ( فتؤخذ
~~العين ) بالعين اليمنى باليمنى واليسرى باليسرى ( و ) يؤخذ ( الأنف )
~~بالأنف ( و ) يؤخذ ( الحاجز وهو وتر الأنف ) بمثله ( و ) يؤخذ ( الأذن )
~~بالأذن ( و ) يؤخذ ( السن ) بالسن ( والجفن ) بالجفن بفتح الجيم
# وحكى ابن سيده كسرها ( والشفة ) بمثلها ( واليد والرجل واللسان والأصبع
~~والكتف والمرفق والذكر والخصية والإلية وشفر المرأة بمثله ) لأن المماثلة
~~موجودة والقصاص ممكن فوجب PageV05P547 إلحاقا لغير المنصوص عليه من ذلك
~~بالمنصوص والشفر بضم الشين أحد شفري المرأة فأما شفر العين فهو منبت الهدب
~~وقد حكي فيه الفتح
#
# | فصل ( ويشترط للقصاص في الأطراف ثلاثة شروط
# أحدها إمكان الاستيفاء بلا حيف ) لأن الحيف جور وظلم وإذا لم يمكن القصاص
~~إلا به لم يجز فعله
# ( وأما الأمن من الحيف فشرط لجواز الاستيفاء ) مع أنه في نفس الأمر واجب
~~إذ لا مانع منه لوجود شرطه وهو العدوان على من يكافئه عمدا مع المساواة في
~~الاسم والصحة والكمال لكن الاستيفاء غير ممكن لخوف العدوان على الجاني
# وفائدة ذلك أنا إذا قلنا إنه شرط للوجوب تعينت الدية إذا لم يوجد الشرط
~~وإن قلنا إنه شرط للاستيفاء دون الوجوب انبنى على أصل وهو أن الواجب ماذا
~~فإن قلنا القصاص عينا لم يجب بذلك شيء إلا أن المجني عليه إذا عفا يكون قد
~~عفا عمن يحصل له ثوابه وإن قلنا موجب العمد أحد شيئين انتقل الوجوب إلى
~~الدية كغيره وإمكان الاستيفاء بلا حيف
# ( بأن يكون القطع من مفصل ) لأن المماثلة ms3095 في غير ذلك غير ممكنة ولا يؤمن
~~أن يستوفي في أكثر من الحق
# ( أو ) يكون القطع ( له حد ينتهي ) القطع ( إليه كمارن الأنف وهو مالان
~~منه وهو الذي يجب فيه القصاص أو الدية دون القصبة )
# لأن لذلك حدا ينتهي إليه أشبه اليد
# ( فإن قطع القصبة ) أي قصبة الأنف ( أو قطع من نصف كل من الساعد أو الكف
~~أو الساق أو العضد أو الورك أو قطع يده من الكوع ثم تأكلت إلى نصف الذراع
~~فلا قصاص وله الدية )
# لخبر أن رجلا ضرب رجلا على ساعده بالسيف فقطعها من غير مفصل فاستدعي عليه
~~النبي صلى الله عليه وسلم فأمر له بالدية
# فقال إني أريد القصاص قال خذ الدية بارك الله لك فيها رواه ابن ماجه
# ولأن القطع ليس من مفصل فلا يؤمن فيه من الحيف
# ( ولا أرش للباقي ) أي لا يجب سوى دية يد أو رجل لئلا يجمع في عضو واحد
~~بين دية وحكومة
# ( ولا قود في اللطمة ونحوها ) لأن المماثلة فيها غير ممكنة
# ( ويؤخذ الأنف الكبير ب ) الأنف ( الصغير ) لمساواته له في الاسم
# PageV05P548 ( و ) يؤخذ الأنف ( الأقنى بالأفطس والأشم بالأخشم الذي لا
~~شم له ) لأن عدم الشم لعلة في الدماغ ونفس الأنف صحيح فوجب أخذ الأشم به
~~لأنه مثله
# ( و ) يؤخذ الأنف ( الصحيح ب ) الأنف ( الأجذم ) لأنه مثله
# ( ما لم يسقط منه ) أي الأجذم ( شيء إلا أن يكون ) الساقط ( من أحد
~~جانبيه فيؤخذ من الصحيح مثل ما بقي منه ) أي الأجذم ( أو يؤخذ أرش ذلك فلا
~~يشترط ) لوجوب القصاص ( التساوي في الصغر والكبر والصحة والمرض في العين
~~والأذن ونحوهما فتقلع عين الشاب بعين الشيخ المريضة و ) تقلع ( عين الكبير
~~بعين الصغير وعين الصحيح ) تقلع العين الصحيحة ( بعين الأعمش ) لأن التفاوت
~~في الصفة لا يمنع القصاص
# ( لكن إن كان ) الجاني ( قلع عينه بأصبعه لا يجوز ) للمجني عليه ( أن
~~يقتص بأصبعه لأنه لا يمكن المماثلة فيه ولا تؤخذ ) العين ( الصحيحة
~~بالقائمة ) وهي صحيحة في موضعها وإنما ذهب نورها وإبصارها لانتفاء
~~استوائهما في الصحة ms3096
# ( وتؤخذ ) العين ( القائمة بالصحيحة ) لأنها دون حقه
# ( ولا أرش لها معها ) لعدم التفاوت
# ( كما يأتي وتؤخذ أذن السميع بمثلها ) أي بأذن سميع للمماثلة ( و ) تؤخذ
~~أذن السميع ( بأذن الأصم ) لأن العضو صحيح ومقصوده الجمال وذهاب السمع لعلة
~~في الرأس لأنه محله وليس بنقص في الأذن
# ( تؤخذ أذن الأصم بكل واحدة منهما ) أي من أذن السميع والأصم ( وتؤخذ )
~~الأذن ( الصحيحة ب ) الأذن ( المثقوبة ) لأنه ليس بنقص في الأذن وإنما يفعل
~~في العادة للقرط والتزين به
# ( فإن كان الثقب في غير محله أو كانت ) الأذن ( مخرومة أخذت بالصحيحة )
~~لأنه رضي بدون حقه
# ( ولم تؤخذ ) الأذن ( الصحيحة بها ) أي بالمثقوبة في غير محل الثقب أو
~~بالمخرومة لأنه عيب فتفوت المساواة
# ( ويخير المجني عليه بين أخذ الدية إلا قدر النقص وبين أن يقتص فيما سوى
~~العيب ويتركه من أذن الجاني ويجب له في قدر النقص حكومة
# وإن قطع ) الجاني ( بعض أذنه فله أن يقتص من أذن الجاني بقدر ما قطع من
~~أذنه ويقدر ذلك بالأجزاء ) كالنصف والثلث والربع
# و ( لا ) يؤخذ ( بالمساحة ) لأنه قد يفضي إلى أخذ جميع أذن الجاني لصغره
~~ببعض أذن المجني عليه لكبره وكذا أنف ولسان وشفة
# ( ومن قطع طرفه من أذن أو غيرها فرده فالتحم ) بحرارة الدم ( وثبت فلا
~~قصاص ) في ذلك القطع لأنها لم تبن على الدوام فلا يستحق إبانة أذن الجاني
~~دواما
# ( ولا دية ) لأنه لم يفت بالكلية
# ( ولا أرش نقصه خاصة نصا ) قاله في شرح المنتهى وذلك حكومة لأنها أرش كل
~~PageV05P549 نقصان حصل بالجناية
# ( وإن سقط ) ما كان رده والتحم ( بعد ذلك ) بغير جناية ( قريبا أو بعيدا
~~فله القصاص ويزد ما أخذه ) من الأرش لأن ذلك الالتحام كعدمه
# ( وإن قطع بعض الطرف فالتصق فله أرش الجرح ولا قصاص ) كما تقدم في الأذن
~~( ومن قطعت أذنه ونحوها ) كمارنه ( قصاصا فألصقها فالتصقت فطلب المجني عليه
~~إبانتها لم يكن له ذلك )
# لأنه استوفى القصاص
# قطع به في المغني والشرح والمنصوص أنه يقاد ثانيا
# اقتصر عليه في الفروع وقدمه في المحرر ms3097 وغيره
# قال في الإنصاف في ديات الأعضاء ومنافعها أقيد ثانية على الصحيح من
~~المذهب وقطع به في التنقيح هناك وتبعه في المنتهى
# قال في شرحه للمجني عليه إبانته ثانيا نص عليه لأنه أبان عضوا من غيره
~~دواما فوجبت إبانته منه دواما لتحقق المقاصة
# ( فإن كان المجني عليه لم يقطع جميع الطرف وإنما قطع بعضه فالتصق فللمجني
~~عليه قطع جميعه ) ليستوفي تمام حقه
# ( والحكم في السن ) إذا قلعها ثم أعيدت ( كالحكم في الأذن ) على ما سبق
~~من التفصيل
# ( وتؤخذ السن ربطها بذهب أولا بالسن ) لقوله تعالى @QB@ والسن بالسن @QE@
~~الثنية بالثنية والناب بالناب والضاحك بالضاحك والضرس بالضرس الأعلى
~~بالأعلى والأسفل بالأسفل لأن المماثلة موجودة في ذلك كله
# ( ممن قد أثغر أي سقطت رواضعه ثم نبتت ) قال في حاشيته يقال ثغر الصبي
~~بضم الثاء وكسر الغين يثغر بضم الياء وفتح الغين فهو مثغور إذا سقطت رواضعه
~~فإذا نبتت قيل اتغر بتاء مثناة من فوق مشددة على مثال اتزر قلبت الثاء تاء
~~ثم أدغمت
# ( وإن كسر ) الجاني ( بعضها ) أي السن ( يرد من سن الجاني مثله ) أي مثل
~~ما كسره ( إذا أمن قلعها وسوادها ) لإمكان الاستيفاء بلا حيف فإن لم يأمن
~~ذلك سقط القصاص
# ( فإن لم يكن ) المجني على سنه ( أثغر لم يقتص ) له ( من الجاني في الحال
~~لأنه ) يرجى عوده و ( لا قود ولا دية لما رجي عوده من عين ) كسن ( أو منفعة
~~) كعدو ( في مدة تقولها أهل الخبرة ) لأنه لا يمكن عوده فلا يجب فيه شيء
~~وتسقط المطالبة به فوجب تأخيره
# ( فإن عاد مثلها ) أي السن ونحوها والمنفعة كالعدو ( في موضعها على صفتها
~~) أي الذاهبة ( فلا شيء عليه ) أي الجاني لأن المتلف عاد فلم يجب به شيء
~~كما لو قطع شعره وعاد
# ( وإن عادت ) السن ( مائلة أو متغيرة عن صفتها فعليه حكومة ) لأنه نقص
~~حصل بفعله فوجب عليه ضمانه
# PageV05P550 ( وإن عادت ) السن ( قصيرة ضمن ما نقص ) منها ( بالحساب ففي
~~ثلثها ثلث ديتها ) كما لو كسر ثلثها جزم به في الشرح وقال في المنتهى ms3098 وإن
~~عاد ناقصا في قدر أو صفة فحكومة كما قال في شرحه كما لو ضربه فانكسر بعضه
~~أو اسود
# ( وإن عادت ) السن ( والدم يسيل ففيها حكومة ) لما نقصته بسبب استدامة
~~سيلان الدم لحصوله بجنايته
# ( وإن مضى زمن يمكن عودها ) أي السن الذاهبة ونحوها ( فيه فلم تعد وأيس
~~من عودها بقول أهل العلم بالطب خير المجني عليه بين القصاص والدية ) كسائر
~~الجنايات العمد المحض
# ( فإن مات المجني عليه ) في المدة التي قال أهل الخبرة أنه يعود فيها (
~~قبل الإياس من عودها فلا قصاص ) لأن الاستحقاق له غير محقق فيكون ذلك شبهة
~~في درء القود
# ( وتجب الدية ) لأنه لا يتأتى العود بعد موته
# ( وإن قلع ) الجاني ( له سنا زائدا قلع ) المجني عليه ( له ) سنا ( مثلها
~~إن كان ) له سن مثلها للمساواة
# ( أو حكومة ) إن اختار عدم القصاص إذن ( فإن لم يكن له ) أي الجاني سن (
~~زائد فحكومة ) لتعذر القصاص ( وإن قلع ) الجاني ( سنا فاقتص منه ثم عادت سن
~~المجني عليه فقلعها الجاني فلا شيء عليه ) أي لا قصاص ولا دية لأن سن
~~المجني عليه لما عادت وجب للجاني عليه دية سنه فلما قلعها وجب على الجاني
~~ديتها للمجني عليه فقد وجب لكل منهما دية فيتقاصان
# ( ويؤخذ كل من جفن البصير والضرير بالآخر ) أي يؤخذ جفن البصير بجفن
~~الضرير وجفن الضرير بجفن البصير للمساواة وعدم البصر نقص في غيره ويؤخذ جفن
~~البصير بجفن البصير وجفن الضرير ( بمثله ) للمماثلة
# ( وإن قطع ) الجاني ( الأصابع الخمس من مفاصلها فله ) أي المجني عليه (
~~القود ) لأن القطع من مفصل فأمن الحيف موجود
# ( وإن قطعها ) أي الأصابع ( من الكوع فله القود منه ) أي الكوع للمماثلة
~~( فإن أراد ) المجني عليه ( قطع الأصابع فقط فليس له ذلك ) لأن للجناية
~~عليه محلا يمكن الاقتصاص منه وهو مفصل الكوع فلا يقتص من غيره لاعتبار
~~المساواة في المحل حيث لا مانع
# ( وإن قطع ) الجاني ( من المرفق فله ) أي المجني عليه ( القصاص منه ) أي
~~من المرفق لإمكان المماثلة
# ( فإن أراد القود من الكوع منع ) لما ms3099 سبق
# ( وإن قطع ) الجاني ( من الكتف أو خلع عظم المنكب ويقال له مشط الكتف فله
~~القود إذا لم يخف جائفة ) بلا نزاع ذكره في شرح المغني
# ( فإن خيف ) إن اقتص من منكب جائفه وهي الجرح الذي يصل إلى الجوف فيفسد
~~بدخول الهواء فيه
# ( فله ) أي المجني PageV05P551 عليه ( أن يقتص من مرفقه ) لأنه أخذ ما
~~أمكن من حقه
# ( ومتى خالف واقتص مع خشية الحيف ) من منكب أو نحوه ( أو ) اقتص ( من
~~مأمومة أو ) من ( جائفة أو من نصف الذراع ونحوه ) كالساعد والساق ( أجزأ )
~~أي وقع الموقع ولا شيء عليه لأنه فعل كما فعل به
# ( والرجل كاليد فيما تقدم ) من التفصيل
# ( ويؤخذ الذكر بالذكر وسواء في ذلك ذكر الصغير والكبير والذكر الصغير
~~والكبير والطويل والقصير والصحيح والمريض ) لأن ما وجب فيه القصاص من
~~الأطراف لا يختلف بهذه المعاني كذلك الذكر
# ( والمختون والأقلف ) للمساواة في الاسم والقلفة في زيادة تستحق إزالتها
# ( ويؤخذ ذكر الخصي ) بذكر الخصي ( و ) ذكر ( العنين بمثله ) لحصول
~~المساواة لا ذكر فحل بذكر خصي أو عنين لأنه لا منفعه فيهما
# ( وتؤخذ الأنثيان بالأنثيين ) لقوله تعالى @QB@ والجروح قصاص @QE@ فإن
~~قطع إحداهما أي الأنثيين ( فقال أهل الخبرة ) بالطب ( أنه يمكن أخذها مع
~~سلامة الأخرى جاز القود ) لعدم المانع
# ( وإلا فلا ) يجوز القود لما فيه من الحيف
# ( وله نصف الدية وإن قطع ) الجاني ( ذكر خنثى مشكل أو ) قطع ( أنثييه أو
~~) قطع ( شفريه لم يجب القصاص ) لأنا لا نعلم أن المقطوع فرج أصلي
# ( ويقف الأمر حتى يتبين أمره ) أي الخنثى فتتضح ذكورته أو أنوثيته ( وإن
~~اختار ) الخنثى ( الدية وكان يرجى انكشاف حاله ) بأن كان غير بالغ ( أعطى
~~اليقين ) لأن ما زاد عليه مشكوك فيه فلا نوجبه بالشك
# ( وهو ) أي اليقين ( الحكومة في المقطوع ) من الذكر أو الأنثيين أو
~~الشفرين لاحتمال الزيادة
# ( وإن كان ) الجاني ( قد قطع جميعها ) أي الذكر والأنثيين والشفرين ( فله
~~) أي الخنثى ( دية امرأة في الشفرين وحكومة في الذكر والأنثيين ) لأن أقل
~~أحواله أن يكون أنثى
# ( وإن يئس من انكشاف حاله ) بأن ms3100 بلغ ولم يتضح ( أعطى نصف دية الذكر
~~والأنثيين ونصف دية الشفرين وحكومة في نصف ذلك كله ) كما في ديته لو قتل
~~وميراثه
# ( وإن أوضح ) الجاني ( إنسانا فذهب ضوء عينه أو ) ذهب ( سمعه أو شمه فإنه
~~يوضحه ) كما فعل به لأنه جرح يمكن القود منه من غير حيف لأنه له حدا ينتهي
~~إليه
# ( فإن ذهب ) ذلك فقد استوفى حقه
# ( وإلا ) أي وإن لم يذهب ( استعمل ما يذهبه من غير أن يجني على حدقته أو
~~أذنه أو أنفه ) لأنه يستوفي حقه من غير زيادة فيطرح في العين كافورا
~~PageV05P552 أو يقرب منه مرآة أو يحمي له حديدة أو مرآة ثم يقطر عليها ماء
~~ثم يقطر منه في العين ليذهب بصرها
# ( فإن لم يمكن ) استعمال ما يذهب ضوء البصر أو السمع أو الشم من غير
~~جناية على العضو ( سقط القود إلى الدية ) لتعذر الاستيفاء بلا حيف
# ( وإن أذهب ذلك ) أي ضوء البصر أو السمع أو الشم ( بشجة لا قود فيها مثل
~~أن تكون دون الموضحة أو لطمه فأذهب ذلك ) أي بصره أو سمعه أو شمه ( لم يجز
~~أن يفعل به كما فعل ) لأن المماثلة فيها غير ممكنة
# ( لكن يعالج بما يذهب ذلك ) أي البصر والسمع والشم
# ( فإن لم يذهب سقط القود إلى الدية ) لتعذر الاستيفاء بلا حيف وقال
~~القاضي له أن يلطمه مثل لطمته فإن ذهب ضوء عينه وإلا أذهبه بما ذكر قال في
~~الشرح والمبدع ولا يصح هذا لأن اللطمة لا يقتص منها منفردة فكذا إذا سرت
~~إلى العين كالشجة دون الموضحة انتهى
# وكلامه في التنقيح والمنتهى يوهم القصاص فيهما وصرح به شارح المنتهى
# ( وإن لطم ) الجاني ( عينه فذهب بصرها أو ابيضت وشخصت عولجت عين الجاني
~~حتى تصير كذلك بدواء أو بمرآة ومحمية ونحوها تقرب إلى عينه حتى يذهب بصرها
~~بعد تغطية عينه الأخرى بقطن ونحوه ) لئلا يذهب ضوؤها
# ( وإن وضع فيها ) أي عين الجاني ( كافورا فذهب ضوؤها من غير أن يجني على
~~الحدقة جاز ) لحصول الاستيفاء من غير جناية على الحدقة
# ( وإن ms3101 لم يمكن إلا ذهاب بعض ذلك مثل أن يذهب بصرها دون أن تبيض وتشخص
~~فعليه حكومة في الذي لم يمكن القصاص منه ) لتعذر القصاص فيه
#
# | فصل ( الشرط الثاني المماثلة في الاسم والموضع
# قياسا على النفس ولأن القصاص يعتمد المماثلة ولأنها جوارح مختلفة المنافع
~~والأماكن فلم يؤخذ بعضها ببعض كالعين بالأنف
# ( فتؤخذ اليمين باليمين و ) تؤخذ ( اليسار باليسار من كل ما انقسم إلى
~~يمين ويسار من يد ورجل وأذن ومنخر وثدي وألية وخصية وشفر )
# وتؤخذ ( العليا بالعليا والسفلى بالسفلى من شفة وجفن وأنملة فلا تؤخذ
~~يمين بيسار ولا يسار بيمين ولا سفلى بعليا ولا عليا بسفلى ) لعدم المساواة
~~في الموضع ( وتؤخذ الأصبع ) بمثلها PageV05P553 ( و ) تؤخذ ( السن ) بمثلها
~~( و ) تؤخذ ( الأنملة بمثلها في الاسم والموضع ) دون ما خالفها في ذلك
# ( ولو قطع أنملة رجل عليا وقطع ) أيضا الأنملة ( الوسطى من تلك ) و (
~~الأصبع من ) رجل ( آخر ليس له عليا فصاحب ) الأنملة ( الوسطى مخير بين أخذ
~~عقل أنملته الآن ولا قصاص له بعد ) ذلك
# ولو ذهبت الأنملة العليا لأن أخذ عقلها عفو عن القصاص
# ( وبين أن يصبر حتى تذهب عليا قاطع بقود أو غيره ثم يقتص من الوسطى )
~~لأنه لا يمكن القصاص في الحال لما فيه من الحيف وأخذ الزيادة على الواجب
~~ولا سبيل إلى تأخير حقه حتى يتمكن من القصاص لما فيه من الضرورة فوجبت
~~الخيرة بين الأمرين
# ( ولا أرش له ) أي لصاحب الوسطى ( الآن ) إذا اختار الصبر حتى تذهب عليا
~~قاطع ( ل ) أجل ا ( لحيلولة ) بخلاف غصب مال لسد مال مسد مال كما تقدم
# ( وإن قطع ) من قطع أنملة من رجل والوسطى من آخر من أصبع نظيرتها
# ( من ثالث ) الأنملة ( السفلى فللأول أن يقتص من العليا ثم للثاني أن
~~يقتص من الوسطى ثم للثالث أن يقتص من السفلى سواء جاءوا معا أو واحدا بعد
~~واحد ) لأن كلا يستوفي حقه من غير حيف
# ( فإن جاء صاحب الوسطى أو ) صاحب ( السفلى يطلب القصاص قبل صاحب العليا
~~لم يجب إليه ) بالبناء للمفعول أي لم ms3102 تجز إجابته إلى ما طلبه من القصاص لما
~~فيه من الحيف
# ( ويخيران ) أي صاحب السفلى والوسطى ( بين أن يرضيا بالعقل ) أي دية
~~الأنملتين ( أو الصبر حتى يقتص الأول ) ولا أرش كما تقدم
# ( وإن عفا ) أي صاحب العليا ( فلا قصاص لهما ) أي لصاحب الوسطى والسفلى
~~في الحال ويخيران كما سبق ( وإن اقتص ) صاحب العليا ( فللثاني ) وهو صاحب
~~الوسطى ( الاقتصاص ) لأنه تمكن من الاستيفاء بغير حيف
# ( وحكم الثالث ) صاحب السفلى ( مع الثاني ) صاحب الوسطى ( حكم الثاني مع
~~الأول ) صاحب العليا فإن اقتص من الوسطى جاز للثالث أن يقتص من السفلى وإلا
~~فلا ما لم تذهب الوسطى قبل أن يأخذ الثالث عقل السفلى
# ( فإن قطع صاحب الوسطى الوسطى والعليا فعليه دية العليا ) لأنها زائدة عن
~~حقه ولا قصاص عليه لأن له شبهة في قطع الوسطى فدرىء لها القصاص
# ( تدفع ) دية العليا ( إلى صاحب العليا ) أي إلى الجاني ليدفعها لصاحب
~~العليا أو يدفع له من ماله نظيرها
# هذا مقتضى القواعد والله أعلم
# ( وإن قطع ) صاحب الوسطى ( الأصبع كلها فعليه القصاص في الأنملة الثالثة
~~) السفلى لأنه لا شبهة له في قطعها ( وعليه أرش العليا للأول ) على ما تقدم
# ( وأرش السفلى على الجاني لصاحبها ) لتعذر القصاص عليه ( وإن عفا الجاني
~~عن قصاصها ) PageV05P554 أي السفلى ( وجب أرشها ) أي السفلى ( يدفعه إليه
~~ليدفعه إلى المجني عليه ) بقطع أنملته السفلى ( وإن قطع أنملة رجل العليا
~~ثم قطع أنملتي آخر العليا والوسطى من تلك الأصبع فللأول قطع العليا ) لسبقه
~~( ثم يقطع الثاني الوسطى ) لأنه لا معارض له فيها
# ( ويأخذ أرش العليا من الجاني ) لتعذر القصاص عليه بفواتها كما لو سقطت
~~بتآكل أو غيره
# ( وإن بادر الثاني فقطع الأنملتين فقد استوفى حقه ) لأنه مجني عليه فيهما
~~وإنما استحق الأول التقديم لسبقه
# ( وللأول الأرش ) أي دية الأنملة ( على الجاني ) لتعذر القصاص فيها
# ( وإن كان قطع الأنملتين أولا قدم صاحبهما في القصاص ) لسبقه ( ولصاحب
~~العليا أرشها ) لفوات القصاص
# ( فإن بادر صاحبها ) أي العليا ( فقطعها فقد استوفى حقه ثم تقطع الوسطى
~~للأول ويأخذ ) الأول ms3103 ( أرش العليا ) كما تقدم
# ( ولو قطع أنملة رجل العليا ولم يكن للقطاع أنملة ) عليا نظيرتها (
~~فاستوفى ) المجني عليه من ( الجاني من الوسطى فإن عفا ) صاحب الوسطى ( إلى
~~الدية تقاصا وتساقطا ) لأنه قد وجب لكل منهما على الآخر مثل ما وجب له
# ( وإن اختار الجاني القصاص ) من المجني عليه من الوسطى ( فله ذلك ) أي
~~القصاص ( ويدفع أرش العليا ) أي ديتها
# قال في الشرح ويجيء على قول أبي بكر أنه لا يجب القصاص لأن ديتهما واحدة
~~واسم الأنملة يشملهما فتساقطا كقوله في إحدى اليدين بدلا عن الأخرى
# ( ولا تؤخذ أصلية بزائدة ) لأن الزائدة دونها ( ولا زائدة بأصلية ) لأنها
~~لا تماثلها
# ( ويؤخذ زائد بمثله موضعا وخلقة ولو تفاوتا قدرا ) كالأصلي بالأصلي إذا
~~اتفقا في الموضع والخلقة واختلفا في القدر
# ( فإن اختلفا ) أي الزائدان ( في غير القدر ) بأن اختلفا في الموضع أو
~~الخلقة ( لم يؤخذ ) أحدهما بالآخر ( ولو بتراضيهما ) لما يأتي
# ( فإن لم يكن للجاني زائدا يؤخذ ) بما جني عليه ( فحكومة ) لتعذر القصاص
~~( وتؤخذ ) يد أو رجل ( كاملة الأصابع ) بيد أو رجل ( زائدة أصبعا ) لأن
~~الزيادة عيب ونقص في المعنى فلم يمنع وجودها القصاص كالسلعة
# ( وإن تراضيا على أخذ الأصلية بالزائدة أو ) على ( عكسه ) كأخذ الزائدة
~~بالأصلية ( أو ) تراضيا على أخذ ( خنصر ببنصر أو ) على ( أخذ شيء من ذلك )
~~المذكور ( بما يخالفه ) في الاسم أو الموضع ( لم يجز لأن الدماء لا تستباح
~~بالإباحة والبدل فلا يحل لأحد قتل نفسه ولا قطع طرفه ولا يحل لغيره ) ذلك (
~~ببذله ) أي بإباحته له ( لحق الله تعالى فإن فعلا فقطع يسار جان من له قود
~~في يمينه ) بتراضيهما ( أو عكسه ) بأن قطع يمين جان من له قود يساره (
~~بتراضيهما ) أجزأت PageV05P555 وسقط القود لأن القود سقط في الأولى بإسقاط
~~صاحبها وفي الثانية بإذن صاحبها في قطعها وديتها مساوية
# قاله أبو بكر
# ( أو قطعها ) أي اليسار من له قود اليمين أو بالعكس ( تعديا ) أجزأت ولا
~~قود لأنهما متساويتان في الدية والألم والاسم فتساقطا ولأن إيجاب القود
~~يفضي إلى قطع يد ms3104 كل منهما وإذهاب منفعة الجنس وكل من القطعين مضمون بسرايته
~~لأنه عدوان
# ( أو ) قطع ( خنصرا ببنصر ) أجزأت ولا ضمان لما سبق ( أو قال ) المجني
~~عليه للجاني ( أخرج يمينك فأخرج يساره عمدا أو غلطا أو ظنا أنها تجزي
~~فقطعها أجزأت على كل حال ) قال في الإنصاف وهذا المذهب
# ( ولم يبق قود ولا ضمان ) كقطع يسار السارق بدل يمينه ( حتى ولو كان
~~أحدهما ) أي الجاني والمجني عليه ( مجنونا لأنه لا يزيد على التعدي ) بخلاف
~~ما إذا قطع يد إنسان وهو ساكت لأنه لم يوجد منه البذل
# وقد أشرت في الحاشية إلى ما في كلام المصنف والمنتهى بما يغني عن الإعادة
#
# | فصل الشرط ( الثالث استواؤهما )
# أي الطرفان ( في الصحة والكمال ) لأن القصاص يعتمد المماثلة
# ( فلا تؤخذ صحيحة ) من يد أو غيرها ( بشلاء ) لأنه لا نفع فيما سوى
~~الجمال فلا تؤخذ بما فيه نفع ( ولا ) تؤخذ ( كاملة الأصابع ) من يد أو رجل
~~( بناقصة ) الأصابع فلو قطع من له خمس أصابع يد من له أقل من ذلك لم يجز
~~القصاص لأنها فوق حقه وهل له أن يقطع من أصابع الجاني بعدد أصابعه فيه
~~وجهان قاله في المبدع
# ( ولا ) تؤخذ يد أو رجل ( ذات أظفار بما لا أظفار لها ) لزيادتها على حقه
# ( ولا بناقصة الأظفار رضي الجاني ) بذلك ( أو لا ) لما تقدم من أن الدماء
~~لا تستباح بالإباحة
# ( فلو قطع من له خمس أصابع يد من له أربع ) أصابع فأقل ( أو قطع من له
~~أربع ) أصابع ( يد من له ثلاث ) أصابع فأقل فلا قصاص لعدم المساواة
# ( أو قطع ذو اليد الكاملة يدا فيها أصبع شلاء فلا قصاص ) لعدم المساواة
# ( وإن كانت المقطوعة ) من يد أو رجل ( ذات أظفار إلا أنها ) أي الأظفار (
~~خضراء أو مستحشفة ) أي رديئة ( أخذت بها السليمة ) كما يؤخذ الصحيح بالمريض
~~( ولا يؤخذ لسان ناطق ب ) لسان ( أخرس ) لنقصه ( ولا ) يؤخذ ( ذكر صحيح
~~بأشل ولا ذكر PageV05P556 فحل بذكر خصي أو عنين ) لأنه لا نفع فيهما لأن
~~الخصي لا يولد له ولا ينزل ولا ms3105 يكاد العنين أن يقدر على الوطء فهما كالأشل
# ( ويؤخذ مارن الأشم الصحيح بمارن الأخشم ) الذي لا يجد رائحة شيء لعدم
~~الشم لعلة في الدماغ ونفس الأنف صحيح فوجب أخذ الأخشم به لأنه مثله
# ( و ) يؤخذ مارن الصحيح ب ( المجذوم وهو المقطوع وتر أنفه و ) ب (
~~المستحشف وهو الرديء ) لأن ذلك مرض ولأنه لا يقوم مقام الصحيح
# ( و ) تؤخذ ( أذن سميع صحيحة بأذن أصم شلاء ) لأن العضو صحيح ومقصوده
~~الجمال لا السمع وذهاب السمع لنقص في الرأس لأنه محله وليس بنقص في الأذن
# ( ويؤخذ معيب من ذلك ) المذكور ( كله بصحيح ) لأنه رضي بدون حقه كما رضي
~~المسلم بالقود من الذمي والحر من العبد ( و ) يؤخذ معيب من ذلك كله ( بمثله
~~) لحصول المساواة ( فتؤخذ الشلاء ) من يد أو نحوها ( بالشلاء إذا أمن من
~~قطع الشلاء التلف ) بأن يسأل أهل الخبرة فإن قالوا إنها إذا قطعت لم تفسد
~~العروق ولم يدخل الهواء أجيب إلى ذلك
# وإن قالوا يدخل الهواء في البدن فيفسد سقط القصاص
# ( وتؤخذ الناقصة بالناقصة إذا تساوتا فيه ) أي في النقص
# ( بأن يكون المقطوع من يد الجاني كالمقطوع من يد المجني عليه ) لحصول
~~المماثلة ( فإن اختلفا ) في النقص ( فكان المقطوع من يد أحدهما الإبهام و )
~~المقطوع ( من الأخرى أصبع غيرها ) كالسبابة ( لم يجز القصاص ) لعدم
~~المساواة
# ( ولا يجب له ) أي المجني عليه ( إذا أخذ المعيب بالصحيح و ) أخذ (
~~الناقص بالزائد مع ذلك ) الأخذ ( أرش ) لأن الأشل كالصحيح في الخلقة وإنما
~~نقص في الصفة ولأن الفعل الواحد لا يوجب مالا وقودا
# ( وإن اختلفا ) أي الجاني وولي الجناية ( في شلل العضو وصحته ) بأن قال
~~الجاني كان أشل وأنكره ولي الجناية
# ( فالقول قول ولي الجناية مع يمينه ) وكذا لو اختلفا في نقص العضو بغير
~~شلل لأن الظاهر السلامة
# ( وظفر كسن في انقلاع و ) في ( عود ) على ما سبق تفصيله ( وإن قطع )
~~الجاني ( بعض لسان أو ) بعض ( شفة أو ) بعض ( حشفة أو ) بعض ( ذكر أو ) بعض
~~( أذن قدر بالأجزاء كنصف وثلث وربع وأخذ منه مثل ms3106 ذلك ) لقوله تعالى @QB@
~~والجروح قصاص @QE@ ولأنه يؤخذ جميعه بجميعه فأخذ بعضه ببعضه
# و ( لا ) يؤخذ ( بالمساحة ) لئلا يفضي إلى أخذ جميع عضو الجاني ببعض عضو
~~المجني عليه
# PageV05P557
# | فصل ( النوع الثاني الجراح )
# للآية والخبر
# ( فيقتص في كل جرح ينتهي إلى عظم كالموضحة في الوجه والرأس وجرح العضد
~~والساعد والفخذ والساق والقدم ) لأنه يمكن استيفاؤه من غير حيف ولا زيادة
~~لانتهائه إلى عظم أشبه قطع الكف من الكوع ولأن الله نص على القصاص في
~~الجروح فلو لم يجب في كل جرح ينتهي إلى عظم سقط حكم الآية
# ( ولا يستوفى القصاص فيما دون النفس بالسيف ) فوق التعدي ( ولا ) يستوفى
~~( بآلة يخشى منها الزيادة ) لأنها عدوان
# ( وسواء كان الجرح بها ) أي بالآلة التي يخشى منها الزيادة ( أو بغيرها )
~~لحديث إن الله كتب الإحسان على كل شيء
# ( فإن كان الجرح موضحة أو ما أشبهها ف ) أنه يستوفى ( بالموسى أو حديدة
~~ماضية معدة لذلك ) لا يخشى منها الزيادة ( ولا يستوفى ) ذلك ( إلا من له
~~علم بذلك كالجرائحي ومن أشبهه ) ممن له خبرة بذلك
# ( فإن لم يكن للولي علم بذلك أمر ) ه ( بالاستنابة ) لأنه أحد نوعي
~~القصاص كالنفس
# ( ولا يقتص في غير ذلك ) أي في غير جرح ينتهي إلى عظم ( من الشجاج والجرح
~~كما دون الموضحة ) كالباضعة ( أو أعظم منها ) أي الموضحة ( كالهاشمة
~~والمنقلة والمأمومة ) وأم الدماغ لأنه ليس له حد ينتهي إليه ولا يمكن
~~الاستيفاء من غير حيف
# ( وله أن يقتص فيهن ) أي في الهاشمة وما بعدها ( موضحة ) لأنه يقتص على
~~بعض حقه ويقتص من محل جنايته فإنه إنما وضع السكين في موضع وضعها الجاني
~~فيه لأن سكين الجاني وصلت العظم ثم تجاوزته بخلاف قاطع الساعد فإنه لا يضع
~~سكينه في الكوع
# ( ويجب له ) إذا اقتص موضحة والجناية فوقها ( ما بين دية الموضحة ودية
~~تلك الشجة ) لأنه تعذر فيه القصاص فوجب الأرش كما لو تعذر في جميعها وفارق
~~الشلاء بالصحيحة فإن الزيادة ثم من حيث المعنى وليست متميزة بخلاف مسألتنا
# ( فيأخذ في الهاشمة خمسا من الإبل ms3107 ) لأن التفاوت بينها وبين الموضحة ( و
~~) يأخذ ( في المنقلة عشرا ) من الإبل لأنه ما بين الموضحة والمنقلة ( وفي
~~المأمومة ) وأم الدماغ ( ثمانية وعشرين ) بعيرا ( وثلثا ) من بعير لأن
~~الواجب فيهما ثلث الدية فإذا سقط منها دية موضحة خمس بقي ذلك
# ( ويعتبر قدر الجرح PageV05P558 بالمساحة دون كثافة اللحم ) لأن حده
~~العظم والناس يختلفون في قلة اللحم وكثرته فلا يمكن اعتباره
# ( فلو أوضح ) الشاج ( إنسانا في بعض رأسه ) و ( مقدار ذلك البعض جميع رأس
~~الشاج وزيادة كان له ) أي المشجوج ( أن يوضحه في جميع رأسه ) لتحصل
~~المماثلة بحسب الإمكان ولأن الجميع رأس
# ( ولا أرش له ) أي للمشجوج ( للزائد ) لئلا يجتمع في عضو واحد قصاص ودية
# ( وإن أوضح ) الجاني ( كل الرأس ورأس الجاني أكبر ) من رأس المجني عليه (
~~فله قدر شجته من أي جانب شاء المقتص ) لأن الجميع محل الجناية
# و ( لا ) يستوفى ( من جانبين جميعا لأنه يأخذ موضحتين بموضحة ) وذلك حيف
# ( وإن كان رأس المجني عليه أكبر فأوضحه الجاني في مقدمه ومؤخره موضحتين
~~قدرهما قدر جميع رأس الجاني فله ) أي المقتص ( الخيار بين أن يوضحه موضحة
~~واحدة في جميع رأسه ) لأن الجميع رأس
# ( أو يوضحه موضحتين يقتص في كل واحدة منهما على قدر موضحته )
# لأن الحق في الزائد له وقد تركه
# ( ولا أرش ) للمقتص ( لذلك ) المتروك لأنه ترك الاستيفاء مع إمكانه
# ( وإن كانت الشجة بقدر بعض الرأس منهما ) أي من الجاني والمجني عليه ( لم
~~يعدل عن جانبها إلى غيره ) لأنه أمكنه أن يستوفي ما وجب له فلم يجر له
~~العدول إلى غيره
# ( وإذا أراد الاستيفاء من موضحة وشبهها ) من الجروح المنهية إلى العظم (
~~فإن كان على موضعها شعر أزاله ) بحلق أو غيره ليتمكن من الاستيفاء ( ويعمد
~~إلى موضع الشجة من رأس المشجوج فعلم طولها وعرضها بخشبة أو خيط ) فعلم حتى
~~يقتص من الجاني مثله ( ثم يضعها ) أي الخشبة أو نحوها ( على رأس الشاج
~~ويعلم طرفيه ) أي الموضع على رأس الجاني أو غيره من خشبة أو نحوها ( بسواد
~~أو غيره ثم يأخذ حديدة ms3108 عرضها كعرض الشجة فيضعها في أول الشجة ويجرها إلى
~~آخرها فيأخذ مثل الشجة طولا وعرضا )
# لأن القصاص يعتمد المماثلة
# ( ولا يراعى العمق ) لأن حده العظم ولو روعي لتعذر الاستيفاء لأن الناس
~~يختلفون في قلة اللحم وكثرته كما سبق
#
# | فصل ( وإن اشترك جماعة في قطع طرف أو في ( جرح موجب للقصاص
# حتى ولو في موضحة أو تساوت أفعالهم فلم يتميز فعل أحدهم عن فعل الآخر مثل
~~أن PageV05P559 يضعوا حديدة على يده ويتحاملوا عليها جميعا حتى تبين ) أي
~~تنفصل اليد ( أو يشهدوا بما يوجب قطعه ) كسرقة ( فيقطع ثم يرجعوا عن
~~الشهادة أو يكرهوا إنسانا على قطع طرف ) فيقطعه ( فيجب قطع المكرهين
~~والمكره ) كما يقتلون بالنفس ( أو يلقوا صخرة على طرف إنسان فتقطعه )
~~الصخرة ( أو يمدها ) أي اليد ونحوها ( فتبين ) بالمد ( ونحوه ) أي نحو ما
~~ذكر كما لو ألقموها لسبع أو نحوه ( فعليهم كلهم القصاص ) لقول علي للشاهدين
~~لو علمت أنكما تعمدتما لقطعتكما
# فأخبر أن القصاص على كل منهما لو تعمد أو لأنه أحد نوعي القصاص فتؤخذ
~~الجماعة بالواحد كالنفس وفي الانتصار لو حلف كل منهما لا يقطع يدا حنث بذلك
~~وعنه لا قود لأنه لا تساوي بين طرف وأطراف وفي الرعاية بعد ذكر الخلاف وعلى
~~كل واحد دية الطرف والجرح كما لو قطع كل إنسان من جانب أو في وقت
# قال ابن حمدان ويحتمل أن يشتركوا في ديته اه
# قلت هنا الاحتمال هو قياس ما تقدم في النفس
# ( وإن تفرقت أفعالهم ) أي القاطعين ( فقطع كل إنسان من جانب أو قطع أحدهم
~~بعض المفصل وأتمه غيره ) بأن قطع الباقي ( أو ضرب كل واحد ) منهم على حديدة
~~أو نحوها وضعت على اليد أو نحوها ( ضربة حتى انفصلت أو وضعوا منشارا على
~~مفصل ثم مده كل واحد مرة حتى بانت اليد ) أو نحوها ( فلا قصاص ) لأن كل
~~واحد منهم لم يقطع اليد ولم يشارك في قطع جميعها
# ( وسراية الجناية ) مضمونة ( كهي ) أي الجناية ( في القود والدية في
~~النفس ودونها ) لأن السراية أثر الجناية والجناية مضمونة ms3109 فكذا أثرها
# ( حتى لو اندمل الجرح فاقتص ) المجني عليه ( ثم انتقض ) الجرح ( فسرى )
~~كانت سرايته مضمونة لأنه إعراض من المجني عليه لاعتماده على الظاهر
# ( فلو قطع أصبعا فتأكلت أخرى إلى جانبها وسقطت من مفصل ) وجب القصاص ( أو
~~) قطع أصبعا ف ( تأكلت اليد وسقطت من الكوع ) أو المرفق ( وجب القصاص في
~~ذلك ) لأن ما وجب فيه القود بالجناية وجب بالسراية كالنفس وفارق ما لو رمى
~~سهما إلى شخص فمرق منه إلى آخر لأن ذلك فعل وليس بسراية ولو قصد قطع إبهامه
~~فقطع سبابته وجب القصاص
# ( وإن شل ) بفتح الشين وقيل بضمها أي فسد العضو وذهبت حركته بالسراية (
~~ففيه ديته دون القصاص ) لعدم إمكان القصاص في الشلل فيضمن بما يضمن به كما
~~لو لم يكن معه قطع
# ( وسراية القود غير مضمونة ) لما روى سعيد أن عمر وعلي بن أبي طالب قالا
~~من مات من حد أو قصاص PageV05P560 لا دية له الحق قتله
# ولأنه قطع مستحق فلا تضمن سرايته كقطع السارق ولا فرق بين سرايته إلى
~~النفس أو ما دونها ( فلو قطع ) المجني عليه ( اليد قصاصا فمات الجاني فهدر
~~) لأنه مستحق له ( لكن لو اقتص ) المجني عليه ( قهرا ) على الجاني ( مع حر
~~أو برد أو بآلة كالة أو مسمومة ونحوه ) كما لو حرق العضو المستحق له فسرى
~~فمات ( لزمه بقية الدية ) يعني أنه يضمن دية النفس منقوصا منها دية ذلك
~~العضو الذي وجب له القصاص فيه فلو وجب له في يد كان عليه نصف الدية وإن كان
~~في جفن كان عليه ثلاثة أرباعها وهكذا
# ( ويحرم أن يقتص من طرف قبل برئه ) لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده
~~أن رجلا طعن رجلا بقرن في ركبته فجاء إلى النبي صلى الله عليه وسلم فقال
~~أقدني
# فقال حتى تبرأ ثم جاء إليه فقال أقدني
# فأقاده ثم جاء إليه
# فقال يا رسول الله عرجت
# فقال قد نهيتك فعصيتني فأبعدك الله وأبطل عرجك ثم نهى رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم أن يقتص من جرح ms3110 حتى يبرأرواه أحمد والدارقطني ولأن الجرح لا يدري
~~أيؤدي إلى القتل أم لا فوجب أن ينتظر ليعلم حكمه
# ( فإن فعل ) أي اقتص للطرف قبل برئه ( سقط حقه من سرايته فلو سرى ) الجرح
~~بعد ( إلى نفسه ) فهدر للخبر ( أو سرى القصاص إلى نفس الجاني فهدر ) وتقدم
# ( وإن قطع ) جان ( يد رجل من الكوع ثم قطعها ) جان ( آخر من المرفق فمات
~~المجني ) عليه ( بسرايتهما ) أي القطعتين ( فللولي قتل القاطعين ) لأنهما
~~قاتلان لأن سراية الجناية مضمونة بالقود كما سبق PageV05P561 بسم الله
~~الرحمن الرحيم
# | كتاب الديات
# ( وهي جمع دية ) مخففة وأصلها ودي والهاء بدل من الواو كالعدة من الوعد
~~والزنة من الوزن يقال وديت القتيل أدية دية إذا أعطيت ديته وايتديت إذا
~~أخذت الدية ( وهي ) في الأصل مصدر سمي به ( المال المؤدى إلى مجني عليه أو
~~وليه بسبب جناية ) كالخلق بمعنى المخلوق وهي ثابتة بالإجماع
# وسنده قوله تعالى @QB@ ودية مسلمة إلى أهله @QE@ وفي الخبر في النفس مائة
~~من الإبل ( كل من أتلف إنسانا ) ذكرا أو أنثى ( مسلما أو ذميا مستأمنا أو
~~مهادنا بمباشرة ) لإتلافه ( أو سبب ) كشهادة عليه أو إكراه على قتله أو حفر
~~بئر تعديا ( عمدا أو خطأ أو شبه عمد لزمته ديته ) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~لما كتب إلى أهل اليمن كتابا في الفرائض والسنن والديات في النفس مائة من
~~الإبل رواه مالك والنسائي من حديث عمرو بن حزم قال ابن عبد البر هو كتاب
~~مشهور عند أهل السير ومعروف عند أهل العلم معرفة يستغنى بشهرتها عن الإسناد
~~أشبه المتواتر ( إما في ماله ) أي القاتل ( أو على عاقلته على ما سيأتي )
~~تفصيله بقوله ( فإن كان ) القتل ( عمدا محضا فهي ) أي الدية ( في مال
~~الجاني ) لأن بدل المتلف وأرش الجناية على الجاني قال صلى الله عليه وسلم
~~ولا يجني جان إلا على نفسه ولأن العامد لا عذر له فلا يستحق التخفيف ولا
~~يوجد فيه المعنى المقتضى للمواساة في الخطأ ( حالة ) كالقصاص وأرش أطراف
~~العبد ولأن القاتل غير معذور بخلاف شبه العمد ( و ms3111 ) دية ( شبه العمد
~~PageV06P005 والخطأ وما أجري مجراه ) أي الخطأ كانقلاب النائم على إنسان
~~فيقتله وحفر البئر تعديا فيقع فيه فيموت به ( على عاقلته ) مؤجلة على ثلاث
~~سنين كما يأتي لحديث أبي هريرة اقتتلت امرأتان من هذيل فرمت إحداهما الأخرى
~~بحجر فقتلته وما في بطنها فقضى رسول الله صلى الله عليه وسلم بدية المرأة
~~على عاقلتها متفق عليه وحكاه ابن المنذر إجماعا في الخطأ
# والحكمة فيه أن جنايات الخطأ تكثر ودية الآدمي كثيرة فإيجابها على الجاني
~~في ماله يجحف به فاقتضت الحكمة إيجابها على العاقلة على سبيل المواساة
~~للقاتل والإعانة له تخفيفا لأنه معذور و ( لا يلزمه ) أي القاتل ( شيء منها
~~) أي الدية للخبر السابق فإنه يقتضي أنه حكم عليهم بجميع الدية ( فإن كان
~~التالف جزءا من الإنسان فسيأتي ) بيان ديته ويأتي بيان ما تحمله العاقلة
~~منه ( في باب العاقلة إن شاء الله ) تعالى مفصلا ( فإذا ألقاه على أفعى )
~~وهي حية معروفة والأكثر على صرفها كعصا وقيل تمنع من الصرف لوزن الفعل
~~وشبهها بالمشتق وهو تصور أذاها ( أو ألقاها ) أي الأفعى ( عليه فقتلته )
~~فعليه ضمانه لأنه أتلف بعدوانه كالمباشر ( أو طلبه بسيف مجرد ) من غمده (
~~ونحوه ) أي نحو السيف ( أو ) طلبه ب ( ما يخيف كلت ودبوس فهرب منه فتلف في
~~هربه بأن سقط من شاهق أو انخسف به سقف أو خر في مهواه من بئر أو غيره أو
~~سقط فتلف أو لقيه سبع ) أو نحوه ( فافترسه أو غرق في ماء أو احترق بنار
~~سواء كان المطلوب صغيرا أو كبيرا أو أعمى أو بصيرا أو عاقلا أو مجنونا )
~~فعليه ضمان ما لا تحمله العاقلة لأنه هلك بسبب عدوانه فضمنه قال في الترغيب
~~والبلغة وعندي ما لا يتعمد إلقاء نفسه مع القطع بتلفه لأنه كمباشر قال في
~~الفروع ويتوجه أنه مراد غيره قال في الإنصاف الذي ينبغي أن يجزم به أنه
~~مراد الأصحاب وكلامهم يدل عليه ( أو روعه بأن شهر السيف في وجهه أو دلاه من
~~شاهق فمات من روعته أو ذهب عقله ms3112 ) فعليه ضمانه لما سبق ( أو حفر بئرا محرما
~~حفرها في فنائه أو في فناء غيره أو في طريق ) ولو واسعا ( لغير مصلحة
~~المسلمين أو في ملك غيره بغير إذنه ) أي صاحب الملك فتلف بها إنسان فعليه
~~ضمانه لأنه تلف بعدوانه ( أو وضع حجرا ) في طريق فتلف به إنسان فعليه ضمانه
~~لتعديه إن لم يضعه لنفع المسلمين بأن وضعه بطين ليطأ عليه الناس ( أو رماه
~~) أي الحجر ( أو ) رمى ( غيره من منزله ) أو غيره فتلف به شيء ضمنه ( أو
~~حمل به رمحا جعله ) أي الرمح ( بين يديه أو خلفه ) فتلف به شيء ضمنه ( لا )
~~إن كان الرمح ( قائما في الهواء PageV06P006 وهو يمشي ) فلا يضمن ما تلف به
~~( لعدم تعديه فأتلف ) ما تقدم ( إنسانا أو غيره ) من حيوان أو غيره ضمنه (
~~أو صب ماء في طريق أو ) صب ماء في ( فنائه ) أي ما اتسع حول داره ( أو رمى
~~قشر بطيخ أو ) قشر ( خيار أو ) قشر ( بقلا ) ونحوه ( في طريق ) فتلف به شيء
~~ضمنه ( أو بال ) في طريق ( أو بالت دابته في طريق ويده عليها راكبا كان أو
~~ماشيا أو قائدا فتلف به إنسان أو ماشية أو تكسر منه عضو فعليه ضمان ما لا
~~تحمله العاقلة ) كالعبد والبهائم وما دون ثلث الدية وما عدا ذلك عن عاقلته
~~كما لو جنت بيدها أو فمها قاله الأصحاب
# وفي الشرح قياس المذهب أنه لا يضمن ما تلف بذلك أي ببول الدابة في الطريق
~~وكما لو سلم على غيره أو أمسك يده حتى مات لعدم تأثيره ولأنه لا يمكن
~~التحرز منه كما لو أتلفت برجلها ويفارق ما إذا أتلفت بيدها أو فمها لأنه
~~يمكنه حفظها ( وإن حفر ) إنسان ( بئرا أو نصب سكينا أو وضع آخر حجرا ) أو
~~نحوه ( فعثر به إنسان أو دابة فوقع في البئر أو على السكين ضمن واضع الحجر
~~المال ) حيوانا كان أو غيره ( وعلى عاقلته دية الحر ) لأن الحجر ( كدافع )
~~ولأن الوضع متأخر عن الحفر والنصب وعلم منه أنه لا ضمان على الحافر ms3113 والناصب
~~إذن لأن واضع الحجر قطع لستببهما ولا قصاص على واضع الحجر لأنه لم يقصد
~~القتل عادة لمعين بخلاف مكره ( إذا تعديا ) أي الحافر وواضع الحجر ( وإلا )
~~يعني وإن تعدى أحدهما وحده ( ف ) الضمان ( على متعد منهما ) لتعديه وإن
~~يتعديا ولا أحدهما بأن كانت البئر في ملكه أو في موات أو في طريق واسع لنفع
~~المسلمين بلا ضرر ووضع الحجر بطين ليطأ الناس عليه فلا ضمان علهيما لعدم
~~العدوان ( وإن أعمق ) إنسان ( بئرا قصيرة ولو ) كانت ( ذراعا فحفرها ) آخر
~~( إلى القرار ضمنا التالف بينهما إن كان ) التالف ( مالا ودية الحر على
~~عاقلتهما ) لأن السبب حصل منهما وكما لو جرحه واحد جرحا ( فإن ) حفر إنسان
~~بئرا وعمقها آخر و ( وضع آخر فيها سكينا ف ) الضمان عليهم ( أثلاثا )
~~لتسببهم ( وإن حفرها ) أي البئر ( بملكه أو وضع فيها ) أي في بئر بملكه (
~~حجرا أو حديدة وسترها ) ليقع فيها أحد ( فمن دخل بإذنه وتلف بها فالقود )
~~لأنه أتلفه كما لو قدم له طعاما مسموما فأكله ( وإلا ) أي وإن دخل بغير
~~إذنه ( فلا ) ضمان ( ك ) ما لو كانت البئر ( مكشوفة بحيث يراها ) الداخل (
~~إن كان بصيرا ) لأنه الجاني على نفسه كآكل السم عالما به ( أو ) كان ضريرا
~~أو ( دخل بغير إذنه ) فلا ضمان لأنه لم يتسبب في الجناية عليه ( وإن كان
~~الداخل ) بالإذن PageV06P007 ( أعمى أو كان بصيرا لكن في ظلمة لا يبصرها )
~~أي البئر ( ضمنه ) الآذن لتسببه في هلاكه ( وإن قال صاحب الدار ما أذنت له
~~في الدخول وادعى ولي الهالك أنه أذن له ) في الدخول ( فقول المالك ) لأنه
~~منكر والأصل عدم الإذن ( وإن قال ) صاحب الدار ( كانت ) البئر ( مكشوفة )
~~بحيث يراها ( وقال الآخر ) وهو ولي الهالك ( كانت مغطاة فقول ولي الداخل )
~~بيمينه لأن الظاهر معه إذ لو كانت مكشوفة بحيث يراها لم يسقط فيها ( وإن
~~تلف أجير لحفرها ) أي البئر ( بها أو دعا من يحفرها له بداره أو بمعدن فمات
~~بهدم فهدر ) لأن المستأجر لم يحصل منه في ذلك مباشرة ولا تسبب وكذا أجير ms3114
~~لبناء أو هدم حائط ( وإن حفر بئرا في ملكه أو ) حفرها ( في ملك غيره بإذنه
~~فلا ضمان عليه ) بسبب الحفر لأنه لم يتعد به ( وكذلك إن حفرها ) أي البئر (
~~في موات ) لتملك أو ارتفاق أو نفع المسلمين ( أو وضع حجرا ) بطين ليطأ عليه
~~الناس أو وضعه في موات ( أو نصب شركا أو شبكة أو منجلا ليصيد بها ) فتلف
~~بذلك شيء فلا ضمان لعدم تعديه ( وإن فعل شيئا من ذلك ) بأن حفر البئر أو
~~وضع الحجر لا ليطأ عليه الناس بطين أو نصب شركا أو شبكة أو منجلا ( في طريق
~~ضيق فعليه ضمان ما تلف به أذن له الإمام ) في ذلك ( أو لم يأذن ) فيه لأنه
~~ليس له أن يأذن فيما فيه ضرر ( ولو فعل ذلك الإمام لضمن ) ما يتلف به
~~لعدوانه ( فإن كان الطريق واسعا فحفرها ) أي البئر ( في مكان منها يضر
~~بالمسلمين ) كقارعة الطريق ( ضمن ) ما تلف بها ( وإن كان ) حفرها في مكان (
~~لا يضر ) بالمسلمين ( وحفرها لنفسه ضمن ما تلف بها ) لأنه ليس له ذلك وإن
~~حفرها لنفع المسلمين في الطريق الواسع بلا ضرر فلا ضمان وتقدم ( وإن حفرها
~~) أي البئر ( في ملك مشترك بينه وبين غيره بغير إذنه ضمن ما تلف به ) أي
~~بسبب حفره ( جميعه ) لتعديه بالحفر ( وتقدمت أحكام البئر في آخر الغصب
# وإن غصب ) أي حبس ( صغيرا حرا ) عن أهله ( فنهشته حية أو أصابته صاعقة )
~~نار تنزل من السماء فيها رعد شديد ( ففيه الدية ) لأنه تلف في يده العادية
~~( وإن كان ) المغصوب ( قنا ) فنهشته حية أو أصابته صاعقة أو تلف بغير ذلك (
~~ف ) على الغاصب ( القيمة ) أي قيمة القن لمالكه لأن القن تثبت عليه اليد
# ( قال الشيخ ومثل ذلك ) أي نهش الحية وإصابة الصاعقة ( كل سبب يختص
~~البقعة كالوباء وانهدام سقف عليه ونحوهما انتهى ) لأنه بحبسه منعه من الهرب
~~( وإن مات ) المغصوب ( بمرض أو ) مات ( فجأة لم يضمن ) الغاصب ( الحر )
~~لأنه لا تثبت عليه PageV06P008 اليد بخلاف القن ( وإن قيد حرا مكلفا أو غله
~~فتلف بصاعقة ms3115 أو حية وجبت الدية ) كما تقدم في الصغير
#
# | فصل ( وإن اصطدم حران مكلفان بصيران أو ضريران أو أحدهما )
# بصير والآخر ضرير ( وهما ماشيان أو راكبان أو راكب وماش فماتا فعلى عاقلة
~~كل واحد منهما دية الآخر ) روي عن علي لأن كل واحد منهما مات من صدمة صاحبه
~~وذلك خطأ فكانت دية كل منهما على عاقلة صاحبه ( وقيل بل ) على عاقلة كل
~~منهما ( نصفها ) أي الدية ( لأنه هلك بفعل نفسه وفعل صاحبه فيهدر فعل نفسه
~~وهذا هو العدل وكالمنجنيق إذا رجع فقتل أحد الثلاثة ) الرامين له فإنه يهدر
~~فعل نفسه وجزم به في الترغيب وقدم في الرعاية إن غلبت الدابة راكبها بلا
~~تفريط فلا ضمان وعلى كل منهما كفارة في تركته ( وإن مات أحد المتصادمين )
~~دون الآخر ( فديته كلها أو نصفها على عاقلة الآخر ) لما تقدم ( على الخلاف
~~) فإن قلنا فيما سبق على عاقلة كل منهما دية الآخر فالواجب هنا الدية كاملة
~~وإن قلنا نصفها هناك فالنصف هنا ( وإن اصطدما عمدا ويقتل ) ذلك الصدم (
~~غالبا ف ) القتل ( عمد يلزم كل واحد منهما دية الآخر في ذمته فيتقاصان )
~~ولا شيء على العاقلة لأنها لا تحمل العمد وعلى هذا إن مات أحدهما وحده
~~فالقصاص أو الدية في مال صاحبه ( وإلا ) أي وإن لم يكن الصدم يقتل غالبا (
~~ف ) هو ( شبه عمد ) فالدية على العاقلة والكفارة في مال كل منهما ( ولو
~~تجاذبا حبلا ونحوه ) كثوب ( فانقطع ) الحبل أو نحوه ( فسقطا فماتا
~~فكمتصادمين سواء انكبا أو استلقيا أو انكب أحدهما واستلقى الآخر لكن نصف
~~دية المنكب على عاقلة المستلقي مغلظة ونصف دية المستلقي على عاقلة المنكب )
~~مخففة قاله في الرعاية
# ( وإن اصطدم قنان ماشيان فماتا فهدر ) لأن قيمة كل واحد منهما وجبت في
~~رقبة الآخر وقد تلف المحل الذي وجبت فيه فذهبا هدرا
# قلت فإن كانا راكبين وهما بالغان فكذلك وإن كانا صغيرين وأركبهما سيدهما
~~لمصلحة أو ركبا من عند أنفسهما فكذلك وإلا فعلى مركب كل منهما ضمان الآخر
# وإن كان أحدهما صغيرا والآخر كبيرا ms3116 فلكل حكمه ( وإن مات أحدهما ) أي أحد
~~القنين الماشيين PageV06P009 المصطدمين ( فقيمته في رقبة الآخر ) لأنه مات
~~بجنايته ( كسائر جناياته وإن كانا ) أي المصطدمان ( حرا وقنا وماتا )
~~بالصدم ( ضمنت قيمة القن في تركة الحر ) لأن العاقلة لا تحملها ( ووجبت دية
~~الحر كاملة في تلك القيمة ) لتعلق جنايته برقبته والقيمة قائمة مقامها فإن
~~تساويا تقاصا وإن كانت القيمة أكثر سقط منها بقدر الدية وباقيها للسيد وإن
~~كانت الدية أكثر فلا شيء عليه ( وإن اصطدم امرأتان فماتتا فكرجلين ) فإن
~~كان عمدا ويقتل غالبا فعلى كل منهما دية الأخرى في ذمتها فيتقاصان وإلا
~~فشبه عمد ( فإن أسقطت كل واحدة منهما جنينها فعلى كل واحدة ) منهما ( نصف
~~ضمان جنينها ونصف ضمان جنين صاحبتها ) لمشاركتها في قتل الجنين ( وعلى كل
~~واحدة ) منهما في مالها ( عتق ثلاث رقاب واحدة لقتل صاحبتها واثنتان
~~لمشاركتها في ) قتل ( الجنينين فإن أسقطت إحداهما دون الأخرى ) وماتتا (
~~اشتركتا في ضمانه ) أي الجنين لاشتراكهما في قتله ( وعلى كل واحدة منهما
~~عتق رقبتين ) رقبة لاشتراكهما في قتل الجنين ورقبة لقتل كل منهما الأخرى
~~ودية كل منهما على عاقلة الأخرى وإن لم يكن عمدا يقتل غالبا ويأتي أن
~~العاقلة تحمل الغرة إذا سقط بجناية على أمه ومات معها أو بعدها لا قبلها (
~~وإن كان المتصادمان راكبين فرسين أو بغلين أو حمارين أو جملين ) أو فيلين
~~أو نحوهما ( أو ) كان ( أحدهما راكبا فرسا والآخر ) راكبا ( غيره ) وكانا (
~~مقبلين ) أي كل منهما مقبل على الآخر ( أو مدبرين ) أي ظهر كل منهما للآخر
~~( فماتت الدابتان فعلى كل واحد منهما قيمة دابة الآخر أو نصفها على الخلاف
~~) السابق لأنها ماتت بفعله أو مشاركته ( وإن ماتت إحداهما ) أي إحدى
~~الدابتين ( فعلى الآخر قيمتها ) أو نصفها على الخلاف ( وإن نقصت فعليه
~~نقصها ) أي نقص دابة كل منهما فعلى الآخر أرش نقصها
# وإن نقصت دابة أحدهما فعلى الآخر أرش نقصها ( وإن كان أحدهما ) أي
~~الراكبين ( يسير بين يدي الآخر فأدركه الثاني فصدمه فماتت الدابتان أو
~~إحداهما فالضمان على اللاحق ) لأنها تلفت بصدمة ms3117 وإن ماتا أو أحدهما فدية
~~السابق على عاقة اللاحق ( وإن كان أحدهما يسير والآخر واقفا ) أو قاعدا (
~~فعلى عاقلة السائر دية الواقف ) والقاعد لأنه قتيل خطأ ( وعليه ) أي السائر
~~( ضمان دابته ) أي دابة الواقف أو القاعد لأن العاقلة لا تحملها ( فإن مات
~~الصادم أو ) تلفت ( دابته فهدر ) لأنه لم يجن عليه أحد بل هو الجاني على
~~نفسه ( وإن انحرف الواقف فصادفت الصدمة انحرافه فهما كالسائرين )
~~PageV06P010 على ما سبق تفصيله
# هذا كله إذا وقف أو قعد في طريق واسع ( فإن كان الواقف ) يعني غير السائر
~~( في طريق ضيق غير مملوك له ) حال كونه ( قاعدا أو واقفا فلا ضمان فيه )
~~لأن السائر لم يتعد عليه بل القاعد والواقف هو المتعدي ( وإن كان ) الطريق
~~الضيق ( مملوكا للواقف ) أو القاعد ( ضمنه السائر ) لتعديه بسلوكه ملك غيره
~~بغير إذنه مع أن الواقف والقاعد غير متعد بوقوفه في ملكه ( ولا يضمن واقف )
~~أو قاعد ( لسائر شيئا ولو في طريق ضيق ) غير مملوك لأنه لم يجن عليه ( ومن
~~أركب صغيرين لا ولاية له عليهما فاصطدما فماتا فعلى الذي أركبهما ديتهما في
~~ماله ) لأنه متعد بذلك وتصادمهما أثر ركوبهما وفعلهما غير معتبر فوجب إضافة
~~القتل إلى من أركبهما
# وفي الترغيب والمقنع والوجيز ديتهما على عاقلته لأنه خطأ فتحمله العاقلة
~~( وما تلف من مالهما ففي ماله ) أي المركب لهما ( أيضا ) لأنه تلف بتعديه
~~والعاقلة لا تحمله ( وإن ركبا ) أي الصغيران ( من عند أنفسهما فكالبالغين
~~المخطئين ) على كل منهما ما تلف من مال الآخر وعلى عاقلة كل منهما دية
~~الآخر ( وكذا إن أركبهما ولي لمصلحة كما إذا أراد أن يمرنهما على الركوب
~~وكانا يثبتان بأنفسهما ) على ما أركبه لهما فلا ضمان عليه ولا على عاقلته
~~لأنه إركاب مأذون فيه فلم يترتب عليه ما يترتب على المتعدي
# ( فأما إن كانا لا يثبتان بأنفسهما فالضمان عليه ) لأنه لا مصلحة في
~~الركوب إذن قال في الترغيب إن صلحا للركوب وأصلحهما للركوب وأركبهما ما
~~يصلح لركوب مثلهما وإلا ضمن ( وإن اصطدم صغير وكبير فإن ms3118 مات الصغير ضمنه
~~الكبير ) لتلفه بصدمه ( وإن مات الكبير ضمنه الذي أركب الصغير ) لتلفه بسبب
~~إركابهه للصغير وكذا حكم ما يتلف من دابتهما ونقل حرب إن حمل رجل صبيا على
~~دابة فسقط ضمن إلا أن يأمره أهله بحمله ( وإن قرب ) إنسان ( صغيرا من هدف
~~فأصابه سهم ضمنه المقرب ) دون رامي السهم إذا لم يقصده لأن القرب هو الذي
~~عرضه للتلف بتقريبه والرامي لم يوجد منه تفريط لأن الرامي كحافر البئر
~~والمقرب كالدافع
# فإن قصده الرامي فعليه الضمان وحده لأنه مباشر ( وإن أرسله ) أي أرسل
~~إنسان الصغير ( في حاجة فأتلف ) الصغير ( مالا أو نفسا ) فأكثر ( فجنايته
~~خطأ من مرسله ) لتعديه بإرساله فيضمن المال وعلى عاقلته دية الآدمي ( وإن
~~جنى عليه ) أي على الصغير المرسل في حاجة ( ضمنه ) مرسله لتسببه ( ذكره في
~~الإرشاد وغيره ) قال ابن حمدان إن تعذر تضمين الجاني لأنه مباشر
~~PageV06P011 والمرسل متسبب ( وتقدم في الغصب إذا اصطدم سفينتان )
#
# | فصل ( وإن رمى ثلاثة بمنجنيق فرجع الحجر )
# أو لم يرجع ( فقتل رابعا ) حرا ( فعلى عواقلهم ديته أثلاثا ) لأن العاقلة
~~تحمل الثلث فما زاد ( ولا قود ) عليهم ( ولو قصدوه بعينه ) لعدم إمكان
~~القصد ( فإن قصده ) بالرمي ( أو قصدوا جماعة ) قليلة ( فهو شبه عمد ) لأنهم
~~قصدوا الجناية بما لا يقتل غالبا ( لأن قصد واحد ) ومن في معناه (
~~بالمنجنيق لا يكاد يقضي إلى إتلافه ) هذا مقتضى ما ذكره في الإنصاف أنه
~~المذهب وعليه الأصحاب قال واختار في الرعاية أن ذلك عمد إن كان الغالب
~~الإصابة
# قلت إن قصدوا رميه كان عمدا وإلا فلا انتهى وعليه مشى في المنتهى
# ( وإن لم يقصدوا ) أي رماة المنجنيق ( قتل آدمي ) أصاب آدميا فقتله ( فهو
~~خطأ ) لعدم القصد ( فإن كانوا ) أي الرماة ( أكثر من ثلاثة فالدية حالة في
~~أموالهم ) لأن العاقلة لا تحمل ما دون الثلث والتأجيل في الديات إنما هو
~~فيما تحمله العاقلة ( وإن قتل ) الحجر ( أحدهم ) أي أحد الثلاثة الرماة
~~بالمنجنيق فعلى كل واحد كفارة كما لو شارك في قتل غيره و ( سقط فعل نفسه
~~وما يترتب ms3119 عليه ) من وجوب ثلث الدية ( وعلى عاقلة صاحبيه ثلثا الدية ) كما
~~لو مات من جراحتهما وجراحة نفسه وكما لو شارك في قتل بهيمة ولأنه شارك في
~~القتل فلا تكمل الدية على شريكه كما لو قتلوا واحدا غيرهم
# وقد روي نحوه عن علي قال الشعبي وذلك أن ثلاث جوار اجتمعت فركبت إحداهن
~~على عنق أخرى وقرصت الثالثة المركوبة فقمصت فسقطت الراكبة فوقصت عنقها
~~فماتت فرفع ذلك إلى علي فقضى بالدية أثلاثا على عواقلهن وألقى الثلث الذي
~~قابل فعل الواقصة لأنها أعانت على قتل نفسها وهذه تشبه مسألتنا ( وإن رجع
~~الحجر فقتل اثنين ) من الثلاثة ( وجب على عاقلة الحي منهم لكل ميت ثلث ديته
~~) لأنه شاركهما في القتل ( وعلى عاقلة كل واحد من الميتين ثلث دية صاحبه )
~~لما تقدم ( ويلقى فعل نفسه ) لمشاركته في القتل كما مر ( والضمان في ذلك
~~يتعلق بمن مد الحبال ورمى الحجر دون من وضعه ) أي الحجر ( في الكفة )
~~بتثليث الكاف PageV06P012 ( و ) دون من ( أمسك الخشب كمن وضع سهما في قوس
~~إنسان ورماه صاحب القوس فالضمان على الرامي دون الواضع ) اعتبارا بالمباشرة
~~( ومن جنى على نفسه أو ) جنى على ( طرفه عمدا أو خطأ فلا شيء له من بيت
~~المال و ) لا من ( غيره ) بل هو هدر ولأن عامر بن الأكوع رجع سيفه عليه يوم
~~خيبر فمات ولم ينقل أنه ودي ولو وجبت لبينها رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~ولنقل ظاهرا وعنه على عاقلته في الخطأ دية نفسه أو طرفه لقول عمر ( وإن نزل
~~رجل بئرا فخر عليه آخر فمات الأول من سقطته فعلى عاقلته ) أي الثاني ( ديته
~~) أي الأول لأنه مات من سقطته فيكون هو قاتله فوجبت الدية على عاقلته كما
~~لو باشره بالقتل خطأ ( وإن كان ) الثاني رمى بنفسه عليه ( عمدا وهو مما
~~يقتل غالبا فعليه القصاص ) لأنه قصد جناية تقتل غالبا ( وإلا ) أي وإن لم
~~يكن مما يقتل غالبا ( فشبه عمد ) لأنه قصد جناية لا تقتل غالبا ( وإن وقع )
~~الثاني على الأول ( خطأ فالدية على ms3120 عاقلته مخففة ) كسائر أنواع الخطأ ( وإن
~~مات الثاني بسقوطه على الأول فدمه هدر ) لأنه مات بفعله
# وقد روى علي بن رباح اللخمي أن رجلا كان يقود أعمى فوقعا في بئر ووقع
~~الأعمى فوق البصير فقتله فقضى عمر بعقل البصير على الأعمى فكان الأعمى ينشد
~~في الموسم في خلافة عمر يا أيها الناس رأيت منكرا هل يعقل الأعمى الصحيح
~~المبصرا خرا معا كلاهما تكسرا رواه الدارقطني وقاله ابن الزبير وشريح
~~والنخعي والشافعي وإسحاق ولو فعله البصير قصدا لم يضمنه وعليه ضمان الأعمى
~~( وإن سقط ) عليهما ( ثالث فمات الثاني ) من سقطته ( فعلى عاقلته ديته )
~~لأنه مات من فعله ( وإن مات الأول من سقطتهما ) أي الثاني والثالث ( فديته
~~على عاقلتهما ) لموته بفعلهما ودية الثاني على الثالث لأنه انفرد بالوقوع
~~عليه ( ودم الثالث هدر ) لأنه مات بفعل نفسه ( هذا ) الحكم المذكور ( إذا
~~كان الوقوع هو الذي قتله ) أي قتل من مات ممن ذكر فإن كان البئر عميقا يموت
~~الواقع فيه ( بمجرد وقوعه ) فيه ( لم يجب ضمان على أحد ) لأنه لا فعل
~~لأحدهم في قتل غيره ( وإن احتمل ال ) حال ( أمرين ) بأن كان يحمل أن الموت
~~بمجرد الوقوع أو بسقوط بعضهم على بعض ( فكذلك ) لا ضمان لعدم تحقيق موجبه
~~والأصل البراءة ( وإن جذب الأول الثاني وجذب الثاني الثالث وماتوا فلا شيء
~~على الثالث ) لأنه لا فعل له ( وديته على PageV06P013 عاقلة الثاني ) لأنه
~~جذبه وباشره بذلك والمباشرة تقطع حكم التسبب ( ودية الثاني على عاقلة الأول
~~) لأنه هلك بجذبته ( ولو كان الأول هلك من وقعة الثالث ) عليه ( فضمان نصف
~~ديته على عاقلة الثاني والباقي هدر ) لأن الهلاك حصل بفعل الثاني والأول
~~فيلغى فعل الأول في نفسه ويجب على عاقلة الثاني نصف الدية ( ولو كانوا
~~أربعة فجذب ) الأول الثاني والثاني الثالث و ( الثالث رابعا فماتوا جميعهم
~~بوقوع بعضهم على بعض فلا شيء على الرابع ) لأنه لا فعل له ( وديته على
~~عاقلة الثالث ) لجذبه له ودية الثالث والثاني والأول على ما سبق ( وإن لم
~~يقع بعضهم على بعض بل ms3121 ماتوا بسقوطهم أو كان البئر عميقا يموت الواقع فيه
~~بنفس الوقوع أو كان فيه ما يغرق الواقع فيقتله أو ) كان في البئر ( أسد
~~يأكلهم ولم يتجاذبوا ) ولم يتدافعوا ( لم يضمن بعضهم بعضا ) لأنه لا تسبب (
~~وإن شك في ذلك ) أي في وقوع بعضهم على بعض وأن الموت به أو بنفس الوقوع أو
~~الماء أو الأسد ( لم يضمن بعضهم بعضا ) لأنه لا تضمين بالشك ( وإن كان
~~موتهم لوقوع بعضهم على بعض ) يعني من غير تجاذب ولا تدافع ( فدم الرابع هدر
~~) لأنه لم يسقط عليه أحد وإنما مات لسقوطه ( وعليه ) أي على عاقلة الرابع (
~~دية الثالث ) لأنه مات بسقوطه عليه ( ودية الثاني عليه ) أي على عاقلته (
~~وعلى ) عاقلة ( الثالث نصفين ) لأنه مات بسقوطهما عليه ( ودية الأول على )
~~عاقلة ( الثلاثة أثلاثا ) لأنه مات بسقوطهم عليه
# ( وإن خر رجل في زبية أسد ) أو نحوه ( فجذب ) الرجل ( آخر وجذب الثاني
~~ثالثا وجذب الثالث رابعا فقتلهم الأسد فدم الأول هدر ) لأنه لا صنع لأحد في
~~إلقائه ( وعلى عاقلته ) أي الأول ( دية الثاني ) لأنه تسبب في قتله ( وعلى
~~عاقلة الثاني دية الثالث وعلى عاقلة الثالث دية الرابع ) لما سبق ( وكذا لو
~~تدافع أو تزاحم عند حفرة جماعة فسقط منهم أربعة فيها متجاذبين كما وصفنا )
~~بأن سقط منهم واحد فجذب آخر وجذب الثاني والثالث رابعا فقتلهم أسد أو نحوه
~~فدم الأول هدر وعلى عاقلته دية الثاني وعلى عاقلة الثاني دية الثالث وعلى
~~عاقلة الثالث دية الرابع لما سبق PageV06P014
#
# | فصل ( ومن أخذ طعام إنسان أو شرابه في برية أو مكان
# لا يقدر فيه على طعام ولا شراب أو أخذ دابته ) والمأخوذ منه عاجز عن دفع
~~الآخذ ( فهلك ) المأخوذ طعامه أو شرابه أو دابته ( بذلك أو هلكت بهيمته )
~~بأخذ طعامها أو شرابها ( فعليه ضمان ما تلف به ) أي بسبب أخذه لتسببه في
~~هلاكه ( ومثلها في الحكم لو أخذ منه قوسا يدفع بها عن نفسه ضربا ذكره في
~~الانتصار ) وكذا كل ما يدفع به صائلا عليه من سبع أو غيره لتسببه ms3122 في هلاكه
~~بأخذه منه ( وإن اضطر ) إنسان ( إلى طعام أو شراب لغير مضطر فطلبه منه
~~فمنعه إياه فمات بذلك ضمنه المطلوب منه ) روي أن رجلا أتى أهل أبيات
~~فاستسقاهم فلم يسقوه حتى مات فأغرمهم عمر الدية حكاه أحمد في رواية ابن
~~منصور وقال أقول به قال القاضي وأبو الخطاب في رؤوس مسائله ولم يعرف له
~~مخالف ولأنه تسبب إلى هلاكه بمنعه ما يستحقه فضمنه ( بديته في ماله ) كما
~~لو منعه طعامه حتى هلك ولا تحمله العاقلة لأن مانع الطعام تعمد الفعل الذي
~~يقتل مثله غالبا وقال القاضي هو على عاقلته لأنه قتل لا يوجب القصاص فيكون
~~شبه عمد ( وإن لم يطلبه ) المضطر أي الطعام أو الشراب ( منه لم يضمنه لأنه
~~لم يمنعه ) فلم يتسبب إلى هلاكه وعلم منه أنه لو كان صاحب الطعام أو الشراب
~~مضطرا وطلبه منه ومنعه فمات لم يضمنه لأنه لا يجب عليه بذله إذن وكذا إذا
~~خاف أن يضطر كما يأتي في الأطعمة ( ومن أمكنه إنجاء آدمي أو غيره ) كحيوان
~~محترم ( من هلكة كماء أو نار أو سبع فلم يفعل حتى هلك لم يضمن ) لأنه لم
~~يتسبب إلى هلاكه بخلاف التي قبلها ( ومن أفزع إنسانا أو ضربه فأحدث بغائط
~~أو بول ونص ) أحمد في رواية ابن منصور ( أو ريح فعليه ثلث ديته إن لم يدم )
~~الحدث لما روي أن عثمان قضى فيمن ضرب إنسانا حتى أحدث بثلث الدية قال أحمد
~~لا أعرف شيئا يدفعه وقضاء الصحابي بما يخالف القياس يدل على أنه توقيف (
~~فإن دام ) الحدث ( فسيأتي في دية الأعضاء ) ومنافعها ( ولو مات من الإفزاع
~~فعلى الذي أفزعه الضمان تحمله العاقلة بشرطه ) الآتي في باب العاقلة أن فيه
~~دية ( وإذا أكره ) إنسان ( رجلا ) أو امرأة ( على PageV06P015 قتل إنسان
~~فصار الأمر إلى الدية فهي عليهما ) كاشتراكهما في قتله ( ولو أكره رجل
~~امرأة على الزنا فحملت وماتت في الولادة ضمنها ) الزاني لموتها بسببه
~~المتعدي به ( وتحمله العاقلة ) لأنه لا يقتل غالبا ( إلا أن لا يثبت ذلك )
~~أي الزنا ms3123 ( إلا باعترافه فتكون الدية عليه ) في ماله لأن العاقلة لا تحمل
~~الاعتراف ( وإن شهد شاهدان على إنسان بقتل عمد فقتل ثم رجعا عن الشهادة
~~لزمهما الضمان في مالهما ) لأنهما تعمدا ما يقتل غالبا
#
# | فصل ( ومن أدب ولده أو ) أدب ( امرأته في النشوز أو ) أدب
# ( المعلم صبيه أو ) أدب ( السلطان رعيته ولم يسرف ) الأب أو الزوج أو
~~المعلم أو السلطان ( فأفضى ) التأديب ( إلى تلفه ) أي المؤدب ( لم يضمن )
~~المؤدب لأنه مأذون فيه شرعا فلم يضمن ما تلف به كالحد ( وإن أسرف ) في
~~التأديب بأن زاد فوق المعتاد ( أو زاد على ما يحصل به المقصود أو ضرب من لا
~~عقل له من صبي ) غير مميز ( وغيره ) كمجنون ومعتوه ( ضمن ) لأنه غير مأذون
~~في ذلك شرعا ( ومن أسقطت بطلب سلطان أو تهديده ) سواء كان طلبها ( لحق الله
~~تعالى أو ) لحق ( غيره ) أي لكشف حد الله أو لآدمي ( أو ماتت بوضعها ) من
~~الفزع ( أو ) ماتت من غير وضع ( فزعا أو ذهب عقلها من ذلك ) أي من الفزع (
~~أو استدعى إنسان عليها إلى السلطان ) بأن طلب منه إحضارها فأحضرها فحصل لها
~~شيء مما سبق ( ضمن السلطان ما كان بطلبه ابتداء ) أما الجنين فلما روي أن
~~عمر بعث إلى امرأة نفيسة مغنية كان رجل يدخل إليها فقالت يا ويلها ما لها
~~ولعمر فبينما هي في الطريق إذ فزعت فضربها الطلق فألقت ولدا فصاح الصبي
~~صيحتين ثم مات فاستشار عمر أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم فأشار بعضهم أن
~~ليس عليك شيء إنما أنت وال ومؤدب وصمت علي فأقبل عليه عمر فقال ما تقول يا
~~أبا الحسن فال إن كانوا قالوا برأيهم فأخطأ رأيهم وإن كانوا قالوا في هواك
~~فلم ينصحوا لك إن ديته عليك لأنك أفزعتها فألقته
# فقال عمر أقسمت عليك أن لا تبرح حتى تقسمها على قومك وأما المرأة فلأنها
~~نفس هلكت بإرسال السلطان إليها فضمنها كجنينها ولأن PageV06P016 الهلاك حصل
~~بسببه ( وضمن المستعدي ما كان بسبب من وموتها فزعا أو إلقاء جنينها ) لحصول
~~الهلاك بسببه ms3124 ( وظاهره ولو كانت ظالمة ) وهو ظاهر ما سبق في قصة عمر فإن
~~كان الاستعداء إلى الحاكم فألقت جنينها أو ماتت فزعا فعلى عاقلة المستعدي
~~الضمان إن كان ظلما وإن كانت هي الظالمة فأحضرها عند القاضي وينبغي أن لا
~~يضمنها قاله كما في المغني والشرح قال ابن قندس سواء أحضرها بنفسه أو بإذن
~~الحاكم وطلبه وهو ظاهر جدا انتهى وقيد الاستعداء في المحرر والمبدع بما إذا
~~كان جماعة الشرطة وقد أوضحنا الكلام في ذلك في الحاشية
# ( كما يضمن ) الحاكم ( بإسقاطها بتأديب أو قطع يد ) في سرقة أو نحوها (
~~لم يأذن سيد فيهما ) أي في التأديب وقطع اليد
# قال في المبدع وإذا أدب حاملا فأسقطت جنينا ضمن ( أو ) أسقطت حامل ( لشرب
~~دواء لمرض ) فتضمن جنينها لسقوطه بفعلها ( وإن ماتت حامل أو ) مات ( حملها
~~من ريح طبخ علم ربه بذلك ) أي أنها حامل ( وكان ) ريح الطعام ( يقتل )
~~الحامل أو حملها ( عادة ضمن ) ما تلف بذلك لما فيه من الإضرار وكذا ريح
~~كبريت ونحوه وإن لم يعلم بها رب الطعام فلا إثم والضمان كريح الدخان يتضرر
~~به صاحب السعال وضيق النفس
# ( ولو أذن السيد في ضرب عبده ) ضربا محرما ( أو ) أذن ( الوالد في ضرب
~~ولده ) ضربا محرما ( فضربه المأذون له ضمنه ) إن تلف لأن المحرمات لا
~~تستباح بالإذن وأما الضرب المباح للتأديب فقد تقدم أول الفصل ( وإن سلم
~~ولده الصغير أو سلم بالغ عاقل نفسه إلى سابح حاذق ليعلمه السباحة فغرق لم
~~يضمنه ) السابح ( إذ لم يفرط السابح ) لأنه فعل ما جرت العادة به لمصلحته
~~كضرب المعلم الصبي الضرب المعتاد وإن قال سبح عبدي هذا فسبحه ثم رقاه ثم
~~عاد وحده يسبح فغرق فهدر وإن استؤجر لسبحه ويعلمه ومثله لا يغرق غالبا ضمنه
~~إن غفل عنه أو لم يشد ما يسبحه عليه شدا جيدا أو جعله في ماء كثير جاء أو
~~واقف لا يحمله أو عمق معروف بالغرق قاله في الرعاية
# ( وإن أمر بالغا عاقلا أن ينزل بئرا أو يصعد شجرة فهلك بذلك لم ms3125 يضمنه )
~~الآمر ( ولو كان الآمر السلطان ) كغيره ( كاستئجاره ) لذلك ( أقبضه الأجرة
~~أو لا ) لأنه لم يجن ولم يتعمد ( كما لو أذن له ) في ذلك ( ولم يأمره ) به
~~( وإن أمر غير مكلف ضمنه ) لأنه تسبب إلى إتلافه وقال في المغني والشرح إذا
~~كان المأمور صغيرا لا يميز فعليه إن كان مميزا الضمان
# قال في الفروع ولعل مراد الشيخ ما جرى به عرف وعادة كقرابة وصحبة وتعليم
~~ونحوه فهذا متجه وإلا ضمنه وقد كان PageV06P017 ابن عباس يلعب مع الصبيان
~~فبعثه النبي صلى الله عليه وسلم إلى معاوية قال في شرحه لا يقال هذا تصرف
~~في منفعة الصبي لأنه قدر يسير ورد الشرع بالمسامحة به للحاجة وأطرد به
~~العرف وعمل المسلمين ( وإن وضع جرة على سطحه أو حائطه ولو متطرفة أو ) وضع
~~( حجرا ) على سطحه أو حائطه ( فرمتها ) أي الجرة أو الحجر ( الريح على
~~إنسان فقتلته أو ) رمتها الريح على ( شيء ) من حيوان أو غيره ( فأتلفه لم
~~يضمنه ) لأن ذلك بغير فعله ووضعه لذلك كان في ملكه ( ولو دفع الجرة حال
~~نزولها عن وصلها إليه ) أو دفع الحجر كذلك ( لم يضمن ) ما تلف به كدفع
~~الصائل ( وكذا لو تزحزح ) عليه شيء ( فدفعه ) عن نفسه لم يضمن ما تلف به (
~~ولو حالت بهيمة بينه وبين طعامه أو ماله ولا تندفع إلا بقتلها فقتلها لم
~~يضمنها وتقدم آخر الغصب ) لأنه كدفع الصائل ( وإن أخرج جناحا إلى طريق نافذ
~~) بغير إذن الإمام ( أو ) أخرج ( ميزابا ) أو جعل ساباطا نافذا بغير إذن
~~الإمام ( أو ) جعل ذلك ( في ) درب ( غير نافذ بغير إذن أهله فسقط على إنسان
~~فأتلفه ضمنه ) لأنه تلف بسبب متعد به وإن كان بإذن الإمام بلا ضرر أو بإذن
~~أهل غير النافذ فلا ضمان لعدم العدوان
# ( وتقدم في الغصب ) وإن نام على سطحه فهوى سقفه من تحته على قوم لزمه
~~المكث ولا يضمن ما تلف بسقوطه لأنه ملجأ لم يتسبب وإن تلف شيء بدوام لبثه
~~أو بانتقال ضمنه ذكره في الفنون واختار في التائب العاجز ms3126 عن مفارقة المعصية
~~في الحال أو العاجز عن إزالة أثرها كمتوسط المكان المغصوب ومتوسط الجرحى
~~تصح توبته مع العزم والندم وأنه ليس غاصبا بخروجه من الغصب
#
# | باب مقادير دية النفس
# المقادير جمع مقدار وهو مبلغ الشيء وقدره ( دية الحر المسلم مائة من
~~الإبل أو مائتا بقرة أو ألفا شاة أو ألف مثقال ذهبا أو اثنا عشر ألف درهم
~~فضة من دراهم الإسلام التي كل عشرة منها ) أي الدراهم ( سبعة مثاقيل ) قال
~~القاضي لا يختلف المذهب أن أصول الدية الإبل والبقر والغنم والذهب والورق
# ( فهذه الخمس أصول في الدية ) لما روى عطاء عن جابر قال فرض رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم في الدية على PageV06P018 أهل الإبل مائة من الإبل وعلى
~~أهل البقر مائتي بقرة وعلى أهل الشاء ألفي شاة رواه أبو داود عن عكرمة عن
~~ابن عباس أن رجلا قتل فجعل النبي صلى الله عليه وسلم ديته اثني عشر ألف
~~درهم وفي كتاب عمرو بن حزم وعلى أهل الذهب ألف دينار ( لا حلل ) فليست أصلا
~~للأخبار ولأنها تختلف ولا تنضبط وعنه أنها أصل وقدرها مائتا حلة من حلل
~~اليمن كل حلة بردان إزار ورداء وفي المذهب جديدان ( فأيها ) أي الأصول
~~الخمس ( أحضر من لزمته ) الدية ( لزم الولي قبوله ) سواء كان الجاني من أهل
~~ذلك النوع أو لا لأنها أصول في قضاء الواجب يجزى واحد منها فكانت الخيرة
~~إلى من وجبت عليه كخصال الكفارة ( فإن كان القتل عمدا أو شبه عمد وجبت )
~~الدية ( مغلظة أرباعا خمس وعشرون بنت مخاض خمس وعشرون بنت لبون وخمس وعشرون
~~حقة وخمس وعشرون جذعة ) رواه سعيد عن ابن مسعود ورواه الزهري عن السائب بن
~~يزيد مرفوعا ( وتجب ) الدية ( في قتل الخطأ مخففة أخماسا عشرون بنت مخاض
~~وعشرون ابن مخاض وعشرون بنت لبون وعشرون حقة وعشرون جذعة ) رواه أحمد وأبو
~~داود والنسائي وابن ماجه عن ابن مسعود مرفوعا ورواه الدارقطني وقال هذا
~~حديث ثابت ( ذكورا وإناثا ) لعل مراده فيما عدا أولاد المخاض ( ويؤخذ من
~~البقر النصف مسناة ms3127 والنصف أتبعة ) لأن ذلك هو العدل لأنه لو أخذ الكل مسناة
~~كان إجحافا بالجاني وبالعكس فيه إجحاف على المجني عليه ( و ) يؤخذ ( من
~~الغنم النصف ثنايا والنصف أجذعة ) لما ذكرنا ولأن دية الإبل من الأسنان
~~المقدرة في الزكاة
# فكذلك البقر والغنم ( ولا تعتبر القيمة في شيء من ذلك ) مما ذكر من الإبل
~~والبقر والغنم فلا يعتبر أن تبلغ قيمتها دية النقد ( بعد أن يكون ) ما ذكر
~~( سليما من العيوب ) قلت قيمته أو كثرت لأنه صلى الله عليه وسلم أطلقها
~~فتقييدها بالقيمة يخالف ظاهر الخبر وفي الرعاية لا يجزى مريض ولا عجيف ولا
~~معيف ولا دون دية الأثمان على الأصح فيها من إبل وبقر وغنم وحلل ( فيؤخذ
~~المتعارف مع التنازع ) لأن ما لا حد له في الشرع يرجع فيه إلى العرف كالقبض
~~والحرز وهذا في الحلل كما في المقنع على القول بأنها أصل فكان الأولى
~~إسقاطه وأما الإبل والبقر والغنم فتقدم بيان ما يؤخذ منها ( وتغلظ دية طرف
~~ك ) دية ( قتل ) لاتفاقهما في السبب الموجب ( ولا تغليظ في غير إبل ) لعدم
~~وروده ( والتخفيف في الخطأ من ثلاثة PageV06P019 أوجه الضرب على العاقلة
~~والتأجيل ثلاث سنين ) كما يأتي في باب العاقلة ( ووجوبها ) أي الدية (
~~مخمسة ) كما سبق ( وشبه العمد تخفف ) الدية ( فيه من وجهين الضرب ) للدية (
~~على العاقلة والتأجيل ثلاث سنين ) كالخطأ ( وتغلظ من وجه ) واحد ( وهو
~~التربيع ) أي كونها تؤخذ أرباعا كما تقدم
# ( وفي العد المحض تغلظ بتخصيصها بالجاني وتعجيلها عليه ) أي كونها حالة (
~~وتبديل التخميس بالتربيع فإن لم تمكن قسمة دية الطرف ) أو الشجة ( مثل أن
~~يوضحه عمدا أو شبه عمد فإنه يجب أربعة أرباعا ) أي بنت مخاض وبنت لبون وحقة
~~وجذعة
# ( و ) يجب البعير ( الخامس من أحد الأنواع الأربعة قيمته ربع قيمة الأربع
~~) المذكورة كما تقدم في زكاة المال إذا كان من نوعين ( وإن كان أوضحه خطأ
~~وجبت الخمس من الأنواع الخمسة من كل نوع بعير ) ابن مخاض وابن لبون وحقة
~~وجذعة ( وإن كان الواجب دية أنملة ) من غير إبهام ms3128 قطعت عمدا أو شبهه ( وجبت
~~ثلاثة أبعرة وثلث ) بعير ( قيمتها نصف قيمة الأربعة ) أي بنت اللبون وبنت
~~المخاض والحقة والجذعة ( وثلثها ) أي ثلث قيمة الأربعة لأن نسبة الثلاثة
~~والثلث إلى الأربعة نصف وثلث الخمسة ثلثان ( وإن كان ) قطع الأنملة ( خطأ
~~فيها ) ثلاثة أبعرة وثلث قيمتها ( ثلثا قيمة الخمس ) لأن نسبة الثلاثة
~~والثلث إلى الخمسة ثلثان ( ولا يعتبر في الإبل أن تكون من جنس إبل الجاني
~~ولا ) من جنس ( إبل بلده ) لعموم ما سبق من الأخبار ( ودية المرأة ) مسلمة
~~كانت أو كافرة ( نصف دية رجل من أهل ديتها ) حكاه ابن المنذر رواه ابن عبد
~~البر إجماعا لما روى عمرو بن حزم أن النبي صلى الله عليه وسلم قال في كتابه
~~دية المرأة نصف دية الرجل لكن حكي عن ابن علية والأصم أن ديتها كدية الرجل
~~ورد ( وتساوي جراحها ) أي المرأة ( جراحه ) أي الرجل من أهل ديتها كيف كانا
~~( فيما دون ثلث ديته فإذا بلغته ) أي الثلث ( أو زادت ) عليه ( صارت على
~~النصف ) لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~قال عقل المرأة مثل عقل الرجل حتى تبلغ الثلث من ديتها رواه النسائي
~~والدارقطني وروى مالك عن ربيعة قال قلت لسعيد بن المسيب كم في أصبع المرأة
~~قال عشر من الإبل
# قلت ففي إصبعين قال عشرون
# قلت ففي ثلاث أصابع قال ثلاثون
# قلت ففي أربع أصابع قال عشرون
# قلت لما عظمت مصيبتها قل عقلها قال PageV06P020 هكذا السنة يا ابن أخي (
~~ودية الخنثى المشكل نصف دية رجل ونصف دية أنثى ) لأن ميراثه كذلك
# لا يقال الواجب دية أنثى لتيقنها
# لأنه يحتمل الذكورية والأنوثية احتمالا متساويا فوجب التوسط بينهما
~~والعمل بكلا الاحتمالين
# ( ويقاد به ) أي الخنثى ( الذكر والأنثى ويقاد هو بكل واحد منهما ) بشرطه
~~وتقدم ( ويساوي جراحه ) أرش ( جراح الذكر فيما دون الثلث ) لأن أدنى حاليه
~~أن يكون امرأة ( وفي ) جراح يوجب ( الثلث ) كالجائفة ( وما زاد عنه ) أي
~~الثلث كاليد ( ثلاثة أرباع ) أرش ( جرح ذكر ) لأن ms3129 الجرح كالتابع للقتل (
~~ودية الذكر الكتابي الحر نصف دية الحر المسلم ) لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه
~~عن جده مرفوعا قال دية الكتابي نصف دية المسلم رواه أحمد وأبو داود وحسنه (
~~إن كان ذميا أو معاهدا أو مستأمنا ) لاشتراكهم في حقن الدم
# أما الحربي فهدر ( وجراحاتهم ) أي أهل الكتابين ( من دياتهم كجراحات
~~المسلمين من دياتهم ) لأن الجرح تابع للقتل ( ودية الذكر الحر المجوسي
~~ثمانمائة درهم ) في قول عمر وعثمان وابن مسعود لما روى عقبة بن عامر مرفوعا
~~دية المجوسي ثمانمائة درهم رواه ابن عدي وطعن فيه بعضهم وقوله صلى الله
~~عليه وسلم سنوا بهم سنة أهل الكتاب محمول على أخذ الجزية وحقن الدم لا في
~~كل شيء بدليل أن ذبائحهم ونسائهم لا تحل لنا ( إن كان ) المجوسي ( ذميا أو
~~مستأمنا أو معاهدا بدارنا أو غيرها ) لحقن دمه بخلاف الحربي ( وجراح كل
~~واحد معتبرة ) بالنسبة ( من ديته ) لما تقدم ( وتضعيف دية الكافر على قاتله
~~المسلم عمدا ويأتي آخر الباب ) موضحا ( وأما عبدة الأوثان وسائر من لا كتاب
~~له كالترك ومن عبد ما استحسن فلا دية لهم إذا لم يكن لهم أمان ولا عهد )
~~لأن دماءهم مهدرة إذن ( فإن كان له أمان فديته دية المجوسي ) لأنه كافر لا
~~تحل ذبيحته أشبه المجوسي ( ومن لم تبلغه الدعوة إن وجد ) وقد أخبرت عن قوم
~~بآخر بلاد السودان لا يفقهون ما يقال لهم من غيرهم وحينئذ فهؤلاء لا تبلغهم
~~الدعوة ( فلا ضمان فيه إذا لم يكن لهم أمان ) لأنه لا ( عهد ) له ولا أمان
~~أشبه الحربي لكن لا يجوز قتله حتى يدعى ( فإن كان له أمان مديته دية أهل
~~دينه ) لأنه محقون الدم ( فإن لم يعرف دينه فكمجوسي ) لأنه اليقين وما زاد
~~عليه مشكوك فيه ( ودية العبد والأمة قيمتهما ولو بلغت ) قيمتهما ( دية الحر
~~أو زادت عليها ) أي على دية الحر لأن القن مال متقوم فيضمن بكمال قيمته
~~كالفرس ويخالف الحر فإنه يضمن بما PageV06P021 قدره الشارع فلم يتجاوزه
~~ولأنه ليس بضمان مال ولذلك لم يختلف ms3130 باختلاف صفته وهذا ضمان مال يزيد
~~بزيادة الملكية وينقص بنقصانها فاختلفا ( والمدبر والمكاتب وأم الولد كالقن
~~) وكذا المعلق عتقه بصفته قبل ودجوها
# لحديث المكاتب قن ما بقي عليه درهم والباقي بالقياس عليه ( وفي جراحه )
~~أي القن بسائر أنواعه ( إن لم يكن ) أرش جراحه مقدرا من الحر ( كما لو شجه
~~دون موضحة ما نقصه بعد التئام الجرح ) أي برئه ( ولو زاد ) ذلك ( على أرش
~~الموضحة ) لأن الموجب إنما أوجب جبرا لما فات وبذلك ينجبر ( وإن كان ) أرش
~~الجرح ( مقدرا من الحر ) كالموضحة واليد ( فهو مقدر من العبد منسوب إلى
~~قيمته ) لأن قيمته كدية الحر ( ففي يده ) أي القن ( نصف قيمته وفي موضحته
~~نصف عشر قيمته نقصته الجناية أقل من ذلك أو أكثر ) منه لأنه ساوى الحر في
~~ضمان الجناية بالقصاص والكفارة فساواه في اعتبار ما دون النفس كالرجل
~~والمرأة ( ومن نصفه حر ) ونصفه رقيق ( فعلى قاتله نصف دية حر ونصف قيمته
~~إذا كان ) القتل ( عمدا ) لأنه لا تحمله العاقلة ( وإن كان ) القتل ( غيره
~~) أي غير عمد بأن كان خطأ أو شبه عمد ( ففي ماله نصف قيمته ) لأنها لا
~~تحملها العاقلة ( ونصف الدية على العاقلة وكذا الحكم في جراحه ) أي المبعض
~~( إن كان قدر الدية من أرشها يبلغ ثلث الدية مثل أن يقطع أنفه أو يديه ) أو
~~رجليه أو ذكره أو خصيتيه فعلى العاقلة نصف دية ذلك إن كان خطأ أو شبه عمد (
~~وإن قطع إحدى يديه ف ) عليه ربع الدية وربع قيمته ويكون ( الجميع على
~~الجاني ) لأن العاقلة لا تحمل ما دون الثلث ولا القيمة ( وإن قطع ) الجاني
~~( خصيتيه أو ) قطع ( أنفه أو ( قطع أذنيه لزمته قيمته للسيد ) لأن القيمة
~~بدل عن الدية في الأعضاء المملوكة للسيد ( ولم يزل ملك السيد عنه ) لأنه لم
~~يوجد سبب يقتضي الزوال فوجب بقاؤه على ملكه عملا باستصحاب الحال لأن قطع
~~بعض أعضائه بمنزلة تلف بعض ماله ( وإن قطع ) الجاني ( ذكره ) أي القن ( ثم
~~خصاه لزمته قيمته لقطع الذكر ) لأن الواجب في غير ذلك من ms3131 الحر دية كاملة (
~~و ) لزمه ( قيمته مقطوع الذكر ) لأن الواجب في قطع الخصيتين من الحر بعد
~~الذكر دية كاملة واعتبر مقطوع الذكر اعتبارا بحال الجناية عليهما ( وملك
~~سيده باق عليه ) لما مر وفي سمعه وبصره قيمتاه وكذا أنفه وأذناه مع بقاء
~~ملك السيد ( والأمة كالعبد ) والصغير كالكبير فيما تقدم ( وإن بلغت جراحتها
~~) أي الأمة ( ثلث قيمتها لم ترد إلى النصف ) بخلاف الحرة ( لأن ذلك )
~~PageV06P022 أي الرد إلى النصف ( في الحرة على خلاف الأصل ) فلا يقاس عليه
#
# | فصل ( ودية الجنين )
# أي الولد في البطن من البطن من الاجتنان وهو الستر لأنه أجنه بطن أمه أي
~~ستره ومنه قوله تعالى @QB@ وإذ أنتم أجنة في بطون أمهاتكم @QE@ الحر المسلم
~~إذا سقط كله ( ميتا بجناية ) أو فزع إذا طلبها السلطان أو من ريح طعام مع
~~علم ربه وتقدم ( عمدا ) كانت الجناية ( أو خطأ أو ظهر بعضه ) ولم يخرج
~~باقيه ففيه الغرة ( أو ألقته حيا لدون ستة أشهر ) لأن العادة لم تجر
~~بجنايته ( أو ألقت ) الحامل المجني عليها ( يدا أو رجلا أو رأسا أو جزءا من
~~أجزاء الآدمي ) كأذن وأصبع وسواء كان سقوطه ( في حياة أمه أو بعد موتها أو
~~ألقت ) المجني عليها ( ما تصير به الأمة أم ولد ) وهو ما تبين فيه خلق
~~إنسان ولو خفيا بجناية أو في معناها ( غرة ) أي دية الجنين فيما ذكر غرة (
~~عبدا أو أمة ) لقضائه صلى الله عليه وسلم بذلك كما رواه الشيخان والأحسن
~~تنوين غرة وعبد أو أمة بدل وتجوز الإضافة على تأويل إضافة الجنس إلى النوع
~~كشجر أراك وسميت بذلك لأنهما من أنفس الأموال
# والأصل في الغرة الخيار وأصلها البياض في وجه الفرس وليس البياض في العبد
~~أو الأمة شرطا عند الفقهاء ( قيمتها ) أي الغرة ( خمس من الإبل ) روي عن
~~عمر وزيد لأن ذلك أقل ما قدره الشرع في الجناية وهو أرش الموضحة فرددناه
~~إليه وأما الأنملة فوجبت ديتها بالحساب من دية الأصبع وإذا اختلفت قيمة
~~الإبل ونصف عشر الدية من غيرها فظاهر الخرقي أنها تقوم ms3132 بالإبل لأنها الأصل
# وقال غيره تقوم بالذهب أو الورق فتجعل قيمتها خمسين دينارا أو ستمائة
~~درهم ( ذكرا كان ) الجنين ( أو أنثى ) لعموم الأخبار ( وهو ) أي ما ذكره من
~~الخمس من الإبل ( عشر دية أمة ) الحرة المسلمة وتأتي محترزات ما سبق في
~~كلامه وقوله ( من ضربة أو دواء أو غيره ) كفزعها للاستعداء عليها أو شم ريح
~~طعام على ما تقدم متعلق بسقط ( ولو ) كان سقوط الجنين ( بفعلها ) أي فعل
~~أمه بأن شربت دواء فألقت جنينها فعليها الغرة ( ويعلم ذلك ) أي أن سقوطه
~~PageV06P023 بالجناية أي ( بأن يسقط عقب الضرب أو تبقى ) أمه ( متألمة إلى
~~أن يسقط ) لأن الظاهر إذن سقوطه بسبب الضرب ( وإن ألقته ) بجناية ( رأسين
~~أو ربع أيد ) أو أرجل ( لم يجب أكثر من غرة لأنه يجوز أن يكون ) ذلك ( من
~~جنين واحد وما زاد مشكوك فيه ) فلم يجب به شيء ( وإن دفع بدل الغرة دراهم
~~أو غيرها ) من أحد الأصول أو غيرها ( ورضي المدفوع إليه جاز ) لأن الحق لا
~~يعدوهما وإن أبى أحدهما لم يجبره لأنه معاوضة فلا تصح بغير الرضا ( ولو قتل
~~حاملا ولم تسقط جنينها ) فلا شيء فيه لأنه لا يثبت حكم الولد إلا بخروجه (
~~أو ضرب من في جوفها حركة أو انتفاخ فسكن الحركة وأذهبها ) فلا شيء فيه لما
~~مر بل هنا أولى للشك أ ( و أسقطت ما ليس فيه صورة آدمي أو ألقت مضغة فشهد
~~ثقات من القوابل أنه مبدأ خلق آدمي لو بقي تصور ) آدميا فلا شيء فيه لأنه
~~ليس بولد ( أو ضرب بطن حربية ) حامل ( أو ) بطن ( مرتدة حامل فأسلمت ثم
~~وضعت جنينا ميتا فلا شيء فيه ) لأنه لم يحصل منه جناية عليها حين عصمتها (
~~وإن شهدت ) أي الثقات من القوابل ولعل المراد واحدة ( أن فيه صورة ) خفية (
~~ففيه غرة ) لأنه مما لا يطلع عليها لرجل غالبا ( وإذا كان أبوا الجنين
~~كتابيين فغرته نصف قيمة غرة المسلم ) كما أن أصله كذلك ( وقيمة غرة جنين
~~المجوسية أربعون درهما ) لأن ذلك عشر دية أمه ( فإن تعذر ms3133 وجود غرة بهذه
~~الدراهم ) لورثة الجنين كما لو تعذرت غرة المسلم ( وإن لم يجد الغرة وجبت
~~قيمتها من أحد الأصول في الدية لأن الخيرة للجاني في دفع ما شاء من الأصول
~~) الخمسة
#
# | فصل ( والغرة موروثة ) عنه
# أي الجنين ( كأنه سقط حيا ) لأنها دية آدمي حر فوجب أن تكون موروثة عنه
~~كما لو ولدته حيا ثم مات
# وقال الليث هي لأمه ولا يورث عنه غيرها ( يرثها ) أي الغرة ( ورثته ) أي
~~الجنين ( فلا وترث منها قاتل ولا رقيق ) لقيام المانع وهو القتل أو الرق (
~~يرث عصبة سيد قاتل جنين معتقه ) أي لو ضرب السيد بطن عتيقته فأسقطت جنينها
~~كان عليه غرة يرثها أم الجنين وعصبة السيد دونه لأنه قاتل
# وكذا لو ضرب بطن أم ولده PageV06P024 الحامل منه و ( لا ) غرة عليه في (
~~جنين أمته ) إذا ضربها فأسقطته لأنه ملكه ( إلا أن يكون ) جنين أمته ( حرا
~~) فعليه غرة لورثة الجنين ( فإن أسقطته ميتا ثم ماتت ) أمه الحرة ( ورثت
~~نصيبها من الغرة ) لتأخر حياتها ( ثم يرثها ) أي حصتها ( ورثتها ) كسائر
~~مالها ( وإن ماتت قبله ثم ألقته ميتا لم يرث أحدهما صاحبه ) لموتها قبله
~~فلا ترثه ولعدم استهلاله لا يرثها ( وإن خرج ) الجنين ( حيا ) لوقت يعيش
~~لمثله ( ثم ماتت قبله ثم مات ) ورثها لتأخر حياته ( أو ماتت ثم خرج )
~~الجنين ( حيا ثم مات ورثها ) لتأخر حياته ( ثم يرثه ورثته وإن اختلف
~~ورثتهما ) أي المرأة وجنينها ( في أولهما موتا فلهما حكم الغرقى ) وتقدم (
~~وإن ألقت ) مجني عليها ( جنينا ميتا أو حيا ثم ماتت ثم ألقت آخر حيا
# ففي الميت غرة ) لما سبق ( وفي الحي الأول ) إن مات بسبب الجناية ( دية
~~إن كان سقوطه لوقت يعيش مثله ) فيه وهو ستة أشهر فأكثر ( ويرثهما ) أي
~~المرأة وجنينها ( الحي الآخر ثم يرثه ورثته إن مات وإن كانت الأم ماتت بعد
~~الأول وقبل الثاني ورثت الأم والجنين الثاني من دية الأول ) لتأخر حياتهما
~~عنه ( ثم إذا ماتت الأم ) قبل الثاني ( ورثها الثاني ) لأنه ابنها ( ثم
~~يصير ميراثه لورثته ) إن مات ms3134 ( فإن ماتت الأم بعدهما ) أي بعد الجنينين (
~~ورثتهما ) أي ورثت منهما ( جميعا ) سواء ماتا معا أو مرتبين ( وإن ضرب )
~~الجاني ( بطنها فألقت أجنة ) اثنين فأكثر ( ففي كل واحد غرة ) كما لو قتل
~~اثنين فأكثر ولا تداخل لأنها حقوق لآدمي أشبهت الديون ( وإن ألقتهم ) أي
~~الأجنة ( أحياء لوقت يعيشون لمثله ثم ماتوا ) بسبب جنايته ( ففي كل واحد
~~منهم دية كاملة ) كما لو كانت الجناية عليهم بعد ولادتهم أحياء ( وإن كانت
~~أم الجنين أمة وهو حر ) ففيه غرة قيمتها خمس من الإبل ( فتقدر ) أمه ( حرة
~~) لتكون بصفة الجنين ( أو كانت ) أم الجنين ( ذمية حاملا من ذمي ومات )
~~الذمي بدار الإسلام ثم جني على أمه فأسقطته ففيه غرة لأنه مسلم ( على أصلنا
~~) أي قاعدة مذهبنا إن مات بدار الإسلام وله ولد غير بالغ فهو مسلم تبعا
~~للدار ( فتقدر ) الذمية ( مسلمة ) اعتبارا بصفة الجنين ( ولا يقبل في الغرة
~~خنثى ولا خصي ونحوه ) كموجوء الخصيتين ومسلولهما لأنه عيب ( وإن كثرت قيمته
~~ولا معيب يرد في البيع ولا هرمة ) لأن الغرة بدل فاعتبرت فيها السلامة كإبل
~~الصدقة بخلاف الكفارة فإنها خيار ( ولا من له دون سبع سنين ) لأنه محتاج
~~إلى من يكفله ( بل ) يقبل فيها ( من له سبع ) سنين ( فأكثر ولو جاوز خمس
~~عشرة سنة أو ) كان ( أسود كأبيض ) لعموم الأخبار PageV06P025
#
# | فصل ( وإن كان الجنين مملوكا ففيه عشر قيمة أمه يوم الجناية )
# لأنه جنين آدمية وقيمة الأمة بمنزلته دية الحرة كما تقدم ولأنه جزء منها
~~فقدر بدله من قيمتها كسائر أعضائها ( نقدا ) لأنه قيم المتلفات المتقومة (
~~ومع سلامته ) أي جنين الأمة من العيب ( وعيبها تعتبر ) الأمة ( سليمة )
~~ويؤخذ عشر قيمتها اعتبارا بوصفه ( ولو كانت أمه ) أي الجنين الرقيق ( حرة
~~فتقدر أمة ويؤخذ عشر قيمتها نقدا ) اعتبارا بحال الجنين ( ولا يجب مع الغرة
~~ضمان نقص الأم ) لأنها جناية واحدة فلا توجب أرشين ( وولد المدبرة و ) ولد
~~( المكاتبة و ) ولد ( المعلق عتقها بصفة ) قبل وجودها ( و ) ولد ( أم الولد
~~إذا حملت ) كل من المذكورات ( من غير سيدها من ms3135 غير من يعتق عليه ) بخلاف
~~نحو أخيه فإن ولده يعتق على السيد لأنه رحم محرم ( له حكم ولد الأمة لأنه
~~مملوك ) تبعا لأمه حيث لا شرط ولا غرر و ( جنين معتق بعضها بالحساب ) فإذا
~~كان نصفها حرا فنصفه حر فيه نصف غرة لورثته وفي النصف الباقي نصف عشر قيمة
~~أمه لسيده ( وإذا سقط جنين ذمية قد وطئها مسلم وذمي في طهر واحد وجب فيه ما
~~في الجنين الذمي ) لأنه اليقين وما زاد مشكوك فيه ( فإن ألحق بعد ذلك
~~بالمسلم فعليه ) أي الجاني ( تمام الغرة ) لاتضاح الحال ( وإن ادعت نصرانية
~~) ويهودية أو غيرها من الكوافر ( أو ) ادعى ( ورثتها أن جنينها من مسلم من
~~وطء شبهة أو زنا فإن اعترف الجاني ) بذلك ( فعليه غرة كاملة ) مؤاخذة له
~~بإقراره ( وإن اعترفت العاقلة أيضا وكان مما تحمله ) العاقلة بأن كانت
~~الجناية غير عمد ومات مع أمه أو بعدها ( فالغرة عليها ) أي العاقلة
~~لاعترافها ( وتحلف ) العاقلة ( مع الإنكار ) أنه من مسلم ( وعليها ما في
~~جنين الذميين والباقي على الجاني ) إن اعترف لثبوته باعترافه ( وإن اعترفت
~~العاقلة دون الجاني فالغرة عليها مع دية أمه ) حيث مات بعدها أو معها
~~بجناية واحدة ( وإن أنكر الجاني والعاقلة ) أنه من مسلم ( فالقول قولهم مع
~~إيمانهم أنا لا نعلم أن هذا الجنين من مسلم ووجبت دية ذمي ) وهي غرة قيمتها
~~عشر دية أمه على ذلك الدين عملا بالظاهر ( ولا يلزمهم اليمين على ألبت ) أي
~~أن هذا من مسلم لأنه ليس من فعلهم ( وإن كان ) ما وجب في الجنين ( مالا
~~تحمله PageV06P026 العاقلة ) لكونه دون ثلث الدية ومات قبل أمه أو بجناية
~~منفردة ( فقول الجاني وحده مع يمينه ) لأنه الخصم فيه دون العاقلة ( ولو
~~كانت النصرانية امرأة مسلم ) أو سريته ( فادعى الجاني أن الجنين من ذمي
~~بشبهة أو زنا ) وأنكر ورثة الجنين ( فقول ورثة الجنين ) مع يمينهم لأن
~~الجنين محكوم بإسلامه فإن الولد للفراش
#
# | فصل
# ( وإذا كانت الأمة بين شريكين فحملت بمملوكين فضربها أحدهما فأسقطت )
~~فعليه كفارة لأنه أتلف آدميا و ( ضمن ms3136 ) الضارب ( لشريكه نصف عشر قيمة أمه )
~~كما لو كان غيرهما ( ويسقط ضمان ) نصيبه ( نفسه ) لأن الإنسان لا يضمن ماله
~~لنفسه ( وإن أعتقها الضارب بعد ضربها وكان معسرا ) بقيمة حصة شريكه ( ثم
~~أسقطت عتق نصيبه منها ومن ولدها ) بمجرد العتق ( وعليه لشريكه نصف عشر قيمة
~~الأم ) لأن له نصف جنينها ( ولا يجب عليه ) أي الضارب ( ضمان ما أعتقه )
~~للورثة لأنه لم يوجد منه بعد العتق جناية وقبل العتق كان مملوكه ( وإن كان
~~) الضارب ( موسرا سرى العتق إليها وإلى جنينها ) وعليه ضمان نصيب شريكه من
~~الجنين بنصف عشر قيمة أمه ولا يضمن أمه لأنه قد ضمنها بإعتاقها فلا يضمنها
~~بتلفها ( وإن ضرب غير سيد بطن أمة فعتقت مع جنينها ) بأن كان عتقها معلقا
~~على صفة فوجدت أو نجز السيد عتقها ( أو عتق ) الجنين ( وحده ) بأن أعتقه
~~مالكه ( ثم أسقطت ففيه غرة ) لأنه سقط حرا والعبرة بحال السقوط لأنه قبل
~~ذلك لا يحكم فيه بشيء ( وإن كان الجنين ) حرا ( محكوما بكفره ففيه غرة
~~قيمتها عشر دية أمه ) وتقدم ( وإن كان أحد أبويه كتابيا والآخر مجوسيا
~~اعتبر أكثرهما دية من أب أو أم وأخذ غرة ) قيمتها عشر ( الدية ) أي دية أمه
~~أو كانت على الدين الأكثر دية لأن الولد يتبع أشرف أبويه دينا ( وإن سقط
~~الجنين حيا ثم مات ففيه دية حر إن كان حرا ) ذكرا إن كان ذكرا أو أنثى إن
~~كان أنثى ( أو قيمته إن كان مملوكا إذا كان سقوطه لوقت يعيش لمثله وهو أن
~~تضعه لستة أشهر فصاعدا إذا ثبتت حياته باستهلاله ) أي صراخه ( أو ارتضاعه
~~أو تنفسه أو عطاسه أو غير ذلك مما تعلم به حياته ) لأنه قد يتحرك بالاختلاج
~~وسبب آخر وهو خروجه من مضيق فإن اللحم يختلج سيما إذا عصر ثم نزل فلم
~~PageV06P027 تثبت بذلك حياته ( و ) إن سقط حيا ( لدون ستة أشهر فحكمه حكم
~~الميتة ) لأنه لا حياة فيه ويجوز بقاؤها أشبه الميت ( وإن ألقته حيا فجاء
~~آخر فقتله وكانت فيه حياة مستقرة فعلى الثاني القصاص إذا ms3137 كان ) قتله ( عمدا
~~) لأنه القاتل ( أو الدية كاملة ) مع العفو وفي الخطأ وشبه العمد فالدية
~~على العاقلة ( إذا كان سقوطه لوقت يعيش لمثله ) وإلا فهو كالجاني على ميت
~~يعزر فقط والغرة على الأول ( وإن لم تكن فيه حياة مستقرة بل كانت حركته
~~كحركة المذبوح فالقاتل هو الأول وعليه الدية كاملة ويؤدب الثاني ) كالجاني
~~على ميت ( وإن بقي الجنين ) بعد الوضع ( حيا وبقي زمنا سالما لا ألم به لم
~~يضمنه الضارب لأن الظاهر أنه لم يمت من جنايته وإن اختلفا ) أي الجاني
~~ووارث الجنين ( في خروجه حيا فقول جان مع يمينه ) لأنه لم يخرج حيا لأن
~~الأصل براءة ذمته من الدية الكاملة وإن كان ثم بينة عمل بها
#
# | فصل ( وإن ادعت ) امرأة على آخر
# ( أنه ضربها فأسقطت جنينها فأنكر ) الضرب ( فالقول قوله ) بيمينهلأن
~~الأصل عدمه ( وإن أقر ) بالضرب ( أو ثبت ببينة أنه ضربها وأنكر إسقاطها
~~فقوله أيضا مع يمينه أنه لا يعلم إسقاطها ) لا على ألبت لأنها يمين على فعل
~~الغير والأصل عدمه ( وإن ثبت الإسقاط والضرب وادعى أنها أسقطته من غير ضرب
~~وأنكرته فإن كانت أسقطته عقب ضربها ف ) القول ( قولها ) بيمينها لأن الظاهر
~~أنه من الضرب لوجوده عقبه مع صلاحيته لأن يكون سببا له ( وإن ادعى أنها
~~ضربت نفسها أو شربت دواء أسقطت منه فقولها ) ولأن الأصل عدمه ( وإن أسقطت
~~بعد الضرب بأيام وبقيت سالمة إلى حين الإسقاط فقولها أيضا ) لأنه الظاهر (
~~وإن لم تكن سالمة فقوله ) بيمينه ( كما لو ضرب إنسانا فلم يبق متألما ولا
~~ضمنا ومات بعد أيام ) لم يضمنه الضارب لأن الأصل براءته ولم يتحقق موته
~~بجنايته ( وإن اختلف في وجود التألم ) بأن قالت بقيت متألمة إلى الإسقاط
~~أنكر الجاني ( فقوله ) بيمينه لادعائه الأصل ( وإن تألمت في بعض المدة
~~فادعى ) الجاني ( برأها ) فأنكرته ( فقولها ) PageV06P028 لأن الأصل عدمه (
~~وإن قالت سقط حيا ) لوقت يعيش لمثله ففيه دية كاملة ( وقال ) سقط ( ميتا )
~~ففيه غرة ( فقوله ) بيمينه لأن الأصل براءته من الدية ( وإن ثبتت حياته )
~~أي ما ولدته ( وقالت ms3138 ) ولدته ( لوقت يعيش لمثله وأنكر ) ها الجاني ( فقولها
~~) مع يمينها لأن ذلك لا يعلم إلا من جهتها ولا يمكن إقامة البينة عليه فقبل
~~قولها فيه كانقضاء عدتها ووجود حيضها وطهرها ( وإن أقامت بينة باستهلاله
~~وأقام ) الجاني ( بينة بخلافها قدمت بينتها ) لأنها ثبتت ومعها زيادة علم (
~~وإن قالت مات ) الولد ( عقب الإسقاط وقال ) الجاني ( عاش مدة ) ثم مات بعد
~~ذلك بغير الجناية ( فقولها ) بيمينها اعتبارا بالسبب الظاهر ( ومع التعارض
~~) بأن أقام كل منهما بينة بدعواه ( تقدم بينته ) لأنها معها زيادة علم (
~~وإن ثبت أنه عاش مدة فقالت المرأة بقي متألما حتى مات فأنكر فقوله ) بيمينه
~~لأن الأصل عدم التألم ( ومع التعارض تقدم بينتها ) لأن معها زيادة علم (
~~ويقبل في استهلال الجنين و ) في ( سقوطه و ) في ( بقائه متألما أو بقاء أمه
~~متألمة قول امرأة عدل ) لأنه مما لا يطلع عليه الرجل غالبا ( وإن اعترف
~~الجاني باستهلاله أو ما يوجب فيه دية كاملة فالدية في ماله ) أي الجاني لأن
~~العاقلة لا تحمل اعترافا ( وإن كان مما تحمل العاقلة فيه الغرة ) لكونه مات
~~مع أمه أو بعدها بجناية واحدة ( فهي ) أي الغرة ( على العاقلة وباقي الدية
~~في مال القاتل ) لأنها لا تحمل الاعتراف ( وكل من قلنا القول قوله ف ) هو (
~~مع يمينه ) كما سبق لاحتمال صدق خصمه
#
# | فصل ( وإن انفصل منها جنينان ذكر وأنثى فاستهل أحدهما )
# ومات وسقط الآخر ميتا واتفقوا على ذلك أي استهلال أحدهما ( واختلفوا في
~~المستهل فقال الجاني هو الأنثى وقال وارث الجنين هو الذكر فقول الجاني )
~~بيمينه لأن الأصل براءته مما زاد عن دية الأنثى ( وإن كان لأحدهما بينة قدم
~~بها ) لأن البينة تظهر الحق وتبينه ( وإن كان لهما بينتان وجبت دية الذكر )
~~لثبوت استهلاله والبينة المعارضة لها نافية ولم تجد دية الأنثى لعدم ادعاء
~~وارثها إياها ( وإن ) لم تكن بينة و ( اعترف الجاني باستهلال الذكر فأنكرت
~~العاقلة ) استهلاله ( فقولهم ) لأن الأصل براءتهم ( فإذا حلفوا كان عليهم
~~PageV06P029 دية الأنثى ) لاعترافهم باستهلالها ( وعلى الجاني تمام دية
~~الذكر وهو نصف الدية ms3139 ) مؤاخذة له باعترافه ( وإن اتفقوا ) على أن أحدهما
~~استهل ( ولم يعرف لزم ) العاقلة ( دية أنثى ) لأنها اليقين وما زاد مشكوك
~~فيه ( وتجب الغرة في الذي لم يستهل ) منهما بكل حال ( وإن ضربها ) الجاني (
~~فألقت يدا ثم ألقت جنينا فإن كان إلقاؤهما متقاربا وبقيت المرأة متألمة إلى
~~أن ألقته دخلت ) دية ( اليد في ضمان الجنين ) لأن الظاهر أن الضرب قطع يده
~~وسرى إلى نفسه ( ثم إن كان ) الجنين ( سقط ميتا أو حيا لوقت لا يعيش لمثله
~~ففيه غرة ) لما مر ( وإلا ) إن سقط حيا لوقت يعيش لمثله ( فدية كاملة ) لما
~~سبق ( وإن بقي حيا لم يمت فعلى الضارب ضمان اليد بديتها ) كما لو جنى على
~~إنسان فقطع يده
# ( وإن ألقت اليد وزال الألم ثم ألقت الجنين ضمن اليد وحدها ) لسقوطها
~~بسبب جنايته بخلاف الجنين ( ثم إن ألقته ميتا أو حيا لوقت لا يعيش لمثله
~~ففي اليد نصف غرة ) لأن الجنين لو كان مضمونا إذن كان فيه غرة وفي اليد نصف
~~دية النفس ( وإن ألقته ) بعد إلقاء اليد ( حيا لوقت يعيش لمثله ثم مات أو
~~عاش وكان بين إلقاء اليد وإلقائه مدة يحتمل أن تكون الحياة لم تخلق فيه )
~~أي الجنين ( قبلها فإن قلن أي القوابل أنها يد من لم تخلق فيه الحياة أو يد
~~من خلقت فيه ) الحياة ( ولم يمض له ستة أشهر ) وجب في اليد نصف الغرة لأنها
~~نصف ما يجب في الجنين إذن ( أو أشكل ) الحال ( عليهن وجب نصف غرة ) لأنه
~~يقين وما زاد مشكوك فيه
# قلت وهذا لا يعارض ما تقدم أول الفصول إذا ألقت يدا أو نحوها فيها غرة
~~لأن ذاك محله إذا انفردت وما هنا إذا كانت مع جنين ( وإذا شربت الحامل دواء
~~فألقت به جنينا فعليها غرة لا ترث منها ) شيئا ( لأنها قاتلة ) لجنينها (
~~وإن جني على بهيمة فألقت جنينها ففيه ما نقصها ) لأنه إنما يجب بالجناية
~~عليها نقصها فكذا في جنينها
#
# | فصل ( وتغلظ دية النفس لا الطرف )
# خلافا للمغني والشرح ( في قتل الخطأ فقط ms3140 ) لا عمد وقال القاضي قياس
~~المذهب أو عمدا ( في ثلاثة مواضع ) أحدها ( حرم مكة ) دون المدينة ( و )
~~الثاني ( إحرام و ) PageV06P030 الثالث ( أشهر حرم فقط دون الرحم ولو محرما
~~خلافا لأبي بكر والقاضي وأصحابه ( فيزاد لكل واحد ) من الثلاثة ( ثلث الدية
~~) لما روي أن امرأة وطئت في طواف فقضى عثمان فيها بستة آلاف وألفين تغليظا
~~للحرم وعن ابن عباس أن رجلا قتل رجلا في الشهر الحرام وفي البلد الحرام
~~فقال ديته اثنا عشر ألفا وللشهر الحرام أربعة آلاف وللبلد الحرام أربعة
~~آلاف ( فإن اجتمعت هذه الحرمات الثلاث وجب ديتان ) لأن القتل يجب به دية
~~وقد تكرر التغليظ ثلاث مرات فوجب به دية أخرى ( وظاهر كلام الخرقي أنها )
~~أي الدية ( لا تغلظ لذلك وهو ظاهر الآية ) وهي قوله تعالى @QB@ ومن قتل
~~مؤمنا خطأ فتحرير رقبة مؤمنة ودية مسلمة إلى أهله @QE@ وهذا يقتضي أن تكون
~~الدية واحدة في كل مكان وعلى كل حال ( و ) هو ظاهر ( الأخبار ) منها قوله
~~صلى الله عليه وسلم في النفس المؤمنة مائة من الإبل وعلى أهل الذهب ألف
~~مثقال
# وروى الجوزجاني عن أبي الزناد أن عمر بن عبد العزيز كان يجمع الفقهاء
~~فكان مما أحيا من تلك السنن أنه لا تغليظ قال ابن المنذر ليس بثابت ما روي
~~عن الصحابة في هذا ولو صح ففعل عمر من حديث قتادة أولى فيقدم على من خالفه
~~وهو أصح في الرواية مع موافقة الكتاب والسنة والقياس ( واختاره جمع ) منهم
~~الموفق ونص في الشرح وذكر ابن رزين أنه الأظهر وهو ظاهر كلامه في الوجيز
~~فإنه لم يذكر التغليظ ( وإن قتل مسلم كافرا كتابيا أو غيره حيث حقن دمه )
~~بأن كان له أمان ( عمدا أضعفت الدية على قاتله لإزالة القود ) لأن المسلم
~~لا يقتل بالكافر والقود شرع زجرا عن تعاطي القتل حكم به عثمان كما رواه
~~أحمد ( وإن قتله ) أي الكافر ( ذمي أو قتل الذمي مسلما لم تضعف الدية عليه
~~) للتمكن من القود ( وإن جنى رقيق خطأ أو عمدا لا قود فيه ) كالجائفة ms3141
~~والمأمومة ( أو ) عمدا ( فيه قود واختير المال أو أتلف ) القن ( مالا )
~~وكانت الجناية أو الإتلاف ( بغير إذن سيده تعلق ذلك ) الواجب الجناية أو
~~الإتلاف ( برقبته ) لأنه لا يمكن تعلقها بذمته لأنه يفضي إلى إلغائها أو
~~تأخير حق المجني عليه إلى غير غاية ولا بذمة السيد لأنه لم يجن فتعين
~~تعلقها برقبة العبد كالقصاص ( فيخير سيده بين أن يفديه بأرش جنايته ) أو
~~قيمة متلفه إن كان أقل من قيمته ( أو يسلمه إلى ولي الجناية فيملكه أو
~~يبيعه ويدفع ثمنه ) لولي PageV06P031 الجناية ومالك المتلف لأنه إن أدى
~~قيمته فقد أدى عوض المحل الذي تعلقت به الجناية وإن باعه أو سلمه لوليها
~~فقد دفع المحل الذي تعلقت به الجناية ( فإن كانت الجناية ) أي أرشها ( أكثر
~~من قيمته لم يكن على السيد أكثر من قيمته ) لأن حق المجني عليه لا يتعلق
~~بغير رقبة الجاني فلم يكن على سيده سوى قيمته ( إلا أن يكون ) السيد ( أمره
~~بالجناية أو أذن له ) أي العبد ( فيها فيلزمه ) أي السيد ( الأرش كله ) كما
~~لو استدان بإذن سيده ( فلو أمره ) السيد ( أن يقطع يد حر ) وفعل ( فعلى
~~السيد دية يد الحر وإن كانت ) دية اليد ( أكثر من قيمة العبد ) لأمره له
~~بالقطع ( وكذا لو أمره ) السيد ( أن يجرحه ) أي الحر وجرحه فإنه يلزم السيد
~~أرش الجرح وإن كان أكثر من قيمة العبد ( ولو قتل العبد ) الذي تعلق الأرش
~~برقبته ( أجنبي تعلق الحق بقيمته جزم به ) القاضي ( في المحرر واختاره أبو
~~بكر ) لأن قيمته بدله فتحول التعلق إليها كقيمة الرهن لو أتلف ( والمطالبة
~~للسيد ) أي مطالبة المجني عليه على السيد ( والسيد يطالب الجاني ) على
~~العبد ( بالقيمة ) فإن شاء وفى منها وإن شاء وفى من غيرها لأنها بمنزلة
~~العبد الجاني لأنها بدله ( وإن سلم ) القن ( الجاني سيده فأبى ولي الجناية
~~قبوله وقال بعه أنت وادفع ثمنه إلي لم يلزمه ) أي لم يلزم السيد بيعه لأن
~~حق المجني عليه لا يتعلق بأكثر من الرقبة وقد سلمها ( ويبيعه الحاكم )
~~ويدفع ثمنه في أرش الجناية ms3142 لأن له ولاية على الممتنع ( وإن فضل عن ثمنه )
~~أي القن ( شيء من أرش الجناية فهو ) أي الفاضل ( للسيد ) لأن أرش الجناية
~~هو الواجب للمجني عليه فليس له أكثر منه ( وللسيد التصرف فيه ) أي القن
~~الجاني ( بعتق وغيره ) كوقف وهبة وبيع ولو بغير إذن المجني عليه لأنه ملكه
~~كتصرف الوارث في التركة مع دين ( وينفذ عتقه ) أو عتق السيد القن الجاني (
~~علم بالجناية أو لم يعلم ) بها لأنه عتق من مالك جائز التصرف فنفذ كغير
~~الجاني ( ويضمن ) السيد ( إذا أعتقه ما يلزمه من ضمانه إذا امتنع من تسليمه
~~قبل عتقه ) وهو أقل الأمرين من قيمته أو أرش الجناية إذا لم تكن بأمر السيد
~~أو إذنه لأنه إن دفع الأرش فهو الذي وجب للمجني عليه فلم يملك المطالبة
~~بأكثر منه وإن أدى قيمة القن فقد أدى بدل المحل الذي تعلقت به الجناية وهو
~~قيمة الجاني ( وإن باعه ) السيد ( أو وهبه صح ) البيع أو الهبة لأنه عقد من
~~جائز التصرف فنفذ كغيره ( ولم يزل تعلق الجناية عن رقبته ) إن كان البائع
~~معسرا لسبق حق المجني عليه أما إن كان موسرا فيطالب البائع أو الواهب كما
~~تقدم في البيع ولا خيار للمشتري ( فإن كان المشتري ) للجاني ( عالما
~~PageV06P032 بحاله ) أي بأنه جنى جناية تعلق أرشها برقبته ( فلا خيار له )
~~لدخوله على بصيرة ( وينتقل الخيار في فدائه وتسليمه إليه كالسيد الأول )
~~لأنه مالكه إذن ( وإن لم يعلم ) المشتري بحاله ( فله الخيار بين إمساكه
~~ورده ) على بائعه لأن تعلق الجناية برقبته مع اعسار بائعه عيب كما تقدم (
~~وإن جنى الرقيق عمدا فعفا الولي عن القصاص على رقبته ) أي الجاني ( لم
~~يملكه بغير رضا سيده ) لأنه إذا لم يملكه بالجناية فلئلا يملكه بالعفو أولى
~~ولأنه إذا عفا عن القصاص انتقل حقه إلى المال فصار كالجناية ( وإن جنى )
~~القن ( على اثنين فأكثر خطأ ) أو عمدا لا يوجب قودا أو عمدا يوجبه وعفوا
~~إلى المال وكذا لو أتلف مالا لاثنين فأكثر ( اشتركوا فيه بالحصص ) سواء كان
~~ذلك في وقت ms3143 أو أوقات لأنهم تساووا في سبب تعلق الحق به فتساووا في
~~الاستحقاق كما لو جنى عليهم دفعة واحدة ( فإذا عفا أحدهم ) عما وجب له ( أو
~~مات المجني عليه فعفا بعض ورثته تعلق حق الباقين بكل العبد ) الجاني لأن
~~سبب استحقاقه موجود وإنما امتنع ذلك لمزاحمة الآخر وقد زال المزاحم
# ( وشراء ولي القود الجاني عفو عنه ) فظاهره لو ملكه بإرث أو هبة أو نحوه
~~لا يكون عفوا
# قلت ينبغي أن يكون دخوله في ملكه باختياره كالبيع بخلاف الإرث ( وإن جرح
~~العبد حرا فعفا ) الحر ( عنه ) أي العبد ( ثم مات ) الحر ( من الجراحة ولا
~~مال له و ) فرض أن ( قيمة العبد عشر دية الحر واختار السيد فداءه بقيمته صح
~~العفو في ثلث ما مات ) العافي ( عنه والثلثان للورثة ) حيث لم يجيزوا عفوه
~~في الكل وإن كانت الجناية بأمر السيد أو إذنه فرد نصف دية المجني عليه على
~~قيمة الجاني ويفديه سيده بنسبة القيمة من المبلغ ( ولو أن عشرة أعبد قتلوا
~~عبدا عمدا فعليهم القصاص ) كقتل الأحرار لحر ( فإن اختار السيد قتلهم فله
~~ذلك وإن عفا ) سيد المقتول ( إلى مال تعلقت قيمة عبده برقابهم على كل واحد
~~منهم ) أي من العبيد العشرة القاتلين ( عشرها يباع منه بقدرها أو يفديه
~~سيده ) بقدر العشر كما توزع دية الحر على قاتليه ( فإن اختار ) سيد المقتول
~~( قتل بعضهم والعفو عن بعض فله ذلك ) لأن الحق له ( وإن قتل عبد عبدين
~~لرجلين ) واحدا بعد واحد ( قتل ) السيد الجاني ( بالأول منهما ) لأن حقه
~~أسبق فيراعى ( فإن عفا عنه ) سيد ( الأول قتل بالثاني ) لزوال المزاحم (
~~وإن قتلهما ) أي قتل العبد عبدين ( دفعة واحدة أقرع بين السيدين ) إذا لم
~~يتراضيا على قتله بهما كما تقدم في قاتل الحرين ( فمن وقعت له القرعة اقتص
~~) من الجاني ( وسقط حق الآخر ) لفوات محل الجناية ( وإن عفا ) من خرجت له
~~القرعة ( عن القصاص أو عفا سيد ) العبد ( القتيل الأول ) فيما إذا كان
~~قتلهما مرتين PageV06P033 ( إلى مال تعلق برقبة العبد ) الجاني كسائر
~~جناياته ( ول ) سيد القتيل ms3144 ا ( لثاني أن يقتص فإن قتله ) السيد ( الآخر سقط
~~حق الأول من القيمة ) لفوات المحل ( وإن عفا ) السيد ( الثاني تعلقت قيمة
~~القتيل الثاني برقبته أيضا ويباع ) الجاني ( فيهما ويقسم ثمنه على قدر
~~القيمة ) لتساويهما في سبب تعلق الحق به ( ولم يقدم ) سيد ( الأول بالقيمة
~~) أي قيمة الجاني لمساواة الثاني له
# لا يقال حق الأول أسبق فيقدم لأنه لا يراعى بدليل ما لو أتلف أموالا
~~لجماعة على الترتيب ولو قتل عبد عبدا لاثنين كان لهما القصاص والعفو فإن
~~عفا أحدهما سقط القصاص
#
# | باب دية الأعضاء ومنافعها
# جمع منفعة اسم مصدر من نفعني كذا نفعا ضدا لضر
# ( من أتلف ما في الإنسان منه شيء واحد ) كالأنف والذكر ( ففيه دية نفسه )
~~أي نفس المتلف منه ذلك الشيء ذكرا كان أو أنثى مسلما أو كافرا على ما سبق
~~تفصيله لما روى عمرو بن حزم أن النبي صلى الله عليه وسلم قال وفي الذكر
~~الدية رواه أحمد والنسائي ولفظه له ( و ) من أتلف ( ما فيه ) أي الإنسان (
~~منه شيئان ) كالعينين والأذنين ( ففيهما الدية وفي أحدهما نصفها ) أي نصف
~~دية ذلك الإنسان لحديث عمرو بن حزم ( و ) من أتلف ( ما فيه ) أي الإنسان (
~~ثلاثة أشياء ) كالأنف يشتمل على المنخرين والحاجز بينهما ( ففيها الدية وفي
~~كل واحد منها ثلثها و ) من أتلف ( ما فيه ) في الإنسان ( منه أربعة أشياء )
~~كالأجفان ( ففيها الدية وفي كل واحد منها ربعها ) أي الدية قياسا على ما
~~سبق وما فيه منه خمسة أشياء كالمذاق الخمس ففيها الدية وفي إحداها خمسها (
~~وما فيه منه عشرة أشياء ) كأصابع اليدين وأصابع الرجلين ( ففيها الدية وفي
~~كل واحد منها عشرها ) ويأتي تفصيل ذلك ( ففي العينين الدية ) إذا أذهبهما
~~من ذكر أو أنثى أو خنثى مسلم أو كافر على ما تقدم بيانه في الديات ( ولو مع
~~حول ) بالعينين أو أحدهما ( وعمش ) بهما أو بأحدهما ( ومرض ) كذلك ( وبياض
~~لا ينقص البصر ) وسواء كانا ( من كبير أو صغير ) لعموم حديث عمرو بن حزم (
~~وفي إحداهما ) أي العينين ( نصفها ) أي ms3145 الدية ( لكن إن كان بهما ) أي
~~العينين ( أو بإحداهما بياض ينقص البصر نقص منها ) أي الدية ( بقدره ) أي
~~بقدر نقص البصر لأنه المقصود منهما ( وفي ذهاب البصر الدية ) إجماعا ( وفي
~~ذهاب بصر PageV06P034 إحداهما نصفها ) لأن ما وجب في جميع الشيء وجب في
~~بعضه بقدره كإتلاف المال ( فإن ذهب ) البصر ( بالجناية على رأسه ) أي
~~المجني عليه وجبت الدية ( أو ) ذهب البصر بالجناية على ( عينه ) وجبت الدية
~~( أو ) ذهب البصر ( بمداواة الجناية وجبت الدية ) لذهابه بجنايته أو أثرها
~~( فإن ذهب ) البصر ( ثم عاد لم تجب ) الدية لتبين أن لا ذهاب ( وإن كان )
~~المجني عليه ( قد أخذها ) أي الدية ( ردها ) لتبين أن أخذها بغير حق
# ( وإن ذهب بصره ) أي المجني عليه ( أو ) ذهب ( سمعه فقال عدلان من أهل
~~الخبرة ) بالطب ( لا يرجى عوده ) أي بصره أو سمعه ( وجبت ) الدية لذلك (
~~وإن قالا ) أي العدلان من أهل الخبرة ( يرجى عوده إلى مدة عيناها انتظر )
~~الذاهب ( إليها ) أي إلى مضي ذلك المدة ( ولم يعط ) المجني عليه ( الدية
~~حتى تنقضي المدة ) التي عيناها ( فإن بلغها ) بأن مضت المدة ( ولم يعد ) ما
~~ذهب وجبت الدية لليأس ( أو مات ) المجني عليه ( قبل مضيها وجبت الدية ) لما
~~ذهب لليأس من عوده ( وإن قلع أجنبي ) أي غير الجاني على البصر أولا ( عينه
~~) التي أذهب الأول بصرها ( في المدة ) التي عينها العدلان لعودة بصرها (
~~استقرت على الأول الدية أو القصاص ) لليأس من عود بصرها ( و ) وجب ( على
~~الثاني حكومة ) لقلع العين التي لا بصر لها ( وإن قال الأول عاد ضوؤها )
~~فسقط عني دية بصرها ( وأنكر الثاني ) عوده ( فقول المنكر مع يمينه ) لأن
~~الأصل عدم العود ( وإن صدق المجني عليه الأول ) على عود بصرها ( سقط حقه
~~عنه ) أي عن الأول لأعترافه ببراءته ( ولم يقبل قوله ) أي المجني عليه (
~~على الثاني ) بلا بينة فلا شيء عليه سوى الحكومة
# لأنه منكر لما زاد ( وإن قال أهل الخبرة يرجى عوده ) أي ما ذهب من بصر أو
~~سمع أو نحوهما ( لكن لا نعرف له مدة وجبت ms3146 الدية أو القصاص ) لئلا يلزم عليه
~~تأخير حق المجني عليه إلى ما لا نهاية له ( وإن اختلف في ذهابه ) أي البصر
~~( رجع إلى ) قول ( عدلين من أهل الخبرة ) بذلك لإمكان إقامة البينة به (
~~فإن لم يوجد أهل خبرة أو تعذر معرفة ذلك ) أي الذاهب مع وجود أهل الخبرة (
~~اعتبر ) أي امتحن ( بأن يوقف في عين الشمس ويقرب الشيء من عينه في أوقات
~~غفلته
# فإن طرف ) وحركها ( وخاف من الذي تخوف به فهو كاذب ) لأن ذلك دليل إبصاره
# لأن طبع الآدمي الحذر على عينه ( وإلا ) أي وإن لم يطرف ولم يخف ( حكم له
~~) بيمينه لعلمنا بأنه لا يبصر بها ( وكذلك الحكم في السمع والشم والسن )
~~إذا رجي عودها في مدة تقولها PageV06P035 أهل الخبرة لم تؤخذ ديتها قبل
~~مضيها
# ثم على ما سبق من التفصيل في البصر ( وإن جني عليه فنقص ضوء عينيه أو
~~اسود بياضهما أو أحمر ) بياضهما ( ولم يتغير البصر فحكومة ) لا مقدر له فيه
~~من قبل الشرع ( وإن اختلفا في نقص سمعه وبصره فقول المجني عليه مع يمينه )
~~لأن ذلك لا يعلم إلا من جهته
# فيحلف وله حكومة ( وإن ادعى ) المجني عليه ( نقص ضوء إحداهما عصبت )
~~العين ( العليلة وأطلقت ) العين ( الصحيحة ) بلا عصب ( ونصب له شخص ويعطى
~~الشخص شيئا كبيضة مثلا ويتباعد عنه في جهة ) وفي نسخ في وجهه ( شيئا فشيئا
~~فكلما قال قد رأيته فوصف لونه علم صدقه حتى ينتهي
# فإن انتهت رؤيته علم موضع الانتهاء بخيط أو غيره ثم تشد الصحيحة وتطلق
~~العليلة وينصب له الشخص ثم يذهب في الجهة ) التي ذهب فيها أولا ( حتى تنتهي
~~رؤيته فيعلم موضعها ) كما فعل أولا ( ثم يرد الشخص إلى انتهاء جهة أخرى
~~فيصنع به مثل ذلك ويعلم منه المسافتان ثم يذرعان ويقابل بينهما ) فإن كانتا
~~سواء فقد صدق وينظر كم بين مسافة العليلة والصحيحة ويحكم له من الدية بقدر
~~ما بينهما على الجاني
# رواه ابن المنذر عن عمر ( وإن اختلفت المسافتان فقد كذب فيردد ) بأن يفعل
~~به ما سبق مرة ms3147 بعد أخرى ( حتى تستوي المسافة من الجانبين ) فيعطى بقدر ما
~~بينهما من الدية لما سبق ( وإن جني على عينيه فندرتا ) أي كبرتا وفي نسخ
~~ففسدتا ( أو احولتا أو اعمشتا ونحوه
# فحكومة كما لو ضرب يده فاعوجت ) لأنه لا مقدر فيه شرعا والحكومة أرش ما
~~لا مقدر فيه ( والجناية على الصغير والمجنون كالجناية على المكلف ) فيما
~~توجب من قصاص أو دية ( لكن المكلف خصم لنفسه والخصم للصغير والمجنون وليهما
~~) لقيامه مقامهما كالأموال ( فإذا توجهت اليمين عليهما لم يحلفا ) لعدم
~~أهليتهما ( ولم يحلف الولي ) عنهما لأنها لا تدخلها النيابة
# ولذلك لم يصح التوكيل فيها ( فإذا تكلفا حلفا )
# قلت وظاهره لا يحتاج لإعادة الدعوى لعدم اعتبار الموالاة ( وفي عين
~~الأعور دية كاملة ) قضى به عمر وعثمان وعلي وابن عمر
# ولم يعرف لهم مخالف في الصحابة
# ولأن قلع عين الأعور يتضمن إذهاب البصر كله فوجبت الدية كما لو أذهبه من
~~العينين وذلك لأنه يحصل بعين الأعور ما يحصل بالعينين فإنه يرى الأشياء
~~البعيدة ويدرك الأشياء اللطيفة ويعمل أعمال البصير
# ولأن النقص الحاصل لم يؤثر في تنقيص أحكامه ( فإن قلعها ) أي عين الأعور
~~( صحيح فله ) أي الأعور ( القود بشرطه ) وهو المكافأة والعمد المحض ( مع
~~أخذ نصف الدية ) PageV06P036 لأنه لما ذهب بقلع عين الأعور جميع بصره ولم
~~يمكن إذهاب بصر القالع بقلع عينه الأخرى لما فيه من أخذ عينين بعين واحدة
~~فأخذنا عينه الواحدة بنظيرتها وأخذنا نصف الدية لنصف البصر الذي لا يمكنه
~~استيفاؤه
# ( وإن قلع الأعور عين صحيح لا تماثل عينه ) فليس عليه إلا نصف دية ( أو
~~قلع ) الأعور ( المماثلة خطأ فليس عليه إلا نصف الدية ) كما لو قلعها ذو
~~عينين ( وإن قلع عينه الصحيحة عمدا فلا قصاص ) لأنه يفضي إلى استيفاء جميع
~~بصر الأعور وهو إنما ذهب بعض بصر الصحيح
# فيكون المستوفى أكثر من جنايته
# ( وعليه ) أي الأعور إذن ( دية كاملة ) في قول عمر وعثمان ولا يعرف لهما
~~مخالف في الصحابة بدلا عن القصاص الذي أسقط عنه رفقا به ولو اقتص منه لذهب
~~ما ms3148 لو ذهب بالجناية لوجبت فيه دية كاملة فوجبت الدية كاملة هنا
# لأنها بدل الواجب ( وإن قلع ) الأعور ( عيني صحيح عمدا خير ) المجني عليه
~~( بين قلع عينه ولا شيء له غيرها ) لأنه أخذ جميع بصره بجميع بصره فوجب
~~الاكتفاء بذلك ( وبين ) أخذ ( الدية ) لعينيه ( وفي يد أقطع أو رجله نصف
~~الدية ) ولو عمدا أو كانت الأولى ذهبت هدرا ( كبقية الأعضاء ) لأن العضوين
~~اللذين يحصل بهما منفعة الجنس لا يقوم أحدهما مقامهما ( فلو قطع ) الأقطع (
~~يد صحيح ) أو رجله ( قطعت يده ) أو رجله بشرطه
# لأنه عضو أمكن القود في مثله مع انتفاء المانع فكان الواجب فيه القصاص (
~~وفي الأشفار ) جمع شفر ( الأربعة وهي الأجفان ولو من أعمى الدية ) لأن ذهاب
~~البصر عيب في غير الأجفان ( وفي كل واحد منها ) أي الأشفار ( ربعها ) لأنها
~~أعضاء فيها جمال ظاهر ونفع كامل فإنها تكن العين وتحفظها من الحر والبرد
~~ولولاه لقبح منظرها ( فإن قطع ) الجاني ( العينين بأجفانها وجبت ديتان )
~~دية للعينين ودية للأجفان
# لأن كلا مستقل بنفسه
# ( وفي أهداب العينين وهي الشعر الذي على الأجفان الدية ) لأنه أذهب
~~الجمال على الكمال فوجب فيه دية كاملة كأذني الأصم وأنف الأخشم ( وفي كل
~~واحد منها ) أي الأهداب ( ربعها ) أي الدية ( فإن قطع أجفان بأهدابها
# لم يجب أكثر من دية ) لأن الشعر زال تبعا لزوال الأجفان
# فلم يجب فيه شيء كالأصابع مع اليدين أو الرجلين ( وفي كل واحد من الشعور
~~الثلاثة الأخرى الدية وهي شعر الرأس و ) شعر ( اللحية و ) شعر ( الحاجبين
~~كثيفة كانت ) تلك الشعور ( أو خفيفة جميلة أو قبيحة من صغير أو كبير )
~~أذهبها ( بحيث لا تعود ) روي عن علي وزيد بن ثابت في الشعر الدية ولأنه
~~أذهب PageV06P037 الجمال على الكمال كما تقدم ( ولا قصاص في هذه الشعور
~~الأربعة لعدم إمكان المساواة وفي كل حاجب نصفها ) لأن لكل إنسان حاجبين (
~~وفي بعض ذلك بقسطه من الدية يقدر بالمساحة ) كالأذنين ( وإن عاد الشعر قبل
~~أخذ الدية سقطت ) ديته ( و ) إن عاد ( بعده ) أي بعد أخذ الدية ( ترد ms3149 )
~~للجاني كما تقدم في عدم البصر وغيره ( وإن بقي من شعر اللحية أو ) بقي من
~~شعر ( غيره من الشعور ) الثلاثة ( ما لا جمال فيه ف ) الواجب ( دية كاملة )
~~لأنه أذهب المقصود منه كله أشبه ما لو ذهب ضوء العينين
# ولأن جنايته ربما أحوجت لإذهاب الباقي لزيادته في القبح على ذهاب الكل
# ( وفي الشارب حكومة ) إن لم يعد
# لأنه لا مقدر فيه ( وفي الأذنين ولو من أصم الدية ) قضى به عمر وعلي (
~~وفي إحداهما نصفها ) أي الدية
# وما روي أن أبا بكر قضى في الأذن بخمسة عشر بعير رواه سعيد
# فمنقطع وقال ابن المنذر ولا يثبت ( وإن قطع بعض الأذن وجب بالحساب من
~~ديتها يقدر بالأجزاء ) كالنصف والثلث ( وكذا قطع بعض المارن ) أي مالان من
~~الأنف ( و ) قطع ( الحلمة و ) قطع ( اللسان و ) قطع ( الشفة والحشفة
~~والأنملة والسن وشق الحشفة طولا ) فإن في قطع أبعاض هذه الأشياء بقسطها من
~~ديتها ( فإن جنى على أذنه فاستحشفت أي شلت ففيها حكومة ) لأنه لم يذهب
~~المقصود منها بالكلية وهو الجمال ( فإن قطعها ) أي الأذن ( قاطع بعد
~~استحشافها ففيها ديتها ) لأن فيها جمالها المقصود منها ( وفي السمع إذا ذهب
~~منهما ) أي الأذنين ( الدية ) قال في المبدع بغير خلاف
# وسنده قوله صلى الله عليه وسلم وفي السمع الدية ( وإن ذهب ) السمع ( من
~~إحداهما ) أي الأذنين ( فنصفها ) أي الدية ( وإن قطع أذنيه فذهب سمعه
~~فديتان ) دية للأذنين ودية للسمع
# لأنه من غير الأذنين فلا تدخل دية أحدهما في الآخر كالبصر مع الأجفان
~~والنطق مع الشفتين ( فإن اختلفا ) أي الجاني وولي الجناية ( في ذهاب سمعه )
~~فديتان ( فإنه ) أي المجني عليه ( يغتفل ويصاح به وينظر اضطرابه ويتأمل عند
~~صوت الرعد والأصوات المزعجة ) كنهيق الحمير ( فإن ظهر منه انزعاج أو التفات
~~أو ما يدل على السمع فقول الجاني مع يمينه ) لظهور أمارة صدقه ( وإن لم
~~يوجد شيء من ذلك ) المذكور ( فقوله ) أي المجني عليه ( مع يمينه )
# لأن الظاهر معه ومتى حكم له بالدية ثم انزعج عند صوت فطولب بالدية فادعى ms3150
~~أنه فعل ذلك اتفاقا قبل قوله لأنه يحتمل
# فلا ينقض الحكم بالاحتمال
# وإن تكرر ذلك بحيث تعلم صحة سمعه رد ما أخذ لأنا تبينا PageV06P038 كذبه
~~وكذا يقال في الشم وإن ادعى الجاني أنه ولد أبكم ولا بينة تكذبه قبل قوله
~~مع يمينه وقيل ترد أي دعواه كما لو قال ولد ناطقا ثم خرس ( وإن ادعى )
~~المجني عليه ( نقصان سمع إحداهما ) أي الأذنين ( فاختباره بأن تسد ) الأذن
~~( العليلة وتطلق الصحيحة ويصيح رجل من موضع يسمعه ويعمل كما تقدم في نقص
~~البصر في إحدى العينين ويؤخذ من الدية ) أي دية سمع الأذن ( بقدر نقصه ) أي
~~سمعها كما تقدم في العين ( وإن تعدى نقصان السمع فيهما ) أي الأذنين و (
~~حلف ) لأنه لا يعلم إلا من جهته ولا يتأتى العوض على أهل الخبرة بخلاف
~~البصر ( ووجبت فيه حكومة وفي مارن الأنف وهو ) أي مارنه ( مالان منه ) دون
~~القصبة ( ولو من أخشم الدية ) لأن الشم ليس في الأنف كما سبق ( وإن قطع )
~~الجاني ( المارن وشيئا من القصبة ف ) عليه ( دية واحدة ) ويندرج ما قطع من
~~القصبة في دية الأنف كما لو قطع اليدين مما فوق الكوع ( وفي كل واحد من
~~المنخرين والحاجز بينهما ثلث الدية ) لأن الأنف يشتمل على هذه الثلاثة (
~~وفي قطع أحدهما ) أي المنخرين ( مع نصف الحاجز نصفها ) أي الدية ولأنه قطع
~~نصف الأنف ( و ) في قطع أحد المنخرين ( مع كله ) أي الحاجز ( ثلثاها ) أي
~~الدية ( وفي الشم الدية ) لما في كتاب عمرو بن حزم ( وفي ذهابه ) أي الشم (
~~من أحد المنخرين نصفها ) أي الدية ( وفي بعضه حكومة ) إذا لم يعلم قدره (
~~وإن نقص ) الشم ( من أحدهما ) أي المنخرين ( قدر ) النقص ( بما يقدر به نقص
~~السمع من إحدى الأذنين ) كما مر ( وإن قطع أنفه فذهب شمه فديتان ) لأن الشم
~~ليس في الأنف فلا تندرج ديته فيه ( وإن ادعى ) المجني عليه ( ذهاب شمه
~~اختبر بالروائح الطيبة والمنتنة فإن هش للطيب وتنكر من المنتن ف ) القول (
~~قول الجاني مع يمينه ) عملا بالظاهر ( وإلا ) بأن لم ms3151 يهش للطيب ولم يتنكر
~~من المنتن ( ف ) القول ( قول مجني عليه مع يمينه ) لأن الظاهر معه ( وإن
~~ادعى ) المجني عليه ( نقص شمه ) بسبب الجناية ( فقوله مع يمينه ) لأنه لا
~~يعلم إلا منه ( ويجب ) له إذن ( ما تخرجه الحكومة ) كما تقدم في السمع (
~~وإن قطع مع الأنف اللحم الذي تحته ففي اللحم حكومة ) لأنه غير الأنف ولا
~~مقدر فيه ( كقطع الذكر واللحم الذي تحته وإن ضرب ) الجاني ( أنفه فأشله أو
~~عوجه أو غير لونه فحكومة ) لأن نفع الأنف باق مع الشلل بخلاف اليد فإن
~~نفعها قد زال ونفع الأنف جمع الرائحة ومنع وصول شيء إلى دماغه ( وفي قطعه )
~~أي الأنف ( إلا جلدة بقي معلقا بها فلم يلتحم واحتيج إلى قطعه ففيه ديته )
~~لأن بقاءه إذن كعدمه PageV06P039 ( وإن رده فالتحم أو أبانه فرده فالتحم
~~فحكومة ) لنقصه ( وفي الشفتين الدية ) إذا استوعبتا قطعا ( وفي كل واحدة
~~منهما ) أي الشفتين ( نصفها ) أي الدية ( فإن ضربهما ) أي الشفتين (
~~فأشلهما ) ففيهما الدية لأنه عطل نفعهما أشبه ما لو أشل يده ( أو ) ضربها و
~~( تقلصتا فلم تنطبقا على الأسنان ) ففيهما الدية لأنه عطل جمالهما ( أو
~~استرختا فصارتا لا ينفصلان عن الأسنان ففيهما الدية ) لأنه عطل نفعهما (
~~وإن تقلصتا ) أي الشفتان ( بعض التقلص فحكومة ) لذلك النقص ( وحد الشفة
~~السفلى من أسفل ما تجافى عن الأسنان واللثة مما ارتفع من جلدة الذقن وحد )
~~الشفة ( العليا من فوق ما تجافى عن الأسنان واللثة إلى اتصاله بالمنخرين
~~والحاجز وحدهما ) أي الشفتين ( طولا طول الفم إلى حاشية الشدقين وفي اللسان
~~الناطق الدية ) إذا استوعب قطعا إجماعا ذكره ابن حزم لأنه أعظم الأعضاء
~~نفعا وأتمها جمالا
# يقال جمال الرجل في لسانه والمرء بأصغريه قلبه ولسانه ويقال ما الإنسان
~~لولا اللسان إلا صورة مهملة أو بهيمة مهملة
# ( وفي الكلام الدية ) لأن كل ما تعلقت الدية بإتلافه تعلقت بإتلاف محله (
~~وفي الذوق إذا ذهب ولو من لسان أخرس الدية ) لأن الذوق حاسة أشبه الشم (
~~والمذاق الخمس الحلاوة والمرارة والحموضة والعذوبة والملوحة
# فإذا ذهب واحد منها ms3152 ) أي الخمس ( فلم يدركه وأدرك الباقي ) منها ( فخمس
~~الدية ) لأن الخمس تجب فيها الدية ففي إحداها خمسها ( وإن ذهب اثنتان ) من
~~الخمس ( فخمسان ) من الدية ( وفي ثلاثة ) من الخمس ( ثلاثة أخماس ) الدية (
~~وفي ) ذهاب ( أربعة ) من الخمس ( أربعة أخماس ) الدية ( وإن لم يدرك بواحدة
~~) من الخمس ( ونقص الباقي فخمس الدية ) التي لم تدرك بها ( وحكومة لنقص
~~الباقي وإن جنى على لسان ناطق فأذهب كلامه وذوقه ) مع اللسان ( فديتان )
~~كما لو ذهبت منافع اللسان مع بقائه ( فإن قطعه ) أي اللسان ( فذهبتا ) أي
~~منفعة الكلام والذوق ( معا فدية واحدة ) لأنهما ذهبا تبعا فوجب دية اللسان
~~دونهما كما لو قتل إنسانا ( وإن ذهب بعض الكلام وجب من الدية بقدر ما ذهب )
~~من الكلام كما تقدم في نظائره ( يعتبر ذلك بحروف المعجم وهي ثمانية وعشرون
~~حرفا ) جعلا للألف المتحركة واللينة حرفا واحدا لتقاربهما في المخرج ولذلك
~~إذا احتاجوا إلى تحريك الألف قلبوها همزة وإلا فهي تسعة وعشرون حرفا كما في
~~حديث أبي ذر
# ( ففي الحرف الواحد ربع سبع الدية ) لأن الواحد ربع سبع الثمانية
~~والعشرين ( وفي الحرفين نصف سبعها وكذا حساب ما زاد ) PageV06P040 ففي
~~الثلاثة أحرف ثلاثة أرباع سبع الدية وفي أربعة حروف سبع الدية وهكذا ( ولا
~~فرق بين ما خف على اللسان من الحروف أو ثقل ) لأن كل ما وجب فيه المقدر لم
~~يختلف لاختلاف قدره كالأصبع ( ولا ) فرق أيضا ( بين الشفوية والحلقية
~~واللسانية وإن جنى على شفتيه فذهب بعض الحروف وجب فيه ) أي الذاهب ( بقدره
~~) أي بنسبته من الدية ( وكذلك إن ذهب بعض حروف الحلق بجناية ) وجب في
~~الذاهب بقدره ( وإن ذهب حرف فعجز ) المجني عليه ( عن كلمة كجعله أحمد أمد
~~لم يجب غير أرش الحرف ) الذاهب لأنه لم يذهب سواه ( وإن ذهب حرف فأبدل
~~مكانه حرفا آخر مثل إن كان يقول درهم فصار يقول دلهم أو دغهم أو دنهم فعليه
~~ضمان الحرف الذاهب ) لأن ما يبدل لا يقوم مقام الذاهب في القوة ولا غيرها (
~~لا إن جنى عليه فذهب البدل وجبت ms3153 ديته أيضا لأنه ) أي البدل ( أصل ) بنفسه (
~~وإن لم يذهب ) بالجناية ( شيء من الكلام لكن حصلت فيه عجلة أو تمتمة أو
~~فأفأة ) وتقدم أن التمتان من يكرر التاء والفأفاء من يكرر الفاء ( فعليه )
~~أي الجاني ( حكومة ) لما حصل من النقص والشين ولم تجب الدية لأن المنفعة
~~باقية ( فإن جنى عليه ) أي على ذلك المجني عليه الذي حصل في كلامه عجلة أو
~~تمتمة أو فأفأة ( جان آخر فأذهب كلامه ففيه الدية كاملة ) كما لو جنى على
~~عينه جان فعمشت ثم جنى عليه آخر فأذهب بصرها ( فإن أذهب ) الجاني ( الأول
~~بعض الحروف وأذهب ) الجاني ( الثاني بقية الكلام فعلى كل واحد منهما ) أي
~~الجانيين ( بقسطه ) من الدية فيضمن ما أتلفه دون غيره ( وإن كان ) المجني
~~عليه ( ألثغ من غير جناية عليه فذهب إنسان بكلامه كله ) بجنايته عليه ( فإن
~~كان ) الألثغ ( مأيوسا من زوال لثغته ففيه ) أي الذاهب ( بقسطه ) من الدية
~~أي بقسط ( ما ذهب من الحروف ) كما لو أذهب سمع أذن أو شم منخر ( وإن كان )
~~الألثغ ( غير مأيوس من زوالها ) أي زوال لثغته ( كالصغير ففيه الدية كاملة
~~) لأن الظاهر زوال لثغته ( وكذلك الكبير إذا أمكن زوال لثغته بالتعليم )
~~وجنى عليه فأذهب كلامه ففيه الدية كاملة ( وإن قطع ) الجاني ( بعض اللسان
~~فذهب بعض الكلام فإن استويا مثل أن قطع ربع لسانه فذهب ربع كلامه فربع
~~الدية ) لربع اللسان ويندرج فيه ربع الكلام كما لو قطعه كله ( فإن ذهب من
~~أحدهما أكثر من الآخر كأن قطع ربع لسانه فذهب نصف كلامه أو بالعكس ) بأن
~~قطع نصف لسانه فذهب ربع كلامه ( وجب بقدر الأكثر وهو نصف الدية في الحالين
~~) لأن كل واحد من اللسان PageV06P041 والكلام مضمون بالدية منفردا ألا ترى
~~أنه لو ذهب نصف الكلام ولم يذهب من اللسان شيء أو ذهب نصف اللسان ولم يذهب
~~من الكلام شيء وجب على كل صورة نصف الدية ( وإن قطع ) جان ( ربع اللسان
~~فذهب نصف الكلام ثم قطع ) جان ( آخر بقيته ) أي اللسان ( فذهب بقية الكلام
~~فعلى ) الجاني ms3154 ( الأول نصف الدية ) لأنه أذهب نصف الكلام ( وعلى ) الجاني (
~~الثاني نصفها ) أي الدية لنصف اللسان بنصف الكلام ( و ) عليه أيضا ( حكومة
~~لربع اللسان ) الذي لا كلام فيه لأنه لا نفع فيه فهو بمنزلة الأشل ( ولو
~~قطع ) جان ( نصفه ) أي اللسان ( فذهب ربع الكلام ثم ) قطع ( آخر ) بقية
~~اللسان ( فزال ثلاثة أرباعه ) أي الكلام ( فعلى الأول نصف الدية ) لإذهابه
~~نصف اللسان ( وعلى الثاني ثلاثة أرباعها ) أي الدية لإذهابه ثلاثة أرباع
~~الكلام ( وإن ) جني عليه فذهب كلامه أو ذوقه أو قطع لسانه ثم ( عاد كلامه
~~أو ذوقه أو لسانه سقطت الدية ) عن الجاني كما تقدم في عود السمع وغيره (
~~وإن كان ) المجني عليه ( قبضها ) أي الدية ثم عاد ما ذهب بالجناية ( ردها )
~~أي رد المجني عليه الدية للجاني أو عاقلته لأنه تبين أنه لا يستحقها ( وإن
~~قطع نصفه ) أي اللسان ( فذهب كل كلامه ثم قطع آخر بقيته فعاد كلامه لم يجب
~~رد الدية ) لأن الكلام الذي كان باللسان قد ذهب ولم يعد إلى اللسان وإنما
~~عاد إلى محل آخر ( وإن قطعه ) أي اللسان ( فذهب كلامه ثم عاد اللسان دون
~~الكلام لم يرد الدية ) كما لو زال كلامه واللسان باق ( وإن اقتص من ) أي
~~مجني عليه ( قطع بعض لسانه فذهب من كلام الجاني مثل ما ذهب من كلام المجني
~~عليه أو أكثر فقد استوفى ) المجني عليه ( حقه ولا شيء له ) أي الجاني ( في
~~الزائد ) عن المجني عليه ( لأنه من سراية القود وسراية القود غير مضمونة
~~وإن ذهب ) من كلام الجاني ( أقل ) مما ذهب من كلام المجني عليه ( فللمقتص
~~دية ما بقي لأنه لم يستوف بدله ) ولو كان اللسان ذا طرفين فقطع أحدهما ولم
~~يذهب من الكلام شيء وكانا متساويين في الخلقة فكلسان مشقوق فيهما الدية وفي
~~أحدهما نصفها وإن كان أحدهما تام الخلقة والآخر ناقصا فالتام فيه الدية
~~والناقص زائد فيه حكومة ( وإذا قطع لسان صغير لم يتكلم لطفوليته ففيه الدية
~~) كلسان الكبير لأن الأصل السلامة ( وإن بلغ ) الصغير ( حدا يتكلم مثله فلم ms3155
~~يتكلم ففيه حكومة كلسان الأخرس ) إن كان لا ذوق له وإلا وجبت ( وإن كبر )
~~الصغير بعد قطع لسانه ( فنطق ببعض الحروف وجب فيه بقدر ما ذهب من الحروف
~~لأنا تبينا أنه PageV06P042 كان ناطقا وإن كان ) الصغير ( قد بلغ إلى حد
~~يتحرك ) لسانه ( بالبكاء أو غيره فلم يتحرك ففيه ) أي لسانه إذا قطع (
~~حكومة ) كلسان الأخرس ( وإن لم يبلغ إلى حد يتحرك ) بالبكاء وغيره ( ففيه
~~الدية ) لأن الظاهر سلامته
# ( وفي كل سن ممن قد أثغر ) بالبناء للمفعول ( خمس من الإبل ) روي عن عمر
~~وابن عباس ولخبر عمرو بن حزم مرفوعا في السن خمس من الإبل رواه النسائي
# ( والأضراس والأنياب كالأسنان ) لما روى أبو داود عن ابن عباس مرفوعا قال
~~الأسنان سواء الثنية والضرس سواء فيكون في جميعها مائة وستون بعيرا لأنها
~~اثنان وثلاثون أربع ثنايا وأربع رباعيات وأربعة أنياب وعشرون ضرسا في كل
~~جانب خمسة من فوق وخمسة من أسفل ( إذا قلعت ) الأسنان ( بسنخها وهو ما بطن
~~منها في اللحم أو قطع الظاهر ) منها ( فقط ) لعموم ما سبق و ( سواء قلعها )
~~أي الأسنان ( في دفعة أو دفعات ) لعموم الخبر ( وإن قلع منها السنخ )
~~بالسين المهملة والخاء المعجمة وهو أصلها كما سبق ( فقط ولو كان هو ) أي
~~القالع السنخ ( الذي جنى على ظهرها ففيه ) أي السنخ ( حكومة ) لأنه لم يرد
~~فيه تقدير ( ولا يجب بقلع سن الصغير الذي لم يثغر ) أي تسقط رواضعه ( في
~~الحال شيء ) لأن العادة عود سنه ( لكن ينتظر عودها فإن مضت مدة ييأس من
~~عودها وجبت ديتها ) قال أحمد يتوقف سنة لأنه غالب في نباتها ( إلا أن ينبت
~~مكانها أخرى ) مماثلة لها فلا شيء عليها كما لو عاد السمع ( وإن عادت )
~~السن ( قصيرة أو شوهاء أو أطول من أخواتها أو صفراء أو حمراء أو سوداء أو
~~خضراء فحكومة ) لأنها لم تذهب بمنفعتها فلم تجب ديتها ووجبت الحكومة لنقصها
~~( وإن ) عادت قصيرة و ( أمكن تقدير نقصها من نظيرتها أو كان فيها ثلمة أمكن
~~تقديرها ففيها بقدر ما نقص ) منها ms3156 من ديتها بالنسبة كما لو نقص سمع أذن أو
~~بصر عين وأمكن تقديره ( وإن نبتت ) السن المجني عليها ( مائلة عن صف
~~الأسنان بحيث لا ينتفع بها ففيها ديتها ) كأنها لم تعد إذ لا نفع بذلك
~~العائد ( وإن كان ينتفع بها ) مع ميلها ( فحكومة ) للميل ( وإن جعل )
~~المجني عليه ( مكان السن ) المقلوعة ( سنا أخرى ) من آدمي ( أو سن حيوان أو
~~عظمها فثبتت وجب ديتها ) كما لو لم يجعل مكانها شيئا ( وإن قلعت هذه
~~الثلاثة فحكومة ) للنقص ( وإن قلع سنه أو قلع طرفه ) كلسان ومارن ( ونحوهما
~~فرده فالتحم فله أرش نقصه ) فقط وهو حكومة ( ثم إن أبانه أجنبي ) بعد ذلك (
~~وجبت ديته ) كما لو لم يتقدمه جناية عليه ( وإن عادت PageV06P043 سن من قد
~~أثغر ولو بعد الإياس من عودها رد ) المجني عليه ( ديتها إن كان أخذها )
~~لأنا تبينا أنه كان لا يستحقها وإن لم يكن أخذها سقطت ( وإن كسر ) الجاني (
~~بعض ظاهر السن ففيه ) أي الذاهب ( من دية السن بقدره كالنصف ) والثلث كسائر
~~ما فيه مقدر ( وإن جاء ) جان ( آخر فكسر الباقي منها فعليه بقية الأرش ) أي
~~بقية ديتها ( وأن اختلفا ) أي الجانيان في قدر ما أذهب كل منهما ( فالقول
~~قول المجني عليه في قدر ما أتلف كل واحد منهما ) أي الجانيين ( وإن انكشفت
~~اللثة ) بكسر اللام وفتح الثاء مخففة ( عن بعض السن ) ثم كسر السن أو بعض
~~السن وأريد تقديره ( فالدية في قدر الظاهر ) من السن ( عادة دون ما انكشف
~~على خلاف العادة ) لأنه عارض فلا يعتد به ( وإن اختلفا ) أي الجاني والمجني
~~عليه ( في قدر الظاهر ) من السن ( اعتبر ذلك بأخواتها ) لأن الظاهر
~~مساواتها لهن ( فإن لم يكن لها شيء تعتبر به ) بأن لم يكن له غيرها ( ولم
~~يمكن أن يعرف ذلك أهل الخبرة فقول الجاني ) بيمينه لأنه منكر فيما زاد عما
~~يقر به ( وإن قلع ) الجاني ( سنا مضطربة لكبر أو مرض وكانت منافعها ) أي
~~السن ( باقية من المضغ وحفظ الطعام والريق وجبت ديتها وكذلك إن ذهب بعض
~~منافعها وبقي ms3157 بعضها ) وجبت ديتها لأنه أذهب عضوا فيه منفعة ( وإن ذهبت
~~منافعها كلها فهي كاليد الشلاء ) ففيها حكومة ( وإن قلع سنا فيها داء أو )
~~قلع سنا فيها ( أكلة ولم يذهب شيء من أجزائها ففيها دية سن صحيحة ) لكمالها
~~وبقاء منافعها ( وإن سقط من أجزائها شيء سقط من ديتها بقدر الذاهب منها
~~ووجب الباقي ) من ديتها فيما أذهبه كسائر ما فيه مقدر ( وإن كانت ثنيته
~~قصيرة ) خلقة وقلعها جان ( نقص من ديتها بقدر نقصها كما لو نقصت بكسرها )
~~ثم جنى عليها ( وإن جنى على سنه فبقي فيها اضطراب ففيها حكومة ) لنقصها
~~بذلك ( وفي تسويد السن والظفر ) ديته لما روي عن زيد بن ثابت ولم يعرف له
~~مخالف من الصحابة ولأنه أذهب جمال ذلك على الكمال فكملت ديتها كما لو قطع
~~أذن الأصم ( و ) في تسويد ( الأذن والأنف بحيث لا يزول ) السواد ( عنه ) أي
~~عما ذكر من السن والظفر والأنف ( ديته ) كالسن والظفر ( فإن ذهبت ) السن
~~السوداء أو الظفر أو الأذن أو الأنف كذلك ( بعد ذلك ) الاسوداد ( بجناية )
~~عليه ( ففيها حكومة ) كاليد الشلاء ( وإن احمرت السن ) بالجناية ( أو اصفرت
~~أو اخضرت أو كلت أو تحركت فحكومة ) للنقص ( فإن قلعها بعد ذلك قالع فحكومة
~~) ولا يعارض ذلك ما تقدم فيما إذا اضطربت PageV06P044 المرض أو كبر لأن
~~تحركها هنا بجناية ( ولو نبتت ) السن ( من صغير سوداء ثم ثغر ثم عادت سوداء
~~فديتها ) أي إذا أذهبها الجاني كمن خلق أسود الوجه والجسم جميعا وإن نبتت
~~أولا بيضاء ثم ثغر ثم عادت سوداء فإن قال أهل الخبرة ليس السواد لمرض ولا
~~علة ففيها كمال ديتها وإلا فحكومة
# ( وفي اللحيين الدية ) لأن فيهما نفعا وجمالا وليس في البدن مثلهما (
~~وهما ) أي اللحيان ( العظمان اللذان فيهما الأسنان السفلى وفي إحداهما
~~نصفها فإن قلعها ) أي اللحى ( بما عليها من الأسنان وجبت ديتها ودية
~~الأسنان ) فلا تدخل دية الأسنان في اللحيين بخلاف أصابع اليدين لأن الأسنان
~~ليست متصلة باللحيين وإنما هي مغروزة فيها بخلاف الأصابع وأي ( يضا كل من
~~اللحيين والأسنان ms3158 ينفرد باسم واللحيان يوجدان قبل وجود الأسنان وينبتان بعد
~~قلعهما بخلاف الكف مع الأصابع ( وفي اليدين الدية وفي إحداهما نصفها )
~~للأخبار ( وسواء قطعهما من الكوع أو المنكب أو مما بينهما ) لأن اليد اسم
~~للجميع لأنه لما نزلت آية التيمم مسح إلى المناكب ( فإن قطعهما من الكوع )
~~وجبت الدية لأن اليد في الشرع محمولة على ذلك بدليل قطع السارق والمسح في
~~التيمم ( ثم ) إن ( قطعهما ) الجاني ( من المرفق أو مما قبله أو ) ما (
~~بعده ففي المقطوع ثانيا حكومة ) لأن الدية وجبت عليه بالقطع الأول كما لو
~~قطع الأصابع ثم قطع الكف ( وإن جنى عليهما ) أي اليدين ( فأشلهما وأذهب
~~نفعهما أو أشل رجله أو ذكره أو أنثييه أو أسكتيها وكذا سائر الأعضاء ) إذا
~~جنى عليها فأشلها ( ففيه ديته ) أي دية العضو الذي أشل لأنه عطل نفعه ( إلا
~~الأذن والأنف ) إذا أشلهما فلا تجب ديتهما بل حكومة ( كما تقدم ) لأن
~~المقصود منهما الجمال وهو باق مع شللهما كما طبق ( وإن جنى على يد فعوجها
~~أو نقص قوتها أو شانها ) أي عيبها ( ف ) عليه ( حكومة ) لأنها أرش كل ما لا
~~مقدر فيه ( وإن كسرها ) الجاني أي اليد ( ثم انجبرت مستقيمة فحكومة لشينها
~~إن شانها ذلك ) إن لم يكن الكسر في الذراع أو العضد وإلا فيأتي حكمه ( وإن
~~عادت ) اليد بعد كسرها ( موجعة فالحكومة أكثر ) من الحكومة إذا عادت
~~مستقيمة لزيادة الشين ( وإن قال الجاني أنا أكسرها ثم أجبرها مستقيمة لم
~~يمكن ) من ذلك لما فيه من الإضرار بالمجني عليه وقد لا يصيب ( فإن كسرها
~~تعديا ) أي بغير إذن ولي الجناية ( ثم جبرها فاستقامت لم يسقط ما وجب من
~~الحكومة في اعوجاجها ) لأنه استقر بالاندمال ( وفي الكسر الثاني حكومة أخرى
~~) لأنه جناية غير الأولى ( وتجب دية اليد في يد المرتعش و ) تجب دية الرجل
~~في ( قدم الأعرج و ) تجب دية اليد في ( يد الأعسم ) لعموم الأخبار ( وهو )
~~PageV06P045 أي العسم ( اعوج في الرسغ ) أي مفصل ما بين الكف والساعد
~~والقدم إلى الساق ( فإن كان له كفان ms3159 في ذراع أو يدان في عضد وإحداهما باطشة
~~دون الأخرى أو ) إحداهما ( أكثر بطشا ) من الأخرى ( أو ) إحداهما ( في سمت
~~الذراع ) أي مقابلته ( والأخرى منحرفة عنه أو إحداهما تامة ) الخلق (
~~والأخرى ناقصة فالأولى هي الأصلية والأخرى زائدة ففي الأصلية ديتها ) إن
~~قطعت خطأ أو عمدا واختيرت ( والقصاص بقطعها عمدا وفي الزائدة حكومة سواء
~~قطعها منفردة أو مع الأصلية ) لأنها زائدة ( وإن استوتا من كل الوجوه فإن
~~كانتا غير باطشتين ففيهما حكومة ) لأنه لا نفع فيهما كاليد الشلاء ( وإن
~~كانتا باطشتين ففيهما جميعا دية يد واحدة ) لأن إحداهما أصلية ( وحكومة
~~للزائدة وإن قطع إحداهما فلا قود ) فيها لاحتمال أن تكون هي الزائدة فلا
~~تؤخذ بها الأصلية ( وفيها ) أي إحدى الباطشتين ( نصف ما فيهما إذا قطعتا أي
~~نصف ) دية ( يد وحكومة وإن قطع أصبعا من إحداهما فنصف أرش أصبع وحكومة )
~~هنا أحد وجهين أطلقهما في الشرح وهو قياس ما قبله واقتصر في الإنصاف وتصحيح
~~الفروع والتنقيح على نصف أرش أصبع وتبعهم في المنتهى
# ( وإن قطع ذو اليد التي لها طرفان يدا لم يقطعا ) بتلك اليد لئلا تؤخذ
~~يدان بيد واحدة ( ولا ) تقطع ( إحداهما ) بتلك اليد لأنا لا نعرف الأصلية
~~فنأخذها بها ولا تؤخذ زائدة بأصلية ( وكذا الرجل ) على التفصيل السابق (
~~وإن قطع كفا بأصابعه لم يجب إلا دية اليد ) وتندرج فيها دية الأصابع لأن
~~مسمى الجميع يد كما تقدم
# ( وإن قطع كفا عليه بعض أصابع دخل ما حاذى الأصابع ) من الكف ( في ديتها
~~) لأن الأصابع لو كانت سالمة كلها لدخل أرش الكف كله في دية الأصابع فكذلك
~~ما حاذى الأصابع السالمة دخل في ديتها ( وعليه ) أي الجاني ( أرش باقي الكف
~~) المحاذي للمقطوعات لأنه ليس له ما يدخل في ديته فوجب أرشه كما لو كانت
~~الأصابع كلها مقطوعة ( وإن قطع أنملة بظفرها فليس عليه إلا ديتها ) أي
~~الأنملة ويندرج فيها دية الظفر لدخوله في مسمى الأنملة ( وفي كف بلا أصابع
~~) حكومة ( و ) في ( ذراع بلا كف ) حكومة ( و ) في ( عضد بلا ذراع حكومة ms3160 )
~~قال المصنف في حاشية التنقيح إنه المذهب وقطع به في المبدع في مواضع
~~والرواية الثانية يجب ثلث ديته قدمه في المبدع في موضع آخر وقطع به في
~~التنقيح وتبعه في المنتهى وصححه في الإنصاف قال وقد شبه الإمام أحمد ذلك
~~بعين قائمة قال وحكم الرجل حكم اليد في ذلك انتهى
# قلت مقتضى تشبيه الإمام له بعين قائمة وجوب حكومة فيها كما هو الصحيح
~~فيها ( وفي الرجلين الدية وفي إحداهما PageV06P046 نصفها وتفصيلهما كاليدين
~~) لما تقدم ( ومفصل الكعبين مثل مفصل الكفين فإن كان له قدمان على ساق
~~فكالكفين على ذراع واحد ) وتقدم ( فإن كانت إحداهما أطول من الأخرى فقطع
~~الطولى وأمكنه المشي على القصيرة فهي الأصلية ) فيكون في المقطوعة حكومة (
~~وإلا ) أي وإن لم يمكنه المشي على القصيرة فهي ( زائدة ) ويجب في المقطوعة
~~نصف الدية ( وفي الثديين الدية وفي أحدهما نصفها ) قال في المبدع بالإجماع
~~( وفي حلمتيهما الدية ) لأنه ذهب منهما ما تذهب المنفعة بذهابه كحشفة الذكر
~~( وفي إحداهما نصفها وإن قطع الثديين بحلمتيهما فدية واحدة ) كقطع الذكر
~~بحشفته لأن مسمى الجميع واحد ( فإن حصل مكان قطعهما ) أي الثديين ( جائفة
~~ففيها ثلث الدية مع ديتهما ) أي دية الثديين ( وإن ) حصل ( جائفتان فدية )
~~للثديين ( وثلثان ) من الدية للجائفتين ( وإن جنى ) على الثديين ( فأذهب
~~لبنهما من غير أن يشلهما ف ) عليه ( حكومة ) لما حصل من النقص ولم تجب
~~الدية لأنه لم يذهب نفعهما بالكلية ( وإن جنى عليهما ) أي الثديين ( من
~~صغيرة ثم ولدت فلم ينزل لها لبن فإن قال أهل الخبرة قطعته الجناية فعليه )
~~أي الجاني ( ما على من ذهب باللبن بعد وجوده ) وهو حكومة إذا لم يشلهما كما
~~تقدم ( وإن قالوا ) أي أهل الخبرة ( قد انقطع من غير الجناية لم يضمن ) ما
~~ذهب من اللبن لأنه بغير جنايته ( وإن نقص لبنهما ) أي الثديين بالجناية (
~~أو كانا ناهدين فكسرهما أو صار بهما مرض ف ) عليه ( حكومة ) لذلك النقص (
~~وفي ثندؤتي الرجل ) الواحدة ثندوة بفتح الثاء بلا همزة وبضمها مع الهمز وهي
~~( مفرز الثدي ) وقال ms3161 الجوهري الثدي للرجل والمرأة وهو أصح في اللغة ومنهم
~~من أنكره ذكره في المبدع ( الدية ) لأنه يحصل بهما الجمال وليس في البدن
~~غيرهما من جنسهما ( وفي إحداهما نصفها وفي الإليتين الدية وفي إحداهما
~~نصفها وهما ) أي الإليتان ( ما علا وأشرف عن الظهر وعن استواء الفخذين وإن
~~لم يحصل إلى العظم الذي تحتهما وفي ذهاب بعضهما ) أي الإليتين ( بقدره ) من
~~الدية بنسبة الأجزاء كسائر ما فيه مقدر ( فإن جهل المقدار ) أي مقدار
~~الذاهب منهما أي جهلت نسبته منهما ( فحكومة ) كنقص السمع ( وفي كسر الصلب
~~الدية إذا لم ينجبر ) قال في الشرح وغيره ذكره في المبدع في موضع وهو موافق
~~لما في كتاب عمرو بن حزم مرفوعا وفي الصلب الدية وروى الزهري من رواية ابن
~~المسيب قال مضت السنة أن في الصلب الدية وقال القاضي فيه دية إلا أن يذهب
~~مشيه أو جماعه وفي المبدع أيضا إذا كسر صلبه فجبر وعاد إلى حاله فحكومة
~~للكسر وإن PageV06P047 احدودب فحكومة لهما أي للكسر والاحديداب ( فإن ذهب
~~به ) أي بكسر الصلب ( مشيه ) فدية واحدة ( أو ) ذهب بكسر صلبه ( نكاحه فدية
~~واحدة ) لأن الذاهب منفعة واحدة ( وإن ذهبا ) أي المشي والنكاح ( فديتان )
~~كما لو ذهبت منافع الإنسان مع بقائه ( وإن جبر ) الصلب بعد كسره ( فعادت
~~إحدى المنفعتين لم يجب إلا دية ) المنفعة الذاهبة دون ما عادت ( إلا أن
~~تنقص الأخرى ) التي عادت ( أو تنقصا ) أي المنفعتان بلا ذهاب ( فحكومة )
~~للنقص أ ( و إن ادعى ) المجني عليه ( ذهاب جماعه ) بالجناية ( فقال رجلان
~~من أهل الخبرة إن مثل هذه الجناية تذهب الجماع فقول المجني عليه مع يمينه )
~~لأن الظاهر معه ( وإن ذهب ماؤه ) بالجناية ( أو ) ذهب ( إحباله دون جماعه )
~~بالجناية ( ففيه الدية ) لأن منفعته مقصودة أشبه السمع ( وفي ذهاب الأكل )
~~بالجناية ( الدية ) لأنه نفع مقصود كالشم ( وفي إذهاب منفعة الصوت الدية )
~~ذكره في الترغيب وغيره وفي الفنون لو سقاه زرق حمام فذهب صوته لزمه حكومة (
~~وفي الحدب ) بفتح الحاء والدال ( الدية ) لأن بذلك تذهب المنفعة والجمال
~~لأن انتصاب ms3162 القامة من الكمال والجمال وبه شرف الآدمي على سائر الحيوانات (
~~فإن انحنى قليلا فحكومة ) للنقص ( وفي الصعر الدية ) رواه مكحول عن زيد ولا
~~يعرف له مخالف ولأنه أذهب الجمال والمنفعة ( وهو ) أي الصعر ( أن يجنى عليه
~~فيصير وجهه في جانب ولا يعود فلا يقدر على النظر أمامه ولا يمكنه لي عنقه )
~~وأصل الصعر داء يأخذ البعير في عنقه فيلتوي منه عنقه قال تعالى @QB@ ولا
~~تصعر خدك للناس @QE@ أي لا تعرض عنهم بوجهك ( وإن صار الالتفات أو ابتلاع
~~الماء أو ) ابتلاع ( غيره شاقا عليه ف ) على الجاني ( حكومة ) لهذا النقص (
~~وفي الذكر الدية ) إجماعا وتقدم ( من صغير وكبير وشيخ وشاب ) لعموم حديث
~~عمرو بن حزم مرفوعا وفي الذكر الدية رواه أحمد والنسائي
# ( وإن قطع ) الجاني ( نصفه ) أي الذكر ( بالطول ففيه الدية كاملة لأنه
~~ذهب بمنفعة الجماع ) قال الموفق والشارح وهذا هو الأولى قال في الإنصاف وهو
~~الصواب ونقل الموفق عن أصحابنا أن فيه نصف الدية وقطع به في المنتهى وإن
~~قطع منه قطعة ما دون الحشفة وخرج البول على عادته وجب بقدر القطعة من جميع
~~الذكر من الدية وإن خرج من موضع القطع وجب الأكثر من الدية أو الحكومة (
~~وفي حشفته ) أي الذكر ( الدية ) قال في المبدع بغير خلاف نعلمه لأن منفعته
~~تكمل بالحشفة كما تكمل منافع اليد بالأصابع ( وفي ذكر الخصي ولو جامع به )
~~حكومة PageV06P048 ( و ) في ( ذكر العنين حكومة ( و ) في ( الذكر دون حشفته
~~حكومة ) لأنه لا مقدر فيه ولا يمكن إيجاب دية كاملة لذهاب منفعته ( وفي
~~الأنثيين الدية وفي إحداهما نصفها فإن قطع الذكر والأنثيين معا ) فديتان (
~~أو ) قطع ( الذكر ثم الأنثيين فديتان ) لأن كل واحد منهما لو انفرد لوجب في
~~قطعه الدية فكذا لو اجتمعا ( وإن قطع الأنثيين ثم ) قطع ( الذكر ففي
~~الأنثيين الدية ) لأن قطعهما لم يصادف ما يوج نقصهما من ديتهما ( وفي الذكر
~~حكومة ) لأنه ذكر خصي ( وإن رض أنثييه أو أرسلهما كملت ديتهما ) كما لو
~~قطعهما ( وإن قطعهما ) أي الأنثيين ( فذهب نسله فدية واحدة ms3163 ) وكذا لو قطع
~~إحداهما فذهب النسل فنصف الدية لأن دية منفعة العضو تندرج فيه كما سبق غير
~~السمع والشم ( وفي إسكتي المرأة ) بكسر الهمزة وفتحها ( وهما ) أي أسكتاها
~~( اللحم المحيط بالفرج من جانبيه إحاطة الشفتين بالفم وهما شفراها ) وقال
~~أهل اللغة الشفران حاشيتا الأسكتين ( الدية ) لأن فيهما منفعة وجمالا وليس
~~في البدن غيرهما من جنسهما ( وفي إحداهما نصفها وسواء كانتا غليظتين أو
~~دقيقتين قصيرتين أو طويلتين من بكر أو ثيب صغيرة أو كبيرة مخفوضة أي مختونة
~~أو غير مخفوضة ولو من رتقاء ) وإن أشلهما ففيهما الدية كما لو جنى على
~~شفتيه فأشلهما ( وفي ركب المرأة ) بالتحريك ( وهو عانتها حكومة وكذا عانته
~~) أي الرجل لأنه لا مقدر فيها ( فإن أخذ منه ) أي الركب ( شيء مع فرجها أو
~~) مع ( ذكره فحكومة ) لما أخذ منه ( مع الدية ) أي دية الفرج أو الذكر (
~~وفي أصابع اليدين الدية وفي أصابع الرجلين الدية وفي كل أصبع عشرها ) لما
~~روى الترمذي وصححه عن ابن عباس مرفوعا دية أصابع اليدين والرجلين عشر من
~~الإبل لكل أصبع وفي البخاري عنه مرفوعا قال هذه وهذه سواء يعني الخنصر
~~والإبهام ( وفي كل أنملة ثلث العشر ) لأن دية الأصبع تقسم على أنامله كما
~~قسمت دية اليد على أصابعها بالسوية ( فإن كانت ) الأنملة ( من إبهام فنصف
~~العشر ) لأنهما مفصلان ( وفي الظفر خمس دية الأصبع ) لقول زيد وروي عن ابن
~~عباس ولم يعرف لهما مخالف ( إذا قلعه ولم يعد ) أو عاد أسود كما في المنتهى
~~لذهاب جماله ( وفي الأصبع الزائدة حكومة ) لأنه لا مقدر فيه ( وإن جنى على
~~مثانته فلم يستمسك بوله ففيه الدية وإن جنى عليه ) بأن ضرب بطنه أو نحوه (
~~فلم يستمسك غائطه ففيه الدية ) لأن ذلك منفعة كبيرة ليس في البدن مثلها
~~والضرر بفواتها عظيم فكان في كل واحد منهما الدية كالسمع PageV06P049
~~والبصر ( وإن أذهب المنفعتين فديتان ) ولو بجناية واحدة لأن كلا منهما لو
~~انفردت فيها الدية فكذا إذا اجتمعتا ( وفي ذهاب العقل الدية ) قال في
~~المبدع بالإجماع وسنده ما في ms3164 كتاب عمرو بن حزم ولأنه أكبر المعاني قدرا
~~وأعظم الحواس نفعا فإنه يتميز به من البهيمة وتعرف به صحة حقائق المعلومات
~~ويهتدى به إلى المصالح ويدخل به في التكليف وهو شرط في ثبوت الولايات وصحة
~~التصرفات وأداء العبادات فكان أولى من بقية الحواس ( فإن نقص ) العقل (
~~نقصا معلوما مثل أن صار يجن يوما ويفيق يوما ففيه من الدية بقدر ذلك )
~~الذاهب بالنسبة كذهاب سمع أذن ( وإن لم يعلم ) قدر الذاهب ( مثل أن صار
~~مدهوشا أو ) صار ( يفزع منه ويستوحش إذا خلا فحكومة ) لذلك النقص ( وإن
~~أذهب عقله بجناية توجب أرشا كالجراح ) من موضحة أو غيرها ( أو قطع عضوا من
~~يديه أو رجليه أو غيرهما أو ضربه على رأسه ) فذهب عقله ( وجبت الدية )
~~لذهاب العقل ( و ) وجب ( أرش الجرح إن كان ) ثم جرح ( وإن جنى عليه فأذهب
~~سمعه وعقله وبصره وكلامه وجب أربع ديات ) لقضاء عمر رواه أحمد في رواية
~~ولده عبد الله ( مع أرش الجرح ) إن كان كما لو ذهبت بجنايات ( فإن مات )
~~المجني عليه ( من الجناية لم يجب إلا دية واحدة ) للنفس واندرج فيها ما
~~عداها من المنافع كديات الأعضاء ( وإن أنكر الجاني زوال عقله ونسبه إلى
~~التجانن ) يعني أن يتفعل الجنون ( راقبناه ) أي المجني عليه ( في خلواته
~~فإن لم تنضبط أحواله وجبت الدية ) عملا بالظاهر ( ولا يحلف ) لعدم أهليته
~~له ( وفي تسويد الوجه إذا لم يزل الدية ) لأنه أذهب الجمال على الكمال أشبه
~~قطع أذني الأصم ( فإن حمره أو صفره ) أي الوجه ( فحكومة ) لأنه لم يذهب
~~الجمال على الكمال
#
# | فصل ( وفي العضو الأشل )
# ( وهو الذي ذهبت منفعته من اليد والرجل والذكر والثدي ولسان الأخرس )
~~الذي لا ذوق له ( والعين القائمة في موضعها صورتها كصورة الصحيحة غير أنه
~~ذهب بصرها وشحمة الأذن ) وهي ما لان في أسفلها وهي معلق القرط ( وذكر الخصي
~~والعنين والسن السوداء التي ذهبت منفعتها بحيث لا يمكنه أن يعض بها شيئا
~~والثدي دون حلمته والذكر PageV06P050 دون حشفته وقصبة الأنف دون مارنه
~~واليد والأصبع الزائدين حكومة ms3165 ) لما حصل من النقص والشين مع عدم ورود
~~تقديره في شيء منها والتقدير بابه التوقيف ( وتقدم بعضه ) ويأتي معنى
~~الحكومة في الباب بعده ( ولا تجب دية جرح حتى يندمل ) لما مر ( ولا ) تجب (
~~دية سن و ) لا دية ( ظفر و ) لا دية ( منفعة ) من بصر أو غيره ( حتى ييأس
~~من عودها ) لما تقدم من أنه لا دية لما رجي عوده في مدة تقولها أهل الخبرة
# ( فإن مات ) المجني عليه ( في المدة ) التي ذكر أهل الخبرة أنه يعود فيها
~~قبل العود ( فلوليه دية ) ما جنى عليه من ( سن وظفر ) ومنفعة لليأس من عوده
~~بموته ( وله القود في غيرهما ) أي غير السن والظفر من الأعضاء لأن العادة
~~لم تجر بعوده لكن لا يقتص إلا بعد الاندمال لأنه لا يدري أقتل هو أم ليس
~~بقتل فينتظر ليعلم حكمه وما الواجب فيه ولذا لم تجب ديته قبل الاندمال (
~~وتقدم بعضه ولو التحمت الجائفة أو الموضحة وما فوقها ) كالهاشمة والمنقلة (
~~على غير شين لم يسقط موجبها ) لأن الشارع أوجب فيها ذلك الأرش ولم يقيده
~~بحال دون حال فوجب بكل حال
#
# | باب الشجاج وكسر العظام
# ( الشجة ) واحدة الشجاج وهي ( اسم لجرح الرأس و ) جرح ( الوجه خاصة ) وقد
~~تستعمل في غير ذلك من الأعضاء
# قاله ابن أبي الفتح ( وهي عشر ) بالاستقراء ( خمس لا مقدر فيها ) لأن
~~التقدير من الشرع ولم يرد فيها ( أولها الحارصة ) بالحاء والصاد المهملتين
~~( وهي التي تشق الجلد قليلا أي تقشره شيئا يسيرا ولا تدميه ) والحرص الشق
~~ومنه حرص القصار الثوب إذا شقه قليلا وهي القاشرة والقشرة
# قال ابن هبيرة تبعا للقاضي وتسمى الملطاة ( ثم ) ثانيها ( البازلة وتسمى
~~الدامية والدامعة ) لقلة سيلان دمها تشبيها له بخروج الدمع من العين ( وهي
~~التي يسيل منها الدم ثم ) ثالثها ( الباضعة وهي التي تبضع اللحم ) أي تشقه
~~( بعد الجلد ثم ) رابعها ( المتلاحمة وهي ما أخذت في اللحم ) أي دخلت فيه
~~دخولا كثيرا فوق الباضعة ودون السمحاق ( ثم ) خامسها ( السمحاق وهي التي
~~بينها وبين العظم قشرة رقيقة ) فوق العظم ms3166 ( تسمى تلك القشرة سمحاقا و )
~~لذلك ( تسمى PageV06P051 الجراح الواصلة إليها سمحاقا فهذه الخمس فيها
~~حكومة ) لأنها جراحات لم يرد فيها توقيت من الشرع أشبهت جراحات البدن (
~~وخمس ) أي من الشجاج ( فيها مقدر أولها الموضحة ) والوضح البياض ( وهي التي
~~توضح العظم ) أي تبدي بياضه ( أي تبرزه ولو بقدر رأس إبرة وموضحة الرأس
~~والوجه سواء ) لعموم الأخبار ( وفيها إن كانت من حر مسلم ولو أنثى خمس من
~~الإبل ) لما في حديث عمرو بن حزم وفي الموضحة خمس من الإبل وعن عمرو بن
~~شعيب عن أبيه عن جده أن النبي صلى الله عليه وسلم قال في المواضح خمس خمس
~~رواه الخمسة ( ولا يعتبر إيضاحها للناظر فلو أوضحه برأس مسلة أو ) رأس (
~~إبرة وعرف وصولها إلى العظم كانت موضحة ) لأنها أوضحت العظم ( فإن عمت
~~الرأس ) ونزلت إلى الوجه فموضحتان ( أو لم تعمه ) أي الرأس ( ونزلت إلى
~~الوجه فموضحتان ) لأنه أوضحه في عضوين فكان لكل واحد منهما حكم نفسه كما لو
~~أوضحه في رأسه ونزل إلى القفا ( وإن أوضحه موضحتين بينهما حاجز فعليه ) أي
~~الجاني ( أرش موضحتين ) عشرة أبعرة ( فإن خرق الجاني ما بينهما ) أي
~~الموضحتين صارتا واحدة ( أو ذهب ) ما بين الموضحتين ( بالسراية صارا موضحة
~~واحدة ) كما لو أوضحه الكل من غير حاجز ( ومثله لو قطع ثلاث أصابع امرأة )
~~حرة مسلمة ( فعليه ثلاثون من الإبل فإن قطع الرابعة قبل البرء عاد ) ما
~~عليه ( إلى عشرين ) كما تقدم عن سعيد بن المسيب وقوله هكذا السنة ( فإن
~~اختلفا ) أي الجاني والمجني عليها ( في قطعها ) أي الأصبع الرابعة بأن قال
~~الجاني إنه قطعها أو أنها ذهبت بالسراية وقالت بل قطعها غيرك ( فقول مجني
~~عليها ) لأن الظاهر معها فيلزمه ثلاثون بعيرا ولا يقبل قولها على الغير بلا
~~بينة
# لأن الأصل براءته ( وإن اندملت الموضحتان ثم أزال ) الجاني ( الحاجز
~~بينهما فعليه أرش ثلاث مواضح ) لأنه استقر عليه أرش الأوليتين بالاندمال ثم
~~لزمه أرش الثالثة ( وإن اندملت إحداهما ثم زال الحاجز بفعله ) أي الجاني (
~~أو بسراية الأخرى ) التي لم تندمل ms3167 ( فموضحتان ) لأنه استقر عليه أرش التي
~~اندملت وما عداها موضحة واحدة كما لو لم يكن معها غيرها ( وإن خرقه ) أي
~~الحاجز بين موضحتين ( أجنبي فعلى الأول أرش موضحتين وعلى الثاني أرش موضحة
# لأن فعل أحدهما لا ينبني على فعل الآخر ) فانفرد كل واحد منهما بحكم
~~جنايته ( وإن أزاله ) أي الحاجز بينهما ( المجني عليه فعلى الأول أرش
~~موضحتين ) PageV06P052 لأن ذلك وجب عليه جنايته فلم يسقط عنه شيء بفعل غيره
~~( فإن اختلفا فيمن خرقه ) أي الحاجز بينهما ( فقال الجاني أنا شققت ما
~~بينهما وقال المجني عليه بل أنا ) الخارق لما بينهما ( أو ) قال المجني
~~عليه للجاني ( أزالها آخر سواك
# فقول المجني عليه ) بيمينه لأن سبب أرش موضحتين قد وجد الجاني يدعي زواله
~~والمجروح ينكره والقول قول المنكر
# لأن الأصل معه ( وإن خرق الجاني ما بينهما ) أي الموضحتين ( في الباطن
~~بأن قطع اللحم الذي بينهما وترك الجلد الذي فوقهما صارا ) موضحة ( واحدة )
~~لاتصالهما في الباطن وكذا لو خرقه ظاهرا وباطنا كما يعلم مما تقدم ( وإن
~~خرقه ) أي الحاجز ( في الظاهر فقط فثنتان ) أي موضحتان لعدم اتصالهما باطنا
~~( كما لو جرحه جراحا واحدة وأوضحه في طرفيها ) أي الجراحة فموضحتان ( وإن
~~شج جميع رأسه سمحاقا إلا موضعا منه أوضحه لم يلزمه أكثر من أرش موضحة كما
~~لو أوضحه ) أي الرأس ( كله ) أي لأنه لو أوضحه في رأسه كله لم يلزمه سوى
~~أرش موضحة فهنا أولى ( وإن شجه شجة بعضها هاشمة وباقيها دونها ) أي دون
~~الهاشمة موضحة كانت أو دونها ( لم يلزمه أكثر من أرش هاشمة ) كما لو هشمه
~~في رأسه كله ( وإن كانت ) الشجة ( منقلة وما دونها أو ) كانت ( مأمومة وما
~~دونها فعليه أرش منقلة ) فقط ( أو مأمومة كما تقدم في الموضحة ) والهاشمة (
~~ثم ) يلي الموضحة ( الهاشمة وهي التي توضح العظم ) أي تبرزه ( وتهشمه ) أي
~~تكسره ( وفيها عشر من الإبل ) روي عن زيد بن ثابت ومثل ذلك لا يقال بالرأي
~~فيكون توقيفا ( فإن هشمه هاشمتين بينهما حاجز ففيهما عشرون من الإبل على ما
~~ذكرنا من ms3168 التفصيل في الموضحة ) بلا فرق ( وتستوي الهاشمة الصغيرة والكبيرة
~~كالموضحة ) لأن الاسم يتناولهما ( وإن ضربه بمثقل فهشمه من غير أن يوضحه
~~فحكومة ) لأن ذلك ليس بهاشمة ولا تقدير فيه يرجع إليه فوجب فيه حكومة ( وإن
~~أوضحه موضحتين هشم العظم في كل واحدة منهما واتصل الهشم في الباطن ف ) هما
~~( هاشمتان ) فيهما عشرون بعيرا
# لأن الهشم إنما يكون تبعا للإيضاح فإذا كانتا موضحتين كان الهشم هاشمتين
~~بخلاف الموضحة فإنها ليست تبعا لغيرها فافترقا ( ثم ) يلي الهاشمة (
~~المنقلة وهي التي توضح ) العظم ( وتهشم ) العظم ( وتنقل عظامها بتكسيرها
~~وفيها خمس عشرة من الإبل ) بإجماع أهل العلم
# حكاه ابن المنذر في كتاب عمرو بن حزم الذي كتبه النبي صلى الله عليه وسلم
~~وفي المنقلة خمس عشرة من الإبل
# ( وفي PageV06P053 تفصيلها ) أي المنقلة ( ما في تفصيل الموضحة والهاشمة
~~على ما مضى ) توضيحه ( ثم ) يلي المنقلة ( التي تصل إلى أم الدماغ وهي ) أي
~~أم الدماغ ( جلدة فيها الدماغ ) قال النضر ابن شميل أم الرأس الخريطة التي
~~فيها الدماغ سميت بذلك لأنها تخرط الدماغ وتجمعه ( وفيها ثلث الدية ) لقوله
~~صلى الله عليه وسلم في كتاب عمرو بن حزم في المأمومة ثلث الدية عن ابن عمر
~~مرفوعا مثل ذلك ثم يلي المأمومة الدامغة بالغين المعجمة وهي المذكورة بقوله
~~( وفي الدامغة ما في المأمومة ) أي ثلث الدية لأنها أبلغ من المأمومة ولا
~~يسلم صاحبها في الغالب ( وهي ) أي الدامغة ( التي تخرق جلدة الدماغ وإن
~~أوضحه جان ثم هشمه ثان ثم جعلها ) أي الشجة المذكورة ( ثالث منقلة ثم )
~~جعلها ( رابع مأمومة أو دامغة فعلى الرابع ثمانية عشر وثلاث من الإبل )
~~لأنها تفاوت ما بين المنقلة والمأمومة أو الدامغة ( وعلى كل واحد من
~~الثلاثة قبله خمس من الإبل ) لأنها تفاوت ما بين الشجتين على ما تقدم
#
# | فصل ( وفي الجائفة ثلث الدية )
# لقوله صلى الله عليه وسلم في كتاب عمر بن حزم وفي الجائفة ثلث الدية
~~ولحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده وسواء كانت عمدا أو خطأ ( وهي ) أي
~~الجائفة ms3169 ( التي تصل إلى باطن الجوف من بطن أو ظهر أو صدر أو نحر ) قال في
~~المبدع وحلق ومثانة وبين خصيتين ودبر وفي الرعاية وهي ما وصل جوفا فيه قوة
~~يحيله الغذاء من ظهر أو بطن وإن لم تخرق الأمعاء أو صدر أو نحر أو دماغ وإن
~~لم تخرق الخريطة أو مثانة أو ما بين وعاء الخصيتين والدبر ( وإن أجافه
~~جائفتين بينهما حاجز فعليه ثلثا الدية ) لكل جائفة ثلث ( وإن خرق الجاني ما
~~بينهما ) صارا واحدة ( أو خرق ) ما بينهما ( بالسراية صارا جائفة واحدة
~~فيها ثلث الدية لا غير ) ذلك كما تقدم في الموضحة ( وإن خرق ما بينهما ) أي
~~الجائفتين ( أجنبي أو ) خرقه ( المجني عليه فعلى الأول ثلثا الدية وعلى
~~الأجنبي الثاني ثلثها ) لأن فعل أحدهما لا ينبني على فعل الآخر والمراد هنا
~~الأجنبي غير الجاني والمجني عليه ووليه والطبيب بأمره ( ويسقط ما قابل فعل
~~المجني عليه ) فلا يجب PageV06P054 به شيء لأن الإنسان لا يجب له على نفسه
~~أرش ( وإن احتاج ) المجني عليه ( إلى خرق ما بينهما ) أي الجائفتين (
~~للمداواة فخرقها المجني عليه أو ) خرقها ( غيره بأمر أو ) خرقها ( ولي
~~المجني عليه لذلك ) أي للمداواة ( أو ) خرقها ( الطبيب بأمره ) أي أمر
~~المجني عليه إن كان مكلفا أو بأمر ولي غيره ( فلا شيء في خرق الحاجز ) على
~~أحد ( وعلى الأول ثلثا الدية ) لأن فعله لا ينبني على فعل غيره ( وإن جرحه
~~من جانب فخرج من الجانب الآخر فجائفتان ) لما روى سعيد بسنده إلى أبي بكر
~~أنه قضى في جائفة تقذت بثلثي الدية وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن عمر
~~قضى في الجائفة إذا نفذت بأرش جائفتين وكما لو طعنه من جانبين بالقنا
~~والاعتبار بوصول الجرح إلى الجوف ولا عبرة بكيفية إيصاله إذ لا أثر لصورة
~~الفعل مع التساوي في المعنى
# ( وإن خرق شدقه أو ) خرق ( أنفه فوصل إلى فمه فليس بجائفة لأن باطن الفم
~~في حكم الظاهر ) لا الباطن وعليه حكومة ( وإن طعنه في خده فكسر العظم ووصل
~~إلى ms3170 فمه فليس بجائفة أيضا ) لما ذكر من أن باطن الفم في حكم الظاهر ( وعليه
~~دية منقلة ) خمس عشرة بعيرا ( لكسر العظم وفيما زاد ) على كسر العظم (
~~حكومة ) لما نقص ( وإن جرحه في ذكره فوصل ) الجرح ( إلى مجرى البول أو )
~~جرحه ( في جفنه فوصل ) الجرح ( إلى بيضة عينه فحكومة ) لأن ذلك ليس بباطن
~~فليس بجائفة ( كإدخاله إصبعه في فرج بكر وداخل عظم فخذ وإن جرحه في وركه
~~فوصل الجرح إلى جوفه أو أوضحه فوصل ) الجرح ( إلى قفاه فعليه ) في الأولى (
~~دية جائفة ) وحكومة ( و ) في الثاني دية ( موضحة وحكومة كجرح القفا والورك
~~) لأن الجراح في غير موضع الجائفة والموضحة فانفرد فيه الضمان كما لو لم
~~يكن معه جائفة أو موضحة
# وأما الحكومة فلأنه لا توقيت فيه ( وإن أجافه ) واحد ( ووسع آخر الجرح
~~فجائفتان على كل واحد منهما أرش جائفة ) لأن فعل كل واحد منهما لو انفرد
~~لكان جائفة فلا يسقط حكمه بانضمامه إلى غيره ( وإن وسعها الطبيب بإذنه ) أي
~~المجني عليه المكلف ( أو ) وسعها الطبيب ( بإذن وليه ) إن لم يكن مكلفا (
~~لمصلحته فلا شيء عليه ) لعدم تعديه ( وإن أدخل ) مكلف ( سكينا في الجائفة
~~ثم أخرجها عزر ) لارتكابه معصية ( ولا شيء عليه ) لعدم جنايته ( وإن خاطها
~~) أي الجائفة ( فجاء آخر فقطع الخيط وأدخل السكين فيها قبل أن تلتحم عزر
~~أشد من التعزير الذي قبله ) لأن فعله أشد ( وغرم ثمن الخيوط ) لإتلافه لها
~~تعديا ( وأجرة الخياط ) لتسببه في ذلك ( ولا شيء عليه ) أي لا دية للجائفة
~~PageV06P055 عليه إن لم يجفه ( وإن التحمت الجائفة ففتحها آخر فهي جائفة
~~أخرى عليه أرشها ) أي ثلث الدية لأنه عاد إلى الصحة فصار كالذي لم يجرح (
~~وإن التحم بعضها ) أي الجائفة ( دون بعض ففتق ما التحم فعليه أرش جائفة )
~~لما سبق ( وإن فتق غير ما التحم فليس عليه أرش جائفة ) لأنه لم يعد إلى
~~الصحة ( وحكمه حكم من فعل مثل فعله قبل أن يلتحم منها شيء ) فيغرم ثمن
~~الخيوط وأجرة الخياط ( وإن وسع بعض ما التحم في الظاهر ms3171 فقط أو ) وسعه في (
~~الباطن فقط فعليه حكومة ) لتوسيعه لأن جنايته لم تبلغ الجائفة ( ومن وطىء
~~زوجته وهي صغيرة ) لا يوطأ مثلها لمثله ( أو ) وطئها وهي ( نحيفة لا يوطأ
~~مثلها لمثله فخرق ما بين مخرج بول ومني أو ) خرق ( ما بين القبل والدبر فلم
~~يستمسك البول لزمته الدية ) لأن للبول مكانا في البدن يجتمع فيه للخروج
# فعدم إمساك البول إبطال لنفع ذلك المحل فتجب فيه الدية كما لو لم يستمسك
~~الغائظ ( وإن استمسك ) البول ( فعليه ثلث الدية ) لأنها جائفة ولما روي أن
~~عمر قضى في الإفضاء بثلث الدية ولم يعرف له مخالف من الصحابة ( ويلزمه
~~المهر المسمى في النكاح ) لأنه تقرر بالدخول ( مع أرش الجناية ) السابق وهو
~~الدية إن لم يستمسك بول وإلا فثلثها لأن كلا منهما يضمن منفردا فضمنا
~~مجتمعين ( ويكون أرش الجناية في ماله ) أي الجاني ( إن كان عمدا محضا ) لأن
~~العاقلة لا تحمله ( وهو ) أي العمد المحض ( إن لم يعلم ) الزوج ( أنها لا
~~تطيقه وإن وطأه يفضيها وإن علم ذلك ) أي أنها لا تطيقه ( وكان ) وطؤه ( مما
~~يحتمل أن لا يفضى إليه ) أي إلى الإفضاء ( ف ) الأرش ( على العاقلة ) لأنه
~~شبه عمد ( وإن اندمل الحاجز وزال الإفضاء وجبت حكومة ) لجبر ما حصل من
~~النقص
# قاله في الشرح ( فقط ) وفيه نظر لأنه قد تقدم في آخر الباب قبله ولو
~~التحمت الجائفة لم يسقط موجبها
# قال في الإنصاف رواية واحدة قاله في المجرد وغيره ( وإن كانت ) الزوجة (
~~كبيرة محتملة للوطء يوطأ مثلها لمثله ) فهدر لأنه ضرر حصل من فعل مأذون فيه
~~شرعا فلم يضمنه كسراية القود ( أو ) كانت الموطوءة ( أجنبية كبيرة مطاوعة
~~ولا شبهة وهي حرة مكلفة ) ووقع ما سبق ( فهدر ) لأنه ضرر حصل من فعل مأذون
~~فيه فلم يضمنه كأرش بكارتها ( ولا مهر ) للأجنبية لأنها زانية مطاوعة ( كما
~~لو أذنت في قطع يدها فسرى ) القطع ( إلى نفسها وإن كانت ) الأجنبية ( مكرهة
~~أو وطئها بشبهة فأفضاها لزمه ثلث ديتها ) PageV06P056 إن استمسك البول وإلا
~~فالدية كما سبق ( و ) لزمه ( مهر ms3172 مثلها ) بما استباح من فرجها ( و ) لزمه (
~~أرش البكارة ) قال في الفروع ولا يندرج أرش بكارة في دية إفضاء على الأصح
# قال في الإنصاف وجزم بوجوب أرش البكارة في الهداية والمذهب والمستوعب
~~والخلاصة وغيرهم
# انتهى
# لكن تقدم في كتاب الصداق أن أرش البكارة يدخل في المهر إذا كانت حرة وأنه
~~يجب مهرها بكرا فقط فينبغي حمل ما ذكره هو لا على إفضاء لا يجب معه مهر بأن
~~يكون بغير وطء ويدل عليه قول الفروع في دية إفضاء ولم يقبل في مهر ( وإن
~~استطلق بولها ) أي الأجنبية المكرهة أو الموطوءة بشبهة ( فدية فقط ) أي فلا
~~يجب معها ثلث دية للفتق وليس المراد الاحتراز عن المهر إن وطىء
# ولا عن أرش البكارة على ما تقدم كما يدل عليه كلام المبدع وغيره
#
# | فصل ( وفي كسر الضلع )
# بكسر الضاد وفتح اللام وتسكينها لغة واحد الضلوع المعروفة ( بعير ) إن
~~جبر مستقيما ( وفي الترقوتين ) وإحداهما ترقوة بالفتح
# قال الجوهري ولا تقل ترقوة بالضم ( بعيران وفي أحدهما بعير والترقوة
~~العظم المستدير حول العنق من النحر إلى الكتف لكل آدمي ترقوتان ) روى سعيد
~~عن عمر قال في الضلع جمل وفي الترقوة جمل وظاهر الحزقي وجزم به في الإرشاد
~~أن في الواحدة بعيرين فيكون فيهما أربعة أبعرة وروي عن زيد لكن قال القاضي
~~المراد بقول الحزقي الترقوتان معا وإنما اكتفى بلفظ الواحد لإدخال الألف
~~واللام المقتضية للاستغراق فيكون في كل ترقوة بعير ( وفي كل واحد من الذراع
~~وهو الساعد الجامع لعظمي الزند ) بفتح الزاي وهو ما انحسر عنه اللحم من
~~الساعد
# قال الجوهري الزند وصل طرف الذراع بالكف وهما زندان بالكوع والكرسوع وهو
~~طرف الزند الذي يلي الخنصر وهو الناتىء عند الرسغ ( و ) من ( العضد والفخذ
~~والساق إذا جبر ذلك مستقيما ) بأن بقي على ما كان عليه من غير أن يتغير عن
~~صفته ( بعيران ) لما روى سعيد عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن عمرو بن
~~العاص كتب إلى عمر في أحد الزندين إذا كسر PageV06P057 فكتب عمر ms3173 أن فيه
~~بعيرين وإذا كسر الزند ففيهما أربعة أبعرة ولم يعرف له مخالف في الصحابة
~~فكان كالإجماع وبقية العظام المذكورة كالزند ( وإلا ) أي وإن لم ينجبر ما
~~تقدم من الضلع والترقوة والزند والفخذ والساق ( فحكومة ) لذلك النقص ( ولا
~~مقدر في غير هذه العظام ) لعدم التقدير فيه ( وما عدا ما ذكرنا من الجروح
~~وكسر العظام مثل خرزة الصلب والعصعص ) بضم العينين وقد تفتح الثانية
~~للتخفيف عجب الذنب وهو العظم الذي في أسفل الصلب عند العجز وهو العسيب من
~~الدواب قاله في الحاشية ( والعانة ففيه حكومة ) لأنه لم يرد فيه تقدير (
~~وخرزة الصلب ) فقاره ( أن أريد بها كسر الصلب ففيه الدية ) قاله في الشرح
~~والمبدع
# وقال القاضي فيه حكومة كما تقدم وتقدم توجيهه ( والحكومة أن يقوم المجني
~~عليه كأنه عبد لا جناية به ثم يقوم وهي ) أي الجناية ( به قد برئت فما نقص
~~من القيمة فله ) أي المجني عليه ( مثله ) بالنسبة ( من الدية ) أي دية
~~المجني عليه ( كأن كان قيمته ) أي المجني عليه لو فرض قنا ( وهو صحيح عشرون
~~وقيمته وبه الجناية تسعة عشر ففيه نصف عشر ديته ) لأن الناقص بالتقويم واحد
~~من عشرين وهو نصف عشرها فيكون للمجني عليه نصف عشر ديته ضرورة أن الواجب
~~مثل ذلك من الدية ( إلا أن تكون الحكومة في شيء فيه مقدر فلا يبلغ به ) أي
~~بحكومته ( أرش المقدر فإن كانت ) الحكومة ( في الشجاج التي دون الموضحة لم
~~يبلغ بها ) أي الحكومة ( أرش الموضحة وإن كانت ) الحكومة ( في أصبع لم يبلغ
~~بها دية الأصبع وإن كانت ) الحكومة ( في أنملة لم يبلغ بها ديتها ) والنقص
~~على حسب اجتهاد الحاكم
# لا يقال قد وجب في بعض البدن أكثر مما وجب في جميعه ووجب في منافع
~~الإنسان أكثر من الواجب فيه
# لأنه إنما وجب دية النفس دية عن الروح وليست الأطراف بعضها بخلاف مسألتنا
~~ذكره القاضي ( وإن كانت ) الجناية ( مما لا تنقص شيئا بعد الاندمال قومت
~~حال الجناية ) لأنه لا بد من نقص لأجل الجناية ( ولا تكون ) الجناية ( هدرا ms3174
~~) فإذا كان التقويم بعد الاندمال ينفي ذلك وجب أن يقوم في حال جريان الدم
~~ليحصل النقص ( فإن لم تنقصه حال الجناية ولا بعد الاندمال أو زادته )
~~الجناية ( حسنا كإزالة لحية امرأة أو أصبع أو يد زائدة فلا شيء فيها ) إذ
~~لم يحصل بالجناية نقص في جمال ولا نفع ( كما لو قطع سلعة أو ثؤلولا أو بط
~~جراحا وإن لطمه في وجهه فلم يؤثر فلا ضمان ) لأنه لم يحصل نقص ( ويعزر كما
~~لو شتمه ) لأنه ارتكب معصية PageV06P058
#
# | باب العاقلة وما تحمله
# وهي جمع عاقل
# يقال عقلت فلانا إذا أديت ديته وعقلت عن فلان إذا غرمت عنه ديته وأصله من
~~عقل الإبل وهي الحبال التي تثنى بها أيديها إلى ركبها
# وقيل من العقل وهو المنع لأنهم يمنعون عن القاتل
# وقيل لأنهم يتحملون العقل وهو الدية سميت بذلك لأنها تعقل لسان ولي
~~المقتول و ( العاقلة من غرم ثلث فأكثر بسبب جناية غيره ) وهو تعريف بالحكم
~~فيدخله الدور فلذلك رفعه بقوله ( فعاقلة الجاني ذكرا كان أو أنثى ذكور
~~عصبته نسبا ) كالآباء والأبناء والأخوة لغير أم والأعمام كذلك ( وولاء )
~~كالمعتق وعصبته المعتصبين بأنفسهم ( قريبهم وبعيدهم حاضرهم وغائبهم صحيحهم
~~ومريضهم ولو هرما وزمنا وأعمى ) لما روى أبو هريرة قال قضى رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم في جنين امرأة من بني لحيان سقط ميتا بغرة عبد أو أمة ثم إن
~~المرأة التي قضى عليها بالغرة توفيت فقضى رسول الله صلى الله عليه وسلم أن
~~ميراثها لبنتها وزوجها وأن العقل على عصبتها متفق عليه وروى عمرو بن شعيب
~~عن أبيه عن جده أن رسول الله صلى الله عليه وسلم قضى أن يعقل عن المرأة
~~عصبتها من كانوا ولا يرثون منها إلا ما فضل عن ورثتها رواه الخمسة إلا
~~الترمذي ( ومنهم ) أي العاقلة ( عمودا نسبه آباؤه ) أي أبوه وإن علا بمحض
~~الذكور ( وأبناؤه ) وإن نزلوا بمحض الذكور لأنهم أحق العصبات بميراثه
~~فكانوا أولى بتحمل عقله ( ولا يعتبر ) في العاقلة ( أن يكونوا وارثين في
~~الحال ) أي حال العقل ( بل ms3175 متى كانوا يرثون لولا الحجب عقلوا ) لأنهم عصبة
~~أشبهوا سائر العصبات يحققه أن العقل موضوع على التناصر وهم من أهله ( وليس
~~منهم ) أي العاقلة ( الأخوة لأم ولا سائر ذوي الأرحام ) ولا النساء لأنهم
~~ليسوا من ذوي النصرة ( ولا الزوج ولا المولى من أسفل ) وهو العتيق لأنه لا
~~يرث ( ولا مولى الموالاة وهو الذي يوالي رجلا يجعل له ولاءه ونصرته ) لحديث
~~إنما الولاء لمن أعتق
# ( ولا الحليف الذي يحالف آخر على التناصر ولا العديد وهو الذي لا عشيرة
~~له ينضم إلى عشيرة فيعد منهم ) لأنه لا نص في ذلك ولا هو في معنى
~~PageV06P059 المنصوص عليه ( وإن عرف نسب قاتل من قبيلة ولم يعلم من أي
~~بطونها لم يعقلوا عنه ) لأنهم لا يرثونه ( ولا مدخل لأهل الديوان في
~~المعاقلة ) فإذا قتل واحد من ديوان لم يعقلوا عنه كأهل محلته لأنهم لا
~~يرثونه ( وليس على فقير ولا معتملا ) حمل شيء من الدية لأن حمل العاقلة
~~مواساة فلا يلزم الفقير كالزكاة ولأنه وجب على العاقلة تخفيفا عن القاتل
~~فلا يجوز التثقيل على الفقير لأنه كلفة ومشقة ( ولا صبي ولا زائل العقل )
~~لأن الحمل للتناصر وهما ليسا من أهله ( ولا امرأة ) لما تقدم ( ولا خنثى
~~مشكل ولو كانوا معتقين ) لاحتمال أن يكون الخنثى امرأة ( ولا رقيق ) لأنه
~~أسوأ حالا من الفقير ( ولا مخالف لدين الجاني حمل شيء من الدية ) لأن حملها
~~للنصرة ولا نصرة لمخالف في دينه ( ولا يحمل الموسر من غيرهم ) أي غير الصبي
~~وزائل العقل والمرأة والخنثى والرقيق والمخالف إذا كان عصبة ( وهو ) أي
~~الموسر ( هنا من ملك نصابا ) زكويا ( عند حلول الحول فاضلا عنه ) أي عن
~~حاجته ( كحج وكفارة ظهار ) فيعتبر أن يفضل عن حاجته الأصلية وعياله ووفاء
~~دينه ( وخطأ الإمام والحاكم في أحكامهما في بيت المال ) لأن خطأه يكثر
~~فيجحف بعاقلته ولأنه نائب عن الله فكان أرش جنايته في مال الله ( كخطأ وكيل
~~) فإنه على موكله يعني أن الوكيل لا يضمنه ( فعلى هذا للإمام عزل نفسه )
~~ذكره القاضي وغيره قاله في ms3176 الفروع والمبدع والتنقيح ( وخطؤهما الذي تحمله
~~العاقلة ) هو خطؤهما في غير حكمهما ( وشبهه ) أي شبه الخطأ إذا كان ( في
~~غير حكم على عاقلتهما ) أي الإمام والحاكم كخطأ غيرهما ( وكذا الحكم إن زاد
~~سوطا الخطأ في حد أو تعزير أو جهلا حملا أو بأن من حكما ) أي الإمام
~~والحاكم ( بشهادته غير أهل في أنه من بيت المال ) لأنه من خطئه في حكمه (
~~ويأتي في كتاب الحدود ولا تعاقل بين ذمي وحربي ) فلا يعقل أحدهما عن الآخر
~~لعدم التناصر وقيل إن التوارث ( بل بين ذميين إن اتحدث مثلهما فلا يعقل
~~يهودي ) عن نصراني ( ولا نصراني عن الآخر ) أي عن يهودي لعدم التوارث
~~والتناظر ( فإن تهود نصراني أو تنصر يهودي أو ارتد مسلم لم يعقل عنهم أحد )
~~لأنهم لم يقروا على ذلك الدين ( وتكون جناياتهم في أموالهم كسائر الجناية
~~التي لا تحملها العاقلة ومن لا عاقلة له أو له ) عاقلة ( وعجزت عن الجميع
~~فالدية ) أي عجزوا عن الكل ( أو باقيها ) إن أدوا البعض وعجزوا عن الباقي (
~~عليه ) أي الجاني ( إن كان ذميا ) لأن بيت المال لا يعقل عنه ( وإن كان )
~~الجاني ( مسلما أخذت ) الدية ( أو ) أخذ ( باقيها من بيت المال ) حيث لا
~~عاقلة أو عجزت PageV06P060 لأن المسلمين يرثون من لا وارث له فيعقلون عنه
~~عند عدم عاقلته كعصابته فتؤخذ ( حالة دفعة واحدة ) لأنه صلى الله عليه وسلم
~~أدى دية الأنصاري دفعة واحدة وكذا عمر لأن الدية إنما أجلت على العاقلة
~~تخفيفا ولا حاجة إلى ذلك في بيت المال ( فإن تعذر ) الأخذ من بيت المال إذن
~~( فليس على القاتل شيء لأن الدية تلزم العاقلة ابتداء ) بدليل أنه لا يطالب
~~بها غيرهم ولا يعتبر تحملهم ولا رضاهم بها فلا تجب على غير من وجبت عليه
~~كما لو عدم القاتل وعنه تجب في مال القاتل قال في المقنع وهو أولى من إهدار
~~دم الأحرار في أغلب الأحوال فإنه لا يكاد توجد عاقلة تحمل الدية كلها ولا
~~سبيل إلى الأخذ من بيت المال فتضيع الدماء والدية تجب ms3177 على القاتل ثم
~~تتحملها العاقلة وإن سلمنا وجوبها عليهم ابتداء لكن مع وجودهم كما قالوا في
~~المرتد يجب أرش خطئه في ماله لأنه لا عاقلة له تحملها ( وإن رمى ذمي ) صيدا
~~ثم تغير دينه ( أو ) رمى ( مسلم صيدا ثم تغير دينه ثم أصاب السهم آدميا
~~فقتله فالدية في ماله ) لأنه قتيل في دار الإسلام معصوم نفذ حمل عاقلته
~~عقله فوجب على عاقلته ولا يعقله عصبة القاتل المسلمون لأنه لم يكن مسلما
~~حال رميه ولا المعاهدون لأنه لم يقتله إلا وهو مسلم ( ولو اختلف دين جارح
~~حالتي جرح وزهوق ) بأن جرحه وهو مسلم ثم تغير دينه أو هو ذمي ثم أسلم ثم
~~مات المجروح ( حملته عاقلته حال الجرح ) لأنه لم يصدر منه فعل بعد الجرح (
~~ولو جنى ابن المعتقة من عبد فعقله على موالي أمه ) لأنهم مواليه ولقوله صلى
~~الله عليه وسلم الولاء لحمة كلحمة النسب ( فإن عتق أبوه وانجر ولاؤه )
~~لموالي أبيه ( ثم سرت جنايته ) خطأ فأرشها في ماله لتعذر حمل العاقلة قاله
~~في المقنع وجزم به في المغني والشرح وشرح ابن منجا وغيرهم قال في الإنصاف
~~وهو المذهب
# قال قاله في الفروع إلى أن قال وإن انجر ولاء ابن معتقة بين جرح أو رمى
~~وتلف فكتغير دين وقال في المحرر وغيره انتهى
# فعلى هذا تكون في هذه المسألة وهي مسألة الجرح على عاقلته حال الجرح كما
~~في تغير الدين إذ لا فرق بينهما ولذلك حول صاحب المبدع عبارة المقنع على
~~ذلك ولم يتبع صاحب المنتهى كلامه في الإنصاف أولا ولا المقنع مع أن التنقيح
~~لم يخالفه ( أو رمى ) ابن المعتقة من عبد ( بسهم فلم يقع السهم حتى عتق
~~أبوه فأرشها ) أي الجناية ( في ماله ) أي الجاني لا يحمله أحد لما سبق في
~~تغير الدين PageV06P061
#
# | فصل فيما تحمله العاقلة
# ( ولا تحمل العاقلة عمدا محضا ولو لم يجب فيه القصاص كالجائفة ) لما روي
~~عن ابن عباس مرفوعا قال لا تحمل العاقلة عمدا ولا عبدا ولا صلحا ولا
~~اعترافا وروي عن ابن ms3178 عباس موقوفا ولم يعرف له في الصحابة مخالف فيكون
~~كالإجماع وعن عمر نحوه رواه الدارقطني وعن الزهري قال مضت السنة أن العاقلة
~~لا تحمل شيئا من دية العمد إلا أن تشهد رواه مالك ولأن حمل العاقلة في
~~الخطأ إنما هو مواساة للعذر والعامد ليس بمعذور ( ولا ) تحمل العاقلة (
~~عبدا قتل عمدا أو خطأ ولا ) دية ( طرفه ولا جنايته ) لما سبق ( ولا ) تحمل
~~( قيمة دابة ) كالعبد ( ولا ) تحمل صلح ( إنكار ولا ) تحمل ( اعترافا بأن
~~يقر على نفسه بجناية خطأ أو شبه عمد توجب ثلث الدية فأكثر إن لم تصدقه
~~العاقلة ) لما سبق ( ولا ) تحمل ( ما دون ثلث الدية الكاملة وهي دية الذكر
~~الحر المسلم ) لقضاء عمر أنها لا تحمل شيئا حتى يبلغ عقل المأمومة ولأن
~~الأصل وجوب الضمان على الجاني حالا لأنه هو المتلف فكان عليه كسائر
~~المتلفات
# لكن خولف في الثلث لإجحافه بالجاني لكثرته فما عداه يبقى على الأصل
~~والثلث حد الكثير للخبر ( إلا غرة جنين مات مع أمه بجناية واحدة أو ) مات (
~~بعد موتها ) لأن الجناية واحدة فتبعها مع زيادتها مع الثلث و ( لا ) تحمل
~~الغرة إن مات الجنين ( قبلها ) أي قبل أمه مع اتحاد الجناية فلا تحملها
~~العاقلة ( لنقصه عن الثلث ) ولا تبعية لموته قبلها ( فهذا كله ) أي العمد
~~المحض وقيمة الدابة وصلح الإنكار والاعتراف
# وما دون ثلث الدية ( في مال الجاني حالا ) لأن الأصل وجوب الجناية على
~~الجاني لأنه بدل متلف قيمة المتاع خولف في غير ذلك لدليل
# فبقي على الأصل ( وتحمل ) العاقلة ( دية المرأة ) المسلمة لأنها نصف
~~الدية الكاملة بخلاف دية الكافرة فلا تحملها لأنها دون الثلث ( وتحمل )
~~العاقلة ( من جراحها ) أي المسلمة ( ما يبلغ أرشه ثلث الدية الكاملة فأكثر
~~كدية أنفها ) لأن فيه ديتها وهي نصف الدية الكاملة و ( لا ) تحمل دية (
~~يدها ) لأنها نصف ديتها وهي الربع ( وكذا حكم الكتابي ) فتحمل ديته وما
~~يبلغ أرشه من جراحة PageV06P062 ثلث الدية الكاملة كأنفه ولسانه لا يده
~~ورجله ( ولا تحمل شيئا من دية المجوسي والوثني لأنها دون ms3179 الثلث وتحمل )
~~العاقلة ( شبه العمد كالخطأ وما أجرى مجراه ) لحديث أبي هريرة اقتتلت
~~امرأتان من هذيل الحديث وتقدم ولأنه لا يوجب قصاصا كالخطأ ( وما يحمله كل
~~واحد من العاقلة غير مقدر ) لأن التقدير من الشرع ولم يرد به ( وترجع فيه
~~إلى اجتهاد الحاكم فيحمل كل إنسان ما يسهل ) عليه ( ولا يشق ) لأن التحمل
~~على سبيل المواساة للقاتل والتخفيف عنه ولا يخفف عن الجاني ما يثقل على
~~غيره ولأن الإجحاف ولو كان مشروعا كان الجاني أحق به ( ويبدأ ) الحاكم (
~~بالأقرب فالأقرب كعصبات في ميراث لكن يؤخذ من بعيد لغيبة قريب ) لمحل
~~الضرورة ( فإن اتسعت أموال الأقربين لها ) أي الدية ( لم يتجاوزهم ) أي لم
~~ينتقل لغيرهم لأنه حق يستحق بالتعصيب فتقدم الأقرب كالميراث ( وإلا ) أي
~~وإن لم تتسع أموال الأقربين لها ( انتقل إلى من يليهم ) لأن الأقربين لو لم
~~يكونوا موجودين تعلقت الدية بمن يليهم فكذا إذا تحمل الأقربون ما وجب عليهم
~~وبقيت بقية ( فيبدأ بالآباء ثم بالأبناء ) الأقرب فالأقرب
# ومقتضى كلامه في الإنصاف أنه يبدأ بالأبناء ثم بالآباء وقد ذكرنا كلامه
~~في الحاشية ( ثم بالإخوة ) يقدم من يدلي بأبوين على من يدلي بأب ( ثم بنيهم
~~) كذلك ( ثم أعمام بنيهم ) كذلك ( ثم أقارب الأب ثم بنيهم ) كذلك ( ثم
~~أعمام الجد ثم بنيهم كذلك فإذا انقرض المناسبون ) أي العصبة من النسب (
~~فعلى المولي المعتق ثم على عصباته ) الأقرب فالأقرب كالميراث ( فإن كان
~~المعتق ) للجاني ( امرأة حمل عنها جناية عتيقها من يحمل جنايتها من عصباتها
~~) كالآباء والأبناء والإخوة والأعمام
# وقوله حمل عنه أي من حيث إن الولاء لهم من جرائها ونسبها وإلا فالظاهر
~~أنها وجبت عليهم ابتداء لا عليها ثم تحولت إليهم ( ثم على مولى المولى ) أي
~~معتق المعتق ( ثم على عصباته الأقرب فالأقرب ) من النسب ثم من الولاء (
~~كالميراث سواء فيقدم من يدلي بأبوين على من يدلي بأب ) من الإخوة والأعمام
~~وبنيهم ( وإن تساوى جماعة في القرب وكثروا ) كالبنين والأخوة لأبوين أو لأب
~~( وزع ما يلزمهم بينهم ) كالميراث ( ومن صار أهلا عند الحول ms3180 ولم يكن أهلا
~~عند الوجوب كفقير يستغني وصبي يبلغ ومجنون يفيق دخل في التحمل ) لأنه في
~~وقت الوجوب من أهل الوجوب أشبه من كان من ابتداء الحول كذلك ( وعاقلة ابن
~~الملاعنة ) المنفى باللعان وولد الزنا ( عصبة أمه ) لأنهم عصبته الوارثون
~~له PageV06P063
#
# | فصل ( وما تحمله العاقلة يجب مؤجلا في ثلاث سنين )
# لقول عمر وعلي في الدية الخطأ ولم يعرف لهما مخالف فكان كالإجماع ( في
~~آخر كل سنة ثلثه إن كان ) الواجب ( دية كاملة كدية النفس أو ) دية ( طرف
~~كالأنف ) لأنه لا مرجح لبعض السنين على بعض ولأنه مال يجب على سبيل
~~المواساة فلم يجب حالا كالزكاة ( وإن كان ) الواجب ( الثلث كدية المأمومة )
~~والجائفة ( وجب في آخر السنة الأولى ) ولم يجب منه شيء حالا
# لأن العاقلة لا تحمل حالا ( وإن كان ) الواجب ( نصف الدية الكاملة كدية
~~اليد ) من الذكر الحر المسلم ( ودية المرأة ) المسلمة ( و ) دية ( الكتابي
~~أو ) كان الواجب ( ثلثيها كدية المنخرين ) دون الحاجز ( وجب الثلث في آخر
~~السنة الأولى ) لأنه قدر ما يؤدي من الدية الكاملة فوجب لتساويهما في وقت
~~الوجوب ( و ) وجب ( الثلث الثاني أو السدس الباقي من النصف في آخر ) السنة
~~( الثانية ) لأن ذلك محل القسط الثاني من الكاملة ( وإن كان ) الواجب (
~~أكثر من دية مثل أن أذهب سمع إنسان وبصره بجناية واحدة ففي ست سنين ) فيؤخذ
~~( في كل سنة ثلث ) دية لأن الواجب لو كان دون الدية لم ينقص في السنة عن
~~الثلث فكذا لا يزيد عليه إذا زاد على الثلث ( وكذا لو قتلت الضربة الأم
~~وجنينها بعد ما استهل ) لوقت يعيش لمثله ففيهما ديتها ودية الجنين ( لم يزد
~~في كل حول على ثلث دية ) كاملة لأنهما كالنفس الواحدة ( وإن قتل اثنين )
~~ولو بجناية واحدة فديتهما في الثلاث سنين لأن كل واحد له دية فيستحق ثلثها
~~كما انفرد حقه ( أو أذهب سمعه وبصره بجنايتين فديتهما ) أي السمع والبصر (
~~في ثلاث سنين ) فيؤخذ ( من كل دية ثلث ) لأنها من جنايتين أشبه ما لو انفرد
~~كل منهما ( وابتداء الحول ms3181 في الجرح من حين الاندمال ) لأن الأرش لا يستقر
~~إلا به ( و ) ابتداء الحول ( في القتل من حين الموت سواء كان قتلا موحيا أو
~~عن سراية جرح ) لأنه حالة الوجوب ( ومن مات من العاقلة قبل الحول أو افتقر
~~أو جن ) منهم قبل الحول ( لم يلزمه شيء ) لأنه من مال يجب في آخر الحول على
~~سبيل المواساة أشبه الزكاة ( وإن مات ) من العاقلة أحد ( بعد الحول لم يسقط
~~) ما عليه لأنه حق تدخله النيابة لا يملك إسقاطه في حياته أشبه الدين ولأنه
~~وجب عليه لحولان الحول فلم يسقط كالزكاة وكذا لو جن بعد الحول وأما
~~PageV06P064 لو افتقر ففيه نظر ( وعمد غير مكلف خطأ تحمله العاقلة ) لأنه
~~لا يتحقق من الصغير والمجنون كمال القصد فوجب أن يكون كخطأ البالغ ولأنه لا
~~يوجب القود فحملته كغيره ( وتقدم في كتاب الجنايات )
#
# | باب كفارة القتل
# الكفارة مأخوذة من الكفر وهو الستر لأنها تغطي الذنب وتستره ولأصل فيها
~~الإجماع
# وسنده قوله تعالى @QB@ وما كان لمؤمن أن يقتل مؤمنا إلا خطأ @QE@ الآية
~~فذكر في الآية ثلاث كفارات إحداهن بقتل المسلم في دار الإسلام خطأ
# الثانية بقتله في دار الحرب وهو لا يعرف إيمانه
# الثالثة بقتل المعاهد وهو الذمي ( من قتل نفسا محرمة أو شارك فيها ولو
~~نفسه أو قنه أو مستأمنا أو معاهدا خطأ ) للآية الكريمة ( أو ما أجرى مجراه
~~) لأنه أجرى في عدم القصاص فكذا يجري مجراه في الكفارة ( أو شبه عمد ) لما
~~سبق ( أو قتل بسبب في حياته أو بعد موته كحفر بئر ونصب سكين وشهادة زور ) و
~~( لا ) كفارة ( في قتل عمد محض ) لمفهوم قوله تعالى @QB@ ومن قتل مؤمنا خطأ
~~@QE@ وسواء كان موجبا للقصاص أو غيره ( ولا ) كفارة أيضا ( في قتل أسير
~~حربي يمكنه أن يأتي به الإمام فقتله قبله ) أي قبل أن يأتي به الإمام ( ولا
~~في قتل نساء حرب وذريتهم ولا ) في قتل ( من لم تبلغه الدعوة إن وجد ) فيحرم
~~قتله فبل الدعوة ولا كفارة لأنه لا إيمان لهم ولا أمان ( فعليه ms3182 ) أي القاتل
~~أو المشارك في سوى ما استثني ( كفارة كاملة في ماله ولو كان القاتل إماما
~~في خطأ يحمله بيت المال ) فتجب الكفارة في ماله لا في بيت المال ( أو ) كان
~~القاتل ( كافرا ) فتجب عقوبة له كالحدود ( وهي ) أي كفارة القتل ( عتق رقبة
~~مؤمنة فإن لم يجد ) رقبة مؤمنة فاضلة كما تقدم ( فصيام شهرين متتابعين )
~~للآية ( وتقدم حكمها عند كفارة الظهار ولو ضرب بطن امرأة فألقت جنينا ميتا
~~أو حيا ثم مات فعليه الكفارة ) لأنه قتل نفسا محرمة أشبه قتل لأنها ليست
~~نفسا ( وإن قتل جماعة ) أو شارك في قتلهم ( لزمه كفارات ) بعددهم كجزاء
~~الصيد والدية
# وتجب الكفارة ( سواء كان المقتول مسلما أو كافرا مضمونا ) كالذمي
~~والمستأمن لأنه مقتول ظلما فوجبت فيه الكفارة كالمسلم وسواء كان المقتول (
~~حرا أو عبدا ) لعموم @QB@ ومن قتل مؤمنا خطأ @QE@ وسواء كان المقتول الآدمي
~~بالمباشرة PageV06P065 وكالمولود و ( لا ) تجب كفارة ( بإلقاء مضغة ) لم
~~تتصور ( صغيرا أو كبيرا ذكرا أو أنثى ) لما سبق ( وسواء كان القاتل كبيرا
~~عاقلا أو صبيا أو مجنونا أو حرا أو عبدا أو ذكرا أو أنثى ) لأنه حق مالي
~~يتعلق بالقتل فتعلقت بهم كالدية والصلاة والصوم عبادتان بدنيتان وهذه مالية
~~اشبهت نفقة الأقارب ( ولا تجب كفارة اليمين على الصبي والمجنون ) لأن كفارة
~~اليمين تتعلق بالقول ولا قول للصغير والمجنون وهذه تتعلق بالفعل وفعلها
~~متحقق ويتعلق بالفعل ما يتعلق بالقول بدليل إحبالها ( ويكفر العبد بالصيام
~~) لأنه لا مال له ولا مكاتبا لأن ملكه ضعيف ( ويأتي في آخر كتاب الإيمان
~~ويكفر من مال غير مكلف وليه ) كإخراج زكاته ويكفر سفيه بصوم كمفلس ( ومن
~~رمى في دار الحرب مسلما يعتقده كافرا أو رمى إلى صف الكفار فأصاب فيهم
~~مسلما فعليه الكفارة ) لقوله تعالى @QB@ فإن كان من قوم عدو لكم وهو مؤمن
~~فتحرير رقبة مؤمنة @QE@ ولا دية كما تقدم لظاهر الآية ( ولا كفارة في قتل
~~مباح كقتل حربي وباغ وصائل وزان محصن وقتل قصاصا أو حدا ) لأنه قتل مأمور
~~به والكفارة لا تجب لمحو المأمور به ms3183 ( ولا ) كفارة ( في قطع طرف ) كأنف ويد
~~( و ) لا في ( قتل بهيمة ) لأنه لا نص فيه وليس في معنى المنصوص وقتل الخطأ
~~لا يوصف بتحريم ولا إباحة لأنه كقتل المجنون لكن النفس الذاهبة به معصومة
~~محرمة فلذلك وجبت الكفارة فيها
# وقال قوم الخطأ محرم ولا إثم فيه ولا تلزم الكفارة قاتلا حربيا
# ذكره في الترغيب ( وأكبر الذنوب الشرك بالله ثم القتل ثم الزنا ) للخبر
#
# | باب القسامة
# اسم للقسم أقيم مقام المصدر من أقسم إقساما وقسامة فهي الأيمان إذا كثرت
~~على وجه PageV06P066 المبالغة ( وهي ) شرعا ( أيمان مكررة في دعوى قتل
~~معصوم ) قال ابن قتيبة في المعارف أول من قضى بالقسامة في الجاهلية الوليد
~~بن المغيرة فأقرها النبي صلى الله عليه وسلم في الإسلام اه
# وعن أبي سلمة بن عبد الرحمن وسليمان بن يسار عن رجل من أصحاب النبي صلى
~~الله عليه وسلم من الأنصار أن النبي صلى الله عليه وسلم أقر القسامة على ما
~~كانت عليه في الجاهلية رواه أحمد ومسلم
# ( ولا تثبت ) القسامة ( إلا بشروط ) أربعة بل عشرة كما يعلم مما يأتي (
~~أحدها دعوى القتل عمدا أو خطأ أو شبه عمد ) لأن كل حق لآدمي لا يثبت لشخص
~~إلا بعد دعواه أنه له والقتل من الحقوق ( على واحد ) قال في المبدع لا
~~يختلف المذهب فيه لقوله صلى الله عليه وسلم فيحلف خمسون منكم على رجل منهم
~~فيدفع برمته ولأنها بينة ضعيفة خولف بها الأصل لدليل في الواحد فيقتصر عليه
~~ويبقى على الأصل ما عداه ( معين ) لأن الدعوى لا تسمع على المبهم ( مكلف )
~~لتصح الدعوى ( ذكرا أو أنثى أو حرا وعبد مسلم أو كافر ملتزم ) لأحكام
~~المسلمين كالذمي لعموم قوله صلى الله عليه وسلم على رجل منهم والأنثى
~~كالذكر ( ذكرا كان المقتول أو أنثى حرا أو عبدا مسلما أو ذميا ) لأنه قتل
~~آدمي يوجب الكفارة فشرعت القسامة فيه كالحر المسلم ولأن ما كان حجة في قتل
~~الحر المسلم كان حجة في قتل العبد والذمي ( ويقسم على العبد ) المقتول (
~~سيده ) لقيامه مقام ms3184 وارثه ( وأم الولد والمدبر والمكاتب والمعلق عتقه بصفة
~~) قبل وجودها ( كالقن ) ليقسم عليه سيده
# قلت والمبعض يقسم عليه وارثه وسيده بحسب ما فيه من الحرية والرق ( فإن
~~قتل عبدا لمكاتب فللمكاتب أن يقسم على الجاني ) بشروطه لأنه سيد المقتول (
~~وإن عجز ) المكاتب عن أداء مال الكتابة كله أو بعضه ( قبل أن يقسم ) على
~~الجاني ( فلسيده أن يقسم ) عليه العوده إليه هو وما كان بيده ( ولو اشترى )
~~العبد ( المأذون له في التجارة عبدا أو ملكه سيده عبدا فقتل فالقسامة لسيده
~~) لأنه المالك ( دونه ) أي المأذون لأنه لا يملك ولو ملك ( ولا قسامة فيما
~~دون النفس من الجراح والأطراف والمال غير العبد ) لأن القسامة ثبتت في
~~النفس لحرمتها فاختصت بها كالكفارة ( والدعوى فيها كالدعوى في سائر )
~~الحقوق البينة على المدعي واليمين على من أنكر يمينا واحدة لأنها دعوى لا
~~قسامة فيها فلا تغلط بالعدد ( وكذا لو ادعى القتل من غير وجود قتيل ولا
~~عداوة ) فالبينة عليه واليمين على المنكر يمينا واحدة لعموم الخبر (
~~والمحجور عليه لسفه أو فلس PageV06P067 كغيره في دعوى القتل ) لأن الحجر
~~عليهما في مالهما وما يتعلق بالتصرف فيه ( و ) المحجور عليه لسفه أو فلس
~~كغيره في ( الدعوى عليه ) بالقتل ( إلا أنه إذا أقر بمال أو لزمته الدية
~~بالنكول عن اليمين لم يلزمه في حال حجره ) لاحتمال التواطؤ ويتبع بذلك بعد
~~فك الحجر عنه ( ولو جرح ) بالبناء للمفعول ( مسلم فارتد المجروح ومات على
~~الردة فلا قسامة ) لأنه غير معصوم ( وإن مات ) المجروح ( مسلما فارتد وارثه
~~قبل القسامة فكذلك ) أي لا قسامة لأن ملك المرتد لماله إما أن يزول أو يكون
~~موقوفا وحقوق المال لها حكمه فإن قلنا بزوال ملكه فلا حق له وإن قلنا موقوف
~~فهو قبل انكشاف حاله مشكوك فيه ولا يثبت الحكم بشيء مشكوك فيه خصوصا قتل
~~مسلم ( وإن ارتد ) الوارث ( قبل موت موروثه كانت القسامة لغيره ) أي غير
~~المرتد ( من الوراث ) لأن المرتد كالعدم لقيام المانع به فإن عاد إلى
~~الإسلام قبل قسامة غيره قياس المذهب أنه ms3185 يدخل في القسامة قاله في الشرح (
~~وإن لم يكن له وارث سواه ) أي المرتد ( فلا قسامة فيه ) لعدم الوارث الخاص
~~( وإن ارتد رجل فقتل عبده ثم ارتد ) السيد ( فإن عاد ) السيد ( إلى الإسلام
~~فله القسامة ) كما لو لم يرتد ( وإلا ) أي وإن لم يعد إلى الإسلام بأن قتل
~~للردة أو غيرها أو مات مرتدا ( فلا ) قسامة لعدم الوارث الخاص
#
# | فصل الشرط ( الثاني اللوث ولو في الخطأ وشبه العمد
# واللوث العداوة الظاهرة كنحو ما كان بين الأنصار وأهل خيبر وكما بين
~~القبائل التي يطلب بعضها بعضا بثأر وما بين أحياء العرب وأهل القرى الذين
~~بينهم الدماء والحرب وما بين البغاة وأهل العدل وما بين الشرط ) بوزن رطب
~~أعوان السلطان الواحد شرطة كغرفة وشرطي ذكره في الحاشية ( واللصوص ) جمع لص
~~ولعل المراد السارق وقاطع الطريق والمختلس وباط الصفن ونحوه ( وكل من بينه
~~وبين المقتول ضغن ) أي حقد ( يغلب على الظن قتله ) لأن مقتضى الدليل أن لا
~~تشرع القسامة ترك العمل به في العداوة الظاهرة لقصة الأنصاري في القتيل
~~بخيبر ولا يجوز القياس عليها لأن الحكم ثبت بالمظنة ولا يجوز القياس في
~~المظان لعدم التساوي بين الأصل والفرع في المقتضى
# ( قال القاضي PageV06P068 يجوز للأولياء أن يقسموا على القاتل إذا غلب
~~على ظنهم أنه قتله وإن كانوا غائبين عن مكان القتل لأن ) النبي صلى الله
~~عليه وسلم قال للأنصار تحلفون وتستحقون دم صاحبكم وكانوا بالمدينة والقتيل
~~بخيبر ولأن ( للإنسان أن يحلف على غالب ظنه كما أن من اشترى من إنسان شيئا
~~فجاء آخر يدعيه جاز ) للمشتري ( أن يحلف أنه ) أي المدعي ( لا يستحقه لأن
~~الظاهر أنه ملك الذي باعه ) له ( وكذلك ) في الحلف على غلبة الظن ( إذا وجد
~~شيئا بخطه أو بخط أبيه في دفتره جاز أن يحلف ) إذا علم منه الصدق والأمانة
~~وأنه لا يكتب إلا حقا ( وكذلك ) في الحلف على غلبة الظن ( إذا باع شيئا لم
~~يعلم فيه عيبا فادعى عليه المشتري أنه معيب وأراد رده كان له ) أي البائع (
~~أن يحلف ms3186 أنه باعه ) بل يأمن ( قبل العيب ) على القول بأنه يقبل قول البائع
~~والمذهب القول قول المشتري بيمينه كما تقدم في خيار العيب ( ولا ينبغي أن
~~يحلف المدعي ) للقتل ( إلا بعد الاستثبات وغلبة ظن تقارب اليقين ) ولذلك
~~لما قتل عبد الله بن سهل واتهمت اليهود قال صلى الله عليه وسلم أتحلفون
~~وتستحقون لقاتلكم قالوا كيف نحلف ولم نشهد ولم نر
# ( وينبغي للحاكم أن يعظهم ) ويقول لهم اتقوا الله يقرأ عليهم @QB@ الذين
~~يشترون بعهد الله وأيمانهم ثمنا قليلا @QE@ الآية ( ويعرفهم ما في اليمين
~~الكاذبة ) من الإثم وأنها تدع الديار بلاقع ( ويدخل في اللوث لو حصل عداوة
~~بين سيد عبد ) وغيره فقتل العبد فلسيده أن يقسم على عدوه ( و ) يدخل في
~~اللوث أيضا لو حصلت العداوة بين ( عصبته ) وغيرهم وقتل فلعصبته أن يقسموا
~~على أعدائهم وإن لم يكن بين المقتول وبينهم عداوة اكتفاء بما بين عصبته
~~وبينهم وكذا لو حصلت عداوة بين سيد وعبده ( فلو وجد قتيل في صحراء وليس معه
~~غير عبده كان ذلك لوثا في حق العبد ) قلت لعل المراد إن كان عداوة بينه
~~وبينه ( و ) إلا فلا يظهر ذلك
# ( لورثة سيده القسامة ) على العبد ببقية الشروط ( فإن لم تكن عداوة ظاهرة
~~) بين المدعى عليه القتل والمقتول أو عصبته أو سيده ( ولكن غلب على الظن
~~صدق المدعي كتفرق جماعة عن قتيل أو كانت عصبته من غير عداوة ظاهرة أو وجد
~~قتيلا عند من معه سيف ملطخ بدم أو في زحام أو شهادة جماعة ممن لا يثبت
~~القتل بشهادتهم كالنساء والصبيان والفساق أو ) شهد بالقتل ( عدل واحد وفسقه
~~أو تفرق فنئان عن قتيل أو شهد رجلان ) عدلان ( على رجل أنه PageV06P069 قتل
~~أحد هذين القتيلين أو شهد ) أي الرجلان ( أن هذا القتيل قتله أحد هذين أو
~~شهد أحدهما أن إنسانا قتله و ) شهد ( الآخر أنه أقر بقتله ) لم يثبت القتل
~~عند القاضي ولا يكون ذلك لوثا والمنصوص يثبت القتل واختاره أبو بكر ذكره في
~~الشرح والمبدع وهو مقتضى كلامهم في الشهادة ( أو شهد ms3187 أحدهما ) أي الرجلين
~~على القاتل ( أنه قتله بسيف و ) شهد ( الآخر ) أنه قتله ( بسكين ونحو ذلك
~~فليس بلوث ) لقوله صلى الله عليه وسلم لو يعطى الناس بدعواهم الخبر ( ولا
~~يشترط ) للقسامة ( مع العداوة ) الظاهرة ( أ ) ن ( لا يكون في الموضع الذي
~~به القتل غير العدو ) لأنه صلى الله عليه وسلم لم يسأل الأنصار هل كان
~~بخيبر غير اليهود أم لا مع أن الظاهر وجود غيرهم فيها لأنها كانت أملاكا
~~للمسلمين يقصدونها لأخذ غلال أملاكهم ( ولا ) يشترط للقسامة أيضا ( أن يكون
~~بالقتيل أثر القتل كدم في أذنه أو أنفه ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم لم
~~يسأل الأنصار هل بقتيلهم أثر أم لا مع أن القتل يحصل بما لا أثر له كضم
~~الوجه
# ( وقول القتيل قتلني فلان ليس بلوث ) لقوله صلى الله عليه وسلم لو يعطى
~~الناس بدعواهم الخبر وأما قول قتيل بني إسرائيل فلان قتلني فلم يكن فيه
~~قسامة بل كان ذلك من آيات الله ومعجزات نبيه موسى عليه السلام ثم ذلك في
~~تبرئة المتهمين فلا يجوز تعديه إلى تهمة البريئين ( ومتى ادعى ) أحد (
~~القتل عمدا أو غيره ) مع عدم لوث ( أو وجد قتيل في موضع فادعى أولياؤه على
~~قاتل مع عدم اللوث ) أي على أحد أنه قتله ( حلف المدعى عليه يمينا واحدة
~~وبرىء ) وكذا لو ادعوا على جماعة وإن كان لهم بينة حكم بها والتحليف في
~~إنكار دعوى العمد رواية قال في الإنصاف وهو الصحيح من المذهب
# قال الزركشي والقول بالحلف هو الحق
# وصححه في المغني والشرح وغيرهما واختاره أبو الخطاب وابن البناء وغيرهم
~~والرواية الثانية لا يمين ولا غيره قطع بها الخرقي قال في الفروع وهي أشهر
# قال في التنقيح لم يحلف على المذهب المشهور وقدمها في المنتهى ( وإن نكل
~~) عن اليمين المدعى عليه في العمد على القول بأنه يحلف ( لم يقض عليه
~~بالقود ) لأنه كالحد يدرأ بالشبهة ( بل ) يقضى عليه ( بدية ) القتل
~~PageV06P070
#
# | فصل الشرط ( الثالث اتفاق الأولياء في الدعوى )
# لأنها دعوى قتل فاشترط اتفاق جميعهم فيها كالقصاص ms3188 ( فإن كذب بعضهم بعضا
~~فقال أحدهم قتله هذا وقال آخر لم يقتله هذا أو ) قال ( بل قتله هذا لم تثبت
~~القسامة عدلا كان المكذب أو فاسقا لعدم التعيين ) أي لعدم اتفاقهم على واحد
~~معين ( فلو كانت الدعوى ) بالقتل ( على أهل مدينة أو ) أهل ( محلة أو ) على
~~( واحد غير معين لم تسمع ) الدعوى لعدم تعيين المدعى عليه كسائر الدعاوى (
~~فإن لم يكذبه ) أي المدعي ( أحدهم ولم يوافقه في الدعوى مثل أن قال أحدهم
~~قتله هذا وقال الآخر لا نعلم قاتله لم تثبت ) القسامة ( أيضا ) لأنهما لم
~~يتفقا على عين القاتل فلم تثبت القسامة كما لو كذبه ولأن الحق في محل
~~الوفاق إنما يثبت بأيمانهما التي أقيمت مقام البينة ولا يجوز أن يقوم
~~أحدهما مقام الآخر في الأيمان كما في سائر الدعاوى ( وكذلك إن كان أحد
~~الوليين غائبا فادعى الحاضر دون الغائب ) لم يثبت القتل ( أو ادعيا ) أي
~~الوليان ( جميعا على ) شخص ( واحد ونكل أحدهما عن الأيمان لم يثبت القتل )
~~لعدم الأيمان منهما ولا يجوز أن يقوم أحدهما مقام الآخر فيها ( وإذا قال
~~الولي بعد القسامة غلطت ما هذا ) المدعى عليه ( الذي قتله ) بطلت القسامة (
~~أو ) قال الولي بعد القسامة ( ظلمته بدعواى القتل عليه ) بطلت القسامة
~~لاعتراف الولي بذلك ( أو ) قال الولي بعد ذلك ( كان هذا المدعى عليه في بلد
~~آخر يوم قتل وليي وكان بينهما بعد لا يمكنه ) أي المدعى عليه ( أن يقتله
~~إذا كان ) المدعى عليه ( فيه ) أي في ذلك البلد ( بطلت القسامة ) لاعترافه
~~بكذب نفسه ( ولزمه ) أي الولي ( رد ما أخذه ) لأنه أخذه بغير حق ( وإن قال
~~) الولي ( ما أخذته حرام سئل ) الولي ( عن ذلك فإن قال أردت أني كذبت في
~~دعواي عليه بطلت القسامة أيضا ) لاعترافه بالكذب
# ( وإن قال ) الولي ( أردت ) بقولي ما أخذته حرام ( أن الأيمان تكون في
~~جنية المدعى عليه ) أي في جهته ( لم تبطل ) دعواه بذلك ( وإن قال ) الولي (
~~هذا ) أي المال ( مغصوب وأقر بمن غصبه منه لزمه ) أي الولي ( رده ) أي رد
~~ما أخذه ms3189 ( عليه ) أي على من أقر بالغصب منه أن صدقه مؤاخذة له بإقراره (
~~ولا يقبل قوله ) أي الولي ( على من أخذ منه ) أنه كان PageV06P071 غصبه لأن
~~الأصل خلافه فلا يطالبه ببدله ( وإن ) قال الولي هذا حرام ( لم يقر به لأحد
~~لم ترفع يده ) أي الولي ( عنه لأنه لم يتعين مستحقه والقول قوله ) أي الولي
~~( في مراده ) بقوله هذا حرام لأنه أدرى به ( وإن أقام المدعى عليه ) بالقتل
~~( بينة أنه كان يوم القتل في بلد بعيد من بلد المقتول لا يمكنه ) أي المدعى
~~عليه ( مجيئه إليه ) أي إلى بلد المقتول في يوم واحد بطلت الدعوى لعدم
~~إمكان القتل منه أذن
# ( وإن قالت بينة نشهد أن فلانا لم يقتله لم تسمع هذه الشهادة ) كما لو
~~شهدت أن لا دين عليه لأنها شهادة على نفي غير محصور ( فإن قالا ) أي
~~الشاهدان ( ما قتله فلان بل قتله فلان سمعت ) شهادتهما وعمل بها لأنها على
~~نفي محصور كقولها هذا وارث زيد لا وارث له غيره
# ( وإن قال إنسان ما قتله هذا المدعى عليه بل أنا قتلته فإن كذبه ) أي
~~المقر ( الولي لم تبطل دعواه وله ) أي الولي ( القسامة ) لاحتمال كذب المقر
~~( ولا يلزمه ) أي الولي ( رد الدية إن كان أخذها ) لأنه لا يتحقق بذلك ظلمه
~~( وإن صدقه ) أي المقر ( الولي أو طالبه ) الولي ( بموجب القتل لزمه ) أي
~~الولي ( رد ما أخذه ) لاعترافه بأنه أخذه بغير حق ( وبطلت دعواه على الأول
~~وسقط القود عنهما ) أي عن الأول لتصديق الولي أن القاتل الثاني وعن الثاني
~~لأنه أحيا نفسا ( وله ) أي الولي ( مطالبة الثاني بالدية ) مؤاخذة له
~~بإقراره وفي المنتهى في الجنايات ولو أقر الثاني بعد إقرار الأول قتل الأول
#
# | فصل الشرط ( الرابع أن يكون في المدعيين ) للقتل
# ( ذكور مكلفون ولو واحدا ) لقوله صلى الله عليه وسلم يقسم خمسون رجلا
~~منكم ولأن القسامة حجة يثبت بها قتل العمد فاعتبر كونها من رجال عقلاء
~~كالشهادة ( فلا مدخل للنساء ) في القسامة فلا يستحلفن لمفهوم ما سبق ( و )
~~لا ( الخناثي ) لاحتمال أنوثته ms3190 ( و ) لا مدخل أيضا ل ( الصبيان والمجانين
~~في القسامة ) لأن قول الصغير والمجنون ليس بحجة بدليل أنهما لو أقرا على
~~أنفسهما لم يقبل فكذا لا يقبل قولهما في حق غيرهما ( عمدا كان القتل أو خطأ
~~) لأن الخطأ أحد القتلين أشبه الآخر
# لا يقال الخطأ يثبت المال وللنساء مدخل فيه
# لأن المال يثبت ضمنا لثبوت القتل ومثله PageV06P072 لا يثبت بالنساء
~~بدليل ما لو ادعى زوجية امرأة بعد موتها ليرثها وأقام رجلا وامرأتين أنه لا
~~يقبل ( فيقسم الرجال العقلاء فقط ) لما تقدم ( والحق ) في القصاص أو الدية
~~( للجميع ) أي جميع الورثة ذكورا كانوا أو إناثا مكلفين أو لا
# ( وإن كان الجميع ) من الورثة ( لا مدخل لهم ) في القسامة كالنساء
~~والصبيان ( فكما لو نكل الورثة ) فيحلف المدعى عليه خمسين يمينا ويبرأ (
~~فإن كان ) أي الوارثين ( اثنين فأكثر البعض غائب أو غير مكلف أو ناكل عن
~~اليمين فلحاضر مكلف أن يحلف بقسطه ويستحق نصيبه من الدية ) لأن القسامة حق
~~له ولغيره
# فقيام المانع بصاحبه لا يمنع من حلفه واستحقاقه نصيبه وكالمال المشترك
~~بينهما وإنما حلف بقسطه لأن لو كان الجميع حاضرين لم يلزمهم أكثر من قسطه
~~من الأيمان فكذا مع المانع هذا ( إن كانت الدعوى ) بالقتل ( خطأ أو شبه عمد
~~فإذا قدم الغائب وبلغ الصبي وعقل المجنون حلف ما يخصه ) وأخذ من الدية
~~بقسطه لأنه يبني على أيمان صاحبه المتقدمة ( وإن كانت ) الدعوى بالقتل (
~~عمدا لم تثبت القسامة حتى يحضر الغائب ويبلغ الصغير ويعقل المجنون لأن الحق
~~لا يثبت إلا بالبينة الكاملة والبينة أيمان الأولياء كلهم ) وهذا التعليل
~~يقتضي عدم الفرق بين العمد وغيره ولو قال لأن القصاص لا يمكن تبعيضه لكان
~~أولى ( ويشترط ) للقسامة ( أيضا أ ) ن ( لا يكون للمدعين بينة ) فإن كان
~~قضى لهم بها ولا قسامة ( و ) يشترط أيضا ( تكليف قاتل لتصح الدعوى ) عليه (
~~و ) يشترط أيضا ( إمكان القتل منه ) أي من المدعى عليه وإلا فلا كبقية
~~الدعاوى ( و ) يشترط أيضا ( صفة القتل ) أي أن يصف القتل في الدعوى فلو
~~استحلفه ms3191 حاكم قبل تفصيله لم يعتد به ( و ) يشترط أيضا ( طلب الورثة )
~~جميعهم ( و ) يشترط أيضا ( اتفاقهم ) أي الورثة ( على القتل و ) على ( عين
~~القاتل وتقدم بعضه ) مفصلا وليس من شرطها ) أي القسامة ( أن تكون الدعوى
~~بقتل عمد يوجب القصاص ) لأن القسامة حجة فوجب أن يثبت بها الخطأ كالعمد (
~~فلو كان القاتل ممن لا قصاص عليه كالمسلم يقتل كافرا أو الحر يقتل عبدا
~~سمعت القسامة ) كالخطأ ( لكن إن كان على قتل عمد محض لم يقسموا إلا على
~~واحد معين ) لخبر سهل ( وكذا إن كان ) القتل ( خطأ أو شبه عمد ) لم يقسموا
~~إلا على واحد معين كالعمد ( إن قلنا تجري فيهما ) أي الخطأ وشبه العمد (
~~القسامة ) وهو قول غير الخرقي وهو المذهب وجزم به المصنف قريبا PageV06P073
#
# | فصل ( ويبدأ في القسامة بأيمان المدعين )
# عدولا كانوا أو لا نص عليه لقوله صلى الله عليه وسلم فيحلف خمسون رجلا
~~منكم ( فيحلفون خمسين يمينا ) لحديث عبد الله بن سهل ( بحضرة الحاكم أنه
~~قتله ) لأنها أقيمت مقام البينة فلا يعتد بها إذا وقعت بغير حضرته ( و )
~~إذا حلفوا خمسين يمينا أنه قتله ( ثبت حقهم قبله ) أي المدعى عليه ( فإن لم
~~يحلفوا ) أي المدعون ( حلف المدعى عليه ولو امرأة خمسين يمينا وبرىء )
~~لقوله صلى الله عليه وسلم في قصة عبد الله بن سهل أتحلفون وتستحقون لقاتلكم
# قالوا كيف نحلف ولم نشهد ولم نر قال فتبرئكم يهود بخمسين يمينا
# قالوا كيف تأخذ أقوال قوم كفار قال فعقله النبي صلى الله عليه وسلم من
~~عنده رواه الجماعة ( ويعتبر حضور المدعى عليه وقت اليمين كالبينة ) أي كما
~~يعتبر حضور المدعى عليه وقت إقامة البينة ( عليه و ) يعتبر ( حضور المدعي
~~أيضا ) وقت اليمين كالمدعى عليه ( وتختص الأيمان بالورثة ) لأنها أيمان في
~~دعوى فلم تشرع في حق غير الوارث كسائر الأيمان ( الذكور ) المكلفين لما
~~تقدم من أنه لا مدخل للنساء والخناثى والصبيان والمجانين ( دون غيرهم ) أي
~~غير الوارث الذكور ( فتقسم ) الأيمان ( بين الرجال من ذوي الفروض والعصبات
~~على قدر إرثهم إن كانوا جماعة ms3192 ) لأن موجبها الدية وهي تقسم كذلك فكذا يجب
~~أن تقسم هي ( وإن كان ) الوارث رجلا ( واحدا حلفها ) أي الخمسين يمينا (
~~وإن كانوا ) أي الرجال الوارثون ( خمسين حلف كل واحد ) منهم ( يمينا )
~~واحدة تعديلا بينهم ( وإن كانوا أكثر ) من خمسين رجلا ( حلف منهم خمسون )
~~رجلا ( كل واحد ) منهم ( يمينا ) واحدة لقوله صلى الله عليه وسلم يقسم
~~خمسون منكم على رجل منهم فيدفع إليكم برمته
# ( وإن كانوا ) أي الوراث ( أقل ) من خمسين رجلا ( فإن انقسمت ) الخمسون
~~عليهم ( من غير كسر مثل أن يخلف المقتول ابنين أو ) خلف ( أخا وزوجا حلف كل
~~واحد منهما خمسة وعشرين يمينا ) لأن ذلك قدر إرث كل منهما ( وإن كان فيها
~~كسر جبر ) الكسر PageV06P074 ( عليهم كزوج وابن يحلف الزوج ثلاثة عشر يمينا
~~و ) يحلف ( الابن ثمانية وثلاثين ) يمينا
# لأن تكميل الخمسين واجب ولا يمكن تبعيضها
# والجبر في كل واحد لعدم المزية فالزوج له الربع اثنا عشر ونصف فيكمل
~~والابن له الباقي وهو سبع وثلاثون ونصف فيكمل فيصير كما ذكر ( وإن كانوا )
~~أي الوراث ( ثلاثة بنين حلف كل واحد ) منهم ( سبعة عشر ) يمينا
# لأن لكل ابن ثلاثة أيمان ستة عشر يمينا وثلثين ثم يكمل ( وإن كان فيهم )
~~أي الوراث ( من لا قسامة عليه بحال كالنساء ) الخناثى ( سقط حكمه ) لأنه لا
~~مدخل له في القسامة ( فابن وبنت يحلف الابن خمسين ) يمينا كما لو لم تكن
~~البنت ( وأخ وأخت لأب وأم ) أو لأب فقط ( وأخ وأخت لأم ) فقط ( قسمت
~~الأيمان بين الأخوين ) دون الأختين ( على أحد عشر ) لأنها سهام الأخوين من
~~مصحح المسألة فإن أصلها من ثلاثة مخرج الثلث لولدي الأم واحد لا ينقسم
~~عليهما ولولدي الأبوين أو لأب اثنان لا ينقسمان على ثلاثة والاثنان
~~والثلاثة متباينان ومسطحهما ستة هي جزء السهم فاضربها في ثلاثة يحصل ثمانية
~~عشر ومنها تصح حصة الأخ لأبوين أو لأب ثمانية وحصة الأخ لأم ثلاثة ومجموع
~~ذلك أحد عشر فلذلك قال ( على الأخ من الأبوين ) أو لأب ( ثمانية وعلى الأخ
~~لأم ثلاثة ) فيحصل في قسمة الخمسين ms3193 على الأحد عشر كسر ( ثم يجبر الكسر
~~عليهما فيحلف الأخ من الأب سبعا وثلاثين و ) يحلف الأخ ( الآخر ) وهو الأخ
~~من الأم فقط ( أربع عشرة ) يمينا
#
# | فصل ( وإن مات المستحق ) للقسامة
# ( انتقل إلى وراثه ما عليه من الأيمان على حسب مواريثهم ) كالمال ( ويجبر
~~الكسر فيما عليهم ) أي ورثة المستحق ( كما يجبر في حق ورثة القتيل ) لعدم
~~تبعيض اليمين ( فإن مات بعضهم ) أي بعض ورثة المستحق ( قسم نصيبه من
~~الأيمان بين ورثته ) على حسب مواريثهم لقيامهم مقامه ( فلو كان للقتيل
~~ثلاثة بنين فعلى كل واحد ) منهم ( سبعة عشر ) لما سبق ( فإن مات أحدهم ) أي
~~البنين ( قبل أن يقسم ) أي يحلف ما عليه ( وخلف ثلاثة بنين ) أيضا ثم مات (
~~قسمت أيمانهم بينهم ) أي بين بنيه ( كل واحد ستة أيمان ) PageV06P075 جبرا
~~للكسر ( فإن كان موته ) أي الابن ( بعد شروعه في الأيمان فحلف ) الابن (
~~بعضها استأنفها ورثته ولا يبنون على أيمانه لأن الخمسين جرت مجرى اليمين
~~الواحدة ) فلا تتبعض ( وإن جن ) من توجهت عليه القسامة ( في أثنائها ) أي
~~الأيمان ( ثم أفاق أو تشاغل عنه الحاكم في أثنائها تمم ) الأيمان وبنى على
~~ما تقدم ( ولم يستأنف ) الأيمان ( لأن الأيمان لا تبطل بالتفريق ) لعدم
~~اعتبار الموالاة فيها ( وكذا إن عزل الحاكم في أثنائها ) أي الأيمان (
~~أتمها ) أي الأيمان ( عند ) الحاكم ( الثاني فلا يشترط ) في القسامة ( أن
~~تكون ) الأيمان ( في مجلس واحد ) لظاهر الخبر ( وكذا لو سأله ) الحالف (
~~الحاكم في أثنائها ) أي الأيمان ( إنظاره فأنظره ) ثم أراد إتمامها فإنه
~~يبني على ما سبق لما تقدم
#
# | فصل ( وإذا حلف الأولياء )
# الخمسين يمينا ( استحقوا القود إذا كانت الدعوى ) أنه قتله ( عمدا )
~~لقوله صلى الله عليه وسلم يقسم خمسون منكم على رجل منهم فيدفع إليكم برمته
# ( إلا أن يمنع مانع ) كعدم المكافأة ( وصفة اليمين أن يقول ) الوارث (
~~والله الذي لا إله إلا هو عالم خائنة الأعين وما تخفي الصدور لقد قتل فلان
~~ابن فلان الفلاني ويشير إليه فلانا ابني أو أخي ) أو نحوه ( منفردا بقتله
~~ما شركه غيره عمدا أو ms3194 شبه عمد أو خطأ بسيف أو بما غالبا ونحو ذلك ) مما
~~يؤدي هذا المعنى ( فإن اقتصر ) الحالف ( على لفظ والله ) لقد قتل فلان الخ
~~( كفى ) لأن ما زاد على ذلك تغليظ ليس بلازم كما يأتي
# فلا يكون ناكلا بتركه ( ويكون ) لفظ الجلالة ( بالجر ) فيقول والله
~~وبالله وتالله ( فإن قال والله ) أو بالله أو تالله ( مضموما أو منصوبا
~~أجزأه
# قال القاضي تعمده أو لم يتعمده لأن اللحن لا يحيل المعنى ) أي لا يغيره (
~~وبأي اسم من أسماء الله تعالى أو صفة من صفاته ) تعالى ( حلف ) الحالف (
~~أجزأه إذا كان إطلاقه ) أي ما حلف به ( ينصرف إلى الله ) تعالى ويأتي تفصيل
~~ذلك في كتاب الأيمان في كلامه ( ويقول المدعى عليه ) إذا توجهت إليه اليمين
~~( والله ما قتلته ولا شاركت في قتله ولا فعلت شيئا مات منه ولا كان سببا في
~~موته ولا معينا على موته فإن لم يحلف المدعون أو كانوا نساء PageV06P076
~~حلف المدعى عليه خمسين يمينا ) لما تقدم في خبر عبد الله بن سهل ( فإن لم
~~يحلف المدعون ولم يرضوا بيمين المدعى عليه وداه ) أي أعطى ديته ( الإمام من
~~بيت المال ) لقصة عبد الله بن سهل ( فإن تعذر ) أخذ ديته من بيت المال ( لم
~~يجب على المدعى عليه شيء ) لحديث لو يعطى الناس بدعواهم
# ( وإن رضوا ) أي المدعون ( بيمينه فنكل ) عن اليمين ( لم يحبس ) لأنها
~~يمين مشروعة في حق المدعى عليه فلم يحبس عليها كسائر الأيمان ( ولزمته
~~الدية ) لأنه حق ثبت بالنكول فيثبت في حقه كسائر الدعاوى ( ولا قصاص )
~~بنكول المدعى عليه عن اليمين لأنه حجة ضعيفة كشاهد ويمين ( ولو رد المدعى
~~عليه اليمين على المدعي فليس للمدعي أن يحلف ) بل يقال للمدعى عليه إما أن
~~تحلف أو جعلتك ناكلا وقضيت عليك بالنكول
# ( ويفدى ميت في زحمة كجمعة وطواف من بيت المال ) روي عن عمر وعلي واحتج
~~به أحمد وقال القاضي في قوم ازدحموا في مضيق وتفرقوا عن قتيل فقال إن كان
~~في القوم من بينه وبينه عداوة وأمكن أن يكون ms3195 هو قتله فهو لوث
#
# | كتاب الحدود
# ( وهي جمع حد وهو ) لغة المنع وحدود الله تعالى محارمه لقوله تعالى @QB@
~~تلك حدود الله فلا تقربوها @QE@ وما حده وقدره فلا يجوز أن يتعدى كتزويج
~~الأربع وما حده الشرع فلا تجوز فيه الزيادة والنقصان والحدود بمعنى
~~العقوبات المقدرة يجوز أن تكون سميت بذلك من المنع لأنها تمنع من الوقوع في
~~مثل ذلك الذنب وأن تكون سميت بالحدود التي هي المحارم لكونها زواجر عنها أو
~~بالحدود التي هي المقدرات والحد ( شرعا عقوبة مقدرة لتمنع من الوقوع في
~~مثله ) أي مثل الذنب الذي شرع له ( وتجب إقامته ) أي الحد ( ولو كان من
~~يقيمه ) من إمام أو نائبه أو سيد ( شريكا لمن يقيمه ) أي الحد ( عليه ) في
~~تلك ( المعصية ) أو كان من يقيمه ( عونا له ) أي لمن يقيمه عليه في تلك
~~المعصية لأن مشاركته أو إعانته له معصية وعدم إقامته معصية فلا يجمع بين
~~معصيتين
# ( وكذلك PageV06P077 الأمر بالمعروف والنهي عن المنكر ) لا يسقط
~~بالمشاركة أو الإعانة على المعصية بل عليه أن يأمر وينهي ( فلا يجمع بين
~~معصيتين ) بل يجب عليه الإقلاع عنهما ( ولا يجب الحد إلا على مكلف ) لحديث
~~رفع القلم عن ثلاثة ولأن غير المكلف إذا أسقط عنه التكليف في العبادات
~~والإثم في المعاصي فالحد المبني على الدرء بالشبهات أولى ( ملتزم ) أحكام
~~المسلمين فيخرج الحربي والمستأمن ويدخل فيه الذمي وتقدم في الهدنة أن
~~المعاهد يؤخذ بحد آدمي لا حد لله ( عالم بالتحريم ) لقول عمر وعثمان وعلي
~~لا حد إلا على من علمه فلا حد على من زنى جاهلا بتحريمه أو عين المرأة التي
~~زنى بها بأن اشتبهت عليه بزوجته أو أمته ( فإن زنى المجنون في إفاقته )
~~فعليه الحد لأنه مكلف ( أو أقر في إفاقته أنه زنى في إفاقته فعليه الحد )
~~في المبدع بغير خلاف نعلمه
# قال ( فإن أقر في إفاقته ) أنه زنى ( ولم يضف إلى حال ) إفاقة ولا جنون (
~~أو شهدت عليه البينة بالزنا ولم تضفه إلى إفاقته فلا حد ) عليه للاحتمال
~~والحدود تدرأ بالشبهات ( ولو ms3196 استدخلت ذكر نائم أو زنى بها ) الرجل ( وهي
~~نائمة فلا حد على النائم منهما ) لحديث رفع القلم عن ثلاث عن الصبي حتى
~~يبلغ وعن المجنون حتى يفيق وعن النائم حتى يستيقظ
# رواه أبو داود والترمذي وحسنه
# ( وإن جهل ) الزاني ( تحريم الزنا ومثله يجهله أو ) جهل ( تحريم عين
~~المرأة مثل أن يزف إليه ) امرأة ( غير امرأته فيظنها امرأته أو تدفع إليه
~~جارية فيظن أنها جاريته فيطؤها فلا حد عليه ) وذلك لحديث ادرأوا الحدود
~~بالشبهات ما استطعتم
# ( ويأتي في الباب بعده ولا يجوز أن يقيم الحد إلا الإمام أو نائبه ) لأنه
~~حق الله تعالى ويفتقر إلى اجتهاد ولا يؤمن معه الحيف فوجب تفويضه إلى نائب
~~الله في خلقه ولأنه صلى الله عليه وسلم كان يقيم الحدود في حياته وكذلك
~~خلفاؤه بعده ( لكن لو أقامه ) أي الحد ( غيره ) أي غير الإمام ونائبه ( لم
~~يضمنه نصا فيما حده الإتلاف ) كرجم الزاني المحصن وقتل المرتد والقاتل في
~~المحاربة لأنه غير معصوم كما تقدم ويعزر لافتياته على الإمام
# قلت لو قطع إنسان يد السارق اليمنى هل يدخل في ذلك لم أقف والمتبادر
~~تناول العبارة له ( إلا السيد الحر ) خرج المكاتب ( المكلف العالم به ) أي
~~بالحد دون الجاهل به ( وبشروطه ) أي الحد ( ولو ) كان السيد ( فاسقا أو
~~امرأة فله إقامة الحد بالجلد فقط على رقيقه ) لحديث أبي هريرة مرفوعا قال
~~إذا زنت أمة أحدكم فليجلدها الحد ولا يثرب عليها متفق عليه PageV06P078 وعن
~~علي مرفوعا أقيموا الحدود على ما ملكت أيمانكم رواه أحمد وأبو داود
~~والدارقطني
# ( ولو ) كان الرقيق ( مكاتبا ) أي فلسيده إقامة الحد عليه في أحد الوجهين
# قال في الإنصاف وهو المذهب قدمه في الفروع
# وقال في تصحيح الفروع ولم أعلم له متابعا عليه
# والقول بأنه لا يقيمه عليه هو الصحيح اختاره الشيخ الموفق وابن عباس في
~~تذكرته وجزم به في المقنع والوجيز وشرح ابن المنجا ونهاية ابن رزين ومنتخب
~~الأزجي
# قال في المنور ويملكه السيد مطلقا على قن وقدمه في الشرح قال في الكبرى
~~ولا يقيم ms3197 الحد على مكاتبه وقدمه في المبدع قال وفيه وجه وذكره بعضهم المذهب
~~لأنه عبد ( أو مرهونا أو مستأجرا ) أي فللسيد إقامته عليهما لأنهما ملكه (
~~ولو أنثى ) فللسيد إقامة الجلد عليها لما تقدم والحد الذي يقيمه السيد على
~~قنه ( كحد الزنا وحد الشرب ) للمسكر ( وحد القذف ) لمحصن ( كما ) أن ( له )
~~أي السيد ( أن يعزره ) أي قنه ( في حق الله ) تعالى ( و ) في ( حق نفسه )
~~أي السيد لما تقدم في المماليك ( ولا يملك ) السيد ( القتل ) لقنه ( في
~~الردة و ) لا ( القطع في السرقة ) لأنه صلى الله عليه وسلم إنما أمر بالجلد
~~فلا يثبت في غيره ولأن في الجلد سترا على رقيقه لئلا يفتضح بإقامة الإمام
~~له فينقص قيمته وذلك منتف فيهما ( بل ذلك ) أي القتل في الردة والقطع في
~~السرقة ( للإمام ) أو نائبه لما سبق ( ولا يملك ) السيد ( إقامته ) أي
~~الجلد ( على قن مشترك ) لأنه ليس له ولاية على كله والحد تصرف في الشكل (
~~ولا ) يملك أيضا إقامته ( على من بعضه حر ) لما تقدم ( ولا على أمته
~~المزوجة ) لقول ابن عمر ولا مخالف له في الصحابة ولأن منفعتها مملوكة لغيره
~~ملكا غير مقيد بوقت أشبهت المشتركة ( ولا ) يملك ( ولي ) إقامة الحد ( على
~~رقيق موليه كأجنبي ) أي كما لا يملك أجنبي إقامة حد على رقيق غيره بل يقيمه
~~الإمام أو نائبه ( ولا يملكه ) أي إقامة الحد على رقيقه ( المكاتب ) لضعف
~~ملكه ( ولا يقيمه ) أي الحد ( السيد حتى يثبت ) موجبه ( عنده إما بإقرار
~~الرقيق الإقرار الذي يثبت به الحد إذا علم ) السيد ( شروطه ) أي الإقرار (
~~أو ) يثبت ( ببينة يسمعها ) أي السيد ( إن كان ) السيد ( يحسن سماعها ) أي
~~البينة ( ويعرف شروط العدالة ) المعتبرة في الشهادة لأن كل واحد من الإقرار
~~والبينة حجة في ثبوته فوجب أن لا يختلف حال السيد فيه للسيد أن يسمع إقراره
~~ويقيم الحد عليه ويقدم سماع البينة ( وإن ثبت ) موجب الحد ( بعلمه ) أي
~~السيد ( فله إقامته ) لأنه قد ثبت عند ذلك كما لو أقر به ولأنه يملك تأديبه
~~PageV06P079 فكذا هنا ( ولا ms3198 ) يملك ( إمام ونائبه ) إقامة الحد بعلمه على
~~حر ولا قن لقوله تعالى @QB@ فاستشهدوا عليهن أربعة منكم @QE@
# ثم قال @QB@ فإذ لم يأتوا بالشهداء فأولئك عند الله هم الكاذبون @QE@
# ولأن الحاكم منهم بخلاف السيد ( وتحرم إقامة الحدود في مسجد ) بلدا كانت
~~أو غيره لما روى حكيم بن حزام أن النبي صلى الله عليه وسلم نهى أن تقام
~~الحدود في المساجد
# وروى ابن عمر أتي برجل زنا فقال أخرجوه من المسجد فاضربوه
# وعن علي أنه أتي بسارق فأخرجه من المسجد وقطع يده ولأنه لا يؤمن أن يحدث
~~فيه فينجسه ويؤذيه ( فإن أقيم ) الحد ( فيه ) أي المسجد ( سقط الفرض )
~~لحصول الزجر
# وروي عن الشعبي أنه أقام الحد على ذمي في المسجد
#
# | فصل ( ويضرب الرجل ) في الحد ( قائما )
# روي عن علي ولأن قيامه وسيلة إلى إعطاء كل عضو حظه من الضرب ( بسوط ) من
~~غير جلد ( لا حديد فيجرح ولا خلق ) بفتح اللام وهو البالي لأنه لا يؤلم
# روي عن علي وغيره ( حجمه ) أي السوط ( بين القضيب والعصا ) أي فوق القضيب
~~ودون العصا كما مر ( ولا يضرب ) في الحد ( بعضا ولا غيرها ) من جلد ونحوه
~~لقول علي ضرب بين ضربين وسوط بين سوطين يعني وسطا
# ( وإن كان السوط مغصوبا أجزأ ) لجلد به على خلاف مقتضى النهي للإجماع
~~ذكره في التمهيد ( وإن رأى الإمام الجلد في حد الخمر بالجريد والنعال
~~والأيدي فله ) أي الإمام ( ذلك ) لأنه صلى الله عليه وسلم أتي بشارب فقال
~~اضربوه
# قال أبو هريرة فمنا الضارب بنعله والضارب بثوبه
# رواه أبو داود ( ولا يمد المحدود ولا يربط ولا تشد يده ولا يجرد ) من
~~ثيابه لقول ابن مسعود ليس في ديننا مد ولا قيد ولا تجريد ( بل يكون عليه
~~غير ثياب الشتاء كالقميص والقميصين ) صيانة له عن التجريد مع أن ذلك لا يرد
~~ألم الضرب ولا يضر PageV06P080 بقاؤهما عليه
# ( وإن كان عليه فروة أو جبة محشوة نزعت ) لأنه لو ترك عليه ذلك لم يبال
~~بالضرب ( ولا يبالغ في ضربه بحيث يشق الجلد ) لأن الغرض تأديبه ms3199 وزجره عن
~~المعصية لا قتله والمبالغة تؤدي إلى ذلك ( ولا يبدي ) الضارب ( إبطه في رفع
~~يده ) أي لا يرفع يده بحيث يظهر إبطه لأن ذلك مبالغة في الضرب ( ويسن تفريق
~~الضرب على أعضائه ) أي المحدود ( وجسده فلا يوالى ) الضرب ( في موضع واحد )
~~ليأخذ كل عضو منه حظه و ( لئلا يشق الجلد ) أو يؤدي إلى القتل ( فإن فعل )
~~أي والى الضرب في موضع واحد ( أجزأ ) ذلك لحصول المقصود ( ويكثر منه ) أي
~~الضرب ( مواضع اللحم كالإليتين والفخذين ) لأنها شد تحملا ( ويتقي ) الضارب
~~( الرأس والوجه ) لقول علي للجلاد اضرب وأوجع واتق الرأس والوجه
# ( و ) يتقى ( الفرج والبطن من الرجل والمرأة وموضع القتل فيجب اجتنابها )
~~لأن ضربها يؤدي إلى القتل وهو غير مأمور به بل مأمور بعدمه ( وتضرب المرأة
~~جالسة وتشد عليها ثيابها وتمسك يداها لئلا تنكشف ) لقول علي تضرب المرأة
~~جالسة والرجل قائما ولأن المرأة عورة وهذا أستر لها ( ويضرب منها ) أي
~~المرأة ( الظهر وما قاربه ) أي الظهر وكذا لو ضرب الرجل جالسا ( ويعتبر له
~~) أي الحد أي إقامته ( نية ليصير قربة فيضر به الله ولما وضع الله ذلك )
~~لأجله كالزجر لحديث إنما الأعمال بالنيات
# ( فإن جلده للتشفي أثم ) لأنه عدوان وليس بحد ( ولا يعيده ) لما فيه من
~~الإضرار بالمحدود
# قال الشيخ تقي الدين على المقيم لها أي الحدود أن يقصد بها النفع
~~والإحسان كما يقصد الوالد بعقوبة الولد والطبيب بدواء المريض فلم يأمر
~~الشرع إلا بما هو نفع للعباد وعلى المؤمن أن يقصد ذلك ( ولا تعتبر الموالاة
~~في الحدود ) أي في الجلد فيها لما فيه من زيادة العقوبة وسقوطه بالشبهة (
~~قال الشيخ وفيه نظر ) واقتصر عليه في الفروع وغيره
# ( والجلد في الزنا أشد الجلد ثم جلد القذف ثم الشرب ) نص عليه
# ( ثم التعزير ) لأن الله تعالى خص الزنا بمزيد التأكيد بقوله ولا تأخذكم
~~بهما رأفة في دين الله
# ولأن ما دونه أخف منه عددا فلا يجوز أن يزيد في إيلامه ووجعه لأن ما كان
~~أخف في عدده كان أخف في صفته وحد ms3200 القذف حق آدمي وحد الشرب حق لله تعالى
~~والتعزير لا يبلغ به الحد
# ( وكل موضع وجب فيه الضرب من حد أو تعزير فشرطه التأليم ) لقول علي اضرب
~~وأوجع
# ( ويحرم حبسه ) أي المحدود ( بعد الحد PageV06P081 وأذاه بالكلام )
~~كالتعيير على كلام القاضي وابن الجوزي لنسخه بشرع الحد كنسخ حبس المرأة (
~~ولا يؤخر حد الزنا لمرض رجما كان ) الحد ( أو جلدا لأنه ) أي الحد ( يجب
~~على الفور ) ولا يؤخر ما أوجبه الله بغير حجة ولأن عمر أقام الحد على قدامة
~~بن مظعون في مرضه ولم يؤخره وانتشر ذلك في الصحابة ولم ينكر فكان كالإجماع
~~( ويقام ) الحد ( في الحر والبرد ) ولو مفرطين كالمرض ( فإن كان ) المحدود
~~( مريضا أو ) كان ( نضو الخلقة أو في شدة حر أو برد وكان الحد جلدا أقيم
~~عليه ) الحد ( بسوط يؤمن معه التلف ) لحديث إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما
~~استطعتم
# ( فإن كان لا يطيق الضرب وخشي عليه ) أي المحدود ( من السوط أقيم ) عليه
~~الحد ( بأطراف الثياب و ) ب ( القضيب الصغير وشمراخ النخل ) لئلا يفضي ما
~~فوق ذلك إلى إتلافه ( فإن خيف عليه ) من القضيب ونحوه ( ضرب بمائة شمراخ
~~مجموعة أو عثكول ضربة واحدة أو بخمسين شمراخا ضربتين ) لما روى أبو أمامة
~~بن سهل بن حنيف عن بعض أصحاب رسول الله صلى الله عليه وسلم أن رجلا اشتكى
~~حتى ضنى فدخلت عليه امرأة فهش لها فوقع بها فسئل له رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم فأمر رسول الله صلى الله عليه وسلم أن يأخذوا مائة شمراخ فيضربوه
~~ضربة واحدة
# رواه أبو داود والنسائي
# وقال ابن المنذر في إسناده مقال والعثكول بوزن عصفور الضغث بالضاد والغين
~~المعجمتين والثاء المثلثة
# ( ولا يقام الحد رجما كان أو غيره على حبلى ولو من زنا حتى تضع ) لئلا
~~يتعدى إلى الحمل ( فإن كان ) الحد ( رجما لم ترجم حتى تسقيه اللبأ ) لما
~~تقدم في القصاص ( ثم ) إذا سقت اللبأ ( إن كان له من يرضعه أو تكفل أحد
~~برضاعه رجمت ) لأنه لا ضرر عليه إذن ( وإلا ) بأن ms3201 لم يكن له من يرضعه ولم
~~يتكفل أحد برضاعه ( تركت حتى تفطمه ) ليزول عنه الضرر ( وإن لم يظهر حملها
~~) أي الزانية ( لم يؤخر لاحتمال أن تكون حملت من الزنا ) لأن إقامة الحد
~~واجبة فورا والأصل عدم الحمل ( وإن ادعت ) الزانية ( الحمل قبل قولها )
~~لأنه لا يمكن إقامة البينة عليه ( وإن كان ) الحد ( جلدا إذا وضعته وانقطع
~~النفاس وكانت قوية يؤمن تلفها أقيم عليها الحد ) لحديث علي قال إن أمة
~~لرسول الله صلى الله عليه وسلم زنت فأمرني أن أجلدها فإذا هي حديثة عهد
~~بنفاس فخشيت إن أنا جلدتها أن أقتلها فذكرت ذلك لرسول الله صلى الله عليه
~~وسلم فقال أحسنت
# رواه مسلم والنسائي وأبو داود PageV06P082 ( وإن كانت ) المحدودة ( في
~~نفاسها أو ضعيفة يخاف عليها لم يقم عليها ) الحد ( حتى تطهر وتقوى )
~~ليستوفى الحد على وجه الكمال من غير خوف فواته وبه فارقت المريض ( وهذا )
~~هو ( الذي تقتضيه السنة الصحيحة ) منها ما تقدم من حديث علي ومنها حديث أبي
~~بكر أن المرأة انطلقت فولدت غلاما فجاءت به النبي صلى الله عليه وسلم فقال
~~لها انطلقي فتطهري من الدم
# رواه أبو داود
# ( وقال أبو بكر يقام عليها الحد في الحال بسوط يؤمن معه التلف فإن خيف
~~عليها من السوط أقيم ) الحد ( بالعثكول وأطراف الثياب ) كالمريض ( وتقدم
~~بعد ذلك في استيفاء القصاص ويؤخر ) إقامة الحد على ( سكران حتى يصحو )
~~ليحصل المقصود من إقامة الحد وهو الزجر ( فلو خالف وحده ) أي السكران قبل
~~صحوه ( سقط ) قال في المنتهى وشرحه إن أحس بألم الضرب وإلا فلا لأنه لم
~~يوجد ما يزجره ( ويؤخر قطع خوف تلف ) أي موت المحدود بالقطع لأنه حيف ( وإن
~~مات ) المحدود ( في حد أو قطع سرقة أو تعزير أو تأديب معتاد ) من سلطان أو
~~معلم أو والد أو زوج ( وتقدم في الديات فلا ضمان عليه ) أي على أحد لأنه حد
~~وجب لله تعالى فلم يجب فيه شيء لأنه نائب عن الله ولأنه مأذون فيه شرعا
~~كسراية القصاص ( إن لم يلزم التأخير فإن ms3202 لزم ) التأخير بأن خيف التلف من
~~القطع ( ولم يؤخر ) القطع ( ضمن ) القاطع المقطوع إن سرى إليه لأنه غير
~~مأذون فيه إذن ( وإن زاد ) الجلاد ( في الحد سوطا أو أكثر عمدا أو خطأ أو )
~~زاد ( في السوط ) بأن ضرب بأكثر مما تقدم أنه يضرب به ( أو اعتمد ) الجلاد
~~( في ضربه أو ) ضرب ( بسوط لا يحتمله ) لمرض أو نحوه ( ضمنه ) لأنه تلف
~~بعدوانه أشبه ما لو ضربه في غير الجلد ( بكل الدية ) لأنه قتل حصل من جهة
~~الله وعدوان الضارب فكان الضمان على الضارب كما لو ضرب مريضا سوطا فقتله (
~~كما إذا ألقى على سفينة موقرة حجرا فغرقها فإن كانت الزيادة من الجلاد من
~~غير أمر ) أحد ( فالضمان على عاقلته ) إن كان خطأ كسائر أنواع الخطأ ( ومن
~~أمر بزيادة فزاد جاهلا تحريمها ) أي الزيادة فتلف المضروب ( ضمنه الآمر )
~~كما لو أمر بالقتل مكلفا يجهل تحريمه ( وإلا ) أي وإن لم يكن الضارب جاهلا
~~تحريم الزيادة ضمنه ( فالضارب ) لأنه غير معذور وكمن أمر بالقتل مكلفا يعلم
~~تحريمه ( وإن تعمده ) أي الزائد ( العاد فقط ) ضمنه وحده دون الضارب وغيره
~~( أو أخطأ ) العادة من العدد ( وادعى الضارب الجهل ضمنه العاد ) هكذا في
~~بعض النسخ وقاله في PageV06P083 الإنصاف وغيره وفي بعضها مشطوب عليه وليس
~~بظاهر
# ( وتعمد الإمام الزيادة ) في الضرب ( شبه عمد تحمله العاقلة ) لأن الدية
~~وجبت نهاية فكانت على عاقلته كما لو رمى صيدا فقتل آدميا وليس ذلك من خطئه
~~في حكمه ليكون في بيت المال ( وإن كان الحد رجما لم يحفر له ) أي المرجوم (
~~رجلا كان أو امرأة ) لأنه عليه الصلاة والسلام لم يحفر الماعز
# قال أبو سعيد لما أمر رسول الله صلى الله عليه وسلم برجم ماعز خرجنا به
~~إلى البقيع فوالله ما حفرنا له ولا وثقنا ولكن قام لنا
# رواه أحمد مسلم
# والمرأة كذلك نصره في المغني لأن أكثر الأحاديث على ترك الحفر وسواء (
~~ثبت ) الزنا ( ببينة أو إقرار وتشد ثياب المرأة لئلا تنكشف ) لحديث عمران
~~بن حصين قال فأمر بها النبي صلى ms3203 الله عليه وسلم فشدت عليها ثيابها رواه أبو
~~داود
# ( والسنة أن يدور الناس حول المرجوم من كل جانب كالدائرة إن كان ثبت
~~ببينة ) لأنه لا حاجة إلى تمكينه من الهرب و ( لا ) يسن ذلك إن كان زناه
~~ثبت ( بإقرار لاحتمال أن يهرب فيترك ) ولا يتمم عليه الحد ( ويسن حضور
~~الزنا وبداءتهم ) أي الشهود ( بالرجم وإن كان ) الزنا ( ثبت بإقرار )
~~الزاني ( بدأ الإمام أو الحاكم إن كان ثبت عنده ثم يرجم الناس ) لما روى
~~سعيد بإسناده عن علي ولأن فعل ذلك أبعد لهم من التهمة في الكذب عليه ( ويجب
~~حضور الإمام أو نائبه في كل حد ) لله أو لآدمي كما في استيفاء القصاص ( ومن
~~أذن له ) الإمام ( في إقامة الحد فهو نائبه ) يكفي حضوره لقوله صلى الله
~~عليه وسلم وامض يا أنيس إلى امرأة هذا فإن أقرت فارجمها
# ( ويجب حضور طائفة في حد الزنا ) لقوله تعالى @QB@ وليشهد عذابهما طائفة
~~من المؤمنين @QE@ ولو واحدا وهو قول ابن عباس رواه ابن أبي طلحة قال في
~~المبدع وهو منقطع ( مع من يقيم الحد ) لأن الذي يقيم لحد حاضر ضرورة فتعين
~~صرف الأمر إلى غيره ( ومتى رجع المقر بحد الزنا أو ) حد ( سرقة أو ) حد (
~~شرب قبل الحد عن إقراره بأن يقول كذبت في إقراري أو ) يقول ( لم أفعل ما
~~أقررت به أو ) يقول ( رجعت عن إقراري ونحوه ) فلم يصدر مني ما أقررت به (
~~قبل منه ) رجوعه ( وسقط عنه الحد ) لأن ماعزا لما هرب وقال لهم ردوني إلى
~~النبي صلى الله عليه PageV06P084 وسلم
# قال فهلا تركتموه يتوب فيتوب الله عليه قال ابن عبد البر ثبت من حديث أبي
~~هريرة وغيره ( وإن رجع ) عن إقراره ( في أثنائه ) أي الحد ( أو هرب ) المقر
~~في أثناء الحد ( ترك وجوبا ) لما تقدم ولأن ذلك شبهة والحدود تدرأ بالشبهات
~~( وإن قال ) المقر ( ردوني إلى الحاكم وجب رده ) إليه لما سبق ( فإن تمم
~~عليه الحد ضمن المتمم ) للحد ( الراجع ) عن إقراره ( بالدية ) لأنه قد زال
~~إقراره بالرجوع عنه و ( لا ) يضمن ms3204 ( الهارب ولا من طلب الرد إلى الحاكم )
~~فتمم عليه الحد لخبر ماعز وسبق ( ولا قود ) على المتمم للحد ولو على المصرح
~~بالرجوع لأن القصاص كالحد يدرأ بالشبهة ( وإن رجم ) لثبوت الحد ( ببينة
~~فهرب لم يترك ) لأن زناه ثبت على وجه لا يبطل برجوعه فلم يؤثر رجوعه ولا
~~هربه
#
# | فصل ( وإذا اجتمعت حدود الله تعالى وفيها قتل
# مثل إن سرق وزنا وهو محصن وشرب ) الخمر ( وقتل في المحاربة استوفى القتل
~~وسقط سائرها ) لما روى سعيد بسنده عن ابن مسعود أنه قال إذا اجتمع حدان
~~أحدهما القتل أحاط القتل ذلك ولأن هذه الحدود تراد لمجرد الزجر ومع القتل
~~لا حاجة إلى زجره لأنه لا فائدة فيه ويفارق القصاص فإن فيه غرض التشفي
~~والانتقام ولا يقصد به مجرد الزجر ( لكن ينبغي أن يقتل للمحاربة لأنه حق
~~آدمي ) وإنما أثرت المحاربة محتمة وحق الآدمي يجب تقديمه ( ويسقط الرجم )
~~كما لو مات ( وإن لم يكن فيها ) أي حدود الله ( قتل
# فإن كانت من جنس مثل أن زنى ) مرارا ( أو سرق ) مرارا ( أو شرب ) الخمر (
~~مرارا قبل إقامة الحد أجزأ حد واحد فتتداخل السرقة كغيرها ) قال ابن المنذر
~~أجمع على هذا كله من يحفظ عنه من أهل العلم وذلك لأن الغرض الزجر عن إتيان
~~مثل ذلك في المستقبل وهو حاصل بالحد الواحد ( ولو طالبوا ) أي المسروقين
~~منهم ( متفرقين ) فيكفي القطع للكل ( فإن أقيم عليه الحد ) لمعصية ( ثم
~~حدثت جناية أخرى ) توجب الحد ( ففيها حدها ) كما لو حنث في يمينه وكفر ثم
~~حلف أخرى وحنث فيها ( وإن كانت ) الحدود ( من أجناس ) كما لو زنى وشرب
~~PageV06P085 الخمر وسرق ولم يكن محصنا ( استوفيت كلها ) قال في المبدع بغير
~~خلاف علمناه لأن التداخل إنما هو في الجنس الواحد فلو سرق وأخذ المال في
~~المحاربة قطع لذلك ويدخل فيه القطع في السرقة لأن محل القطعين واحد ( ويجب
~~الابتداء بالأخف فالأخف فإذا شرب ) الخمر ( وزنا ) وهو غير محصن ( وسرق حد
~~للشرب ) لأنه أخف ( ثم للزنا ثم قطع ) للسرقة ولا يوالي بين هذه ms3205 الحدود
~~لأنه ربما يفضي إلى التلف ( ولو بدأ بغير الأخف وقع الموقع ) لحصول المقصود
~~وهو الزجر ( وتستوفى حقوق الآدميين كلها ) سواء كان فيها قتل أو لم يكن لأن
~~حق الآدمي مبني على الشح والضيق ( ويبدأ بغير قتل ) لأن البداءة به تفوت
~~استيفاء باقي الحقوق
# فيبدأ ( بالأخف فالأخف منها وجوبا ) لحقوق الله تعالى ( فيحد للقذف ثم
~~يقطع لغير السرقة ) لأن القطع للسرقة حق الله تعالى ( ثم يقتل فإن اجتمعت )
~~أي حدود الآدمي ( مع حدود الله تعالى ولم يتفقا ) أي الحدان ( في محل واحد
~~بدأ بها ) أي بحدود الآدمي لأنها مبنية على الشح والضيق ( و ) يبدأ (
~~بالأخف فالأخف وجوبا ) كما لو انفردت ( فإن لم يكن فيها قتل استوفيت كلها
~~ولا يتداخل القذف والشرب ) لاختلاف جنسيهما ( فإذا زنا ) غير محصن ( وشرب )
~~الخمر ( وقذف ) محصنا ( وقطع يدا ) عمدا عدوانا من مكافىء ( قطعت يده )
~~قصاصا ( أولا ) لأن ذلك محض حق آدمي فقدم بخلاف القذف فإنه مختلف فيه هل هو
~~حق لله أو لآدمي ( ثم حد القذف ) لأن الصحيح أنه حق آدمي ( ثم ) حد ( الشرب
~~) لأنه أخف من الزنا ( ثم ) حد ( الزنا فقدموا ) أي الأصحاب ( هنا القطع
~~على حد القذف وهو ) أي حد القذف ( أخف من القطع ) لأن القطع محض حق آدمي
~~بخلاف حد القذف كما أشار إليه في تصحيح الفروع ( وإن كان فيها ) أي الحدود
~~( قتل فإن حدود الله ) تعالى ( تدخل في القتل سواء كان القتل من حدود الله
~~) تعالى ( كالرجم في الزنا والقتل في المحاربة و ) القتل ( للردة أو حق
~~آدمي ) محض ( كالقصاص ) فإنه محض حق آدمي بخلاف القتل في المحاربة فإنه لم
~~يتمحض للآدمي لأن تحتمه حق الله وهو مراده فيما مر
# وأما حقوق الآدميين فتستوفى كلها ( ثم إن كان القتل حقا لله ) تعالى (
~~استوفيت الحقوق كلها متوالية من غير انتظار برء الأول فالأول لأنه لا بد من
~~فوات نفسه ) أي المحدود فلا فائدة في الانتظار ( وإن كان القتل حقا لآدمي )
~~كالقصاص ( انتظر باستيفاء ) الحد ( الثاني برؤه من الأول ) لأن فوات نفسه
~~ليس ms3206 محققا لأنه قد يعفو ولي القصاص عنه ( وإن اتفق حق الله PageV06P086 وحق
~~الآدمي في محل واحد كالقتل والقطع قصاصا واحدا مثل إن قتل ) عمدا مكافئا (
~~وإن عفا ولي الجناية ) عن القصاص ( استوفي الحد ) كما لو لم يعف ( وذكر ابن
~~البناء من قتل بسحر قتل حدا وللمسحور من ماله ) أي الساحر ( ديته فيقدم حق
~~الله تعالى انتهى ) وصححه في الإنصاف في الجنايات وقطع به المصنف هناك (
~~فإن سرق وقتل في المحاربة ولم يأخذ المال قتل حتما ) للقتل ( ولم يصلب )
~~لأنه لم يأخذ مالا ( ولم تقطع يده ) للسرقة لأنه حد لله تعالى فيدخل في
~~القتل ( وإن قتل مع المحاربة جماعة قتل بالأول ولأولياء الباقين ) من القتل
~~( دياتهم ) في مال القاتل كما لو مات لتعذر القصاص
#
# | فصل
# ( ومن قتل أو قطع طرفا أو أتى حدا خارج حرم مكة ثم لجأ إليه أو لجأ إليه
~~) أي حرم مكة ( حربي أو مرتد لم يستوف ) الحد ( منه ) ولم يقتل ( فيه ) أي
~~في حرم مكة فيحرم استيفاؤه منه حتى بدون قتل فيه لقوله تعالى @QB@ ومن دخله
~~كان آمنا @QE@ أي فأمنوه فهو خبر أريد به الأمر ولأنه صلى الله عليه وسلم
~~حرم سفك الدم بمكة ولقوله صلى الله عليه وسلم فإن أحد ترخص بقتال رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم فقولوا إن الله أذن لرسوله ولم يأذن لكبير ولقوله صلى
~~الله عليه وسلم إن أعدى الناس على الله من قتل في الحرم رواه أحمد من حديث
~~عبد الله بن عمر وحديث ابن شريح وقال ابن عمر لو وجدت قاتل عمر في الحرم ما
~~سجنته رواه أحمد ( ولكن لا يبايع ولا يشارى ) لقول ابن عباس ( ولا يطعم ولا
~~يسقى ولا يؤاكل ولا يشارب ) لأنه لم أطعم أو آووي لتمكن من الإقامة دائما
~~فيضيع الحق ( ولا يجالس ولا يؤوى ) لما سبق ( ويهجر فلا يكلمه أحد حتى يخرج
~~) من الحرم ليستوفى منه الحق ( لكن يقال له اتق الله واخرج إلى الحل
~~ليستوفى منك الحق الذي قبلك فإذا خرج أقيم عليه الحد ms3207 ) خارج الحرم
# روي عن عمر وابن عباس وابن الزبير ( فإن استوفى ذلك ) الحد ونحوه ( منه )
~~أي ممن لجأ إلى الحرم ( في الحرم فقد PageV06P087 أساء ) لهتكه حرمة الحرم
~~( ولا شيء عليه ) لأنه لم يتجاوز ما وجب له ( وإن فعل ذلك ) أي قتل أو قطع
~~طرفا أو أتى حدا أو ارتد ( في الحرم استوفي منه ) ما وجب بذلك ( فيه ) أي
~~الحرم
# قال في المبدع بغير خلاف نعلمه روى الأثرم عن ابن عباس
# قال من أحدث حدثا في الحرم أقيم عليه ما أحدث فيه ولقوله تعالى @QB@ ولا
~~تقاتلوهم عند المسجد الحرام @QE@ الآية فأباح قتلهم عند قتالهم في الحرم
~~ولأن أهل الحرم يحتاجون إلى الزجر عن المعاصي حفظا لأنفسهم وأموالهم
~~وأعراضهم ولو لم يشرع الحد فيه لتعطلت الحدود في حقهم وفاتت المصالح التي
~~لا بد منها
# ( ولو قوتلوا في الحرم دفعوا عن أنفسهم فقط ) لقوله تعالى @QB@ ولا
~~تقاتلوهم عند المسجد الحرام @QE@
# قرىء بهما ذكر ابن الجوزي أن مجاهدا وغيره قالوا الآية محكمة وفي التمهيد
~~أنها نسخت بقوله @QB@ فاقتلوا المشركين حيث وجدتموهم @QE@
# وفي الأحكام السلطانية تقاتل البغاة إذا لم يندفع بعضهم إلا به لأنه من
~~حقوق الله وحفظها في حرمه أولى من إضاعتها وذكره الماوردي عن جمهور الفقهاء
~~ونص عليه الشافعي وحمل الخبر على ما يعم إتلافه كالمنجنيق إذا أمكن إصلاح
~~بدون ذلك وذكر ابن العربي لم تغلب فيها كفار أو بغاة وجب قتالهم بالإجماع
~~وذكر الشيخ تقي الدين إن تعدى أهل مكة على الركب دفع الركب كما يدفع الصائل
~~وللإنسان أن يدفع مع الركب بل يجب إن احتيج إليه ( وفي الهدى الطائفة
~~الممتنعة بالحرم من مبايعة الإمام لا تقاتل لا سيما إن كان لها تأويل
# وأما حرم مدينة النبي صلى الله عليه وسلم وسائر البقاع والأشهر الحرم
~~وغيرها ) كرمضان ( فلا تمنع إقامة حد ولا قصاص ) لعموم الأدلة وعدم المخصص
# وأما قوله تعالى @QB@ يسألونك عن الشهر الحرام @QE@ الآية فتقدم الكلام
~~فيها أو أنها منسوخة عند الجمهور
# ( ومن أتي حدا في الغزو أو ) أتي ( ما يوجب ms3208 قصاصا ) في الغزو ( لم يستوف
~~منه في أرض العدو حتى يرجع إلى دار الإسلام ) لخبر بشير بن أرطأة أنه أتى
~~برجل في الغزاة قد سرق بختيه فقال لولا أني سمعت رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم يقول لا تقطع الأيدي في الغزاة لقطعنك رواه أبو داود وغيره قال في
~~المبدع وهو إجماع الصحابة إذا رجع إلى دار الإسلام ( فيقام PageV06P088
~~عليه ) لعموم الآيات والأخبار وإنما أخر لعارض وقد زال ( وإن أتى بشيء من
~~ذلك ) أي حد أو قصاص ( في الثغور أقيم عليه فيها ) قال في المبدع بغير خلاف
~~لأنها من بلاد الإسلام والحاجة داعية إلى زجر أهلها كالحاجة إلى زجر غيرهم
# ( وإن أتى حدا في دار الإسلام ثم دخل دار الحرب أو أسر أقيم عليه إذا خرج
~~) من دار الحرب لما سبق
# تتمة الحد كفارة لذلك الذنب نص عليه للخبر
#
# | باب حد الزنا
# ( وهو فعل الفاحشة في قبل أو دبر وهو من الكبائر العظام ) لقوله تعالى
~~@QB@ ولا تقربوا الزنى إنه كان فاحشة وساء سبيلا @QE@ ولما روى ابن مسعود
~~قال سألت رسول الله صلى الله عليه وسلم أي الذنب أعظم قال أن تجعل لله ندا
~~وهو خلقك قال ثم أي قال أن تقتل ولدك مخافة أن يعم معك
# قال ثم أي قال أن تزاني حليلة جارك متفق عليه وكان حده في ابتداء الإسلام
~~الحبس في البيت والأذى بالكلام لقوله تعالى @QB@ واللاتي يأتين الفاحشة من
~~نسائكم @QE@ الآية ثم نسخ بما روى مسلم من حديث عبادة مرفوعا خذوا عني
~~البكر بالبكر جلد مائة وتغريب عام والثيب بالثيب جلد مائة والرجم ونسخ
~~القرآن بالسنة جائز لأن الكل من عند الله وإن اختلف طريقه ومن منع ذلك قال
~~ليس هذا نسخا إنما هو تفسير وتبيين له ولكن أن يقال نسخه حصل بالقرآن فإن
~~الجلد في كتاب الله تعالى والرجم كان فيه فنسخ رسمه وبقي حكمه قال في
~~المغني والشرح ( إذا زنا محصن وجب رجمه بالحجارة وغيرها حتى يموت ) حكاه
~~ابن حزم إجماعا وقد ثبت أنه صلى ms3209 الله عليه وسلم رجم بقوله وفعله في أخبار
~~تشبه التواتر وقد أنزله الله تعالى في كتابه ثم نسخ رسمه وبقي حكمه لقول
~~عمر كان فيما أنزل الله آية الرجم الخبر متفق عليه فإن قيل له لو كانت
~~PageV06P089 في المصحف لاجتمع العمل بحكمها وثواب تلاوتها
# قال ابن الجوزي أجاب ابن عقيل فقال إنما كان ذلك ليظهر به مقدار طاعة هذه
~~الأمة في المسارعة إلى بذل النفوس بطريق الظن من غير استقصاء لطلب طريق
~~مقطوع به كما سارع الخليل صلى الله عليه وسلم إلى ذبح ولده بمنام وهو أدنى
~~طريق إلى الوحي وأقلها ( ويتقي ) الراجم ( الوجه ) لشرفه ( ولا يجلد )
~~المرجوم ( قبله ) أي قبل الرجم روى عن عمر وعثمان لأنه صلى الله عليه وسلم
~~رجم ماعزا والغامدية ولم يجلدهما وقال وغد يا أنيس إلى مرأة هذا فإن عترفت
~~فرجمها ولم يأمر بجلدها وكان هذا آخر الأمرين من رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم كما يرشد إليه رواية الأثرم عن أحمد ولأنه حد فيه قتل فلم يجتمع معه
~~الجلد كالردة ( ولا ينفى ) المرجوم قبل رجمه ( وتكون الحجارة ) في الرجم (
~~متوسطة كالكف فلا ينبغي أن يثخن المرجوم بصخرة كبيرة ولا أن يطول عليه
~~بحصيات خفيفة ) لأنه تعذيب له ( ومن وطىء امرأته ولو ) كانت ( كتابية في
~~قبلها وطئا حصل به تغييب الحشفة أو قدرها ) من مقطوعها ( في نكاح صحيح وهما
~~) أي الزوجان ( بالغان عاقلان حران ملتزمان فهما محصنان ) يرجم من زنى
~~منهما بشروطه ودخل في الملتزمين الذميان وإنما يعتبر ذلك في لزوم الحد لا
~~في حصول الإحصان بدليل قوله كغيره ويثبت لمستأمنين ( فإن اختل شرط منها )
~~أي من هذه الشروط التي ذكرت للإحصان ( ولو في أحدهما ) أي الزوجين ( فلا
~~إحصان لواحد منهما ) لأنه وطء لم يحصن أحد الموطوءين فلم يحصن الآخر
~~كالتسري ( فإن عتقا وعقلا وبلغا ) أي الزوجان ( بعد النكاح ثم وطئها صارا
~~محصنين ) بالوطء بعد العتق والعقل والبلوغ كما لو لم يتقدمه وطء آخر ( ولا
~~يحصل الإحصان بالوطء بملك اليمين ) وهو التسري لأنه ليس بنكاح ms3210 ولا تثبت له
~~أحكامه ( ولا ) بوطء ( في نكاح فاسد ) لما سبق ( ولا في نكاح خال عن الوطء
~~) في القبل ( سواء حصلت فيه خلوة أو وطىء فيما دون الفرج وفي الدبر الدبر
~~أولا ) لقوله صلى الله عليه وسلم الثيب بالثيب جلد مائة والرجم فاعتبر
~~الثيوبة ولا تحصل بالعقد ( ويثبت ) الإحصان ( لمستأمنين كذميين ولو مجوسيين
~~لكن لا يصير المجوسي محصنا بنكاح ذي رحم محرم ) كأخته لأنه لا يقر عليه لو
~~ترافعا إلينا فهو كالنكاح الفاسد وكذا اليهودي إذا نكح بنت أخيه أو أخته (
~~فلو زنى أحد منهم ) أي من أهل الذمة ( وجب الجلد ) PageV06P090 لأن اليهود
~~جاؤوا إلى رسول الله صلى الله عليه وسلم بامرأة ورجل منهم قد زنيا فأمر
~~بهما رسول الله صلى الله عليه وسلم فرجما متفق عليه ( ويلزم الإمام إقامة
~~حد بعضهم ببعض ) لالتزامهم حكمنا ( ومثله القطع بسرقة بعضهم من بعض ) لعموم
~~قوله تعالى @QB@ والسارق والسارقة فاقطعوا أيديهما @QE@
# ( ولا يسقط ) حد عن ذمي ( بإسلامه ) كسائر الحقوق عليه ( لكن لا يقام حد
~~الزنا على مستأمن نصا )
# قلت وكذا حد سرقة وغيره لأنه ملتزم لحكمنا بخلاف الذمي ( قال في المغني
~~والشرح في باب القطع في السرقة لأنه ) أي الزنا ( يجب به القتل لنقض العهد
~~ولا يجب مع القتل حد سواه انتهى
# وهذا إذا زنى بمسلمة أما إن زنى ) المستأمن ( بغير مسلمة فلا يقام عليه
~~الحد كالحربي ) لعدم التزامه ( ولا حد الخمر ) فلا يقام على كافر ولو ذميا
~~لأنه يعتقد حله ( ولو كان لرجل ولد من امرأته فقال ما وطئتها لم يثبت
~~إحصانه ) ولا يرجم إذا زنى لأن الولد يحلق بإمكان الوطء واحتماله والإحصان
~~لا يثبت إلا بحقيقة الوطء ( ولو كان لها ) أي للمرأة ( ولد من زوج فأنكرت )
~~المرأة ( أن يكون ) زوجها ( وطئها لم يثبت إحصانها ) لما ذكرنا ( ويثبت )
~~إحصانه ( بقوله وطئتها أو جامعتها أو باضعتها ويثبت إحصانها بقولها إنه
~~جامعها أو باضعها أو وطئها وإن قالت ) الزوجة إنه ( باشرها أو أصابها أو
~~أتاها أو دخل بها أو قاله هو ) أي قال الزوج ms3211 إنه باشرها أو أصابها أو أتاها
~~أو دخل بها ( فينبغي أن لا يثبت به الإحصان ) لأن هذا يستعمل في الجماع
~~فيهما دون الفرج كثيرا فلا يثبت به الإحصان الذي يدرأ بالاحتمال
# وقال في المبدع والأشهر أو دخلت بها أي أنه يثبت به الإحصان وقطع به في
~~المنتهى
# ( وإذا جلد الزاني على أنه بكر فبان محصنا رجم ) إلى أن يموت لحديث جابر
~~رواه أبو داود لأنه حده والجلد لم يصادف محلا ( وإذا رجم الزانيان المسلمان
~~غسلا وكفنا وصلي عليهما ودفنا ) معا كغيرهما من المسلمين لحديث الغامدية
~~وفيه فرجمت وصلى عليها
# رواه الترمذي وقال حسن صحيح ( وإذا زنى الحر غير المحصن من رجل أو امرأة
~~جلد مائة ) لقوله تعالى @QB@ الزانية والزاني فاجلدوا كل واحد منهما مائة
~~جلدة @QE@
# ( وغرب عاما ) لقوله صلى الله عليه وسلم البكر بالبكر جلد مائة وتغريب
~~عام ولأن الخلفاء الراشدين فعلوا PageV06P091 ذلك بالحر غير المحصن وانتشر
~~ولم يعرف لهم مخالف فكان كالإجماع ( إلى مسافة القصر ) لأن ما دون ذلك في
~~حكم الحضر ( في بلد معين ) لأن التغريب يتحقق بذلك ( وإن رأى الإمام
~~التغريب إلى فوق مسافة القصر فعل ) لتناول الخبر له ( والبدوي يغرب عن حلته
~~) بكسر الحاء ( وقومه ) إلى مسافة القصر فأكثر ( ولا يمكن ) البدوي ( من
~~الإقامة بينهم ) أي بين قومه حتى يمضي العام ليحصل التغريب ( ولو عين
~~السلطان جهة لتغريبه وطلب الزاني جهة غيرها تعين ما عينه السلطان ) لأن
~~إقامته للسلطان لا للزاني ( ولو أراد الحاكم تغريبه فخرج بنفسه وغاب سنة ثم
~~عاد لم يكفه في ظاهر كلامهم ) لأنه لا يحصل به الزجر كما لو جلد نفسه ( ولا
~~يحبس ) المغرب ( في البلد الذي نفي إليه ) لعدم وروده ( فإن عاد ) المغرب (
~~من تغريبه قبل مضي الحول أعيد تغريبه حتى يكمل الحول مسافرا ) لقوله صلى
~~الله عليه وسلم وتغريب عام
# ( ويبني على ما مضى ) قبل عوده فلا يلزمه أن يستأنف لزيادته إذن عن العام
~~( وتغرب امرأة مع محرم وجوبا إن تيسر ) لأنه سفر واجب أشبه سفر الحج (
~~فيخرج ) المحرم ( معها ms3212 حتى يسكنها في موضع ثم إن شاء رجع ) المحرم ( إذا
~~أمن عليها ) لانقضاء السفر ( وإن شاء أقام ) المحرم ( معها ) حتى ينقضي
~~العام ( وإن أبى ) المحرم ( الخروج معها ) إلا بأجرة ( بذلت له الأجرة من
~~مالها ) لأن ذلك من معونة سفرها
# أشبه المركوب والنفقة ( فإن تعذر ) أخذ الأجرة منها ( فمن بيت المال )
~~لأن فيه مصلحة
# أشبه نفقة نفسها إن أمكن ( فإن أبى ) المحرم ( الخروج معها نفيت وحدها )
~~قال في الترغيب وغيره مع الأمن
# ( كما لو تعذر ) المحرم لأنه لا سبيل إلى تأخيره ( كسفر الهجرة وسفر الحج
~~إذا مات المحرم في الطريق ) وتقدم ( وقيل تستأجر امرأة ثقة اختاره جماعة )
~~لأنه لا بد من شخص يكون معها لأجل حفظها وحينئذ لم يكن بد من امرأة ثقة
~~ليحصل المقصود من الحفظ ( وإن زنى الغريب غرب إلى بلد غير وطنه ) ليكون
~~تغريبا ( وإن زنى ) المغرب ( في البلد الذي غرب إليه غرب إلى غير البلد
~~الذي غرب منه وتدخل بقية مدة ) التغريب ( الأول في ) التغريب ( الثاني لأن
~~الحدين من جنس فتداخلا ) كما سبق انتهى PageV06P092
#
# | فصل ( وإن كان الزاني رقيقا ) ذكرا أو أنثى
# ( فحده خمسون جلدة ) لقوله تعالى @QB@ فعليهن نصف ما على المحصنات من
~~العذاب @QE@
# والعذاب المذكور في القرآن الجلد مائة لا غير فينصرف التنصيف إليه دون
~~غيره ولقوله صلى الله عليه وسلم لعلي إذا تعالت من نفاسها فجلدوها خمسين
~~رواه عبد الله بن أحمد ورواه مالك عن عمر ( ولا يغرب ) القن ولا يعير لأنه
~~صلى الله عليه وسلم لم يذكره ولأنه مشغول بخدمة السيد ( بكرا كان ) القن (
~~أو ثيبا ) أو مزوجا ( ولا يرجم هو ) أي القن ( ولا ) يرجم ( المبعض ) لمن
~~حده الجلد كما سبق ( وإذا زنى ) الرقيق ( ثم عتق فعليه حد الرقيق ) اعتبارا
~~بوقت الوجوب ( ولو زنى حر ذمي ثم لحق بدار حرب ثم سبي فاسترق حد حد الأحرار
~~) من رجم أو جلد وتغريب لأن المعتبر وقت الوجوب وقد كان حرا ( ولو كان أحد
~~الزانيين حرا والآخر رقيقا ) فعلى كل واحد حده ( أو زنى محصن ببكر فعلى ms3213 كل
~~واحد حده ) لما روى أبو هريرة وزيد بن خالد أن رجلين اختصما إلى رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم فقال أحدهما إن ابني كان عسيفا على هذا فزنى بامرأته
~~وإني افتديت منه بمائة شاة ووليدة فسألت رجالا من أهل العلم فقالوا إنما
~~على ابنك جلد مائة وتغريب عام والرجم على امرأة هذا
# فقال النبي صلى الله عليه وسلم والذي نفسي بيده لأقضين بينكما بكتاب الله
~~تعالى على ابنك جلد مائة وتغريب عام وجلد ابنه مائة وغربه عاما وأمر أنيسا
~~الأسلمي يأتي امرأة الآخر فإن اعترفت فارجمها فاعترفت فرجمها متفق عليه
# ( ولو زنى بعد العتق وقبل العلم به ) أي بالعتق ( فعليه حد الأحرار ) ولا
~~أثر لعدم العلم بالعتق ( وإن أقيم عليه حد الرقيق قبل العلم بحريته ثم علمت
~~) حريته ( بعد ) ذلك ( تمم عليه حد الأحرار ) استدراكا للواجب فيتمم ما بقي
~~من المائة ويغرب عاما وإن وطىء زوجته الحرة بعد العتق ثم زنى قبل العلم
~~ووجدت شروط الإحصان كلها رجم كما سبق PageV06P093 في الحر الأصلي ( وإن كان
~~) الزاني ( نصفه حرا ) ونصفه رقيقا ( فحده خمس وسبعون ) جلدة لأن أرش جراحه
~~على النصف من الحر والنصف من العبد فكذا جلده ( ويغرب نصف عام ) لأن الحر
~~تغريبه عام والعبد لا تغريب عليه فنصف الواجب من التغريب نصف عام ( محسوبا
~~) نصف العام ( على العبد من نصيبه الحر وللسيد نصف عام بدلا عنه ) لأن نصيب
~~السيد لا تغريب فيه ( وما زاد من الحرية ) على النصف ( أو نقص فبحساب ذلك )
~~من جلد وتغريب ولو قال كالفرع وغيره والمعتق بعضه بالحساب لكان أولى ( فإن
~~كان فيها ) أي الجلدات ( كسر مثل أن يكون ثلثه حرا فيلزمه ست وستون جلدة
~~وثلثا جلدة فينبغي أن يسقط الكسر ) لئلا يحصل العدوان بمجاوزة الواجب ولم
~~تجعل كاليمين في القسامة لأن الحدود تدرأ بالشبهات حسب الاستطاعة
# ( والمدبر والمكاتب وأم الولد كالقن ) لحديث المكاتب قن ما بقي عليه درهم
~~والباقي بالقياس عليه ( وإن عفا السيد عن عبده ) الزاني أو نحوه ( لم يسقط
~~عنه الحد ) لأنه ms3214 لله فلا يسقط بعفوه ( وإذا فجر رجل بأمة ثم قتلها فعليه
~~الحد ) لزناه بها ( و ) عليه ( قيمتها ) لسيدها لإتلافه إياها
# ( وحد اللواط الفاعل والمفعول به كزان ) لقوله صلى الله عليه وسلم إذا
~~أتى الرجل الرجل فهما زانيان ولأنه فرج مقصود بالاستمتاع فوجب فيه الحد
~~كفرج المرأة فإن كان محصنا رجم وإلا جلد حر مائة وغرب عاما وقن خمسين ( ولا
~~فرق بين أن يكون ) اللواط ( في مملوكة أو أجنبي ) لأن الذكر ليس محلا للوطء
~~فلا يؤثر ملكه له ( أو ) في دبر ( أجنبية ) لأنه فرج أصلي كالقبل ( فإن
~~وطىء زوجته ) في دبرها ( أو ) وطىء ( مملوكته في دبرها فهو محرم ) لما سبق
~~في عشرة النساء ( ولا حد فيه ) لأنها محل للوطء في الجملة بل يعزر لارتكابه
~~معصية ( وحد زان بذات محرم ) من نسب أو رضاع ( ك ) حد ( لائط ) على ما سبق
~~تفصيله
# وخبر البراء يقتل ويؤخذ ماله إلا رجلا يراه مباحا قال أبو بكر محمول عند
~~أحمد على المستحل وأن غير المستحل PageV06P094 كزان
# ( ومن أتى بهيمة ولو سمكة عزر ) لأنه لم يصح فيه نص ولا يمكن قياسه على
~~اللواط لأنه لا حرمة له والنفوس تعافه ( ويبالغ في تعزيره ) لعدم الشبهة له
~~فيه كوطى الميتة ( وقتلت البهيمة سواء كانت مملوكة له أو لغيره ) وسواء
~~كانت ( مأكولة أو غير مأكولة ) لما روى ابن عباس مرفوعا قال من وقع على
~~بهيمة فاقتلوه واقتلوا البهيمة
# رواه أحمد وأبو داود والترمذي
# وقال الطحاوي هو ضعيف وقد صح عن ابن عباس أنه قال من أتى بهيمة فلا حد
~~عليه ( فإن كانت ) البهيمة المأتية ( ملكه ) أي الآتي لها ( ف ) هي ( هدر )
~~لأن الإنسان لا يضمن ما نفسه ( وإن كانت ) البهيمة ( لغيره ضمنها ) لربها
~~لأنها أتلفت بسببه أشبه مال لو قتلها ( ويحرم أكلها ) وإن كانت من جنس ما
~~يؤكل
# روي عن ابن عباس
# لأنها وجب قتلها لحق الله تعالى
# فأشبهت سائر المقتولات لحق الله تعالى ( ويثبت ذلك ) أي إتيانه للبهيمة (
~~بشهادة رجلين على فعله بها ) سواء كانت له أو لغيره كسائر ms3215 ما يوجب التعزير
~~( أو إقراره ويأتي ولو مرة إن كانت ) المأتية ( ملكه ) لأنه أقر على نفسه
~~فيؤاخذ به ( وإن لم تكن ) البهيمة المأتية ( ملكه لم يجز قتلها بإقراره )
~~لأنه إقرار على ملك غيره فلم يقبل كما لو أقر بها لغير مالكها ( ولو مكنت
~~امرأة قردا من نفسها حتى وطئها فعليها ما على واطىء البهيمة ) أي فتعزر
~~بليغا على المذهب وعلى القول الثاني تقتل
# انتهى فصل ( ولا يجب الحد ) للزنا ( إلا بشروط ) أربعة
# ( أحدها أن يطأ في فرج أصلي من آدمي حي قبلا كان أو دبرا بذكر أصلي
# وأقله ) أي الوطء ( تغييب حشفة من فحل أو خصي أو قدرها عند عدمها ) لأن
~~أحكام الوطء تتعلق به
# قال في الفروع والمبدع بعد كلام نقلاه عن أبي بكر فدل على أنه يلزم من
~~نفي الغسل الحد وأولى
# انتهى
# فيؤخذ منه أنه لا حد على من غيبه بحائل ( فإن وطىء ) الزاني ( دون الفرج
~~) فلا حد ( أو تساحقت امرأتان ) فلا حد لعدم الإيلاج ( أو جامع الخنثى
~~المشكل بذكره ) ولو في فرج أصلي PageV06P095 فلا حد لاحتمال أن يكون أنثى (
~~أو جومع ) الخنثى المشكل ( في قبله ) ولو بذكر أصلي ( فلا حد ) لاحتمال أن
~~يكون ذكرا ( وعليهم ) أي الواطىء دون الفرج والموطوءة كذلك والمتساحقتين
~~والخنثى المشكل إذا جامع أو جومع في قبله ( التعزير ) لارتكابهم تلك
~~المعصية وإن جومع الخنثى المشكل في دبره فلواط ( ولو وجد رجل مع امرأة يقبل
~~كل منهما الآخر ولم يعمل أنه وطئها فلا حد ) على واحد منهما لعدم العلم
~~بموجبه ( وعليهما التعزير ) لتلك المعصية ( وإن قالا نحن زوجان واتفقا على
~~ذلك قبل قولهما ) في قول الأكثر ( وإن شهد عليهما بالزنا فقالا نحن زوجان
~~فعليهما الحد إن لم تكن بينة تشهد بالنكاح ) لأن الشهادة بالزنا تنفي
~~كونهما زوجين فلا تبطل بمجرد قولهما
# وقيل لا إذا لم يعلم أنها أجنبية منه
# لأن ذلك شبهة كما لو شهد عليه بالسرقة فادعى أن المسروق ملكه
# قاله الشيخ في المبدع
# الشرط ( الثاني أن يكون الزاني مكلفا
# فلا حد على ms3216 صغير ومجنون ) ونائم ونائمة
# لحديث رفع القلم عن ثلاث وتقدم ( وإن زنى ابن عشر أو بنت تسع غزرا
# قاله في الروضة
# وقال في المبدع يعزر غير البالغ منهما
# انتهى
# وذلك كضربه على ترك الصلاة
# وحد السكران إذا زنا ) في سكره ( أو أقر به ) أي الزنا ( في سكره ) لأنه
~~مكلف
# الشرط ( الثالث انتفاء الشبهة ) لقوله صلى الله عليه وسلم ادرؤا الحدود
~~بالشبهات ما استطعتم
# ( فإن وطىء جارية ولده ) فلا حد سواء ( وطئها الابن أو لا ) لأنه وطء
~~تمكنت الشبهة فيه وطء الأمة المشتركة
# يدل عليه صلى الله عليه وسلم أنت ومالك لأبيك ( أو ) وطىء ( جارية له )
~~فيها شرك ( أو لولده ) فيها شرك ( أو لمكاتبه فيها شرك ) فلا حد
# لأنه فرج له فيه
# ملك أو شبهة ملك
# أشبه المكاتبة والمرهونة ( أو ) وطىء ( أمة كلها ) لبيت المال ( أو بعضها
~~لبيت المال وهو حر مسلم ) فلا حد
# لأن له حقا في بيت المال ( أو وطىء امرأته أو أمته في حيض أو نفاس أو دبر
~~) فلا حد لأن الوطء قد صادف ملكا ( أو ) وطىء ( أمرأة على فراشه أو ) امرأة
~~( في منزله ) ظنها امرأته ( أو زفت إليه ولو لم يقل له هذه امرأتك ظنها
~~امرأته أو أمته ) فلا حد للشبهة ( أو ) وطىء امرأة ( ظن أن له أو لولده )
~~أو لبيت المال ( فيها شركا ) فلا حد للشبهة ( أو دعا الضرير امرأته فأجابه
~~غيرها فوطئها ) فلا حد للشبهة
# بخلاف ما لو دعا محرمة عليه فأجابه غيرها فوطئها يظنها المدعوة فعليه
~~الحد سواء كانت المدعوة ممن له فيها شبهة كالجارية المشتركة أو لم
~~PageV06P096 يكن
# لأنه لا يعذر بهذا أشبه ما لو قتل رجلا يظنه ابنه فبان أجنبيا ( أو وطىء
~~أمته المجوسية ) أو الوثنية ( أو المرتدة أو المعتدة أو المزوجة أو في مدة
~~استبرائها ) فلا حد لأنها ملكه ( أو ) وطىء ( في نكاح مختلف في صحته أو )
~~في ( ملك مختلف في صحته كنكاح متعة و ) نكاح ( بلا ولي أو بلا شهود ونكاح
~~الشغار والمحلل ونكاح الأخت في عدة أختها ) ونحوها ( البائن ms3217 و ) نكاح (
~~خامسة في عدة رابعة بائن ونكاح المجوسية وعقد الفضولي ولو قبل الإجازة )
~~سواء اعتقد تحريم ذلك أو لا
# هذا المذهب وعليه جماهير الأصحاب
# وعنه عليه الحد إذا اعتقد تحريمه
# اختاره ابن حامد
# ويفرق بينهما في هذا النكاح ( و ) كوطء ( في شراء فاسد بعد قبضه ) أي
~~المبيع ( ولو اعتقد تحريمه فلا حد ) لأن الوطء فيه شبهة
# أما قبل القبض فيحد على الصحيح كما في الإنصاف ( وتقدم وطء بائع في مدة
~~خيار ) إذا كان ( يعتقد تحريمه ) وأنه يحد إذا علم انتقال الملك على الصحيح
~~في خيار الشرط ( وإن جهل ) الزاني ( تحريم الزنا لحداثة عهده بالإسلام أو
~~نشأته ببادية بعيدة ) عن دار الإسلام ( أو ) جهل ( تحريم نكاح باطل إجماعا
~~) كخامسة ( فلا حد ) للعذر
# ويقبل منه ذلك
# لأنه يجوز أن يكون صادقا ( ولا يسقط الحد بجهل العقوبة إذا علم التحريم
~~لقضية ماعز ) فإنه صلى الله عليه وسلم أمر برجمه
# وروي أنه قال في أثناء رجمه ردوني إلى رسول الله صلى الله عليه وسلم فإن
~~قومي غروني من نفسي وأخبروني أن النبي صلى الله عليه وسلم غير قاتلي الحديث
# رواه أبو داود
# ( وإن أكرهت المرأة على الزنا أو ) أكره ( المفعول به لواطا قهرا أو
~~بالضرب أو بالمنع من طعام أو شراب اضطرارا إليه ونحوه ) كالدفء في الشتاء
~~ولياليه الباردة ( فلا حد ) لقوله صلى الله عليه وسلم رفع عن أمتي الخطأ
~~والنسيان وما استكرهوا عليه رواه النسائي
# وعن عبد الله بن وائل عن أبيه أن امرأة استكرهت على عهد رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم فدرأ عنها الحد ورواه سعيد عن عمر
# ولأن هذا شبهة والحد يدرأ بها ( وإن أكره عليه ) أي الزنا ( الرجل فزني )
~~مكرها ( حد ) لأن الوطء لا يكون إلا بالانتشار الحادث بالاختيار بخلاف
~~المرأة ( وعنه لا ) حد على الرجل المكره كالمرأة ( واختاره الموفق وجمع )
~~منهم الشارح ولعموم الخبر
# ولأن الإكراه شبهة وكما لو استدخلت ذكره وهو نائم ( وإن أكره على إيلاج
~~ذكره بإصبعه ) ففعل ( من غير انتشار ) فلا حد ( أو باشر ms3218 المكره PageV06P097
~~المكره ) بكسر الراء ( أو ) باشر ( مأموره ذلك ) أي إيلاج الذكر بالأصبع (
~~فلا حد ) عليه
# لأنه ليس في ذلك فعل اختياري ينسب إليه ( وإن وطىء ميتة ) عزر ولم يحد
~~لأنه لا يقصد فلا حاجة إلى الزجر عنه ( أو ملك أمه أو أخته ) ونحوهما من
~~محارمه ( من الرضاع فوطئها عزر ولم يحد ) لأنها مملوكة أشبهت مكاتبته
# ولأنه وطء اجتمع فيه موجب ومسقط الحد مبني على الدرء الإسقاط ( وإن اشترى
~~ذات محرمه من النسب ممن يعتق عليه ) كأمه وأخته وعمته ( ووطئها ) فعليه
~~الحد
# لأن الملك لا يثبت فيها فلا توجد الشبهة ( أو وطىء في نكاح مجمع على
~~بطلانه مع العلم ) ببطلانه ( كنكاح المزوجة ) أ ( و ) نكاح ( المعتدة و )
~~نكاح ( مطلقته ثلاثا و ) نكاح ( الخامسة وذوات محارمه من النسب والرضاع )
~~فعليه الحد لأنه وطء لم يصادف ملكا ولاشبهة ملك فأوجب الحد
# وقد روي عن عمر أنه رفع إليه امرأة تزوجت في عدتها
# فقال هل علمتما قالا لا
# فقال لو علمتما لرجمتكما
# رواه أبو النصر المروذي
# ( أو زنى بحربية مستأمنة ) فعليه الحد
# لأن الأمان ليس سببا ليستباح به البضع ( أو نكح بنته من الزنا ) فعليه
~~الحد ( نصا وحمله جماعة على إن لم يبلغه الخلاف ) وهو كون الشافعي أباحه (
~~فيحمل إذن على معتقد تحريمه ) أي تحريم نكاح البنت ونحوها
# وعبارة الفروع وحمله جماعة على أنه لم يبلغه الخلاف ويحتمل حمله على
~~معتقد تحريمه انتهى
# قلت وذلك لا يكفي لأنه قد تقدم لا حد على من وطىء في نكاح مختلف فيه
~~اعتقد تحريمه أولا ( أو استأجر امرأة للزنا أو ) استأجرها ( لغيره ) أي
~~الزنا كالخياطة ( فزنى بها ) فعليه الحد
# لأن البضع لا يستباح بالإجارة ( أو ) زنى ( بامرأة له عليها قصاص ) فعليه
~~الحد
# لأنه وطء في غير ملك من غير شبهة أشبه ما لو وطىء من له عليها دين ( أو )
~~زنى ( بصغيرة يوطأ مثلها أو مجنونة ) لأن الواطىء من أهل وجوب الحد ( أو )
~~زنى ( بامرأة ثم تزوجها أو ) زنى ( بأمة ثم اشتراها فعليه الحد ) لأن
~~النكاح والملك وجد ms3219 بغير وجوب الحد فلم يسقط كما لو سرق نصابا ثم ملكه ( وإن
~~مكنت المكلفة من نفسها مجنونا أو مميزا أو من لا يحد لجهله ) التحريم ( أو
~~مكنت ) مكلفة ( حربيا أو مستأمنا أو أدخلت ) مكلفة ( ذكر نائم ) في فرجها (
~~فعليها الحد وحدها ) لأن سقوطه عن أحد المواطيئن لمعنى يخصه لا يوجب سقوطه
~~عن الآخر
# الشرط ( الرابع ثبوت الزنا ولا يثبت إلا بأحد أمرين
# أحدهما أن يقر به أربع مرات في مجلس أو مجالس ) PageV06P098 لأن ماعزا
~~أقر عنده صلى الله عليه وسلم أربعا في مجلس واحد والغامدية أقرت عنده بذلك
~~في مجلس
# وروى أبو هريرة قال أتى رجل إلى النبي صلى الله عليه وسلم وهو في المسجد
~~فقال إني زنيت فأعرض عنه فلما شهد على نفسه أربع شهادات دعاه النبي صلى
~~الله عليه وسلم فقال أبك جنون قال
# لا
# قال هل أحصنت قال نعم
# قال اذهبوا به فارجموه متفق عليه
# ( وهو مكلف ) حر أو عبد محدود في قذف أو لا ( مختار ) لرفع القلم عن
~~الصغير والمجنون والعفو للمكره ( ويصرح بذكر حقيقة الوطء ) لتزول التهمة
# ولقوله صلى الله عليه وسلم لماعز لعلك قبلت أو غمزت قال لا قال أفنكتها
~~لا يكني قال نعم
# فعند ذلك أمر برجمه
# رواه البخاري ( ولا ينزع ) أي يرجع ( عن إقراره حتى يتم الحد ) فإن رجع
~~عن إقراره أو هرب كف عنه لقصة ماعز وتقدم ( فإن أقر أنه زنا بامرأة ) أربع
~~مرات ( فكذبته فعليه الحد ) مؤاخذة بإقراره ( دونها كما لو سكتت أو لم تسأل
~~) عن ذلك ( ولا يصح إقراره الصبي والمجنون ولا من زال عقله بنوم أو شرب
~~دواء ) أو إغماء لأن قولهم غير معتبر ( ويحد الأخرس إذا فهمت إشارته ) وأقر
~~بها أربع مرات فإن لم تفهم بإشارته لم يتصور منه إقرار ( وإن أقر بوطء
~~امرأة وادعى أنها امرأته فأنكرت المرأة الزوجية ولم تقر بوطئه إياها فلا حد
~~عليه ) للشبهة لاحتمال صدقه ( ولا مهر لها ) لأنها لا تدعيه ولم تقر بالوطء
~~( وإن اعترفت بوطئه وأنه زنى بها مطاوعة فلا ms3220 مهر ) لاعترافها بأنها زانية
~~مطاوعة ( ولا حد على واحد منهما ) أما الواطىء فلما تقدم وأما الموطوءة
~~فلأنه لا يكتفي بالإقرار مرة ( إلا أن تقر أربع مرات ) فتحد مؤاخذة لها
~~بإقرارها ( وإن أقرت ) الموطوءة ( أنه أكرهها عليه ) أي الوطء ( أو ) أنه (
~~اشتبه عليها فعليه المهر ) ما نال من فرجها ولا حد عليهما ( ولو شهد أربعة
~~على إقراره ) أي الزاني ( أربعا بالزنا ثبت الزنا ) لوجود الإقرار به أربعا
~~( ولا يثبت ) الإقرار بالزنا ( بدون أربعة ) يشهدون به من الرجال ( فإن
~~أنكر ) المشهود عليه الإقرار ( أو صدقهم دون أربع مرات فلا حد عليه ) لأن
~~إنكاره وتصديقه دون أربع رجوع عن إقراره وهو مقبول منه ( ولا ) حد ( على
~~الشهود ) لأنهم نصاب كامل ( ولو تمت البينة عليه ) بالزنا ( وأقر على نفسه
~~إقرارا تاما ) أي أربعا ( ثم رجع عن إقراره لم يسقط عنه الحد ) لثبوته
~~بالبينة التامة PageV06P099
#
# | فصل ( الأمر الثاني أن يشهد عليه )
# أي الزنا ( ولو ذميا أربعة رجال مسلمين عدول ) لقوله تعالى @QB@ والذين
~~يرمون المحصنات ثم لم يأتوا بأربعة شهداء @QE@
# الآية ولحديث سعد بن عبادة قال أرأيت لو وجدت مع امرأتي رجلا أمهله حتى
~~آتي بأربعة شهداء فقال النبي صلى الله عليه وسلم نعم رواه مالك فلا تقبل
~~فيه شهادة النساء ولا فاسق ولو مستورا ( أحرارا كانوا ) أي الشهود ( أو
~~عبيدا ) لعموم النص وهو عدل مسلم ذكر فقبل كالحر ( يصفون الزنا ) فيتعتبر
~~أن يشهدوا ( بزنا واحد ) يصفونه ( فيقولون رأيناه مغيبا ذكره ) في فرجها (
~~أو ) غيب ( حشفته أو قدرها ) إن كان مقطوعها ( في فرجها كالميل في المكحلة
~~أو الرشاء في البئر ) لأنه إذا اعتبر التصريح في الإقرار كان اعتباره في
~~الشهادة أولى ( ويجوز للشهود أن ينظروا إلى ذلك منهما ) أي الزانيين (
~~لإقامة الشهادة عليهما ) ليحصل الردع بالحد ( ولا يعتبر ذكر مكان الزنا )
~~عند أبي حامد والمذهب خلافه ويأتي في الشهادات ( ولا ذكر المزني بها إن
~~كانت الشهادة على رجل ) لأنه لم يأت في الحديث الصحيح ذكره المزني بها ولا
~~مكان الزنا وقطع في المنتهى في الشهادات بأنه ms3221 يعتبر ذكرهما ( ولا ذكر
~~الزاني إن كانت الشهادة على امرأة ) كعكسه ( ويكفي إذا شهدوا أنهم رأوا
~~ذكره في فرجها ) لحصول العلم بالزنا ( والتشبيه ) بالمردود في المكحلة
~~والرشاء في البئر ( تأكيد ويشترط أن يجيء الأربعة ) للشهادة ( في مجلس واحد
~~سواء جاؤوا متفرقين أو مجتمعين ) لقصة المغيرة فإنهم جاؤوا متفرقين وسمعت
~~شهادتهم وإنما حدوا لعدم كمالها وذلك أن عمر شهد عنده أبو بكرة ونافع وشبل
~~بن سعيد على المغيرة بن شعبة ولم يشهد زياد فحد الثلاثة ولو كان المجلس غير
~~مشترط لم يجز أن يحدهم لجواز أن يكملوا برابع في مجلس آخر ( وسواء صدقهم )
~~المشهور عليه ( أو لا ) أي ولو لم يصدقهم لكمال النصاب ( فإن جاء بعضهم بعد
~~أن قام الحاكم من مجلسه ) فهم قذفة الحد ( أو شهد ثلاثة وامتنع الرابع ) من
~~الشهادة ( أو لم يكملها فهم قذفة وعليهم الحد ) لقوله تعالى @QB@ ثم لم
~~يأتوا بأربعة شهداء فاجلدوهم @QE@ لأن شهادته غير مقبولة ولا صحيحة أشبه ما
~~لو PageV06P100 لم يشهد أصلا وعليهم ثمانين جلدة
# وهذا يوجب الحد على رام لم يشهد بما قاله أربعة ولأن عمر جلد أبا بكر
~~وأصحابه حيث لم يكمل الرابع شهادته بمحضر من الصحابة ولم ينكره أحد فكان
~~كالإجماع ( وإن كانوا ) أي الشهود ( فساقا ) أو بعضهم ( أو ) كانوا (
~~عميانا أو بعضهم فعليهم الحد ) لأنهم قذفة وكذا لو كانوا كفارا ولو على ذمي
~~( وإن شهدوا أربعة مستورون ولم تثتب عدالتهم ) لم يثبت الزنا لجواز أن
~~يكونوا فساقا ولا حد عليهم لاحتمال العدالة ( أو مات أحد الأربعة )
~~الشاهدين بالزنا ( قبل وصف الزنا فلا حد عليهم ) لأنه قد شهد به أربعة سواء
~~كانوا عدولا أو مستورين ( فإن شهد ) بالزنا ( ثلاثة رجال وامرأتان حد
~~الجميع ) لأنه قد شهد به أربعة سواء كانوا عدولا أو مستورين للقذف لقوله
~~تعالى @QB@ ثم لم يأتوا بأربعة شهداء @QE@
# ( وإن كان أحد الأربعة ) الذين شهدوا بالزنا ( زوجا حد الثلاثة ) لأنهم
~~قذافة حيث لم تكمل البينة لأن شهادة الزوج عليها غير مسموعة ولأنه بشهادته
~~مقر بعدواته و ( لا ) يحد ( الزوج ms3222 إن لاعن ) المقذوفة وإلا حد لأن شهادته
~~على زوجته بالزنا لا تقبل فيكون قاذفا لها ( وإن شهد أربعة ) على إنسان
~~بالزنا ( فإذا المشهود عليه مجبوب أو ) المرأة ( رتقاء حدوا ) أي الشهود (
~~للقذف ) للقطع يكذبهم ( وإن شهدوا عليها ) أي المرأة بالزنا ( فتبين أنها
~~عذراء لم تحد هي ) لثبوت بكارتها ووجودها يمنع من الزنا ظاهرا لأن الزنا لا
~~يحصل بدون الإيلاج ولا يتصور مع بقاء البكارة ( ولا ) يحد ( الرجل )
~~المشهود عليه بالزنا بها للشبهة ( ولا ) يحد ( الشهود ) لأن الشهادة كملت
~~مع احتمال صدقهم فإنه يحتمل أن يكون وطئها ثم عادت عذرتها ( وتكفي شهادة
~~امرأة واحدة بعذرتها ) كسائر عيوب النساء تحت الثياب ( وإن شهد اثنان أنه
~~زنى بها في بيت أو بلد أو يوم و ) شهد ( اثنان أنه زنى بها في بيت ) آخر (
~~أو بلد ) آخر ( أو يوم آخر ) فهم قذفة لأنهم لم يشهدوا بزنا واحد وعليهم
~~الحد ( أو شهد اثنان أنه زنى بامرأة بيضاء و ) شهد ( اثنان أنه زنى بامرأة
~~سوداء فهم قذفة لأنهم لم يشهدوا بزنا واحد وعليهم الحد ) لأنه لم يكمل
~~أربعة على زنا واحد
# ( وإن شهد اثنان أنه زنى بها في زاوية بيت صغير عرفا و ) شهد ( اثنان أنه
~~زنى بها في زاويته الأخرى ) PageV06P101 كملت شهادتهم ( أو ) شهد ( اثنان
~~أنه زنى بها في قميص أبيض أو ) أنه زنى بها ( قائمة و ) شهد ( اثنان ) أنه
~~زنى بها ( في ) قميص ( أحمر أو نائمة كملت شهادتهم ) لأنه لا تنافي بينهما
~~لاحتمال أن يكون ابتداء الفعل في زاوية وتمامه في أخرى أو يكون عليها
~~قميصان فذكر كل اثنين واحدا منهما أو تكون قائمة في الانتهاء نائمة في
~~الابتداء أو بالعكس وكذا لو شهد اثنان أنه زنى بها في قميص كتان وآخران في
~~قميص خز
# ( وإن كان البيت كبيرا والزاويتان متباعدتان ) وعين كل اثنين زاوية منهما
~~( فهم قذفة ) لأنهم لم يشهدوا بزنا واحد وعليهم الحد ( والقول في الزمان
~~كالقول في المكان ) إذا عين كل اثنين زمانا ( متى كان بينهما زمن متباعد لا
~~يمكن وجود ms3223 الفعل الواحد في جميعه كطرفي النهار لم تكمل شهادتهم فإن تقاربا
~~قبلت ) شهادتهم لأنه زمن واحد ( وإن شهدا ) أي اثنان ( أنه زنى بها مطاوعة
~~و ) شهد ( آخران ) أنه زنى بها ( مكرهة لم تكمل ) شهادتهم لأن فعل المطاوعة
~~غير فعل المكرهة ( وحد شاهد المطاوعة لقذف المرأة ) لأنهما قذفاها بالزنا
~~وإن شهد أربعة بالزنا فرجعوا كلهم أو رجع بعضهم قبل الحد ولو بعد حكم حد
~~الأربعة للقذف ( وحد الأربعة لقذف الرجل ) لأنهم قذفوه بالزنا ( وإن رجع
~~أحدهم ) أي الأربعة ( بعد الحكم ) للمشهود عليه بالزنا ( حد ) الراجع (
~~وحده ) لأن إقامة الحد كحكم الحاكم فلا ينقض برجوع الشهود أو بعضهم لكن
~~يلزم من رجع حكم رجوعه وهو مقر بالقذف فيلزمه حده ( إذا ) كان الحد جلدا أو
~~رجما و ( طالب به قبل موته ) وذلك معنى قوله ( ولأنه ورث حد القذف ) ف (
~~يحد بطلب الورثة ) وإن رجع الأربعة أو بعضهم قبل حد من شهدوا عليه ولو بعد
~~حكم حد الجميع ( وعليه ) أي على من رجع بعد الحكم ( ربع ما تلف بشهادتهم )
~~لتسببه في تلفه ( ويأتي ) ذلك ( في الرجوع عن الشهادة ) مفصلا ( وإذا ثبتت
~~الشهادة بالزنا فصدقهم المشهود عليه ) أي على الزنا ولو دون أربع ( لم يسقط
~~الحد ) خلافا لأبي حنيفة لكمال البينة ( وإن شهد شاهدان ) بالزنا ( واعترف
~~هو ) أي المشهود عليه ( مرتين لم تكمل البينة ) لعدم تمام النصاب ولا يجد
~~لأنه لم يقر أربعا ولم يشهد عليه أربعة ( ولم يجب الحد ) على البينة
~~لتصديقه لها ( فإن كملت البينة ثم مات الشهود أو غابوا جاز الحكم بها ) أي
~~البينة لأن كل شهادة جاز الحكم بها مع حضور الشهود جاز الحكم بها مع غيبتهم
~~كسائر الشهادات واحتمال رجوعهم ليس بشبهة كما لو حكم بشهادتهم ( و ) جاز (
~~إقامة الحد ) على المشهود عليه لتمام النصاب PageV06P102 ( وإن شهدوا بزنا
~~قديم أو أقر ) الزاني ( به ) أي بزنا قديم ( وجب الحد ) لعموم الآية وكسائر
~~الحقوق ( وتجوز الشهادة بالحد من غير مدع ) نص عليه لقصة أبي بكر ( وإن شهد
~~أربعة ) على رجل ( أنه زنى ms3224 بامرأة وشهد أربعة آخرون على الشهود أنهم هم
~~الزناة ) بها ( لم يحد المشهود عليه ) لأن شهادة الآخرين تضمت جرح الأولين
~~( ويحد الأولون للقذف وللزنا ) لأن شهادة الآخرين صحيحة فيجب الحكم بها (
~~وكل زنا من مسلم أو ذمي أوجب الحد لا يقبل فيه إلا أربعة شهود ) لقوله
~~تعالى @QB@ ثم لم يأتوا بأربعة شهداء @QE@ ويدخل فيه اللواط لأن حكمه حكم
~~الزنا ( و ) يدخل فيه أيضا ( وطء المرأة ) الأجنبية ( في دبرها ) لأنه زنا
# وإن أوجب نقض العهد كزنا الذمي بمسلمة فتقدم كلام الشيخ فيه ( وإن أوجب
~~التعزير كوطء البهيمة و ) وطء ( الأمة المشتركة و ) أمته ( المزوجة قبل فيه
~~رجلان كشهود المباشرة دون الفرج ونحوها ) مما يوجب التعزير ( وإن حملت
~~امرأة لا زوج لها ولا سيد لم تحد بمجرد ذلك ) لاحتمال أن يكون من غير زنا (
~~وتسأل استحبابا فإن ادعت أنها أكرهت ) على الزنا ( أو وطئت بشبهة أو لم
~~تعترف بالزنا ) أربع مرات ( لم تحد ) لإمكان صدقها والحد يدرأ بالشبهة (
~~ويستحب للإمام أو الحاكم الذي يثبت عنده الحد بالإقرار التعريض للمقر
~~بالرجوع إذا تم ) الإقرار ( و ) التعريض له ب ( الوقوف ) أي التوقف عن
~~الإقرار إذا لم يتم الإقرار لما روي عن النبي صلى الله عليه وسلم أنه أعرض
~~عن ماعز حين أقر عنده ثم جاءه من الناحية الأخرى فأعرض عنه حتى تم إقراره
~~أربعا ثم قال لعلك قبلت لعلك لمست وروي أنه قال للذي أقر بالسرقة ما إخالك
~~فعلت رواه سعيد
# ( ولا بأس أن يعرض له بعض الحاضرين بالرجوع ) عن الإقرار إن أقر ( أو )
~~يعرضوا له قبل الإقرار ( بأ ) ن ( لا يقر ) لأن ستر نفسه أولى ( ويكره لمن
~~علم بحاله أن يحثه على الإقرار ) لما فيه من إشاعة الفاحشة انتهى
~~PageV06P103
# | باب القذف
# ( وهو الرمي بزنا أو لواط أو شهادة به ) أي بما ذكر من زنا أو لواط (
~~عليه ولم تكمل البينة ) بذلك ( وهو ) محرم بل ( كبيرة ) لقوله تعالى @QB@
~~إن الذين يرمون المحصنات الغافلات المؤمنات لعنوا في الدنيا والآخرة ولهم
~~عذاب عظيم @QE@
# وقوله صلى الله ms3225 عليه وسلم اجتنبوا السبع الموبقات
# قالوا وما هي يا رسول الله قال الشرك والسحر وقتل النفس التي حرم الله
~~إلا بالحق وأكل الربا وأكل مال اليتيم والتولي يوم الزحف وقذف المحصنات
~~الغافلات المؤمنات متفق عليه
# ( من قذف ولو ) كان القاذف ( أخرس بإشارة مفهومة ولو في غير دار الإسلام
~~وهو ) أي القاذف ( مكلف مختار محصن ولو ) كان المقذوف ( ذات محرم أو مجبوبا
~~أو خصيا أو مريضا مدنفا ) أي مشرفا على الهلاك ( أو رتقاء أو قرناء حد حر
~~ثمانين جلدة ) لقوله تعالى @QB@ والذين يرمون المحصنات ثم لم يأتوا بأربعة
~~شهداء فاجلدوهم ثمانين جلدة @QE@
# ( و ) حد ( قن ولو عتق ) بعد القذف ( قبل حده أربعين ) جلدة لإجماع
~~الصحابة أنه على النصف
# قال عبد الله بن عامر بن ربيعة أدركت أبا بكر وعمر وعثمان والخلفاء وهلم
~~جرا ما رأيت أحدا جلد عبدا في فرية أكثر من أربعين رواه مالك فيكون ذلك
~~مخصصا للآية ( و ) حد ( معتق بعضه بحسابه ) كما تقدم في حد الزنا ( سوى
~~أبويه ) أي المقذوف ( وإن علوا فلا يحدان بقذف ولد وإن نزل ) نص عليه (
~~كقود ولا يحدان ) أي الأبوان ( له ) لولدهما وإن نزل في قذف ولا غيره فلا
~~يرث الولد حد القذف على أبويه كما لا يرث القود عليهما ( فإن قذف أم ابنه
~~وهي أجنبية منه ) أي القاذف أي غير زوجة له ( فماتت ) المقذوفة ( قبل
~~استيفائه لم يكن لابنه المطالبة ) به عليه لأنه إذا لم يملك طلبه بقذفه
~~لنفسه فلغيره أولى وكالقود ( فإن كان لها ) أي المقذوفة ( ابن آخر
~~PageV06P104 من غيره ) أي القاذف ( كان له ) أي ابنها الآخر ( استيفاؤه فله
~~إذا ماتت بعد المطالبة ) لتبعضه بخلاف القود ( ويحد الابن بقذف كل واحد من
~~آبائه وأمهاته وإن علوا ) لعموم الآية وكما يقاد بهم
# ( ويحد ) القاذف ( بقذف على وجه الغيرة ) بفتح الغين المعجمة أي الحمية
~~والأنفة لعموم الآية وكأجنبي ( ويشترط لإقامة الحد ) بالقذف ( مطالبة
~~المقذوف ) للقاذف ( واستدامة الطلب إلى إقامة الحد بأ ) ن ( لا يعفو ) فلا
~~يجد
# ولا يجوز أن يعرض له إلا بطلبه ms3226 ذكره الشيخ تقي الدين إجماعا ( و ) يشترط
~~أيضا ( أ ) ن ( لا يأتي القاذف ببينة ) أي أربعة رجال ( ما قذفه به )
~~لمفهوم قوله تعالى @QB@ ثم لم يأتوا بأربعة شهداء @QE@ و يشترط أيضا ( أ )
~~ن ( لا يصدقه المقذوف ) فإن صدقه لم يحد لأنه أبلغ من إقامة البينة ( و )
~~يشترط أيضا ( أ ) ن ( لا يلاعن القاذف ) المقذوف ( إن كان ) القاذف ( زوجا
~~) فإن لاعن سقط عنه الحد لما تقدم في اللعان ( وهو ) أي حد القذف ( حق
~~الآدمي ) يسقط بعفوه ( ولا يستحلف ) المنكر ( فيه ) أي في القذف لأنه لا
~~يتعلق بالمال مقصوده ( ولا يقبل رجوعه ) أي المقر بالقذف ( عنه ) أي عن
~~القذف كسائر حقوق الآدمي إذا أقر بها بخلاف حد الزنا وحد الشرب والسرقة
~~لأنها حق لله تعالى ( ويسقط ) حد القذف ( ب ) ال ( عفو المقذوف ولو بعد
~~طالبه عن بعضه ) فلو قذف جماعة بكلمة واحدة فعفا بعضهم لم يسقط الحد
~~بالنسبة لمن لم يعف ويستوفى له كاملا بخلاف القصاص لأنه لا يتبعض ( وإن قال
~~اقذفني عزر القاذف فقط ) لارتكابه معصية ولم يحد لأنه حق لآدمي وقد أذن فيه
~~( وليس للمقذوف استيفاء بنفسه ) فلو فعل لم يعتد به وعلله القاضي بأنه
~~تعتبر نية الإمام أنه حد ( وقذف غير المحصن كمشرك وذمي وقن
# ولو كان القاذف سيده ومسلم له دون عشر سنين ومسلمة لها دون تسع سنين ومن
~~ليس بعفيف يوجب التعزير فقط ) ردعا له عن أعراض المعصومين وكفالة عن أذاهم
~~( وحق طلب تعزير القن إذا قذف له ) لأنه لا يتعلق بالمال مقصوده ( لا لسيده
~~) فلا يطالب به سيده ( والمحصن هنا ) أي في القذف غير المحصن في باب الزنا
~~و ( هو الحر المسلم العاقل الذي يجامع مثله ) وهو ابن عشر وبنت تسع فأكثر (
~~العفيف عن الزنا ظاهرا ) أما اعتبار الحرية والإسلام فلأن العبد والكافر
~~حريتهما لا تنهض لإيجاب الحد والآية الكريمة وردت في الحرة المسلمة وغيرها
~~ليس في معناها وأما العقل فلأن المجنون لا يعير بالزنا لعدم تكليفه وغير
~~العاقل لا يلحقه شين بإضافة الزنا إليه لكونه ms3227 غير مكلف PageV06P105 وأما
~~العفة عن الزنا فلأن غير العفيف لا يشينه القذف
# والحد إنما وجب لأجل ذلك وقد أسقط الله الحد عن القاذف إذا كان له بينة
~~بما قال وأما كونه يجامع مثله فلأن من دونه لا يعير بالقذف لتحقق كذب
~~القاذف ولا يشترط في المحصن العدالة فلو كان فاسقا لشربه الخمر أو البدعة
~~ولم يعرف بالزنا وجب الحد على قاذفه ( ولو تائبا من زنا ) فيحد قاذفه لأن
~~التوبة تجب ما قبلها ( أو ) كان المقذوف ( ملاعنة ) فيحد قاذفها كغيرها (
~~وولدها ) أي الملاعنة ( وولد زنا كغيرها فيحد من قذفهما ) إذا كانا محصنين
~~كغيرهما ( ومن ثبت زناه منهما ) أي من ولد الملاعنة وولد الزنا ( أو ) ثبت
~~زناه ( من غيرهما ببينة ) أو بأربعة رجال فلا حد على قاذفه
# للآية ( أو شهد به ) أي بزناه ( شاهدان ) فلا حد على قاذفه وفيه نظر
~~لمفهوم قوله تعالى @QB@ ثم لم يأتوا بأربعة شهداء @QE@ أو أقر المقذوف ( به
~~) أي بالزنا ( ولو دون أربع مرات ) فلا حد على قاذفه ( أو حد للزنا فلا حد
~~على قاذفه ) لعدم إحصانه ( ويعزر ) لما تقدم ( ولو قال لمن زنى في شركه أو
~~كان مجوسيا تزوج بذات محرم ) كأخته ( بعد أن أسلم يا زاني فلا حد عليه إذا
~~فسره بذلك ) أي بالزنا في شركة أو بتزوجه بذات محرمه لأنه صادق ( ويعزر )
~~لإيذائه له ( ولا يشترط في المقذوف البلوغ بل ) أن ( يكون مثله يطأ أو يوطأ
~~كابن عشر ) فأكثر ( وابنة تسع ) فأكثر لأنه يلحقهما الشين بإضافة الزنا
~~إليهما ويعير إن بذلك
# ولهذا جعل عيبا في الرقيق
# وظاهر كلام جماعة أنه لا يعتبر سلامته من وطء الشبهة ( ولا يقام عليه )
~~أي على قاذف ابن عشر ونحوه ( الحد حتى يبلغ المقذوف ويطالب به ) أي الحد (
~~بعد بلوغه ) لعدم اعتبار كلامه قبل البلوغ ( وليس لوليه ) أي ولي غير
~~البالغ ( المطالبة عنه ) بالحد حذرا من فوات التشفي ( وكذا لو جن المقذوف )
~~قبل الطلب ( أو أغمي عليه قبل الطلب ) بالحد لم يقم على القاذف حتى يفيق
~~المقذوف ويطالبه وليس لوليه ms3228 المطالبة عنه لما سلف ( وإن كان ) جنونه أو
~~إغماؤه ( بعده ) أي الطلب ( أقيم ) الحد في الحال لوجود شرطه ( كما لو وكل
~~في استيفاء القصاص ثم جن ) مستحقه جنونا غير مطبق ( أو أغمي عليه ) فإن ذلك
~~لا يمنع وكيله من استيفائه فإن كان الجنون مطبقا فقد تقدم في الوكالة أنها
~~تبطل به ( وإن قذف غائبا اعتبر قدومه وطلبه ) لأنه حق له أشبه سائر حقوقه (
~~إلا أن يثبت أنه طالبه في غيبته فيحد ) القاذف لوجود شرطه وهو الطلب ( وإن
~~كان القاذف PageV06P106 مجنونا أو مبرسما أو نائما أو صغيرا فلا حد عليه )
~~لعدم اعتبار كلامه ( بخلاف السكران ) لأنه مكلف ( وإن قال لحرة مسلمة )
~~محصنة ( زنيت وأنت صغيرة وفسره بصغر عن تسع لم يحد ) لأن حد القذف إنما وجب
~~لما يلحق بالمقذوف من العار وهو منتف للصغر ( ويعزر ) زاد في المغني إن رآه
~~الإمام وأنه لا يحتاج لحد طلب لأنه تأديب ( وكذلك إن قذف صغيرا له دون عشر
~~سنين ) أو قذف محصنا فقال له زنيت وأنت صغير وفسره بما دون العشر لما مر (
~~و ) إلا بأن قال لمحصنة زنيت وأنت صغيرة و ( إن فسره أو ) بتسع فأكثر من
~~عمرها حد قال لمحصن زنيت وأنت صغير وفسره ( بعشر فأكثر من عمره حد ) لعدم
~~اشتراط البلوغ ( وإن قال القاذف للمقذوف كنت أنت صغيرا حين قذفتك فقال )
~~المقذوف ( بل ) كنت ( كبيرا فالقول قول القاذف ) لأن الأصل الصغر وبراءة
~~الذمة من الحد ( وإن أقام كل منهما بينة بدعواه وكانتا مطلقتين أو مؤرختين
~~تاريخين مختلفين فهما قذفان يوجبان التعزير والحد ) أي القذف في الصغر يوجب
~~التعزير والقذف في الكبر يوجب الحد إعمالا للبينتين ( وإن بينتا تاريخا
~~واحدا ) فقال كل منهما قذفه في أول محرم سنة أربع مثلا ( فقالت إحداهما وهو
~~صغير
# وقالت الأخرى وهو كبير تعارضتا وسقطتا ) لتعارضهما وعدم المرجح لإحداهما
~~على الأخرى ( وكذا لو كان تاريخ بينة المقذوف ) الشاهدة بكبره ( قبل تاريخ
~~بينة القاذف ) الشاهد بالصغر فتعارضتا ويرجع إلى قول القاذف إن القذف كان
~~في صغر المقذوف
# والمراد ms3229 بالصغر ما دون عشر في الذكر وتسع في الأنثى كما يعلم مما تقدم (
~~وإن قال لحرة مسلمة زنيت وأنت نصرانية ) أو نحوها ( أو أمة لم تكن كذلك حد
~~) للعلم بكذبه في وصفها بذلك ( وإن لم يثبت ذلك وأمكن ) أن تكون كذلك ( حد
~~أيضا ) لأن الأصل عدمه ( وكذا لو قذف مجهولة النسب وادعى رقها وأنكرته )
~~فيحد
# وكذا لو قذف مجهول النسب وادعى رقه وأنكره وتقدم في اللقيط ( وإن كانت
~~كذلك ) أي نصرانية أو أمة ( لم يحد ) لعدم الإحصان وقت القذف ( وإن قالت
~~أردت قذفي الحال فأنكرها لم يحد ) والقول قوله في إرادته لأنه أعلم بنيته (
~~ولو قال زنيت وأنت مشركة فقالت أردت قذفي بالزنا والشرك
# فقال ) القاذف ( بل أردت قذفك بالزنا إذ كنت مشركة فقوله مع يمينه ) لأن
~~اختلافهما في نيته ولا تعلم إلا من قبله ( وهكذا إن قال ) لحر ( زنيت وأنت
~~عبد ) فقال أردت قذفي بالزنا والرق فقال بل أردت قذفك بالزنا إذ كنت
~~PageV06P107 قنا ( وإن قال لها ) أي لمشركة أسلمت ( يا زانية ثم ثبت زناها
~~في حال كفرها لم يحد ) لأنها غير محصنة ( ولو قذف ) زوج ( من أقرت بزنا )
~~ولو ( مرة فلا لعان ) عليه لاعترافها بما قذفها به ( ويعزر ) لارتكابه
~~معصية ( ومن قذف محصنا فزال إحصانه قبل إقامة الحد لم يسقط الحد عن القاذف
~~) حكم الحاكم بوجوبه أم لا لأن العبد يعتبر بوقت وجوبه وكما لا يسقط بردته
~~وجنونه بخلاف فسق الشهود قبل الحكم لضيق الشهادة ( وإن وجب الحد على ذمي أو
~~) على ( مرتد فلحق بدار الحرب ثم عاد لم يسقط عنه ) بل يقام عليه كسائر
~~الحقوق عليه
#
# | فصل ( والقذف محرم )
# لما تقدم أول الباب ( إلا في موضعين أحدهما أن يرى امرأته تزني في طهر لم
~~يصبها فيه ) زاد في الترغيب والرعاية ولو دون الفرج
# وفي المغني والشرح أو تقر به أي بالزنا فيصدقها ( فيعتزلها ثم تلد ما
~~يمكن أنه من الزاني فيجب عليه قذفها ) لأن نفي الولد واجب لأنه إذا لم ينفه
~~لحقه وورثه وورث أقاربه وورثوا منه ms3230 ونظر إلى بناته وأخواته ولا يمكن نفيه
~~إلا بالقذف وما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب ( و ) يجب ( نفي ولدها )
~~ولأن ذلك مجرى اليقين في أن الولد من الزنا لكونها أتت به لستة أشهر من حين
~~الوطء
# وفي سنن أبي داود أن النبي صلى الله عليه وسلم قال أيما امرأة ادخلت على
~~قوم من ليس منهم فليست من الله في شيء ولم يدخلها الله في جنته ولا شك أن
~~الرجل مثلها ( وفي المحرر وغيره
# وكذا لو وطئها ) الزوج ( في طهر زنت فيه وظن أن الولد من الزاني ) لشبهه
~~ونحوه وجزم به في المنتهى ( وفي الترغيب نفيه ) أي الولد ( محرم مع التردد
~~) في كونه منه أو من غيره لأن الولد للفراش ( و ) الموضع ( الثاني أن يراها
~~تزني ولم تلد ما يلزم نفيه أو يستفيض زناها في الناس أو أخبره به ) أي
~~بزناها ( ثقة أو يرى ) الزوج ( رجلا يعرف بالفجور يدخل إليها زاد في
~~الترغيب خلوة فيباح قذفها ) لأنه يغلب عل ظنه فجورها ( ولا يجب ) لأنه
~~يمكنه فراقها ( وفراقها أولى من قذفها ) لأنه أستر ولأن قذفها يلزم منه أن
~~يحلف أحدهما كاذبا أو تقر فتفتضح PageV06P108 ( وأن أتت ) الزوجة ( بولد
~~يخالف لونه لونهما ) أي الزوجين كأبيض بين أسودين أو عكسه ( أو ) أتت بولد
~~( يشبه رجلا غير والده لم يبح نفيه بذلك ) لخبر أبي هريرة متفق عليه وقال
~~لعله نزعه عرق ولأن دلالة الشبه ضعيفة ودلالة الفراش قوية بدليل قصة سعد
~~وعبد بن زمعة ( ما لم تكن قرينة ) بأن رأى عندها رجلا يشبه الولد الذي أتت
~~به فإن ذلك مع الشبه يغلب على الظن أن الولد من الرجل الذي رآه عندها ( وإن
~~كان يعزل عنها لم يبح له نفيه ) لخبر أبي سعيد ( ولا يجوز قذفها بخبر من لا
~~يوثق بخبره ) لأن خبره ليس مقبولا ( ولا ) قذفها ( برؤيته رجلا خارجا من
~~عندها من غير أن يستفيض زناها ) مع قرينة لعدم ما ) يدل على زناها انتهى
#
# | فصل ( و ) ألفاظ القذف تنقسم إلى صريح وكناية كالطلاق ms3231 وغيره
# ( صريح القذف ما لا يحتمل غيره نحو يا زان يا عاهر ) وأصل العهر إتيان
~~الرجل المرأة ليلا للفجور بها ثم غلب على الزنا فأطلق العاهر على الزاني
~~سواء جاءها أو جاءته هي ليلا أو نهارا ( زني فرجك بالوطء يا معفوج ) من عفج
~~بمعنى نكح أي منكوح أي موطوء ( يا منيوك قد زنيت أو أنت أزنى الناس
# فتح التاء أو كسرها للذكر والأنثى في قوله زنيت ) لأن هذا اللفظ خطاب
~~لهما وإشارة إليهما بلفظ الزنا ولأن كثيرا من الناس يذكر المؤنث ويؤنث
~~المذكر
# ولا يخرج بذلك عن كون المخاطب به مرادا بما يراد باللفظ الصحيح ( أو )
~~قال ( أنت أزنى من فلانة يحد للمخاطب ) بذلك الكلام لأنه قاذف له ( وليس
~~بقاذف لفلانة ) فلا يحد لها لأن لفظة أفعل
# تستعمل للمنفرد بالفعل لقوله تعالى @QB@ أفمن يهدي إلى الحق أحق أن يتبع
~~@QE@
# ( أو قال لرجل يا زانية أو يا نسمة زانية ) أ ( و لامرأة يا زان أو يا
~~شخصا زانيا أو قذفها ) أي المرأة ( أنها وطئت في دبرها أو قذف رجلا بوطء
~~امرأة في دبرها أو قال لها يا منيوكة إن لم يفسره بفعل زوج أو سيد ) فإن
~~فسره بفعل زوج أو سيد فليس قذفا لأنه ليس بزنا ( إذا كان القذف بعد حريتها
~~) أي الأمة ( وفسره بفعل السيد قبل العتق ) فلا حد ( ولا يقبل قوله ) أي لا
~~يسمع تفسير القاذف للقذف ( بما يحيله ) أي يغير القذف ويخرجه عن معناه لأنه
~~خلاف الظاهر ( ويحد ) لإتيانه PageV06P109 بصريح القذف ( فإن قال أردت )
~~بقولي يا زاني أو يا عاهر ( زاني العين أو عاهر البد أو ) قال أردت بقولي (
~~يا لوطي إنك من قوم لوط
# أو تعمل عمل قوم لوط غير إتيان الذكور ونحوه ) أي نحو ما ذكر من التأويل
~~( لم يقبل ) منه لأن إطلاق لفظه وإرادة مثل ذلك فيه مع أن قوم لوط لم يبق
~~منهم أحد ( وكل ما لا يجب الحد بفعله لا يجب على القاذف به كوطء البهيمة
~~والمباشرة دون الفرج والوطء بالشبهة وقذف المرأة ms3232 بالمساحقة أو ) قذفها (
~~بالوطء مكرهة و ) ك ( القذف باللمس والنظر ) لأن ذلك ليس رميا بالزنا (
~~وقوله لست لأبيك أو لست بولد فلان قذف لأمه ) لأن ذلك يقتضي أن أمه أتت به
~~من غير أبيه وذلك قذف لها ( إلا أن يكون منفيا بلعان لم يستلحقه أبوه ولم
~~يفسره ) القائل ( بزنا أمه ) فإنه لا يكون قذفا لأمه لصدقه في أنه ليس
~~بولده ( وكذا إن نفاه عن قبيلته ) بأن قال لست من قبيلة كذا فإنه يكون قذفا
~~لأمه إلا أن يكون منفيا بلعان لم يستلحقه أبوه ولم يفسره بزنا أمه ( أو قال
~~يا ابن الزانية ) فهو قذف لأمه ( وإن نفاه ) أي الولد ( عن أمه ) بأن قال
~~ما أنت ابن فلانة فلا حد للعلم بكذبه ( أو قال إن لم تفعل كذا فلست بابن
~~فلان ) فلا حد لأنه لم يقذف أحدا بالزنا ( أو رمي بحجر فقال من رماني فهو
~~ابن النزانية ولم يعرف الرامي ) فلا حد لعدم تعيين الرامي ( أو اختلف اثنان
~~في شيء فقال أحدهما الكاذب ابن الزانية فلا حد ) لعدم تعيين الكاذب ( وإن
~~كان يعرف الرامي فقاذف ) لتعيينه وعبارة المنتهى كالفروع وغيره إذا قال من
~~رماني بالزنا فهو زان لأحد وظاهره مطلقا ( وإن قال لولده لست بولدي فهو
~~كناية في قذف أمه يقبل تفسيره بما يحتمله ) لأن للرجل أن يغلظ في القول
~~والفعل لولده ( وزنأت في الجبل مهموزا صريح ولو زاد في الجبل أو عرف
~~العربية ) لأن عامة الناس لا يفهمون من ذلك إلا القذف وإن كان معناه في
~~اللغة طلعت ( كما لو لم يقل في الجبل أو لحن لحنا غير هذا ) فالعبرة بما
~~يفهم من اللفظ ولا أثر للحن قال في المبدع وعليهما إن قال أردت الصعود في
~~الجبل قبل ( وإن قال لرجل زنيت بفلانة أو قال لها زنى بك فلان أو ) قال (
~~يا ابن الزانيين كان قاذفا لهما بكلمة واحدة ) فيحد لهما حدا واحدا بطلبهما
~~أو طلب أحدهما ( وإن قال يا ناكح أمه وهي حية فعليه حدان نصا ) ويحتاج
~~لتحرير الفرق ms3233 بينها وبين التي قبلها ( ويا زاني ابن الزاني كذلك ) أي عليه
~~حدان نصا ( إن كان أبوه حيا ) لأنه قذفهما بكلمتين وإن كان الأب ميتا فعلى
~~ما يأتي في قذف الميت أنه لا يجب الحد بقذفه لأن هذا القذف لا يورث إلا بعد
~~الطلب PageV06P110 به ( وإن أقر أنه زنى بأمرأة فهو قاذف لها ) فيلزمه حده
~~( ولو لم يلزمه حد الزنا بإقراره ) بأن لم يقر به أربعا أو أقر به أربعا ثم
~~رجع
#
# | فصل ( وكنايته ) أي القذف ( والتعريض ) به
# ( نحو زنت يداك ورجلاك أو ) زنت ( يدك أو رجلك ) لأن زنا هذه الأعضاء لا
~~يوجب الحد لقوله صلى الله عليه وسلم العينان تزنيان وزناهما النظر الحديث (
~~أو ) زنى ( بدنك ) لأن زناه يحتمل أن يكون بزنا شيء من أعضائه على المعنى
~~السابق غير الفرج ( ونحو قوله لامرأة رجل قد فضحته ) لأنه يحتمل أن يكون
~~بشكواك ( وغطيت ) رأسه ( أو نكست رأسه ) لأنه يحتمل أن يكون حياء من الناس
~~( وجعلت له قرونا وعلقت عليه أولادا من غيره ) أي أنه يحتمل من زوج آخر أو
~~وطء بشبهة ( وأفسدت فراشه ) أي أنه يحتمل بالنشوز والشقاق أو منع الوطء (
~~أو يقول لمن يخاصمه يا حلال ابن الحلال ) لأنه كذلك حقيقة ( ما يعير كل
~~الناس بالزنا ) أي ما أنت زان ولا أمك زانية ( أو يا فاجرة ) أي مخالفة
~~لزوجها فيما يجب طاعتها فيه ( يا قحبة ) قال السعدي قحب البعير والكلب سعل
~~وهي في زماننا المعدة للزنا ( أو يا خبيثة ) صفة مشبهة من خبث الشر فهو
~~خبيث ( أو يقول لعربي يا نبطي أو يا فارسي أو ( يا رومي ) لأنه يحتمل أن
~~يكون أراد بالنبطي اللسان أو يا فارسي الطبع أو رومي الخلقة ( أو يقول
~~لأحدهم يا عربي ) والنبط قوم ينزلون بالبطائح بين العراقين وفارس بلاد
~~معروفة وأهلها الفرس وفارس أبوهم والروم على الأصل يعقوب بن إسحاق بن
~~إبراهيم صلى الله عليه وسلم ولو قال لعربي يا أعجمي بالألف لم يكن قذفا
~~لأنه نسبه إلى العجمة وهي موجودة في العربي فكأنه قال ms3234 له يا غير فصيح ( أو
~~قال ما أنا بزان أو ما أمي زانية أو يا خنيث بالنون أو يا عفيف يا نظيف أو
~~يسمع رجلا يقذف رجلا فيقول صدقت أو صدقت فيما قلت ) إذ يحتمل أن يكون صدق
~~في غير ذلك ( أو ) قال ( أخبرني أو أشهدني فلان أنك زنيت وكذبه فلان ) لأنه
~~إنما أخبر أنه قد قذف فلم يكن قذفا كما لو شهد على رجل أنه قذف ( أو قال يا
~~ولد PageV06P111 الزنا قال في الرعاية أو قال لها لم أجدك عذراء وفي الكافي
~~يا ولد الزنا قاذف لأمه فهذه ) الألفاظ التي سبقت ( كناية ) لاحتمالها غير
~~الزنا كما قدمته ( إن فسره ) أي ما سبق ( بالزنا فهو قذف ) لأنه أقر على
~~نفسه بما هو الأغلظ عليه ( وإن فسره بما يحتمله غير القذف قبل ) لأنه يحتمل
~~غير الزنا كما ذكرناه ( مع يمينه )
# وفي الترغيب هو قذف بنيته ولا يخلف منكرها ( وعزر وإن كان نوى الزنا
~~بالكناية لزمه الحد باطنا ويلزمه إظهار نيته ) لأنه حق آدمي ( ويعزر بقوله
~~يا كافر يا منافق يا سارق يا أعور يا أقطع يا أعمى يا مقعد يا ابن الزمن
~~الأعمى الأعرج يا نمام يا حروري ) نسبة إلى الحرورية غرقة من الخوارج ( يا
~~مرائي يا مرابي يا فاسق يا فاجر يا حمار يا تيس يا رافضي يا خبيث البطن أو
~~الفرج يا عدو الله يا جائر يا شارب الخمر يا كذاب أو يا كاذب يا ظالم يا
~~خائن يا مخنث يا مأبون أي معيوب )
# وفي عرف زماننا من به ماء في دبره وليس بصريح لأن الابنة المشار إليها لا
~~تعطى أنه يفعل به بمقتضى قوله للمرأة يا مغتلمة ( زنت عينك يا قرنان يا
~~قواد ) وهو عند العامة السمسار في الزنا ( يا معرص يا عرصة ) وينبغي فيهما
~~بحسب العرف أن يكونا صريحين ( ونحوهما يا ديوث ) وهو الذ يقر السوء على
~~أهله وقيل الذي يدخل الرجال على امرأته
# وقال الجوهري هو الذي لا غيرة له والكل متقارب قاله في الحاشية ( يا ms3235
~~كشحان ) بفتح الكاف وكسرها الديوث قاله في الحاشية ( يا قرطبان )
# قال ثعلب القرطبان الذي يرضى أن يدخل الرجال على نسائه وقال القرنان
~~والكشحان لم أرهما في كلام العرب مثل معنى الديوث أو قريب منه ( يا علق )
~~وذكر الشيخ تقي الدين أنها صريحة ومعناه قول ابن رزين كل ما يدل عليه عرفا
~~( يا سوس ونحو ذلك ) من كل ما فيه إيذاء وابن ظالم ليس بصريح في الزنا
~~فيعزر به لارتكابه معصية وكفالة عن أذى المعصومين ومن قال لظالم ابن ظالم
~~جبرك الله ورحم سلفك يعزر ذكره في الفروع عن الرعاية
#
# | فصل ( وإن قذف أهل بلد أو ) قذف
# ( جماعة لا يتصور الزنا من جميعهم عادة لم يحد ) لأنه عار على المقذوف
~~بذلك للقطع بكذب القاذف ( وعزر ) على ما أتى به من المعصية والزور ( كسبهم
~~بغيره ) أي القذف PageV06P112 ( ولو لم يطلبه ) أي التعزير ( أحد منهم )
~~قال في المغني لا يحتاج التعزير إلى مطالبة ( وإن قال لامرأته يا زانية
~~فقالت بك زنيت لم تكن قاذفة ) له لأنها صدقته ( وسقط عند الحد بتصديقها )
~~له كما تقدم ( ولا يجب عليها حد القذف ) لأنها لم تقذفه ( لأنه يمكن الزنا
~~منها به من غير أن يكون زانيا ) بها ( بأن يكون قد وطئها بشبهة ) وهي عالمة
~~( ولايجب عليها حد الزنا لأنها لم تقر ) به ( أربع مرات ومن قذف له موروث
~~حي محجور عليه ) لصغر أو غيره ( أو لا ) أو غير محجور عليه ( أما كان )
~~المقذوف ( أو غيرها لم يكن له أن يطالب في حياته بموجب قذفه ) لأنه حق ثبت
~~للتشفي فلا يقوم فيه غير المستحق مقامه كالقصاص ( فإن مات ) المقذوف أما
~~كان أو غيره ( وقد طالب ) بالحد ( صار ) الحد ( للموروث بصفة ما كان للمورث
~~اعتبارا بإحصانه ) أي الوارث لأنه يعتبر له وطعن في نسبه قال في الشرح
~~والمبدع ولا يستحق ذلك بطريق الإرث فلذلك يعتبر الإحصان فيه ولا يعتبر في
~~أمة أي إذا كانت هي المقذوفة ولأن القذف له وشرط فيه الطلب لأنه حق من
~~الحقوق فلا يستوفى بغير ms3236 طلب مستحقه كسائر الحقوق وإحصانه لأن الحد وجب
~~للقدح في نسبه ( وإن قذف ) بالبناء للمفعول ( ميت محصن أو لا ) أو أي غير
~~محصن ( ولو ) كان الميت المقذوف ( من غير أمهات الوارث حد قاذف بطلب وارث
~~محصن خاصة ) لما فيه من التعبير ( وإن كان الوارث غير محصن ) بأن كان عبدا
~~أو كافرا ونحوه ( فلا حد ) كما لو قذفه ابتداء ( وثبت حد قذف الميت والقذف
~~الموروث لجميع الورثة حتى الزوجين ) لأنه حق ورث عن الميت فاشترك فيه جميع
~~الورثة كسائر الحقوق ( وإن عفا بعضهم ) أي الورثة ( حد ) القاذف ( للباقي )
~~من الورثة حدا ( كاملا ) للحوق العار بكل واحد منهم على انفراده ( ومن قذف
~~النبي صلى الله عليه وسلم أو ) قذف ( أمه كفر ) لما في ذلك من التعرض للقدح
~~في النبوة الموجب للكفر ( وقتل ) من قذف النبي صلى الله عليه وسلم ( ولو
~~تاب نصا أو كان كافرا ملتزما ) كالذمي ( فأسلم ) لأن قتله حد قذفه ولا يسقط
~~بالتوبة كقذف غيرهما ولأنه لو قبلت توبته وسقط حده لكان أخف حكما من قذف
~~آحاد الناس
# قال في المنثور وهذا كافر قتل من سبه فيعايى بها
# فائدة قال الشيخ تقي الدين قذف نسائه كقذفه لقدحه في دينه صلى الله عليه
~~وسلم وإنما لم يقتلهم لأنهم تكلموا قبل علمه ببراءتها وأنها من أمهات
~~المؤمنين لإمكان المفارقة فيخرج بها منهن وتحل لغيره و ( لا ) يقتل ( إن
~~سبه ) كافر ( بغير القذف ثم PageV06P113 أسلم ) لأن سب الله تعالى يسقط
~~بالإسلام فسب النبي صلى الله عليه وسلم أولى ( وتقدم آخر باب أحكام الذمة
~~وكذا ) حكم قذف ( كل أم نبي غير نبينا ) صلى الله عليه وسلم ( قاله ابن
~~عبدوس في تذكرته ولعله مراد غيره ) قال في الإنصاف وهو عين الصواب الذي لا
~~شك فيه لعله مرادهم وتعليلهم يدل عليه ولم يذكروا ما ينافيه
# تتمة سأله حرب رجل افترى على رجل فقال يا ابن كذا وكذا إلى آدم وحواء
~~فعظمه جدا وقال عن الحد لم يبلغني فيه شيء ذهب إلى حد واحد ( وإن قذف )
~~مكلف ms3237 ( جماعة يتصور منهم الزنا عادة بكلمة واحدة ف ) عليه ( حد واحد إذا
~~طالبوا ولو متفرقين أو ) طالب ( واحد منهم فيحد لمن طلب ثم لا حد بعده )
~~لقوله تعالى @QB@ والذين يرمون المحصنات @QE@ الآية فلم يفرق بين من قذف
~~واحدا أو جماعة ولأن الحد إنما وجب بإدخال المعرة على المقذوف بقذفه وبحد
~~واحد يظهر كذب هذا القاذف وتزول المعرة فوجب أن يكتفي به بخلاف ما إذا قذف
~~كل واحد قذفا مفردا فإن كذبه في قذفه لا يلزم منه كذبه في الآخر ولا تزول
~~المعرة ( وإن أسقطه ) أي الحد ( أحدهم فلغيره المطالبة واستيفاؤه ) لأن
~~الحق ثابت لهم على سبيل البدل فأيهم طلبه استوفاه وسقط ولم يكن لغيره الطلب
~~كحق المرأة على أوليائها في تزويجها ( وسقط حق العافي ) بعفوه لأنه حق له
~~كما لو انفرد ( وإن كان ) قذف جماعة يتصور الزنا منهم عادة ( بكلمات حد لكل
~~واحد ) منهم ( حدا ) كاملا لما سلف وكالديون والقصاص ( ومن حد لقذف ثم
~~أعاده ) أي القذف لم يعد عليه الحد لأنه حد به مرة فلم يحد ثانية ويعزر (
~~أو ) أعاد زوج القذف ( بعد لعانه لم يعد عليه الحد ) لأنه قذف لاعن عليه
~~فلا يحد به كما لو أعاده قبل اللعان ( ويعزر ) ردعا له عن أعراض المعصومين
~~( ولا لعان ) أي لو كان المعيد للقذف زوجا بعد أن لاعن عليه فليس له إعادة
~~اللعان لدرء التعزير
# لأن القذف واحد وقد لاعن عليه أولا فلا يعيده ( وإن قذفه بزنا آخر ) أي
~~غير الذي قذف به ( حد ) للقذف الثاني ( مع طول الزمن ) لأن حرمة المقذوف لا
~~تسقط بالنسبة إلى القاذف أبدا بحيث يتمكن من قذفه بكل حال ( وإلا ) أي وإن
~~لم يطل الزمن بين الحد الأول والقذف الثاني ( فلا ) يحد ثانيا لأنه قد حد
~~له مرة ولم يحد له بالقذف عقبه كما لو قذفه بالزنا الأول ( وإن قذف رجلا )
~~أو امرأة ( مرات بزنا أو زنيات ولم يحد فحد واحد ) كما لو PageV06P114 زنى
~~بنساء أو شرب أنواعا من المسكر أو سرق من جماعة لأن ms3238 القصد الردع وإظهار
~~كذبه وذلك يحصل به حد واحد
#
# | فصل و ( تجب التوبة )
# فورا ( من القذف والغيبة وغيرهما ) ظاهره ولو من صغيرة وإن كانت تكفر
~~باجتناب الكبائر لعموم الأدلة ( ولا يشترط لصحتها ) أي التوبة ( من ذلك )
~~أي القذف والغيبة ونحوهما ( إعلامه ) أي المقذوف أو المغتاب ونحوه
# نقل مهنا لا ينبغي أن يعلمه ( ولأن في إعلامه دخول غم عليه وزيادة إيذاء
# وقال القاضي والشيخ عبد القادر يحرم ) على القاذف ونحوه ( إعلامه ) أي
~~المقذوف أو المغتاب ونحوه لما تقدم ( وقيل ) يشترط إعلامه ( إن علم به
~~المظلوم وإلا دعا له واستغفر ولم يعلمه وذكره الشيخ عن أكثر العلماء وقال )
~~الشيخ ( وعلى الصحيح من الروايتين لا يجب الاعتراف ) للمظلوم ( ولو سأله
~~فيعرض ) في إنكاره حذرا من الكذب ( ولو مع استحلافه لأنه مظلوم لصحة توبته
~~) فينفعه التأويل ( ومع عدم التوبة والإحسان تعريضه ) في الإنكار ( كذب
~~ويمينه غموس ) لأنه ظالم فلا ينفعه تعريضه ( قال واختار أصحابنا لا يعلمه
~~بل يدعو له في مقابلة مظلمته
# وقال ومن هذا الباب قول النبي صلى الله عليه وسلم أيما مسلم شتمته أو
~~سببته فاجعل ذلك له صلاة وزكاة وقربة تقربه بها إليك يوم القيامة ) رواه
~~الشيخان من حديث أبي هريرة بلفظ أن النبي صلى الله عليه وسلم قال اللهم إني
~~أتخذ عندك عهدا لن تخلفنيه إنما أنا بشر فأي المؤمنين آذيته أو شتمته أو
~~جلدته أو لعنته فاجعلها له صلاة الحديث
# ( وقال ) الشيخ ( أيضا زناه بزوجة غيره كالغيبة ) وذكر في الغنية إن تأذى
~~بمعرفته كزناه بجاريته وأهله وغيبته خفي بعظم أذاه فهنا لا طريق له إلى أن
~~يستحله ويبقى له عليه مظلمة فيجبرها بالحسنات كما تجبر مظلمة الميت والغائب
~~( ولو أعلمه بما فعل ولم يبينه فحلله فهو كإبراء منه ) على ما تقدم في
~~الهبة ( وفي الغنية PageV06P115 لا يكفي الاستحلال إلمبهم فإن تعذر فيكثر
~~الحسنات ولو رضي أن يشتم أو يغتاب أو يجنى عليه ونحوه لم يبح ذلك ) لأن
~~إسقاط الحق قبل وجوده لا يصح وإذنه في عرضه كإذنه في قذفه ms3239 ودمه ( ويأتي
~~لذلك تتمة في باب شروط من تقبل شهادته ) وبيان معنى التوبة وما يتعلق به
#
# | باب حد المسكر
# السكر اختلاط العقل قال الجوهري السكران خلاف الصاحي والجمع سكرى وسكارى
~~بضم السين وفتحها والمرأة سكرى ولغة بني أسد سكرانة والمسكر اسم فاعل من
~~أسكر الشراب إذا جعل صاحبه سكران أو كان فيه قوة تفعل ذلك وهو محرم
~~بالإجماع
# وما نقل عن قدامة بن مظعون وعمرو بن معدي كرب وابن جندل بن سهيل أنها
~~حلال فمرجوع عنه نقله الموفق والشارح وغيرهما وسنده قوله تعالى @QB@ يا
~~أيها الذين آمنوا إنما الخمر والميسر والأنصاب @QE@ الآيات
# وقول النبي صلى الله عليه وسلم في حديث ابن عمر كل مسكر خمر وفي لفظ ( كل
~~مسكر حرام ) رواهما مسلم
# ( كل شراب أسكر كثيره فقليله حرام ) لحديث جابر مرفوعا قال ما أسكر كثيره
~~فقليله حرام رواه أبو داود وابن ماجة والترمذي وحسنه ( من أي شيء كان ) لما
~~روي أن عمر قال على منبر رسول الله صلى الله عليه وسلم أما بعد أيها الناس
~~إنه نزل تحريم الخمر وهي من خمسة من العنب والتمر والعسل والحنطة والشعير
~~والخمر ما خمر العقل متفق عليه ( ويسمى ) كل شراب أسكر ( خمرا ) لقوله صلى
~~الله عليه وسلم كل مسكر خمر وكل خمر حرام رواه أبو داود ( ولا يجوز شربه )
~~أي المسكر ( للذة ولا لتداو ) لما روى وائل بن حجر أن طارق بن سويد الجعفي
~~سأل النبي صلى الله عليه وسلم عن الخمر
# فنهاه وكره له أن يصنعها فقال إنما أصنعها PageV06P116 للدواء فقال إنه
~~ليس بدواء ولكنه داء رواه مسلم
# وقال ابن مسعود إن الله لم يجعل شفاءكم فيما حرم عليكم
# رواه البخاري
# ( ولا عطش بخلاف ماء نجس ) لما فيه من البرد والرطوبة بخلاف المسكر
# فإنه لا يحصل به ري
# لأن فيه من الحرارة ما يزيد العطش ( ولا ) يجوز استعمال المسكر في ( غيره
~~) أي غير ما ذكر ( إلا لمكره ) فيجوز له تناول ما أكره عليه فقط
# لحديث عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا ms3240 عليه
# ( أو مضطر إليه ) خاف التلف ( لدفع لقمة غص بها وليس عنده ما يسيغها )
~~فيجوز له تناوله
# لقوله تعالى @QB@ فمن اضطر غير باغ ولا عاد فلا إثم عليه @QE@
# ولأن حفظ النفس مطلوب بدليل إباحة الميتة عند الاضطرار إليها وهو موجود
~~هنا ( ويقدم عليه ) أي المسكر ( بول ) لوجوب الحد باستعمال المسكر دون
~~البول ( ويقدم عليهما ) أي على المسكر والبول ( ماء نجس ) لأن الماء مطعوم
~~بخلاف البول وإنما منع من حل استعماله نجاسته ( وفي المغني وغيره ) كالشرح
~~( إن شربها ) أي الخمر ( لعطش فإن كانت ممزوجة بما يروي من العطش أبيحت
~~لدفعه عند الضرورة ) كما تباح الميتة عند المخمصة وكإباحتها لدفع الغصة (
~~وإن شربها صرفا أو ممزوجة بشيء يسير لا يروي من العطش لم تبح ) لعدم حصول
~~المقصود بها
# لأنها لا تروي بل تزيده عطشا ( وعليه الحد
# انتهى ) لأن اليسير المستهلك فيها لم يسلب عنها اسم الخمر ( وإذا شربه )
~~أي المسكر ( الحر المسلم المكلف مختارا ) لحله لمكره ( عالما أن كثيره يسكر
~~سواء كان ) الشراب المسكر ( من عصير العنب أو غيره من المسكرات ) لما سبق (
~~قليلا كان ) الذي شربه من المسكر ( أو كثيرا لم يسكر الشارب فعليه الحد )
~~لما روى أبو هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال من شرب الخمر فاجلدوه
~~رواه أحمد وأبو داود والنسائي
# وقد ثبت أن أبا بكر وعمر وعليا جلدوا شاربها لأن القليل خمر فيدخل في
~~العموم ( ثمانون جلدة ) لإجماع الصحابة
# لما روي أن عمر استشار الناس في حد الخمر فقال عبد الرحمن اجعله كأخف
~~الحدود ثمانين جلدة فضرب عمر ثمانين وكتب به إلى خالد وأبي عبيدة بالشام
# وروي أن عليا قال في المشورة إذا سكر هذى وإذا هذى افترى وعلى المفتري
~~ثمانون رواه الجوزجاني والفرق بين هذا وبين سائر المختلف PageV06P117 فيه
~~أن السنة عن النبي صلى الله عليه وسلم قد استفاضت بتحريم المختلف فيه هنا
~~فلم يبق لأحد عذر في اعتقاد إباحته وقد عمم قدامة بن مظعون وأصحابه مع
~~اعتقادهم إباحة ما شربوه بخلاف غيره من المجتهدات ms3241 ( والرقيق ) إذا شرب
~~المسكر وكان مكلفا مختارا عالما به حده ( أربعون ) عبدا كان أو أمة كالزنا
~~والقذف ( ولا حد ولا إثم على مكره على شربها سواء أكره بالوعيد أو بالضرب
~~أو الجيء إلى شربها بأن يفتح فوه ) ويصب فيه المسكر لما تقدم ( وصبره ) أي
~~المكره ( على الأذى أولى من شربها وكذا كل ما جاز فعله لمكره ) فصبره على
~~الأذى أولى من فعله ( ولا ) حد أيضا ( على جاهل تحريمها ) لأن الحدود تدرأ
~~بالشبهات ( فلو ادعى الجهل ) بتحريم المسكر ( مع نشئه بين المسلمين لم يقبل
~~) منه ذلك
# لأنه خلاف الظاهر ( ولا تقبل ) أي لا تسمع ( دعوى الجهل بالحد ) فإذا علم
~~أن الخمر يحرم لكن جهل وجوب الحد بشربه حد ولم تنفعه دعوى الجهل بالعقوبة
~~كما مر في الزنا ( ويحد من احتقن به ) أي المسكر ( أو استعط ) به ( أو
~~تمضمض به فوصل إلى حلقه أو أكل عجينا لت به ) لأن ذلك في معنى الشرب ( فإن
~~خبز العجين فأكل من خبزه لم يحد ) لأن النار أكلت أجزاء الخمر ( وإن ثرد في
~~الخمر أو اصطبغ به أو طبخ به لحما فأكل من مرقه حد ) ون عين الخمر موجدوة (
~~ولو خلطه ) أي المسكر ( بماء فاستهلك ) المسكر ( فيه ) أي الماء ( ثم شربه
~~) لم يحد
# لأنه باستهلاكه في الماء لم يسلب اسم الماء عنه ( أو داوى به ) أي المسكر
~~( جرحه لم يحد ) لأنه لم يتناوله شرابا ولا في معناه ( ولا يحد ذمي ولا
~~مستأمن بشربه ) أي المسكر ( ولو رضي بحكمنا
# لأنه يعتقد حله ) وذلك شبهة يدرأ بها الحد ( ويثبت شربه ) أي المسكر (
~~بإقراره ) أي الشارب ( مرة كقذف ) لأن كلا منهما لا يتضمن إتلافا بخلاف حد
~~الزنا والسرقة ( ولو لم توجد منه رائحة ) الخمر مؤاخذة له بإقراره ( أو ) ب
~~( شهادة رجلين عدلين يشهدان أنه شرب مسكرا ولا يحتاجان إلى بيان نوعه ) لأن
~~كلا منهما يوجب الحد ( ولا أنه شربه مختارا عالما أنه مسكر ) أو أنه محرم
~~عملا بالظاهر ( ولا يحد بوجود رائحة ) الخمر ( منه ) لاحتمال أنه تمضمض بها
~~أو ms3242 ظنها ماء فلما صارت في فيه مجها ونحو ذلك
# والحد يدرأ بالشبهة و ( لكن يعزر حاضر شربها ) لما روى أبو داود عن عبد
~~الله بن عمر مرفوعا قال لعن الله الخمر وبائعها وشاربها وساقيها ومبتاعها
~~وعاصرها ومعتصرها وحاملها والمحمولة إليه ( ومتى رجع ) المقر بالشرب
~~PageV06P118 ( عن إقراره قبل رجوعه ) لأنه حد لله تعالى فيقبل رجوعه عنه (
~~كسائر الحدود غير القذف ) لأنه حق آدمي كما سبق ( ولو وجد سكران أو تقاياها
~~) أي الخمر ( حد ) لأنه لم يسكر أو يتقيأها إلا وقد شربها ( وإذا أتى على
~~عصير ثلاثة أيام بلياليهن حرم ولو لم يوجد منه غليان ) لما روي أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم كان يشربه إلى مساء ثلاثة ثم يأمر به فيسقى الخدم أو
~~يهراق
# رواه مسلم وحكى أحمد عن ابن عمر أنه قال العصير أشربه ما لم يأخذ شيطانه
~~قيل وفي كم يأخذ شيطانه قال في ثلاثة ولأن الشدة تحصل في ثلاث ليال وهي
~~خفيفة تحتاج إلى ضابط والثلاث تصلح لذلك ( إلا أن يغلى ) كغليان القدر
~~ويقذف بزبده ( قبل ذلك فيحرم ) ولو لم يسكر لما روى الشالنجي بإسناده عن
~~النبي صلى الله عليه وسلم أنه قال العصير ثلاثا ما لم يغل ولأن علة التحريم
~~الشدة الحادثة فيه وهي توجد بوجود الغليان فإذا خل حرم ( ولو طبخ ) العصير
~~( قبل التحريم ) أي قبل أن يغلى وقبل أن يأتي عليه ثلاثة أيام بلياليهن (
~~حل إن ذهب ) بطبخه ( ثلثاه نصا ) ذكره أبو بكر إجماع المسلمين لأن أبا موسى
~~كان يشرب من الطلا ما ذهب ثلثاه وبقي ثلثه
# رواه النسائي وله مثله عن عمر وأبي الدرداء ولأن العصير إنما يغلى لما
~~فيه من الرطوبة فإذا غلي على النار حتى ذهب ثلثاه فقد ذهب أكثر رطوبته فلا
~~يكاد يغلي وذا لم يغل لم تحصل فيه الشدة
# لأنه يصير كالرب ولهذا قال أحمد حين قال له أبو داود إنهم يقولون إنه
~~يسكر
# فقال لو كان يسكر ما أحله عمر ( وقال الموفق والشارح وغيرهما الاعتبار في
~~حله عدم الإسكار ms3243 سواء ذهب بطبخه ثلثاه أو أقل أو أكثر ) لأن العلة مظنة
~~الإسكار وحيث انتفت فالأصل الحل ( والنبيذ مباح ما لم يغل أو تأت عليه
~~ثلاثة أيام ) بلياليهن ( وهو ) أي النبيذ ( ما يلقى فيه تمر أو زبيب أو
~~نحوهما ليحلو به الماء وتذهب ملوحته ) روى أحمد ومسلم وأبو داود عن ابن
~~عباس أنه كان ينقع للنبي صلى الله عليه وسلم الزبيب فيشربه اليوم والغد
~~وبعد الغد إلى مساء الليلة الثالثة ثم يؤمر به فيسقى ذلك الخدم أو يهراق
~~وقوله إلى مساء الليلة الثالثة يكون قبل تمام الثلاث بقليل فيسقى ذلك الخدم
~~إن شاء أو يشربه أو يهراق قبل أن تتم عليه الثلاث لينبذ غيره في وعائه (
~~فإن طبخ ) النبيذ ( قبل غليانه حتى صار غير مسكر كرب الخروب وغيره فلا بأس
~~) إذا كان قبل أن يأتي عليه ثلاثة أيام بلياليهن وظاهره وإن لم يذهب
~~PageV06P119 بالطبخ ثلثاه وهو واضع على قول الموفق ومن تابعه وعلى الأول
~~يحتاج للفرق بين العصير والنبيذ ( وجعل ) الإمام ( أحمد وضع زبيب في خردل
~~كعصير ) يعني يحرم إذا غلا أو أتت عليه ثلاثة أيام صرح به في المستوعب
# ( وأنه إن صب عليه خل أكل ) ولو بعد الثلاث ( وإن غلا عنب وهو عنب فلا
~~بأس به نصا ) نقله أبو داود وعلى قياسه الرمان والبطيخ ونحوهما ( ولا يكره
~~الانتباذ في الدباء ) بضم الدال وتشديد الباء وهي القرع والواحدة دباءة
~~والمراد القرعة اليابسة المجعولة وعاء ( والحنتم ) الجرار المدهونة واحدها
~~حنتمة ( والمزفت ) أي الوعاء المطل بالزفت ( والمقير ) أي الإناء المطلي
~~بالقار وكذا ما يصنع من الخشب والنقير وهو أصل النخلة ينقر ثم ينبذ فيه
~~فعيل بمعنى مفعول ( كغيرها ) وما روي في الصحيحين من النهي عن الانتباذ
~~فيها منسوخ بحديث بريدة يرفعه كنت نهيتكم عن الأشربة إلا في ظروف الأدم
~~فاشربوا في كل وعاء غير أن لا تشربوا مسكرا رواه أحمد وأبو داود والنسائي (
~~ويكره الخليطان وهو أن ينتبذ عنبين كتمر وزبيب ) معناه كتمر ( أو بسر أو
~~مذنب ) وهو ما نصفه بسر ونصفه رطب ms3244 ( وحده ) لأنه كنبيذ بسر مع رطب
# روى جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم نهى أن ينبذ الرطب والزبيب جميعا
~~رواه الجماعة إلا الترمذي
# وعن أبي سعيد قال نهى رسول الله صلى الله عليه وسلم أن يخلط بسرا بتمر أو
~~زبيبا بتمر أو زبيبا ببسر وقال من شربه منكم فليشربه زبيبا فردا أو تمرا
~~فردا أو بسرا فردا
# رواه مسلم والنسائي
# قال أحمد في الرجل ينقع الزبيب والتمر الهندي والعناب ونحوه ينقعه غدوة
~~ويشربه عشية للدواء أكرهه لأنه نبيذ ولكن يطبخه ويشربه على المكان
# ( ما لم يغل أو تأت عليه ثلاثة أيام ) بلياليهن فيحرم لما سبق ( ولينبذ
~~كل واحد ) من الخليطين ( وحده ) لحديث أبي سعيد السابق ( ولا بأس بالفقاع )
~~لأنه نبيذ لم تأت عليه ثلاثة أيام ولا هو مشتد وليس المقصود منه الإسكار
~~وإنما يتخذ لهضم الطعام وصدق الشهوة ( والخمر إذا فسدت خلا لم تحل وإن قلب
~~الله عينها فصارت خلا ) بنفسها أو بنقل لغير قصد تخليل ( فهي حلال ) لقول
~~عمر على المنبر لا يحل خمر خل أفسدت حتى يكون الله هو الذي تولى إفسادها
~~ولا بأس على مسلم ابتاع من أهل الكتاب خلا ما لم يتعمد لإفسادها رواه أبو
~~عبيدة بمعناه ( وتقدم في باب إزالة النجاسة ) موضحا PageV06P120
# تتمة يحرم التشبه بشراب الخمر ويعزر فاعله وإن كان المشروب مباحا في نفسه
~~فلو اجتمع جماعة ورتبوا مجلسا وأحضروا آلات الشراب وأقداحه وصبوا فيها
~~السكنجبين ونصبوا ساقيا يدور عليهم ويسقيهم فيأخذون من الساقي ويشربون
~~ويجيء بعضهم بعضا بكلماتهم المعتادة بينهم حرم ذلك وإن كان المشروب مباحا
~~في نفسه لأن في ذلك تشبها بأهل الفساد قال الغزالي في الإحياء في كتاب
~~السماع ومعناه قول الرعاية ومن تشبه بالشراب في مجلسه وآنيته وحاضر من
~~حاضره بمحاضر الشراب حرم وعزر
#
# | باب التعزير
# ( وهو ) لغة المنع
# واصطلاحا ( التأديب ) لأنه يمنع من تعاطي القبيح وعزرته بمعنى نصرته لأنه
~~منع عدوه من أذاه
# وقال السعدي يقال عزرته وقرته وأيضا أدبته وهو من الأضداد وهو طريق إلى
~~التوقير إذا ms3245 امتنع به وصرف عن الدناءة حصل له الوقاء والنزاهة ( وهو واجب
~~في كل معصية لا حد فيها ولا كفارة كاستمتاع لا يوجب الحد ) بأن لم يكن فيه
~~تغييب الحشفة أو قدرها في فرج أصلي ( و ) ك ( إتيان المرأة المرأة ) أي
~~المساحقة ( و ) ك ( اليمين الغموس لأنه لا كفارة فيها وكدعاء عليه ولعنه
~~وليس لمن لعن ردها ) على من لعنه لعموم النهي عن اللعن ( وكسرقة ما لا قطع
~~فيه ) لعدم الحرز أو لكونه دون ربع دينار ونحوه ( وجناية لا قصاص فيها )
~~كصفع ووكز وهو الدفع والضرب بجمع الكف ( و ) ك ( القذف بغير الزنا ونحوه )
~~كاللواط ( وكنهب وغصب واختلاس وسب صحابي وغير ذلك ) من المحرمات التي لا حد
~~فيها ولا كفارة ومن ترك الواجبات ( ويأتي في باب المرتد سب الصحابي بأتم من
~~هذا وتقدم في باب القذف جملة من ذلك ) أي ما يوجب التعزير ( فيعزر فيها
~~المكلف وجوبا ) لأن المعصية تفتقر إلى ما يمنع من فعلها فإذا لم يجب فيها
~~حد ولا كفارة وجب أن يشرع فيها التعزير وليتحقق المانع من فعلها وقوله لا
~~حد فيها أخرج ما أوجب الحد من الزنا والقذف والسرقة ونحوها وقوله ولا كفارة
~~خرج به الظهار والإيلاء وشبه العمد وقال في المبدع قد يقال يجب التعزير فيه
~~أي في شبه العمد لأن الكفارة حق لله تعالى بمنزلة PageV06P121 الكفارة في
~~الخطأ وليست لأجل الفعل بل بدل النفس الفائتة فأما نفس الفعل المحرم الذي
~~هو الجناية فلا كفارة فيه ويظهر هذا لما لو جنى عليه فلم يتلف شيئا استحق
~~التعزير ولا كفارة ولو أتلف بلا جناية محرمة لوجبت الكفارة بلا تعزير وإنما
~~الكفارة في شبه العمد بمنزلة الكفارة على المجامع في الصيام والإحرام
# ( وتقدم قول صاحب الروضة إذا زنى ابن عشر أو بنت تسع عزرا وقال الشيخ لا
~~نزاع بين العلماء إن غير المكلف كالصبي المميز يعاقب على الفاحشة تعزيرا
~~بليغا وكذا المجنون يضرب على ما فعل ) أي مما لا يجوز للعاقل ( لينزجر لكن
~~لا عقوبة بقتل أو قطع ms3246 وفي الرعاية الصغرى وغيرها ما أوجب حدا على مكلف عزر
~~به المميز كالقذف انتهى وإن ظلم صبي صبيا أو مجنون مجنونا أو بهيمة بهيمة
~~اقتص للمظلوم من الظالم وإن لم يكن في ذلك زجر ) عن المستقبل ( لكن لاقتصاص
~~المظلوم وأخذ حقه ) قال في الفروع فيتوجه أن يقال يفعل ذلك ولا يخلو عن ردع
~~وزجر
# وأما في الآخرة فإن الله تعالى يقول ذلك للعدل بين خلقه
# قال ابن حامد القصاص بين البهائم والشجر والعيدان جائزة شرعا بإيقاع مثل
~~ما كان في الدنيا ( وتقدم تأديب الصبي على الطهارة والصلاة ) إذا بلغ عشرا
~~( وذلك ليتعود ) وكذا الصوم إذا أطاقه ( وكتأديبه على خط وقراءة وصناعة
~~وشبهها ) قال في الواضح ومثله زنا
# وهو ظاهر كلام القاضي فيما نقله الشالنجي في الغلمان يتمردون لا بأس
~~بضربهم ( قال القاضي ومن تبعه إلا إذا شتم نفسه أو سبها فإنه لا يعزر ) وهو
~~معصية كما يعلم من كلام القاضي
# ( وقال ) القاضي ( في الأحكام السلطانية إذا تشاتم والد وولده لم يعزر
~~الوالد لحق ولده ) كما لا يحد لقذفه ولا يقاد به ( ويعزر الولد لحقه ) أي
~~الوالد كما يحد لقذفه ويقاد به ( ولا يجوز تعزيره ) أي الولد ( إلا بمطالبة
~~الوالد ) بتعزيره لأن للوالد تعزيره بنفسه كما يعلم مما سبق في النفقات (
~~ولا يحتاج التعزير إلى مطالبة في هذه ) الصورة لأنه مشروع للتأديب فيقيمه
~~الإمام إذا رآه وظاهر المنتهى حتى في هذه قال ولا يحتاج إلى مطالبة ( وإن
~~تشاتم غيرهما ) أي الوالد وولده ( عزر ) ولو جدا وولد ولده أو أما وولدها
~~أو أخوين
# ( قال الشيخ ومن غضب فقال ما نحن مسلمون إن أراد ذم نفسه لنقص دينه فلا
~~حرج فيه ولا عقوبة انتهى
# ويعزر بعشرين سوطا بشرب مسكر في نهار رمضان يفطره كما يدل عليه تعليلهم
~~مع الحد فيجتمع الحد والتعزير في هذه الصورة ) لما روى أحمد بإسناده أن
~~عليا أتى بالنجاشي قد PageV06P122 شرب خمرا في رمضان فجلده ثمانين سوطا
~~الحد وعشرين لفطره في رمضان
# وإنما جمع بينهما لجنايته من وجهين ( ولو ms3247 توجه عليه تعزيرات على معاص شتى
~~فإن تمحضت لله ) تعالى ( واتحد نوعها ) كأن قبل أجنبية مرارا ( أو اختلف )
~~نوعها بأن قبل أجنبية ولمس أخرى قصدا ( تداخلت ) وكفاه تعزير واحد كما تقدم
~~في حد الزنا ( وإن كانت ) التعزيرات ( لآدمي وتعددت كأن سبه مرات ولو اختلف
~~نوعها ) أي السبات ( أو تعدد المستحق ) بالتعزير ( كسب أهل بلد فكذلك ) أي
~~تداخلت لأن القصد التأديب وردعه وظاهره ولو بكلمات ( ومن وطىء أمة امرأته
~~فعليه الحد ) لحديث النعمان بن بشير ولأنه وطىء في فرج من غير عقد ولا ملك
~~فوجب عليه الحد كوطء أمة غير مزوجة ( إلا أن تكون أحلتها له فيجلد مائة ولا
~~يرجم ولا يغرب ) لما روى أحمد وأبو داود وغيرهما عن حبيب بن سالم أن رجلا
~~يقال له عبد الرحمن بن حنين وقع على جارية امرأته فرفع إلى النعمان بن بشير
~~وهو أمير على الكوفة فقال لأقضين فيك بقضاء رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~إن كانت أحلتها لك جلدتك مائة وإن لم تكن أحلتها لك رجمتك بالحجارة فوجدها
~~أحلتها له فجلده مائة
# ( وإن أولدها ) أي أمة زوجته ( لم يلحقه نسبه ) لأنه وطء في غير ملك ولا
~~شبهة كزناه بغيرها ( ولا يسقط الحد بالإباحة في غير هذا الموضع ) لعموم
~~النصوص الدالة على وجوب الحد على الزاني وإنما سقط هنا أي في إباحة المرأة
~~أمتها لزوجها لحديث النعمان المذكور ( ولا يزاد في التعزير على عشر جلدات )
~~لحديث أبي بردة مرفوعا لا يجلد أحد فوق عشر جلدات إلا في حد من حدود الله
~~تعالى متفق عليه
# ( في غير هذا الموضع ) أي إباحة الزوجة أمتها لزوجها وأيضا ما تقدم فيمن
~~شرب مسكرا في نهار رمضان لورود الأثر فيكون مخصصا ( إلا إذا وطىء جارية
~~مشتركة فيعزر بمائة إلا سوطا ) لما روى الأثرم عن سعيد بن المسيب أن عمر
~~قال في أمة بين رجلين وطئها أحدهما يجلد الحد إلا سوطا واحتج به أحمد (
~~وعنه ما كان ) من التعازير ( سببه الوطء كوطئه جاريته المزوجة و ) وطء (
~~جارية ولده أو ms3248 ) جارية ( أحد أبويه والمحرمة برضاع ووطء ميتة ونحوه عالما
~~بتحريمه إذا قلنا لا يحد فيهن يعزر بمائة ) لما سبق من حديث النعمان في وطء
~~جارية امرأته بإذنها فيتعدى إلى وطء أمته المشتركة المزوجة لأنها في معناها
~~( و ) يعزر PageV06P123 ( العبد ) في ذلك ( بخمسين إلا سوطا ) قاله في
~~المبدع وغيره لأنه على النصف من الحر ( واختاره جماعة ) وجزم به في الهداية
~~والمذهب والمستوعب والمحرر والرعايتين والحاوي الصغير وغيرها قال في الفروع
~~وهي أشهر عند جماعة ذكره في الإنصاف ( وكذا لو وجد مع امرأته رجلا ) من غير
~~زنا بها في رواية نقلها يعقوب وجزم بها في المذهب والمحرر وغيرهما واحتج
~~بأن عليا وجد رجلا مع امرأته في لحافها فضربه مائة ذكره في المبدع ( ويجوز
~~نقص التعزير عن عشر جلدات إذ ليس أقله مقدارا فيرجع إلى اجتهاد الإمام أو
~~الحاكم فيما يراه وما يقتضيه حال الشخص ولا يجرد للضرب بل يكون عليه القميص
~~والقميصان كالحد
# وذكر ابن الصيرفي أن من صلى في الأوقات المنهي عنها يضرب ثلاث ضربات
~~ويكون ) التعزير ( بالضرب والحبس والصفع والتوبيخ والعزل عن الولاية )
# وقال في الاختيارات إذا كان المقصود دفع الفساد ولم يندفع إلا بالقتل قتل
~~وحينئذ فمن تكرر منه جنس الفساد ولم يرتدع بالحدود المقدرة بل استمر على
~~الفساد فهو كالصائل لا يندفع إلا بالقتل فيقتل ( وإن رأى الإمام العفو عنه
~~جاز ) قال في المغني والشرح وقال في المبدع ومعناه في الشرح كوطء جارية
~~امرأته أو جارية مشتركة ما كان من التعزير منصوصا عليه فيجب امتثال الأمر
~~فيه وما لم يكن ورأى الإمام المصلحة فيه وجب كالحد وإن رأى العفو جاز
~~للإخبار وإن كان لحق آدمي فطلبه لزمه إجابته
# وفي الكافي يجب التعزير في موضعين ورد الخبر فيهما وما عداهما إلى اجتهاد
~~الإمام فإن جاء تائبا معترفا قد أظهر الندم والإقلاع جاز ترك تعزيره وإلا
~~وجب انتهى
# وقدم في الإنصاف أن المذهب وجوب التعزير مطلقا وأن عليه جماهير الأصحاب
~~وهو مقتضى كلام المصنف فيما سبق ( ولا يجوز قطع شيء ms3249 منه ) أي ممن وجب عليه
~~التعزير ( ولا جرحه ولا أخذ شيء من ماله ) لأن الشرع لم يرد بشيء من ذلك عن
~~أحد يقتدى به ولأن الواجب أدب والأدب لا يكون بالإتلاف
# ( قال الشيخ وقد يكون التعزير بالنيل من عرضه مثل أن يقال له يا ظالم يا
~~معتدي و ) قد يكون التعزير PageV06P124 ( بإقامته من المجلس وقال التعزير
~~بالمال سائغ إتلافا وأخذا وقول ) الموفق ( أبي محمد المقدسي لا يجوز أخذ
~~ماله منه إلى ما يفعله الحكام الظلمة والتعزير يكون على فعل المحرمات و )
~~على ( ترك الواجبات فمن جنس ترك الواجبات من كتم ما يجب بيانه كالبائع
~~المدلس ) في المبيع بإخفاء عيب ونحوه
# ( والمؤجر ) المدلس
# ( والناكح ) المدلس ( وغيرهم من المعاملين ) إذا دنس ( وكذا الشاهد
~~والمخبر ) الواجب عليه الإخبار بما علمه من نحو نجاسة شيء ( والمفتي
~~والحاكم ونحوهم فإن كتمان الحق سببه الضمان وعلى هذا لو كتم شهادة كتمانا
~~أبطل به حق مسلم ضمنه مثل أن يكون عليه حق ببينة وقد أداه حقه له ) أي
~~المؤدي لما كان عليه ( بينة بالأداء فتكتم الشهادة حتى يغرم ذلك الحق
~~وفظاهر نقل حنبل وابن منصور سماع الدعوى ) على البينة بذلك ( و ) سماع (
~~الأعذار والتحليف في الشهادة ) إذا أنكرت البينة العلم بها أو نحوه
# هذا كلام الشيخ ويأتي في اليمين في الدعاوى أنه لا يحلف شاهد ( ومن
~~استمنى بيده خوفا من الزنا أو خوفا على بدنه فلا شيء عليه ) قال مجاهد
~~كانوا يأمرون فتيانهم يستغنوا به ( إذا لم يقدر على نكاح ولو لأمة ولا يجد
~~ثمن أمة ) لأن فعل ذلك إنما يباح للضرورة وهي مندفعة بذلك ( وإلا ) بأن قدر
~~على نكاح ولو أمة أو على ثمن أمة ( حرم وعزر ) لأنه معصية ولقوله تعالى
~~@QB@ والذين هم لفروجهم حافظون @QE@
# ولحديث رواه الحسن بن هرفة في حزبه قاله في المبدع ( وحكم المرأة في ذلك
~~حكم الرجل فتستعمل شيئا مثل الذكر ) ويحتمل المنع وعدم القياس ذكره ابن
~~عقيل ( وله أن يستمني بيد زوجته وجاريته ) المباحة له لأنه كتقبيلها ( ولو
~~اضطر إلى جماع ms3250 وليس ثم من يباح وطؤها حرم الوطء ) بخلاف أكله في المخمصة ما
~~لا يباح في غيرها لأن عدم الأكل لا تبقى معه الحياة بخلاف الوطء ( وإذا
~~عزره ) أي من وجب عليه ( الحاكم أشهره لمصلحة كشاهد الزور ) ليجتنب ( ويأتي
~~) في الشهادات ( ويحرم ) التعزير ( بحلق لحيته ) لما فيه من المثلة و ( لا
~~تسويد وجهه و ) له ( صلبه حيا ولا يمنع ) المصلوب ( من أكل ووضوء ) لأن
~~البنية لا تبقى بدون الأكل والصلاة ولا تسقط عنه
# ولا تصح إلا بالوضوء كقدرته عليه ( ويصلي بالإيماء ) للعذر ( ولا يعيد )
~~ما صلاه بالإيماء
# وتقدم في الصلاة ( قال القاضي ويجوز أن ينادى عليه بذنبه إذا تكرر )
~~الذنب ( منه ولم يقلع
# انتهى
# ومن لعن ذميا ) معينا ( أدب ) لأنه معصوم وعرضه محرم PageV06P125 ( أدبا
~~خفيفا ) لأن حرمته دون حرمة المسلم ( إلا أن يكون صدر منه ) أي الذمي ( ما
~~يقتضي ذلك ) أي أن يلعن فلا شيء على المسلم
# قلت ما ذكره هو كلام الفروع وغيره ولعل المراد أن يلعن فاعل ذلك الذنب
~~على العموم مثل أن يقول لعن الله فاعل كذا أما لعنة معين بخصوصه فالظاهر
~~أنها لا تجوز ولو كان ذميا وصدر منه ذنب ( وقال الشيخ يعزر ) أي من وجب
~~عليه التعزير ( بما يردعه ) لأن القصد الردع ( وقد يقال بقتله ) أي من لزمه
~~التعزير ( للحاجة ) وتقدم كلامه في الاختيارات ( وقال يقتل مبتدع داعية
~~وذكره وجها وفاقا لمالك ونقل ) القتل ( عن أحمد في الدعاة من الجهمية )
~~لدفع شرهم به ويأتي في الشهادات يكفر مجتهدهم الداعية ( وقال ) الشيخ ( في
~~الخلوة بأجنبية واتخاذ الطواف بالهجرة دينا
# وقول الشيخ انذروا لي لتقضى حاجتكم واستغيثوا بي إن أصر ولم يتب قتل وكذا
~~من تكرر شربه للخمر ما لم ينته بدونه ) أي يقتل ( ونص أحمد في المبتدع
~~الداعية يحبس حتى يكف عنها ومن عرف بأذى الناس و ) أذى ( ما لهم حتى بعينه
~~ولم يكف ) عن ذلك ( حبس حتى يموت أو يتوب ) قال في الأحكام السلطانية
~~للوالي فعله لا القاضي ( ونفقته مدة حبسه من بيت المال ليدفع ضرره ms3251 ) وفي
~~الترغيب في العائن للإمام حبسه وقال المنقح لا يبعد أن يقتل العائن إذا كان
~~يقتل بعينه غالبا
# وأما ما أتلفه فيغرمه انتهى
# ( ومن مات من التعزير ) المشروع ( لم يضمن ) لأنه مأذون فيه شرعا كالحد
#
# | فصل ( ولا يجوز للجذماء مخالطة الأصحاء عموما
# ولا مخالطة أحد معين صحيح إلا بإذنه وعلى ولاة الأمور منعهم من مخالطة
~~الأصحاء بأن يسكنوا في مكان منفرد لهم ) ونحو ذلك
# وإذا امتنع ولي الأمر من ذلك أو المجذوم أثم وإذا أصر على ترك الواجب مع
~~علمه به فسق
# قاله في الاختيارات وقال كما جاءت به سنة رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~وخلفائه وكما ذكر العلماء ( وجوز ابن عقيل قتل مسلم جاسوس لكفار وعند
~~القاضي يعنف ذو الهيئة ويعزر غيره
# وفي الفنون للسلطان سلوك السياسة وهو الحزم عندنا ولا تقف السياسة على ما
~~نطق به PageV06P126 الشرع )
# قلت ولا تخرج عما أمر به أو نهى عنه ( قال الشيخ وقوله الله أكبر كالدعاء
~~عليه ) أي فيعزر عليه
# وجزم به في المنتهى
# قال الشيخ ( ومن دعي عليه ظلما فله أن يدعو على ظالمه بمثل ما دعا به
~~عليه نحو أخزاك الله أو لعنك الله أو شتمه بغير فرية ) أي قذف ( نحو يا كلب
~~يا خنزير فله أن يقول له مثل ذلك ) لقوله تعالى @QB@ فمن اعتدى عليكم
~~فاعتدوا عليه بمثل ما اعتدى عليكم @QE@
# ( أو تعزيره ) أي وله أن يرفعه للحاكم ليعزره لكونه ارتكب معصية ولا يرده
~~عليه ( ومقتضى كلامه ) أي الشيخ ( في موضع آخر أنه لا يلعن من لعنه كما
~~تقدم )
# قلت ولا يدعو عليه ولا يشتمه بمثله بل يعزره ( وإذا كان ذنب الظالم إفساد
~~دين المظلوم لم يكن له ) أي المظلوم ( أن يفسد ) على الظالم ( دينه ) قال
~~تعالى @QB@ ولا يرضى لعباده الكفر @QE@
# ( لكن له ) أي المظلوم ( أن يدعو عليه بما يفسد به دينه مثل ما فعل ) معه
~~لقوله تعالى @QB@ بمثل ما اعتدى عليكم @QE@
# قلت الأولى عدم ذلك ( وكذا لو افترى ) إنسان ( عليه الكذب لم يكن له ) أي
~~المكذوب ( أن ms3252 يفتري عليه الكذب لكن له أن يدعو عليه الكذب ) لكن له أن يدعو
~~الله عليه بمن يفتري عليه الكذب نظير ما افتراه وإن كان هذا الافتراء محرما
~~لأن الله إذا عاقبه بمن يفعل به ذلك لم يقبح منه سبحانه ( ولا ظلم فيه )
~~لأن المالك يفعل في ملكه ما يشاء
# ( وقال وإذا كان له أن يستعين بمخلوق من وكيل ووال وغيرهما فاستعانته
~~بخالقه أولى بالجواز
# انتهى وقال ) الإمام ( أحمد الدعاء قصاص وقال فمن دعا فما صبر ) أي فقد
~~انتصر لنفسه @QB@ ولمن صبر وغفر إن ذلك لمن عزم الأمور @QE@
#
# | فصل ( والقوادة التي تفسد النساء والرجال
# أقل ما يجب عليها الضرب البليغ وينبغي شهرة ذلك بحيث يستفيض في النساء
~~والرجال ) لتجتنب ( وإذا أركبت ) القوادة ( دابة وضمت عليها ثيابها ) ليأمن
~~كشف عورتها PageV06P127 ( ونودي عليها هذا جزاء من يفعل كذا وكذا ) أي يفسد
~~النساء والرجال ( كان من أعظم المصالح
# قاله الشيخ ) ليشتهر ذلك ويظهر ( وقال لولي الأمر كصاحب الشرطة أن يعرف
~~ضررها إما بحبسها أو بنقلها عن الجيران أو غير ذلك
# وقال سكنى المرأة بين الرجال
# و ) سكنى ( الرجال بين النساء يمنع منه لحق الله تعالى ومنع عمر بن
~~الخطاب رضي الله عنه العزب أن يسكن بين المتأهلين والمتأهل أن يسكن بين
~~العزاب ) دفعا للمفسدة
# ( ونفى ) عمر بن الخطاب ( شابا ) هو نصر بن حجاج إلى البصرة ( خاف به
~~الفتنة في المدينة ) لتشبب النساء به ( وأمر النبي صلى الله عليه وسلم بنفي
~~المخنثين من البيوت
# وقال ) الشيخ أيضا ( يعزر من يمسك الحية ) لأنه محرم وجناية وتقدم لو
~~قتلت ممسكها من مدعي مشيخة ونحوه فقاتل نفسه ( و ) يعزر من ( يدخل النار
~~ونحوه ) ممن يعمل الشعبذة ونحوها ( وكذا ) يعزر ( من ينقص مسلما بأنه
~~مسلماني مع حسن إسلامه وكذا ) يعزر ( من قال لذمي يا حاج ) لأن فيه تشبيه
~~قاصد الكنائس بقاصد بيت الله وفيه تعظيم لذلك ( أو سمى من زار القبور
~~والمشاهد حاجا إلا أن يسمى ذلك حجا يقصد حج الكفار والضالين ) أي قصدهم
~~الفاسد ( وإذا ظهر كذب المدعي ms3253 في دعواه بما يؤذي به المدعى عليه عزر لكذبه
~~وأذاه ) للمدعى عليه
# قلت ويلزمه ما غرمه بسببه ظلما لتسببه في غرمه بغير حق على ما تقدم في
~~أول الحجر
#
# | باب القطع في السرقة
# وهو ثابت بالإجماع لقوله تعالى @QB@ والسارق والسارقة فاقطعوا أيديهما
~~@QE@ PageV06P128 وقوله صلى الله عليه وسلم في حديث عائشة تقطع اليد في ربع
~~دينار فصاعدا إلى غيره من القصاص ( وهي أخذ مال محترم لغيره وإخراجه من حرز
~~مثله ) عادة ( لا شبهة ) له أي الآخذ ( فيه ) وقوله ( على وجه الاختفاء )
~~متعلق بأخذ ومنه استراق السمع ومسارقة النظر إذا كان يختفي بذلك
# إذا علمت أن السرقة الأخذ على وجه الاختفاء ( فلا قطع على منتهب ) وهو
~~الذي أخذ المال على وجه الغنيمة لما روى جابر مرفوعا قال ليس على المنتهب
~~قطع
# رواه أبو داود
# ( ولا ) على ( مختلس والاختلاس نوع من الخطف والنهب ) وإنما استخفى في
~~ابتداء اختلاسه والمختلس الذي يخطف الشيء ويمر به ( ولا على غاصب ولا ) على
~~( خائن في وديعة أو عارية أو نحوهما ) لقوله صلى الله عليه وسلم ليس على
~~الخائن والمختلس قطع رواه أبو داود والترمذي وقال لم يسمعه ابن جريج عن أبي
~~الزبير
# وقال أبو داود بلغني عن أحمد بن حنبل أن ابن جريج إنما سمعه من ياسين
~~الزيات ولأن الاختلاس نوع من النهب وإذا لم يقطع الخائن والمختلس فالغاصب
~~أولى ( ولا جاحد وديعة ولا غيرها من الأمانات ) لعموم قوله صلى الله عليه
~~وسلم لا قطع على خائن ولأنه ليس بسارق ( إلا العارية فيقطع بجحدها ) لما
~~روت عائشة أن امرأة كانت تستعير المتاع وتجحده فأمر النبي صلى الله عليه
~~وسلم بقطع يدها رواه مسلم
# قال أحمد لا أعلم شيئا يدفعه
# وقال في رواية الميموني هو حكم من النبي صلى الله عليه وسلم يدفعه شيء
# ( و ) يقطع ( بسرقة ملح وتراب ) يقصد عادة كالطين الأرمني والمغرة (
~~وأحجار ولبن ) بكسر الباء جمع لبنة ( و ) سرقة ( كلأ وسرجين طاهر وثلج وصيد
~~وفاكهة وطبيخ وذهب وفضة ومتاع وخشب وقصب ) سكر فارسي ( ونورة وجص ms3254 وزرنيخ
~~وفخار وتوابل ) وهي ما يوضع على الخبز من شمر ونحوه ( وزجاج ) حيث بلغت
~~قيمة المسروق من ذلك نصابا لعموم النصوص ( ويشترط في قطع سارق أن يكون
~~مكلفا مختارا ) لحديث عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه
# وحديث رفع القلم عن ثلاث
# ( و ) يشترط أيضا ( أن يكون المسروق مالا ) لأن ما ليس بمال فلا حرمة له
~~فلم يجب به قطع والأحاديث دالة على ذلك مع أن غير المال لا يساوي المال فلا
~~يلحق به
# والآية وإن كانت مطلقة فالأخبار مقيدة والمطلق يحمل على المقيد ( محترما
~~) لأنه إذا لم يكن كذلك كمال الحربي PageV06P129 يجوز سرقته بكل طريق
# وجواز الأخذ منه ينفي وجوب القطع وأن يكون السارق ( عالما به ) أي
~~بالمسروق ( وبتحريمه ) لأن عدم العلم بذلك شبهة والحد يدرأ بالشبهة حسب
~~الاستطاعة وأن تكون سرقة المال المحترم ( من مالكه أو نائبه ) أي نائب
~~المالك كوليه ووكيله بخلاف من سرق من سارق ما سرقه أو من غاصب ما غصبه لأنه
~~ليس بمحترم ( ولو ) كان المسروق ( من غلة وقف وليس من مستحقيه ) أي الوقف
~~لأنه سرق مالا محترما لغيره ولا شبهة له فيه أشبه ما لو لم يكن غلة وقف (
~~ويقطع الطرار ) من الطر بفتح الطاء وهو القطع ( سرا ) أي الذي يبط خفية
~~لأنه سارق من حرز ( وهو الذي يسرق نصابا من جيب إنسان أو كمه أو صفنه ) بعد
~~بطه ( وسواء بسط ما أخذ منه المسروق أو قطع الصفن ) أو نحوه ( فأخذه أو
~~أدخل يده في الجيب فأخذ ما فيه بعد سقوطه ويقطع بسرقة العبد الصغير الذي لا
~~يميز ) لأنه سرق مالا مملوكا تبلغ قيمته نصابا أشبه سائر الحيوانات ولأن
~~مثله لا يفهم ولا يميز بين سيده وغيره ( فإن كان ) العبد ( كبيرا لم يقطع
~~سارقه ) لأنه لا يسرق وإنما يخدع ( إلا أن يكون ) العبد الكبير ( نائما أو
~~مجنونا أو أعجميا لا يميز بين سيده وغيره في الطاعة ) فيقطع بسرقته لأنه في
~~معنى الصغير و ( لا ) يقطع ( بسرقة مكاتب ) ذكرا كان أو أنثى لأن ms3255 ملك سيده
~~ليس تاما عليه لكونه لا يملك منافعه ولا استخدامه ولا أخذ أرش الجناية عليه
~~( و ) لا بسرقة ( أم ولد ) لأنه لا يحل بيعها ولا نقل الملك فيها فأشبهت
~~الحرة وأما المدبر فحكمه حكم القن لأنه لا يجوز بيعه ويضمن بقيمته ( ويقطع
~~بسرقة مال المكاتب ) لأنه مال محترم ( إلا أن يكون السارق ) له ( سيده )
~~للشبهة
# قلت أو عبد السيد لأنه لا يقطع بسرقة مال لا يقطع به سيده ( ولا يقطع
~~بسرقة حر وإن كان ) الحر ( صغيرا ) لأنه ليس بمال أشبه الكبير ( ولا ) يقطع
~~( بما عليه ) أي الحر الصغير ( من حلي وثيداب ) تبلغ قيمتها نصابا لأنه
~~تابع لما لا قطع فيه أشبه ثياب الكبير ولأن يد الصغير ثابتة على ما عليه
~~بدليل ما يوجد مع اللقيط يكون له وكذا لو كان الكبير نائما على متاعه فسرقه
~~ومتاعه لم يقطع لأن يده عليه ( ولا ) يقطع ( بسرقة مصحف ) لأن المقصود منه
~~كلام الله تعالى وهو لا يجوز أخذ العوض عنه ( ولا ) يقطع أيضا ( بما عليه )
~~أي المصحف ( من حلي ) لأنه تابع لما لا قطع فيه ( ولا ) قطع ( ب ) سرقة (
~~كتب بدع وتصاوير ) لأنها واجبة الإتلاف ( ولا بآلة لهو كطنبور ومزمار
~~وشبابة وإن بلغت قيمته ) أي ما ذكر من آلة لهو ( مفصلا PageV06P130 نصابا )
~~لأنه معصية إجماعا فلم يقطع بسرقته كالخمر ( ولا ) يقطع أيضا ( بما عليها )
~~أي على آلة اللهو ( من حلي ) ولو بلغ نصابا لأنه متصل بما لا قطع فيه أشبه
~~الخشب ( ولا ) قطع أيضا ( بمحرم كخمر وخنزير وميتة سواء سرقه من مسلم أو
~~كافر ) لأنها غير محترمة وليست مالا ( ولا بسرقة صليب أو صنم من ذهب أو فضة
~~) لأنه مجمع على تحريمه ولأن السارق بشبهة في أخذه ليكسره ( ولا ) قطع
~~بسرقة ( آنية فيها خمر أو ماء ) لاتصالها بما لا قطع فيه ( ولا بسرقة ماء )
~~لأن أصله الإباحة وهو غير متمول عادة ( و ) لا قطع بسرقة ( سرجين نجس )
~~لأنه ليس بمال ( ويقطع بسرقة إناء نقد تبلغ قيمته مكسرا نصابا ) لأنه غير
~~مجمع على ms3256 تحريمه وقيمته بدون الصناعة المختلف فيها نصاب ( وبسرقة دراهم أو
~~دنانير فيها تماثيل ) لأن ما فيها من الصناعة المحرمة لا يخرجها عن كونها
~~مالا ( و ) يقطع بسرقة ( سائر كتب العلوم الشرعية ) والمباحة لأنها مال
~~حقيقة وشرعا ولهذا جاز بيعها ( و ) يقطع بسرقة ( عين موقوفة على معين ) لا
~~شبهة له في مال لأنه يملكها كما تقدم ( و ) يقطع بسرقة ( إناء ) لا خمر فيه
~~ولا ماء ( معد لخل ولخمر ووضعه فيه كسكين معدة لذبح الخنازير وسيف حد لقطع
~~الطريق ) لأن إعداده للمحرم لا يزيل ماليته ( وإن سرق منديلا قيمته دون
~~نصاب في طرفه دينار ) أو ربعه أو ثلاثة دراهم فأكثر أو ما تبلغ قيمته ذلك (
~~مشدود يعلم به قطع ) لسرقته مالا من حرزه لا شبهة له فيه ( وإلا ) أي وإن
~~لم يعلم به ( فلا ) قطع عليه لعدم علمه بالمسروق
#
# | فصل ( ويشترط أن يكون المسروق نصابا
# وهو ) أي نصاب السرقة ( ثمانية دراهم أو ربع دينار أي مثقال أو عرض قيمته
~~كأحدهما ) لقوله صلى الله عليه وسلم لا تقطع اليد إلا في ربع دينار فصاعدا
~~رواه أحمد ومسلم وروى ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم قطع في مجن
~~قيمته ثلاثة دراهم متفق عليه
# وروى أنس أن سارقا سرق مجنا قيمته ثلاثة دراهم فقطعه أبو بكر وأتي عثمان
~~برجل سرق أترجة فبلغت PageV06P131 قيمتها ربع دينار فقطعه وقال علي فما بلغ
~~ثمن المجن ففيه القطع والآية مخصوصة بذلك وقوله صلى الله عليه وسلم لعن
~~الله السارق يسرق الحبل فتقطع يده ويسرق البيضة فتقطع يده متفق عليه يحمل
~~على حبل يساوي ذلك وعلى بيضة السلاح وهي تساوي ذلك أو بيضة النعام إذا كانت
~~تساوي ذلك جمعا بين الأخبار ( وتعتبر قيمته ) أي المسروق ( حال إخراجه من
~~الحرز ) لأنه وقت السرقة التي هي سبب القطع ( فإن كان في النقد ) المسروق (
~~غش لم يجب القطع حتى يبلغ ما فيه من النقد الخالص نصابا ) لما تقدم ( وسواء
~~كان النقد مضروبا أو تبرا أو حليا أو مكسرا ) لعموم ما سبق ms3257 ( ويضم أحد
~~النقدين إلى الآخر بالأجزاء في تكميل النصاب ) كالزكاة فلو سرق ثمن مثقال
~~ودرهما ونصفا قطع وكذا يضم أحد النقدين أو هما إلى قيمة عرض في تكميل
~~النصاب فلو سرق درهما وعرضا يساوي درهما ونصف سدس دينار قطع ( وإن سرق عرضا
~~قيمته نصاب ) حين إخراجه ( ثم نقصت قيمته بعد إخراجه ) من الحرز ( قبل
~~الحكم ) بالقطع ( أو بعده قطع ) اعتبارا بحال الإخراج لأنه وقت الوجوب (
~~وآن ملكه ) أي ملك السارق والمسروق ( ببيع أو هبة أو غيرهما ) كإرث ووصية (
~~بعد إخراجه من الحرز وبعد رفعه إلى الحاكم قطع ) لما روى صفوان بن أمية أنه
~~نام على ردائه في المسجد فأخذ من تحت رأسه فجاء بسارقه إلى النبي صلى الله
~~عليه وسلم فأمر بقطعه فقال صفوان يا رسول الله لم أرد هذا ردائي عليه صدقة
~~فقال النبي صلى الله عليه وسلم هلا كان قبل أن تأتيني به رواه ابن ماجه و (
~~لا ) يقطع إن ملكه السارق ببيع أو هبة أو غيرهما ( قبل رفعه ) أي السارق
~~للحاكم لقوله صلى الله عليه وسلم هلا كان قبل أن تأتيني به و ( لتعذر شرط
~~القطع وهو الطلب وإن وجدت السرقة ) أي المسروق ( ناقصة ) عن النصاب ( ولم
~~يعلمه هل كانت ناقصة حين السرقة أو بعدها لم يقطع ) لعدم تحقق شرطه ولحديث
~~ادرؤا الحدود بالشبهات ما استطعتم ( وإن دخل الحرز فذبح منه شاة أو شق )
~~فيه ( ثوبا قيمة كل منهما نصاب فنقصت ) قيمتهما ( عن النصاب ثم أخرجهما
~~ناقصتين أو أتلفهما ) فيه ( أو ) أتلف ( غيرهما فيه ) أي في الحرز (
~~وقيمتهما ) أي قيمة ما أتلفه من الثوب والشاة ونحوهما ( نصاب ) وقوله (
~~بأكل أو غيره ) متعلق بأتلفهما ( لم يقطع ) لأن من شرط القطع أن يخرج العين
~~من PageV06P132 الحرز وهي نصاب ولم يوجد ( وإذا ذبح السارق ) المسلم
~~والكتابي ( المسروق ) مسميا ( حل ) لربه ونحوه أكله ولم يكن ميتة كالمغصوب
~~ويقطع السارق إن كانت قيمة المذبوح نصابا وإلا فلا ( وإن سرق فرد خف قيمته
~~منفردا درهم ومع الآخر أربعة لم يقطع ) لأنه لم يسرق ms3258 نصابا ( وإن أتلفه )
~~أي فرد الخف ( لزمه ستة ) درهمان قيمة التالف وأربعة أرش التفريق ( وكذا
~~الحكم لو سرق جزءا من ثياب ونظائره ) كمصراع من باب ( وإن اشترك جماعة في
~~سرقة نصاب واحد فأكثر قطعوا ) كالقصاص ( سواء أخرجوه جملة كثقيل اشتركوا في
~~حمله أو أخرج كل واحد ) منهم ( جزءا ) لأنهم اشتركوا في هتك الحرز وإخراج
~~النصاب فلزمهم القطع وفارق القصاص لأنهم يعتمدون المماثلة ولا توجد
~~المماثلة إلا أن توجد أفعالهم في جميع أجزاء اليد وهذا لقصد الزجر من غير
~~اختيار مماثلة أو ( دخلوا الحرز معا أو دخل أحدهم فأخرج بعض النصاب ثم دخل
~~الباقون فأخرجوا باقيه ) فيقطعون لما سبق ( فإن كان فيهم من لا قطع عليه
~~لشبهة أو غيرها ) كصغر ( كأبي المسروق منه قطع الباقون ) لأنه لا يلزم من
~~سقوط القطع عن الشريك لمعنى غير موجود في غيره سقوط القطع عن الغير كشريك
~~الأب في القصاص قال في المبدع إن أخذ أي شريك الأب ونحوه نصابا وقيل أو أقل
~~( وإن اعترف اثنان بسرقة نصاب ثم رجع أحدهما ) عن إقراره ( قطع الآخر وحده
~~) فلا يقطع الراجع ( وكذا لو أقر بمشاركة آخر في سرقة نصاب ولم يقر الآخر )
~~بالسرقة قطع المقر ( ولو سرق ) واحد ( لجماعة نصابا قطع ) لأن السرقة
~~والنصاب شرط للقطع وقد وجد فوجد القطع كما لو كان المال لواحد
# ( وإن هتك اثنان حرزا فدخلاه فأخرج أحدهما نصابا وحده ) قطعا نصا لأن
~~المخرج أخرجه بقوة صاحبه ومعرفته ومعونته ( أو دخل أحدهما ) الحرز ( فقدمه
~~) المسروق ( إلى باب النقب ) وأدخل الآخر يده فأخرجه قطعا لأنهما اشتركا في
~~هتك الحرز وإخراج المتاع ( أو وضعه ) أي وضع الداخل المتاع ( في النقب
~~وأدخل الآخر يده فأخرجه قطعا ) لاشتراكهما في الهتك والإخراج ( وإن دخلا
~~دارا و ) صار ( أحدهما في سفلها جمع المتاع وشده بحبل والآخر في علوها مد
~~الحبل فرمى به أي المتاع ( وراء الدار قطعا ) لأنهما اشتركا في الدخول
~~والإخراج ( وإن رماه الداخل إلى خارج ) فأخذه أولا أو أعاده فيه ( أو ناوله
~~) الداخل للخارج ( فأخذه الآخر ) أي ms3259 الخارج ( أولا أو أعاده ) أي المتاع (
~~فيه ) أي في الحرز ( أحدهما ) أي الداخل أو الخارج ( قطع الداخل
~~PageV06P133 وحده وإن اشتركا في النقب ) لأن الداخل أخرج المتاع وحده فاختص
~~القطع به لا يقال هما اشتركا في الهتك لأن شرطه الاشتراك في الهتك والإخراج
~~ولم يوجد الثاني فانتفى القطع لانتفاء شرطه ( وإن نقب أحدهما ودخل الآخر
~~فأخرجه فلا قطع عليهما ولو تواطئا ) لأن الأول لم يسرق والثاني لم يهتك
~~الحرز
#
# | فصل ( ويشترط أن يخرجه ) أي المسروق ( من الحرز )
# لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن رجلا سأل النبي صلى الله عليه وسلم
~~عن الثمار فقال من أخذه من غير أكمامه واحتمل ففيه قيمته ومثله معه وما كان
~~من الحرز ففيه القطع إذا بلغ ثمن المجن رواه أبو داود وابن ماجه وبهذا تخص
~~الآية كما خصت بالنصاب ( فإن وجد حرزا مهتوكا ) فأخذ منه فلا قطع ( أو )
~~وجد ( بابا مفتوحا فأخذ منه فلا قطع ) لعدم شرطه ( وإن هتك الحرز فابتلع
~~فيه جوهرا أو ذهبا فخرج به ) من الحرز ( ولو لم يخرج منه ما ابتلعه ) قطع
~~كما لو أخرجه في كمه ( أو نقب وترك المتاع على بهيمة فخرجت به ولو لم يسقها
~~) قطع لأن العادة مشي البهيمة بما عليها ( أو ) نقب وترك المتاع ( في ماء
~~جار فأخرجه ) الماء ( أو ) وضعه في ماء ( راكد ففتحه فأخرجه ) الماء ( أو )
~~ترك المتاع ( على جدار ) في الدار ( أو ) على شيء ( في الهواء فأطارته
~~الريح ) قطع لأن فعله سبب خروجه أشبه ما لو ساق البهيمة ( أو أمر صغيرا أو
~~معتوها أن يخرجه ففعل ) أي أخرجه الصغير أو المعتوه قطع الذي هتك الحرز
~~وأمر لأن الصغير والمعتوه لا اختيار لهما كالآلة ولو أمرهما شخص بالقتل قتل
~~الآمر ( أو رمى به خارجا ) عن الحرز ( أو جذبه بشيء ) بعد هتكه الحرز
~~فأخرجه منه قطع ( أو استتبع سخل شاة أو فصيل ناقة أو غيرهما مثل أن يشتري
~~الأم والسخل على ملك الغير في حرز فيأتي بالأم إلى مكان السخل ويريه أمه
~~حتى ms3260 يتبعها ) قطع ( وكذلك العكس ) نحو ( أن يأتي مكان أمه وهي في حرز
~~مالكها حتى يستتبع الأم سخلها بأن يبعثه عليها حتى تتبعه قطع ) لتسببه في
~~أخذ ذلك و ( إلا ) يقطع ( إن يتبعها ) السخل ( من غير استتباع ) لأنه ليس
~~من فعله ( وإن تطيب في الحرز بما لو اجتمع بعد تطييبه و ) بعد PageV06P134
~~( خروجه من الحرز لبلغ نصابا ) قطع لأنه هتك الحرز وأخرج منه نصابا أشبه ما
~~لو كان غير طيب ( أو هتك الحرز وأخذ المال وقتا آخر ) وقرب ما بينهما قطع
~~لأنها سرقة واحدة ( أو ) هتك الحرز و ( أخذ بعضه ) أي المال ( ثم أخذ بقيته
~~وقرب ما بينهما ) قطع لأنها سرقة واحدة ولأنه إذا بنى فعل أحد الشريكين على
~~فعل شريكه إذا سرقا نصابا فبناء فعل الواحد بعضه على بعض أولى ( أو فتح
~~أسفل كوارة فخرج العسل شيئا فشيئا ) حتى بلغت قيمة ما أخرجه نصابا قطع لأنه
~~لم يهمل الأخذ أشبه ما لو وجده مجموعا فأخرجه ( أو أخرجه ) أي النصاب
~~المسروق ( إلى ساحة دار أو ) ساحة ( خان من بيت مغلق من الدار أو الخان )
~~سواء ( فتحه ) أي البيت ( أو نقبه ) ولو أن باب الدار أو الخان مغلق قطع
~~لأنه هتك الحرز وأخرج منه نصابا كما لو لم يكن على الدار أو الخان باب آخر
~~( أو احتلب لبنا من ماشية في الحرز وأخرجه ) من الحرز ( قطع ) لسرقته نصابا
~~كغير اللبن ( فإن شرب اللبن في الحرز أو شرب منه فانتقص النصاب ) لم يقطع
~~لأنه لم يخرج نصابا من الحرز ( أو ترك المتاع في ماء راكد فانفتح من غير
~~فعله فخرج به ) لم يقطع لأن خروجه بغير فعله ( أو أخرج النصاب في مرتين
~~وبعدما بينهما مثل إن كانا في ليلتين أو ليلة واحدة وبينهما مدة طويلة ) لم
~~يقطع لأن كل سرقة منهما لا تبلغ نصابا وكذا إن علم المالك بهتك الحرز
~~وأهمله لأن سرقته الثانية من غير حرز ( أو علم قردا أو نحوه السرقة فسرق لم
~~يقطع ) لأن تعليم السرقة ليس بسرقة ( وعليه ) أي ms3261 معلم القرد ( الضمان ) أي
~~ضمان سرقة القرد قليلا كان أو كثيرا لتسببه فيه ( وإن جر خشبة فألقاها بعد
~~أن أخرج بعضها من الحرز فلا قطع عليه سواء أخرج منها ما يساوي نصابا أو لا
~~لأن بعضها لا ينفرد عن بعض وكذلك لو أمسك الغاصب طرف عمامته والطرف الآخر
~~في يد مالكها لم يضمنها ) الغاصب لأن بعضها لا ينفرد عن بعض ( وكذلك لو سرق
~~ثوبا أو عمامة فأخرج بعضها ) ولم يقطعه لم يقطع لتبعيته لما لا يخرجه
~~PageV06P135
#
# | فصل ( وحرز المال ما جرت العادة بحفظه فيه
# ويختلف باختلاف الأموال والبلدان وعدل السلطان وجوره وقوته وضعفه ) لأنه
~~لما لم يثبت بالشرع اعتباره من غير تنصيص على بيانه علم أنه رد ذلك إلى
~~العرف لأنه طريق إلى معرفته فرجع إليه كما رجعنا إلى معرفة القبض والفرقة
~~في البيع وأشباه ذلك إليه ( فحرز الأثمان والجواهر والقماش في الدور
~~والدكاكين في العمران وراء الأبواب والأغلاق الوثيقة ) والغلق القافل خشبا
~~كان أو حديدا
# قال في المبدع ويكون فيه حافظ لأنه العادة في حرز ذلك ( والصندوق في
~~السوق حرز ثم حارس ) لأنه العادة ( وإلا ) أي وإن لم يكن ثم حارس ( فلا )
~~أي فليس الصندوق حرزا ( فإن لم تكن الأبواب مغلقة ولا فيها حافظ فليست حرزا
~~وإن كان فيها ) أي الدار المفتوحة الأبواب ( خزائن مغلقة فالخزائن حرز لما
~~فيها ) من الأموال ( وما خرج عنها ) أي الخزائن ( فليس بمحرز ) إذا كانت
~~أبواب الدار مفتوحة
# قلت وقياس ذلك خزائن المسجد فالمغلقة حرز لما فيها مما جرت العادة به
~~فيها ( وأما البيوت التي في البساتين والطرق والصحراء فإن لم يكن فيها أحد
~~فليست حرزا مغلقة كانت أو مفتوحة ) وإن كان فيها أهلها أو حافظ ملاحظ فهي
~~حرز مغلقة كانت أو مفتوحة ( فإن كان بها نائم وهي مغلقة فهي حرز وإلا ) أي
~~وإن لم تكن مغلقة ( فلا ) أي فليست بحرز إلا أن يكون الحافظ يقظان ( وكذا
~~خيمة وخركات ونحوهما ) كبيت الشعر إن كان فيها أحد ولو نائما فهي محرزة مع
~~ما فيها لأنها ms3262 هكذا تحرز في العادة وإن لم يكن فيها أحد فإن كان عندها حافظ
~~فهي محرزة أيضا
# وإن لم يكن عندها حافظ وليس فيها أحد فلا قطع على سارقها لأنها ليست
~~بمحرزة في العادة ( وإن كان لابسا ثوبا أو متوسدا له ) تحت رأسه ( نائما )
~~كان ( أو مستيقظا أو ) كان ( مفترشا ) له ( أو متكئا عليه في أي موضع كان
~~من بلد أو برية ) فحرز لأنه صلى الله عليه وسلم قطع سارق رداء صفوان من
~~المسجد وهو متوسده ( أو ) كان ( نائما على مجر فرسه لم يزل عنه أو ) كان (
~~نعله في رجله فحرز ) لأنه هكذا محرز ( فإن تدحرج ) النائم ( عن الثوب زال
~~الحرز ) فلا قطع على السارق إذن ( وإن كان الثوب أو غيره من المتاع بين
~~يديه ) أي قدامه ( كبز البزازين وقماش الباعة وخبز الخباز PageV06P136 (
~~بحيث يشاهده وينظر إليه فهو حرز ) لأنه العادة ( وإن نام أو كان غائبا عن
~~موضع مشاهدته فليس بمحرز وإن جعل ) البزاز ونحوه ( المتاع في الغرائر وعلم
~~عليها أي شدها بخيط ونحوه ) كحبل وسير ( ومعها حافظ يشاهدها فمحرزة ) عملا
~~بالعرف ( وإلا فلا ) أي وإن لم يكن معها حينئذ حافظ يشاهدها فليست بمحرزة (
~~وحرز سفن في شط بربطها ) لجريان العادة بذلك ( وحرز بقل وباقلاء وطبيخ
~~وقدوره وخزف وراء الشرائح ) واحدها شريحة ( وهي ) شيء يعمل ( من قصب أو خشب
~~) يضم بعضه إلى بعض بحبل أو غيره ( إذا كان بالسوق حارس ) لأن العادة جرت
~~بإحرازها به ( وحرز حطب وخشب وقصب الحظائر ) واحدتها حظيرة وهي ما يعمل
~~للإبل والغنم من الشجر تأوي إليه والأصل الحظر المنع فيعبر بعضه عن بعض
~~ويربط بحيث يعسر أخذ شيء منه على ما جرت به العادة ( كما لو كان ) ما ذكر (
~~في فندق ) وهو الخان الصغير ( مغلق عليه ) فيكون محرزا وإن لم يقيد
# ذكره في الكافي والشرح ( وحرز مواش ) جمع ماشية ( الصبر ) واحدها صبرة
~~وهي حظيرة الغنم ( و ) حرزها ( في المرعى بالراعي ونظره إليها إذا كان )
~~الراعي ( يراها في الغالب ) لأن العادة حرزها بذلك ( وما نام ) الراعي (
~~عنه ms3263 منها ) أي من الماشية أو غاب عن مشاهدته ( فقد خرج عن الحرز ) فلا قطع
~~على سارقه ( وحرز حمولة إبل ) بفتح الحاء أي الإبل المحملة ( سائرة
~~بتقطيرها مع قائد يراها بحيث يكثر الالتفات إليها ويراعيها وزمام الأول
~~منها بيده ) لأنها هكذا تحرز عرفا ( والحافظ الراكب فيما وراءه ) من الإبل
~~السائرة ونحوها ( كقائد ) فإذا كان يراها ويكثر الالتفات إليها فهي محرزة (
~~أو بسائق يراها ) أي الإبل المحملة ونحوها ( سواء كانت مقطرة أو لا وإن
~~كانت ) الإبل ( باركة فإن كان معها حافظ لها ولو نائما وهي معقولة فهي
~~محرزة ) لأن العادة أن صاحبها يعقلها إذا نام ( وإن لم تكن ) الإبل (
~~معقولة وكان الحافظ ناظرا إليها بحيث يراها فهي محرزة وإن كان نائما أو
~~مشغولا عنها فلا ) حرز فلا قطع على السارق منها ( فإن سرق من أحمال الجمال
~~السائرة المحرزة متاعا قيمته نصاب ) قطع ( أو سرق الحمل قطع ) لأنه سرق
~~نصابا من حرز مثله ( وإن سرق الجمل بما عليه وصاحبه نائم عليه لم يقطع )
~~لأنه في يد صاحبه ( وإن لم يكن صاحبه عليه قطع وهذا التفصيل في الإبل التي
~~في الصحراء فأما ) الإبل ( التي في البيوت والمكان المحصن على الوجه الذي
~~ذكرناه في الثياب فهي محرزة وحكم سائر PageV06P137 المواشي كالإبل ) فيما
~~سبق ( وحرز ثياب في حمام ) بحافظ وفي الترغيب لا تبطل الملاحظة بفترات
~~وأعراض يسيرة بل بتركه وراءه ( أو ) ثياب ( في إعدال و ) حرز ( غزل في سوق
~~أو خان وما كان مشتركا في الدخول إليه بحافظ كقعوده على المتاع وإن فرط
~~حافظ فنام أو اشتغل فلا قطع ) على السارق لأنه لم يسرق من حرز ( ويضمن
~~الحافظ ) ما ضاع بتفريطه ( ولو لم يستحفظه ) رب المتاع صريحا عملا بالعرف (
~~وإن استحفظ رجل آخر متاعه في المسجد فسرق فإن فرط في حفظه فعليه الغرم )
~~لتفريطه ( إن كان التزم حفظه وأجابه إلى ما سأله ) صريحا ( وإن لم يجبه لكن
~~سكت لم يلزمه غرم ) لأنه ما قبل الاستيداع ولا قبض المتاع ( ولا قطع على
~~السارق في الموضعين ) لأنه لم ms3264 يسرق من حرز ( وإن حفظ المتاع بنظره إليه
~~وقربه منه فلا غرم عليه ) لعدم تفريطه ( وعلى السارق القطع ) لأنه سرق
~~نصابا من حرزه ( وحرز كفن مشروع في قبر على ميت ولو بعد ) القبر ( عن
~~العمران إذا كان القبر مطموما الطم الذي جرت به العادة وهو ) أي الكفن (
~~ملك له ) أي للميت لأنه مالك له في حياته ولا يزول ملكه إلا عما لا حاجة له
~~إليه ( فلو عدم الميت ) وبقي الكفن ( وفيت منه ديونه ) ويزيد به الثلث في
~~الوصية كسائر ماله ( وإلا ) أي وإن لم يكن على الميت دين وبقي كفنه ( فهو
~~ميراث ) كباقي أمواله ( فمن نبش القبر وأخذ الكفن قطع ) روي عن ابن الزبير
~~وعن عائشة سارق أمواتنا كسارق أحياءنا ولقوله تعالى @QB@ والسارق والسارقة
~~فاقطعوا أيديهما @QE@
# ( والخصم فيه ) أي الكفن إن سرق ونحوه ( الورثة ) لأنهم يقومون مقام
~~الميت في المطالبة ( فإن عدموا ) أي الورثة ( فنائب الإمام ) كسائر حقوقه (
~~ولو كفنه أجنبي فكذلك ) أي فالخصم فيه إذا سرق الورثة لقيامهم مقام مورثهم
~~وأما لو أكل الميت ونحوه وبقي الكفن كان لمن تبرع به دون الورثة كما قطع به
~~غير واحد وجزم به المصنف في الجنائز لأن تمليك الميت غير ممكن فهو إباحة
~~بقدر الحاجة فإذا زالت تعين لربه ( وإن أخرجه ) أي الكفن ( من اللحد ووضعه
~~في القبر من غير أن يخرجه منه فلا قطع ) لأنه لم يخرجه من الحرز ( وإن كفن
~~رجل في أكثر من ثلاثة لفائف أو ) كفنت ( امرأة في أكثر من خمس ) ثياب (
~~فسرق الزائد عن ذلك ) فلا قطع ( أو ترك ) الميت ( في تابوت فسرق التابوت )
~~فلا قطع ( أو ترك معه ) أي الميت ( طيب مجموع أو ذهب أو فضة أو جوهر
~~PageV06P138 لم يقطع بأخذ شيء من ذلك لأنه ليس بمشروع ) وترك غيره معه
~~تضييع وسفه فلا يكون محرزا بالقبر ولو كان القبر غير مطموم أو أكل الميت
~~وبقي كفنه وسرقه سارق فلا قطع ( وحرز جدار الدار كونه مبنيا فيها ) أي
~~الدار ( إذا كانت في العمران أو في الصحراء وفيها ms3265 حافظ فإن أخذ من أجزاء
~~الجدار أو خشبه ما يبلغ نصابا وجب قطعه ) لأن الحائط حرز لغيره فيكون حرزا
~~لنفسه و ( لا ) يقطع ( إن هدم الحائط ولم يأخذه ) كما لو أتلف المتاع في
~~الحرز بل يحرم أرش الهدم إن تعدى به ( وإن كانت الدار في الصحراء فلا قطع
~~على من أخذ من جدارها شيئا ) لأنها إذا لم تكن حرزا لما فيها فلنفسها أولى
~~( وحرز الباب تركيبه في موضعه مغلقا كان أو مفتوحا ) لأنه هكذا يحفظ ( وعلى
~~سارقه القطع إن كانت الدار محرزة بما ذكرناه ) بأن تكون في العمران أو في
~~الصحراء وفيها حافظ ( وأما أبواب الخزائن في الدار فإن كان باب الدار مغلقا
~~فهي ) أي أبواب الخزائن ( محرزة مغلقة كانت ) أبواب الخزائن ( أو مفتوحة
~~وإن كان ) باب الدار ( مفتوحا لم تكن ) أبواب الخزائن ( محرزة إلا أن تكون
~~مغلقة أو يكون في الدار حافظ ) يحفظها ( وحلقة الباب إن كانت مسمرة فهي
~~محرزة ) لأنها بتركيبها فيه صارت كأنها بعضه ( فإن سرق باب مسجد منصوبا أو
~~باب الكعبة المنصوب أو سرق من سقفه ) أي المسجد ( وجداره أو تأزيره شيئا
~~قطع ) لأنه سرق من حرز مثله عادة نصابا لا شبهة له فيه وما كان منفكا من
~~ذلك فليس بمحرز فلا قطع على سارقه و ( لا ) يقطع ( بسرقة ستائر الكعبة )
~~الخارجة ( ولو كانت مخيطة عليها ) كغير المخيطة لأنها غير محرزة ( ولا
~~بسرقة قناديل مسجد وحصره ونحوه ) مما جعل لنفع المصلين كالقفص المجعول لوضع
~~نعالهم ( أو كان السارق مسلما ) لأنه مما ينتفع به الناس فيكون له فيه شبهة
~~كسرقة من بيت المال ( وإلا ) أي وإن لم يكن مسلما ( قطع ) لأنه لا حق له
~~فيه ولا شبهة ( ومن سرق من ثمر شجر أو ) من ( جمار نخل وهو الكثر ) بضم
~~الكاف ( قبل إدخاله الحرز كأخذه من رؤوس نخل وشجر من البستان لم يقطع ولو
~~كان عليه حائط وحافظ ويضمن عوضه مرتين ) لحديث رافع بن خديج أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم قال لا قطع في ثمر ولا كثر ms3266
# رواه أحمد والترمذي وحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال سئل النبي صلى
~~الله عليه وسلم عن الثمر المعلق فقال من أصاب منه بفية من ذي حاجة عن متخذ
~~خبنة فلا شيء عليه PageV06P139 ومن خرج بشيء منه فعليه غرامة مثليه
# ولأن الثمار في العادة تسبق اليد إليها فجاز أن تغلظ قيمتها على سارقها
~~ردعا له وزجرا بخلاف غيرها
# وقوله صلى الله عليه وسلم غير متخذ خبنة
# بالخاء المعجمة ثم باء موحدة ثم نون أي غير متخذ منه في حجزته ( ومن سرق
~~منه ) أي الثمر ( نصابا بعد إيوائه الحرز كجرين ونحوه أو سرق ) نصابا من
~~ثمر ( من شجرة في دار محرزة قطع ) لقوله صلى الله عليه وسلم في حديث عمرو
~~بن شعيب السابق ومن سرق منه شيئا بعد أن تأويه الجرين فبلغ القطع رواه أحمد
~~والنسائي وأبو داود ولفظه له ( وكذا الماشية تسرق من المرعى من غير أن تكون
~~محرزة تضمن بمثل قيمتها ولا قطع كثمر وكثر ) احتج به أحمد بأن عمر أغرم
~~حاطب بن أبي بلتعة حين نحر غلمانه ناقة رجل من مزينة مثلي قيمتها
# رواه الأثرم
# ( وما عداهن ) أي الثمر والكثر والماشية و ( يضمن بقيمته مرة واحدة ) إن
~~كان متقوما ( أو بمثله إن كان مثليا ) لأن التضعيف فيها على خلاف القياس
~~للنص فلا يجاوز به محل النص ( ولا قطع في عام مجاعة عاما نصا إذا لم يجد ما
~~يشتريه أو ما يشتري به ) قال جماعة ما لم يبذل له ولو بثمن غال
# وفي الترغيب ما يحيي به نفسه ( وإذا سرق الضيف من مال مضيفه من الموضع
~~الذي أنزله فيه أو ) من ( موضع لم يحرزه عنه لم يقطع ) لعدم هتكه الحرز (
~~وإن سرق ) الضيف ( من موضع محرز عنه فإن كان منعه قراه فسرق بقدره لم يقطع
~~) لأنه أخذ الواجب له أشبه الزوجة والقريب إذا أخذ ما وجب لهما ( وإن لم
~~يمنعه ) المضيف قراه الواجب له ( قطع ) إن سرق نصابا لأنه لا شبهة للضيف
~~إذن في مال المضيف ( وإذا ms3267 أحرز الضارب مال المضاربة أو ) أحرز الوديع (
~~الوديعة أو ) أحرز المستعير ( العارية أو ) أحرز الوكيل ( المال الذي وكل
~~فيه فسرقه أجنبي فعليه القطع ) لأنه سرق نصابا من نائب مالك لا شبهة له
~~أشبه ما لو سرقه من مالكه ( وإن غصب ) إنسان ( عينا أو سرقها وأحرزها
~~فسرقها سارق ) لم يقطع ( أو غصب بيتا فأحرز ) الغاصب ( فيه ماله فسرقه منه
~~أجنبي لم يقطع ) لأن ذلك غير محترم PageV06P140
#
# | فصل ( ويشترط ) للقطع في السرقة ( انتفاء الشبهة )
# لقوله صلى الله عليه وسلم إدرؤا الحدود بالشبهات ما استطعتم
# ( فلا يقطع بسرقة مال ولده وإن سفل ) لقوله صلى الله عليه وسلم أنت ومالك
~~لأبيك
# ( وسواء في ذلك الأب والأم والابن والبنت والجد والجدة من قبل الأم أو
~~الأب ) لأن بينهم قرابة تمنع شهادة أحدهم للآخر فلم يقطع بالسرقة منه كالأب
~~بسرقة مال ابنه ( ولا ) قطع ( بسرقة ) ولد ( مال والده وإن علا ) لأن
~~النفقة تجب للولد على الوالد في مال والده حفظا له فلا يجوز إتلافه لحفظه
~~ماله ( ويقطع سائر ) أي الباقي ( الأقارب بالسرقة من مال أقاربهم كالإخوة
~~والأخوات ومن عداهم ) كالأعمام والأخوال لأن القرابة هنا لا تمنع قبول
~~الشهادة من أحدهما على الآخر فلا تمنع القطع ولأن الآية والأخبار تعم كل
~~سارق خرج منه عمود النسب فبقي ما عداهما على الأصل ( ولا يقطع العبد بسرقة
~~مال سيده ) لما روى سعيد بإسناده عن عمر أنه جاءه عبد الله بن عمر و
~~الحضرمي بغلام له فقال إن غلامي قد سرق فاقطع يده فقال عمر خادمكم أخذ
~~مالكم وكان ذلك بمحضر من الصحابة فلم ينكر فكان كالإجماع
# وقال ابن مسعود لا أقطع مالك سرق ما لك
# وروى ابن ماجه عن ابن عباس أن عبدا من رقيق الخمس سرق من الخمس فرقع إلى
~~النبي صلى الله عليه وسلم فلم يقطعه وقال مال الله سرق بعضه بعضا
# ( وأم الولد والمدبر والمكاتب كالقن ) في عدم القطع بسرقة مال السيد
~~لأنهم ملكه كالقن ( ولا سيد المكاتب بسرقة ماله ) للشبهة لأنه يملك تعجيزه
~~في الجملة ms3268 ( وكل من لا يقطع الإنسان بسرقة ماله لا يقطع عبده بسرقة ماله
~~كآبائه وأولاده وغيرهم ) كزوجاته فلا يقطع عبد بسرقة مال أحد من عمودي نسب
~~سيده ولا من مال زوج سيدته ونحو ذلك لقيام الشبهة ( ولا ) يقطع ( مسلم
~~بسرقته من بيت المال ) لقول عمر وابن مسعود من سرق من بيت المال فلا ما من
~~أحد إلا وله في هذا المال حق
# وروى سعيد عن علي ليس على من سرق من بيت المال قطع PageV06P141 ( ولو )
~~كان السارق من بيت المال ( عبدا إن كان سيده مسلما ) لأنه لا يقطع بسرقة
~~مال سيده لا يقطع به سيده ( ولا ) يقطع ( بالسرقة من مال له فيه شرك )
~~كالمال المشترك بينه وبين شريكه لأنه إذا لم يقطع الأب بسرقة مال ابنه لكون
~~أن له فيه شبهة فلئلا يقطع بالسرقة من مال شريكه من باب أولى ( أو ) بسرقة
~~من مال ( لأحد ممن لا يقطع بالسرقة منه ) فيه شرك مشترك كمال لأبيه أو
~~لابنه لأن له فيه شبهة ( ولا بالسرقة من غنيمة له ) أي السارق ( فيها حق أو
~~لولده ) فيها حق ( أو لوالده ) فيها حق ( أو ) ل ( سيده ) فيها حق ( وإن لم
~~يكن من الغانمين ولا من أحد ممن ذكرنا ) بأن لم يكن والدا ولا ولدا لأحد
~~الغانمين ونحوهما ( فسرق منها ) أي الغنيمة ( قبل إخراج الخمس لم يقطع )
~~لأن لبيت المال فيها حقا وهو خمس الخمس وذلك شبهة فيدرأ بها الحد ( وإن
~~أخرج الخمس ) من الغنيمة ( فسرق ) السارق ( من أربعة الأخماس قطع ) حيث لم
~~يكن له ولا لولده ولا والده ونحوه فيها حق لعدم الشبهة ( وإن سرق من الخمس
~~لم يقطع ) لأن له فيه حقا ( وإن قسم الخمس خمسة أقسام فسرق من خمس الله
~~ورسوله لم يقطع ) لأنه من جملة مستحقيه ( وإن سرق من غيره ) من أربعة أخماس
~~الخمس ( قطع ) لأن لا شبهة له فيه ( إلا أن يكون من أهل ذلك الخمس ) كمسكين
~~سرق من خمس المساكين وهاشمي سرق من خمس ذوي القربي ( ولا يقطع أحد الزوجين
~~بسرقته ms3269 من مال الآخر ولو من محرز عنه )
# قال سعيد عن عمر بإسناد جيد ولأن كلا منهما يرث صاحبه بغير حجب ويتبسط
~~بماله أشبه الوالد والولد وكما لو منعها نفقتها ( ويقطع المسلم بالسرقة من
~~مال الذمي والمستأمن ) لأن مالهما محترم بالأمان والذمة بدليل أنه يجب
~~الضمان بإتلافه ( ويقطعان ) أي الذمي والمستأمن ( بسرقة ماله ) أي المسلم
~~لأنه إذا قطع المسلم بسرقة مالهما فلان يقطعا بسرقة ماله بطريق الأولى و (
~~كقود وحد قذف ) نص عليهما ( وضمان متلف مالي وأرش جناية عليه ( وإن زنى
~~المستأمن بغير مسلمة لم يقم عليه الحد نصا ) لأنه لم يلتزم حكمنا بخلاف
~~الذمي ( كحد خمر وتقدم في باب حد الزنا ) فإن زنى بمسلمة قتل لنقضه العهد (
~~ويقطع المرتد إذا سرق ) ثم عاد إلى الإسلام فإن قتل للردة اكتفى بقتله كما
~~تقدم هذا ما ظهر لي في الجمع بينهما ( فإن قال السارق الذي أخذته ملكي كان
~~عنده وديعة أو رهنا أو ابتعته منه أو وهبه لي أو أذن لي في أخذه أو ) أذن
~~لي ( في الدخول إلى حرزه أو غصبه مني أو ) غصبه ( من أبي أو ) قال ( بعضه
~~لي فالقول قول المسروق PageV06P142 منه مع يمينه ) لأنه واضع اليد حكما
~~والظاهر خلاف ما ادعاه السارق ( فإن حلف سقط دعوى السارق ) أنه ملكه ونحوه
~~لحديث البينة على المدعي واليمين على من أنكر
# ( ولا قطع عليه ) أي السارق ( ولو كان معروفا بالسرقة لأن صدقه محتمل )
~~فيكون شبهة في درء الحد وسماه الشافعي السارق الظريف ( وإن نكل ) المسروق
~~منه عن الحلف ( قضى عليه بالنكول ) لما يأتي في القضاء
#
# | فصل ( وإذا سرق المسروق منه مال السارق
# ( أو ) سرق ( المغصوب منه مال الغاصب من الحرز الذي فيه العين المسروقة
~~أو المغصوبة ولو ) كانت العين المسروقة أو المغصوبة ( متميزة ) لم يقطع لأن
~~لكل واحد منهما شبهة في هتك الحرز لأخذ ماله فإذا هتك الحرز صار كأن المال
~~المسروق منه أخذ من غير حرز ( أو أخذ ) المسروق منه أو المغصوب منه ( عين
~~ماله فقط أو ) أخذه ( ومعه نصاب ms3270 من مال المتعدي ) من الحرز الذي فيه ماله (
~~لم يقطع ) لما سبق ( وإن سرق ) المسروق منه أو المغصوب منه ( منه ) أي من
~~السارق أو الغاصب ( نصابا من غير الحرز الذي فيه ماله ) فعليه القطع لأنه
~~لا شبهة له فيه مع البدل ( أو سرق ) رب دين ( من مال من له عليه دين وهما )
~~أي الغاصب ونحوه والمدين ( باذلان غير ممتنعين من أدائه أو قدر المالك على
~~أخذ ماله فتركه وسرق من مال المعتدي ) من غير حرز ماله ( أو ) سرق من مال (
~~الغريم فعليه القطع ) لعدم الشبهة ( وإن عجز ) رب دين ( عن استيفائه أو )
~~عجز مجني عليه عن استيفاء ( أرش جنايته فسرق قدر دينه أو ) قدر ( حقه ) أي
~~أرش جنايته ( فلا قطع ) لأن بعض العلماء أباح له الأخذ فيكون الاختلاف في
~~إباحة الأخذ شبهة تدرأ الحد كالوطء في نكاح مختلف في صحته ( وإن سرق ) رب
~~الدين ( أكثر من دينه فكالمغصوب منه إذا سرق أكثر من دينه ) يعني من عين
~~ماله ( على ما مضى ) قاله في الشرح ( ومن قطع بسرقة عين فعاد فسرقها قطع
~~سواء سرقها من الذي سرق منه أو من غيره ) لأنه لم ينزجر أشبه ما لو سرق
~~غيرها بخلاف حد القذف فإنه لا يعاد مرة أخرى لأن الغرض إظهار كذبه وقد ظهر
~~وهنا المقصود ردعه وزجره عن السرقة ولم يوجد PageV06P143 فيردع بالثاني كما
~~لو سرق عينا أخرى ( ومن سرق مرات قبل القطع أجزأ حد واحد عن جميعها ) كما
~~لو زنى أو شرب مرات قبل الحد لأنه خالص حق الله تعالى بخلاف حد القذف لأنه
~~حق آدمي وتقدم ( ولو سرق المال المسروق أو المغصوب أجنبي لم يقطع ) لأنه لم
~~يسرق من مال له ولا نائبه ( ومن آجر داره أو أعارها ثم سرق منها مال
~~المستعير أو المستأجر قطع ) لأنه هتك حرزا وسرق منه نصابا له شبهة له فيه
~~فيقطع كما لو سرق من غير ملكه ولأن هذا قد صار حرزا لمالك غيره فلا يجوز له
~~الدخول إليه ولا يجوز له الرجوع ms3271 في العارية قال في الفنون له الرجوع بقول
~~لا سرقة
#
# | فصل ( ويشترط ) للقطع ( ثبوت السرقة )
# لأن الله تعالى أوجب القطع على السارق ولا يتحقق ذلك إلا بثبوته و ( إما
~~بشهادة عدلين ) لقوله تعالى @QB@ واستشهدوا شهيدين من رجالكم @QE@
# وإنما خولف في الأموال ونحوها لدليل خاص فيبقى ما عداه على الأصل ( يصفان
~~السرقة ) في شهادتهما ( و ) يصفان ( الحرز وجنس النصاب وقدره ) لاختلاف
~~العلماء في ذلك فربما ظن الشاهد القطع بما لا يراه الحاكم ( وإذا وجب القطع
~~بشهادتهما لم يسقط ) القطع ( بغيبتهما ولا موتهما ) كسائر الحقوق إذا ثبتت
~~( ولا تسمع البينة قبل الدعوى ) من مالك المسروق أو نائبه ( وإن اختلف
~~الشاهدان ) في وقت السرقة أو مكانها أو في المسروق ( فشهد أحدهما أنه سرق
~~يوم الخميس أو من هذا البيت أو سرق ثورا أو ثوبا أبيض أو عروبا وشهد الآخر
~~أنه سرق يوم الجمعة أو من البيت الآخر أو بقرة أو حمارا أو ثوبا أسود أو
~~مرويا لم يقطع ) المشهود عليه لعدم اتفاقهما ( كما لو اختلفا في الذكورية
~~والأنوثية ) بأن قال أحدهما سرق ذكرا والآخر أنثى ونحوه ( أو باعتراف مرتين
~~) لما روي عن أبي أمية المخزومي أنه صلى الله عليه وسلم أتي بلص قد اعترف
~~قال ما إخالك سرقت قال بلى فأعاد عليه مرتين قال بلى فأمر به فقطع رواه أبو
~~داود
# وعن علي أنه قال لسارق سرقت قال فشهد على نفسه PageV06P144 مرتين فقطع
# رواه الجوزجاني ولأنه يتضمن إتلافا فكان من شرطه التكرار كحد الزنا (
~~يذكر فيه ) أي اعترافه ( شروط السرقة من النصاب والحرز وغير ذلك ) أي يصف
~~السرقة في اعترافه كالزنا في كل مرة لاحتمال ظنه وجوب القطع عليه مع فوات
~~شرط من شروطه ( والحر والعبد ولو آبقا في هذا سواء ) لعموم الأدلة وكذلك
~~الذكر والأنثى ( ولا ينزع ) أي يرجع ( عن إقراره حتى يقطع فإن رجع ) عن
~~إقراره ( قبل ) رجوعه ( ولا قطع ) عليه لقوله صلى الله عليه وسلم ما إخالك
~~سرقت عرض له ليرجع ولو لم يسقط الحد برجوعه لم يكن في ذلك ms3272 فائدة ولأن حجة
~~القطع زالت قبل استيفائه فسقط كما لو رجع الشهود ( بخلاف ما لو ثبت ) القطع
~~( ببينة شهد على فعله فإن إنكاره لا يقبل ) منه بل يقطع ( فإن قال )
~~المشهود عليه ( حلفوه ) أي المدعي ( لي أني سرقت منه لم يحلف ) لأن فيه
~~قدحا في البينة ولحديث شاهداك أو يمينه
# ( وإن شهدت ) البينة ( على إقراره بالسرقة ثم جحد وقامت البينة بذلك لم
~~يقطع ) كما لو اعترف عند الحاكم ثم رجع ويغرم المال ( ولو أقر ) بالسرقة (
~~مرة واحدة أو ثبت ) أنه سرق ( ب ) شهادة ( شاهد ويمين أو أقر ) مرتين
~~بالسرقة ( ثم رجع لزمه غرامة المسروق ) لأنه حق آدمي فلا يقبل رجوعه عنه (
~~ولا قطع ) عليه لما سبق ( وإن كان رجوعه ) عن اعترافه ( وقد قطع بعض المفصل
~~لم يتمم إن كان يرجى برؤه لكونه قطع الأقل ) لما تقدم في قصة ماعز ( وإن
~~قطع الأكثر ) من المفصل ثم رجع عن إقراره ( فالمقطوع بالخيار إن شاء قطعه )
~~يستريح من تعليق كفه وإن شاء تركه ( ولا يلزم القاطع بقطعه ) لأن قطعه تداو
~~وليس بحد ( ولا بأس بتلقين السارق ليرجع عن إقراره ) لما تقدم من تعريضه
~~صلى الله عليه وسلم بقوله ما إخالك سرقت وعن علي أنه أتي برجل فسأله أسرقت
~~قال لا فتركه
# ونحوه عن أبي بكر الصديق وإبي هريرة وابن مسعود وأبي الدرداء
# ( و ) لا بأس ( بالشفاعة فيه ) أي السارق ( إذا لم يبلغ الإمام ) لقوله
~~صلى الله عليه وسلم تعافوا الحدود فما بلغني من حد وجب ( فإذا بلغه حرمت
~~الشفاعة ) وقبولها ( ولزم القطع ) وكذا سائر الحدود لما تقدم في قصة
~~المخزومية انتهى PageV06P145
#
# | فصل ( ويشترط أن يطالب المسروق منه بماله
# أو ) يطالب به ( وكيله ) لأن المال يباح بالبذل والإباحة فيحتمل أن يكون
~~مالكه أباحه إياه أو وقفه على جماعة المسلمين أو على طائفة منهم السارق أو
~~أذن له في دخول حرزه فاعتبرت المطالبة لتزول الشبهة ( فإن أقر ) مكلف (
~~بسرقة مال غائب أو شهدت بها بينة حبس ) إلى قدوم الغائب ( ولم يقطع حتى
~~يحضر ) الغائب ويطالب ms3273 وتعاد الشهادة لأنه يكتفي بإقامتها قبل المطالبة (
~~فإن كانت العين في يده ) أي يد المقر بالسرقة أو يد من شهدت البينة عليه
~~بالسرقة ( أخذها الحاكم وحفظها للغائب ) لأن الحاكم له النظر في مال الغائب
~~وعليه حفظه ( وإن أقر بسرقة ) شيء مكلف ( رجل ) أو امرأة ( فقال المالك لم
~~تسرق مني ولكن غصبتني أو كان ) ذلك الشيء ( لي قبلك وديعة فجحدتني لم يقطع
~~( لأن إقراره لم يوافق دعوى المدعي ( وإن أقر ) مكلف ( أنه سرق ) نصابا (
~~من رجلين ) مثلا ( فصدقه أحدهما ) وحدهأو حضر أحدهما فطالب ) ( ولم يطالب
~~الآخر لم يقطع ) لعدم كمال الشرط وهو مطالبة المسروق منه بنصاب تام
# ومفهوم كلامه في الشرح
# أنه لو كان المسروق من المدعي يبلغ نصابا قطع لاجتماع الشروط ( فإن أقر
~~أنه سرق من رجل شيئا يبلغ نصابا فقال الرجل فقد فقدته من مالي فينبغي أن
~~يقطع ) لحديث عبد الله بن ثعلبة الأنصاري رواه ابن ماجه وإن كذب مدع نفسه
~~سقط القطع ( وإذا وجب القطع ) لاجتماع شروطه السابقة ( قطعت يده اليمنى من
~~مفصل الكف ) قال في المبدع بلا خلاف ومعناه في الشرح وفي قراءة ابن مسعود
~~فاقطعوا أيمانهما وروي عن أبي بكر وعمر أنهما قالا إذا سرق السارق فاقطعوا
~~يمينه من الكوع ولا مخالف لهما في الصحابة ولأن البطش بها أقوى فكانت
~~البداءة بها أرد ولأنها آلة السرقة غالبا فناسب عقوبته بإعدام آلتها (
~~وحسمت وجوبا وهو ) أي الحسم ( أن يغمس موضع القطع من مفصل الذراع في زيت
~~مغلي ) لقوله صلى الله عليه وسلم في سارق اقطعو واحسموه قال ابن المنذر في
~~إسناده مقال والحكمة في الحسم أن العضو إذا قطع فغمس في الزيت المغلي انسدت
~~أفواه العروق فينقطع الدم إذ لو ترك PageV06P146 بلا حسم لنزف الدم فأدى
~~إلى موته ( فإن عاد ) فسرق ( قطعت رجله اليسرى من مفصل الكعب ) بترك عقبه
~~لفعل عمر
# روي عن علي أنه كان يقطع من شطر القدم من معقد الشراك ويترك له عقبا يمشي
~~عليه والأصل في قطع الرجل في المرة الثانية ما روى ms3274 أبو هريرة أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم قال في السارق إن سرق فقطعوا يده ثم إن سرق فقطعوا رجله
# لأنه قول أبي بكر وعمر ولا
# مخالف لهما في الصحابة فكان كالإجماع وإنما قطعت الرجل اليسرى لقوله
~~تعالى @QB@ أو تقطع أيديهم وأرجلهم من خلاف @QE@
# وإذا ثبت ذلك في المحاربة ثبت في السرقة قياسا عليها ولأن قطع الرجل
~~اليسرى أرفق به لأن المشي على الرجل اليمنى أسهل وأمكن ويبعد في العادة أن
~~يتمكن من المشي على اليسرى فوجب قطع اليسرى لئلا تتعطل منه منفعة بلا ضرورة
~~( وحسمت وجوبا ) بغمسها في زيت مغلي لئلا ينزف الدم فيؤدي إلى موته ( وصفة
~~القطع أن يجلس السارق ويضبط لئلا يتحرك ) فيجني على نفسه ( وتشد يده بحبل
~~وتجر حتى يتبين مفصل الكف من مفصل الذراع
# ثم توضع بينهما سكين حادة ويدق فوقها بقوة لتقطع في مرة واحدة أو توضع
~~السكين على المفصل وتمد مدة واحدة ) وكذا يفعل في قطع الرجل ( وإن علم قطعا
~~أوحى من هذا قطع به ) لأن الغرض التسهيل عليه
# لحديث إن الله كتب الإحسان على كل شيء
# ( ويسن تعليق يده في عنقه ) لما روى فضالة بن عبيد أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم أتي بسارق فقطعت يده ثم أمر بها فعلقت في عنقه
# رواه أبو داود وابن ماجه وفعله علي ( زاد جماعة ) منهم صاحب البلغة
~~والرعايتين والحاوي ( ثلاثة أيام إن رآه الإمام ) أي أداه إليه اجتهاده
~~لتتعظ به اللصوص ( ولا يقطع ) السارق ( في شدة حر ولا ) في شدة ( برد ولا
~~مريض في مرضه ولا حامل حال حملها ولا بعد وضعها حتى ينقضي نفاسها ) لئلا
~~يحيف ويتعدى إلى فوات النفس ( وإذا قطعت يده ثم سرق قبل اندمالها لم يقطع
~~حتى يندمل القطع الأول ) خوفا من أن يفضي إلى هلاكه ( وكذا لو قطعت رجله
~~قصاصا لم تقطع اليد في السرقة حتى تبرأ الرجل ) لما مر
# وأما قطاع الطريق فإن قطع اليد والرجل حد واحد بخلاف ما نحن فيه ( فإن
~~عاد ) للسرقة ( ثالثا بعد قطع يده ms3275 ورجله حرم قطعه ) رواه سعيد عن علي ولأن
~~قطع الكل يفوت منفعة الجنس فلم PageV06P147 يشرع كالقتل
# وروي أن عمر رجع إلى قول علي ( وحبس حتى يموت ) كالمرة الخامسة
# وفي البلغة يعزر ويحبس حتى يتوب ( ولو سرق ويده اليمنى ) ذاهبة ( أو )
~~سرق و ( رجله اليسرى ذاهبة قطع الباقي منهما ) وتقطع رجله اليسرى في الصورة
~~الأولى لأن اليمين لما خرجت عن كونها محلا للقطع
# انتقل القطع إلى ما يلي ذلك وهو الرجل اليسرى وتقطع يده اليمنى في
~~الثانية لأنها الآلة ومحل النص ( وإن كان الذاهب يده اليسرى ورجله اليمنى
~~لم يقطع لتعطيل منفعة الجنس وذهاب عضوين من شق واحد ولو كان الذاهب يديه أو
~~يسراهما ) وسرق ( لم تقطع رجله اليسرى ) لذهاب عضوين من شق ( وإن كان
~~الذاهب رجليه أو يمناهما ويداه صحيحتان قطعت يمنى يديه ) لأنها الآلة ومحل
~~النص ( وإن سرق وله يمنى فذهبت في قصاص أو ) ذهبت ( بأكلة أو ) ذهبت ب (
~~تعد سقط القطع ) لتعذر استيفاء الحد لتلف محله كما لو مات من عليه القود (
~~وعلى العادي ) بقطع اليد ( الأدب فقط ) لافتياته على الإمام ولا ضمان عليه
~~لأن قطعها مستحق أشبه قتل المرتد ( سواء قطعها بعد ثبوت السرقة والحكم
~~بالقطع أو قبله إذا كان ) قطعه ( لها بعد السرقة لأنه قطع عضوا غير معصوم )
~~أشبه قتل الزاني ( المحصن ولو شهد عليه بالسرقة ) شاهدان ( فحبسه الحاكم
~~لتعديل الشهود فقطعه قاطع ثم عدلوا فكذلك ) لا ضمان على قاطعه لما مر ( وإن
~~لم يعدلوا ) أي الشهود ( وجب القصاص على القاطع ) لأنه قطع عضوا من معصوم
~~مكافىء له لا حق له في قطعه ولا شبهة حق ( وإن ذهبت يده اليسرى ) وحدها (
~~أو ) ذهبت ( مع رجليه أو مع إحداهما فلا قطع ) ( وإن ذهبت بعد سرقته رجلاه
~~أو يمناهما قطع ) إن قطعت يده اليمنى لأنها الآلة ومحل النص ( ك ) ما تقطع
~~مع ( ذهاب يسراهما ) أي يسرى رجليه ( نصا ومثلا ) من يد أو رجل ( ولو أمن
~~تلفه بقطعها ) كمعدومة ( وما ذهب معظم نفعها ) من يد أو رجل ( كمعدومة )
~~لأنه ms3276 لا يحصل إلا بواحدة منهما مقصود القطع والشلاء لا نفع فيها ولا جمال
~~فتشبه كفا لا أصابع عليه ( لا ما ذهب منها خنصر أو بنصر أو أصبع سواهما ولو
~~الإبهام ) فليست كمعدومة لبقاء معظم نفعها ( وإن وجب قطع يمناه فقطع القاطع
~~يسراه بدلا عن يمينه أجزأت ولا تقطع يمناه ) لئلا تتعطل منفعة الجنس وتقطع
~~يداه بسرقة واحدة و ( أما القاطع فإن كان قطعها من غير اختيار من السارق أو
~~كان أخرجها السارق دهشة أو ظنا منه أنها تجزىء فقطعها القاطع PageV06P148
~~عالما بأنها يسراه وأنها لا تجزىء فعليه القصاص ) لأنه قطع طرفا معصوما
~~عمدا
# فأفيد به كما لو لم يجب قطع يمناه ( وإن لم يعلم ) القاطع ( أنها يسراه
~~أو ظن أنها تجزئه فعليه ديتها ) لأن ما أوجب عمده القود أوجب خطؤه الدية
~~كالقتل ( وإن كان السارق أخرجها اختيارا عالما بالأمرين ) أي بأنها اليسار
~~وبأنها لا تجزىء ( فلا شيء على القاطع ) لإذن المقطوع فيه ( ولا يقطع يمنى
~~السارق ) لذهاب منفعة الجنس جزم به في التصحيح والنظم وقدمه في المنتهى
~~والوجه الثاني تقطع جزم به في الوجيز والنتقيح وهو ظاهر ما قدمه في الفروع
~~( ويجتمع القطع والضمان ) على السارق لأنهما حقان يجبان لمستحقين فجاز
~~اجتماعهما كالجزاء والقيمة في الصيد الحرمي المملوك ( فيرد العين المسروقة
~~إلى مالكها ) قال في المبدع بغير خلاف نعلمه إن كانت باقية ( وإن كانت
~~تالفة وهي من المثليات فعليه مثلها وإلا ) تكن مثلية ( فقيمتها قطع أو لم
~~يقطع موسرا كان أو معسرا ) وما روي عن عبد الرحمن بن عوف مرفوعا إذا أقمتمم
~~الحد على السارق فلا غرم عليه
# قال ابن عبد البر الحديث ليس بالقوي وقال ابن المنذر فيه سعيد بن إبراهيم
~~وهو مجهول ولو سلم صحته فيحتمل أنه لا غرم عليه في أجرة القطع ( وإن فعل )
~~السارق ( في العين فعلا نقصها به كقطع الثوب ) المسروق ( ونحوه وجب رده ورد
~~) أرش ( نقصه ) كالمغصوب ( والزيت الذي يحسم به وأجرة القطع من مال السارق
~~) أما الزيت فلأنه يلزمه حفظ نفسه وهذا منه ms3277 لأنه إذا لم يحسم لم يأمن على
~~نفسه التلف فوجب لذلك
# وأما أجرة القطع فلأن القطع حق وجب عليه الخروج منه فكانت مؤنته عليه
~~كسائر الحقوق وقيل يؤخذ ذلك من بيت المال لأنه من المصالح
#
# | باب حد المحاربين
# وهو جمع محارب اسم فاعل من حارب يحارب من الحرب
# قال ابن فارس الحرب اشتقاقها من الحرب بفتح الراء وهو مصدر حرب ماله أي
~~سلبه
# والحرب المحروب ( وهم قطاع الطريق ) أي ( المكلفون الملتزمون ) من مسلم
~~وذمي ( ولو أنثى ) لأنها تقطع في السرقة فلزمها حكم المحاربة كالرجل (
~~الذين يعرضون للناس بسلاح ولو بعصا وحجارة ) لأن ذلك من جملة السلاح فإن لم
~~يكن معهم سلاح فليسوا PageV06P149 محاربين لأنهم لا يمنعون من قصدهم ( في
~~صحراء أو بنيان أو بحر ) لعموم الآية ولأن ضررهم في المصر أعظم فكانوا الحد
~~أولى ( فيغصبونهم مالا ) بخلاف الخمر ونحوه ( محترما ) لا صليبا ومزمارا
~~ونحوهما ( قهرا مجاهرة )
# والأصل فيهم قوله تعالى @QB@ إنما جزاء الذين يحاربون الله ورسوله @QE@
# الآية
# قال ابن عباس وأكثر العلماء نزلت في قطاع الطريق من المسلمين
# لقوله تعالى @QB@ إلا الذين تابوا من قبل أن تقدروا عليهم @QE@
# والكفارة تقبل توبتهم بعد القدرة عليهم وقبلها وعن ابن عمر أنها نزلت في
~~المرتدين لأن سبب نزولها قضية العرنيين ( فإن أخذوا ) المال ( مختفين فهم
~~سراق ) لأنهم لا يرجعون إلى منعة وقوة فليسوا محاربين ( وإن خطفوه وهربوا
~~فمنتهبون لا قطع عليهم ) لأنهم ليسوا قطاع طريق لما مر ( وإن خرج الواحد
~~والاثنان على آخر قافلة فاستلبوا منها شيئا فليسوا بمحاربين لأنهم لم
~~يرجعوا إلى منعة وقوة وإن خرجوا على عدد يسير فقهروهم فهم محاربون ) يثبت
~~لهم حكمهم ( ويعتبر ثبوته ) أي قطع الطريق ( ببينة ) أي شهادة رجلين عدلين
~~( أو إقرار مرتين ) كسرقة ذكره القاضي وغيره ( فمن كان منهم ) أي من قطاع
~~الطريق ( قد قتل ) قتيلا ( لأخذ ماله ولو ) كان القتل ( بمثقل أو سوط أو
~~عصا ولو ) قتل ( غير من يكافئه كمن قتل ولده أو ) قتل ( عبدا أو ذميا وأخذ
~~المال قتل حتما ) أي وجوبا للآية ms3278 ( بالسيف في عنقه ) لحديث إذا قتلتم
~~فأحسنوا القتلة
# ( ولو عفا عنه ولي ) المقتول لأنه لحق الله تعالى فلا يسقط بعفو الولي (
~~ثم صلب المكافىء ) لمقتوله ( دون غيره بقدر ما يشتهر ) به لأن المقصود منه
~~زجر غيره ولا يحصل إلا به والأصل في ذلك ما روى الشافعي بسنده عن ابن عباس
~~إذا قتلوا وأخذوا المال صلبوا وإذا قتلوا ولم يأخذوا المال قتلوا ولم
~~يصلبوا وإذا أخذوا المال ولم يقتلوا قطعت أيديهم وأرجلهم من خلاف وإذا
~~أخافوا السبيل ولم يأخذوا مالا نفوا من الأرض
# وروي نحوه مرفوعا وقدم القتل على الصلب لأنه مقدم عليه في الآية وفي صلبه
~~حيا تعذيب وقد نهى صلى الله عليه وسلم عن تعذيب الحيوان ( ثم ينزل ويدفع
~~إلى أهله فيغسل ويكفن ويصلى عليه ويدفن ) كغيره من المسلمين ( فإن مات )
~~قاطع الطريق ( قبل قتله لم يصلب ) لأنه لا فائدة في صلبه إذن لأن الصلب
~~إنما وجب ليشتهر أمره في القتل في المحاربة وهذا لم يقتل في المحاربة ( ولا
~~يتحتم استيفاء جناية توجب PageV06P150 القصاص فيما دون النفس ) فإذا قطع
~~قاطع الطريق طرفا لم يتحتم استيفاؤه والحيرة للمجني عليه لأن القتل إنما
~~يتحتم لأنه حد المحارب إذا كان قاتلا فأما الطرف فإنما يستوفى هنا قصاصا لا
~~حدا فيكون حكمه كغير المحارب فإذا عفا ولي القود وسقط لذلك ( إلا إذا كان
~~قتل ) قال في الإنصاف ولا يسقط تحتم القود في الطرف إذا كان قد قتل على
~~الصحيح من المذهب وعليه الأصحاب انتهى
# قال في المحرر والمبدع ولا يسقط مع تحتم القتل على الروايتين انتهيا
# وكذا في شرح المنتهى ولا يسقط مع تحتم قتل لكن يمكن عود الضمير للقود من
~~الطرف
# أي لا يسقط القود في الطرف بتحتم القود ف النفس لا أنه لا يسقط التحتم في
~~الطرف لأن المذهب أنه لا يتحتم بخلاف ما توهمه عبارة الإنصاف ولذلك قال في
~~التنقيح ولا يتحتم استيفاء الجناية فوجب القصاص فيما دون النفس وتبعه في
~~المنتهى وظاهرهما مطلقا ( وحكمها ) أي الجناية فيما دون النفس ms3279 ( حكم
~~الجناية في غير المحاربة ) إذا كان قد قتل ( فإن جرح إنسانا وقتل آخر قتص
~~منه للجراح ثم قتل للمحاربة حتما فيهما ) وعلى ما في التنقيح والمنتهى
~~يتحتم القصاص في النفس فقط وولي الجراح بالخيار ( وردء ) للمحارب وهو
~~المساعد والمعين له عند احتياجه إليه كمباشر ( وطليع ) وهو الذي يكشف
~~للمحاربين حال القافلة ليأتوا إليها ( في ذلك ) القتل ( كمباشر ) كما في
~~جيش المسلمين إذا دخلوا دار الحرب وباشر بعضهم القتال وأخذ المال ووقف
~~الباقون للحفظ والحراسة ممن يدهمهم من ورائهم أو أرسل الإمام عينا ليتعرف
~~أحوال العدو فإن الكل يشتركون في الغنيمة وذكر أبو الفرج السرقة لذلك (
~~وإذا قتل واحد منهم ثبت حكم القتل في حق جميعهم ) أي جميع المكلفين منهم (
~~فيجب قتل الكل ) لأن حكم الردء حكم المباشر ( وإن قتل بعضهم وأخذ المال
~~بعضهم قتلوا كلهم ) وجوبا ( وصلب المكافىء ) لمقتوله كأن القتل والأخذ صدرا
~~من الكل ( فإن كان فيهم ) أي المحاربين ( صبي أو مجنون لم يسقط الحد عن
~~غيرهما ) كما لو اشترك مكلف وغيره في شرب ونحوه بخلاف ما لو اشتركا في
~~القتل لأنه لم يتمحض عمدا عدوانا وغيره في شرب ونحوه بخلاف ما لو اشتركا في
~~القتل لأنه لم يتمحض عمدا عدوانا ( ولا حد عليهما ) أي الصغير والمجنون
~~لحديث رفع القلم عن ثلاث
# ( وعليهما ضمان ما أخذا من المال في أموالهما ودية قتيلهما على عاقلتهما
~~) كما لو أتلفا مالا أو قتلا في غير المحاربة ( ولا شيء ) أي لا حد ( على
~~ردئهما ) لأن الردء يتبع المباشر قال في شرح المنتهى فيضمن الردء المكلف ما
~~باشر أخذه غير المكلف ( وإن كان فيهم ) أي PageV06P151 المحاربين ( امرأة
~~ثبت لها حكم المحاربة ) كالرجل لعموم الأدلة وكالسرقة ( فمتى قتلت أو أخذت
~~المال ثبت لها حكم المحاربة في حق من معها كهي لأنهم ردؤها ) فيكونون
~~كالمباشرين ( وإن قطع أهل الذمة على المسلمين الطريق وحدهم أو مع المسلمين
~~انتقض عهدهم ) كما تقدم في أحكام الذمة ( وحلت دماؤهم وأموالهم ) يعني أن
~~الإمام يخير فيهم كالأسرى بين القتل والرق ms3280 والمن والفداء فإن قتلوا فمالهم
~~فيء كما تقدم في آخر أحكام الذمة فإن خيف لحوقهم بداء الحرب قبل بلوغ
~~الإمام فلكل أحد قتلهم وأخذ ما معهم كما يأتي في المرتد
#
# | فصل ( ومن قتل ) لقصد المال
# ( ولم يأخذ المال قتل حتما ولا أثر لعفو ولي ولم يصلب ) لما تقدم في خبر
~~ابن عباس من قوله ومن قتل ولم يأخذ المال قتل ولم يذكر صلبا ولأن جنايتهم
~~بأخذ المال مع القتل تزيد على الجناية بالقتل وحده فوجب أن تكون عقوبتهم مع
~~أخذ المال أغلظ ( ومن أخذ ) منهم ( المال ولم يقتل قطعت يده اليمنى ) وحسمت
~~ثم رجله اليسرى ( وحسمت في مقام واحد حتما مرتبا وجوبا ) لظاهر الآية
~~والخبر ( ولا يقطع منهم إلا من أخذ من حرز ) وهو القافلة ( لا شبهة له فيه
~~) بخلاف نحو أب وسيد ( ما يقطع السارق في مثله ) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~لا قطع إلا في ربع دينار
# ولم يفصل لأنها جناية تعلقت بها عقوبة في حق غير المحارب فلا تغلظ في
~~المحارب بأكثر من وجه واحد كالقتل ( فإذا أخذوا نصابا أو ما تبلغ قيمته
~~نصابا ) أي ربع دينار أو ثلاثة دراهم فضة خالصة ( ولو لم تبلغ حصة كل واحد
~~منهم نصابا قطعوا ) كما لو اشترك جماعة في سرقة نصاب ( فإن أخذ من غير حرز
~~كأخذه من منفرد عن القافلة ونحوه فلا قطع ) وكذا لو كان المأخوذ دون نصاب
~~أو من مال له فيه شبهة كالسرقة ( وإن كانت يده اليمنى أو رجله اليسرى
~~معدومة أو ) كانت ( مستحقة في قصاص أو ) كانت ( شلاء قطع الموجود منهما فقط
~~) لأن ذلك واجب أمكن استيفاؤه ( ويسقط القطع في المعدوم ) والشلاء لأن ما
~~تعلق به الغرض قد زال أو في حكمه فيسقط كالغسل في الوضوء PageV06P152 ( وإن
~~عدم يسرى يديه قطعت يسرى رجليه ) فقط لئلا تذهب منفعة الجنس ( وإن عدم يمنى
~~يديه لم يقطع يمنى رجليه ) لئلا يذهب عضوان من شق وتقطع يسرى رجليه ( ولو
~~حارب مرة أخرى لم يقطع منه شيء ) كالسارق في المرة ms3281 الثالثة على ما تقدم (
~~ويتعين دية كقود لزمه بعد محاربته لتقديمها ) أي المحاربة ( بسبقها ) للقود
~~( وكذا لو مات قبل قتله للمحاربة ) تعينت الدية لفوات المحل ( ومن لم يقتل
~~ولا أخذ المال بل أخاف السبيل ) أي الطريق ( نفي وشرد ) أي طرد ( فلا يترك
~~يأوى إلى بلد ولو عبدا حتى تظهر توبته ) لقوله تعالى @QB@ أو ينفوا من
~~الأرض @QE@
# ( وإن كانوا جماعة نفوا متفرقين ) فينفى كل واحد منهم إلى جهة خشية أن
~~يجتمعوا على المحاربة ثانيا ( ومن تاب منهم ) أي من قطاع الطريق ( قبل
~~القدرة عليه لا بعدها سقط عنه حق الله ) تعالى ( من الصلب والقطع والقتل
~~وانحتام القتل ) قال في المبدع بغير خلاف نعلمه ومعناه في الشرح لقوله
~~تعالى @QB@ إلا الذين تابوا من قبل أن تقدروا عليهم فاعلموا أن الله غفور
~~رحيم @QE@
# ( حتى حد زنا وسرقة وشرب ) خمر فيسقط عن المحارب إذا تاب قبل القدرة عليه
~~لعموم الآية بخلاف حد القذف ( وكذا خارجي ) محارب ( وباغ ) محارب ( ومرتد )
~~محارب إذا تاب قبل القدرة عليه سقط عنه حق الله تعالى لعموم الآية وأما من
~~تاب بعد القدرة عليه فإنه لا يسقط عنه شيء من ذلك لمفهوم الآية ( وأخذ ) من
~~تاب قبل القدرة عليه من قطاع الطريق والخوارج والبغاة والمرتدين ( بحقوق
~~الآدميين من الأنفس والأموال والجراح إلا أن يعفى لهم عنها ) لأنها حقوق
~~عليهم لم يعف عنها فلم تسقط كغير المحارب ويدل عليه قوله تعالى فإن الله
~~غفور رحيم فإنه يشعر بسقوط حقه دون حق غيره المبني على المشاحة ( وإن أسلم
~~ذمي بعد زنا أو سرقة لم يسقط ) الحد ( بإسلامه ) بل يؤاخذ به كما قبل
~~الإسلام لا لتزامه حكمنا ( وتقدم حكم المستأمن في بابي الزنا والسرقة ) قال
~~في المنتهى ويؤخذ غير حربي أسلم بحق الله وحق آدمي طلبه ( وأما الحربي
~~الكافر إذا أسلم فلا يؤخذ بشيء في كفره إجماعا ) لقوله تعالى @QB@ قل للذين
~~كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف @QE@ وقوله صلى الله عليه وسلم الإسلام
~~يجب ما قبله
# الخمر والسرقة ( فتاب قبل ثبوته ms3282 سقط بمجرد التوبة قبل إصلاح العمل )
~~لقوله تعالى @QB@ فإن تابا وأصلحا فأعرضوا عنهما @QE@ ومن وجب عليه حد لله
~~تعالى PageV06P153 ( سوى ذلك ) أي حد المحاربة كالزنا وشرب
# ولقوله @QB@ فمن تاب من بعد ظلمه وأصلح فإن الله يتوب عليه @QE@
# وفي الحديث التائب من الذنب كمن لا ذنب له
# ولأنه خالص حق الله تعالى فيسقط بالتوبة كحد المحارب ( أو لا ) أي وإن لم
~~يكن الحد لله تعالى بل للآدمي كحد القذف أو كان لله ولم يثبت قبل توبته بل
~~بعده ( فلا ) يسقط لعموم الأدلة ( ومن مات وعليه حد ) لله أو لآدمي ( سقط )
~~بموته لفوات محله كما يسقط القصاص بالموت
#
# | فصل ( ومن صال على نفسه ) بهيمة أو آدمي
# ( أو ) صال على ( نسائه ) كأمه وابنته وأخته وزوجته ونحوهن ( أو ) على (
~~ولده أو ماله ولو قل ) المال ( بهيمة أو آدمي ولو ) كان من أريدت نفسه أو
~~حرمته أو ولده أو ماله ( غير مكافىء ) للمريد ( أو ) كان الصائل ( صبيا أو
~~مجنونا ) كالبهيمة وسواء صال على ذلك ( في منزله أو غيره ولو ) كان (
~~متلصصا ) أي طالبا للسرقة ( ولم يخف ) الدافع ( أن يبدره الصائل بالقتل
~~دفعه بأسهل ما يغلب على ظنه دفعه به ) لأنه لو منع من ذلك لأدى إلى تلفه
~~وأذاه في نفسه وحرمته وماله ولأنه لو لم يجز ذلك لتسلط الناس بعضهم على بعض
~~وأدى إلى الهرج والمرج ( فإن اندفع بالقول لم يكن له ضربه ) بشيء ( وإن لم
~~يندفع بالقول فله ) أي الدافع ( ضربه بأسهل ما يظن أن يندفع به فإن ظن أن
~~يندفع بضرب عصا لم يكن له ضربه بحديد ) لأنه آلة القتل ( وإن ولى هاربا لم
~~يكن له قتله ولا اتباعه ) كالبغاة ( وإن ضربه فعطله لم يكن له أن يثني عليه
~~) لأنه كفى شره ( وإن ضربه فقطع يمينه فولى هاربا فضربه فقطع رجله فالرجل
~~مضمونة بقصاص أو دية ) لأن الزائد على ما يحصل به الدفع لا حاجة إليه فلم
~~يكن له فعله قال أحمد لا يريد قتله وضربه لكن دفعه ( فإن مات ) الصائل ( من
~~سراية ms3283 القطعين فعليه ) أي الدافع ( نصف PageV06P154 الدية ) لأنه مات من
~~فعل مأذون فيه وغير مأذون فيه ( وإن رجع ) الصائل ( إليه ) أي إلى الدافع (
~~بعد قطع ) يده ثم ( رجله فقطع ) الدافع ( يده الأخرى ) لكونه لم يندفع
~~بدونه ( فاليدان غير مضمونتين ) بخلاف الرجل التي قطعها بعد أن ولى هاربا (
~~وإن مات ) الصائل ( فعليه ) أي الدافع ( ثلث الدية ) كما لو مات من جراح
~~ثلاثة أنفس
# قال في المبدع والشرح وقياس المذهب أن يضمن نصف الدية كما لو جرحه اثنان
~~ومات منهما ( فإن لم يمكنه ) أي الدافع ( دفعه ) أي الصائل ( إلا بالقتل أو
~~خاف ) الدافع ( ابتداء أن يبدأه ) أي الصائل ( بالقتل إن لم يعاجله بالدفع
~~فله ضربه بما يقتله ويقطع طرفه ويكون ) ذلك ( هدرا ) لأنه أتلف لدفع شره
~~كالباغي ( وإن قتل المصول عليه فهو شهيد مضمون ) لحديث أبي هريرة قال جاء
~~رجل فقال يا رسول الله أرأيت إن جاء رجل يريد أخذ مالي قال لا تعطه
# قال أرأيت إن قاتلني قال قاتله قال أرأيت إن قتلني قال فأنت شهيد قال
~~أرأيت إن قتلته قال فهو النار
# رواه أحمد ومسلم وعن سعيد بن يزيد قال سمعت رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~يقول من قتل دون ماله فهو شهيد ومن قتل دون دمه فهو شهيد ومن قتل دون أهله
~~فهو شهيد
# رواه أبو داود والترمذي وصححه ( وإن كان الدفع ) للصائل ( عن نسائه فهو
~~لازم ) أي واجب لما فيه من حقه وحق الله وهو منعه من الفاحشة ( وإن كان )
~~الدفع ( عن نفسه في غير فتنة فكذلك ) أي فالدفع لازم لقوله تعالى @QB@ ولا
~~تلقوا بأيديكم إلى التهلكة @QE@
# وكما يحرم عليه قتل نفسه يحرم عليه إباحة قتلها ولأنه قدر على إحياء نفسه
~~فوجب عليه فعل ما يتقي به كالمضطر للميتة فإن كان في فتنة لم يلزمه الدفع
~~لقوله صلى الله عليه وسلم في الفتنة اجلس في بيتك فإن خفت أن ينهرك شعاع
~~السيف فغط وجهك
# وفي لفظ فكن عبد الله المقتول ولا تكن عبد الله القاتل ولأن عثمان ترك ms3284
~~القتال على من بغى عليه مع القدرة عليه ومنع غيره قتالهم وصبر على ذلك ولو
~~لم يجز لأنكر الصحابة عليه بذلك وله أن يدفع عن نفسه و ( إن أمكنه الهرب
~~والاحتماء كما لو خاف من سيل أو نار وأمكنه أن يتنحى عنه وكما لو كان
~~الصائل ) عليه ( بهيمة ) فإنه يجب عليه دفعها ( ولو قتلها ولا ضمان عليه )
~~فيها لسقوط حرمتها بالصول ( وإن كان الدفع عن نفسه في غير فتنة وظن الدافع
~~PageV06P155 سلامة نفسه ف ) الدفع ( لازم أيضا ) لأنه لا يتحقق منه إيثار
~~الشهادة كإحيائه ببذل طعامه
# ذكره القاضي وغيره فإن كان في فتنة لم يلزمه الدفع لقصة عثمان ( ولا
~~يلزمه الدفع عن ماله ولا حفظه من الضياع والهلاك ) ذكره القاضي وغيره
# لأنه يجوز بذله وذكر القاضي أنه أفضل وفي الترغيب المنصوص عنه أن ترك
~~قتاله عليه أفضل زاد في نهاية المبتدى عن الثلاثة وعرضه ( كمال غيره ) أي
~~كما لا يجب الدفع عن مال الغير
# قال في المذهب أما دفع الإنسان مال غيره فيجوز ما لم يفض إلى الجناية على
~~نفس الطالب أو شيء من أعضائه
# وجزم في المنتهى باللزوم مع ظن سلامتهما وهو معنى ما قدمه في الإنصاف (
~~لكن له ) كذا في الشرح
# والظاهر أنه يجب عليه ( معونة غيره في الدفع عن ماله ونسائه في قافلة
~~وغيره ) مع ظن السلامة لحديث انصر أخاك ظالما أو مظلوما ولئلا تذهب الأنفس
~~والأموال ( وأن راود رجل امرأة عن نفسها ) ليفجر بها ( فقتله دفعا عن نفسها
~~) إن لم يندفع إلا به ( لم تضمنه ) لقول عمر ولأنه مأذون في قتله شرعا
~~لدفعه عنها ( ولو ظلم ) بالبناء للمفعول ( ظالم لم يعنه ) على دفع الظلم
~~عنه ( حتى يرجع عن ظلمه ) نصا
# قال أخشى أن يجترىء يدعه حتى ينكسر ( وكره ) الإمام ( أحمد أن يخرج إلى
~~صيحة بالليل لأنه لا يدري ما يكون ) نقله صالح قال في الفروع وظاهر كلام
~~الأصحاب خلافه فيهما أي في هذه والتي قبلها وهو في الثانية أظهر ( وإذا وجد
~~رجلا يزني بامرأته فقتلهما فلا ms3285 قصاص عليه ولا دية ) رواه سعيد عن عمر ( إلا
~~أن تكون المرأة مكرهة فعليه القصاص ) ويأثم لسقوط الحد عليها بالإكراه فهي
~~معصومة ( هذا إذا كانت بينة ) أنه وجده يزني بها ( أو صدقه الولي ) على ذلك
~~( وإلا ) أي وإن لم تكن بينة ولم يصدقه الولي ( فعليه الضمان في الظاهر )
~~لأن الأصل العصمة
# وأما في نفس الأمر إن كان صادقا فلا قصاص عليه
# ( وتقدم في شروط القصاص بعض ذلك
# والبينة شاهدان
# اختاره أبو بكر ) لأن البينة تشهد على وجوده مع المرأة وهذا يثبت بشاهدين
# وإنما الذي يحتاج إلى أربعة الزنا وهذا لا يحتاج إلى إثبات الزنا وعنه
~~أربعة لقول علي ( وإن قتل رجلا ) في منزلهو ( ادعى أنه هجم منزله فلم يمكنه
~~دفعه إلا بالقتل لم يقبل قوله بغير بينة ) لحديث البينة على المدعي واليمين
~~على من أنكر ( وعليه القود سواء كان المقتول يعرف بسرقة أو عيارة أو لا )
~~يعرف بذلك
# والعيارة التحزب لأخذ مال الغير والعيارون المحزبون الذين يسمون بمصر
~~والشام المنسر كانوا يسمون عيار بن ببغداد ( فإن شهدت بينة أنهم رأوا هذا )
~~أي المقتول ( مقبلا إلى هذا ) أي PageV06P156 القاتل ( بسلاح مشهور فضربه
~~هذا ) أي القاتل ( فدمه ) أي المقتول ( هدر ) لثبوت صيالته عليه ( وإن
~~شهدوا أنهم رأوه ) أي المقتول ( داخل داره ولم يذكروا سلاحا أو ذكروا سلاحا
~~غير مشهور لم يسقط القود بذلك ) لأنه قد يدخل لحاجة ( وإن عض يده إنسان عضا
~~محرما فانتزع ) المعضوض ( يده من فيه ولو بعنف فسقطت ثناياه ) أي العاض (
~~فهدر ) ظالما كان المعضوض أو مظلوما
# لما روى عمران بن حصين أن رجلا عض رجلا فنزع يده من فيه فوقعت ثناياه
~~فاختصموا إلى النبي صلى الله عليه وسلم فقال يعض أحدكم يد أخيه كما يعض
~~الفحل لا دية لك رواه الجماعة
# إلا أبا داود
# ولأنه عضو تلف ضرورة دفع صاحبه كما لو صال عليه فلم يمكنه دفعه إلا بقتله
~~ونحوه ( وكذا ما في معنى العض ) نحو أن حبسه في بيته أو ربطه بشيء من ماله
~~فخلص نفسه فتلف ms3286 بتخلصه شيء لم يضمنه ( فإن عجز ) المعضوض عن التخلص ( دفعه
~~) أي العاض ( كصائل ) بأسهل ما يظن اندفاعه به ( وإن كان العض مباحا مثل أن
~~يمسكه في موضع يتضرر بإمساكه ) كخصييه ( أو يعصر يده ونحو ذلك مما لا يقدر
~~على التخلص منه إلا بعضه فعضه فما سقط من أسنانه ضمنه ) المعضوض ( وإن نظر
~~في بيته من خصاص الباب ) بفتح الخاء وهي الفروج التي فيه ( أو ) نظر ( من
~~ثقب في جدار أو ) نظر ( من كوة ) بفتح الكاف ( ونحوه ) كفروج في بيت شعر
~~ولو لم يتعمد ذلك لكن ظنه متعمدا ( لا ) إن نظر ( من باب مفتوح فرماه ) أي
~~الناظر ( صاحب الدار بحصاة أو نحوها أو طعنه بعود فقلع عينه فلا شيء عليه
# ولو أمكن الدفع بدونه ) لظاهر الخبر ( وسواء كان في الدار نساء أو كان )
~~الناظر ( محرما أو نظر من الطريق أو من ملكه أو لا ) لعموم حديث أبي هريرة
~~أن النبي صلى الله عليه وسلم قال لو أن امرأ اطلع عليك بغير إذن فحذفته
~~بحصاة ففقأت عينه لم يكن عليك جناح
# متفق عليه
# ( فإن ترك ) الناظر ( الاطلاع ومضى لم يجز رميه ) لعدم الحاجة إليه ( فإن
~~رماه فقال المطلع ما تعمدته أو لم أر شيئا حين اطلعت لم يضمنه ) الرامي
~~لظاهر الخبر
# ولأنه لا يعلم ما في ضميره ( وليس لصاحب الدار رميه بما يقتله ابتداء )
~~كالصائل ( فإن لم يندفع برميه بالشيء اليسير جاز رميه بأكثر منه حتى يأتي
~~ذلك على نفسه ) كالصائل ( ولو تسمع الأعمى والبصير على من في البيت لم يجز
~~طعن أذنه ) قبل إنذاره
# قاله في الترغيب وغيره ( ولو كان عريانا في طريق لم يكن PageV06P157 له
~~رمي من نظر إليه ) لأنه مفرط ( وإن عقرت كلبة من قرب من أولادها أو خرقت
~~ثوبه لم تقتل ) بذلك ولم يثبت لها حكم العقور
# لأن الطباع جبلت على الدفع عن الولد ( بل تنقل ) إلى مكان منفرد دفعا
~~لأذاها ( وقال الشيخ في جند قاتلوا عربا نهبوا أموال تجار ليردوه ) لمالكيه
~~( هم ) أي الجند ( مجاهدون في سبيل ms3287 الله ) أي في حكمهم
# لأنهم ناهون عن المنكر ( ولا ضمان عليهم ) أي الجند فيمن قتل من العرب (
~~بقود ولا دية ) أي ولا كفارة حيث لم يندفعوا إلا بذلك كالصائل
# فإن قاتلوهم ليأخذوا منهم ما أخذوه لأنفسهم فهما ظالمان على ما يأتي في
~~الباب بعده
#
# | باب قتال أهل البغي
# وهو مصدر بغي يبغى إذا اعتدى
# والمراد هنا الظلمة الخارجون عن طاعة الإمام المعتدون عليه لقوله تعالى
~~@QB@ وإن طائفتان من المؤمنين اقتتلوا @QE@ إلى قوله @QB@ إنما المؤمنون
~~إخوة فأصلحوا بين أخويكم @QE@
# وفيه فوائد منها أنهم لم يخرجوا بالغبي عن الإيمان وأنه أوجب قتالهم وأنه
~~أسقط عنهم التبعة فيما أتلفوه في قتالهم وإجازة قتال كل من منع حقا عليه
~~والأحاديث بذلك مشهورة منها ما روى عبادة بن الصامت قال بايعنا رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم على السمع والطاعة في المنشط والمكره وأن لا ننازع
~~الأمر أهله
# متفق عليه
# وأجمع الصحابة على قتالهم فإن أبا بكر قاتل مانعي الزكاة وعليا قاتل أهل
~~الجمل وأهل صفين ( نصب الإمام الأعظم ) على المسلمين ( فرض كفاية ) لأن
~~بالناس حاجة إلى ذلك لحماية البيضة والمذب عن الحوزة وإقامة الحدود
~~واستيفاء الحقوق والأمر بالمعروف والنهي عن المنكر ويخاطب بذلك طائفتان
~~إحداهما أهل الاجتهاد حتى يختاروا والثانية من توجد فيهم شرائط الإمامة حتى
~~ينتصب أحدهم لها أما أهل الاختيار فيعتبر فيهم العدالة والعلم الموصل إلى
~~معرفة من يستحق الإمامة والرأي والتدبير المؤدي إلى اختيار من هو للإمامة
~~أصلح PageV06P158 وأما شروط الإمامة فتأتي في كلامه ( ويثبت ) نصب الإمام (
~~بإجماع المسلمين عليه كإمامة أبي بكر ) الصديق رضي الله عنه خليفة رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم ( من بيعة أهل الحل والعقد من العلماء ووجوه الناس
~~) الذين ( بصفة الشهود ) من العدالة وغيرها ولا نظر لمن عدا هؤلاء
# لأنهم كالهوام ( أو يجعل الأمر شورى في عدد محصور ليتفق أهلها ) أي أهل
~~البيعة ( على أحدهم فاتفقوا عليه ) كفعل عمر رضي الله عنه حيث جعل أمر
~~الإمامة شورى بين ستة من الصحابة فوقع اتفاقهم على عثمان رضي ms3288 الله عنه ( أو
~~بنص من قبله عليه ) بأن يعهد الإمام بالإمامة إلى إنسان ينص عليه بعده ولا
~~يحتاج في ذلك إلى موافقة أهل الحل والعقد كما عهد أبو بكر بالإمامة إلى عمر
~~رضي الله عنهما ( أو باجتهاد ) من أهل الحل والعقد عل نصب من يصلح ومبايعته
~~( أو بقهره الناس بسيف حتى أذعنوا له ودعوه إماما ) فتثبت له الإمامة ويلزم
~~الرعية طاعته
# قال أحمد في رواية عبدوس بن مالك العطار ومن غلب عليهم بالسيف حتى صار
~~خليفة وسمي أمير المؤمنين فلا يحل لأحد يؤمن بالله يبيت ولا يراه إماما برا
~~كان أو فاجرا
# انتهى
# لأن عبد الملك بن مروان خرج عليه ابن الزبير فقتله واستولى على البلاد
~~وأهلها حتى بايعوه طوعا وكرها ودعوه إماما ولما في الخروج عليه من شق عصا
~~المسلمين وإراقة دمائهم وذهاب أموالهم ( ويعتبر ) في الإمام ( كونه قرشيا )
~~لحديث الأئمة من قريش
# وحديث قدموا قريشا ولا تقدموها وقول المهاجرين للأنصار إن العرب لا تدين
~~إلا لهذا الحي من قريش
# ورووا لهم في ذلك الأخبار ( بالغا عاقلا ) لأن غير البالغ العاقل يحتاج
~~لمن يلي أمره فلا يلي أمر غيره ( سميعا بصيرا ناطقا ) لأن غير المتصف بهذه
~~الصفات لا يصلح للسياسة ( حرا ) لا عبدا ولا مبعضا لأن الإمام ذو الولاية
~~العامة فلا يكون وليا عليه غيره وحديث اسمعوا وأطيعوا ولو ولي عليكم عبد
~~أسود كأن رأسه زبيبة
# محمول على نحو غير سرية ( ذكرا ) لحديث خاب قوم ولوا أمرهم امرأة ( عدلا
~~) لاشتراط ذلك في ولاية القضاء وهي دون الإمامة العظمى
# قلت فإن قهر الناس غير عدل فهو إمام كما تقدم نصه في رواية عبدوس ( عالما
~~) بالأحكام الشرعية لاحتياجه إلى مراعاتها في أمره ونهيه ( ذا بصيرة ) أي
~~معرفة وفطنة ( كافيا ابتداء ودواما ) للحروب والسياسة وإقامة الحدود لا
~~تلحقه في ذلك ولا في الذب عن الأمة ونحو الإغماء لا يمنع عقدها PageV06P159
~~ولا استدامتها
# لأنه صلى الله عليه وسلم أغمي عليه في مرضه والجنون والخبل إذا لم
~~يتخللهما إفاقة أو كانا أكثر زمانه منعا ms3289 الابتداء والاستدامة وأما فقد الشم
~~والذوق وتمتمة اللسان مع إدراك الصوت إذا علا وقطع الذكر والأنثيين فلا
~~يمنع عقدها ولا استدامتها وذهاب اليدين والرجلين يمنع ابتداءها واستدامتها
~~( ولو تنازعها اثنان متكافئان في صفات الترجيح قدم أحدهما بقرعة ) فيباع من
~~خرجت له القرعة وصفتها أن يقول له كل أهل الحل والعقد قد بايعناك على إقامة
~~العدل نصاف والقيام بفروض الإمامة ولا يحتاج مع ذلك إلى صفقة اليد ( فإن
~~بويع لاثنين فيهما شرائط الإمامة فالإمام الأول ) لسبقه ( وإن بويع لهما
~~معا أو جهل السابق منهما فالعقد باطل فيهما ) لأن العمل ببيعة أحدهما إذن
~~ترجيح بغير مرجح ( ويجبر متعين لها ) أي للإمامة لئلا تذهب حقوق الناس (
~~وتصرفه ) أي الإمام ( على الناس بطريق الوكالة لهم فهو وكيل المسلمين فله
~~عزل نفسه ) وتقدم في باب العاقلة ( ولهم ) أي أهل الحل والعقد ( عزله إن
~~سأل العزل لقول ) أبي بكر ( الصديق ) رضي الله عنه ( أقيلوني أقيلوني )
~~قالوا لا نقيلك ( وإلا ) أي وإن لم يسأل العزل ( حرم ) عزله ( إجماعا )
~~سواء كان سأل الإمامة أو خلافا لما توهمه عبارة التنقيح وتبعه في المنتهى (
~~ولا ينعزل ) الإمام ( بفسقه ) بخلاف القاضي لما فيه من المفسدة ( ولا )
~~ينعزل ( بموت من بايعه ) لأنه ليس وكيلا عنه بل عن المسلمين ( ويحرم قتاله
~~) لما سبق
# ( ويلزم الإمام عشرة أشياء حفظ الدين ) على الأصول التي أجمع عليها سلف
~~الأمة
# فإن زاغ ذو شبهة عنه بين له بالحجة وخذه بما يلزمه من الحقوق ليكون الدين
~~محروسا من الخلل ( وتنفيذ الأحكام ) بين المتشاجرين وقطع ما بينهم من
~~الخصومات ( وحماية البيضة ) والذب عن الحوزة لينصرف الناس في معايشهم
~~ويسيروا في الأسفار آمنين ( وإقامة الحدود ) لتصان محارم الله عن الانتهاك
~~وتحفظ حقوق عباده من إتلاف أو استهلاك ( وتحصين الثغور ) بالعدة المانعة
~~والقوة الدافعة حتى لا تظفر الأعداء بغرة ينتهكون بها محرما أو يسفكون بها
~~دما معصوما ( وجهاد من عاند ) الإسلام بعد الدعوة حتى يسلم أو يدخل في
~~الذمة ( وجباية الخراج والصدقات ) على الوجه المشروع ( وتقدير العطاء ) وما
~~يستحق في بيت ms3290 المال من غير سرف ولا تقصير ودفعه في وقته من غير تقديم ولا
~~تأخير ( واستكفاء الأمناء ) وتقليد النصحاء فيما يفوضه إليهم من الأعمال
~~والأموال لتكون مضبوطة PageV06P160 محفوظة ( وأن يباشر بنفسه مشارفة الأمور
~~) ويتصفح الأحوال لينهض بسياسة الأمة وحراسة الملة ولا يعول على التفويض
~~تشاغلا فقد يخون الأمين ويغش الناصح وإذا قام الإمام بحقوق الأمة وجب له
~~عليهم حقان الطاعة والنصرة ( والخارجون عن قبضته ) أي طاعنه ( أصناف أربعة
~~) بالاستقراء ( أحدها قوم امتنعوا من طاعته وخرجوا عن قبضته بغير تأويل )
~~أي شبهة ( فهؤلاء القطاع ) ساعون في الأرض الفساد ( وتقدم ذكرهم ) في الباب
~~قبله ( الثاني ) قوم ( لهم تأويل إلا أنهم نفر يسير لا منعة ) أي قوة ( لهم
~~كالعشرة ونحوهم وحكمهم حكم قطاع الطريق ) لأنا لو أثبتنا للعدد اليسير حكم
~~البغاة في سقوط ضمان ما أتلفوا أفضى إلى إتلاف أموال الناس ( الثالث
~~الخوارج الذين يكفرون ) المسلم ( بالذنب ويكفرون أهل الحق وعثمان وعليا
~~وطلحة والزبير وكثيرا من الصحابة ) رضي الله عنهم ( ويستحلون دماء المسلمين
~~وأموالهم إلا من خرج معهم فهم فسقة ) باعتقادهم الفاسد قال في المبدع تتعين
~~استتابتهم فإن تابوا وإلا قتلوا على إفسادهم لا على كفرهم ( يجوز قتلهم
~~ابتداء ) أي وإن لم يبدؤا بالقتال ( والإجهاز على جريحهم ) صححه الموفق
~~والشارح والشيخ تقي الدين قال في الفروع وهو ظاهر برواية عبدوس بن مالك (
~~وذهب ) الإمام ( أحمد في إحدى الروايتين عنه وطائفة من أهل الحديث إلى أنهم
~~كفار مرتدون حكمهم حكم المرتدين قال في الترغيب والرعايتين وهي أشهر وذكر
~~ابن حامد أنه لا خلاف فيه ) قال أحمد الخوارج كلاب النار
# صح الحديث فيهم من عشرة أوجه
# قال والحكم فيهم على ما قال علي وفيهما قال لا نبدؤكم بقتال قال المنذر
~~ولا نعلم أحدا وافق أهل الحديث على كفرهم قال ابن عبد البر في الحديث الذمي
~~رويناه وقوله يتمارى في الفرق يدل على أنه لا يكفرهم لأنهم عقلوا في
~~الإسلام شيئا بحيث يشك في خروجهم منه ( وذكر ابن عقيل في الإرشاد عن
~~أصحابنا تكفير من خالف في ms3291 أصل الخوارج والروافض والمرجئة ) الصنف ( الرابع
~~قوم من أهل الحق باينوا الإمام وراموا خلعه ) أي عزله ( أو مخالفته بتأويل
~~سائغ بصواب أو خطأ ولهم منعة وشوكة ) بحيث ( يحتاج في كفهم إلى جمع جيش وهم
~~البغاة ) المقصودون بالترجمة ( فمن خرج على إمام ولو غير عدل بأحد هذه
~~الوجوه ) الأربعة ( باغيا وجب قتاله ) لما تقدم أول الباب ( وسواء كان فيهم
~~واحد مطلع ) أو لا ( أو كانوا في طرف ولايته أو في موضع متوسط تحيط به
~~ولايته أو لا ) لعموم الأدلة PageV06P161 ( و ) يجب ( على الإمام أن
~~يراسلهم ) أي البغاة ( ويسألهم ما ينقمون منه ) لأن ذلك طريق إلى الصلح
~~ووسيلة إلى الرجوع إلى الحق وقد روي أن عليا راسل أهل البصرة قبل وقعة
~~الجمل ولما اعتزلته الحرورية بعث إليهم ابن عباس فواضعوه كتاب الله ثلاثة
~~أيام فرجع منهم أربعة آلاف ( و ) أن ( يزيل ما يذكرونه من مظلمة ويكشف ما
~~يدعونه من شبهة ) لأن ذلك طريق إلى رجوعهم إلى الحق وهو المطلوب ( ولا يجوز
~~قتالهم قبل ذلك ) لأنه يفضي إلى القتل والهرج والمرج قبل دعاء الحاجة إليه
~~( إلا أن يخاف كلبهم ) بفتح الكاف واللام أي شرهم فلا يمكن ذلك في حقهم
~~كالصائل إذا خاف أن يبداه بالقتل ( فإن أبوا الرجوع وعظهم وخوفهم بالقتال )
~~لأن المقصود دفع شرهم ولا قتلهم ( فإن فاءوا ) أي رجعوا إلى الطاعة تركهم (
~~وإلا لزمه قتالهم إن كان قادرا ) لإجماع الصحابة على ذلك وقال الشيخ تقي
~~الدين الأفضل تركه حتى يبدؤوه ( وإلا ) أي وإن لم يكن الإمام قادرا على
~~قتالهم ( أخره إلى الإمكان ) أي إلى القدرة عليه لقوله تعالى @QB@ لا يكلف
~~الله نفسا إلا وسعها @QE@ و يجب ( على رعيته معونته على حربهم ) لقوله
~~تعالى @QB@ يا أيها الذين آمنوا أطيعوا الله وأطيعوا الرسول وأولي الأمر
~~منكم @QE@
# ولقوله صلى الله عليه وسلم من فارق الجماعة شبرا فقد خلع ربقة الإسلام من
~~عنقه رواه أحمد وأبو داود من حديث أبي ذر ( وإن استنظروه ) أي طلب البغاة
~~منه أن ينظرهم ( مدة رجاء رجوعهم فيها أنظرهم ) حكاه ms3292 ابن المنذر إجماع من
~~يحفظ عنه لأن الإنظار إذن أولى من معالجتهم بالقتال المؤدي إلى الهرج
~~والمرج ( وإن ظن ) الإمام ( أنها ) أي طلب مقاتلتهم الإنظار ( مكيدة لم
~~ينظرهم ) لأنه لا يأمن أن يصير طريقا إلى قهر أهل الحق وذلك لا يجوز ( وإن
~~أعطوه مالا وإن بذلوا رهائن على إنظارهم لم يجز أخذها لتلك ) لأنه لا يجوز
~~قتلهم لغدر أهلهم فلا يفيد شيئا ( فإن كان في أيديهم ) أي البغاة ( أسرى من
~~أهل العدل وأعطوا بذلك رهائن منهم قبلهم الإمام واستظهر للمسلمين ) لأنه
~~يجب عليه فعل ما فيه المصلحة ( فإن أطلقوا ) أي البغاة ( الأسرى ) من أهل
~~العدل ( أطلقت رهائنهم ) وفاء لهم بما قيل لهم ( فإن قتلوا من عندهم ) من
~~أسرى أهل العدل ( لم يجز قتل رهائنهم PageV06P162 ولا أسراهم ) لقوله تعالى
~~@QB@ ولا تزر وازرة وزر أخرى @QE@
# ( فإذا انقضت الحرب خلى الرهائن كما تخلى الأسرى منهم ) لأن المانع من
~~إرسالهم خوف مساعدة إخوانهم وقد زال ( وإن سألوه ) أي سأل البغاة الإمام (
~~أن ينظرهم أبدا ويدعهم وما هم عليهم ويكفوا عن المسلمين وخاف طفرهم إن
~~قاتلهم تركهم ) حتى يقوى على قتالهم ( وإن قوي ) الإمام ( عليهم لم يجز
~~إقراره على ذلك ) أي على ما هم عليه من الخروج لقوله تعالى @QB@ فقاتلوا
~~التي تبغي حتى تفيء إلى أمر الله @QE@
# ولأنه لا يؤمن من قوة شوكتهم ( وإن حضر معهم ) أي البغاة ( عبيد ونساء
~~وصبيان قوتلوا مقبلين وتركوا مدبرين كغيرهم ) من الأحرار الذكور والبالغين
~~لأن قتالهم للدفع وفي الترغيب ومراهق وعبد كخيل ( ويكره قصد رحمه الباغي )
~~كأبيه وابنه وأخيه ( بقتل ) لقوله تعالى @QB@ وإن جاهداك على أن تشرك بي ما
~~ليس لك به علم فلا تطعهما وصاحبهما في الدنيا معروفا @QE@
# وقال الشافعي كفر النبي صلى الله عليه وسلم أبا حذيفة ابن عقبة عن قتل
~~أبيه ( فإن فعل ) أي قتل ذا رحمه الباغي ( ورثه ) لأن قتله غير مضمون وكذا
~~لو قتل الباغي ذا رحمه العادل وكذا المولى والزوج ( ويحرم قتلهم ) أي
~~قتالهم ( بما يعم إتلافه كالمنجنيق والنار ) لأنه يعم من يجوز ms3293 ومن لا يجوز
~~كغير المقاتل ( إلا لضرورة مثل أن يحتاط بهم البغاة ولا يمكنهم التخلص إلا
~~بذلك ) كما في دفع الصائل ( وإن رماهم البغاة بذلك ) أي بمنجنيق أو نار (
~~جاز ) لأهل العدل ( رميهم بمثله ) لقوله تعالى @QB@ فمن اعتدى عليكم
~~فاعتدوا عليه بمثل ما اعتدى عليكم @QE@
# ( وإن اقتتلت طائفتان منهم ) أي من البغاة لأنهما جميعا على الخطأ ( فقدر
~~الإمام على قهرهما ) أي الطائفتين ( لم يمل لواحدة منهما ) أي من البغاة (
~~وإن عجز ) عن قتالهما معا ( وخاف ) الإمام ( اجتماعهما على حربه ضم إليه
~~أقربهما إلى الحق ) دفعا لأعظم المفسدتين بأخفهما ( وإن استويا اجتهد )
~~الإمام ( برأيه في ضم إحداهما ) إليه ( ولا يقصد بذلك معونة إحداهما ) على
~~الأخرى ( بل ) يقصد بذلك ( الاستعانة على ) الطائفة ( الأخرى ) ليردها إلى
~~الحق ( فإذا هزمها ) الإمام ( لم يقاتل PageV06P163 من معهم ) أي الطائفة
~~التي ضمها إلى أهل العدل ( حتى يدعوهم إلى الطاعة ) لأنهم قد دخلوا في
~~أمانه فإذا دعاهم فإن أطاعوه كف عنهم وإلا قاتلهم لما تقدم ( ويحرم أن
~~يستعين ) أهل العدل ( في حربهم ) أي قتالهم للبغاة ( بكافر ) لأنه لا
~~يستعان به في قتال الكفار فلئلا يستعان به في قتال مسلم بطريق أولى ولأن
~~القصد كفهم لا قتلهم وهو لا يقصد إلا قتلهم ( أو ) أي ويحرم أن يستعين في
~~حربهم ( بمن يرى قتلهم مدبرين ) لما فيه من التسليط له على قتل من لا يجوز
~~قتله ( إلا لضرورة ) كأن يعجز أهل العدل عن قتالهم لقلتهم فيجوز للحاجة
~~لفعلهم إن لم تفعله ( وله ) أي الإمام ( أن يستعين عليهم بسلاح أنفسهم
~~وكراعهم وهو خيلهم عند الضرورة فقط ) كأكل مال الغير عند المخمصة ( ولا
~~يجوز ) الاستعانة عليهم بسلاح أنفسهم وخيولهم ( في غير قتالهم ) لأن
~~الإسلام عصم أموالهم وإنما أبيح قتالهم لردهم إلى الطاعة فيبقى المال على
~~العصمة كمال قاطع الطريق ( ومتى انقضى الحرب وجب رده ) أي سلاح البغاة (
~~إليهم كسائر أموالهم ) لأن أموالهم كأموال غير المسلمين فلا يجوز اغتنامها
~~لأن ملكهم لم يزل عنها بالبغي وقد روي أن عليا قال يوم الجمل من عرف ms3294 شيئا
~~من ماله مع أحد فليأخذه
# فعرف بعضهم قدرا مع أصحاب علي وهو يطبخ فيها فسأله إمهاله حتى ينضج الطبخ
~~فأبى وكبه وأخذها ( والمراهق منهم ) أي البغاة ( والعبد كالخيل ) تجوز
~~الاستعانة بهما عليهم عند الضرورة فقط ويردان بعد الحرب ( وإذا تركوا ) أي
~~البغاة ( القتال إما بالرجوع إلى الطاعة أو بإلقاء السلاح أو بالهزيمة إلى
~~فئة أو ) بالهزيمة ( إلى غير فئة أو بالعجز لجراح أو مرض أو أسر حرم قتلهم
~~و ) حرم ( اتباع وقتل ) مدبرهم وقتل جريحهم لما روى مروان قال صرخ صارخ
~~لعلي يوم الجمل لا يقتل مدبر ولا يذفف على جريح ومن أغلق بابه فهو آمن ومن
~~ألقى السلاح فهو آمن
# رواه سعيد وعن عمار نحوه كالصائل ( فإن قتل مدبرهم أو جريحهم فلا قود )
~~على قاتله ( للاختلاف في ذلك ) فيكون شبهة ولكن يضمنه بالدية ( ولا يجوز أن
~~يغنم لهم ) أي البغاة ( مال ) لأنهم لم يكفروا ببغيهم ولا قتالهم وعصمة
~~الأموال تابعة لدينهم ( ولا تسبى لهم ذرية ) لعصمتهم ( ويجب رد ذلك إليهم
~~أن أخذ منهم ) لما سبق ( ولا يرد السلاح والكراع ) أي الخيل ( حال الحرب )
~~لأن فيه معونة علينا ( بل ) يردان ( بعده ) أي بعد انقضاء الحرب لزوال
~~المانع ( ومن أسر من رجالهم فدخل في الطاعة خلي سبيله ) PageV06P164 ولو
~~كان مطاعا زاد في الرعاية إن أمن شره ( وإن أبى ) الدخول في الطاعة ( وكان
~~جلدا ) قويا ( حبس ما دامت الحرب قائمة فإذا انقضت خلي سبيله ) لأن في
~~إطلاقه قبل ذلك ضررا على أهل العدل لأنه ربما ساعد عليهم وفي حبسه كسر قلوب
~~البغاة وإضعاف شوكتهم زاد في الشرح ( وشرط عليه أ ) ن ( لا يعود إلى القتال
~~ولا يرسل مع بقاء شوكتهم ) لأن فيه إعانة للبغاة على أهل العدل ( فإن بطلت
~~شوكتهم ولكن يتوقع اجتماعهم في الحال لم يرسل ) حتى يزول ذلك ( وإن أسر صبي
~~أو امرأة فعل بهما كما يفعل بالرجل ) لما فيه من كسر قلوب البغاة ( ولا
~~يخلى ) سبيلهما ( في الحال ) بل إذا انقضت الحرب وزالت شوكتهم ( ويجوز فداء
~~أسارى أهل ms3295 العدل بأسارى البغاة ) وإن قتل أهل البغي أسرى أهل العدل لم يجز
~~لأهل العدل قتل أسراهم وتقدم ( ولا يضمن أهل العدل ما أتلفوه عليهم ) أي
~~البغاة ( حال الحرب من نفس أو مال
# ولا كفارة فيه ) لأنه فعل ما أمر به كقتل الصائل عليه ( فإن قتل العادل
~~كان شهيدا ) كالمصول عليه ( ولا يغسل ولا يصلى عليه ) ويدفن في ثيابه التي
~~قتل فيها بعد نزع لأمة حرب ونحو خف لأنه قتل في قتال أمره الله تعالى به
~~كشهيد معركة الكفار ( ولا يضمن أهل البغي أيضا ما أتلفوه ) على أهل عدل (
~~حال الحرب من نفس أو مال ) لقول الزهري هاجت الفتنة وأصحاب رسول الله
~~متواترون فأجمعوا أن لا يقاد أحد ولا يؤخذ مال على تأويل القرآن إلا ما وجد
~~بعينه
# ذكره أحمد في رواية الأثرم واحتج به
# رواه الخلال ولأن تضمينهم يفضي إلى تنفيرهم من الرجوع إلى الطاعة فسقط
~~كأهل الحرب أو كأهل العدل ( ومن أتلف من الطائقين شيئا في غير الحرب ضمنه )
~~لأن الأصل وجوب ترك العمل به في حال الحرب للضرورة فيبقى ما عداه على الأصل
~~( ومن قتل من أهل البغي غسل وكفن وصلي عليه ) لأنه لم يخرج بالبغي عن
~~الإسلام ( وإذا لم يكونوا ) أي البغاة ( من أهل بدع فليسوا بفاسقين بل
~~مخطئين في تأويلهم فتقبل شهادتهم ويأتي في الشهادات وما أخذوا في حال
~~امتناعهم من زكاة أو خراج أو جزية لم يعد ) أي يرجع ( عليهم ولا على باذل )
~~وأجزأ ( لوقوعه موقعه ) لأن عليا لما ظهر على أهل البصرة لم يطالبهم بشيء
~~مما جباه أهل البغي
# وكان ابن عمر وسلمة بن الأكوع يأتيهم ساعي نجدة الحروري فيدفعوا إليه
~~زكاتهم ولأن في ترك الاحتساب به ضررا عظيما ومشقة كثيرة لأنهم قد يغلبوا
~~على البلاد السنين الكثيرة خوارج كانوا أو غيرهم ( وما أقاموا PageV06P165
~~من حد وقع موقعه أيضا كخوارج كانوا أو غيرهم ) دفعا للضرر ( ومن ادعى دفع
~~زكاته إليهم قبل بغير يمين ) لأن الزكاة لا يستحلف فيها
# قال أحمد لا تستحلف الناس على ms3296 صدقاتهم
# ( ولا تقبل دعوى دفع خراج ) إليهم ( ولو كان الدافع مسلما ولا دعوى دفع
~~جزية إليهم إلا ببينة ) لأن كلا منهما عوض والأصل عدم الدفع ( ولا ينقض من
~~حكم حاكمهم ) أي البغاة ( إلا ما ينقض من حكم غيره ) بأن خالف نص كتاب أو
~~سنة صحيحة أو إجماعا ونحوه لأن التأويل الذي له مساغ في الشرع لا يوجب
~~تفسيق قائله أشبه المخطىء من الفقهاء في فرع من الأحكام ( وإن كتب قاضيهم )
~~أي البغاة ( إلى قاضي أهل العدل جاز قبول كتابه و ) العمل بمقتضاه إذا كان
~~أهلا للقضاء لأنه قاض ثابت القضاء وفي المغني والشرح والترغيب ( الأولى )
~~رد كتابه أي ( أ ) ن ( لا يقبله ) قبل حكمه كسرا لقلوبهم ( وإن ولى الخوراج
~~قاضيا لم يجز قضاؤه ) للفسق
# وفي المغني والشرح احتمال يصح قضاؤه دفعا للضرر ( وإن ارتكب أهل البغي في
~~حال امتناعهم ما يوجب حدا ثم قدر عليهم أقيم عليهم ) لعموم الأدلة ( وإن
~~أعانهم ) أي البغاة ( أهل ذمة أو عهد انتقض عهدهم ) بإعانتهم لهم طوعا مع
~~علمهم بأن ذلك لا يجوز كما لو انفردوا بقتالهم ( وصاروا أهل حرب ) تحل
~~دماؤهم وأموالهم مع علمهم بأن ذلك لا يجوز كما لو انفرد بقتالهم ( إلا أن
~~يدعوا شبهة كأن يظنوا أنه يجب عليهم معونة من استعان بهم من المسلمين ونحو
~~ذلك فلا ينتقض ) عهدهم لأن ما ادعوه محتمل فيكون شبهة ( وإن أكرههم البغاة
~~على معونتهم ) لم ينتقض عهدهم ( و ) إن ( ادعوا ذلك ) أي الإكراه ( قبل
~~منهم ) لأنه محتمل وفي الكافي والشرح ببينة ( ويغرمون ) أي أهل الذمة
~~والعهد ( ما أتلفوه ) على المسلمين ( من نفس أو مال حال الحرب وغيره )
~~بخلاف أهل البغي لأن هؤلاء لا تأويل لهم ولأن سقوط الضمان عن المسلمين لئلا
~~يؤدي إلى تنفيرهم عن الرجوع للطاعة وأهل الذمة لا حاجة بنا إلى ذلك فيهم (
~~وإن استعانوا ) أي البغاة ( بأهل الحرب وأمنوهم لم يصح أمانهم ) كما لو
~~عقدوا لهم ذمة لأن الأمان من شرط صحته إلزام كفهم عن المسلمين ( وأبيح )
~~لأهل العدل ( قتلهم ) مقبلين ومدبرين ms3297 وأخذ أموالهم ( وحكم أسيرهم حكم أسير
~~سائر أهل الحرب ) يخير فيه الإمام بين القتل والرق والمن والفداء إلا أنهم
~~في أمان بالنسبة إلى من أمنهم من البغاة ( وإن أظهر قوم رأى الخوارج مثل
~~تكفير من ارتكب كبيرة و ) PageV06P166 مثل ( ترك الجماعة واستحلال دماء
~~المسلمين وأموالهم ولم يجتمعوا الحرب لم يتعرض لهم ) حيث لم يخرجوا عن قبضة
~~الإمام لما روي أن عليا كان يخطب فقال له رجل بباب المسجد لا حكم إلا لله
# فقال علي كلمة حق أريد بها باطل
# ثم قال لكم علينا ثلاث لا نمنعكم مساجد الله أن تذكروا فيها اسم الله ولا
~~نمنعكم الفيء ما دامت أيديكم معنا ولا نبدؤكم بقتال
# ( وإن سبوا الإمام أو عدلا غيره أو تعرضوا بالسب عزرهم ) لأنهم ارتكبوا
~~محرما لا حد فيه ولا كفارة ( وإن جنوا جناية وأتوا حدا أقامه ) الإمام (
~~عليهم ) لقول علي في ابن ملجم لما جرحه أطعموه واسقوه واحبسوه فإن عشت فأنا
~~ولي دمي وإن مت فاقتلوه ولا تمثلوا به
# وإنهم ليسوا ببغاة فهم كأهل العدل فيما لهم وعليهم ( وإن اقتتلت طائفتان
~~لعصبية أو طلب رئاسة فهما ظالمتان ) لأن كل واحدة منهما باغية على الأخرى (
~~وتضمن كل واحدة منهما ما أتلفت على الأخرى ) لأنها أتلفت نفسا معصومة ومالا
~~معصوما
# قال في الاختيارات فأوجبوا الضمان على مجموع الطائفة وإن لم يعلم عين
~~المتلف وإن تقابلا تقاصا لأن المباشر والمعين سواء عند الجمهور وإن جهل قدر
~~ما نهبته كل طائفة من الأخرى تساوتا كمن جهل قدر الحرام المختلط بماله فإنه
~~يخرج النصف والباقي له ( فلو قتل من دخل بينهم بصلح وجهل قاتله ضمنتاه )
~~وإن علم قاتله من طائفة وجهل عينه فضمنة وحدها
# قال ابن عقيل ويفارق المقتول في زحام الجامع والطواف لأن الزحام والطواف
~~ليس فيها تعد بخلاف الأول
# تتمة قال في الاختيارات أجمع العلماء أن كل طائفة ممتنعة من شريعة
~~متواترة من شرائع الإسلام فإنه يجب قتالهم حتى يكون الدين كله لله
~~كالمحاربين وأولى
#
# | باب حكم المرتد
# ( وهو ) لغة الراجع يقال ms3298 ارتد فهو مرتد إذا رجع
# قال تعالى @QB@ ولا ترتدوا على أدباركم فتنقلبوا خاسرين @QE@
# مميزا ) فتصح ردته كإسلامه ويأتي ( طوعا ) لا مكرها لقوله تعالى إلا
~~وشرعا ( الذي يكفر بعد إسلامه ) نطقا أو اعتقادا PageV06P167 أو شكا أو
~~فعلا ( ولو من أكره وقلبه مطمئن بالإيمان @QB@ ولو @QE@ كان ( هازلا )
~~لعموم قوله تعالى @QB@ من يرتد منكم عن دينه @QE@ الآية وحديث ابن عباس
~~مرفوعا من بدل دينه فاقتلوه رواه الجماعة إلا مسلما وأجمعوا على وجوب قتل
~~المرتد ( فمن أشرك بالله ) تعالى أي كفر به بعد إسلامه ولو مكرها بحق كفر
~~لقوله تعالى @QB@ إن الله لا يغفر أن يشرك به ويغفر ما دون ذلك لمن يشاء
~~@QE@ أو جحد ب ( ربوبيته أو وحدانيته ) كفر لأن جاحد ذلك مشرك بالله تعالى
~~( أو ) جحد ( صفة من صفاته ) اللازمة
# قال في الرعاية لأنه كجاحد الوحدانية
# وفي الفصول شرطه أن تكون الصفة متفقا على إثباتها ( أو اتخذ له ) أي لله
~~( صاحبة أو ولدا ) كفر لأنه تعالى نزه نفسه عن ذلك ونفاه عنه فمتخذه مخالف
~~له غير منزه له عن ذلك ( أو ادعى النبوة أو صدق من ادعاها ) بعد النبي صلى
~~الله عليه وسلم كفر لأنه مكذب لقول الله تعالى @QB@ ولكن رسول الله وخاتم
~~النبيين @QE@ )
# ولقوله صلى الله عليه وسلم لا نبي بعدي ( أو جحد نبيا ) مجمعا على نبوته
~~لأنه مكذب لله جاحد لنبوة نبي من أنبيائه ( أو ) جحد ( كتابا من كتب الله
~~أو شيئا منه ) لأن جحد شيء منه كجحده كله لاشتراكهما في كون الكل من عند
~~الله ( أو جحد الملائكة ) أو أحدا ممن ثبت أنه ملك كفر لتكذيبه القرآن ( أو
~~) جحد ( البعث ) كفر لتكذيبه للكتاب والسنة وإجماع الأمة ( أو سب الله أو
~~رسوله ) كفر لأنه لا يسبه إلا وهو جاحد به ( أو استهزأ بالله ) تعالى ( أو
~~) ب ( كتبه أو رسله ) لقوله تعالى @QB@ قل أبالله وآياته ورسوله كنتم
~~تستهزؤون لا تعتذروا قد كفرتم بعد إيمانكم @QE@
# قال في المغني والشرح ولا ينبغي أن يكتفى في الهازىء بذلك بمجرد الإسلام
~~حتى يؤدب أدبا يزجره ms3299 عن ذلك لأنه إذا لم يكتف ممن سب رسول صلى الله عليه
~~وسلم بالتوبة فهذا أولى
# ( قال الشيخ أو كان مبغضا لرسوله أو لما جاء به ) الرسول ( اتفاقا وقال
~~أو جعل بينه وبين الله وسائط يتوكل عليهم ويدعوهم ويسألهم إجماعا انتهى
# ) أي كفر لأن ذلك كفعل عابدي الأصنام قائلين @QB@ ما نعبدهم إلا ليقربونا
~~إلى الله زلفى @QE@ PageV06P168
# ( أو سجد لصنم أو شمس أو قمر ) عبارة المنتهى لكوكب فيدخل فيه سائر
~~الكواكب كفر لأن ذلك إشراك ( أو أتى بقول أو فعل صريح في الاستهزاء بالدين
~~) الذي شرعه الله كفر للآية السابقة ( أو وجد منه امتهان القرآن أو طلب
~~تناقضه أو دعوى أنه مختلف أو ) أنه ( مختلق أو مقدور على مثله أو إسقاط
~~لحرمته ) كفر لقوله تعالى @QB@ لو أنزلنا هذا القرآن على جبل لرأيته خاشعا
~~متصدعا من خشية الله @QE@
# وقوله @QB@ ولو كان من عند غير الله لوجدوا فيه اختلافا كثيرا @QE@
# وقوله @QB@ قل لئن اجتمعت الإنس والجن @QE@ الآية ( أو أنكر الإسلام )
~~كفر لقوله تعالى @QB@ إن الدين عند الله الإسلام @QE@
# ( أو ) أنكر ( الشهادتين أو ) أنكر ( أحدهما كفر ) لأنه إنكار للوحدانية
~~والرسالة أو إحداهما وذلك كفر لما مر و ( لا ) يكفر ( من حكى كفرا سمعه و )
~~هو ( لا يعتقده ) قال في الفروع ولعل هذا إجماع
# وفي الانتصار من تزيا بزي كفر من لبس غيار وشد زنار وتعليق صليب بصدره
~~حرم ولم يكفر ( أو نطق بكلمة الكفر ولم يعلم معناها ) فلا يكفر بذلك ( ولا
~~من جرى ) الكفر ( على لسانه سبقا من غير قصد لشدة فرح أو دهش أو غير ذلك
~~كقول من أراد أن يقول اللهم أنت ربي وأنا عبدك فقال ) غلطا ( أنت عبدي وأنا
~~ربك ) لحديث عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان
# ( ومن إطلق الشارع ) صلى الله عليه وسلم ( كفره فهو كفر لا يخرج به عن
~~الإسلام كدعواهم لغير أبيهم وكمن أتى عرافا فصدقه بما يقول فهو تشديد )
~~وتأكيد ( و ) نقل حرب ( كفر لا يخرج به عن الإسلام ) وقيل كفر نعمة وقيل
~~قارب الكفر وعنه يجب الوقف ms3300 ولا نقطع بأنه لا ينقل عن الملة
# وقال القاضي عياض وجماعة العلماء في قوله من أتى عرافا فصدقه فقد كفر بما
~~أنزل على محمد أي جحد تصديقه بكذبهم وقد يكون على هذا إذا اعتقد تصديقهم
~~بعد معرفته بتكذيب النبي صلى الله عليه وسلم لهم كفرا حقيقة انتهى
# ومنهم من حمل ذلك على من فعله مستحلا
# وأنكر القاضي جواز PageV06P169 إطلاق اسم كفر النعمة على أهل الكبائر (
~~وإن أتى بقول يخرجه عن الإسلام مثل أن يقول هو يهودي أو نصراني أو مجوسي أو
~~بريء من الإسلام أو القرآن أو النبي صلى الله عليه وسلم أو ) هو ( يعبد
~~الصليب ونحو ذلك ) نحو هو يعبد غير الله تعالى ( على ما ذكروه في الإيمان )
~~فهو كافر ( وقذف النبي صلى الله عليه وسلم أو ) قذف ( أمه ) فهو كافر وتقدم
~~في القذف ( أو اعتقد قدم العالم ) وهو ما سوى الله ( أو ) اعتقد ( حدوث
~~الصانع ) جل وعلا فهو كافر لتكذيبه للكتاب والسنة وإجماع الأمة ( أو سخر
~~بوعد الله أو بوعيده ) فهو كافر لأنه كالاستهزاء بالله والعياذ بالله
# ( أو لم يكفر من دان ) أي تدين ( بغير الإسلام كالنصارى ) واليهود ( أو
~~شك في كفرهم أو صحح مذهبهم ) فهو كافر لأنه مكذب لقوله تعالى @QB@ ومن يبتغ
~~غير الإسلام دينا فلن يقبل منه وهو في الآخرة من الخاسرين @QE@
# ( أو قال قولا يتوصل به إلى تضليل الأمة ) أي أمة الإجابة لأنه مكذب
~~للإجماع على أنها لا تجتمع على ضلالة وللخبر ( أو ) قال قولا يتوصل به إلى
~~( تكفير الصحابة ) أي بغير تأويل ( فهو كافر ) لأنه مكذب للرسول صلى الله
~~عليه وسلم في قوله أصحابي كالنجوم وغيره وتقدم الخلاف في الخوارج ونحوهم (
~~وقال الشيخ من اعتقد أن الكنائس بيوت الله وأن الله يعبد فيها وأن ما يفعل
~~اليهود والنصارى عبادة لله وطاعة له ولرسوله أو أنه يحب ذلك أو يرضاه ) فهو
~~كافر لأنه يتضمن اعتقاد صحة دينهم وذلك كفر كما تقدم ( أو أعانهم على فتحها
~~) أي الكنائس ( وإقامة دينهم و ) اعتقد ( أن ذلك قربة أو ms3301 طاعة فهو كافر )
~~لتضمنه اعتقاد صحة دينهم ( وقال ) الشيخ ( في موضع آخر من اعتقد أن زيارة
~~أهل الذمة في كنائسهم قربة إلى الله فهو مرتد وإن جهل أن ذلك محرم عرف ذلك
~~فإن أصر صار مرتدا ) لتضمنه تكذيب قوله تعالى @QB@ إن الدين عند الله
~~الإسلام @QE@ وقال قول القائل ما ثم إلا الله إن أراد ما يقوله أهل الاتحاد
~~من أن ما ثم موجود إلا الله ويقولون إن وجود الخالق هو وجود المخلوق و
~~يقولون ( الخالق هو المخلوق والمخلوق هو الخالق والعبد هو الرب والرب هو
~~العبد ونحو ذلك من المعاني ) التي قام الإجماع على بطلانها يستتاب فإن تاب
~~وإلا قتل
# ( وكذلك الذين يقولون إن الله تعالى بذاته في كل مكان ويجعلونه مختلطا
~~PageV06P170 بالمخلوقات يستتاب فإن تاب وإلا قتل ) وقد عمت البلوى بهذه
~~الفرق وأفسدوا كثيرا من عقائد أهل التوحيد نسأل الله العفو والعافية ( وقال
~~من اعتقد أن لأحد طريقا إلى الله من غير متابعة محمد صلى الله عليه وسلم أو
~~لا يجب عليه اتباعه ) أ ) و أن له أو لغيره خروجا عن اتباعه ) صلى الله
~~عليه وسلم ( و ) عن ( أخذ ما بعث به أو قال أنا محتاج إلى محمد في علم
~~الظاهر دون علم الباطن أو ) هو محتاج إليه ( في علم الشريعة دون علم
~~الحقيقة أو قال إن من الأولياء من يسعه الخروج من شريعته ) صلى الله عليه
~~وسلم ( كما وسع الخضر الخروج عن شريعة موسى ) صلى الله عليه وسلم فهو كافر
~~لتضمنه تكذيب قوله تعالى @QB@ وأن هذا صراطي مستقيما فاتبعوه ولا تتبعوا
~~السبل فتفرق بكم عن سبيله @QE@ أو اعتقد ( أن هدى غير النبي صلى الله عليه
~~وسلم خير من هديه فهو كافر
# وقال من ظن أن قوله تعالى @QB@ وقضى ربك ألا تعبدوا إلا إياه @QE@
# بمعنى قدر فإن الله ما قدر شيئا إلا وقع وجعل عباد الأصنام ما عبدوا إلا
~~الله فإن هذا ) المعتقد ( من أعظم الناس كفرا بالكتب كلها ) لتكذيبه لها
~~فيما دلت عليه من ثبوت وحدانيته تعالى معنى ms3302 قضى هنا أوجب ( وقال من استحل
~~الحشيشة ) المسكرة ( كفر بلا نزاع وقال لا يجوز لأحد أن يلعن التوراة من
~~أطلق لعنها يستتاب فإن تاب وإلا قتل وإن كان ممن يعرف أنها منزلة من عند
~~الله وأنه يجب الإيمان بها فهذا يقتل بشتمه لها ولا تقبل توبته في أظهر
~~قولي العلماء وأما من لعن دين اليهود الذي هم عليه في هذا الزمان فلا بأس
~~عليه في ذلك ) أي لأنه قد غير وبدل بل شرعنا نسخ سائر الشرائع ( وكذلك إن
~~سب التوراة التي عندهم ) أي اليهود ( بما يبين أن قصده ذكر تحريفها مثل أن
~~يقال نسخ هذه التوراة مبدلة لا يجوز العمل بما فيها ومن عمل اليوم بشرائعها
~~المبدلة والمنسوخة فهو كافر فهذا الكلام ونحوه حق لا شيء على قائله )
~~لمطابقته الواقع
#
# | فصل ( وقال ) الشيخ ( ومن سب الصحابة أو ) سب ( أحدا منهم
# واقترن بسبه دعوى أن عليا إله أو نبي أو أن جبريل غلط فلا شك في كفر هذا
~~) أي لمخالفته نص الكتاب والسنة وإجماع الأمة ( بل لا شك في كفر من توقف في
~~PageV06P171 تكفيره وكذلك من زعم أن القرآن نقص منه شيء ) أ ( و كتم أو أن
~~له تأويلات باطنة تسقط الأعمال المشروعة ) من صلاة وصوم وحج وزكاة وغيرها (
~~ونحو ذلك وهذا قول القرامطة والباطنية ومنهم الناسخية ولا خلاف في كفر
~~هؤلاء كلهم ) لتكذيبهم الكتاب والسنة وإجماع الأمة ( ومن قذف عائشة رضي
~~الله عنها بما برأها الله منه كفر بلا خلاف ) لأنه مكذب لنص الكتاب ( ومن
~~سب غيرها من أزواجه صلى الله عليه وسلم ففيه قولان أحدهما أنه كسب واحد من
~~الصحابة ) لعدم نص خاص ( والثاني وهو الصحيح أنه كقذف عائشة رضي الله عنها
~~) لقدحه فيه صلى الله عليه وسلم ( وأما من سبهم ) أي الصحابة ( سبا لا يقدح
~~في عدالتهم ولا دينهم مثل من وصف بعضهم ببخل أو جبن أو قلة علم أو عدم زهد
~~ونحوه فهذا يستحق التأديب والتعزير ولا يكفر وأما من لعن وقبح مطلقا فهذا
~~محل الخلاف أعني ms3303 هل يكفر أو يفسق توقف أحمد في كفره وقتله وقال يعاقب ويجلد
~~ويحبس حتى يموت أو يرجع عن ذلك وهذا المشهور من مذهب مالك وقيل يكفر إن
~~استحله ) وتقدم بعض ذلك في الباب قبله ويأتي في الشهادات له تتمة ( والمذهب
~~يعزر كما تقدم أول باب التعزير وفي الفتاوى المصرية ) لشيخ الإسلام ابن
~~تيمية ( يستحق العقوبة البليغة باتفاق المسلمين وتنازعوا هل يعاقب بالقتل
~~أو ما دون القتل وقال أما من جاوز ذلك كمن زعم أنهم ) أي الصحابة ( ارتدوا
~~بعد رسول الله صلى الله عليه وسلم إلا نفرا قليلا لا يبلغون بضعة عشر وأنهم
~~فسقوا فلا ريب أيضا في كفر قائل ذلك بل من شك في كفره فهو كافر انتهى ملخصا
~~من الصارم المسلول ) على شاتم الرسول ( ومن أنكر أن يكون أبو بكر ) الصديق
~~رضي الله عنه ( صاحب رسول الله صلى الله عليه وسلم فقد كفر لقوله تعالى
~~@QB@ إذ يقول لصاحبه @QE@ )
# فإنكار صحبته تكذيب لله قال في الأنوار للشافعية ولو قال ذلك لغير أبي
~~بكر لم يكفر وفيه نظر لأن الإجماع منعقد على صحابية غيره والنص وارد شائع
# قال شارحه الأشموني قلت وأهل الدرجات أن يتعدى ذلك إلى عمر وعثمان وعلي
~~رضي الله عنهم لأن صحابتهم يعرفها الخاص والعام عن النبي صلى الله عليه
~~وسلم فنافى صحابية أحدهم مكذب للنبي صلى الله عليه وسلم ( وإن جحد وجوب
~~العبادات الخمس ) المذكورة في حديث بني الإسلام على خمس
# ( أو ) جحد ( شيئا منها ) أي من العبادات الخمس ( ومنها الطهارة ) من
~~الحدثين كفر ( أو ) جحد ( حل الخبز واللحم والماء أو أحل الزنا ونحوه )
~~كشهادة الزور واللواط ( أو ) أحل ( ترك الصلاة أو ) جحد ( شيئا من المحرمات
~~الظاهرة PageV06P172 المجمع على تحريمها كلحم الخنزير والخمر وأشباه ذلك أو
~~شك فيه ومثله لا يجهله ) كالناشىء في قرى الإسلام ( كفر ) لأنه مكذب لله
~~ولرسوله وسائر الأمة ( وإن استحل قتل المعصومين وأخذ أموالهم بغير شبهة ولا
~~تأويل كفر ) لأن ذلك مجمع على تحريمه معلوم بالضرورة ( وإن كان ) استحلاله
~~ذلك ( بتأويل كالخوارج لم ms3304 يحكم بكفرهم مع استحلالهم دماء المسلمين وأموالهم
~~متقربين بذلك إلى الله تعالى وتقدم ) الكلام عليهم ( في المحاربين ) صوابه
~~في قتال أهل البغي ( والإسلام ) لغة الخضوع والانقياد
# وشرعا ( شهادة أن لا إله إلا الله وأن محمدا رسول الله وإقام الصلاة
~~وإيتاء الزكاة وحج البيت مع الاستطاعة وصوم رمضان ) لحديث جبريل حين سأل
~~النبي صلى الله عليه وسلم عن الإسلام وهو في الصحيحين والإيمان بما علم
~~مجيء النبي صلى الله عليه وسلم به من عند الله إجمالا فيما علم إجمالا
~~وتفصيلا فيما علم تفصيلا وقيل التصديق بذلك والإقرار وعلى الأول الإقرار
~~شرط لإجراء أحكام الدنيا
# قال في شرح المقاصد ويعتبر في الإقرار لإجراء أحكام الدنيا أن يكون على
~~وجه الإعلان والإظهار لأهل الإسلام أي عدلين منهم بخلافه لإتمام الإيمان
~~على الثاني ولا يعتبر فيه ذلك ( فمن أنكر ) أي جحد ( ذلك ) أي شهادة أن لا
~~إله إلا الله وما ذكر بعدها ( أو ) جحد ( بعضه لم يكن مسلما ) لما تقدم (
~~ومن ترك شيئا من العبادات الخمس تهاونا فإن عزم على أن لا يفعله أبدا )
~~يعني الحج
# قال في المحرر إذا ترك تهاونا فرض الصلاة والزكاة أو الصوم أو الحج بأن
~~عزم أن لا يفعله أبدا أو أخره إلى عام يغلب على الظن موته قبله ( استتيب
~~عارف وجوبا كالمرتد ) ثلاثة أيام وضيق عليه ودعي إلى ذلك ( وإن كان جاهلا
~~عرف ) وجوب ذلك ( فإن أصر قتل حدا ولم يكفر )
# قال في المبدع ولا شك أن تارك الشهادتين تهاونا كافر بغير خلاف نعلمه في
~~المذهب وأما بقية ذلك فكذكره ( إلا الصلاة إذا دعي إليها ) من الإمام أو
~~نائبه ( وامتنع ) حتى تضايق وقت التي بعد التي دعي إليها عن فعلها ( أو )
~~ترك ( شرط أو ركن ) للصلاة ( مجمع عليه فيقتل كفرا ) بعد الاستتابة ( وتقدم
~~في كتاب الصلاة ) بأوضح من هذا ( ومن شفع عنده في رجل فقال ) المشفوع عنده
# ( لو جاء النبي صلى الله عليه وسلم يشفع فيه ما قبلت منه إن تاب بعد
~~القدرة عليه قتل لا ) إن تاب ms3305 ( قبلها ) أي القدرة عليه كالمحارب في أظهر
~~قولي العلماء قاله الشيخ PageV06P173
#
# | فصل ( ومن ارتد عن الإسلام من الرجال والنساء )
# روي عن أبي بكر وعلي لعموم قوله صلى الله عليه وسلم من بدل دينه فقتلوه
# وقوله صلى الله عليه وسلم لا يحل دم امرىء مسلم إلا بإحدى ثلاث الثيب
~~الزاني والنفس بالنفس والتارك لدينه المفارق للجماعة متفق عليه ولأنه فعل
~~يوجب الحد فاستوى فيه الرجل والمرأة كالزنا وما روي أن أبا بكر استرق نساء
~~بني حنيفة
# فمحمول على أنه لم يتقدم لهن إسلام وأما نهيه صلى الله عليه وسلم عن قتل
~~المرأة فالمراد به الأصلية بدليل أنه لا يقتل الشيوخ ولا المكافيف ( وهو
~~بالغ عاقل ) لأن الطفل الذي لا يعقل والمجنون ومن زال عقله بنوم أو إغماء
~~أو شرب مباح لا تصح ردته ولا حكم لكلامه والمميز وإن صحت ردته لا يقتل إلا
~~بعد البلوغ والاستتابة لحديث رفع القلم عن ثلاث
# ( مختار ) لقوله تعالى @QB@ إلا من أكره وقلبه مطمئن بالإيمان @QE@
# ( دعي إليه ) أي الإسلام لأنه صلى الله عليه وسلم أمر بالاستتابة رواه
~~الدارقطني ( ثلاثة أيام وضيق عليه ) فيها ( وحبس فإن تاب وإلا قتل ) لما
~~روى محمد بن عبد الله بن عبد القاري قال قدم رجل على عمر من قبل أبي موسى
~~فسأله عن الناس فأخبره فقال هل من مغربة خبر قال نعم رجل كفر بعد إسلامه
~~فقال ما فعلتم به قال قربناه فضربنا عنقه فقال عمر هلا حبستموه ثلاثا
~~وأطعمتموه كل يوم رغيفا وأسقيتموه لعله يتوب ويراجع أمر الله عز وجل اللهم
~~إني لم أرض ولم أحضر ولم أرض إذا بلغني
# رواه مالك فلو لم يجب لما برىء من فعلهم لأنه أمكن استصلاحه فلم يجز
~~إتلافه قبل استصلاحه كالثوب المتنجس ولأن الثلاث مدة يتكرر فيها الرأي
~~ويتقلب النظر فلا يحتاج إلى أكثر منها ويكون القتل ( بالسيف ) لحديث إذا
~~قتلتم فأحسنوا القتلة
# ( إلا رسول الكفار إذا كان مرتدا ) فلا يقتل ( بدليل رسولي مسيلمة ) بكسر
~~اللام الكذاب وتقدم ذكر قصتهما في PageV06P174 الجهاد ( ولا ms3306 يقتله إلا
~~الإمام أو نائبه حرا كان المرتد أو عبدا ) لأنه قتل لحق الله تعالى فكان
~~إلى الإمام أو نائبه كقتل الحر ولا يعارضه قوله صلى الله عليه وسلم أقيموا
~~الحدود على ما ملكت أيمانكم
# لأن قتل المرتد لكفره لا حدا ( ولا يجوز أخذ فداء عنه ) أي عن المرتد بل
~~يقتل بعد الاستتابة لما تقدم من قوله صلى الله عليه وسلم من بدل دينه
~~فاقتلوه
# ( وإن قتله ) أي المرتد ( غيره ) أي غير الإمام ونائبه ( بلا إذنه أساء
~~وعزر ) لافتياته على الإمام أو نائبه ( ولم يضمن ) القاتل المرتد لأنه محل
~~غير معصوم ( سواء قتله قبل الاستتابة أو بعدها ) لأنه مهدر الدم في الجملة
~~وردته مبيحة لدمه وهي موجودة قبل الاستتابة كما هي موجودة بعدها ( إلا أن
~~يلحق ) المرتد ( بدار حرب فلكل ) أحد ( قتله ) بلا استتابة ( وأخذ ما معه
~~من مال ) لأنه صار حربيا وما تركه بدارنا معصوم نص عليه
# تتمة في الفتون في مولود ولد بر أسين فبلغ ونطق أحدهما بالكفر والآخر
~~بالإسلام إن كانا نطقا معا ففي أيهما يغلب احتمالان والصحيح إن تقدم
~~الإسلام فمرتد ( والطفل الذي لا يعقل والمجنون ومن زال عقله بنوم أو إغماء
~~أو إغماء أو شرب دواء مباح لا تصح ردته ولا إسلامه لأنه لا حكم لكلامه وإن
~~رتد وهو مجنون فقتله قاتل فعليه القود ) لأنه قتل معصوما عمدا عدوانا ( وإن
~~رتد في صحته ثم جن لم يقتل في حال جنونه ) لأنه غير مكلف ( فإذا أفاق ) من
~~جنونه ( استتيب ثلاثا ) لما تقدم ( فإن تاب ) ترك ( وإلا ) بأن لم يتب (
~~قتل ) بالسيف كما تقدم ( وإن عقل الصبي الإسلام صح إسلامه ) إن كان مميزا
~~لإسلام علي بن أبي طالب وهو صبي وعد ذلك من مناقبه وسبقه وقال سبقتكم إلى
~~الإسلام طرا صبيا ما بلغت أوان حلمي ويقال هو أول من أسلم من الصبيان ومن
~~الرجال أبو بكر ومن النساء خديجة ومن العبيد بلال
# وقال عروة أسلم علي والزبير وهما ابنا ثمان سنين ولقوله صلى الله عليه
~~وسلم من ms3307 قال لا إله إلا الله دخل الجنة
# والصبي داخل في ذلك
# ولأن الإسلام عبادة محصنة فصحت من الصبي كالصلاة والحج
# ولأن الله دعاه إلى دار الإسلام وجعل طريقها الإسلام فلم يجز منعه من
~~إجابة دعوة الله وسلوك طريقها
# لا يقال السلام يوجب عليه الزكاة في ماله ونفقة قريبه المسلم وحرمان
~~ميراث قريبه الكافر وفسخ نكاحه
# ولأن الزكاة نفع محض لأنها سبب النماء والزيادة المحضة للمال والميراث
~~PageV06P175 والنفقة أمر متوهم وذلك مجبور بحصول الميراث للمسلمين وسقوط
~~نفقة أقاربهم الكفار
# ثم إن هذا الضرر مغمور في جنب ما يحصل له من سعادة الدنيا والآخرة ( و )
~~تصح أيضا ( ردته إن كان مميزا ) لأن من صح إسلامه صحت ردته ( ومعنى عقل
~~الإسلام أن يعلم أن الله ربه لا شريك له وأن محمدا عبده ورسوله فإذا أسلم )
~~المميز ( حيل بينه وبين الكفار ويتولاه المسلمون ) كأولاد المسلمين لأن
~~بقاءه مع الكفار قد يفضي إلى عوده للكفر ( ويدفن في مقابرهم ) أي المسلمين
~~( إذا مات ) بعد غسله وتكفينه والصلاة عليه ويرثه أقاربه من المسلمين لصحة
~~إسلامه ( فإن قال ) المميز ( بعده ) أي الإسلام ( لم أدر ما قلت أو قاله
~~كبير لم يلتفت إلى قوله ) لأنه خلاف الظاهر ( وأجبر على الإسلام ) كالبالغ
~~إذا أسلم ثم رتد عن الإسلام ( ولا تقتل المرتدة الحامل حتى تضع ) كما تقدم
~~في القصاص والزنا
# ( ولا ) يقتل ( الصغير ) إذا رتد ( حتى يبلغ ويستتاب بعد ثلاثة أيام )
~~لأنه قبل البلاوغ غير مكلف ( فإن تاب ) خلي سبيله ( وإلا قتل ) بالسيف لما
~~تقدم ( قال ) الإمام ( أحمد فيمن قال لكافر أسلم وخذ ألفا فأسلم فلم يعطه )
~~الألف ( فأبى الإسلام يقتل ) أي بعد استتابته ثلاثة أيام ( وينبغي ) للقائل
~~( أن يفي ) بما وعد به وقال الإمام أحمد ( وإن أسلم عن صلاتين قبل منه )
~~الإسلام ( وأمر بالخمس ) لوجوبها على كل مسلم ( ومثله إذا أسلم على الركوع
~~دون السجود ونحوه ) فيقبل منه الإسلام ويؤمر بالركوع والسجود وسائر ما
~~تتوقف عليه الصلاة ( ومن رتد وهو سكران صحت ردته ) كإسلامه لقوله علي إذا
~~سكر هذى وإذا ms3308 هذى افترى وعلى المتري ثمانون فأوجبوا عليه حد الفرية التي
~~يأتي بها في سكره واعتبروا مظنتها ولأنه يصح طلاقه فصحت ردته كالصاحي ( ولا
~~يقتل حتى يصصو ) ليكمل عقله ويفهم ما يقال وتزول شبهته لأن القتل جعل للزجر
~~( و ) حتى ( تتم له ثلاثة أيام من حين صحوه ليستتاب فيها ) لأن صحوه أول
~~زمن صار فيه من أهل العقوبة ( فإن تاب ) خلي سبيله ( وإلا قتل ) لردته (
~~وإن قتله ) أي المرتد ( قاتل في حال سكره أو بعده قبل استتابته لم يضمنه )
~~لأنه غير معصوم لكن يعزر ( وإن مات ) المرتد ( في سكره أو قتل مات كافرا )
~~لأنه هلك بعد ارتداده وقبل توبته فلا يغسل ولا يصلى عليه ولا يرثه أقاربه
~~من المسلمين ( وإن أسلم في سكره ولو أصليا صح إسلامه ثم يسأل بعد صحوه فإن
~~ثبت على إسلامه فهو مسلم من حين إسلامه ) حل سكره فيقضي الصلاة من ذلك
~~PageV06P176 الوقت ( وإن كفر فهو كافر من الآن ) أي من حين كفر بعد صحوه
~~فيستتاب ثلاثة أيام فإن تاب وإلا قتل ( ولا تقبل في الدنيا أي في الظاهر )
~~بحيث يترك قتلهم وتثبت أحكام الإسلام في حقهم ( توبة زنديق وهو المنافق وهو
~~من يظهر الإسلام ويخفي الكفر ) لقوله تعالى @QB@ إلا الذين تابوا وأصلحوا
~~وبينوا @QE@ والزنديق لا يظهر منه على ما يتبين به رجوعه وتوبته لأن
~~الزنديق لا يظهر منه بالتوبة خلاف ما كان عليه فإن كان ينفي الكفر عن نفسه
~~قبل ذلك وقلبه لا يطلع عليه فلا يكون لما قاله حكم لأن الظاهر من حاله أنه
~~إنما يتدفع القلت بإظهار التوبة في ذلك والمشهور على ألسنة الناس أن
~~الزنديق هو الذي لا يتمسك بشريعة ويقول بدوام الدهر والعرب تعبر عن هذا
~~بقوله ملحد أي طاعن في الأديان ( وكالحلولية والإباحية وكمن يفضل متبوعه
~~على النبي صلى الله عليه وسلم أو ) يعتقد ( أنه إذا حصلت له المعرفة
~~والتحقيق سقط عنه الأمر والنهي أو ) يعتقد ( أن العارف المحقق يجوز له
~~التدين بدين اليهود والنصارى ولا يجب عليه الاعتصام بالكتاب والسنة ms3309 وأمثال
~~هؤلاء ) الطوائف المارقين من الدين فلا تقبل توبتهم في الظاهر كالمنافق (
~~ولا ) تقبل أيضا في الظاهر توبة ( من تكررت ردته ) لقوله تعالى @QB@ إن
~~الذين آمنوا ثم كفروا ثم آمنوا ثم كفروا ثم ازدادوا كفرا لم يكن الله ليغفر
~~لهم ولا ليهديهم سبيلا @QE@ وقوله @QB@ إن الذين كفروا بعد إيمانهم ثم
~~ازدادوا كفرا لن تقبل توبتهم @QE@ والازدياد يقتضي كفرا متجددا ولا بد من
~~تقدم إيمان عليه ولما روى الأثرم بإسناده عن طيبان بن عمارة أن ابن مسعود
~~أتى برجل فقال له إنه قد أتي بك مرة فزعمت أنك تبت وأراك قد عدت فقتله ولأن
~~تكرار الردة منه يدل على فساد عقيدته وقلة مبالاته بالدين ( أو سب الله أو
~~رسوله صريحا أو تنقصه ) لأن ذنبه عظيم جدا يدل منه على فساد عقيدته
~~واستخفافه بالله تعالى أو رسوله صلى الله عليه وسلم ( ولا الساحر الذي يكفر
~~بسحره ) لما روى جندب بن عبد الله قال قال رسول الله صلى الله عليه وسلم حد
~~الساحر ضربه بالسيف رواه الدارقطني
# فسماه حدا والحد بعد ثبوته لا يسقط بالتوبة ولأنه لا طريق لنا إلى إخلاصه
~~في توبته لأنه يضمر السحر PageV06P177 ولا يجهر به فيكون إظهار الإسلام
~~والتوبة خوفا من القتل مع بقائه على تلك المفسدة ( ويقتلون بكل حال ) لأن
~~عليا أتي بزنادقة فسألهم فجحدوا فقامت عليهم البينة فقتلهم ولم يستتبهم
~~رواه أحمد في مسائل عبد الله ( وأما في الآخرة فمن صدق منهم في توبته قبلت
~~باطنا ) ونفعه ذلك ( ومن أظهر الخير وأبطن الفسق ف ) هو ( كالزنديق في
~~توبته ) فلا تقبل توبته ظاهرا لأنه لم يظهر منه بالتوبة خلاف ما كان عليه
~~من إظهار الخير ( ومن كفر ببدعة ) من البدع ( قبلت توبته ولو ) كان ( داعية
~~) إلى بدعته كغيره من المرتدين ( وتقبل توبة القاتل ) لعموم حديث التائب من
~~الذنب كمن لا ذنب له
# ( فلو قتص منه أو عفي عنه ) من المجني عليه أو من ولي الجناية ( فهل
~~يطالبه المقتول في الآخرة فيه وجهان
# قال ابن القيم والتحقيق أن القتل ms3310 يتعلق به ثلاثة حقوقه حق لله تعالى وحق
~~للمقتول وحق للولي ) أي الوارث للمقتول ( فإذا أسلم القاتل نفسه طوعا
~~واختيارا إلى الولي ندما على ما قعل وخوفا من الله وتوبة نصوحا سقط حق الله
~~تعالى بالتوبة وحق الأولياء بالاستيفاء أو الصلح أو العفو ) عنه ( وبقي حق
~~المقتول يعوضه الله عنه يوم القيامة عن عبده التائب ويصلح بينه ) أي القاتل
~~التائب ( وبينه ) أي المقتول
# قال في الآداب الكبرى وقبول التوبة فضل من الله تعالى ولا يجب عليه ويجوز
~~ردها وتوبة الكافر من كفره قبولها مقطوع به
# جزم به في شرح مسلم وغيره وسبق قول ابن عقيل إنه لا يجب ويجوز ردها وتوبة
~~غيره تحتمل وجهين ولم أجد المسألة في كلام أصحابنا وذكر في شرح مسلم أن
~~فيها خلافا لأهل السنة في القطع والظن وختيار أبي المعالي الظن وأنه أصح
#
# | فصل ( وتوبة المرتد ) إسلامه
# ( و ) توبة ( كل كافر موحدا كان ) أي مقرا لله بالوحدانية ( كاليهودي أو
~~غير موحد كالنصراني والمجوسي وعبدة الأوثان إسلامه أن يشهد أن لا إله إلا
~~الله وأن محمدا رسول الله ) لحديث ابن عمر أمرت أن أقاتل الناس حتى يشهدوا
~~أن لا إله إلا الله وأن محمدا رسول الله ويقيموا الصلاة ويؤتوا الزكاة فإذا
~~فعلوا PageV06P178 ذلك عصموا مني دماءهم وأموالهم إلا بحق الإسلام وحسابهم
~~على الله عز وجل
# متفق عليه وهذا يثبت به إسلام الكافر الأصلي فكذا المرتد
# قال ابن القيم في الطرق الحكمية في الطريق الثاني والعشرين ولا يفتقر في
~~صحة الإسلام أن يقول الداخل فيه أشهد أن لا إله إلا الله وأشهد أن محمدا
~~رسول الله بل لو قال لا إله إلا الله محمد رسول الله كان مسلما باتفاق فقد
~~قال النبي صلى الله عليه وسلم أمرت أن أقاتل الناس حتى يشهدوا أن لا إله
~~إلا الله وأن محمدا رسول الله
# فإذا تكلموا بقول لا إله إلا الله فقد حصلت لهم العصمة وإن لم يأتوا بلفظ
~~أشهد ( ولا يكشف عن صحة ردته ) لأنه لا يمكن أن يكون ms3311 يجحد الوحدانية أو
~~رسالة النبي صلى الله عليه وسلم ( ولا يكلف الإقرار بما نسب إليه ) أي بما
~~شهدت به البينة عليه من الردة لصحة الشهادتين من مسلم ومرتد بخلاف توبته من
~~بدعة فلا بد من عترافه بالبدعة ( ولا يشترط إقراره بما جحده ) من الردة بعد
~~إتيانه بالشهادتين لأنه لا حاجة مع ثبوت إسلامه إلى الكشف عن صحة ردته (
~~ويكفي ) في التوبة ( جحده لردته بعد إقراره بها ) كرجوعه عن إقرار بحد و (
~~لا ) يكفي جحوده لردته ( بعد بينة ) شهدت عليه بها ( بل يجدد إسلامه )
~~بإتيانه بالشهادتين
# لأن جحد الردة تكذيب للبينة فلم يقبل منه كسائر الدعاوى ( ولا يعزر ) من
~~جحد الردة بعد أن شهدت بها البينة عليه وأتى بالشهادتين
# لأن الإسلام يجب ما قبله وترغيبا له في الإسلام ( فإن لم يفعل ) أي يجدد
~~إسلامه ( استتيب ) ثلاثة أيام كسائر المرتدين ( فإن تاب ) تاب الله عليه (
~~وإلا ) أي وإن لم يتب ( قتل ) لردته ( لكن إن كانت ردته ) أي المرتد (
~~بإنكار فرض أو إحلال محرم أو جحد نبي أو ) جحد ( كتاب أو ) جحد ( شيء منه
~~أو ) كانت ردته ( إلى دين من يعتقد أن محمدا صلى الله عليه وسلم بعث إلى
~~العرب خاصة فلا يصح إسلامه حتى يقر بما جحده ) إذا كانت ردته باعتبار أن
~~محمدا بعث إلى العرب خاصة فلا بد وأن ( يشهد ) ب ( أن محمدا ) صلى الله
~~عليه وسلم ( بعث إلى العالمين ) أي الإنس والجن قال بعضهم والملائكة ولا بد
~~أن يقول مع ذلك كلمة الشهادتين ولا يكفي فيه مجرد إقراره بما جحده ( أو
~~يقول أنا بريء من كل دين يخالف الإسلام مع الإتيان بالشهادتين ) ولا يكتفى
~~منه بالشهادتين
# لأنه يحتمل أن يريد بهما ما يعتقده ( ولا يغني قوله محمد رسول الله عن
~~كلمة التوحيد ) لأنه من جحد شيئين لا يزول جحده إلا بإقراره بهما جميعا قال
~~في الفروع ويتوجه PageV06P179 احتمال يكفي التوجيه ممن لا يقر به ( وإن قال
~~الكافر أشهد أن النبي رسول ) الله ( لم يحكم بإسلامه
# لأنه يحتمل أن يريد غير ms3312 نبينا ) محمد صلى الله عليه وسلم ( وقوله ) أي
~~الكافر ( أنا مسلم أو ) قوله ( أسلمت أو ) قوله ( أنا مؤمن أو أنا بريء من
~~كل دين يخالف دين الإسلام توبة أصليا كان ) الكافر ( أو مرتدا ) ويجبر على
~~الإسلام ( قد علم ما يراد منه وإن لم يأت بالشهادتين ) لما روى المقداد أنه
~~قال يا رسول الله أرأيت لو لقيت كالكفار يقاتلني فضرب أحد يدي بالسيف
~~فقطعهما ثم لاذ مني بشجرة فقال أسلمت أفأقتله يا رسول الله إن قالها قال لا
~~تقتله رواه مسلم ولأن ذلك اسم لشيء معلوم وهو الشهادتان فإذا أخبر به فقد
~~أخبر بذلك الشيء
# وذكر الموفق والشارح حتمالا لأن هذا في الكافر الأصلي أو جاحد الوحدانية
~~أما من كفر بجحد نبي أو كتاب أو فريضة ونحوه فلا يصير مسلما بهذا
# لأنه عتقد الإسلام ما هو عليه فإن أهل البدع كلهم يعتقدون أنهم مسلمون
~~ومنهم من هو كافر ( وقال أبو يعلى الصغير ) في مفرداته ( لا خلاف أن الكافر
~~لو قال أنا مسلم ولا أنطق بالشهادتين لم يحكم بإسلامه وفي الانتصار لو كتب
~~الشهادة ) أي شهادة أن لا إله إلا الله وأن محمدا رسول الله ( صار مسلما )
~~وجزم به في المنتهى وغيره لأن الخط كاللفظ فإن قال بعد ذلك لم أرد الإسلام
~~صار مرتدا ومجبرا على الإسلام نص عليه ( ولو أكره ذمي أو ) أكره ( مستأمن
~~على إقراره به ) أي الإسلام ( لم يصح لأنه ظلم ) فلا يحكم بإسلامه ( حتى
~~يوجد منه ما يدل على الإسلام به طوعا مثل إن ثبت على الإسلام بعد زوال
~~الإكراه ) فيحكم بإسلامه من حين زوال الإكراه وثبوته على الإسلام ( وإن مات
~~قبل ذلك ) أي قبل زوال الإكراه ( فحكمه حكم الكفار ) في أنه لا يغسل ولا
~~يصلى عليه ولا يرثه أقاربه المسلمون ( وإن رجع ) الذمي أو المستأمن من
~~إكراهه على الإسلام ( إلى الكفر لم يجز قتله ولا إكراهه على الإسلام ) لأنه
~~ليس بمرتد لعدم صحة الإسلام ابتداء ( بخلاف حربي ومرتد فإنه يصح إكراههما
~~عليه ) أي الإسلام ( ويصح ) إسلامه ( ظاهرا ms3313 ) لحديث أمرت أن أقاتل الناس
# خص منه أهل الكتابين والمجوس إذا أعطوا الجزية والمستأمن لأدلة خاصة وبقي
~~ما عدا ذلك على الأصل ( فإن مات ) الحربي أو المرتد ( قبل زوال الإكراه )
~~عنه ( فحكمه حكم المسلمين ) لصحة إسلامه مع الإكراه بخلاف الذمي والمستأمن
~~( وفي الباطن إن لم PageV06P180 يعتقد ) الحربي أو المرتد ( الإسلام بقلبه
~~فهو باق على كفره باطنا ولا حظ له في الإسلام ) لأن الإيمان هو التصديق بما
~~علم مجيء الرسول به ولم يوجد منه ( وإن أتى الكافر بالشهادتين ثم قال لم
~~أرد الإسلام صار مرتدا ويجبر على الإسلام نصا ) لأنه قد حكم بإسلامه فلم
~~يقبل رجوعه كما لو طالت مدته ( وإذا صلى ) الكافر ( أو أذن حكم بإسلامه
~~أصليا كان أو مرتدا ) وسواء صلى ( جماعة أو فرادى بدار الإسلام أو الحرب
~~ولا يثبت ) الإسلام ( بالصلاة حتى يأتي بصلاة يتميز بها عن صلاة الكفار من
~~ستقبال قبلتنا أو الركوع والسجود فلا تحصل بمجرد القيام ) لأنهم يقومون في
~~صلاتهم وتقدم ذلك موضحا في كتاب الصلاة ( وإن صام ) كافر ( أو زكى أو حج لم
~~يحكم بإسلامه بمجرد ذلك ) لأن الكفار كانوا يحجون على عهد رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم حتى منعهم والزكاة صدقة وهم يتصدقون ولكل أهل دين صيام
~~بخلاف الصلاة فإنها أفعال تتميز عن أفعال الكفار ويختص بها أهل الإسلام (
~~فلو مات المرتد فأقام وارثه بينة أنه صلى بعد ردته حكم بإسلامه وورثه
~~المسلم ) من ورثته للحكم بإسلامه بصلاته ( إلا أن يثبت أنه رتد بعد صلاته
~~أو تكون ردته بجحد فريضة أو كتاب أو نبي أو ملك ) من الملائكة ( ونحو ذلك
~~من البدع فلا يحكم بإسلامه بالصلاة ) لأنه يعتقد وجوب الصلاة ويفعلها مع
~~كفره ( ولا يبطل إحصان مرتد بردة ) أي إذا كان محصنا ورتد لم يزل إحصانه
~~بردته ( فإن أتى بهما ) بأن زنى وقذف ( بعد إسلامه حد ) للزنا والقذف وكذا
~~لو قذف بعد إسلامه حد قاذفه لأنه ثبت له حكم الإصحان والأصل بقاء ما كان
~~على ما كان عليه ( ويؤاخذ بحد فعله في ms3314 ردته نصا ) كما لو زنى في ردته ثم
~~تات فإنه يحد للزنا كما يؤاخذ بحد فعله ( قبلها ) أي قبل ردته ( فمتى زنا )
~~وهو محصن ( رجم ولا تبطل عباداته التي فعلها في إسلامه من صلاة وحج وغيرهما
~~إذا عاد إلى الإسلام ) لأنه فعلها على وجهها وبرئت ذمته منها فلا تعد إلى
~~ذمته كدين الآدمي
#
# | فصل ( ومن ارتد لم يزل ملكه )
# لأن الردة سبب يبيح دمه فلم يزل ملكه بها كزنا المحصن ولأن زوال العصمة
~~PageV06P181 لا يلزم منه زوال الملك كالقاتل في المحاربة وأهل الحرب (
~~ويملك ) المرتد ( بأسباب التمليك كالصيد والاحتشاش والاتهاب والشراء وإيجار
~~نفسه إجارة خاصة ) بأن يؤجر نفسه شهرا أو سنة ونحوها ( أو ) إجارة مشتركة (
~~بأن يؤجر لخياطة ونحوها ) لأن عدم عصمته لا ينافي صحة ذلك كالحربي ( ولا
~~يرث ) المرتد أحدا بقرابة ولا غيرها لمباينته لدين مورثه لأنه لا يقر على
~~ردته ( ولا يورث ) عنه شيء مما اكتسبه حال الإسلام أو الردة بل يكون فيئا (
~~ويكون ملكه موقوفا ) فإن أسلم ثبت ملكه وإن قتل أو مات كان ماله فيئا (
~~ويمنع ) المرتد ( من التصرف فيه ) أي في ماله لتعلق حق الغير به كمال
~~المفلس وختار الموفق أنه يترك عند ثقة ( و ) يمنع أيضا ( من وطء إمائه إلى
~~أن يسلم ) فيمكن من التصرف في ماله ووطء إمائه ( فإذا أسلم عصم دمه وماله )
~~لحديث فإذا قالوها عصموا مني دماءهم وأموالهم إلا بحق الإسلام
# ( وإن لم يحكم به ) أي بإسلامه ( حاكم ) لما تقدم من الخبر ( وينفق منه )
~~أي من مال المرتد ( على من تلزمه مؤنته ) لأن ذلك واجب بإيجاب الشرع أشبه
~~الدين ( وتقضى منه ديونه وأروش جناياته ما كان منها بعد الردة كما قبلها )
~~لأن هذه الحقوق لا يجوز تعطيلها ( فإن أسلم ) المرتد ( أخذه ) أي ماله إن
~~كان باقيا ( أو ) أخذ ( بقيته ) أي ما فضل بعد النفقات وقضاء الديون ( ونفذ
~~تصرفه ) الذي كان يصرفه في ردته في ماله ( ويضمن ) المرتد ( ما أتلفه لغيره
~~) من نفس أو مال ( ولو في دار حرب ) لأن الإتلاف يوجب ms3315 الضمان على المسلم
~~فلأن يوجبه على المرتد أولى ( وسواء كان المتلف واحدا ) مرتدا ( أو جماعة )
~~مرتدين وسواء ( صار لهم منعة أولى ) أو لم يصر لهم منعة وقوة لأنهم أتلفوه
~~بغير تأويل فأشبهوا أهل الذمة ( وإن تزوج ) المرتد لم يصح لأنه لا يقدر على
~~وقفه النكاح كنكاح الكافر مسلمة ( أو زوج موليته ) من نسب وولاء ( أو ) زوج
~~( أمته لم يصح ) النكاح لأن النكاح لا يكون موقوفا ولزوال ولايته بالردة (
~~وإن مات ) المرتد ( أو قتل مرتدا ) للردة أو غيرها ( صار ماله فيئا من حين
~~موته ) لأنه لا وارث له من المسلمين ولا غيرهم ( وبطل تصرفه ) الذي كان
~~تصرفه في ردته تغليظا عليه بقطع ثوابه بخلاف المريض ( وإن لحق ) المرتد (
~~بدار حرب فهو وما معه كحربي لكل أحد قتله بغير ستتابة وأخذ ما معه ) من مال
~~لأنه صار حربيا ( وما بدارنا من أملاكه فملكه ثابت فيه يصير فيئا من حين
~~موته ) PageV06P182 لكونه لا وارث له كما تقدم ( وإن لحق ) المرتد ( بدار
~~حرب أو تعذر قتله مدة طويلة فعل الحاكم ) في ماله ( ما يرى فيه الأحظ من
~~بيع حيوانه الذي يحتاج إلى نفقته وإجارة ما يرى إبقاءه ) من ماله لولايته
~~العامة ( ومكاتبه يؤدي إلى الحاكم ويعتق بالأداء ) كما لو أدى إليه قبل
~~ردته ( وإذا رتد الزوجان ولحقا بدار الحرب ثم قدر عليهما لم يجز استرقاقهما
~~) لأن المرتد لا يقر على الردة لقوله صلى الله عليه وسلم من بدل دينه
~~فاقتلوه
# ولم ينقل أن الذين سباهم أبو بكر كانوا أسلموا ولا تثبت لهم حكم الردة
~~وقول علي يسبى المرتد ضعفه أحمد ( ولا استرقاق أولادهما الذين ولدوا ) أي
~~حمل بهم ( في الإسلام ) لأنه محكوم بإسلامهم تبعا لأبويهم قبل الردة
~~يتبعونهم فيها لأن الإسلام يعلو وقد تبعوهم في الإسلام فلا يتبعوهم في
~~الردة ( ومن لم يسلم منهم ) أي من أولادهما الذين ولدوا أو حمل بهم في
~~الإسلام ( قتل ) بعد بلوغه واستتابته لخبر من بدل دينه فاقتلوه
# ( ولو ارتد أهل بلد وجرى فيه ) أي في ذلك البلد ( حكمهم ms3316 ) أي المرتدين (
~~فدار حرب ) أي صاروا حربيين ( يجب على الإمام قتالهم أو يغنم مالهم ويجوز
~~استرقاق من حدث ) الحمل به ( وولد بعد الردة وإقراره بجزية ) فإن أبا بكر
~~قاتل أهل الردة بجماعة الصحابة ولأن الله تعالى أمر بقتالى الكفار في مواضع
~~من كتابه وهؤلاء أحق بالقتال من الكفار الأصليين وإذا قاتلهم جاز قتل من
~~يقدر عليه منهم وتباع مدبرهم والإجهاز على جريحهم
# قلت إقرار من حدث من أولادهم بعد الردة على جزية إنما يظهر إذا كان على
~~دين من يقر بها كأهل الكتاب والمجوس وإلا لم يقر كما في الدروز والتيامنة
~~والنصيرية ونحوهم ( ولا يجرى على المرتد رق رجلا كان أو امرأة لحق بدار
~~الحرب أو أقام بدار الإسلام ) لأنه لا يقر على الردة لما تقدم ( ومن ولد من
~~أولاد المرتدين قبل الردة أو كان حملا وقتها ) أي الردة ( فمحكوم بإسلامه )
~~لما تقدم من أنه يتبع أبويه في الإسلام لا في الردة ( ولا يجوز استرقاقهم
~~صغارا ) لأنهم مسلمون ( ولا كبارا ) لأنهم إن ثبتوا على إسلامهم بعد كبرهم
~~فهم مسملون وإن كفروا فهم مرتدون ( وبعد البلوغ ) إذا ثبتوا على الكفر ف (
~~يستتابون كآبائهم ) فإن تابوا وإلا قتلوا ( ولا يقر مرتد بجزية ) لأن
~~الواجب قتله لخبر من بدل دينه فاقتلوه
# ( وإذا مات أبو الطفل أو الحمل أو المميز أو ) مات ( أحدهما في دارنا على
~~كفره لا ) إن مات ( جده وجدته فمسلم ) لحديث أبي هريرة مرفوعا ما من مولود
~~يولد إلا على الفطرة PageV06P183 فأبواه يهودانه أو ينصرانه أو يمجسانه كما
~~تنتج البهيمة جمعا هل تحسون فيهما من جذعة ثم يقول أبو هريرة فطرة الله
~~التي فطر الناس عليها
# متفق عليه وبموتهما أو أحدهما انقطعت التبعية فيحكم بإسلامه تبعا للدار (
~~ويقسم له ) أي الطفل المميز ( الميراث ) من قريبه الكافر أو أمه لأنه كان
~~كافرا وقت الموت وأما الحمل فلا يرث من أبيه الكافر على ما تقدم في ميراث
~~الحمل ( وكذا لو عدم الأبوان أو ) عدم ( أحدهما بلا موت كزنا ذمية ولو
~~بكافر ) في دار ms3317 الإسلام ( أو اشتباه ولد مسلم بولد كافر نصا ) لأن الإسلام
~~يعلو ولا يعلى عليه
# ( قال القاضي أو وجد بدار حرب وتقدم في كتاب الجهاد إذا سبي الطفل ) يتبع
~~سابيه لانقطاع تبعيته لأبويه حيث سبي منفردا عنهما أو عن أحدهما ( وأطفال
~~الكفار في النار نصا واختار الشيخ تكليفهم في القيامة ) فقال الصحيح أنهم
~~يمتحنون في عرصات القيامة
# قال فمن أطاع منهم دخل الجنة ومن عصى دخل النار
# وقال أيضا أصح الأجوبة فيهم ما ثبت في الصحيحين أنه سئل عنهم رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم فقال الله أعلم بما كانوا عاملين
# فلا يحكم على معين منهم لا بجنة ولا نار ( ومثلهم ) أي مثل أطفال
~~المشركين ( من بلغ منهم مجنونا ) فيحكم بإسلامه تبعا لأبويه أو أحدهما
~~وبموتهما أو أحدهما بدارنا بخلاف من بلغ عاقلا ثم جن ( ومن ولد أعمى أبكم
~~أصم وصار رجلا هو مع أبويه نصا وإن كانا مشركين ثم أسلما بعد ما صار رجلا
~~قال هو معهما ) وكذا لو أسلم أحدهما
# قال في الفروع ويتوجه مثلهما من لم تبلغه الدعوة ( وإن تصرف المرتد لغيره
~~بالوكالة صح ) تصرفه فلا تبطل الوكالة بالردة إلا فيما ينافيها كالنكاح
~~وإقامة الحد ( ولا يلزمه ) أي المرتد ( قضاء ما ترك من العبادات في ردته )
~~لقوله تعالى @QB@ قل للذين كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف @QE@
# وكالحربي ولأن أبا بكر لم يأمر المرتدين بقضاء ما فاتهم ( ويلزمه قضاء ما
~~ترك ) من صلاة وصوم ونحوهما ( قبلها ) أي قبل الردة لاستقراره عليه حال
~~إسلامه ( وإن قتل ) المرتد ( من يكافئه عمدا فعليه القصاص ) كالمسلم وأولى
~~( والولي مخير بين القتل والعفو عنه ) كالمسلم ( فإن اختار ) الولي (
~~القصاص قدم ) القصاص ( على قتل الردة
# تقدمت الردة أو تأخرت ) لأنه حق آدمي جزم به في الشرح وغيره وتقدم ما فيه
~~القصاص ( وإن عفا ) PageV06P184 الولي ( على مال وجبت الدية في ماله ) أي
~~المرتد كسائر الحقوق عليه ( وإن كان ) القتل ( خطأ وجبت ) الدية ( أيضا في
~~ماله )
# وكذا شبه العمد لأنه لا عاقلة له ( قال القاضي ms3318 تؤخذ منه في ثلاث سنين )
~~كما كانت تؤخذ من عاقلته ( فإن قتل أو مات أخذت من ماله في الحال ) من غير
~~تأجيل
# قلت فظاهر ما تقدم وكذا لو لم يقتل أو يمت ( وتثبت الردة بالإقرار أو
~~البينة ) وهي رجلان عدلان كقتل القصاص
#
# | فصل ( ومن أكره على الكفر فالأفضل له أن يصبر ) على ما أكره به
# ولا يجيب ( ولو أتى ذلك على نفسه ) بأن كان يؤدي ذلك إلى موته ( وإن لم
~~يصبر وأجاب ) بكلمة الكفر ظاهرا ( لم يصر كافرا إذا كان قلبه مطمئنا
~~بالإيمان ) لقوله تعالى @QB@ إلا من أكره وقلبه مطمئن بالإيمان @QE@
# ( ومتى زال الإكراه أمر بإظهار إسلامه ) لزوال العذر ( فإن أظهره ) فهو
~~باق على إسلامه ( وإلا ) أي وإن لم يظهره بعد زوال الإكراه ( حكم بأنه كافر
~~من حين نطق به ) أي بالكفر لأن ذلك قرينة على أنه لم يفعله لداعي الإكراه
~~بل ختيارا ( وإن شهدت بينة أنه نطق بكلمة الكفر وكان محبوسا أو مقيدا عند
~~الكفار في حالة خوف لم يحكم بردته ) لعدم طواعيته ( وإن شهدت ) البينة (
~~أنه كان آمنا في حال نطقه ) بكلمة الكفر ( حكم بردته ) لإتيانه بكلمة الكفر
~~مختارا وإن شهدت عليه بينة أنه كفر فادعى الإكراه قبل قوله مع قرينته فقط
~~وإن شهدت عليه بكلمة كفر فادعى الإكراه قبل مطلقا لأن تصديقه ليس فيه تكذيب
~~للبينة ( وإن دعى ورثته ) أي المرتد ( رجوعه إلى الإسلام لم تقبل إلا ببينة
~~) لتشهد برجوعه لأن الأصل عدمه ( وإن شهدت عليه ) بينة ( بأكل لحم خنزير لم
~~يحكم بردته ) لأنه لا يلزم من أكله استحلاله ( فإن قال بعض ورثته أكله
~~مستحلا له أو أقر ) بعض ورثته ( بردته حرم ميراثه ) مؤاخذة له بإقراره (
~~ويدفع إلى من يدعي الإسلام ) من ورثته ( قدر ميراثه لأنه لا يدعي أكثر منه
~~و ) PageV06P185 يدفع ( الباقي لبيت المال ) لأنه بمنزلة المال الضائع لعدم
~~من يدعيه ( فإن كان في الورثة صغير أو مجنون دفع إليه نصيبه ونصيب المقر
~~بردة الموروث ) لأنه لم تثبت ردته بالنسبة إليه
# قاله في المغني
#
# | فصل ( ويحرم ms3319 تعلم السحر وتعليمه وفعله ) لما فيه من الأذى
# ( وهو ) أي السحر ( عقد ورقى وكلام يتكلم به أو يكتبه أو يعمل شيئا يؤثر
~~في بدن المسحور أو قلبه أو عقله من غير مباشرة له وله حقيقة فمنه ما يقتل و
~~) منه ما يمرض و منه ( ما يأخذ الرجل عن زوجته فيمنعه وطأها أو يعقد
~~المتزوج فلا يطيق وطأها
# وما كان مثل فعل لبيد بن الأعصم حين سحر النبي صلى الله عليه وسلم في مشط
~~) بضم الميم وتميم تكسرها ( ومشاطة ) بضم الميم ما يسقط من الشعر عند مشطه
# روت عائشة أن النبي صلى الله عليه وسلم سحر حتى أنه ليخيل إليه أنه يفعل
~~الشيء وما يفعله
# ( أو يسحره حتى يهيم مع الوحش ومنه ) أي السحر ( ما يفرق بين المرء وزوجه
~~وما يبغض أحدهما إلى الآخر ويحبب بين ثنين ) زوجين أو غيرهما
# وقال بعض العلماء إنه لا حقيقة له وإنما هو تخييل لقوله @QB@ يخيل إليه
~~من سحرهم أنها تسعى @QE@
# وجوابه قوله تعالى @QB@ قل أعوذ برب الفلق @QE@ إلى قوله @QB@ ومن شر
~~النفاثات في العقد @QE@
# أي السواحر اللاتي يعقدن في سحرهن ولولا أن له حقيقة لما أمر بالاستعاذة
~~منه ( ويكفر ) الساحر ( بتعلمه وفعله سواء عتقد تحريمه أو إباحته كالذي
~~يركب الحمار من مكنسة وغيرها فتسير ) به ( في الهواء أو يدعي أن الكواكب
~~تخاطبه ) لقوله تعالى @QB@ وما كفر سليمان ولكن الشياطين كفروا يعلمون
~~الناس السحر وما أنزل على الملكين ببابل هاروت وماروت وما يعلمان من أحد
~~حتى يقولا إنما نحن فتنة فلا تكفر @QE@ PageV06P186
# ( ويقتل ) الساحر ( إن كان مسلما ) بالسيف لما روى جندب مرفوعا قال حد
~~ضربه السيف
# رواه الترمذي وضعفه
# وقال الصحيح عن جندب موقوف
# وعن بجالة بن عبد قال كنت كاتبا للجزء بن معاوية عم الأحنف بن قيس فأتانا
~~كتاب معاوية قبل موته بسنة أن اقتلوا كل ساحر وساحرة رواه أحمد وسعيد وفي
~~رواية فقتلنا ثلاث سواحر في يوم واحد وقتلت حفصة جارية لها سحرتها
# رواه مالك وروي عن عثمان وابن عمر ( وكذا من يعتقد ms3320 حله ) أي السحر ( من
~~المسلمين ) فيقتل كفرا لأنه أحل حراما مجمعا عليه معلوما بالضرورة ( ولا
~~يقتل ساحر ذمي ) لأن لبيد بن الأعصم سحر النبي صلى الله عليه وسلم فلم
~~يقتله ولأن الشرك أعظم من سحره ولم يقتل به
# والأخبار وردت في ساحر المسلمين لأنه يكفر بسحره وهذا كافر أصلي ( إلا أن
~~يقتل ) الساحر الذمي ( به ) أي بسحره ( ويكون ) سحره ( مما يقتل غالبا
~~فيقتص منه ) إذا قتل من يكافئه كما لو قتل بغيره ( فأما الذي يسحر بأدوية
~~وتدخين وسقي شيء لا يضر فإنه لا يكفر ولا يقتل ) لأن الله تعالى وفي
~~الساحرين الكافرين بأنهم يفرقون بين المرء وزوجه فيختص الكفر بهم ويبقى من
~~سواهم من السحرة على أصل العصمة ( ويعزر تعزيرا بليغا دون القتل ) لأنه
~~رتكب معصية ( إلا أن يقتل بفعله ) ذلك ويكون مما يقتل غالبا ( فيقتص منه )
~~إذا قتل من يكافئه كما لو قتله بغير ذلك ( وإلا ) أي وإن لم يكن فعله مما
~~يقتل غالبا ( ف ) اللازم ( الدية وتقدم في كتاب الجنايات وأما الذي يعزم
~~على الجن ويزعم أنه يجمعها فتطيعه فلا يكفر ) بذلك ( ولا يقتل ) به لأنه
~~ليس في معنى المنصوص على قتله بالسحر ( ويعزر تعزيرا بليغا دون القتل )
~~لارتكابه معصية عظيمة ( وكذا الكاهن والعراف والكاهن الذي له رئى من الجن
~~يأتيه بأخبار
# والعراف الذي يحدس ويتخرص كالمنجم ) وهو الذي ينظر في النجوم يستدل بها
~~على الحوادث ( ولو أوهم قوما بطريقته أنه يعلم الغيب
# فللإمام قتله لسعيه بالفساد
# وقال الشيخ التنجيم كالاستدلال بالأحوال الفلكية على الحوادث الأرضية من
~~السحر
# قال ) الشيخ ( ويحرم إجماعا ) وأقر أولهم وآخرهم أن الله يدفع عن أهل
~~العبادة والدعاء ببركته ما زعموا أن الأفلاك توجبه وأن لهم من ثواب الدارين
~~ما لا تقوى الأفلاك أن تجلبه ( والمتعبد والقائل بزجر طير والضارب بحصى
~~PageV06P187 وشعير وقداح ) أي سهام ( زاد في الرعاية والنظر في ألواح
~~الأكتاف إذا لم يعتقد إباحته و ) اعتقد ( أنه لا يعلم به ) الأمور المغيبة
~~( عزر ويكف عنه وإلا ) بأن عتقد إباحته وأنه يعلم به ms3321 الأمور المغيبة ( كفر
~~) فيستتاب فإن تاب وإلا قتل ( وتحرم رقبة وحرز وتعوذ بطلسم ) بغير عربي ( و
~~) تحرم ( عزيمة بغير عربي وباسم كوكب وما وضع على نجم من صورة أو غيرها ولا
~~بأس بحل السحر بشيء من القرآن والذكر والأقسام والكلام المباح وإن كان ) حل
~~السحر ( بشيء من السحر فقد توقف فيه أحمد ) قال في المغني توقف أحمد في
~~الحل وهو إلى الجواز أميل
# وسأله مهنا عمن تأتيه مسحورة فيطلقه عنها
# قال لا بأس
# قال الخلال إنما كره فعاله ولا يرى به بأسا كما بينه مهنا وهذا من
~~الضرورة التي تبيح فعلها ( والمذهب جوازه ضرورة
# قال في عيون المسائل ومن السحر السعي بالنميمة والإفساد بين الناس وهو
~~غريب ) ووجهه أنه يقصد الأذى بكلامه وعمله على وجه المكر والحيلة أشبه
~~السحر
# ولهذا يعلم بالعادة والعرف أنه يؤثر وينتج ما يعمله السحر أو أكثر فيعطى
~~حكمه تسوية بين المتماثلين أو المتقاربين لا سيما إن قلنا يقتل الأمر
~~بالقتل على رواية فهنا أولى
#
# | كتاب الأطعمة
# ( واحدها طعام وهو ما يؤكل ويشرب ) قال الله تعالى @QB@ إن الله مبتليكم
~~بنهر فمن شرب منه فليس مني ومن لم يطعمه فإنه مني @QE@ وقال الجوهري وهو ما
~~يؤكل وربما خص به البر ( والمراد هنا بيان ما يحرم أكله وشربه وما يباح )
~~أكله وشربه ( والأصل فيها الحل ) لقوله تعالى @QB@ هو الذي خلق لكم ما في
~~الأرض جميعا @QE@
# وقوله @QB@ يا أيها الناس كلوا مما في الأرض حلالا طيبا @QE@ PageV06P188
# وقوله @QB@ قل أحل لكم الطيبات @QE@
# وقوله @QB@ ويحل لهم الطيبات ويحرم عليهم الخبائث @QE@
# فجعل الطيب صفة في المباح عامة تميزه عن المحرم
# وجعل الخبيث صفة في المحرم تميزه عن المباح
# والمراد بالخبيث هنا كل مستخبث في العرف لأنه لو أراد به الحرام لم يكن
~~جوابا لأنهم سألوه عما يحل فلو به أريد الحرام وبالطيب الحلال لكان معناه
~~الحلال هو الحلال وليس كذلك ( فيباح كل طعام طاهر لا مضرة فيه من الحبوب
~~والثمار وغيرها ) كالنباتات غير المضرة ( حتى المسك والفاكهة المسوسة
~~والمدودة ويباح أكلها ) أي ms3322 الفاكهة ( بدودها ) فيؤكل تبعا لها لا استقلالا
~~( و ) يباح أكل ( باقلا بذبابه و ) أكل ( خيار وقثاء وحبوب وخل بما فيه )
~~من نحو دود ( تبعا ) لها و ( لا ) يباح ( أكل دودها ونحوها ) كسوسها ( أصلا
~~) استقلالا ( ولا ) يباح ( أكل النجاسات كالميتة والدم ) لقوله تعالى @QB@
~~حرمت عليكم الميتة والدم @QE@
# ( والرجيع ) أي الروث ( والبول ولو كانا طاهرين ) لاستقذارهما ( بلا
~~ضرورة ) فإن اضطر إليهما أو إلى أحدهما جاز
# وتقدم في أول الجنائز يجوز التداوي ببول إبل ( ولا ) يباح ( أكل الحشيشة
~~المسكرة وتسمى حشيشة الفقراء ) لعموم قوله صلى الله عليه وسلم كل مسكر خمر
~~وكل خمر حرام
# ( ولا ) يباح كل ( ما فيه مضرة من السموم وغيرها ) لقوله تعالى @QB@ ولا
~~تلقوا بأيديكم إلى التهلكة @QE@
# وفي الواضح المشهور أن السم نجس وفيه حتمال لأكله صلى الله عليه وسلم من
~~الذراع المسمومة
# ( وفي التبصرة ما يضر كثيره يحل يسيره ) فيباح يسير السمقونيا والزعفران
~~ونحوها إذا كان لا مضرة فيه لانتفاء علة التحريم ( ويحرم من الحيوانات
~~الآدمي ) لدخوله في عموم قوله تعالى @QB@ حرمت عليكم الميتة @QE@
# ولمفهوم حديث أحل لنا ميتتان ودمان
# ( والحمر الأهلية ولو توحشت ) قال ابن عبد البر لا خلاف في تحريمهما
~~وسنده حديث جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم نهى يوم خيبر PageV06P189 عن
~~لحوم الحمر الأهلية وأذن في لحوم الخيل
# متفق عليه وحكم لبنها حكمها ورخص فيه عطاء وطاووس والزهري ( والخنزير )
~~بالنص والإجماع مع أن له نابا يفترس به ( وما له ناب يفترس به ) نص عليه (
~~سوى الضبع ) فإنه مباح وإن كان له ناب لما روى جابر قال سألت رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم عن الضبع فقال هو صيد ويجعل فيه كبش إذا صاده المحرم
# رواه أبو داود وهذا خاص فيقدم على العام وماله ناب ( كأسد ونمر وذئب وفهد
~~وكلب وبن آوى ) شبه الكلب ورائحته كريهة ( وابن عرس ) بالكسر قاله في
~~الحاشية ( وسنور أهلي وبري ) ومن أنواعه ألتفا كما ذكره غير واحد من
~~الشافعية ( ونمس وقرد ولو صغيرا لم ينبت نابه ودب وفيل وثعلب ) لما روى ms3323 أبو
~~ثعلبة الخشني قال نهى رسول الله صلى الله عليه وسلم عن أكل ذي ناب من
~~السباع حرام رواه مسلم وروى جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم نهى عن أكل
~~الهر رواه أبو داود وابن ماجه والترمذي وقال غريب وروى الشعبي أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم نهى عن لحم القرد
# ( ويحرم سنجاب وسمور وفنك ) بفتح النون لحديث أبي ثعلبة المذكور لأن لها
~~نابا ( و ) يحرم أيضا ( ما له مخلب من الطير يصيد به كعقاب وبازي وصقر
~~وشاهين وحدأة وبومة ) لحديث ابن عباس قال نهى النبي صلى الله عليه وسلم عن
~~أكل كل ذي مخلب من الطير رواه أبو داود وعن خالد بن الوليد مرفوعا نحوه (
~~وما يأكل الجيف كنسر ورخم ولقلق ) مقصور من اللقلاق أعجمي طائر نحو الأوزة
~~طويل العنق يأكل الحيات قاله في الشرح ( وعقعق ) بوزن جعفر طائر نحو
~~الحمامة طويل الذنب فيه بياض وسواد وهو نوع من الغربان تتشاءم به العرب
~~قاله في الحاشية ( وهو ) أن العقعق و ( القاق وغراب البين والأبقع ) لقوله
~~صلى الله عليه وسلم خمس فواسق يقتلن في الحل والحرم الخبر فذكر منها الغراب
~~والباقي في معناه للمشاركة في أكل الجيف ووجه الدلالة من الخبر أنه صلى
~~الله عليه وسلم أباح قتلها في الحرم ولا يجوز قتل صيد مأكول في الحرم ( وما
~~تستخبثه ) أي تستقذره ( العرب ذوو اليسار من أهل القرى والأمصار من أهل
~~الحجاز ) لأنهم هم الذين نزل عليهم الكتاب وخوطبوا به وبالسنة فرجع في مطلق
~~ألفاظها PageV06P190 إلى عرفهم دون غيرهم ( ولا عبرة بأهل البوادي ) من
~~الأعراب الجفاة لأنهم للضرورة والمجاعة يأكلون كل ما وجدوه
# ولهذا سئل بعضهم عما يأكلون فقال ما دب ودرج إلا أم حبين بالحاء المهملة
~~والباء الموحدة فقال أيهن أم حبين العاقبة تأمن أن تطلب فتؤكل أم حبين
~~الخنافس الكبار والذي تستخبثه العرب ذوو اليسار ( كالقنفذ والدلدل وهو عظيم
~~القنافذ قدر السخلة ويسمى النيص على ظهره شوك طويل نحو ذراع والحشرات كلها
~~كديدان وجعلان وبنات وردان ) نحو الخنفساء ms3324 حمراء اللون وأكثر ما تكون في
~~الحمامات والكنف ( وخنافس وأوزاع وصراصر وحرباء وعضاة وجراذين وخلد وفأر
~~وحيات وعقارب وخفاش وخشاف وهو الوطواط وزنبور ونحل ونمل وذباب وطبابيع )
~~قمل أحمر ( وقمل وبراغيث ونحوها وهدهد وصرد ) كعمر نوع من الغربان وهو طائر
~~أبقع أبيض البطن أخضر الظهر ضخم الرأس والمنقار يصيد العصافير وصغار الطير
~~ويصرصر كالصقر لا يرى إلا في شعب أو شجرة ولا يكاد يقدر عليه الأنثى صردة
~~والجمع صردان ويقال له الواق وهو طائر دمام ومنه نوع أسود يسميه أهل العراق
~~العقعق ( وغداف ) كغراب وجمعه غدفان كغربان ويقال هو غراب الغيط ( وخطاف )
~~طائر معروف ( وأخيل وهو الشقراق ) بفتح الشين وبكسر القاف مشددة وبكسر
~~الشين مع التثقيل وأنكرها بعضهم وبكسر الشين وسكون القاف وهو دون الحمامة
~~أخضر اللون أسود المنقار بأطراف جناحيه سواد وبظاهرهما حمرة ذكره في
~~الحاشية ( وسنونو وهو نوع من الخطاف وغيرها مما أمر الشرع بقتله أو انهى
~~عنه وما لا تعرفه العرب من أمصار الحجاز وقراها ولا ذكر في الشرع يرد إلى
~~أقرب الأشياء شبها به ) أي بالحجاز ( فإن لم يشبه شيئا منها ) أي المحرمات
~~( فمباح ) لدخوله في عموم قوله تعالى @QB@ قل لا أجد فيما أوحي إلي محرما
~~@QE@
# الآية ( وما أحد أبويه المأكولين مغصوب ف ) هو ( كأمه حلا وحرمة وملكا )
~~فإن كانت أمه هي المغصوبة لم تحل هي ولا شيء من أولادها للغاصب وإن كان
~~المغصوب الفحل ونزاه الغاصب على أناث في ملكه لم يحرم على الغاصب شيء من
~~أولاد الفحل الآتية بها إناثه في ملكه ( ولو شتبه مباح ومحرم حرما ) تغليبا
~~لجانب الحظر وكذا لو شتبه ما لا تعرفه معرب وذكر PageV06P191 في الشرع
~~مباحا ومحرما فإنه يحرم ( ويحرم متولد من مأكول وغيره كالبغل ) المتولد بين
~~الخيل والحمر الأهلية ( والسمع ) بكسر السين ( ولد الضبع من الذئب والعسبار
~~ولد الذئب من الزنج وهو الضبعان ) بكسر الضاض وسكون الباء الموحدة وجمعه
~~ضباعين كمساكين ( وهو ذكر الضباع ) تغليبا للتحريم ( والدرياب وهو أبو زريق
~~قيل إنه متولد من الشقراق والغراب والمتولد بين ms3325 أهلي ووحشي ) كالحمار بين
~~حمار أهلي وحمار وحشي تغليبا ( وكحيوان من نعجة نصفه خروف ونصفه كلب )
~~فيحرم تغليبا للحظر ( ويحرم ما ليس ملكا لآكله ولا أذن فيه ربه ولا الشارع
~~) لحديث لا يحل مال امرىء مسلم إلا عن طيب نفس منه فإن أذن فيه ربه جاز
~~أكله وكذا لو أذن فيه الشارع كأكل الولي من مال موليه وناظر الوقف منه
~~والمضطر من مال غيره على ما تقدم ويأتي
#
# | فصل ( وما عدا هذا ) المذكور مما تقدم تحريمه
# ( فمباح كمتولد من مأكولين كبغل من حمار وحش وخيل ولو ) كانت الخيل ( غير
~~عربية ووبر ) بسكون الباء ( ويربوع ) لأن عمر قضي فيه بجفرة والوبر في
~~معناه ( وبقر وحش على ختلاف أنواعها من الإبل والتيتل والوعل والمها وظباء
~~وحمر وحش ولو تأنست وعلفت ) لأن الظباء إذا تأنست لم تحرم وكالأهلي إذا
~~توحش ( وأرنب وزرافة ) بفتح الزاي وضمها قاله جماعة زاد الصفاني والفاء
~~تشدد وتخفف في الوجهين قيل هي مسماة باسم الجماعة لأنها في صورة جماعة من
~~الحيوان وهي دابة تشبه البعير إلا أن عنقها أطول من عنقه وجسمها ألطف من
~~جسمه ويداها أطول من رجليها ووجه حلها أنها مستطابة ليس لها ناب أشبهت
~~الإبلا ( ونعامة ) لقضاء الصحابة فيها بالفدية ( وضب ) قال أبو سعيد كنا
~~معشر أصحاب محمد صلى الله عليه وسلم لأن يهدى إلى أحدنا ضب أحب إليه من
~~دجاجة
# قال في الحاشية وهو دابة تشبه الحردون من عجيب خلقته أن الذكر له ذكران
~~والأنثى لها فرجان تبيض منهما ( وضبع ) وتقدم ( وإن عرف ) الضبع ( بأكل
~~الميتة فكان كجلالة قاله في الروضة وبهيمة الأنعام وهي الإبل والبقر
~~PageV06P192 والجاموس والغنم ) ضأنها ومعزها لقوله تعالى @QB@ أحلت لكم
~~بهيمة الأنعام @QE@
# ( ودجاج ) لقول أبي موسى رأيت النبي صلى الله عليه وسلم يأكل الدجاج (
~~وديوك وطاووس وببغاء وهي الدرة وعندليب ) وهو الهزار وهو الشحرور ( وسائر
~~الوحش من الصيود كلها وزاغ ) طائر صغير أغبر ( وغراب الزرع وهو أحمر
~~المنقار والرجل ) يأكل الزرع يطير مع الزاغ لأن مرعاهما الزرع والحبوب (
~~وحجل وزرزور ) بضم ms3326 أوله نوع من العصافير ( وصعوة جمع صعو وهو صغار العصافير
~~أحمر الرأس وحمام وأنواعه من الفواخت والجوازل والرقاطي والدياسي وسماني
~~وسلوى
# وقيل هما شيء واحد وعصافير وقنابر وقطا وحبارى ) لقول سفينة أكلت مع رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم حبارى رواه أبو داود ( وكركي وكروان وبط وأوز وما
~~أشبهه مما يلقط الحب أو يفدى في الإحرام ) لأن ذلك مستطاب فيحل لأنه من
~~الطيبات فيدخل في عموم قوله تعالى @QB@ ويحل لهم الطيبات @QE@
# ( وغرانيق ) قال في الحاشية الغرانق جمع غرنق بضم الغين المعجمة وفتح
~~النون من طير الماء طويل العنق ( وطير الماء كله وأشباه ذلك ) أي مباح لما
~~سبق ( ويباح جميع حيوانات البحر ) لقوله تعالى @QB@ أحل لكم صيد البحر @QE@
# الآية وقوله صلى الله عليه وسلم لما سئل عن ماء البحر هو الطهور ماؤه
~~الحل ميتته
# رواه مالك ( إلا الضفدع ) بكسر الضاد والدال والأنثى ضفدعة ومنهم من يفتح
~~الدال نص عليه وحتج بأن النبي صلى الله عليه وسلم نهى عن قتله رواه أحمد
~~وأبو داود والنسائي ( والحية ) لأنها من الخبائث وفيها وجه وأطلقهما في
~~الفروع ( والتمساح ) نص عليه وعلله بأنه يأكل الناس
#
# | فصل ( وتحرم الجلالة
# وهي التي أكثر علفها النجاسة ولبنها ) لما روى ابن عمر قال نهى النبي صلى
~~الله عليه وسلم عن أكل الجلالة PageV06P193 وألبانها
# رواه أحمد وأبو داود والترمذي
# وقال حسن غريب
# وفي رواية لأبي داود نهى عن ركوب الجلالة وفي أخرى له نهى عن ركوب جلالة
~~الإبل
# وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن النبي صلى الله عليه وسلم نهى عن
~~لحوم الحمر الأهلية وعن ركوب الجلالة وأكل لحمها
# رواه أحمد وأبو داود والنسائي ( وبيضها ) لأنه متولد من النجاسة ( ويكره
~~ركوبها لأجل عرقها ) لما سبق من الأخبار ( حتى تحبس ) الجلالة ( ثلاثا ) أي
~~ثلاث ليال بأيامهن لأن ابن عمر كان إذا أراد أكلها يحبسها ثلاثا ( وتطعم
~~الطاهر وتمنع من النجاسة طائرا كانت أو بهيمة ) إذ المانع من حلها يزول
~~بذلك ولأن ما طهر غيره كما لو كانت النجاسة بظاهره ms3327 ( ومثله خروف رتضع من
~~كلبة ثم شرب لبنا طاهرا ) أو أكل شيئا طاهرا
# ثلاثة أيام فيحل أكله ( ويجوز أن تعلف النجاسة الحيوان الذي لا يذبح )
~~قريبا ( أو لا يحلب قريبا ) قال في المحرر أحيانا قال شارحه لأنه يجوز
~~تركها في الرعي على اختيارها ومعلوم أنها تعلف للنجاسة انتهى
# قال في المبدع ويحرم علفها نجاسة إن كانت تأكل قريبا أو تحلب قريبا وإن
~~تأخر ذبحه أو حلبه وقيل بقدر حبسها المعتبر جاز في الأصح كغير المأكول على
~~الأصح فيه ( وإذا عض كلب شاة ونحوها فكلبت ذبحت ) دفعا لضررها ( وينبغي أن
~~لا يؤكل لحمها ) لضررها أو قياسا على الحلال ( وما سقى ) بنجس ( أو سمد
~~بنجس ) أي أصلح بالسماد كسلام فلا يصلح به الزرع من تراب أو سرجين ( من زرع
~~وثمر ) و ( يحرم وينجس بذلك ) لما روى ابن عباس قال كنا نكري أراضي رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم ونشترط عليهم أن لا يدملوها بعذرة الناس قال في
~~القاموس ودمل الأرض دملا ودملانا أصلحها أو سقفها فتدملت صلحت به انتهى
# ولولا أن ما فيها يحرم بذلك لم يكن في شتراط ذلك فائدة ولأنه تتربى
~~بالنجاسة أجزاؤه والاستحالة لا تطهر عندنل ( فإن سقى ) الثمر أو الزرع أي
~~بعد أن سقى النجس أو سمد به ( بطاهر يستهلك به عن النجاسة به طهر وحل ) لأن
~~الماء الطهور يطهر النجاسات وكالجلالة إذا حبست وأطعمت الطاهرات ( وإلا )
~~أي وإن لم يسق بطاهر يستهلك عين النجاسة ( فلا ) يحل لما تقدم ( ويكره أكل
~~تراب وفحم وطين ) لضرره ( وهو ) أي أكل الطين ( عيب في المبيع ) نقله ابن
~~عقيل لأنه لا يطلبه إلا من به مرض وقوله ( لأنه يضر البدن به ) علة لكراهة
~~أكل الطين ونحوه ( فإن كان منه ) أي الطين ( ما يتداوى به كالطين الأرمني
~~لم يكره ) لأنه لا ضرر فيه PageV06P194 ( وكذا يسير تراب وطين ) بحيث لا
~~يضر فلا يكره لانتفاء علة الكراهة
# ( ويكره أكل غدة وأذن قلب ) نقل أبو طالب نهى صلى الله عليه وسلم عن أذن
~~القلب
# وقال في ms3328 رواية عبد الله كره النبي صلى الله عليه وسلم أكل العذرة
# ( و ) يكره أكل ( بصل وثوم ونحوهما ) كالكراث ( ما لم ينضج بطبخ )
# قال أحمد لا يعجبني وصرح بأنه كرهه لمكان الصلاة في وقت الصلاة ( و )
~~يكره ( أكل كل ذي رائحة كريهة ولو لم يرد دخول المسجد فإن أكله ) أي البصل
~~أو الثوم أو نحوه قبل إنضاجه بالطبخ ( كره له دخوله ) أي المسجد ( ما لم
~~يذهب ريحه ) لحديث من أكل من هذه الشجرة الخبيثة فلا يقربن مصلانا
# ويكره له أيضا حضور جماعة ولو تغير مسجد وتقدم
# ( و ) يكره أيضا ( أكل حب ) من نحو بر ( دبس بحمر أهلية وبغال ) نص عليه
~~وقال لا ينبغي أن يد بسوه بها
# وقال حرب أكرهه شديدة ( وينبغي أن يغسل )
# نقل أبو طالب لا يباع ولا يشترى ولا يؤكل حتى يغسل ( ويكره مداومة أكل
~~لحم ) قاله الأصحاب
# قلت ومداومة ترك أكله
# لأن كلا منهما يورث قسوة القلب ( و ) يكره ( أكل لحم منتن ونيء ) ذكره
~~جماعة وجزم في المنتهى بعدم الكراهة
# وقال في شرحه فلا يكره أكلهما على الأصح
# قال في الفروع ولا بأس بلحم نيء
# نقله مهنا ولحم منتن نقله أبو الحرث
# وذكر جماعة فيهما يكره وجعله في الانتصار في الثانية تفاقا
# ( ويكره الخبز الكبار )
# قال الإمام ليس فيه بركة ( و ) يكره ( وضعه ) أي الخبز ( تحت القصعة ) لا
~~فوقها وحرمه الآمدي
#
# | فصل ومن ( اضطر إلى محرم مما ذكرنا حضرا أو سفرا
# سوى سم ونحوه ) مما يضر وضطراره ( بأن خاف التلف إما من جوع أو يخاف إن
~~ترك الأكل عجز عن المشي ونقطع عن الرفقة فيهلك أو يعجز عن الركوب فيهلك ولا
~~يتقيد ذلك بزمن مخصوص ) لاختلاف الأشخاص في ذلك ( وجب PageV06P195 عليه أن
~~يأكل منه ) أي المحرم ( ما يسد رمقه ) بفتح الميم والقاف أي بقية روحه (
~~ويأمن معه الموت ) لقوله تعالى @QB@ فمن اضطر غير باغ ولا عاد فلا إثم عليه
~~@QE@
# قوله @QB@ ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة @QE@
# ( وليس له ) أي المضطر ( الشبع ) من المحرم
# لأن الآية دلت على تحريم ms3329 الميتة واستثنى ما اضطر إليه
# فإذا اندفعت الضرورة لم يحل الأكل كحالة الابتداء ( كما ) يحرم ما ( فوق
~~الشبع ) إجماعا ذكره في الشرح والمبدع ( وقال الموفق وتبعه جماعة إن كانت
~~الضرورة مستمرة جاز الشبع وإن كانت ) الحاجة ( مرجوة الزوال فلا ) يشبع
~~لعدم الحاجة ( وله ) أي المضطر ( أن يتزود منه ) أي المحرم ( إن خاف الحاجة
~~) إن لم يتزود
# لأنه لا ضرر في استصحابها ولا في إعدادها لدفع ضرورته وقضاء حاجته ولا
~~يأكل منها إلا عند ضرورته ( فإن تزود فلقيه مضطر آخر لم يجز له بيعه ) منه
# لأنه ليس بمال كبيعه من غيره ( ويلزمه إعطاؤه ) منه ( بغير عوض إن لم يكن
~~هو ) أي المتزود ( مضطرا في الحال إلى ما معه ) فلا يعطى غيره
# لأن الضرر لا يزال بالضرر ( ويجب ) على المضطر ( تقديم السؤال على أكله )
~~نص عليه
# وقال لسائل قم قائما ليكون له عذر عند الله
# قال القاضي أثم إذا لم يسأل
# ونقل الأثرم إن ضطر إلى المسألة فهي مباحة
# قيل فإن توقف قال ما أظن أحدا يموت من الجوع الله يأتيه برزقه ( وقال
~~الشيخ لا يجب ) تقديم السؤال ( ولا يأثم ) بعدمه ( وأنه ظاهر المذهب )
~~لظاهر نقل الأثرم ( وإن وجد ) المضطر ( من يطعمه ويسقيه لم يحل له الامتناع
~~) لأنه إلقاء بنفسه إلى الهلاك ( و ) لا ( العدول إلى الميتة ) لأنه غير
~~مضطر إليها ( إلا أن يخاف أن يسمه فيه ) أي في الطعام ( أو يكون الطعام مما
~~يضره ويخاف أن يهلكه أو يمرضه ) فيمتنع منه ويعدل إلى الميتة لاضطراره
~~إليها ( وإن وجد طعاما مع صاحبه وميتة وامتنع ) رب الطعام ( من بذله )
~~للمضطر ( أو بيعه منه ووجد ) المضطر ( ثمنه لم يجز له ) أي المضطر (
~~مكابرته ) أي رب الطعام ( عليه وأخذه منه ) لعدم حتياجه إليه بالميتة (
~~ويعدل ) المضطر ( إلى الميتة سواء كان ) المضطر ( ثوبا يخاف من مكابرته
~~التلف أو لم يخف ) التلف ( وإن بذله ) أي الطعام ربه ( له ) أي المضطر (
~~بثمن مثله وقدر ) المضطر ( على الثمن لم يحل له أكل الميتة ) لاستغنائه
~~عنها بالمباح ( وإن بذله ) أي ms3330 الطعام ربه ( بزيادة لا تجحف أي لا تكثر لزمه
~~شراؤه ) كالرقبة في الكفارة لنذره ذلك بخلاف PageV06P196 ماء الوضوء ( وإن
~~كان المضطر عاجزا عن الثمن فهو في حكم العادم ) لما يشتريه فتحل له الميتة
~~( وإن امتنع ) رب الطعام ( من بذله ) للمضطر ( إلا بأكثر من ثمن مثله
~~فاشتراه المضطر بذلك ) كراهة أن يجري بينهما دم أو عجزا عن قتاله ( لم
~~يلزمه ) أي المضطر أكثر من مثله لأنه وجب على ربه بذله بقيمته فلا يستحق
~~أكثر منها فإن أحد أكثر ( رده وإلا سقط ( وليس للمضطر في سفر المعصية كقاطع
~~الطريق و ) القن ( الآبق الأكل من الميتة ونحوها ) من المحرمات
# لقوله تعالى @QB@ فمن اضطر غير باغ ولا عاد @QE@
# ( إلا أن يتوب ) من المعصية فيأكل من المحرم لأنه صار بالتوبة من أهل
~~الرخصة ( وإن وجد طعاما جهل مالكه وميتة ) أكل من الميتة إن أمكن رد الطعام
~~إلى ربه بعينه لأن حق الله مبني على المسامحة والمساهلة
# بخلاف حق الآدمي فإنه مبني على الشح والضيق وحقه يلزمه غرامته بخلاف حق
~~الله وفي الفنون
# قال حنبل الذي يقتضيه مذهبنا خلاف هذا
# فإن تعذر رده إلى ربه بعينه كالمغصوب والإناءات التي لا يعرف مالكها قدم
~~أكلها على الميتة على ما ذكره في الاختيارات ( أو وجد ) المضطر ( صيدا حيا
~~وهو محرم وميتة أكل الميتة ) لأن ذبح الصيد جناية لا تجوز له حال الإحرام (
~~وإن وجد ) المضطر ( صيدا وطعاما جهل مالكه بلا ميتة وهو ) أي المضطر ( محرم
~~أكل الطعام ) لاضطراره إليه وفيه جناية واحدة ( وإن وجد ) المضطر لحم صيد (
~~ذبحه محرم وميتة أكل لحم الصيد
# قاله القاضي ) وجزم به في المنتهى
# وقال في التنقيح وهو أظهر
# وقال أبو الخطاب يأكل من الميتة
# انتهى
# ووجه الأول تمييز الصيد الذي ذبحه محرم بالاختلاف في أنه مذكي مع أن كلا
~~منهما جناية واحدة ( ولو وجد بيض صيد سليما وميتة فظاهر كلام القاضي يأكل
~~الميتة ولا يكسره ) لأن كسره جناية لا تجوز له حال الإحرام
# وجزم به في المنتهى ( وإن لم يجد ) المحرم المضطر ms3331 ( إلا صيدا ذبحه وكان
~~ذكيا طاهرا وليس بنجس ولا ميتة في حقه ) لإباحته له إذن ( ويتعين عليه ذبحه
~~في محل الذبح ) وهو الحلقوم والمريء ( وتعتبر شروط الذكاة فيه ) كسائر ما
~~يذكى ( وله الشبع منه ) لأنه ذكي لا ميتة ( ولا يجوز ) له ( قتله ) إذن مع
~~تمكنه من ذكاته كالأهلي المأكول وهو ميتة في حق غيره فلا يباح إلا لمن تباح
~~له الميتة
# وتقدم في محظورات الإحرام
# وكذا لو ضطر إلى صيد بالحرم ( ولو اشتبهت ميتة بمذكاة ولم PageV06P197
~~يجد غيرهما تحرى المضطر فيهما ) أي جتهد وأكل مما يغلب على ظنه أنها
~~المذكاة للحاجة ( وحرمتا على غيره ) ممن ليس بمضطر كما لو شتبهت أخته
~~بأجنبيات ( ولو وجد ) المضطر ( ميتتين مختلف في أحدهما ) فقط ( أكلها دون
~~المجمع عليها ) لأن المختلف فيها مباحة على قول بعض المسلمين
# فإذا وجدها كان واحدا للمباح على ذلك القول فتحرم عليه الأخرى
# ولأنها أخف ( وإن لم يجد ) المضطر ( شيئا ) مباحا ولا محرما ( لم يبح له
~~أكل بعض أعضائه ) لأنه يتلفه لتحصيل ما هو موهوم ( ومن لم يجد إلا طعاما )
~~لم يبذله مالكه ( أو ) لم يجد إلا ( ما لم يبذله مالكه فإن كان صاحبه مضطرا
~~إليه ولو في المستقبل ) بأن كان خائفا أن يضطر ( فهو ) أي صاحبه ( أحق به )
~~لأنه ساواه في الضرورة ونفرد بالملك أشبه غير حالة الاضطرار ( إلا النبي
~~صلى الله عليه وسلم فكان له أخذ الماء من العطشان ويلزم كل أحد أن يقيه )
~~صلى الله عليه وسلم ( بنفسه وماله وله ) صلى الله عليه وسلم ( طلبه ) أي
~~الماء من العطشان ونحوه
# لقوله تعالى @QB@ النبي أولى بالمؤمنين من أنفسهم @QE@
# ( وليس للمضطر الإيثار بالطعام الذي معه في حال ضطراره ) لقوله تعالى
~~@QB@ ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة @QE@
# ( ولا يجوز لأحد أن يأخذ من المضطر طعامه المضطر إليه فإن أخذه فمات )
~~صاحبه جوعا ( لزمه ) أي الآخذ ( ضمانه ) لأنه قتله ظلما ( وإن لم يكن صاحبه
~~مضطرا إليه لزمه بذله ) للمضطر ( بقيمته ) لأنه يتعلق به إحياء نفس آدمي
~~معصوم فلزمه بذله كما يلزمه بذل ms3332 منافعه في تخليصه من الغرق ( فإن أبى ) رب
~~الطعام بذله ( أخذه ) المضطر ( بالأسهل من شراء أو سترضاء ولا يجوز قتاله )
~~حيث أمكن أخذه بدونه لعدم الحاجة إليه كدفع الصائل ( فإن أبى ) رب الطعام
~~بذله بالأسهل ( أخذه ) المضطر ( قهرا ) لأنه يستحقه دون مالكه ويعطيه
~~المضطر ( عوضه ) أي مثله أو قيمته لئلا يجتمع على مالكه فوات العين
~~والمالية ( فإن منعه ) أي منع رب الطعام المضطر من أخذه ( فله قتاله على ما
~~يسد رمقه ) لأنه منعه من الواجب عليه أشبه ما نعي الزكاة ( فإن قتل صاحب
~~الطعام لم يجب ضمانه ) لأنه ظالم بقتاله أشبه الصائل ( وإن قتل المضطر
~~فعليه ) أي صاحب الطعام ( ضمانه ) لأنه قتله ظلما ( ويلزمه ) أي المضطر (
~~عوضه ) أي الطعام ( في كل موضع أخذه ) لما تقدم ( فإن لم يكن ) العوض ( معه
~~) أي المضطر ( في الحال ) بأن كان معسرا ( لزمه ) العوض ( في ذمته ) إذا
~~أيسر PageV06P198 للضرورة ( فإن بادر صاحب الطعام فباعه أو رهنه ) ونحوه (
~~قبل الطلب صح ) تصرفه لأنه مالك تام الملك كالشفيع قبل الطلب ( ويستحق )
~~المضطر ( أخذه من المرتهن والمشتري ) كالمالك الأول ( و ) إن كان تصرفه (
~~بعد الطلب لا يصح البيع في الأظهر
# قاله في القواعد ) قال كما لو طالب الشفيع قال وقد يفرق بأن الشفيع حقه
~~منحصر في عين الشقص وهذا حقه في سد الرمق
# ولهذا كان إطعامه فرضا على الكفاية
# فإذا نقله إلى غيره تعلق الحق بذلك الغير ووجب البذل عليه
# انتهى
# ولهذا أطلق أبو الخطاب في الانتصار أنه يصح ( ولو بذله ) أي الطعام ربه
~~للمضطر ( بثمن مثله لزمه قبوله ولو كان معسرا ) ويعطيه ثمنه إذا أيسر ( ولو
~~امتنع المالك ) لطعام ( من البيع ) للمضطر ( إلا بعقد ربا جاز ) للمضطر (
~~أخذه منه قهرا
# في ظاهر كلام جماعة ) لإطلاقهم تحريم الربا ( فإن لم يقدر ) المضطر ( على
~~قهره دخل ) معه ( في العقد ) صورة كراهية أن يجري بينهما دم ( وعزم على أ )
~~ن ( لا يتم عقد الربا ) لقوله تعالى @QB@ وحرم الربا @QE@
# ( فإن كان المبيع ) الذي فيه الربا ( نساء عزم ) المضطر ( على أن العوض ms3333
~~الثابت في الذمة قرض ) من إتمام الربا ( وقال الزركشي قال بعض المتأخرين لو
~~قيل إن له ) أي المضطر ( أن يظهر صورة الربا ولا يقاتله ) لئلا يجري بينهما
~~دم ( ويكون ) المضطر ( كالمكره ) على محرم لدعاء ضرورته إليه ولا يأثم (
~~فيعطيه من عقد الربا صورته لا حقيقته لكان أقوى ) تخلصا من القتال
# لأنه ربما أدى إلى قتل أحدهما ( فإن لم يجد ) المضطر ( إلا آدميا محقون
~~الدم لم يبح قتله ولا إتلاف عضو منه مسلما كان ) المحقون ( أو كافرا ) ذميا
~~أو مستأمنا لأن المعصوم الحي مثل المضطر فلا يجوز له إبقاء نفسه بإتلاف
~~مثله ( وإن كان ) الآدمي ( مباح الدم كالحربي والمرتد والزاني والمحصن )
~~والقاتل في المحاربة ( حل قتله وأكله ) لأنه لا حرمة له فهو بمنزلة السباع
~~( وكذا ) للمضطر أكله ( بعد موته ) لعدم حرمته ( وإن وجد ) المضطر آدميا (
~~معصوما ميتا لم يبح أكله ) لأنه كالحي في الحرمة
# لقوله صلى الله عليه وسلم كسر عظم الميت ككسر عظم الحي
# ( ومن ضطر إلى نفع مثل الغير مع بقاء عينه ) أي المال ( لدفع برد أو حر
~~أو لاستقاء ماء ونحوه ) كالمقدحة ( وجب ) على ربه ( بذله ) للمضطر إليه (
~~مجانا ) أي من غير عوض
# لأن الله تعالى ذم على منعه مطلقا بقوله @QB@ ويمنعون الماعون @QE@
~~PageV06P199
# بخلاف الأعيان كما تقدم ( وإذا شتدت المخمصة في سنة مجاعة وأصابت الضرورة
~~خلقا كثيرا وكان عند بعض الناس قدر كفايته وكفاية عياله لم يلزمه بذله
~~للمضطرين وليس لهم ) أي المضطرين أخذه منه
# لأن الضرر لا يزال بالضرر ( وإن لم يبق درهم مباح أكل عادته لا ماله عنه
~~غنى كحلوى وفاكهة
# قاله في النوادر ) وجزم بمعناه في المنتهى وغيره في الغصب ( وتقدم في
~~الغصب والترياق ) قد تبدل تاؤه دالا أو طاء ( الذي فيه من لحوم الحيات أو )
~~فيه شيء ( من الخمر محرم ) لأن الحية والخمر محرمات بخلاف الترياق الحالي
~~منهما فإنه يباح ( ولا يجوز التداوي بشيء محرم أو ) بشيء ( فيه محرم كألبان
~~الأتن ولحم شيء من المحرمات ولا بشرب مسكر ) لقوله صلى الله عليه وسلم لا ms3334
~~تداووا بحرام وتقدم في الجنائز وتقدم يجوز التداوي ببول إبل انتهى
#
# | فصل ( من مر بثمر على شجر )
# ببستان ( أو ) مر بثمر ( ساقط تحته ) أي الشجر ( لا حائط عليه ) أي الشجر
~~( ولا ناظر ) أي حافظ ( ولو ) كان المار به ( غير مسافر ولا مضطر فله أن
~~يأكل منه مجانا ولو لغير حاجة ) إلى أكله ( ولو ) أكله ( من غصونه من غير
~~رميه بشيء ولا ضربه ولا صعود شجرة ) لما روى أبو سعيد أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم قال إذا أتيت حائط بستان فناد يا صاحب البستاند فإن أجابك وإلا
~~فكل من غير أن تفسد
# رواه أحمد وابن ماجه ورجاله ثقات قال في المبدع وروى سعيد بإسناده عن
~~الحسن عن سمرة نحوه مرفوعا وفعله أنس وعبد الرحمن بن سمرة وأبو برزة وهو
~~قول عمر وابن عباس وعلم منه أنه لا يجوز له رميه بشيء ولا ضربه به ولا صعود
~~شجر لأنه يفسده ( وستحب جماعة ) منهم صاحب الترغيب ( أن ينادي ) المار (
~~قبل الأكل ثلاثا يا صاحب PageV06P200 البستان فإن أجابه وإلا أكل للخبر )
~~السابق ( وكذا ينادي للماشية ) إذا أراد الشرب من لبنها ( ونحوها ) كزرع
~~قائم قياسا على الثمرة ( ولا يحمل ) من الثمرة إذا مر بها ولو بلا حائط ولا
~~ناطور لقول عمر يأكل ولا يتخذ خبنة
# وهي بضم الخاء المعجمة ما يحمله في حضنه ( ولا يأكل من ) ثمر ( مجموع ) و
~~( مجنى ) لاحترازه ( ولا ) يأكل من ثمر ( ما وراء حائط ) أو عليه ناطور لأن
~~إحرازه بذلك يدل على شح صاحبه و ( إلا لضرورة ) بأن يكون مضطرا فيأكل
~~للضرورة ( ملتزما عوضه ) لربه كغير الثمر ( وكثمر زرع قائم كبر يؤكل فريكا
~~عادة ) لأن العادة جارية بأكله رطبا أشبه الثمر ( وباقلا وحمص أخضرين
~~ونحوهما مما يؤكل رطبا عادة ) لما سبق ( ولبن ماشية إذا لم يجد صاحبها فهي
~~كالثمرة ) لما روى الحسن عن سمرة مرفوعا قال إذا أتى أحدكم على ماشية فإن
~~كان فيها صاحبها فليستأذنه وإن لم يجد أحدا فليحتلب وليشرب ولا يحمل
# رواه الترمذي وصححه وقال والعمل عليه ms3335 عند بعض أهل العلم وحديث ابن عمر
~~مرفوعا لا يحتلبن أحد ماشية أحد إلا بأذنه متفق عليه
# يحتمل حمله على ما إذا كان عليها حائط أو حافظ جمعا بين الخبرين ( بخلاف
~~شعير ونحوه ) مما لم تجر العادة بأكله رطبا فلا يجوز الأكل منه لعدم الإذن
~~فيه شرعا وعادة ( والأولى في الثمار وغيرها ) كالزرع ولبن الماشية ( أن لا
~~يأكل منها إلا بإذن ) خروجا من الخلاف ( ولا بأس بأكل جبن المجوس وغيرهم من
~~الكفار ولو كانت أنفحته من ذبائحهم وكذا الدروز والتيامنة والنصيرية ) جيل
~~من الناس يتزوجون محارمهم ويفعلون كثيرا من البدع سئل أحمد عن الجبن فقال
~~يؤكل من كل أحد فقيل له عن الجبن الذي يصنعه المجوس فقال ما أدري وذكر أن
~~أصح حديث فيه حديث عمر أنه سئل عن الجبن وقيل له يعمل فيه أنفحة الميتة قال
~~سموا اسم الله وكلوا
# ( ولا يجوز أن يشترى الجوز والبيض الذي كتسب من القمار لأنهم يأخذونه
~~بغير حق ) فلا يملكونه
# وكذا كل ما أخذ بالقمار
#
# | فصل أول من أضاف الضيف إبراهيم عليه السلام
# قاله في الحاشية و ( يجب على المسلم ضيافة المسلم المسافر المجتاز إذا
~~نزل به في القرى ) لما روى المقداد بن أبي كريمة PageV06P201 أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم قال ليلة الضيف واجبة على كل مسلم فإن أصبح بفنائه محروما
~~كان دينا عليه إن شاء اقتضاه وإن شاء ترك رواه سعيد وأبو داود وإسناده ثقات
~~وصححه في الشرح وروى أحمد وأبو داود فإن لم يقروه فله أن يعقبهم بمثل قراه
~~وفي حديث عقبة فإن لم يفعلوا فلهم حق الضيف الذي ينبغي لهم
# متفق عليه
# و ( لا ) تجب الضيافة في ( الأمصار ) لأنه يكون فيها السوق والمساجد فلا
~~يحتاج مع ذلك إلى الضيافة بخلاف القرى فإنه يبعد فيها البيع والشراء فوجبت
~~ضيافة المجتاز إذا نزل بها وإيواؤه لوجوب حفظ الناس ( مجانا ) فلا يلزم
~~الضيف عوض الضيافة ( يوما وليلة ) لما روى أبو شريح الخزاعي مرفوعا قال
~~الضيافة ثلاثة أيام وجائزه يوم وليلة
# متفق عليه ms3336
# والضيافة ( قدر كفايته مع أدم وفي الواضح لفرسه تبن لا شعير )
# قال في الفروع ويتوجه وجه كأدمه
# وأوجب شيخنا المعروف عادة قال كزوجة وقريب ورقيق ( ولا تجب ) الضيافة (
~~للذمي إذا جتاز بالمسلم ) لأنه لا يساوي المسلم في وجوب الإكرام ( فإن أبى
~~) المنزول به ضيافة المسلم ( فللضيف طلبه به ) أي بنحو ضيافته ( عند حاكم )
~~لوجوبه عليه كالزوجة ( فإن تعذر ) على الضيف أن يحاكمه ( جاز له الأخذ من
~~ماله بقدر ضيافته ) الواجبة ( بغير إذنه ) لما تقدم ( وتسن ضيافته ثلاثة
~~أيام ) لحديث أبي شريح الخزاعي
# ( والمراد يومان مع اليوم الأول فما زاد على ثلاثة فهو صدقة ) لحديث أبي
~~شريح الخزاعي يرفعه قال من كان يؤمن بالله واليوم الآخر فليكرم ضيفه جائزته
~~قالوا وما جائزته يا رسوا الله قال يومه وليلته والضيافة ثلاثة أيام ما زاد
~~على ذلك فهو صدقة لا يحل له أن يثوى عنده حتى يؤثمه قيل يا رسوا الله كيف
~~يؤثمه قال يقيم عنده وليس عنده شيء يقربه به
# متفق عليه
# ( ولا يجب عليه إنزاله ) أي الضيف ( في بيته ) لما فيه من الحرج والمشقة
~~( إلا أن لا يجد ) الضيف ( مسجدا أو رباطا ونحوهما يبيت فيه ولا يخاف منه )
~~ضررا فيلزمه إنزاله في بيته للضرورة ( ومن قدم لضيفانه طعاما لم يجز لهم
~~قسمه لأنه إباحة ) لا تمليك ( ويجوز للضيف الشرب من كوز صاحب البيت
~~والاتكاء على وسادة ) موضوعة لذلك ( وقضاء حاجة في مرحاضه من غير ستئذان
~~باللفظ ) لأنه مأذون فيه عرفا ( كطرق بابه عليه وطرق حلقته ) أي الباب (
~~قال الشيخ من متنع من الطيبات بلا سبب شرعي فمذموم مبتدع وما نقل عن )
~~الإمام ( أحمد أنه متنع من أكل البطيخ لعدم علمه بكيفية أكل النبي صلى الله
~~عليه وسلم له كذب ) ذكره الشيخ PageV06P202 تقي الدين وفي عمدة الصفوة في
~~حل القهوة لشيخ شيخنا الجزيري نقلا عن تاريخ المقريزي المسمى بالمقفى أن
~~الشيخ أبا علي الحسن بن عيسى بن سراج الناسخ وكان من كبار أصحابه رأى النبي
~~صلى الله عليه وسلم في المنام فقال ms3337 يا رسول الله كيف يؤكل البطيخ فقطع شقة
~~وأكلها من جهة اليمين إلى نصفها ثم حولها إلى الجانب الآخر وأكلها حتى فرغت
~~وقال هكذا يؤكل البطيخ انتهى ومن المعلوم أن رؤيا المنام لا تثبت بها
~~الأحكام ولكنه استئناس
#
# | باب الذكاة
# قال الزجاج الذكاة تمام الشيء ومنه الذكاة في السن وهو تمام السن وسمي
~~الذبح ذكاة لأنه إتمام الزهوق
# وأصل ذلك قوله تعالى @QB@ إلا ما ذكيتم @QE@
# أي أدركتموه وفيه حياة فأتممتموه ثم ستعمل في الذبح سواء كان بعد جرح
~~سابق أو بتداء يقال ذكي الشاة ونحوها تذكية أي ذبحها والاسم الذكاة
~~فالمذبوح ذكي فعيل بمعنى مفعول ( وهي ) أي الذكاة شرعا ( ذبح ) مقدور عليه
~~( أو نحر مقدور عليه مباح أكله من حيوان يعيش في البر لا جراد ونحوه )
~~كالجندب والدبايوزن عصا الجراد يتحرك قبل أن تثبت أجنحته ( بقطع حلقوم
~~ومريء ) ويأتي بيانهما ( أو عقر إذا تعذر ) قطع الحلقوم والمريء ( فلا يباح
~~شيء من الحيوان المقدور عليه من الصيد والأنعام والطير إلا بالذكاة إن كان
~~مما يعيش في البر ) لقوله تعالى @QB@ إلا ما ذكيتم @QE@
# ولأن الله تعالى حرم الميتة وهي ما زهقت نفسه بسبب غير مباح أو ليس
~~بمقصود وما لم يذك فهو ميتة فيحرم لذلك ( إلا الجراد وشبهه ) كالجندب فيحل
~~( ولو مات بغير سبب من كبس وتغريق فأما السمك PageV06P203 وشبهه ) من
~~حيوانات البحر ( مما لا يعيش إلا في الماء فيباح بغير ذكاة سواء صاده إنسان
~~أو نبذه البحر أو جزر الماء عنه أو حبس في الماء بحظيرة حتى يموت أو ذكاه
~~أو عقره في الماء أو خارجه أو طفا عليه ) أي على الماء لعموم حديث ابن عمر
~~مرفوعا قال أحل لنا ميتتان ودمان فأما الميتتان فالحوت والجراد وأما الدمان
~~فالكبد والطحال
# رواه أحمد وابن ماجه والدارقطني ( وما كان مأواه البحر وهو يعيش في البر
~~ككلب الماء وغيره وسلحفاة وسرطان ونحو ذلك لم يبح المقدور عليه منه إلا
~~بالتذكية ) لأنه لما كان يعيش في البر ألحق بحيوان البر حتياطا قال أحمد
~~كلب الماء ms3338 نذبحه ولا أرى بالسلحفاة بأسا إذا ذبح أما السلحفاة البرية فنقل
~~الدميرى عن الرافعي أنه رجح التحريم لأنها خبيثة لأنها تأكل الحيات
# ونقل عن ابن حزم أنه قال بحلها برية كانت أو بحرية ( وذكاة السرطان أن
~~يفعل به ما يموت به ) بأن يعقر في أي موضع كان كملتوى عنقه ( وكره ) الإمام
~~( أحمد شي السمك الحي ) لأن له دما ولا حاجة إلى إلقائه في النار لإمكان
~~تركه حتى يموت بسرعة ولم يكره أكل السمك إذا ألقي في النار إنما كره تعذيبه
~~( لا ) شي ( جراد ) حيا لأنه لا دم له ولا يموت في الحال بل يبقى مدة وفي
~~مسند الشافعي أن كعبا كان محرما فمرت به رجل جراد فنسي وأخذ جراد تين
~~فألقاهما في النار وشواهما فذكر ذلك لعمر فلم ينكر عمر تركهما في النار (
~~ويحرم بلع السمك حيا ) ذكره ابن حزم إجماعا وفي المغني والشرح يكره ( ويجوز
~~أكل الجراد بما فيه و ) أكل ( السمك بما فيه بأن يقلى ) الجراد أو السمك (
~~أو يشوى ويؤكل من غير أن يشق جوفه ) ويخرج ما فيه لعموم النص في إباحته
~~وكدود الفاكهة تبعا
#
# | فصل ( ويشترط للذكاة ) ذبحا كانت أو نحرا ( شروط ) أربعة
# ( أحدها أهلية الذابح ) والناحر أو العاقر ( وهو أن يكون عاقلا قاصدا
~~التذكية ) لأن التذكية أمر يعتبر له الدين فيعتبر له العقل كالغسل فتصبح
~~ذكاة العاقل ( ولو ) كان ( مكرها ) على ذبح ملكه أو ملك غيره لأن له قصدا
~~PageV06P204 صحيحا ( أو أقلف وتكره ذبيحته ) نقل حنبل عن الأقلف لا صلاة له
~~ولا حج هي من تمام الإسلام ونقل الجماعة لا بأس قال في الشرح وعن أحمد لا
~~تؤكل ذبيحة الأقلف روى عن ابن عباس
# والصحيح إباحته فإنه مسلم أشبه سائر المسلمين ( فلو وقعت الحديدة على حلق
~~شاة فذبحتها ) لم تبح ( أو ضرب إنسانا بسيف فقطع عنق شاة لم تبح ) الشاة
~~لعدم قصد التذكية ( ولا تعتبر ) لصحة الذكاة ( إرادة الأكل ) اكتفاء بإرادة
~~التذكية ( مسلما كان الذابح أو كتابيا ولو حربيا أو من نصارى بني تغلب )
~~لقوله ms3339 تعالى @QB@ وطعام الذين أوتوا الكتاب حل لكم @QE@ قال البخاري قال
~~ابن عباس طعامهم ذبائحهم
# وروى سعيد بإسناد جيد عن ابن مسعود قال لا تأكلوا من الذابائح إلا ما ذبح
~~المسلمون وأهل الكتاب ( ذكرا ) كان الذابح ( أو أنثى حرا أو عبدا ) ولو
~~آبقا ( ولو جنبا وحائضا ونفساء وأعمى عدلا أو فاسقا ) لعموم الأدلة وعدم
~~المخصص ( والمسلم بالذبح أولى من الكتابي ) لكماله ولأنه أحوط ( ولا تباح
~~ذبيحة من أحد أبويه كافر غير كتابي ) كولد مجوسية من كتابي فلا تحل ذبيحته
~~تغليبا للتحريم ( ولا ) يباح ( صيده غير سمك ونحوه ) من حيوانات البحر
~~والجراد ونحوه لحل ميتته ( ولا ذكاة مجنون وسكران وطفل غير مميز ) لأنه لا
~~قصد لهم ( وتباح ) الذكاة ( من مميز ولو دون عشر ) سنين لأن له قصدا صحيحا
~~أشبه البالغ ( ولا ) تباح ( ذكاة مرتد وإن كانت ردته إلى دين أهل الكتاب
~~ولا مجوسي ولا وثني ولا زنديق وكذا الدروز والتيامنة والنصيرية بالشام )
~~لقوله تعالى @QB@ وطعام الذين أوتوا الكتاب حل لكم @QE@ فمفهومه تحريم طعام
~~غيرهم من الكفار وإنما أخذت من المجوس الجزية لأن شبه الكتاب تقتضي التحريم
~~لدمائهم فلما غلب التحريم في دمائهم وجب أن يغلب عدم الكتاب في تحريم
~~ذبائحهم ونسائهم احتياطا للتحريم في الموضعين ( ويؤكل من طعامهم ) أي
~~المرتدين والمجوس والوثني والزنديق والدروز والتيامنة والنصيرية ( غير
~~اللحم والرسم ) أي الشحم والكوارع والرؤوس ونحوها من أجزاء الذبيحة لأنها
~~ميتة وكل أجزائها ميتة ( فلو ذبح من لا تحل ذبيحته ) كالمجوسي ( حيوانا
~~لغيره بغير إذنه ضمنه بقيمته حيا ) لأنه أتلفه عليه ( و ) إن كان ذبحه
~~للحيوان ( بإذنه ) أي إذن مالكه ( لا يضمن ) لأذن ربه في إتلافه الشرط (
~~الثاني الآلة وهو ) أي الذبح بآلة ( أن يذبح بآلة محددة تقطع أو تخرق بحدها
~~لا ) إن قطعت PageV06P205 أو خرقت ( بثقلها من حديد كانت ) الآلة ( أو ) من
~~( حجر أو خشب أو قصب أو عظم أو غيره إلا السن والظفر ) فلا يصح الذكاة بهما
~~( متصلين أو منفصلين ) لحديث أبي رافع مرفوعا ما أنهر الدم فكل ليس السن
~~والظفر متفق ms3340 عليه وعن كعب بن مالك عن أبيه أنه كانت لهم غنم ترعى سلع
~~فأبصرت جارية لنا بشاة من غنمها موتى فكسرت حجرا فذبحتها به فقال لهم لا
~~تأكلوا حتى أسأل رسول الله صلى الله عليه وسلم أو أرسل إليه فأمر من يسأله
~~وأنه سأل النبي صلى الله عليه وسلم عن ذلك أو أرسل إليه فأمره أن يأكلها
~~رواه أحمد والبخاري وفيه من الفوائد إباحة ذبيحة المرأة والأمة والحائض
~~لأنه صلى الله عليه وسلم لم يستفصل والذبح بالحجر وذبح ما خيف عليه الموت
~~وحل ما يذبحه غير مالكه بغير إذنه وإباحة ذبيحة الغير عند الخوف عليها (
~~فإن ذبح بآلة مغصوبة أو ) بآلة من ( ذهب ونحوها ) كفضة ( حل ) المذبوح لأن
~~المقصود إنهار الدم وقد وحد ( ويباح المغصوب لربه ولغيره إذا ذبحه غاصبه أو
~~غيره سهوا أو عمدا طوعا أو كرها ولو بغير إذن ربه ) لما تقدم
# الشرط ( الثالث أن يقطع الحلقوم وهو مجرى النفس قال الشيخ سواء كان القطع
~~فوق ) الغلصمة ( وهو الموضع الثاني من الحلق أو ) كان القطع دونها أي
~~الغلصمة ( وأن يقطع ) المريء ( وهو البلعوم وهو مجرى الطعام والشراب ) قال
~~والنحر في اللبة والحلق لمن قدر احتج به أحمد وروى سعيد والأثرم عن أبي
~~هريرة قال بعث النبي صلى الله عليه وسلم يزيد بن ورقاء يصيح في فجاج منى
~~ألا إن الذكاة في الحلق واللبة رواه الدارقطني بإسناد جيد ( فإن أبانهما )
~~أي الحلقوم والمريء ( كان أكمل ) للخروج من الخلاف ( وإلا ) أي وإن لم
~~يبنهما ( صح ) الذبح وحل المذبوح قواه في الفروع ( ولا يشترط قطع الودجين
~~وهما عرقان محيطان بالحلقوم ) لأنه قطع في محل الذبح ما لا يبقى الحيوان
~~معه أشبه ما لو قطع الأربعة ( والأولى قطعهما ) أي الودجين خروجا من الخلاف
~~وروى سعيد بإسناد حسن عن ابن عباس إذا أهريق الدم وقطع الودج فكل ( ولا يضر
~~) ه ( رفع يده ) قبل الإتمام ( إذا أتم الذكاة على الفور ) واعتبر في
~~الترغيب قطعا تاما فلو بقي من الحلقوم جلده ولم ينفذ القطع وانتهى ms3341 الحيوان
~~إلى حركة المذبوح ثم قطع الجلد لم يحل ( ومحل الذكاة الحلق واللبة وهي
~~الوهدة التي بين أصل العنق والصدر ) لما تقدم ( فيذبح في الحلق وينحر في
~~اللبة ) واختص الذبح بالمحل المذكور لأنه مجمع العروق فيخرج بالذبح فيه
~~الدماء السيالة ويسرع زهوق الروح فيكون أطيب اللحم وأخف على الحيوان ( ويسن
~~أن ينحر البعير PageV06P206 ويذبح ما سواه ) لأنه صلى الله عليه وسلم نحر
~~البدن وذبح كبشين أملحين بيده
# متفق عليه ( فإن عكس ) بأن ذبح البعير ونحر غيره ( أجزأ ) لقوله صلى الله
~~عليه وسلم أنهر الدم بما شئت وقالت أسماء نحرنا فرسا على عهد رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم فأكلناه ونحن بالمدينة وعن عائشة نحر رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم في حجة الوداع بقرة واحدة
# ( والنحر أن يطعنه بمحدد في لبته ) وتقدمت ( فإن عجز ) المذكي ( عن قطع
~~الحلقوم والمريء مثل أن يند البعير أو يتردى في بئر فلا يقدر ) المذكي (
~~على ذبحه صار كالصيد إذا جرحه في أي موضع أمكنه فقتله حل أكله ) روى ذلك عن
~~علي وابن مسعود وابن عمر وابن عباس وعائشة لحديث رافع بن خديج قال كنا مع
~~النبي صلى الله عليه وسلم فند بعير وكان في القوم خيل يسيرة فطلبوه فأعياهم
~~فأهوى إليه رجل بسهم فحبسه الله فقال النبي صلى الله عليه وسلم إن لهذه
~~البهائم أوابد كأوابد الوحش فما غلبكم منها فاصنعوا له كذا
# وفي لفظ فما ند عليكم فاصنعوا به هكذا متفق عليه
# ( إلا أن يموت ) المعجوز عن ذبحه ( بغيره ) أي بغير الجرح الذي جرحه (
~~مثل أن يكون رأسه في الماء فلا يباح ) أكله ( ولو كان الجرح موحيا ) لحصول
~~قتله بمبيح وحاظر فيغلب جانب الحظر ( كما لو جرحه مسلم ومجوسي ) أو ذبحاها
~~( وإن ذبحها من قفاها ولو عمدا فأتت السكين على موضع ذبحها ) وهي الحلقوم
~~والمريء ( وفيها حياة مستقرة أكلت ) لأن الجرح في القفا وإن كان غائرا تبقى
~~الحياة معه كأكيلة السبع إذا ذبحت وفيها حياة مستقرة ( ويعلم ذلك ) أي أن
~~فيها حياة مستقرة ms3342 ( بوجود الحركة ) بعد قطع الحلقوم والمريء فهو دليل بقاء
~~الحياة المستقرة قبله ( فإن ذبحها من قفاها وشك ) ولم يعلم ( هل ) فيها (
~~حياة مستقرة قبل قطع الحلقوم والمريء أولا نظر فإن كان الغالب بقاء ذلك
~~لحدة الآلة وسرعة القطع أبيح ) أكله ( وإن كانت ) الآلة ( كالة وأبطأ قطعه
~~وطال تعذيبه ) للحيوان ( لم يبح ) أكله لأنه مشكوك في وجود ما يحله ( ولو
~~أبان الرأس ) من الحيوان المأكول ( بالذبح أو بسيف يريد بذلك الذبيحة أبيحت
~~) مطلقا لأن عليا قال فيمن ضرب رأس ثور بالسيف تلك ذكاة وحية
# وأفتى بأكلها عمران ابن حصين ولا مخالف لهما ولأن ذلك قطع ما لا يعيش معه
~~في محل الذبح فحلت ( وكلما وجد فيه سبب الموت كالمنخنقة وهي التي تخنق في
~~حقلها والموقوذة وهي التي تضرب PageV06P207 حتى تشرف على الموت والمتردية
~~وهي الواقعة من علو والنطيحة وهي التي نطحتها دابة أخرى وأكيلة السبع وهي
~~التي أكل السبع بعضها والمريضة وما صيد بشبكة أو أحبولة أو فخ أو أنقذه من
~~مهلكة فذكاه وفيه حياة مستقرة يمكن زيادتها على حركة المذبوح سواء انتهت )
~~المنخنقة ونحوها ( إلى حال يعلم أنها لا تعيش معه أو يعيش حلت ) قال الإمام
~~( إن تحركت ) الذبيحة ( بيد أو رجل أو طرف عين أو مصع ذنب أي تحريكه ونحوه
~~) قال في المحرر والوجيز وغيرهما وحكاه في الفروع قولا
# وقال في الشرح والمبدع والصحيح أنها إذا كانت تعيش زمانا يكون الموت
~~بالذبح أسرع منه حلت بالذبح
# وقال في المنتهى وشرحه حل أكله ولو مع عدم تحركه بيد أو رجل أو طرف عين
~~أو مصع ذنب ونحو ذلك في الأصح
# وقال والاحيتاط أن لا يؤكل إلا مع تحرك ولو بيد أو رجل أو طرف عين أو مصع
~~ذنب
# ( وسئل ) الإمام ( أحمد عن شاة مريضة خافوا عليها الموت فذبحوها فلم يعلم
~~منها أكثر من أنها طرفت بعينها أو تحركت يدها أو رجلها أو ذنبها بضعف فنهر
~~الدم فقال ) أحمد ( لا بأس )
# قلت مفهوم ما وقع جوابا لسائل ليس بحجة فلا يحصل ms3343 غرضه بالاستدلال بذلك (
~~وإن لم يبق من حياتها ) أي المنخنقة ونحوها ( إلا مثل حركة المذبوح لم تبح
~~) بالذكاة ( لأنه لو ذبح ما ذبحه المجوس لم يبح ) لأنه صار في حكم الميتة (
~~وما قطع حلقومه أو أبينت حشوته ونحوه ف ) هو ( في حكم الميتة ) لأن وجود
~~حياته مما لا يبقى معه حياة كعدمها
# الشرط ( الرابع قول بسم الله عند حركة يده ) بالذبح أو النحر أو العقر (
~~لا يقوم غيرها مقامها ) كالتسبيح ونحوه لأن إطلاق التسمية إنما ينصرف إليها
~~والأصل في اعتبار التسمية قوله تعالى @QB@ ولا تأكلوا مما لم يذكر اسم الله
~~عليه @QE@ وأنه لفسق والفسق الحرام وكان النبي صلى الله عليه وسلم إذا ذبح
~~سمي ( وتجوز ) التسمية ( بغير العربية ولو مع القدرة عليها ) أي على
~~التسمية بالعربية لأن المقصودة ذكر الله وقد حصل بخلاف التكبير والسلام فإن
~~المقصود لفظه ( ويسن التكبير معها ) أي مع التسمية ( بقول بسم الله و الله
~~أكبر ) لما ثبت أنه صلى الله عليه وسلم كان إذا ذبح قال بسم الله و الله
~~أكبر وكان ابن عمر يقوله ولا خلاف بأن قول بسم الله يجزئه ( ولا تستجب
~~الصلاة على النبي صلى الله عليه وسلم عليها ) أي على الذبيحة لعدم وروده
~~ولأنها برأسه إلى السماء ولو أشار إشارة تدل على التسمية وعلم ذلك ) أي أنه
~~أراد التسمية ( كان ) فعله ( كافيا ) لقيام إشارته مقام نطقه قال ابن
~~المنذر أجمع كل من يحفظ عنه على إباحة ذبيحة الأخرس ( فإن ترك ) المذكي (
~~التسمية عمدا أو جهلا ) منه باعتبارها ( لم تبح ) الذبيحة لقوله تعالى @QB@
~~ولا تأكلوا مما لم يذكر اسم الله عليه @QE@ وإن ترك التسمية لا تناسب
~~المقام كزيادة الرحمن PageV06P208 الرحيم ( فإن كان ) المذكي ( أخرس أومأ (
~~سهوا فإنها تباح ) لحديث شداد بن سعد قال قال رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~ذبيحة المسلم حلال وإن لم يسم إذا لم يتعمد رواه سعيد
# ( ويشترط قصد التسمية على ما يذبحه فلو سمى على شاة وذبح غيرها بتلك
~~التسمية لم تبح ) الثانية سواء أرسل الأولى أو ms3344 ذبحها لأنه لم يقصد الثانية
~~بتلك التسمية ( وكذا لو رأى قطعيا فسمى وأخذ شاة ) من القطيع ( فذبحها
~~بالتسمية الأولى ) لم تبح لأنه لم يقصدها بالتسمية ( ولو جهل عدم الأجزاء )
~~فلا يعذر بالجهل كما لو أكل في الصوم جاهلا ( وقال الموفق وجماعة ) منهم
~~الشارح ( تكون التسمية عند الذبح أو قرب منه فصل بالكلام أولا كالتسمية على
~~الطهارة ) لأن القريب كالمقارن ( فلو أضجع شاة ليذبحها وسمى ) لله ( ثم
~~ألقى السكين وأخذ سكينا أخرى أو رد سلاما أو كلم إنسانا أو استقى ماء ثم
~~ذبح حل ) إذا لم يطل الفصل لأنه سمى على تلك الشاة بعينها ( ويضمن أجير
~~ونحوه ) كالمتطوع ( ترك التسمية عمدا أو جهلا ) لأنه أتلفها على ربها كما
~~لو قتلها واختار في النوادر لغير شافعي يعني لحلها له قال في الفروع ويتوجه
~~تضمينه النقص إن حلت وعلم منه إن تركها سهوا لا ضمان لحلها ( وإن ذبح
~~الكتابي باسم المسيح أو غيره لم تبح ) الذبيحة لقوله تعالى @QB@ وما أهل
~~لغير الله به @QE@ وإذا لم يعلم أسمى الذبح أم لا أو لم يعلم ( أذكر اسم
~~غير الله أم لا ف ) ( الذبيحة ( حلال ) لحديث عائشة قالوا يا رسول الله إن
~~قوما حديثو عهد بشرك يأتوننا بلحم لا ندري أذكروا اسم الله أم لم يذكروا
~~فقال سموا أنتم وكلوا رواه البخاري
# ( وتحصل ذكاة جنين مأكول خرج من بطن أمه بعد ذبحها بذكاة أمه إذا خرج
~~ميتا أو متحركا كحركة المذبوح ) سواء ( أشعر ) أي نبت شعره ( أو لم يشعر )
~~روي عن علي وابن عمر لحديث جابر مرفوعا قال ذكاة الجنين ذكاة أمه رواه أبو
~~داود بإسناد جيد ورواه الدارقطني من حديث ابن عمر PageV06P209 وأبي هريرة
~~ولأحمد والترمذي وحسنه وابن ماجه مثله من حديث أبي سعيد قال الترمذي والعمل
~~على هذا عند أهل العلم من أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم وغيرهم ولأن
~~الجنين متصل بأمه اتصال خلقة يتغذى بغذائها فتكون ذكاته بذكاتها كأعضائها
~~وقوله صلى الله عليه وسلم ذكاة أمه فيه الرفع والنصب فمن رفع جعله ms3345 خبرا
~~لمبتدأ محذوف أي هي ذكاة أمه فلا يحتاج الجنين إلى ذكاة لكن قدره ابن مالك
~~في رواية النصب ذكاة الجنين في ذكاة أمه وهو الموافق لرواية الرفع المشهورة
# قلت وكذا لو قدر بذكاة أمه ( ويستحب ذبحه ) أي الجنين ( وإن كان ميتا
~~ليخرج الدم الذي في جوفه وإن كان فيه ) أي الجنين ( حياة مستقرة لم يبح إلا
~~ذبحه ) أو نحره لأنه نفس أخرى وهو مستقل بحياته ولا يؤثر محرم الأكل كسمع
~~في ذكاة أمه المباحة ( ولو وجأ ) أي ضرب ( بطن أم جنين مسميا فأصاب مذبح
~~الجنين ) المباح ( فهو مذكي والأم ميتة ) لفوات شرطها وهو قطع الحلقوم
~~والمريء مع القدرة على قطعهما فإن كانت نادة حلا
#
# | فصل ( يسن توجيه الذبيحة إلى القبلة )
# لما روي أن النبي صلى الله عليه وسلم لما ضحى وجه أضحيته إلى القبلة وقال
~~وجهت وجهي
# الآيتين ( و ) يسن ( كون المذبوح على شقه الأيسر ورفقه به وحمله على
~~الآلة بقوة وإسراع القطع ) لحديث شداد بن أوس عن رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم إن الله كتب الإحسان على كل شيء فإذا قتلتم فأحسنوا القتلة وإذا ذبحتم
~~فأحسنوا الذبحة وليحد أحدكم شفرته وليرح ذبيحته رواه أحمد والنسائي وابن
~~ماجه ( ويكره ) توجيه الذبيحة ( إلى غير القبلة ) كالأذان لأنه قد يكون
~~قربة كالأضحية ( و ) يكره ( آلة كالة ) لأنه تعذيب للحيوان ( و ) يكره ( أن
~~يحد السكين والحيوان يبصره أو يذبح شاة وأخرى تنظر إليه ) لما روى ابن عمر
~~أن رسول الله صلى الله عليه وسلم أمر أن تحد الشفار وأن توارى عن البهائم
~~رواه أحمد وابن ماجه
# ( ويكره كسر عنق المذبوح ) حتى تزهق نفسه ( و ) PageV06P210 يكره ( سلخه
~~وقطع عضو منه ونتف ريشه حتى تزهق نفسه ) لحديث أبي هريرة بعث رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم بديل بن ورقاء الخزاعي على جمل أو رق يصيح في فجاج منى
~~بكلمات منها لا تعجلوا الأنفس إلى أن تزهق وأيام منى أيام أكل وشرب ويقال
~~رواه الدارقطني
# وكسر العنق إعجال لزهوق الروح في معناه السلخ ونحوه ms3346 ( فإن فعل ) أي كسر
~~عنقه أو قطع عضوا منه ونحوه قبل زهوق نفسه ( أساء وأكلت ) لأن الذكاة تمت
~~بالذبح فإن كان بعدها فهو غير معتبر ( ويكره نفخ اللحم نصا
# قال الموفق مرادهم ) أي الأصحاب اللحم ( الذي للبيع لأنه غش ) بخلاف ما
~~يذبحه لنفسه وينفخه لسهولة السلخ ( وإن ذبحه فغرق المذبوح في ماء ) يقتله
~~مثله ( أو وطىء عليه شيء يقتله مثله لم يحل ) لحديث عدي بن حاتم في الصيد
~~وإن وقعت في الماء فلا تؤكل ولأن ذلك سبب يعين على زهوق الروح فيحصل الزهوق
~~من سبب مبيح ومحرم فيغلب التحريم
# فإن كان مما لا يقتله مثله كطير الماء يقع فيه أو يطير وقع بالأرض لم
~~يحرم ( وعنه يحل اختاره الأكثر ) وقدمها في الرعاية وذكره في الكافي والشرح
~~أنها قول أكثر أصحابنا وهي قول أكثر الفقهاء لحصول ذبحه وحصول الأسباب
~~المذكورة بعد الموت بالذبح فلم يؤثر ما أصابه لحصوله بعد الحكم بحله
# قلت ويؤيده ما سبق في كسر عنقه ( وإن ذبح كتابي ما يحرم عليه يقينا لذي
~~الظفر وهي الإبل والنعام والبط وما ليس بمشقوق الأصابع ) لم يحرم علينا
# لأن قصده لحله غير معتبر ( أو ) ذبح كتابي ( ما زعم أنه يحرم عليه ولم
~~يثبت عندنا تحريمه عليه كحال الرئة ونحوها أو يحرم علينا ) لأنه من أهل
~~الذكاة وذبح ما يحل لنا أشبه المسلم ( ومعناه ) أي حال الرئة ( أن اليهود
~~إذا وجدوا الرئة لاصقة بالأضلاع امتنعوا من أكلها زاعمين تحريمها ويسمونها
~~اللازقة
# وإن وجدوها غير لاصقة أكلوها
# وإن ذبح ) الكتابي ( حيوانا غيره ) أي غير ما يحرم عليه ( مما يحل له لم
~~تحرم علينا الشحوم المحرمة عليهم وهي شحم الثرب ) بفتح الثاء المثلثة وسكون
~~الراء ( شحم رقيق يغشي الكرش والأمعاء وشحم الكليتين ) واحدها كلوة وكلية
~~بضم الكاف فيهما والجمع كليات وكلي ( ولنا ) معشر المسلمين ( أن نتملكها )
~~أي الشحوم المحرمة عليهم ( منهم بما ينقل الملك ) من بيع أو نحوه
# لما روى عبد الله بن المغفل قال أصبت من الشحوم يوم خيبر فالتزمته فقلت
~~لا أعطي ms3347 اليوم أحدا شيئا فالتفت فإذا رسول الله صلى الله عليه وسلم متبسما
~~رواه مسلم
# ولأنها ذكاة أباحت اللحم فأباحت الشحم كذكاة المسلم وكذبح حنفي حيوانا
~~PageV06P211 فتبين حاملا
# وكذبح مالكي فرسا مسميا عليها ( والأولى تركها ) أي الشحوم المحرمة عليهم
~~خروجا من خلاف من حرمه كأبي الحسن التميمي والقاضي ( ولا يحل لمسلم ) ولا
~~لغيره ( أن يطعمهم ) أي اليهود ( شحما من ذبحنا نصا لبقاء تحريمه عليهم )
~~في ملتهم
# لقوله تعالى @QB@ وعلى الذين هادوا حرمنا كل ذي ظفر @QE@ الآية
# وشرعنا وإن نسخ شرعهم كما تقدم
# ولكن نعاملهم بأحكام ملتهم ما داموا عليها لقوله تعالى @QB@ حتى يعطوا
~~الجزية @QE@ الآية
# وتحل ذبيحتنا لهم مع اعتقادهم تحريمها ( وإن ذبح ) الكتابي ( لعبده أو
~~لكنيسته أو ) ذبح ( المجوسي لآلهته أو للزهرة أو للكواكب
# فإن ذبحه مسلم مسميا فمباح ) لأهلية المذكي ( وإن ذبحه الكتابي وسمى الله
~~ولم يذكر غير اسمه حل ) لأنه من جملة طعامهم فدخل في عموم الآية
# ولأنه قصد الذكاة وهو ممن تحل ذبيحته ( وكره ) ذكره في الرعاية للخلاف (
~~وعنه يحرم واختاره الشيخ ) لأنه أهل به لغير الله
# والأول هو المعول عليه
# لأنه روى عن العرباض بن سارية وأبي أمامة وأبي الدرداء وعلم مما سبق أنه
~~إن ترك التسمية عمدا أو ذكر غير اسم لله معه أو منفردا لم يحل ( ولا تؤكل
~~المصبورة ولا المجثمة ) لما روى سعيد بإسناده قال نهى رسول لله صلى الله
~~عليه وسلم عن المجثمة وعن أكلها وعن المصبورة وعن أكلها
# ( وهي ) أي المجثمة ( الطائر أو الأرنب يجعل غرضا يرمى ) بالسهام ( حتى
~~يقتل ) فلا يحل لعدم الذكاة ( ولكن يذبح ثم يرموا إن شاؤا
# والمصبورة مثله إلا أن المجثمة لا تكون إلا في الطائر وإلا الأرنب
~~وأشباهها
# والمصبورة كل حيوان يحبس للقتل ) أي يحبس ثم يرمى حتى يقتل ( ومن ذبح
~~حيوانا فوجد في بطنه جرادا أو ) وجد ( سمكة في حوصلة طائر ) أو في بطن سمكة
~~( أو ) وجد ( حبا في بعر جمل ونحوه ) مما يؤكل ( لم يحرم ) لأنه طاهر وجد
~~في محل طاهر
# فلم يحرم ولأنه ms3348 لم يتغير أشبه ما لو وجده ملقي ( وكره ) خروجا من خلاف من
~~حرمه لأنه رجيع
# ( ويحرم بول وروث طاهران وتقدم أول ) كتاب ( الأطعمة ) لأنه رجيع مستخبث
~~( ويحل مذبوح منبوذ ) أي ملقى ( بموضع يحل ذبح أكثر أهله ولو جهلت تسمية
~~الذابح ) لأنه يتعذر الوقوف على كل ذبح وعملا بالظاهر
# وتقدم حديث عائشة ( وإسماعيل ) بن إبراهيم على نبينا وعليهما PageV06P212
~~الصلاة والسلام هو ( الذبيح على الصحيح ) لا إسحاق كما يدل عليه ظاهر الآية
~~وتشهد به الأخبار
#
# | كتاب الصيد
# ( وهو ) في الأصل ( مصدر ) صاد يصيد فهو صائد ثم أطلق ( بمعنى المفعول )
~~أي المصيد لتسميته للمفعول بالمصدر ( وهو ) أي الصيد بالمعنى المصدري (
~~اقتناص حيوان حلال متوحش طبعا غير مملوك ولا مقدور عليه ) والصيد حيوان
~~مقتنص حلال متوحش طبعا غير مملوك ولا مقدور عليه فخرج الحرام كالذئب
~~والأنسي كالإبل ولو توحشت والمأكول والمقدور عليه لكسر شيء منه ونحوه
# ( وهو ) أي الصيد ( مباح لقاصده ) إجماعا لقوله تعالى @QB@ أحل لكم صيد
~~البحر @QE@
# وقوله @QB@ قل أحل لكم الطيبات وما علمتم من الجوارح مكلبين @QE@ الآية
# والسنة شهيرة بذلك منها حيث عدي بن حاتم وأبي ثعلبة
# متفق عليه
# ( ويكره ) الصيد ( لهوا ) لأنه عبث ( إن كان فيه ) أي الصيد ( ظلم الناس
~~بالعدوان على زروعهم وأموالهم ف ) هو ( حرام ) لأن الوسائل لها أحكام
~~المقاصد
# ( وهو ) أي الصيد ( أفضل مأكول ) لأنه حلال لا شبهة فيه ( والزراعة أفضل
~~مكتسب ) لأنها أقرب إلى التوكيل من غيرها وأقرب للحل وفيها عمل اليد والنفع
~~العام للآدمي والدواب ولا بد أن يؤكل عادة من الزرع بلا عوض ( وقيل عمل
~~اليد ) قال المروذي سمعت أحمد وذكر المطاعم يفضل عمل اليد انتهى لحديث أفضل
~~الكسب عمل الرجل بيده وكل مبيع مبرور رواه أحمد وغيره ومعنى مبرور لا غش
~~فيه ولا خيانة
# وروى البخاري عن المقدام مرفوعا ما أكل أحد طعاما قط خيرا من أن يأكل من
~~عمل يده وإن نبي الله داود كان يأكل من عمل يده
# ( وقيل ) أفضل المكاسب ( التجارة ) قال PageV06P213 في الرعاية الكبرى
~~أفضل المعاش التجارة نتهى
# ويؤيده ما ms3349 سبق من حديث أحمد
# وإن جعلت الكلام على معنى من أفضل فلا تعارض أو أنه يختلف بختلاف الأشخاص
~~والأحوال
# ( وأفضلها ) أي التجارة في ( بز وعطر وزرع وغرس وماشية ) لبعدها من
~~الشبهة والكذب ( وأبغضها ) أي التجارة ( في رقيق وصرف ) للشبهة ( ويسن
~~التكسب ومعرفة أحكامه حتى مع الكفاية التامة قاله في الرعاية ) لقوله تعالى
~~@QB@ فامشوا في مناكبها وكلوا من رزقه @QE@
# ويرشد إليه قوله صلى الله عليه وسلم كالطير تغدو خماصا وتعود بطانا
# والأخذ في الأسباب من التوكل فلا يعتقد أن الرزق من الكسب بل من الله
~~بواسطة
# ( وقال ) صاحب الرعاية ( أيضا فيها يباح كسب الحلال لزيادة المال والجاه
~~والترفه والتنعم والتوسعة على العيال مع سلامة الدين والعرض والمروءة
~~وبراءة الذمة ) لأنه لا مفسدة فيه إذن ( ويجب ) التكسب ( على من لا قوت له
~~ولا لمن تلزمه مؤنته ) لحفظ نفسه
# قلت وكذا على من عليه دين واجب لأدائه ( ويقدم الكسب لعياله على كل نفل )
~~لأن الواجب مقدم على التطوع ( ويكره تركه ) أي التكسب ( والاتكال على الناس
~~قال أحمد لم أر مثل الغني عن الناس وقال في قوم لا يعملون ويقولون نحن
~~متوكلون هؤلاء مبتدعة ) لتعطيلهم الأسباب
# وقال القاضي الكسب الذي لا يقصد به التكاثر وإنما يقصد به التوسل إلى
~~طاعة الله من صلة الإخوان أو التعفف عن وجوه الناس فهو أفضل لما فيه من
~~منفعة غيره ومنفعة نفسه وهو أفضل من التفرغ إلى طلب العبادة من الصلاة
~~والصوم والحج وتعلم لعلم لما فيه من منافع الناس وخير الناس أنفعهم للناس (
~~وأفضل الصنائع خياطة وكل ما نصح فيه فهو حسن نصا )
# قال في الآداب الكبرى يجب النصح في المعاملة وكذا في غيرها وترك الغش (
~~وأدناها ) أي الصنائع ( حياكة وحجامة وأشدها كراهة صبغ وصياغة وحدادة
~~ونحوها ويكره كسبهم ) للخبر في الحجامة وقياس الباقي عليها لأنه في معناها
~~( و ) يكره ( كسب الجزار لأنه يوجب قساوة قلبه و ) يكره ( كسب من يباشر
~~النجاسات والفاصد والمزين والجرائحي والختان ونحوهم ممن صنعته دنيئة ) لأن
~~ذلك في معنى الحجامة ( قال في ms3350 الفروع والمراد مع إمكان أصلح منها وقاله ابن
~~عقيل ) قال في الاختيارات وإذا كان الرجل محتاجا إلى هذا الكسب ليس له ما
~~يغنيه عنه إلا المسألة للناس فهو خير له من مسألة الناس كما قال
~~PageV06P214 بعض السلف كسب فيه دناءة خير من مسألة الناس انتهى
# قلت وتقدم في الجهاد أن الصنائع فرض كفاية فينبغي لكل ذي صناعة أن ينوي
~~بها القيام بذلك الفرض طاعة ويثاب عليها لحديث إنما الأعمال بالنيات
# ( ويستحب الغرس والحرث ) أي الزرع ( واتخاذ الغنم ) للخبر ( وإن رمى صيدا
~~فأثبته ) بأن صار غير ممتنع ( ملكه ) المثبت له لحيازته له ( ثم إن رماه
~~آخر فقتله فإن كانت رمية الأول موحية بأن نحرته أو ذبحته أو وقعت في حلقومه
~~أو قلبه وجراحة الثاني غير موحية ) حل ( أو أصاب ) الثاني ( مذبحه أو نحرته
~~حل ) لأنه ذكي ( ولا ضمان على الثاني إلا ما نقصه من خرق جلده ونحوه ) لأنه
~~لم يتلف سوى ذلك المحل ( وإن كان ) الجرح ( الأول غير موح حرم ) لأنه صار
~~مقدورا عليه بإثبات الأول فلم يبح إلا بذبحه ولم يوجد ( و ) يغرم الثاني (
~~قيمته للأول مجروحا بالجرح الأول ) لأنه أتلفه عليه كذلك حتى ولو أدرك
~~الأول ذكاته فلم يذكه ( إلا أن تنحره رميته ) أي الثاني ( أو تذبحه أو يدرك
~~) الصيد و ( فيه حياة مستقرة فيذكي فيحل ) لأنه ذكي ( وإن كان المرمي قنا
~~أو شاة للغير ولم يوحياه ) أي الجرحان ( وسريا ) إلى النفس ( فعلى الثاني
~~نصف قيمته ) أي القن أو الشاة ( مجروحا بالجرح الأول ) عتبارا بحال جنايته
~~( ويكملها ) أي القيمة حال كون القن المجروح أو الشاة ( سليما ) الجارح (
~~الأول ) لأنه وقت جنايته كان كذلك ( وإن رميا ) أي الصائد أن مع أهلية كل
~~منهما وتسميته ( الصيد معا فقتلاه كان ) الصيد ( حلالا ) كما لو اشتركا في
~~ذبحه ( وملكاه بينهما ) نصفين لاشتراكهما في إصابته سواء تساوى الجرحان أو
~~تفاوتا ( فإن كان جرح أحدهما ) أي الصائدين معا ( موحيا و ) الجرح ( الآخر
~~غير موح ولا يثبته ) أي الصيد ( مثله ) أي مثل ذلك الجرح ( فهو ) أي ms3351 المصيد
~~( لصاحب الجرح الموحى ) لانفراده بإثباته ( وإن أصاب أحدهما بعد صاحبه
~~فوجداه ميتا ولم يعلم هل صار ب ) الجرح ( الأول ممتنعا أو لا حل ) لأن
~~الأصل بقاء متناعه ( ويكون ) ملكه ( بينهما ) لأن تخصيص أحدهما به ترجيح
~~بلا مرجح ( فإن قال كل منهما أنا أثبته ثم قتلته أنت ) فتضمنه ( حرم )
~~لإقرار كل منهما بتحريمه ( ويتحالفان لأجل الضمان ) لأن كلا منهما منكر لما
~~يدعيه صاحبه والأصل براءة ذمة كل منهما للآخر ( وإن اتفقا على الأول منهما
~~) أي على أن زيدا مثلا رماه أولا ( فقال الأول أنا أثبته ثم قتله الآخر )
~~فحرم وعليه ضمانه ( وأنكر الثاني إثبات الأول له فالقول قول الثاني ) لأنه
~~الأصل ( ويحرم ) المصيد ( على PageV06P215 الأول ) لاعترافه بتحريمه (
~~والقول قول الثاني في عدم الإثبات ) لأنه الأصل ( مع يمينه ) لاحتمال صدق
~~الأول ( وإن علمت جراحة كل منهما ) أي الأول والثاني بعينها ( و ) علم ( أن
~~جراحة الأول لا يبقى معها امتناع مثل كسر جناح الطائر أو ) كسر ( ساق الظبي
~~فالقول قول الأول ) أنه أثبته ( بغير يمين ) لأنه لا يحتمل غير ذلك ( وإن
~~علم أنه ) أي جرح الأول ( لا يزيل الامتناع مثل خدش الجلد فقول الثاني )
~~بغير يمين لما سبق ( وإن احتمل ) جراح الأول ( الأمرين ) أي إزالة الامتناع
~~وعدمها ( فقوله ) أي الثاني ( نصا ) بيمينه لأن الأصل عدم الامتناع ( ولو
~~رماه ) صائد ( فأثبته ثم رماه ) ذلك الصائد ( مرة أخرى فقتله حرم ) لأنه
~~صار مقدورا عليه بالمرة الأولى فلم يحل إلا بذبحه
# قلت فإن كانت الأولى موحية أو أصابت الثانية مذبحة حل كما لو كانت الرمية
~~الثانية من صائد آخر كما تقدم
#
# | فصل ( وإن أدرك الصيد وفيه حياة غير مستقرة )
# بل وجده ( متحركا كحركة المذبوح فهو كالميتة لا يحتاج إلى ذكاة ) لأن
~~عقره ذكاة له فيحل بالشروط الأربعة الآتية ( وكذا لو كان ) الصيد ( فيه
~~حياة مستقرة فوق حركة المذبوح ولكن لم يتسع الوقت لتذكيته ) فيحل بالشروط
~~الأربعة لأنه بعدم الاتساع لتذكيته غير مقدور على تذكيته فأشبه ما لو وجده
~~ميتا ( وإن تسع الوقت لها ) أي لتذكيته ms3352 ( لم يبح ) الصيد ( إلا بها ) أي
~~بتذكية لأنه مقدور عليه أشبه سائر ما قدر على ذكاته ( وإن خشي موته ولم يجد
~~ما يذكيه ) به ( لم يبح أيضا ) لأنه حيوان لا يباح بغير التذكية إذا كان
~~معه آلة الذكاة فلم يبح بغير التذكية إذا لم تكن معه آلة الذكاة كسائر
~~المقدور على تذكيته وقال القاضي وعامة أصحابنا
# يحل بالإرسال
# قاله في التبصرة أي إرسال الصائد عليه ليقتله ( ولو صطاد بآلة مغصوبة )
~~من فخ أو شبكة أو نحوها ( فالصيد لمالكها ) وكذا لو صطاد على الفرس المغصوب
~~وتقدم في الغصب ( ولو امتنع الصيد على الصائد من الذبح بأن جعل يعدو منه
~~حتى مات تعبا حل ) ذكره القاضي لأنه بامتناعه بالعدو صار غير مقدور على
~~تذكيته أشبه ما لو وجده ميتا
# وختار ابن عقيل لا يحل PageV06P216 لأن الإتعاب يعينه على الموت فصار كما
~~لو وقع في ماء ( وإن أدرك الصيد ميتا حل ) لأن الاصطياد أقيم مقام الذكاة
~~والجارح له آلة كالسكاكين وعقره بمنزلة قطع الأوداج ( بشروط أربعة أحدها أن
~~يكون الصائد من أهل الذكاة ) أي ممن تحل ذبيحته
# لقوله صلى الله عليه وسلم فإن أخذ الكلب ذكاة
# متفق عليه والصائد بمنزلة المذكي فيشترط فيه الأهلية ( ولو ) كان الصائد
~~( أعمى ) خلافا لابن حمدان قال إنه لا يحل لتعذر قصده صيدا معينا ( وتقدمت
~~شروطها ) أي الذكاة في بابها ( إلا ما لا يفتقر إلى ذكاة كحوت وجراد فيباح
~~إذا صاده من لا تباح ذبيحته ) من مجوسي ونحوه لأنه لا ذكاة له أشبه ما لو
~~وجد ميتا ( فإن رمى مسلم ) أو كتابي أ ( و غير كتابي ) كمجوسي ووثني ودرزي
~~( أو متولد بينه ) أي بين غير كتابي ( وبين كتابي ) كولد مجوسية من كتابي (
~~صيدا أو أرسلا عليه جارحا أو شارك كلب مجوسي كلب مسلم في قتله ) أي الصيد (
~~لم يحل ) الصيد ( سواء وقع سهماهما فيه دفعة واحدة أو ) وقع فيه ( سهم
~~أحدهما قبل الآخر ) لقوله صلى الله عليه وسلم إذا أرسلت كلبك المعلم وذكرت
~~اسم الله عليه فكل
# وإن ms3353 وجدت معه غيره فلا تأكل
# وإنما سميت على كلبك ولم تسم على غيره
# متفق عليه ولأنه اجتمع في قتله مبيح ومحرم فغلبنا التحريم كالمتولد بين
~~ما يؤكل وما لا يؤكل ولأن الأصل الحظر فإذا لم يعلم المبيح رد إلى أصله (
~~لكن أثخنه كلب المسلم ) أو الكتابي ( ثم قتله ) كلب ( الآخر ) أي المجوسي
~~ونحوه ( وفيه ) أي الصيد ( حياة مستقرة حرم ) الصيد لعدم ذكاته ( ويضمنه )
~~أي المجوسي ونحوه ( له ) أي للمسلم لأنه أتلفه عليه ( فإن أصاب سهم أحدهما
~~مقتله دون الآخر مثل أن يكون الأول قد عقره موحيا مثل أن ذبحه أو جعله في
~~حكم المذبوح ثم أصابه الثاني وهو ) أي جرحه ( غير موح فالحكم للأول فإن كان
~~الأول المسلم أبيح ) الصيد لأنه ذكي من أهل وكذا لو كان كتابيا ( وإن كان )
~~الأول ( المجوسي لم يبح ) الصيد كذبيحته ( وإن كان الجرح الثاني موحيا أيضا
~~ف ) الصيد ( مباح إن كان الأول مسلما ) أو كتابيا مسميا ( لأن الإباحة حصلت
~~به ) فلم يؤثر فعل الثاني ( وإن كان الأول غير موح و ) الجرح ( الثاني موح
# فالحكم الثاني في الحظر ) إن كان الثاني مجوسيا أو نحوه ( والإباحة ) إن
~~كان مسلما أو كتابيا مسميا لأن الإباحة حصلت به ( وإن رد كلب المجوسي على
~~كلب المسلم فقتله ) كلب المسلم ( حل ) الصيد لأن جارح المسلم PageV06P217
~~نفرد بقتله فأبيح كما لو رمى المجوسي سهمه فرد الصيد فأصابه سهم المسلم
~~فقتله أو أمسك المجوسي شاة فذبحها ( وإن صاد المسلم بكلب المجوسي حل صيده )
~~لأن الاعتبار بالصائد والكلب آلة أشبه ما لو صاده بقوسه وسهمه ( وكره ) في
~~قول جماعة منهم جابر والحسن ومجاهد والنخعي والثوري وقال في المبدع وهو غير
~~مكروه
# ذكره أبو الخطاب وأبو الوفاء وابن الزاغوني ( وعكسه ) بأن صاد المجوسي
~~بكلب المسلم أو نحوه ( لا يحل ) لعدم أهلية الصائد للذكاة ( وإن أرسل )
~~المسلم أو الكتابي ( كلبا فزجره المجوسي ) أو نحوه ( فزاد ) عدوه ( في عدوه
~~حل صيده ) لأن الصائد له هو المسلم أو الكتابي وهو من أهل الذكاة ( وعكسه )
~~بأن أرسل المجوسي ms3354 ونحوه كلبا فزجره المسلم ( لم يحل ) صيده لأن الصائد ليس
~~من أهل الذكاة إذ العبرة بالإرسال ( ولو وجد ) المسلم أو الكتابي ( مع كلبه
~~كلبا آخر وجهل ) المسلم أو الكتابي ( حاله ) أي الكلب الآخر ( هل سمي عليه
~~أم لا وهل استرسل بنفسه أم لا أو جهل حال مرسله هل هو من أهل الصيد ) أي
~~مسلم أو كتابي ( أم لا ولا يعلم أيهما ) أي أي الكلبين ( قتله أو علم أنهما
~~) أي الكلبان ( قتلاه معا أو علم أن ) الكلب ( المجهول هو القاتل ) للصيد
~~وحده ( لم يبح ) الصيد لقوله صلى الله عليه وسلم وإن وجدت معه غيره فلا
~~تأكل إنما سميت على كلبك ولم تسم على غيره
# متفق عليه
# وتغليبا للحظر لأنه الأصل كما تقدم ( وإن علم حال الكلب الذي وجده )
~~المسلم أو الكتابي ( مع كلبه و ) علم ( أن الشرائط المعتبرة قد وجدت فيه )
~~بأن كان معلما وأرسله مسلم أو كتابي مسميا ( حل ) الصيد كما لو ذكاه معا
# ولمفهوم الحديث السابق ( ثم إن كان الكلبان فتلاه معا فهو ) أي الصيد (
~~لصاحبهما ) أي صاحبي الكلبين لأن تقديم أحدهما ترجيح بلا مرجح ( وإن علم أن
~~أحدهما قتله ) وحده ( فهو لصاحبه ) أي صاحب الجارح الذي قتله لأنه الصائد
~~له ( وإن جهل الحال ) فلم يعلم هل نفرد أحدهما أو شتركا ( حل أكله ) لأهلية
~~الصائدين ( ثم إن كان الكلبان متعلقين به فهو ) أي الصيد ( بينهما ) أي بين
~~صاحبي الجارحين لأن الظاهر أن جارحيهما قتلاه ( وإن كان أحدهما ) أي أحد
~~الكلبين ( متعلقا به ) وحده ( فهو ) أي الصيد ( لصاحبه ) أي صاحب الجارح
~~المتعلق به لأن الظاهر أنه هو الذي قتله ( وعلى من حكم له به اليمين ) بطلب
~~رفيقه لاحتمال أن يكون لصاحب الجارح الآخر أو له فيه شرك ( وإن كان الكلبان
~~) واقفين ( ناحية ) عن الصيد ( وقف PageV06P218 الأمر حتى يصطلحا ) لأنه
~~ليس أحدهما أولى به من الآخر ( فإن خيف فساده ) أي الصيد ببقائه على حاله (
~~بيع ) أي باعه الحاكم ( واصطلحا على ثمنه ) لتعذر القضاء به لواحد منهما (
~~والاعتبار بأهلية الرامي ) للسهم ( وسائر ms3355 الشروط ) من كونه مسلما أو كتابيا
# والتسمية ( حال الرمي ) للسهم ( فإن ) رماه وهو أهل ثم ( رتد ) بعد رميه
~~( أو مات بعد رميه وقبل الإصابة حل ) عتبارا بحال الرمي وعكسه بأن رماه
~~مرتدا أو مجوسيا ثم أسلم قبل الإصابة لم يحل
#
# | فصل ( الشرط الثاني الآلة وهي نوعان أحدهما محددة
# فيشترط له ) أي للمحدد ( ما يشترط لآلة الزكاة ) لأن جرحه قائم مقام
~~ذكاته فاعتبر له ما يعتبر في آلة الذكاة ( ولا بد من جرحه ) أي الصيد ( به
~~) أي بالمحدد ( فإن قتله بثقله لم يبح كشبكة وفخ وبندقة وعصى وحجر لا حد له
~~) ولو شدخه أو حرقه أو قطع حلقومه ومريئه ( فإن كان له ) أي الحجر ( حد
~~كصوان فكمعراض ) إن قتله بحده حل إن قتله بعرضه لم يحل ( وإن صاد بالمعراض
~~وهو عود محدود ربما جعل في رأسه حديدة أكل ما قتل بحده دون عرضه ) نص عليه
~~لقوله صلى الله عليه وسلم لعدي بن حاتم ما رميت بالمعراض فخرق فكله وإن
~~أصابه بعرضه فلا تأكله متفق عليه
# وفي لفظ له رواه أحمد قال قال رسول الله صلى الله عليه وسلم إذا رميت
~~فسميت فخرقت فكل وإن لم تخرق فلا تأكل من المعراض إلا ما ذكيت ولا تأكل من
~~البندق إلا ما ذكيت ( وكذا سهم ورمح وحربة وسيف ونحوه ) كسكين ( يضرب به
~~صفحا فيقتل فكله حرام ) لما تقدم في المعراض لأن القتل إذن يكون بثقله لا
~~بحده ( وكذا إن أصاب ) السهم أو نحوه الصيد ( بحده فلم يجرح ) الصيد ( وقتل
~~) ه ( بثقله ) فلا يحل كقتل المعراض بثقله لأن علة الحل الجرح وحيث لم يوجد
~~لم يحل الصيد ( وإن نصب مناجل أو ) نصب ( سكاكين ) للصيد ( وسمي عند نصبها
~~فقتلت صيدا ولو بعد موت ناصبه أو ردته ) عتبارا بوقت النصب لأنه كالرمي (
~~أبيح ) الصيد ( إن جرحه ) المنصوب من سكين أو منجل روى PageV06P219 عن ابن
~~عمر لأن النصب جرى مجرى المباشرة في الضمان فكذا في الإباحة ولقوله صلى
~~الله عليه وسلم كل ما ردت عليك يدك
# ولأنه قتل ms3356 الصيد بما له حد
# جرت العادة بالصيد به أشبه ما لو رماه وفارق ما إذا نصب سكينا فإن العادة
~~لم تجر بالصيد بها
# ذكره في المبدع مع أن عبارة المنتهى من نصب منجلا أو سكينا
# لكن عبارة المقنع بالجمع كالمصنف ولم يغيرها في التنقيح ولا تعرض لهؤلاء
~~في الإنصاف ( وإلا ) أي وإن لم يجرحه ما نصبه من مناجل أو سكاكين ( فلا )
~~يباح الصيد لعدم الجرح ( وإن قتل ) الصيد ( بسهم مسموم لم يبح ) الصيد (
~~إذا حتمل أن السم أعان على قتله ) لأنه جتمع مبيح ومحرم فغلب المحرم كسهم
~~مسلم ومجوسي فيحرم ولو لم يغلب على الظن أن السم أعان على قتله حيث احتمل
~~فإن لم يحتمل فلا ( ولو رماه ) أي الصيد ( فوقع في ما يقتله مثله ) لم يحل
~~( أو تردى ) من نحو جبل ( ترديا يقتل مثله ) لم يحل ( أو وطىء عليه شيء )
~~بعد رميه ( فقتله لم يحل ) لأنه جتمع فيه مبيح ومحرم أشبه المتولد بين
~~مأكول وغيره
# ولما روى عدي بن حاتم قال سألت رسول الله صلى الله عليه وسلم عن الصيد
~~فقال إذا رميت سهمك فاذكر سم الله فإن وجدته قد قتل فكل إلا أن تجده وقع في
~~ماء فإنك لا تدري الماء قتله أو سهمك
# متفق عليه والمتردي من نحو جبل والموطوء عليه مثله في عدم العلم بالقاتل
~~من السببين ( ولو كان الجرح موحيا ) لظاهر ما سبق ( وإن وقع ) الصيد ( في
~~ماء ورأسه ) أي الصيد ( خارجه ) أي الماء فمباح ( أو كان ) الصيد ( من طير
~~الماء ) فمباح ( أو كان التردي لا يقتل مثل ذلك الحيوان فمباح ) قال في
~~المبدع لا خلاف في إباحته لأن التردي والوقوع إنما حرم خشية أن يكون قاتلا
~~أو معينا على القتل وهذا منتف هنا ( وإن رمى طيرا في الهواء أو على شجرة أو
~~جبل فوقع ) طيرا ( إلى الأرض فمات حل لأن سقطوه بالإصابة ) والظاهر زهوق
~~روحه بالرمي لا بالوقوع ولأن وقوعه إلى الأرض لا بد منه فلو حرم به لأدى
~~إلى أن لا يحل طير ms3357 أبدا ( وإن رمى صيدا ولو ) كان الرامي ( ليلا فجرحه ولو
~~غير موح فغاب عن عينه ثم وجده ميتا ولو بعد يومه ) أي الذي رماه فيه (
~~وسهمه فقط فيه ) حل ( أو أثره ) أي السهم بالصيد ( ولا أثر به غيره حل )
~~لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن رجلا أتى النبي صلى الله عليه وسلم
~~فقال يا رسول الله أفتني في سهمي قال ما رد عليك سهمك PageV06P220 فكل قال
~~فإن تغيب عني قال وإن تغيب عنك ما لم تجد فيه غير سهمك
# رواه أبو داود ولأن جرحه بسهمه سبب إباحته وقد وجد يقينا والمعارض له
~~مشكوك فيه كما لو وجد بفم كلبه أو هو يعبث به ( وإن وجد به سهما ) غير سهمه
~~لم يحل ( أو ) وجد به ( أثر سهم غير سهمه ) لم يحل ( أو شك في سهمه ) إن لم
~~يتيقن أن الذي بالصيد سهمه لم يحل ( أو ) شك ( في قتله ) أي الصيد أي بسهمه
~~لم يحل ( أو أكل منه سبع يصلح أن يكون ) أكله منه ( قتله لم يحل ) للخبر
~~السابق وكما لو وجد مع كلبه كلبا سواه ( وإن كان الأثر مما لا يقتل مثله )
~~أي مثل ذلك الصيد ( مثل أكل حيوان ضعيف كسنور وثعلب من حيوان قوي أو تهشم
~~من وقعته فمباح ) لأنه معلوم أن هذا لم يقتله ( ولو أرسل عليه ) أي الصيد (
~~كلبه فعقره فغاب ) ثم وجده ميتا ( أو غاب ) الصيد ( قبل عقره ثم وجد ميتا
~~والكلب وحده أو ) وجد ( الصيد بفمه أو ) وهو ( يعبث به أو عليه حل ) الصيد
~~لأن وجوده بهذه الحالة وعدم أثر ذلك فيه يغلب على الظن أن الموت حصل بجارحه
~~فحل كما لو لم يغب عنه
# قال في الفروع وإن غاب قبل عقره ثم وجد سهمه أو كلبه عليه ففي المنتخب
~~أنها كذلك وهو معنى المغني وغيره
# قال في المنتخب وعنه يحرم وذكرها في الفصول كما لو وجد كلبه أو السهم
~~ناحية كذا قال وتبعه في المحرر وفيه نظر على ما ذكر هو وغيره ms3358 من التسوية
~~بينهما وبين التي قبلها على الخلاف وظاهر رواية الأثرم وحنبل كله وهو معنى
~~ما جزم به في الروضة ( وتقدم قريبا لو وجد مع كلبه كلبا آخر وإن رمى صيدا
~~أو ضرب صيدا فأبان بعضه ولو بنصب مناجل ونحوها ) كسكاكين ( فإن قطعه قطعتين
~~متساويتين أو متقاربتين أو قطع رأسه حل ) الجميع ( فإن أبان منه عضوا غير
~~الرأس ولم يبق فيه حياة مستقرة وكانت البينونة والموت معا أو ) كان موته (
~~بعده ) أي بعد أن أبان منه العضو ( بقليل أكل ) هو ( وما أبين منه ) قال
~~أحمد إنما حديث النبي صلى الله عليه وسلم ما قطعت من الحي ميتة
# إذا قطعت وهي حية تمشي وتذهب أما إذا كانت البينونة والموت جميعا أو بعده
~~بقليل إذا كان في علاج الموت فلا بأس به ألا ترى الذي ذبح ربما مكث ساعة
~~وربما مشى حتى يموت ولأن ما كان ذكاة لبعض الحيوان كان ذكاة لجميعه كما لو
~~قد الصائد الصيد نصفين والخبر يقتضي أن يكون الباقي حيا حتى يكون المنفصل
~~منه ميتا ( وإن كانت ) حياته ( مستقرة فالمبان ) منه ( حرام سواء بقي
~~الحيوان حيا أو أدركه ) أحد ( فذكاه أو رماه ) الصائد ( بسهم آخر فقتله )
~~لقوله صلى الله عليه وسلم ما أبين من حي فهو PageV06P221 ميت ( وإن بقي )
~~العضو ( متعلقا بجلده حل ) العضو ( بحله أي الحيوان ( لأنه ) أي العضو ( لم
~~يبن ) أي لم ينفصل فهو كسائر أجزائه ( وإن أخذ قطعة من حوت وأفلت ) الحوت (
~~حيا أبيح ما أخذ منه ) لأن أقصى حاله أن يكون ميتة وميتة الحوت ونحوه طاهرة
~~( وتحل الطريدة وهي الصيد يقع بين القوم لا يقدرون على ذكاته فيقطع ذامنه
~~بسيفه قطعة ويقطع الآخر أيضا ) قطعة ( حتى يؤتى عليه ) أي الصيد ( وهو حي )
~~قال الحسن لا بأس بالطريدة كان المسلمون يفعلون ذلك في مغازيهم وما زال
~~الناس يفعلونه في مغازيهم واستحسنه أبو عبد الله أحمد ( وكذا الناد ) من
~~الإبل ونحوها إذا توحشت ولم يقدر على تذكيتها
#
# | فصل ( النوع الثاني ) من نوعي الآلة ( الجارحة فيباح ما ms3359 قتلته )
~~الجارحة
# ( إذا كانت معلمة ) لقوله تعالى @QB@ وما علمتم من الجوارح مكلبين
~~تعلمونهن مما علمكم الله فكلوا مما أمسكن عليكم @QE@
# قال ابن عباس الكلاب المعلمة وكل طير تعلم الصيد والفهود والصقور
~~وأشباهها والجارح لغة الكاسب
# قال تعالى @QB@ ويعلم ما جرحتم بالنهار @QE@
# أي كسبتم ومكلبين من التكلب وهو الإغراء ( إلا الكلب الأسود والبهيم
~~الأسود وهو ما لا بياض فيه ) قال ثعلب وإبراهيم الحربي كل لون لم يخالطه
~~لون آخر فهو بهيم قيل لهما من كل لون قالا نعم ( أو ) كان أسود ( بين عينيه
~~نكتتان ) في إحدى الروايتين قال في الآداب الكبرى وهو الصحيح وجزم به في
~~المغني والشرح
# ( كما اقتضاه الحديث الصحيح ) أي حديث جابر مرفوعا عليكم بالأسود البهيم
~~ذي الطفيتين فإنه شيطان رواه مسلم والطفية خوص المقل مشبه الخطين الأبيضين
~~منه بالخوصتين ( فيحرم صيده ) أي الكلب الأسود البهيم لأنه صلى الله عليه
~~وسلم أمر بقتله كما تقدم وقال إنه شيطان رواه مسلم ( ك ) صيد ( غير المعلم
~~) من PageV06P222 الكلاب أو غيرها ( إلا أن يدركه في الحياة فيذكى ) فيحل
~~لأنه ذكي ( ويحرم قتناؤه ) أي الكلب الأسود البهيم ( وتعليمه ) الصيد لأمره
~~صلى الله عليه وسلم بقتله كما تقدم ( ويسن قتله ) أي الكلب الأسود البهيم (
~~ولو كان معلما ) لأمره صلى الله عليه وسلم بقتله وذكر الأكثر يباح قتله
~~وجزم به في المنتهى نقل موسى بن سعد لا بأس به ( وكذا الخنزير ) أي يسن أو
~~يباح قتله نقل أبو طالب لا بأس به ( ويحرم الانتفاع به ) أي الخنزير قال في
~~الفروع قال الأصحاب يحرم قتناء الخنزير والانتفاع به وتقدم في باب الآنية
~~حكم الخرز بشعره ( ويجب قتل كلب عقور ولو كان معلما ) ليدفع شره عن الناس
~~ودعوى نسخ القتل مطلقا إلا المؤذي دعوى بلا برهان
# قال الأزهري الكلب العقور وهو كل ما يجرح ويفترس من أسد وفهد وذئب ونمر
~~والجمع عقر مثل رسول ورسل قال في الحاشية ( ويحرم قتناؤه ) أي الكلب العقور
~~لأذاه ( ولا تقتل كلبة عقرت من قرب ولدها أو خرقت ثوبه ) لأن ذلك ms3360 ليس عادة
~~لها ( بل تنقل ) بعيدا عن مرور الناس دفعا لشرها ( وتقدم آخر حد المحاربين
~~ولا يباح قتل الكلاب غير ما تقدم ) أي غير الكلب العقور والأسود والبهيم
~~لمفهوم تقييد الأمر بالقتل بالأسود البهيم ( ويباح اقتناؤها ) أي الكلاب
~~غير الأسود البهيم والعقور ( للصيد والماشية والحرث وتقدم ) ذلك ( في كتاب
~~البيع ) والوصية وغيرهما
# قال في الآداب فإن اقتنى كلب الصيد من لا يصيد به حتمل الجواز والمنع
~~وهكذا الاحتمالان فيمن اقتنى كلبا ليحفظ له حرثا أو ماشية إن حصلت أو يصيد
~~به إن حتاج إلى الصيد ( والجوارح نوعان أحدهما ما يصيد بنابه كالكلب والفهد
~~وكل ما أمكن الاصطياد به ) قال في المذهب والترغيب والنمر ( وتعليمه بثلاثة
~~أشياء أن يسترسل إذا أرسل وينزجر إذا زجر لا في حال مشاهدته الصيد وإذا
~~أمسك لم يأكل ) لقوله صلى الله عليه وسلم فإن أكل فلا تأكل فإني أخاف أن
~~يكون إنما أمسك على نفسه
# متفق عليه
# ولأن العادة في المعلم ترك الأكل فكان شرطا كالانزجار إذا زجر قال في
~~المغني لا أحسب هذه الخصال تعتبر في غير الكلب فإنه الذي يجيب صاحبه إذا
~~دعاه وينزجر إذا زجر والفهد لا يكاد يجيب داعيا وإن عد متعلما فيكون
~~التعليم في حقه بترك الأكل خاصة أو بما يعده أهل العرف متعلما ( ولا يعتبر
~~تكراره ) أي ترك الأكل ( بل يحصل ) تعليمه ( ب ) ترك الأكل ( مرة ) لأنه
~~تعلم صنعة أشبه سائر الصنائع ( فإن أكل بعد تعليمه لم يحرم ما تقدم من
~~PageV06P223 صيده ) لعموم الآية والأخبار ولأنه قد وجد مع جتماع شروط
~~التعليم فيه فلا يحرم بالاحتمال ( ولم يبح ما أكل منه ) لقوله صلى الله
~~عليه وسلم فإن أكل فلا تأكل ( ولم يخرج ) بالأكل ( عن كونه معلما فيباح ما
~~صاده بعد الصيد الذي أكل منه ) لأننا تحققنا بذلك أنه لم يأكل منه لعدم
~~تعليمه بل لجوع ونحوه ( وإن شرب ) الكلب ونحوه ( دمه ولم يأكل منه لم يحرم
~~) لأنه لم يأكل منه ( ويجب غسل ما أصابه فم الكلب ) لأنه موضع أصابته
~~نجاسته ms3361 فوجب غسله كغيره من الثياب والأواني ( و ) النوع ( الثاني ) من
~~الجوارح ( ذو المخلب ) بكسر الميم ( كالبازي والصقر والعقاب والشاهين
~~ونحوها فتعليمه بأن يسترسل إذا أرسل ويرجع إذا دعي ولا يعتبر ترك الأكل )
~~لقول ابن عباس إذا أكل الكلب فلا تأكل وإن أكل الصقر فكل
# ورآه الخلال ولأن تعليمه بالأكل ويتعذر تعليمه بدونه فلم يقدح في تعليمه
~~بخلاف الكلب ( ولا بد أن يجرح ) ذو المخلب ( الصيد فإن قتله بعد رميه أو
~~خنقه فلم يبح ) لأنه قتل بغير جرح أشبه ما لو قتل بالحجر والبندق
#
# | فصل ( الشرط الثالث إرسال الآلة قاصدا الصيد
# فلو سقط السيف من يده فعقره لم يحل وإن استرسل الكلب أو غيره بنفسه )
~~فقتل صيدا لم يحل لقوله صلى الله عليه وسلم إذا أرسلت كلبك المعلم وذكرت سم
~~الله عليه فكل
# متفق عليه ولأن إرسال الجارحة جعل بمنزلة الذبح ولذلك عتبرت التسمية معه
~~( أو أرسله ) أي الجارح ( ولم يسم ) عند إرساله ( لم يصح صيده ) للخبر (
~~فإن زجره ولم يزد عدوه فكذلك ) أي يحل صيده لأن الزجر لم يزد شيئا عن
~~استرسال الصائد بنفسه ( وإن زجره فوقف ثم أشلاه ) أي أرسله ( وسمى ) عند
~~إرساله ( أو سمى وزجره ولم يقف لكنه زاد في عدوه بأشلائه حل صيده لأنه
~~بمنزلة إرساله ) لأن زجره له أثر في عدوه لأن فعل الآدمي إذا نضاف إلى فعل
~~البهيمة كان الاعتبار لفعل الآدمي ( وإن أرسل كلبه أو سهمه إلى هدف فقتل
~~صيدا ) لم يحل ( أو أرسله يريد الصيد ولا يرى صيدا ) لم يحل ( أو قصد
~~إنسانا أو حجرا أو رمى عبثا غير PageV06P224 قاصد صيدا ) فأصاب صيدا لم يحل
~~( أو رمى حجرا يظنه صيدا أو شك فيه أو غلب على ظنه أنه ليس بصيد أو ظنه
~~آدميا أو بهيمة فأصاب صيدا لم يحل ) لأن قصد الصيد شرط ولم يوجد ( وإن رمى
~~صيدا فأصاب غيره أو رمى صيدا فقتل جماعة ) حل الجميع لعموم الآية والخبر
~~ولأنه أرسله على صيد فحل ما صاده ( أو أرسل سهمه على صيد فأعانته ms3362 الريح
~~فقتله ولولاها ما وصل ) السهم حل لأن قتله بسهمه ورميه أشبه ما لو وقع سهمه
~~على حجر فرده على الصيد فقتله ولأن الإرسال له حكم الحل والريح لا يمكن
~~الاحتراز عنها فسقط اعتبارها ( أو وقع سهمه في حجر فرده ) الحجر ( على
~~الصيد فقتله حل الجميع ) لعدم إمكان التحرز من ذلك ( والجارح بمنزلة السهم
~~) فلو أرسله على صيد فأصاب غيره أو على صيد فصاد عددا حل الجميع ( فإن رمى
~~صيدا فأثبته ملكه ) لأنه أزال متناعه أشبه ما لو قتله ( فإن تحامل ) الصيد
~~بعد إثباته ( ومشى غير ممتنع فأخذه غيره ) أي غير مثبته ( لزمه رده ) إلى
~~مثبته لأنه ملكه فلزمه كالشاة ونحوها ( ولو دخل خيمته أو داره ونحوه ) أي
~~نحو ما ذكر لأنه ملكه بالإثبات فيرد لمثبه ( كما لو مشى ) الصيد ( بالشبكة
~~على وجه لا يقدر الامتناع ) ممن قصده فإنه يرد لرب الشبكة لأنه أثبته ( وإن
~~لم يثبته ) أي الصيد ( وبقي ممتنعا فدخل خيمة إنسان فأخذه ) ملكه لأن الأول
~~لم يملكه لكونه لم يثبته فإذا أخذه الثاني ملكه ( أو دخلت ظبية داره فأغلق
~~بابه وجهلها ) ملكها لأنه سبق إليها ( أو لم يقصد تملكها ) بذلك ملكها
~~للحيازة ( أو عشش طير غير مملوك في برجه وفرخ فيه ملكه ) لأن ذلك من الصيد
~~المباح فملكه بحيازته قال في الإنصاف والمبدع ما يبنيه الناس من الأبرجة
~~فيعشش فيها الطيور ويملكون الفراخ إلا أن تكون الأمهات مملوكة فهي لأربابها
~~نص عليه في المبدع زاد ولو تحول الطير من برج زيد إلى برج عمرو لزم عمرا
~~رده وإن اختلط ولم يتميز منع عمرو من التصرف على وجه ينقل الملك حتى يصطلحا
~~ولو باع أحدهما الآخر حقه أو وهبه صح في الأقيس ( ومثله إحياء أرض بها كنز
~~) ملكه ذكره في المبدع والمنتهى وغيرهما زاد في شرح المنتهى في الأصح وتقدم
~~في إحياء الموات لا يملكه بخلاف المعدن الجامد ( وكنصب خيمة وفتح حجره لذلك
~~) أي للصيد فيحصل فيها أو فيه فيملكه للحيازة ( و ) ك ( نصب شبكة وشرك فخ
~~ومنجل ms3363 لذلك ) أي للصيد ( وحبس جارح له ) أي للصيد ( أو بإلجائه بمضيق لا
~~يفلت منه ) فيملكه بذلك لأنه بمنزلة إثباته ( وإن صنع بركة يصيد بها سمكا
~~فما حصل فيها ملكه ) PageV06P225 كما لو حصل بشبكته ( وإن لم يقصد بها ) أي
~~البركة ( ذلك ) أي صيد السمك ( لم يملكه ) بحصوله فيها ( كتحول صيد بأرضه
~~أو حصل ) الصيد ( فيها ) أي أرضه ( من مد الماء ) أي زيادته ( أو عشش فيها
~~) أي الأرض ( طائر ) لم يملكه بذلك لأن الأرض ليست معدة لذلك ( ولغيره ) أي
~~غير رب الأرض ( أخذه ) أي السمك أو الطائر ( ك ) أخذ ( الماء والكلأ ) منها
~~بجامع أنه مباح لم يجز ( وإن رمى طيرا على شجرة في دار قوم فطرحه في دراهم
~~فأخذوه فهو للرامي ) لأنه ملكه بإزالة متناعه قدمه في الشرح وفي عيون
~~المسائل إن حمل نفسه فيسقط خارج الدار فهو له وإن سقط فيها فهو لهم وجزم
~~بمعناه في المنتهى وفي الرعاية لغيره أخذه على الأصح والمنصوص أنه للموحى (
~~ولو وقع صيد في شرك إنسان أو شبكته ونحوه وأثبته ثم أخذه إنسان لزمه رده )
~~إلى رب الشبكة ونحوها لأنه أثبته بآلته ( وإن لم تمسكه الشبكة وانفلت منها
~~في الحال ) أو أخرقها وذهب منها ( أو بعد حين لم يملكه ) رب الشبكة لأنه لم
~~يثبته فإذا صاده غيره ملكه ( وإن أخذت الشبكة وذهب بها فصاده إنسان ) مع
~~بقاء امتناعه ( ملكه ) الثاني ( ويرد الشبكة ) لربها لأن الأول لم يملكه
~~فإن لم يعرف رب الشبكة فهي لقطة ( فإن مشى ) الصيد ( بها ) أي بالشبكة (
~~على وجه لا يقدر على الامتناع فهو لصاحبها ) لأنه أزال متناعه ( كما لو
~~أمسكه الصائد وثبتت يده عليه ثم انفلت منه ) فإن ملكه لا يزول عنه بانفلاته
~~( وإن صطاد صيدا فوجد عليه علامة ملك كقلادة في عنقه أو قرط في أذنه أو وجد
~~الطائر مقصوص الجناح لم يملكه ) لأن الذي صاده أولا ملكه ( ويكون لقطة )
~~فيعرفه واجده ( ومن كان في سفينة فوثبت سمكة فوقعت في حجره فهي له دون صاحب
~~السفينة ) لأن السمكة من الصيد ms3364 المباح فملكت بالسبق إليها كما لو فتح حجره
~~زاد في الوجيز ما لم تكن السفينة معدة للصيد في هذا الحال ( وإن وقعت )
~~السمكة ( فيها ) أي في السفينة ( فلصاحبها ) لأن السفينة ملك ويده عليها (
~~وإن ثبت بفعل إنسان لقصد الصيد كالصياد الذي يجعل في السفينة ضوءا بالليل
~~ويدق بشيء كالجرس لثبت السمك في السفينة فللصياد ) لأنه أثبتها بذلك ( وإن
~~لم يقصد الصيد بهذا ) الفعل ( بل حصل تفاقا فهي ) أي السمكة ( لمن وقعت في
~~حجره ) لأنه إلى مباح ( ولا يصاد الحمام إلا أن يكون وحشيا ) لأن الأهلي
~~ملك لأهله ( ويحرم صيد سمك وغيره بنجاسة كعذرة وميتة ودم ) لما فيه من أكل
~~السمك للنجاسة فيصير كالجلالة ( وعنه يكره وعليه الأكثر ) جزم به في المقنع
~~والوجيز وقدمه في PageV06P226 المستوعب والرعاية ( وإن منعه الماء حتى صاده
~~حل ) أكله وأما نفس الفعل فغير مباح ( ويكره الصيد ببنات وردان لأن مأواها
~~الحشوش ) نص عليه ( و ) يكره ( بضفادع ) نص عليه وقال الضفدع نهي عن قتله (
~~و ) يكره الصيد ب ( شباشب وهو طير تخاط عينه أو تربط ) لأن في ذلك تعذيبا
~~للحيوان ( و ) يكره الصيد ( بخراطيم وكل شيء فيه روح ) لما فيه من تعذيبه (
~~و ) يكره صيد شيء ( من وكره ) لخوف الأذى و ( لا ) يكره الصيد ( بليل ولا )
~~صيد ( فرخ من وكره
# ولا ) الصيد ( بما يسكره ) أي الصيد نص على ذلك ( ولا بشبكة وشرك وفخ
~~ودبق وكل حيلة وكره جماعة ) الصيد ( بمثقل كبندق ) وكذا كره الشيخ تقي
~~الدين الرمي بالبندق مطلقا لنهي عثمان ( ونصه ) في رواية ابن منصور وغيره (
~~لا بأس ببيع البندق ويرمى بها الصيد لا للعبث ) وأطلق ابن هبيرة أنه معصية
~~( وإذا أرسل صيدا وقال أعتقتك لم يزل ملكه عنه ) وذكر ابن حزم إجماعا كما
~~لو لم يقل أعتقتك وكانفلاته و ( كما أرسل البعير والبقرة ) ونحوهما من
~~البهائم المملوكة فإن ملكه عنها لا يزول بذلك
#
# | فصل ( الشرط الرابع التسمية ولو بغير عربية ) ممن يحسنها
# ( عند إرسال السهم والجارحة ) لقوله تعالى @QB@ ولا تأكلوا مما لم يذكر
~~اسم الله ms3365 عليه @QE@
# والأخبار ولأن الإرسال هو الفعل الموجود من المرسل فاعتبرت التسيمة عنده
~~كما تعتبر عند الذبح و ( لا ) تعتبر التسمية ( من أخرس ) لتعذرها منه
# والظاهر أنه لا بد من إشارته بها كما تقدم في الذكاة والوضوء وغيرهما
~~لقيام إشارته مقام نطقه
# ولذلك قال في المنتهى كما في ذكاة ( ولا يضر تقدم ) التسمية بزمن ( يسير
~~) كالعبادات ( أو تأخر ) أي لا يضر تأخر يسير كالتقدم ( وكذا ) لا يضر (
~~تأخر كثير في جارح إذا زجره فانزجر ) عند التسمية إقامة لذلك مقام الإرسال
~~كما تقدم ( وإن تركها ) أي التسمية ( عمدا أو سهوا ) أو جهلا ( لم يبح )
~~الصيد للآية والأخبار والفرق بين الصيد والذبيحة أن الذبح وقع في محله فجاز
~~أن يسامح فيه بخلاف PageV06P227 الصيد ولأن في الصيد نصوصا خاصة ولأن
~~الذبيحة تكثر ويكثر النسيان فيها ( وإن سمى على صيد فأصاب ) الصائد ( غيره
~~حل ) المصاب ( ولو سمى على سهم ثم ألقاه رمى بغيره بتلك التسمية لم يبح )
~~لأنه لما لم يمكن اعتبار التسيمة على صيد بعينه اعتبرت على الآلة التي يصيد
~~بها بخلاف الذبيحة ( ودم السمك طاهر مأكول ) كميتته
#
# | كتاب الأيمان
# وكفاراتها ( وهي ) أي الأيمان كأي من ( جمع يمين وهي القسم ) بفتح القاف
~~والسين ( والإيلاء والحلف بألفاظ مخصوصة ) تأتي أمثلتها ( فاليمين توكيد
~~الحكم ) المحلوف عليه ( بذكر معظم على وجه مخصوص ) وأصلها يمين اليد سمي
~~الحلف بذلك لأن الحالف يعطى يمينه فيه كما في العهد والمعاهدة ( وهي ) أي
~~اليمين ( وجوابها كشرط وجزاء ) والأصل فيها الإجماع وسنده قوله تعالى @QB@
~~لا يؤاخذكم الله باللغو في أيمانكم ولكن يؤاخذكم بما عقدتم الأيمان @QE@
# وقوله @QB@ ولا تنقضوا الأيمان بعد توكيدها @QE@
# والسنة شهيرة بذلك منها قوله صلى الله عليه وسلم لعبد الرحمن بن سمرة إذا
~~حلفت على يمين فرأيت غيرها خيرا منها فأت الذي هو خير وكفر عن يمينك
# متفق عليه ووضعها في الأصل لتأكيد المحلوف عليه لقوله تعالى @QB@
~~ويستنبئونك أحق هو قل إي وربي إنه لحق @QE@ @QB@ قل بلى وربي لتبعثن @QE@
# ( والحلف على مستقبل إرادة تحقيق خبر فيه ) أي في المستقبل ( ممكن ms3366 بقوله
# يقصد به الحث على فعل الممكن أو تركه ) فالحث على الفعل نحو والله
~~لأعتكفن غدا
# والحث على الترك نحو قوله والله لا زنيت أبدا ( والحلف على ماض إما بر
~~وهو الصادق ) في حلفه ( وإما غموس وهو الكاذب ) لغمسه في الإثم ثم في النار
~~كما يأتي ( أو لغو وهو ما لا أجر فيه ولا إثم ولا كفارة ) لأن اللغو لا
~~يترتب عليه حكم ( ولا PageV06P228 يصح ) اليمين ( إلا من مكلف ) لأنه قول
~~يتعلق به حق فلم يصح من غير مكلف كالإقرار ولحديث رفع القلم عن ثلاث
# ( مختار ) فلا يصح من مكره لحديث عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان وما
~~استكرهوا عليه
# ( قاصدا اليمين ) فلا يصح ممن جرى على لسانه بغير قصد للخبر ( وتصح )
~~اليمين ( من كافر ) ولو غير ذمي ( وتلزمه الكفارة بالحنث حنث في كفره أو
~~بعده ) لأنه من أهل القسم قال فيقسمان بالله
# وقوله تعالى @QB@ إنهم لا أيمان لهم @QE@
# أي لا يفون بها
# لقوله تعالى @QB@ ألا تقاتلون قوما نكثوا أيمانهم @QE@
# ولأنه مكلف ( والحلف ) خمسة أقسام ( منه واجب مثل أن ينجى به إنسانا
~~معصوما من هلكة ولو نفسه مثل أن تتوجه أي مان القسامة في دعوى القتل عليه
~~وهو بريء ) فيجب عليه الحلف للإنجاء من الهلكة ( و ) منه ( مندوب مثل أن
~~يتعلق به مصلحة من إصلاح بين متخاصمين أو إزالة حقد من قلب مسلم عن الحالف
~~أو ) عن ( غيره أو دفع شر ) عن الحالف أو غيره ( فإن حلف على فعل طاعة )
~~كليصلين ( أو ) على ( ترك معصية ) كلا يزني فليس ( بمندوب ) لأن النبي صلى
~~الله عليه وسلم وأصحابه لم يكونوا يفعلونه في الأغلب ولو كان مندوبا لم
~~يخلوا به ولأن ذلك يجري مجرى النذر ( و ) منه ( مباح كالحلف على فعل مباح
~~أو ) على ( تركه أو على الخبر بشيء هو صادق فيه أو يظن أنه فيه صادق و )
~~منه ( مكروه كالحلف على فعل مكروه
# أو ) على ( ترك مندوب ) ولا يلزم حديث الأعرابي والذي بعثك بالحق لا أزيد
~~على هذا ولا أنقص لأن اليمين لا ms3367 تزيد على تركها لو تركها لم ينكر عليه (
~~ومنه ) أي من الحلف المكروه ( الحلف في البيع والشراء ) الحلف منفق للسلعة
~~ممحق للبركة رواه ابن ماجه ( و ) منه ( محرم وهو الحلف كاذبا عمدا أو على
~~فعل معصية أو ترك واجب
# ومتى كانت اليمين على فعل واجب أو ترك محرم كان حلها أي حنثها محرما )
~~لما في الحنث من ترك الواجب أو فعل المحرم ( ويجب بره ) لما تقدم ( وإن
~~كانت ) اليمين ( على فعل مندوب أو ) على ( ترك مكروه فحلها مكروه ويستحب
~~بره ) لما يترتب على بره من الثواب الحاصل بفعل المندوب وتركه المكروه (
~~وإن كانت ) اليمين ( على فعل مكروه أو ترك مندوب فحلها مندوب ) لحديث عبد
~~الرحمن بن سمرة وتقدم لما يترتب عليه من الثواب وترك المكروه متثالا وفعل
~~المندوب ( ويكره بره ) لما يلزم عليه من فعل المكروه وترك المندوب ( وإن
~~كانت ) اليمين ( على فعل محرم أو ترك واجب ) تقدم ( وحلها ) أي اليمين ( في
~~المباح مباح وحفظها ) أي اليمين ( فيه ) أي المباح ( أولى ) من حنث لقوله
~~تعالى @QB@ واحفظوا أيمانكم @QE@ لما في PageV06P229 بره من الإثم بفعل
~~المحرم أو ترك الواجب ( ويحرم بره ) لما
# فائدة قال الشافعي ما كذبت قط ولا حلفت بالله تعالى صادقا ولا كاذبا (
~~ولا يلزم إبرار قسم ك ) ما يلزم المسؤول ( إجابة سؤال بالله ) تعالى بل يسن
~~ذلك لا تكرار حلف فإن أفرط كره
#
# | فصل ( واليمين التي تجب بها الكفارة إذا حنث ) فيها
# ( وهي اليمين بالله تعالى نحو والله وبالله وتالله ) أو بصفة من صفاته
~~تعالى نحو ( والرحمن والقديم الأزلي وخالق الخلق ورازق العالمين ورب
~~العالمين والعالم بكل شيء ورب السموات والأرض والحي الذي لا يموت والأول
~~الذي ليس قبله شيء والآخر الذي ليس بعده شيء ونحوه مما لا يسمى به غيره )
~~لقوله تعالى @QB@ مالك يوم الدين @QE@
# لأن صفات الله تعالى قديمة
# فكان الحلف بها موجبا للكفارة بالله تعالى ( أو ) ب ( صفة من صفاته كوجه
~~الله وعظمته وعزته وإرادته وقدرته وعلمه وجبروته ) صفة مبالغة في الجبر أي
~~القهر والغلبة ( ونحوه ms3368 ) فينعقد الحلف بهذه ( حتى ولو نوى مقدوره ومعلومه
~~ومراده ) أو لم يقصد اليمين لأن ذلك صريح في مقصوده فلم يفتقر إلى نية
~~كصريح الطلاق ونحوه ( وأما ما يسمى به غيره تعالى وإطلاقه ينصرف إلى الله )
~~تعالى ( كالعظيم والرحيم والرب والمولى والرازق
# فإن نوى به الله ) تعالى ( أو أطلق كان يمينا ) لأنه بإطلاقه ينصرف إليه
~~تعالى ( فإن نوى ) به ( غيره ) تعالى ( فليس بيمين ) لأنه يستعمل في غيره
# قال تعالى @QB@ ارجع إلى ربك @QE@
# @QB@ فارزقوهم منه @QE@
# @QB@ بالمؤمنين رؤوف رحيم @QE@ PageV06P230
# والمولى المعتق والقادر باكتسابه وحيث أراد به غيره تعالى لم يبق يمينا
~~لعدم تناوله لما يوجب القسم ( وما لا يعد من أسمائه ) تعالى ( ولا ينصرف
~~إطلاقه إليه ويحتمله ) تعالى ( كالشيء والموجود والحي والعالم والمؤمن
~~والواحد والمكرم والشاكر
# فإن لم ينو به الله ) لم يكن يمينا ( أو نوى به غيره ) أي غير الله تعالى
~~( لم يكن يمينا ) لأن الحلف الذي يجب به الكفارة لم يقصد ولا اللفظ ظاهر في
~~إرادته فوجب أن لا يترتب عليه على الحالف بالله تعالى ( وإن نواه ) أي نوى
~~به الله تعالى ( كان يمينا ) لأنه نوى بلفظه ما يحتمله فكان يمينا كقوله
~~والرحيم القادر ( وإن قال وحق الله وعهد الله واسم الله وأي من الله جمع
~~يمين وأمانة الله وميثاقه وكبريائه وجلاله ونحوه ) نحو عظمته ( فهو يمين )
~~تجب فيها الكفارة بشرط الحنث لإضافتها إليه سبحانه وسم كأي من وهمزته همزة
~~وصل تفتح وتكسر وميمه مضمومة
# وقالوا أي من الله بضم الميم والنون مع كسر الهمزة وفتحها
# وقال الكوفيون ألفها ألف قطع وهي جمع يمين فكانوا يحلفون باليمين فيقولون
~~ويمين الله قاله أبو عبيد وهو مشتق من اليمن والبركة ( وكذا ) قوله ( علي
~~عهد الله وميثاقه ) يكون يمينا لما تقدم ( ويكره الحلف بالأمانة ) لما روى
~~أبو داود عن بريدة مرفوعا قال ليس منا من حلف بالأمانة ورجاله ثقات قال
~~الزركشي ظاهر الأثر والحديث التحريم فلذلك قال ( كراهة تحريم ) لكن ظاهر
~~المنتهى كالمغني والشرح وغيرهم أنه كراهة تنزيه ( وإن قال والعهد والميثاق
~~وسائر ذلك ms3369 ) أي ما تقدم من ألفاظ الصفات ( كالأمانة والقدرة والعظمة
~~والكبرياء والجلال والعزة ولم يضفه إلى الله ) تعالى ( لم يكن يمينا ) لأنه
~~يحتمل غير الله فلم يكن يمينا كالموجود ( إلا أن ينوي صفة الله ) تعالى
~~فيكون يمينا لأن النية تجعل العهد ونحوه كأمانة الله فقد حلف بصفة من صفات
~~الله تعالى ( وإن قال لعمر الله كان يمينا ) أقسم بصفة من صفات الله تعالى
~~فهما كالحلف ببقاء الله تعالى ( وإن لم ينو ) بقوله لعمر الله اليمين لأنه
~~صريح ( ومعناه الحلف ببقاء الله وحياته ) لأن العمر بفتح العين وضمها
~~الحياة وستعمل في القسم المفتوح خاصة واللام للابتداء وعمر مرفوع بالابتداء
~~والخبر محذوف وجوبا تقديره قسمي ( وإن حلف بكلام الله ) فهو يمين لأنه صفة
~~من صفات ذاته ( أو ) حلف ( بالمصحف ) فهو يمين ولم يكره أحمد الحلف بالمصحف
~~لأن الحالف إنما قصد المكتوب فيه وهو القرآن فإنه عبارة عما بين دفتي
~~المصحف بالإجماع PageV06P231 ( أو ) حلف ( بالقرآن أو بسورة منه أو ) ب (
~~آية ) منه ( أو بحق القرآن فهي يمين ) لأنه حلف بصفة من صفات ذاته تعالى (
~~فيها كفارة واحدة ) لأنه لو تكررت اليمين بصفة من صفاته تعالى وجبت كفارة
~~واحدة فإذا كانت اليمين واحدة كان أولى ( وكذا لو حلف بالتوراة أو الإنجيل
~~ونحوهما من كتب الله ) المنزلة كالزبور وصحف إبراهيم وموسى لأن إطلاق
~~اليمين إنما ينصرف إلى المنزل من عند الله دون المبدل ولا تسقط حرمة شيء من
~~ذلك بكونه منسوخ الحكم بالقرآن إذ غايته أن يكون كالآية المنسوخ حكمها من
~~القرآن ولا تخرج بذلك عن كونها كلام الله تعالى
# ( وإن قال أحلف بالله ) أ ( و أشهد بالله أو أقسم بالله أو أعزم بالله )
~~كان يمينا ( أو ) قال ( أقسمت بالله أو شهدت بالله أو حلفت بالله أو آليت
~~بالله ) أو عزمت بالله ( كان يمينا ) نوى به اليمين أو أطلق قال تعالى @QB@
~~فيقسمان بالله @QE@ وقال @QB@ وأقسموا بالله @QE@ وقال @QB@ فشهادة أحدهم
~~أربع شهادات بالله @QE@
# ولأنه لو قال بالله ولم يذكر الفعل كان يمينا فإذا ضم إليه ما يؤكده ms3370 كان
~~أولى ( وإن لم يذكر سم الله كأن قال أحلف وحلفت أو شهد أو شهدت إلى آخرها )
~~كأقسمت أو أقسم أو عزمت أو أعزم أو آليت ( لم يكن يمينا ) لأنه يحتمل القسم
~~بالله ويحتمل القسم بغيره فلم يكن يمينا كغيره مما يحتملهما ( إلا أن ينوي
~~) لأن النية صرفته إلى القسم بالله فيجب جعله يمينا كما لو صرح به وقد ثبت
~~له عرف الشرع والاستعمال ( وإن قال نويت بأقسمت بالله ونحوه الخبر عن قسم
~~ماض أو ) نوى ( بقوله شهدت بالله آمنت به أو ) نوى ( بأقسم ونحوه ) كأحلف (
~~الخبر عن قسم يأتي أو ) نوى ( بأعزم القصد دون اليمين دين وقبل حكما ) لأنه
~~محتمل ( ولا كفارة ) إذن حيث كان صادقا لعدم اليمين ( وإن قال حلفا بالله
~~أو قسما بالله أو آليت بالله أو آلي بالله فهو يمين ولو لم ينوها ) لأنه
~~صريح ( وإن قال أستعين ) بالله ( أو أعتصم بالله أو أتوكل على الله أو علم
~~الله أو عز الله PageV06P232 أو تبارك الله ونحوه ) كالحمد لله وسبحان الله
~~( لم يكن يمينا ولو نوى ) به اليمين لأنه لا شرع ولا لغة ولا فيه دلالة
~~عليه
#
# | فصل وحروف القسم ثلاثة )
# ( باء ) وهي الأصل لأن الأفعال القاصرة عن التعدي تصل بها إلى مفعولاتها
~~( و ) لأنه ( يليها مظهر أو مضمر ) ولا تجامع فعل القسم ولا تجامعه ( وواو
~~يليها مظهر ) فقط ولا تجامع فعل القسم وهي أكثر استعمالا ( وتاء ) مثناة
~~فوق ( تخص اسم الله ) تعالى وهي بدل من الواو فإذا أقسم بهذه الحروف
~~الثلاثة في موضعه كان قسما صحيحا لأنه موضوع له كما يدل عليه الكتاب
~~واستعمال العرب فإن دعى أنه لم يرد القسم لم يقبل ( فإن قال تالرحمن أو
~~تالرحيم ) أو تربي أو ترب الكعبة ( لم يكن قسما ) لأن التاء خاصة بلفط
~~الجلالة ( ويصح القسم بغير حرف القسم فيقول الله لأفعلن بالجر والنصب )
~~لأنه لغة صحيحة وقد ورد به عرف الاستعمال في الشرع فروى ابن مسعود أنه لما
~~أخبر النبي صلى الله عليه وسلم أنه قتل أبا جهل ms3371 قال له النبي صلى الله عليه
~~وسلم إنك قتلته قال الله إني قتلته وقال النبي صلى الله عليه وسلم لركانة
~~لما طلق مرأته ألله ما أردت إلا واحدة
# ( وإن رفعه ) أي الله ( كان يمينا ) لأنه في العرف العام يمين ولم يوجد
~~ما يصرفه عنه ( ألا أن يكون ) الحالف ( من أهل العربية ولا ينوي به اليمين
~~) لأنه ليس بيمين في عرف أهل اللغة ولا نواها فإن نواها كان يمينا ( وإن
~~نصبه ) أي المقسم به ( بواو أو رفعه معها أو دونها فيمين إلا أن لا يريد
~~عربي ) اليمين فلا تكون يمينا لما تقدم ( وهاء الله يمين بالنية ) فإن لم
~~ينو لم تكن يمينا لأنه لم يقترن بها عرف ولا نية ولا حرف يدل على القسم قلت
~~ويتوجه في مثل تاالرحمن ولله أنه يمين بالنية ( قال الشيخ الأحكام ) من قسم
~~وغيره ( متعلقة بما أراده الناس بالألفاظ الملحونة كقوله حلفت بالله رفعا
~~ونصبا و ) كقوله ( والله بأصوم وبأصلي ونحوه وكقول الكافر أشهد أن محمدا
~~رسول الله برفع الأول ونصب الثاني و ) كقوله ( أوصيت لزيد بمائة وأعتقت
~~سالم ونحو ذلك
# وقال من رام جعل جميع الناس في لفظ واحد بحسب عادة قوم بعينهم فقد رام ما
~~لا يمكن عقلا ولا يصح شرعا انتهى
# وهو كما قال ) لشهادة الحس به PageV06P233 ( ويجاب القسم في الإيجاب ) أي
~~الإثبات ( بأن خفيفة ) كقوله تعالى @QB@ إن كل نفس لما عليها حافظ @QE@
# ( و ) بأن ( ثقيلة ) كقوله تعالى @QB@ إن الإنسان لربه لكنود @QE@
# ( وبلام التوكيد ) نحو قوله تعالى @QB@ لقد خلقنا الإنسان في أحسن تقويم
~~@QE@
# ( وبقد ) نحو قوله تعالى @QB@ قد أفلح من زكاها @QE@
# ( و ) ب ( بل عند الكوفيين ) كقوله تعالى @QB@ ص والقرآن ذي الذكر بل
~~الذين كفروا في عزة وشقاق @QE@
# وعند البصريين جواب القسم محذوف وبينهم في تقديره خلاف ( و ) يجاب القسم
~~( في النفي بما ) النافية نحو @QB@ والنجم إذا هوى ما ضل صاحبكم وما غوى
~~@QE@
# ( وإن بمعناها ) أي النافية كقوله تعالى @QB@ وليحلفن إن أردنا إلا
~~الحسنى @QE@
# ( وبلا ) كقول الشاعر وآليت لا أرثي لها من كلالة ms3372 ولا من حفى حتى تلاقي
~~محمدا ( وتحذف لا ) من جواب القسم مضارعا ( نحو والله أفعل ) ومنه قوله
~~تعالى @QB@ قالوا تالله تفتأ تذكر يوسف @QE@
# قال في الشرح وإن قال والله أفعل بغير حرف فالمحذوف ههنا لا وتكون يمينه
~~على النفي لأن موضوعه في العربية كذلك ثم ستدل له بالآية وغيرها ( ويحرم
~~الحلف بغير الله و ) غير ( صفاته ولو ) كان الحلف ( بنبي لأنه شرك في تعظيم
~~الله ) لحديث ابن عمر مرفوعا قال من حلف بغير الله فقد أشرك
# رواه الترمذي وحسنه ورجاله ثقات قال في المبدع وروى عمر أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم سمع عمر وهو يحلف بأبيه فقال إن الله نهاكم أن تحلفوا
~~بآبائكم فمن كان حالفا فليحلف بالله أو ليصمت متفق عليه ( فإن فعله ) أي
~~حلف بغير الله وصفاته ( استغفر ) الله ( وتاب ) بالندم والإقلاع والعزم أن
~~لا يعود ( ولا كفارة في اليمين به ) لأنها وجبت في الحلف بالله وصفاته
~~للاسم اوعظم وغيره لا يساويه ( ولو كان الحلف برسول الله صلى الله عليه
~~وسلم ) خلافا لكثير من اوصحاب لأنه أحد شرطي الشهادتين اللتين يصير بهما
~~الكافر PageV06P234 مسلما و ( سواء أضافه ) أي المحلوف به غير الله وصفاته
~~( إلى الله كقوله ومعلوم الله وخلقه ورزقه وبيته أو لم يضفه مثل والكعبة
~~والنبي وأبي وغير ذلك ) لعموم الأخبار ( ويكره ) الحلف ( بطلاق وعتاق )
~~بفتح العين لقوله صلى الله عليه وسلم فمن كان حالفا فليحلف بالله أو ليصمت
# متفق عليه
#
# | فصل ( ويشترط لوجوب الكفارة ثلاثة شروط
# أحدها أن تكون اليمين منعقدة ) لأن غير المنعقدة إما غموس أو نحوها وإما
~~لغو ولا كفارة في واحد منهما ( وهي ) أي المنعقدة ( التي يمكن فيها البر
~~والحنث ) لأن اليمين للحنث والمنع ( بأن يقصد عقدها على مستقبل ) لقوله
~~تعالى @QB@ لا يؤاخذكم الله باللغو في أيمانكم ولكن يؤاخذكم بما عقدتم
~~الأيمان @QE@
# فأوجب الكفارة في الأيمان المنعقدة فظاهره إرادة المستقبل من الزمان لأن
~~العقد إنما يكون في المستقبل دون الماضي ( فلا تنعقد يمين النائم و ) لا
~~يمين ( الصغير قبل البلوغ و ) لا ms3373 يمين ( المجنون ونحوهم ) كزائل العقل بشرب
~~دواء أو محرم مكرها لحديث رفع القلم عن ثلاث
# ( و ) لا ينعقد ( ما عد من لغو اليمين ) لقوله تعالى @QB@ لا يؤاخذكم
~~الله باللغو في أيمانكم @QE@
# ( فأما اليمين على الماضي فليست منعقدة ) لأن شرط الانعقاد إمكان البر
~~والحنث وذلك متعذر في الماضي ( وهي ) أي اليمين على الماضي ( نوعان غموس
~~وهي التي يحلف بها ) على الماضي ( كاذبا عالما ) سميت غموسا لأنها ( تغمسه
~~) أي الحالف بها ( في الإثم ثم في النار ولا كفارة فيها ) لقول ابن مسعود
~~كنا نعد من اليمين التي لا كفارة فيها اليمين الغموس رواه البيهقي بأسناد
~~جيد وهي من الكبائر للخبر الصحيح ( ويكفر كاذب في لعانه ذكره في الانتصار )
~~هذا مبني على وجوب الكفارة في اليمين الغموس كما في المبدع فكان الأولى
~~حذفه ( وإن حلف على فعل مستحيل لذاته أو ) مستحيل ل ( غيره كأن قال والله
~~لأصعدن السماء أو إن لم أصعد أو لأشربن ماء الكوز ولا ماء فيه PageV06P235
~~إن فيه ماء أو إن لم أشربه أو ) قال والله لأقتلنه أي زيدا مثلا ( فإذا هو
~~ميت علمه ) ميتا ( أو لم يعلمه ونحو ذلك نعقدت يمينه ) لأنها يمين على
~~مستقبل ( وعليه الكفارة في الحال ) لأنه مأي وس منه ( وإن قال والله إن طرت
~~أو ) والله ( لا طرت أو ) والله إن أو لا ( صعدت السماء أو ) والله إن أو
~~لا ( شاء الميت أو ) والله إن أو لا ( قلبت الحجر ذهبا أو ) والله إن أو لا
~~( جمعت بين الضدين أو ) النقيضين ( أو ) والله إن أو لا ( رددت أمس أو )
~~والله إن أو لا ( شربت ماء الكوز ولا ماء فيه ونحوه ) من المستحيلات ( فهذا
~~لغو ) ولا كفارة فيه لعدم وجود المحلوف عليه ( وتقدم ) ذلك ( في ) باب (
~~الطلاق في الماضي والمستقبل ) وأن العتق والظهار ونحوها كذلك
# ( وإن قال والله ليفعلن فلان كذا أو ) والله ( لا يفعلن ) فلان كذا فلم
~~يطعه ( أو حلف على حاضر فقال والله لتفعلن ) يا فلان ( كذا أو لا تفعلن كذا
~~فلم يطعه حنث الحالف ms3374 ) لعدم وجود المحلوف عليه ( والكفارة عليه ) أي الحالف
~~في قول ابن عمر والأكثر و ( لا ) تجب الكفارة ( على من أحنثه ) لظاهر قوله
~~تعالى @QB@ ولكن يؤاخذكم بما عقدتم الأيمان @QE@
# ( وإن قال أسألك بالله لتفعلن وأراد اليمين فكالتي قبلها ) يحنث إن لم
~~يفعل المحلوف عليه والكفارة على الحالف ( وإن أراد الشفاعة إليه بالله )
~~تعالى ( فليست بيمين ) لعدم الإقسام ( ويسن إبرار القسم ) لقول العباس
~~للنبي صلى الله عليه وسلم أقسمت عليك لتبايعنه فبايعه النبي صلى الله عليه
~~وسلم وقال أبررت قسم عمي ولا يجب لقول أبي بكر الصديق للنبي صلى الله عليه
~~وسلم أقسمت عليك لتخبرني بما أصبت مما أخطأت فقال رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم لا تقسم يا أبا بكر رواه أبو داود ( ك ) ما يسن ( إجابة سؤال بالله )
~~قياسا على القسم به ( ولا يلزم ) ذلك قال الشيخ تقي الدين إنما تجب على
~~معين إجابه سائل يقسم على الناس
# وروى أحمد والترمذي وقال حسن غريب عن ابن عباس مرفوعا قال وأخبركم بشر
~~الناس قلنا نعم يا رسول الله قال الذي يسأل بالله ولا يعطي به فدل على
~~إجابة من سأل بالله ( وإن أجابه إلى صورة ما أقسم عليه دون معناه عند تعذر
~~المعنى ) أي المقصود ( فحسن ) لأن فيه صورة إجابة
# ( و ) النوع ( الثاني ) من نوعي على الماضي ( لغو اليمين وهو سبقها على
~~لسانه من غير قصد كقوله لا والله وبلى والله في عرض حديثه ) لحديث عطاء عن
~~عائشة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال اللغو في اليمين الزهري وعبد الله
~~بن سليمان ومالك بن مسعود عن عطاء عن عائشة موقوفا وكذا رواه البخاري وعرض
~~الشيء بضم العين وبفتحها خلاف الطول ( وظاهره ولو ) كان قوله لا والله وبلى
~~زالله في عرض حديثه على شيء يفعل ( في ) الزمن ( المستقبل ) لظاهر الخبر (
~~ولا كفارة فيها ) لقوله تعالى ? < لا كلام الرجل في بيته لا والله وبلى
~~والله وبلى والله رواه أبو داود قال ورواه يؤاخذكم الله باللغو في أيمانكم
~~> ? PageV06P236
# ( وإن عقدها على زمن خاص ms3375 ماض يظن صدق نفسه ) كأن حلف ما فعل كذا يظنه لم
~~يفعله ( فبان بخلافه حنث في طلاق وعتاق فقط وتقدم آخر تعليق الطلاق بالشروط
~~) بخلاف بالله أو بنذر أو ظهار لأنه من لغو الأيمان كما تقدم أول الباب (
~~وقال الشيخ وكذا عقدها على زمن مستقبل ظانا صدقه فلم يكن ) صدقه ( كمن حلف
~~على غيره يظن أنه يطيعه فلم يفعل أو ظن المحلوف عليه خلاف نية الحالف ونحو
~~ذلك ) كظنه خلاف سبب اليمين
# ( الشرط الثاني أن يحلف مختارا فلا تنعقد يمين مكره ) وتقدم
# الشرط ( الثالث الحنث في يمينه ) لأن من لم يحنث لم يهتك حرمة القسم (
~~بأن يفعل ما حلف على تركه أو يترك ما حلف على فعله ولو معصية ) لأن الحنث
~~الإثم ولا وجود له إلا بما ذكره ( مختارا ذاكرا فإن فعله مكرها أو ناسيا
~~فلا كفارة ) لحديث عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه
# ( ويقع الطلاق والعتاق ) إذا فعل المحلوف عليه بهما ( ناسيا وتقدم ) في
~~تعليق الطلاق بالشروط في مسائل متفرقة ( وجاهل كناس ) فلو حلف لا يدخل دار
~~زيد فدخلها جاهلا أنها داره حنث في طلاق وعتاق فقط بخلاف ما لو فعله مجنونا
~~فلا يحنث مطلقا
#
# | فصل ( ويصح الاستثناء في كل يمين مكفرة )
# أي تدخلها الكفارة ( كاليمين ) بالله تعالى ( والظهار والنذر ) لحديث ابن
~~عمر مرفوعا قال من حلف على يمين فقال إن شاء الله فلا حنث عليه
# رواه أحمد والنسائي وحسنه وقال رواه غير واحد عن ابن عمر مرفوعا ولا نعلم
~~أحدا رفعه عن PageV06P237 أيوب السختياني
# والعمل على هذا عند أهل العلم من أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم وغيرهم
~~( فإذا حلف ) بالله أو بالظهار أو النذر ( فقال إن شاء الله أو إن أراد
~~الله وقصد بها ) أي الإرادة ( المشيئة لا من أراد بإرادته ) محبته تعالى أ
~~( و أمره أو أراد ) بإن شاء الله أو أراد الله ( التحقيق ) لا التعليق ( لم
~~يحنث فعل ) ما حلف على فعله أو تركه ( أو ترك ) ما حلف ليفعله أو لا يفعله
~~لما ms3376 تقدم ولأنه متى قال لأفعلن إن شاء الله فقد علمنا أنه متى شاء الله فعل
~~ومتى لم يفعل لم يشأ الله ( قدم الاستثناء ) كان الله والله لا أفعل كذا (
~~أو أخره ) كلا أفعل كذا شاء الله ( إذا كان ) الاستثناء ( متصلا لفظا أو
~~حكما كانقطاعه بتنفس مرة ولا ينفعه أو سعال أو عطاس أو قيء ونحوه كتثاؤب
~~لأن الاستثناء من تمام الكلام عتبر اتصاله كالشرط وجوابه وخبر المبتدأ (
~~ويعتبر نطقه ) أي الحالف ( به ) أي الاستثناء بأن يتلفظ به ( مرة ولا ينفعه
~~) الاستثناء ( بالقلب إلا من مظلوم خائف ) ولم يقل في المستوعب خائف
# لأن يمينه غير منعقدة أو لأنه بمنزلة المتأول ( و ) يعتبر ( قصد
~~الاستثناء قبل تمام المستثنى منه فلو حلف غير قاصد الاستثناء ثم عرض له )
~~الاستثناء ( بعد فراغه من اليمين فاستثنى لم ينفعه ) الاستثناء لعدم قصده
~~له أولا ( ولو أراد الجزم ) بيمينه ( فسبق لسانه إلى الاستثناء من غير قصد
~~أو كانت عادته جارية به ) أي الاستثناء ( فجرى على لسانه من غير قصد لم يصح
~~) استثناؤه لحديث وإنما لكل امرىء ما نوى
# ( وإن شك فيه ) أي الاستثناء ( فالأصل عدمه وإن قال والله لأشربن اليوم
~~إن شاء زيد فشاء زيد ) نعقدت يمينه لوجود المعلق عليه ( و ) متى ( لم يشرب
~~حتى مضي اليوم حنث ) لفوات المحلوف عليه ( وإن لم يشأ زيد لم يلزمه يمين )
~~لأنه لم يوجد شرطه المعلق عليه كالطلاق المعلق على شرط ( فإن لم يعلم )
~~الحالف ( مشيئته ) أي زيد ( لغيبة أو جنون أو موت نحلت اليمين ) أي لم
~~تنعقد لعدم تحقق شرطها والأصل عدمه ( و ) لو حلف ( لا أشرب ألا أن يشاء زيد
~~فإن شاء فله الشرب ) ولا حنث لعدم شرطه ( وإن لم يشاء ) زيد ( لم يشرب )
~~الحالف ويحنث به لوجود شرطه وهو الشرب بغير PageV06P238 إذن زيد ( فإن خفيت
~~مشيئته لغيبة أو موت جنون لم يشرب ) لأن الأصل عدمها ( وإن شرب حنث ) لوجود
~~المعلق عليه ( و ) إن قال ( لأشربن إلا أن يشاء زيد فإن شرب قبل مشيئة زيد
~~بر ) لأنه فعل ms3377 ما حلف ليفعلنه ( وإن قال زيد قد شئت أن لا تشرب نحلت يمينه
~~) فلا حنث عليه بعد لأنه شرب بغير إذن زيد ( وإن قال ) زيد ( قد شئت أن
~~تشرب أو ) قال زيد ( ما شئت أن لا تشرب لم تنحل ) يمينه فيحنث إن شرب لأنه
~~شرب بإذن زيد ( فإن خفيت مشيئته لزمه الشرب ) لأن الأصل عدمها ومعنى لزومه
~~له أنه إن فعله لا حنث عليه فلا كفارة وإن تركه كفر ( و ) لو حلف ( لا أشرب
~~اليوم إن شاء زيد
# فقال زيد قد شئت أن لا تشرب فشرب حنث ) لمخالفته ما حلف عليه ( وإن شرب )
~~الحالف ( قبل مشيئته لم يحنث ) لعدم انعقاد يمينه قبل مشيئة زيد لكونها
~~معلقة عليها والمعلق على شيء لا يوجد قبله ( وإن خفيت مشيئته فهي في حكم
~~المعدوم ) لأن الأصل عدمها ( والمشيئة في هذه المواضع ) وشبهها ( أن يقول
~~بلسانه قد شئت ) ولا يصح تعليق المشيئة كما تقدم ومتى قال ذلك فقد شاء ولو
~~كان كارها كما سبق في الطلاق ( وإذا حلف ليفعلن شيئا ونوى وقتا بعينه )
~~كيوم أو شهر أو سنة ( تقيد به ) لأن النية تصرف ظاهر اللفظ إلى غير ظاهره
~~فلا تصرفه إلى وقت آخر بطريق الأولى ( وإن لم ينو ) وقتا بعينه ( لم يحنث )
~~الحالف ( حتى ييأس من فعله إما بتلف المحلوف عليه أو موت الحالف ونحوه )
~~لقول عمر يا رسول الله ألم تخبرنا أنا سنأتي في البيت ونطوف به قال بلى
~~فأخبرتك أنك تأتيه العام قال لا
# فإنك آتيه وتطوف به
# ولأن المحلوف على فعله لم يتوقت بوقت معين وفعله ممكن فلم تحصل مخالفة ما
~~حلف عليه وذلك يوجب عدم الحنث ( وإن لم تكن له نية لم يحنث قبل اليأس من
~~فعله ) هذا تكرار ( وإذا حلف على يمين فرأى غيرها خيرا منها سن له الحنث
~~والتكفير ) لأخبار منها خبر عبد الرحمن بن سمرة وأبي موسى متفق عليهما
# وسبق تقسيمه إلى الأحكام الخمسة ( ولا يستحب تكرار الحلف فإن أفرط كره )
~~لقوله تعالى @QB@ ولا تطع كل حلاف مهين ms3378 @QE@
# وهذا دم
# ولأنه لا يكاد يخلو من الكذب وعلم منه أنه لا كراهة في الحلف مع عدم
~~الإفراط
# لأنه صلى الله عليه وسلم حلف في غير حديث ( وإن دعى إلى الحلف عند الحاكم
~~وهو محق استحب له افتداء يمينه ) لما روي أن عثمان والمقداد تحاكما إلى عمر
~~في مال ستقرضه المقداد فجعل عمر اليمين على المقداد فردها على عثمان
# فقال عمر لقد أنصفك فأخذ عثمان ما أعطاه المقداد ولم يحلف
# فقيل له في ذلك فقال خفت أن توافق PageV06P239 قدر بلاء فيقال بيمين
~~عثمان
# ( فإن حلف ) من دعى إلى الحلف عند الحاكم محقا ( فلا بأس ) لأنه حلف صدق
~~على حق
# أشبه الحلف عند غير الحاكم
# تتمة ذكر في المستوعب والرعاية أنه إن أراد اليمين عند غير الحاكم
~~فالمشروع أن يقول والذي نفسي بيده والذي فلق الحبة وبرأ النسمة لا ومقلب
~~القلوب وما أشبه ذلك
#
# | فصل ( وإن حرم أمته ) أو حرم ( شيئا من الحلال غير زوجته
# كقوله ما أحل الله على حرام ولا زوجة له أو ) قوله ( هذا الطعام علي حرام
~~أو طعامي علي كالميتة والدم ونحوه ) كلحم الخنزير ( أو علقه ) أي التحريم (
~~بشرط مثل إن أكلته ) أي هذا الطعام ( فهو علي حرام أو ) قال ( حرام علي إن
~~فعلت كذا ونحوه لم يحرم ) لأنه تعالى سماه يمينا بقوله تعالى @QB@ يا أيها
~~النبي لم تحرم ما أحل الله لك @QE@ إلى قوله @QB@ قد فرض الله لكم تحلة
~~أيمانكم @QE@
# واليمين على الشيء لا تحرمه
# ولأنه لو كان محرما لتقدمت الكفارة عليه كالظهار ولم يأمر النبي صلى الله
~~عليه وسلم بفعله وسماه خيرا ( وعليه كفارة يمين إن فعله ) لقوله تعالى @QB@
~~قد فرض الله لكم تحلة أيمانكم @QE@
# وعن ابن عباس وابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم جعل تحريم الحلال
~~يمينا
# ( وإن قال هو يهودي أو نصراني أو كافر أو مجوسي أو يكفر بالله أو يعبد
~~الصليب أو غير الله أو ) هو ( بريء من الله أو ) هو بريء ( من الإسلام أو )
~~من ( القرآن أو ) من ( النبي ms3379 صلى الله عليه وسلم أو لا يراه الله في موضع
~~كذا إن فعل كذا أو قال أنا أستحل الزنا أو شرب الخمر أو أكل لحم الخنزير أو
~~ترك الصلاة أو ) ترك ( الزكاة ) ونحوه ( أو ) ترك ( الصيام ونحوه ) كترك
~~الحج ( إن فعلت ) كذا ( لم يكفر وفعل محرما ) لحديث ثابت بن الضحاك مرفوعا
~~من حلف على ملة غير الإسلام كاذبا متعمدا فهو كما قال
# متفق عليه
# وعن بريدة مرفوعا قال من قال إنه بريء من الإسلام فإن PageV06P240 كان
~~كاذبا فهو كما قال وإن كان صادقا لم يعد إلى الإسلام سالما رواه أحمد
~~والنسائي وابن ماجه بإسناد جيد ( تلزمه التوبة منه ) كسائر المحرمات (
~~وعليه إن فعله كفارة يمين ) لحديث زيد بن ثابت أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~سئل عن الرجل يقول هو يهودي أو نصراني أو مجوسي أو بريء من الإسلام في
~~اليمين يحلف بها فيحنث في هذه الأشياء فقال عليه كفارة يمين رواه أبو بكر
# ولأن قول هذه الأشياء يوجد هتك الحرمة فكان يمينا كالحلف بالله تعالى
~~بخلاف هو فاسق ونحوه ( وختار الموفق والناظم لا كفارة ) عليه لأن لم يرد في
~~ذلك نص ولا هو في معنى المنصوص عليه ( وإن قال عصيت الله أو أنا أعصي الله
~~في كل ما أمرني به أو محوت المصحف إن فعلت ) كذا ( وحنث ) و لا كفارة )
~~عليه لأنه هذه الأشياء لا نص فيها يقتضي الوجوب ولا هي في معنى ما سبق
~~فيبقى الحالف على البراءة الأصلية
# ( وإن قال أخزاه الله أو قطع ) الله ( يديه أو رجليه وأدخله الله النار
~~أو لعنه الله إن فعل أو ) قال ( لأفعلن أو ) قال ( عبد فلان حر لأفعلن أو
~~إن فعلت كذا فمال فلان صدقة أو فعلي حجة أو ) إن فعلت ف ( مال فلان حرام
~~عليه أو فلان بريء من الإسلام ونحوه ) كإن فعلت ففلان يهودي ( فلغو ) لأنه
~~ليس في ذلك ما يوجب هتك الحرمة فلم تكن يمينا ( وإن قال أي مان البيعة
~~تلزمني فهي يمين رتبها الحجاج ) بن يوسف ms3380 بن الحكم بن عقيل الثقفي (
~~والخليفة المعتمد ) على الله العباسي لأخيه الموفق لما جعله ولي عهده (
~~تشتمل على اليمين بالله تعالى والطلاق والعتاق وصدقة المال ) زاد بعضهم
~~والحج ( فإن كان الحالف يعرفها ونواها انعقدت يمينه بما فيها ) من الطلاق
~~والعتاق وغيره لأنها كناية أو نواها ولم يعرفها فلا شيء عليه ( وإن لم
~~يعرفها ) الحالف بها ( أو عرفها ولم ينوها أو نواها ولم يعرفها فلا شيء
~~عليه ) لأنها كناية فلا بد فيها من النية والمعرفة لأن من لم يعرف شيئا لم
~~يتأت أن ينويه ( ولو قال أيمان المسلمين تلزمني إن فعلت كذا وفعله لزمته
~~يمين الظهار والطلاق والعتاق والنذر واليمين بالله إذا نوى بها ذلك ) لأنها
~~كناية وعتبرت فيها النية كسائر الكنايات ( ولو حلف بشيء من هذه الخمسة فقال
~~له آخر يميني مع يمينك أو ) قال ( أنا على مثل يمينك يريد التزام مثل يمينه
~~) كباقي الكنايات ( إلا في اليمين بالله ) فقال لأنها لا تنعقد بالكناية
~~ولم يظهر لي تحرير الفرق بينها وبين أيمان البيعة وأي مان المسلمين حيث
~~نعقدت اليمين بالله فيها بالكناية على ما ذكره هو وصاحب المنتهى
# ( وإن لم ينو PageV06P241 شيئا لم تنعقد يمينه ) لأن الكناية لا تنعقد
~~بغير نية ( وإن قال علي نذر أو يمين ) إن فعلت كذا ( أو قال علي عهد الله
~~أو ميثاقه إن فعلت كذا وفعله كفر كفارة يمين ) لما روى الترمذي وصححه عن
~~عقبة مرفوعا قال كفارة النذر إذا لم يسم كفارة يمين
# ( وكذا على نذر ويمين فقط ) فتلزمه كفارة يمين ( وإن أخبر عن نفسه بحلف
~~بالله ولم يكن حلف فهي كذبة لا كفارة عليه فيها ) وإن قال مالي للمساكين
~~وأراد به اليمين فكفارة يمين ذكره في المستوعب الرعاية
#
# | فصل ( في كفارة اليمين وفيها تخيير ) وترتيب
# فالتخيير بين الإطعام والكسوة والعتق والترتيب فيها بين ذلك وبين الصيام
~~والأصل في ذلك قوله تعالى @QB@ فكفارته إطعام عشرة مساكين @QE@ الآية
# ( فيخير من لزمته بين ثلاثة أشياء إطعام عشرة مساكين مسلمين أحرارا ولو
~~صغارا ) كالزكاة ( جنسا واحدا كان ms3381 المطعم ) كان يطعمهم برا ( أو أكثر ) من
~~جنس كأن أطعم البعض برا والبعض شعيرا والبعض تمرا والبعض زبيبا ( أو كسوتهم
~~) أي العشرة مساكين ( أو تحرير رقبة ) مؤمنة كما تقدم في الظهار ( فمن لم
~~يجد ) بأن عجز عن العتق والإطعام والكسوة ( فصيام ثلاثة أيام ) للآية (
~~والكسوة ما تجزىء صلاة ) المسكين ( الآخذ الفرض فيه للرجل ثوب ولو عتيقا
~~إذا لم تذهب قوته ) فإن بلى وذهبت منفعته لم يجزئه لأنه معيب ( أو قميص
~~يجزئه أن يصلي فيه الفرض نصا ) نقله حرب ( بأن يجعل على عاتقه منه شيئا )
~~بعد ستر عورته ( أو ثوبان يأتزر بأحدهما ويرتدي بالآخر ولا يجزئه مئزر وحده
~~ولا سراويل ) وحده لأن الفرض لا يجزىء فيه ( والمرأة درع ) أي قميص ( وخمار
~~يجزئها أن تصلي فيهما ) لأن ما دون ذلك لا يجزىء لابسه في الصلاة ويسمى
~~عريانا ( وإن أعطاها ) المكفر ( ثوبا واسعا يمكن أن يستر ) الثوب ( بدنها
~~ورأسها أجزأه ) إناطة بستر عورتها ( ويجوز أن يكسوهم من جميع أصناف الكسوة
~~مما يجوز للآخذ لبسه من قطن وكتان وصوف وشعر ووبر وخز وحرير وسواء كان
~~مصبوغا أو لا أو خاما أو مقصورا ) لعموم PageV06P242 الآية ( ويجوز أن يطعم
~~) المكفر ( بعضا ) من العشرة ( ويكسو بعضا ) منهم لأن الله تعالى خير من
~~وجبت عليه الكفارة بين الإطعام والكسوة فكان مرجعهما إلى ختياره في العشرة
~~وفي بعضهم بخلاف ما لم يخيره فيه ( فإن أطعم المسكين بعض الطعام وكساه بعض
~~الكسوة ) لم يجزئه لأنه لم يطعمه ولم يكسه ( أو أعتق نصف عبد وأطعم خمسة أو
~~كساهم ) لم يجزئه لأنه لم يحرر رقبة ولم يطعم أو يكسو عشرة ( أو أطعم ) بعض
~~العشرة ( وصام ) دون الثلاثة ( لم يجزئه ) وكذا لو كسا البعض وصام أو أعتق
~~نصف رقبة وصام الباقي لأنه لم يعتق رقبة ولم يطعم عشرة ولم يكسهم ولم يصم
~~ثلاثة أي أم ( كبقية الكفارات ولا ينتقل ) المكفر بيمينه ( إلى الصوم إلا
~~إذا عجز كعجزه عن زكاة الفطر ) كما تقدم ( ولو كان ماله غائبا ستدان ) ما
~~يطعمه أو يكسوه أو يعتق ms3382 به ( إن قدر ) على ذلك ( وإلا صام ) كمن لا مال له
~~( والكفارة بغير الصوم ) من إطعام أو كسوة أو عتق رقبة ( إنما تجب في
~~الفاضل عن حاجته الأصلية الصالحة لمثله كدار يحتاج إلى سكناها ودابة يحتاج
~~إلى ركوبها وخادم يحتاج إلى خدمته فلا يلزمه بيع ذلك ) ليكفر منه لاحتياجه
~~إليه فإن كانت الدار فوق ما يصلح لمثله أو الخادم كذلك وأمكن بيع ذلك وشراء
~~ما يصلح لمثله والتكفير بالباقي لزمه ( فإن كان له عقار يحتاج إلى أجرته
~~لمؤنته أو ) ل ( حوائجه الأصلية ) من كسوة ومسكن ونحوهما ( أو ) كان له (
~~بضاعة يحتل ربحها المحتاج إليه بالتكفير منها أو ) كان له ( سائمة يحتاج
~~إلى نمائها حاجة أصلية أو ) له ( أثاث يحتاج إليه أو كتب علم يحتاجها )
~~لنظر أو حفظ ( أو ثياب جمال ونحو ذلك ) كحلي مرأة تحتاجه ( أو تعذر بيع شيء
~~لا يحتاج إليه انتقل إلى الصوم ) لأنه لم يتمكن من غيره على وجه لا يضره (
~~وتقدم بعض ذلك في الظهار ويجب التتابع في الصوم ) لقراءة أبي وابن مسعود
~~فصيام ثلاثة أيام متتابعات حكاه أحمد ورواه الأثرم وكصوم الظهار ( إن لم
~~يكن عذر ) فيسقط به وجوب التتابع كما تقدم في الظهار ( وتجب كفارة يمين
~~ونذر على الفور إذا حنث ) لأنه الأصل في الأمر المطلق ( وإن شاء ) الحالف (
~~كفر قبل الحنث فتكون ) الكفارة ( محللة لليمين وإن شاء ) كفر ( بعده ) أي
~~الحنث ( فتكون مكفرة ) وممن روي عنه تقديم الكفارة قبل الحنث عمر وابنه
~~وابن عباس وسلمان وعن عبد الرحمن بن سمرة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال
~~يا عبد الرحمن إذا حلفت على يمين فرأي ت غيرها خيرا منها فكفر عن يمينك ثم
~~ائت الذي هو خير رواه PageV06P243 أبو داود والنسائي ورجاله ثقات ولأنه كفر
~~بعد سببه فجاز ككفارة الظهار والقتل بعد الجرح والحنث شرط وليس بسبب ( فهما
~~) أي التكفير قبل الحنث وبعده ( في الفضيلة سواء )
# نص عليه لأن الأحاديث الواردة فيها التقديم مرة والتأخير أخرى وهذا دليل
~~التسوية ( فيما كانت الكفارة غيره ms3383 ) أي غير صوم لظاهر ما سبق ( ولو كان
~~الحنث حراما ) كأن حلف لا يشرب الخمر أو ليصلي الظهر خلافا لما في المبدع
~~حيث قال إذا كان كذلك كفر بعده مطلقا ( ولا يصح تقديمها ) أي الكفارة ( على
~~اليمين ) لأنه تقديم الحكم قبل سببه كتقديم الزكاة قبل ملك النصاب ( وإذا
~~كفر بالصوم قبل الحنث لفقره ) إذن ( ثم حنث وهو موسر لم يجزئه ) الصوم قال
~~في المغني لأن المعتبر في الكفارات وقت الوجوب وهو هنا وقت الحنث وقد صار
~~موسرا فلا يجزىء الصوم كما لو صام أذن وقال ابن رجب في القاعدة الخامسة
~~وإطلاق الأكثرين يخالف ذلك لأنه كان فرضه في الظاهر فبرىء من الواجب فلم
~~يحصل به الحنث لأن الكفارة حلته ( ومن كرر يمينا موجبها واحد على فعل واحد
~~كقوله والله لا أكلت والله لا أكلت ) فكفارة واحدة لأن سببها واحد والظاهر
~~أنه أراد التأكيد
# ( أو حلف أي مانا كفاراتها واحدة كقوله والله وعهد الله وميثاقه وكلامه )
~~لأفعلن كذا فكفارة واحدة لأنها يمين واحدة ( أو كررها ) أي الأيمان ( على
~~أفعال مختلفة قبل التكفير كقوله والله لا أكلت والله لا شربت والله لا لبست
~~ف ) عليه ( كفارة واحدة ) لأنها كفارات من جنس فتداخلت كالحدود ( ومثله
~~الحلف بنذور مكررة ) فتجزئه كفارة واحدة
# ( ولو حلف يمينا واحدة على أجناس مختلفة كقوله والله لا أكلت ولا شربت
~~ولا لبست ف ) عليه ( كفارة واحدة حنث في الجميع أو في واحدة وتنحل البقية )
~~قال في المبدع بغير خلاف نعلمه لأن اليمين واحدة والحنث واحد
# ( وإن كانت الأيمان مختلفة الكفارة كالظهار واليمين بالله فلكل يمين
~~كفارتها ) لأنها أجناس فلا تتداخل كالحدود من أجناس ( وليس لرقيق أن يكفر
~~بغير صوم ولو أذن له سيده في العتق والإطعام ) فلا يصحان ( لأنه لا يملك )
~~ولو ملك غير المكاتب ( وليس لسيده منعه من الصوم ولو أضر ) الصوم ( به )
~~كصيام رمضان وقضائه ( ولو كان الحلف والحنث بغير إذنه ) أي السيد فلا يمنعه
~~من الصوم ( ولا منعه ) أي وليس لسيد منع رقيقه ( من نذر ) الصوم ms3384 ويكفر كافر
~~ولو مرتدا بغير صوم لأن الصوم عبادة ولا تصح من كافر وإذا أعتق فلا يجزئه
~~إلا رقبة مؤمنة ( ومن بعضه حر فحكمه في PageV06P244 الكفارة حكم الأحرار )
~~لأنه يملك ملكا تاما أشبه الحر الكامل ( وتقدم في ) كتاب ( الظهار وبعض
~~أحكام الكفارة فليعاود ) لأن الحكم واحد
#
# | باب جامع الأيمان
# ( يرجع فيها ) أي الأيمان ( إلى نية حالف إن كان ) الحالف ( غير ظالم )
~~لها كان ( ولفظه يحتملها ) أي يحتمل النية فتعلق يمينه بما نواه دون ما لفظ
~~به لقوله صلى الله عليه وسلم وإنما لكل مرىء ما نوى
# ولأن كلام الشارع يصرف إلى ما دل الدليل على أنه أراده دون ظاهر اللفظ
~~فكلام المتكلم مع طلاعه على إرادته أولى ( ويقبل ) منه ( حكما ) أنه أراد
~~ذلك ( مع قرب الاحتمال من الظاهر وتوسطه ) لأنه لا يخالف الظاهر
# و ( لا ) يقبل منه ( مع بعده ) أي الاحتمال لمخالفته للظاهر ( فتقدم نيته
~~) أي الحالف ( في عموم لفظه وعلى السبب ) الذي صحح اليمين لما تقدم ( سواء
~~كان ما نواه ) الحالف ( موافقا لظاهر اللفظ أو مخالفا له فالموافق ) من
~~نيته ( الظاهر ) من لفظه ( أن ينوي باللفظ موضوعه الأصلي مثل أن ينوي
~~باللفظ العام العموم و ) ينوي ( بالمطلق الإطلاق و ) ينوي ( بسائر الألفاظ
~~ما يتبادر إلى الأفهام منها والمخالف ) من النية الظاهر اللفظ ( يتنوع
~~أنواعا منها أن ينوي بالعام الخاص مثل أن يحلف لا يأكل لحما ولا فاكهة
~~ويريد ) باللحم ( لحما بعينه و ) بالفاكهة ( فاكهة بعينها ) ونظيره @QB@
~~الذين قال لهم الناس إن الناس قد جمعوا لكم @QE@
# ( ومنها أن يحلف على فعل شيء أو ) على ( تركه وينوي في وقت ) معين ( مثل
~~أن يحلف لا يتغذى ويريد اليوم أو لا أكلت ويريد الساعة أو دعي إلى غداء
~~فحلف لا يتغدى سوى ذلك الغداء ) لكن هذا المثال من النوع قبله ( ختصت يمينه
~~بما نواه ) لما تقدم ( ومنها أن ينوي بيمينه غير ما يفهمه السامع منه )
~~لنحو تورية ( كما تقدم في التأويل في الحلف ومنها أن يريد بالخاص العام )
~~عكس الأول ( كقوله لإشربت لفلان ms3385 الماء من العطش ينوي قطع كل ما له فيه منة
~~) لأنه نوى بيمينه ما يحتمله ويسوغ في اللغة التعبير به عنه فتنصرف يمينه
~~إليه كالمعاريض قال تعالى @QB@ ما يملكون من قطمير @QE@ PageV06P245
# @QB@ ولا يظلمون فتيلا @QE@
# @QB@ فإذا لا يؤتون الناس نقيرا @QE@
# والقطمير لفافة النواة والفتيل ما في شقها والنقير النقرة التي في ظهرها
~~ولم يرد ذلك بعينه بل نفى كل شيء ومثله قول الحطيئة
# ولا يظلمون الناس حبة خردل
# أي لا يظلمونهم شيئا و ( لا ) يحنث ( بأقل ) من ذلك ( كقعود في ضوء ناره
~~وظل حائطه ) لأن لفظه لا يتناوله
# وكذلك النية والسبب ( أو حلف لا يأوي مع زوجته في دار سماها يريد جفاءها
~~فيعم جميع الدور أو ) حلف ( لا يلبس من غزلها يريد قطع منتها كما يأتي
~~قريبا ) وكذا لو دل عليه السبب كما يأتي ( ومن شروط نصراف اللفظ إلى ما
~~نواه حتمال اللفظ له كما تقدم فإن نوى ما لا يحتمله ) لفظه ( مثل أن يحلف
~~لا يأكل خبزا يعني به لا يدخل بيتا لم تنصرف اليمين إلى المنوي ) لأنها نية
~~مجردة لا يحتملها لفظه أشبه ما لو نوى ذلك بغير يمين ( فإن لم ينو شيئا لا
~~ظاهر اللفظ ولا غيره رجع إلى سبب اليمين وماهيتها ) أي آثارها لدلالة ذلك
~~على النية فأنيط الحكم به ( فلو حلف ليقضينه حقه غدا فقضاه ) حقه ( قبله لم
~~يحنث إذا قصد أن لا يجاوزه ) أي الغد ( أو كان السبب يقتضي التعجيل قبل
~~خروج الغد ) لأن مقتضى اليمين تعجيل القضاء ولأن السبب يدل على النية ( فإن
~~عدما ) أي النية وسبب اليمين ( لم يبرأ إلا بقضائه ) حقه ( في الغد ) فإن
~~عجله قبله حنث كما لو أخره عنه لأنه ترك فعل ما تناوله يمينه لفظا ولم
~~يصرفها عنه نية ولا سبب كما لو حلف ليصومن شعبان فصام رجب
# ( وكذا ) لو حلف ( لآكلن شيئا غدا أو لأبيعنه غدا أو لأشترينه ) غدا ( أو
~~لأضربنه ) غدا ( ونحوه ) كلا كلمته غدا ( وإن قصد ) بحلفه ليقضينه حقه غدا
~~( مطله فقضاه قبله حنث ) لأن اليمين ms3386 نعقدت على ما نواه وقد خالفه ( وإن حلف
~~لا يبيع ثوبه إلا بمائة فباعه بها ) أي المائة ( أو ) باعه ( بأكثر ) من
~~المائة ( لم يحنث ) لأنه لم يخالف ما حلف عليه ( و ) إن باعه ( بأقل ) من
~~مائة ( يحنث ) لمخالفته ما حلف عليه ( و ) لو حلف ( لا يبيعه بمائة حنث )
~~إن باعه ( بها وبأقل ) منها لأن قرينة الحال تقتضي ذلك ( و ) لو حلف ( لا
~~أشترينه بمائة فشتراه بها أو بأكثر حنث ) لدلالة الحال على ذلك و ( لا )
~~يحنث إن اشتراه ( بأقل ) من مائة لأنه لم يخالف ما حلف عليه ( وإن حلف )
~~بائع ( لا ينقص هذا الثوب عن كذا فقال ) PageV06P246 مشتريه ( قد أخذته
~~ولكن هب لي كذا
# فقال ) الإمام ( أحمد هذا حيلة قيل له فإن قال البائع أبيعك بكذا وأهب
~~لفلان شيئا آخر قال ) أحمد ( هذا كله ليس بشيء وكرهه و ) لو حلف ( لا يدخل
~~دارا ونوى اليوم لم يحنث بالدخول في غيره ) لعدم مخالفته لما حلف عليه (
~~ويقبل قوله في الحكم ) لأن ما نواه محتمل
# ( وإن كانت ) اليمين ( بطلاق أو عتاق لم يقبل ) قوله في الحكم ( لتعلق حق
~~الآدمي ) لم يذكر هذا التفصيل في الإنصاف ولا الفروع ولا المبدع ولا
~~المنتهى بل ظاهر كلامهم لا فرق وتقدم ونظيره في الطلاق في مواضع أنه يقبل
~~قوله لعدم مخالفته للظاهر ( و ) لو حلف ( لا يلبس ثوبا من غزلها يقصد قطع
~~منتها فباعه وشترى بثمنه ثوبا ) ولبسه ( حنث ) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~لعن الله اليهود حرمت عليهم الشحوم فجملوها فباعوها وأكلوا ثمنها
# ( وكذا ) يحنث ( إن انتفع بثمنه ) في غير اللبس لأنه نوع نتفاع به تلحق
~~المنة به ( وإن انتفع ) الحالف ( بشيء من مالها سوى الغزل وثمنه ) مثل أن
~~يسكن دارها أو أكل طعامها أو لبس ثوبا لها من غير غزلها ( لم يحنث ) لأن
~~لكونه ثوبا من غزلها أثرا فيه داعية اليمين فلم يجز حذفه ( وإن متنت ) مرأة
~~( عليه بثوب فحلف لا يلبسه قطعا لمنتها فشتراه غيرها ثم كساه إياه أو شتراه
~~الحالف ولبسه على ms3387 وجه لا منة لها فيه ) عليه ( فوجهان )
# قلت مقتضى العمل بالنية أو السبب لا حنث إذن لعدم المنة حيث لا حيلة ( و
~~) إن حلف ( لا يأوي معها في دار سماها يريدها ولم يكن للدار سبب يهيج يمينه
~~فآوى معها في غيرها حنث ) لأنه لما لم يكن للدار أثر في يمينه كان ذكرها
~~كعدمه فكأنه حلف لا يأوي معها فإذا أوى معها حنث لمخالفته ما حلف على تركه
~~( فإن كان للدار أثر في يمينه لكراهته سكناها أو ) لكونه ( خوصم من أجلها )
~~أي الدار ( أو ) لكونه ( متن عليه بها لم يحنث إذا آوى معها في غيرها )
~~لأنه لم يخالف ما حلف عليه ( وإن عدم السبب والنية لم يحنث إلا بفعل ما
~~يتناوله لفظه وهو الإيواء معها في تلك الدار بعينها ) دون الإيواء معها في
~~غيرها لأن لفظه لم يتناوله ولا صارف إليه ( والإيواء الدخول قليلا كان أو
~~كثيرا ) يقال آويت أنا وآويت فلانا
# قال تعالى @QB@ إذ أوى الفتية إلى الكهف @QE@
# وقال @QB@ وآويناهما إلى ربوة @QE@ ونقل ابن PageV06P247 هانىء أقل
~~الإيواء ساعة
# وجزم به في الترغيب ( وإن برها ) أي المحلوف عليها لا يأوي معها في دار
~~سماها ( بصدقة أو غيرها أو جتمع معها فيما ليس بدار ولا بيت لم يحنث سواء
~~كان للدار سبب في يمينه أو لم يكن ) لأنه قصد جفاءها بهذا النوع ( و ) لو
~~حلف ( لا عدت رأيتك تدخلينها ينوي منعها ) من الدخول ( حنث بدخولها ولو لم
~~يرها ) تدخلها تقديما للنية وكذا لو قتضاه السبب لما تقدم ( وإن حلف لا
~~يدخل عليها بيتا فدخل عليها فيما ليس ببيت فكالتي قبلها ) فإن قصد جفاءها
~~ولم يكن للدار سبب هيج بمينه حنث وإلا فلا
# قاله في المغني والشرح ( وإن دخل على جماعة هي فيهم يقصد الدخول عليها
~~معهم أو لم يقصد شيئا حنث ) لأنه دخل عليها ( وإن استثناها بقلبه فكذلك )
~~أي يحنث لأنه دخل عليها بخلاف مسألة الكلام والسلام المتقدمة في مسائل
~~متفرقة ( وإن كان ) دخله وهو ( لا يعلم أنها فيه ) أي البيت ( فدخل ms3388 فوجدها
~~فيه فكما لو دخل عليها ناسيا ) يحنث في طلاق وعتاق لا في يمين مكفرة (
~~وكذلك إن حلف لا يدخل عليها فدخلت عليه فخرج في الحال ) لم يحنث لأنه تارك
~~( فإن أقام ) معها ( حنث ) لأن ستدامة الدخول دخول
#
# | فصل ( والعبرة بخصوص السبب لا بعموم اللفظ )
# لأن السبب يدل على النية فصار كالمنوى وذلك يقتضي تخصيص اللفظ العام
~~وقصره الخاص وإذا ختلف السبب والنية مثل أن متنت مرأة عليه بغزلها فحلف لا
~~يلبس ثوبا من غزلها ينوي جتناب اللبس خاصة دون الانتفاع بثمن وغيره قدمت
~~النية على السبب وجها واحدا لأن النية وافقت مقتضى اللفظ وإن نوى بيمينه
~~ثوبا واحدا فكذلك في ظاهر قول الخرقي وهو الأصح خلافا للقاضي لأن السبب
~~إنما عتبر لدلالته على القصد فإذا خالف حقيقة القصد لم يعتبر فكان وجوده
~~كعدمه فلم يبق إلا اللفظ بعمومه والنية تخصه على ما بيناه
# ذكره في المبدع ( فلو حلف لعامل أن لا يخرج إلا بإذنه ونحوه ) كأمره
~~ورضاه ( فعزل ) العامل ( أو ) حلف ( على زوجته ) لا تفعل كذا ( فطلقها )
~~نحلت يمينه ( أو ) حلف ( على عبده ) لا يفعل كذا ( فأعتقه ) نحلت يمينه
~~PageV06P248 وكذا لو حلف على أجيره وانقضت مدتها ( أو ) حلف ( لا يدخل بلد
~~الظلم فرآه فيه ) أي البلد ( فزال ) الظلم ( أو ) حلف ( لا أرى منكرا إلا
~~رفعته إلى فلان القاضي أو الوالي فعزل ونحوه ) كما لو مات ( يريد ) الحالف
~~( ما دام ) العامل أو الزوجة أو العبد أو الظلم أو القاضي أو الوالي ( كذلك
~~أو أطلق ) الحالف ( نحلت يمينه ) تقديما للنية أو السبب على عموم اللفظ لما
~~تقدم ( قال ابن نصر الله والمذهب عود الصفة فيحمل يعني نحلال اليمين على
~~أنه ) أي الحالف ( نوى تلك الولاية ) أي فيما إذا حلف لعامل أو وال أو قاض
~~( وذلك النكاح ) أي فيما إذا حلف على زوجته ( أو ) ذلك ( الملك نتهى ) أي
~~فيما إذا حلف على عبده ويمكن أن يكون امراد بنحلت يمينه أنه لا يحنث بذلك
~~بعد إلا حال وجود صفة عادت كما قال في ms3389 المنتهى إحالة على ما سبق في كلامهم
~~( فلو رأى المنكر في ولايته وأمكنه رفعه ) إليه ( فلم يرفعه ) إليه ( حتى
~~عزل حنث بعزله ولو رفعه ) إليه ( بعد ذلك ) أي بعد العزل لأنه قد فات رفعه
~~إليه فأشبه ما لو مات ومفهومه كالمنتهى والمبدع وغيرهما إن عزل قبل إمكان
~~رفعه إليه لم يحنث ( وإن مات ) العامل أو الوالي أو القاضي ( قبل إمكان
~~رفعه إليه حنث ) الحالف لأنه قد فات رفعه إليه أشبه ما لو حلف ليضربن عبده
~~في غد فمات العبد اليوم ( وإن لم يعين ) الحالف ( الوالي أذن ) بأن حلف لا
~~أرى منكرا إلا أرفعه لذي الولاية ( لم يتعين ) ذو الولاية خالف الحلف لعدم
~~ما يقتضي تعيينه ( ولو لم يعلم به ) أي المنكر ( الحالف إلا بعد علم الوالي
~~فمات لبر كما لو رآه معه ) أي مع الولي ولم يحنث كإبرائه من دين بعد حلفه
~~ليقضينه ( وإن حلف اللص أن لا يخبر به ولا يغمز عليه فسأله الوالي عن قوم
~~هو معهم فبرأهم ) الحالف ( وسكت عنه ) أي المحلوف له ( يقصد التنبيه عليه
~~حنث ) الحالف لأن سكوته عنه بقصد التنبيه عليه في منى الإخبار به والغمز
~~عليه ( إلا أن ينوي ) الحالف ( حقيقة النطق والغمز ) فلا يحنث إلا إذا وجد
~~لموافقة النية اللفظ ( والغمز أن يفعل ) الحالف ( فعلا تعلم به أنه هو للص
~~ولو حلف ليتزوجن يبر بعقد ) نكاح ( صحيح ) لا فاسد لأن فائدة العقد الحل
~~والنكاح الفاسد لا تحل به الزوجة فيكون وجوده كعدمه ( و ) لو حلف ( ليتزوجن
~~عليها ولا نية ولا سبب لا يبر إلا بدخوله بنظيرتها أو بمن تغمها أو تتأذى
~~بها ) لأن الظاهر من يمينه قصد إغاظتها بذلك والتضييق عليها في حقوقها من
~~القسم وغيره وذلك لا يحصل بدون من يساويها في الحق والقسم
# والنفقة لا تجب إلا بعد الدخول فلا يحصل مقصود اليمين بدون PageV06P249
~~ذلك ( فإن تزوج عجوزا زنجية لم يبرأ نصا ) لأنها لا تغمها ولا تتأذى بها
# قال في الشرح ولو قال إن تزويج العجوز يغيظها والزنجية لبر به ms3390 وإنما ذكره
~~أحمد لأن الغالب لا يغيظها لأنها تعلم أنه إنما فعل ذلك حيلة لئلا يغيظها (
~~و ) لو حلف ( لا يتزوج عليها حنث بعقد صحيح ولو ) كان العقد ( على نظيرتها
~~) لأنه صدق أنه تزوجها عليها ( وإن حلف لا يكلمها هجرا حنث ) الحالف (
~~بوطئها ) لزوال الهجر بالوطء ( و ) لو حلف ( ليطلقن ضرتها بر ب ) طلاق (
~~رجعي ) لأنه طلاق ( إن لم تكن نية أو قرينة تقتضي الإبانة ) فلا يبر إلا
~~بها
#
# | فصل ( فإن عدم النية وسبب اليمين
# وما هيجها رجع إلى التعيين وهو الإشارة ) لأن التعيين أبلغ من دلالة
~~الاسم على المسمى لأنه ينفي الإبهام بالكلية بخلاف الاسم ولهذا لو شهد
~~عبدان على عين شخص وجب على الحاكم الحكم عليه بخلاف ما لو شهدا على مسمى
~~باسم لم يحكم حتى يعلم أنه المسمى بذلك فيقدم التعيين على الاسم والصفة
~~والإضافة ( فإن تغيرت صفة التعيين ) أي المعين ( فذلك خمسة أقسام
# أحدها أن تستحيل أجزاؤه بتغيير اسمه ك ) ما لو حلف ( لا أكلت هذه البيضة
~~فصارت فرخا أو هذه الحنطة فصارت زرعا فأكله ) حنث ( أو ) حلف ( لا شربت هذا
~~الخمر فصار خلا فشربه حنث
# الثاني تغيرت صفته وزال سمه مع بقاء أجزائه كلا أكلت هذا الرطب فصار تمرا
~~أو دبسا أو خلا أو ناطفا أو غيره من الحلوى ) وأكله حنث ( أو ) حلف ( لا
~~كلمت هذا الصبي فصار شيخا أو لا أكلت هذا الحمل ) بالحاء المهملة ( فصار
~~كبشا أو هذه الحنطة فصارت دقيقا أو سويقا أو هريسة ) أو كشكا ونحوه وأكلها
~~حنث ( أو ) حلف لا أكلت ( هذا العجين فصار خبزا ) وأكله حنث ( أو ) حلف لا
~~أكلت ( هذا اللبن فصار مصلا أو جبنا أو كشكا أو ) حلف ( لا دخلت هذه الدار
~~فصارت مسجدا أو حماما أو فضاء ثم دخلها أو أكله حنث في جميع ذلك ) عملا
~~بالتعيين لما تقدم ( الثالث تبدلت الإضافة ك ) ما لو حلف ( لا كلمت زوجة
~~زيد هذه ولا عبده هذا ولا دخلت داره هذه فطلق ) زيد ( الزوجة PageV06P250
~~وباع العبد و ) باع ( الدار ms3391 فكلمهما ) أي الزوجة والعبد ( ودخل الدار حنث )
~~الحالف لأنه إذا قدم تعيين على الاسم فلأن يقدم على الإضافة أولى ( الرابع
~~تغير صفته ) أي المحلوف عليه ( بما يزيل اسمه ثم عادت ) الصفة ( كغصن نكسر
~~ثم أعيد وقلم كسر ثم بري وسفينة نقضت ثم أعيدت ودار هدمت ثم بنيت ونحوه
# فإنه ) أي الحالف ( يحنث ) بفعل المحلوف عليه لتقديم التعيين لأنه إذا
~~قدم على الاسم فالصفة أولى
# ( الخامس تغيرت صفته بما لم يزل سمه كلحم ) حلف لا يأكله ( شوي أو طبخ )
~~ثم أكله حنث
# ( و ) ك ( تمر حديث ) حلف لا يأكله ( فعتق ) ثم أكله حنث ( وعبد بيع ورجل
~~صحيح ) حلف لا يكلمه مثلا ( فمرض ونحوه ) ثم كلمه ( فإنه يحنث ) تقديما
~~للتعيين لما تقدم
# ( وإن قال ) الحالف في حلفه ( لا كلمت سعدا زوج هند أو سيد صبيح أو صديق
~~عمرو أو مالك هذه الدار أو صاحب الطيلسان أو ) قال ( لا كلمت هندا مرأة سعد
~~ولا صبيحا عبده أو عمرا صديقه فطلق الزوجة وباع العبد والدار والطيلسان
~~وعادى عمرا ثم كلمهم حنث ) لأنه متى جتمع الاسم والإضافة غلب الاسم لجريانه
~~مجرى التعيين في تعريف المحل ( و ) لو حلف ( لا يلبس هذا الثوب وكان )
~~الثوب ( رداء حال حلفه فرتدى به أو تزر أو عتم أو جعله قميصا أو سراويل أو
~~قباء فلبسه حنث ) لفعله المحلوف عليه لأنه لبسه ( وكذلك إن كان ) الثوب (
~~سراويل فرتدى أو تزر به حنث ) لأنه لبسه عادة و ( لا ) يحنث ( إذا تزر به )
~~أي القميص ( ولا بطيه وتركه على رأسه ولا بنومه عليه أو تدثره ) لأن ذلك
~~ليس لبسا للقميص عادة
# ( وإن قال لا ألبسه وهو رداء فغير ) المحلوف عليه ( عن كونه رداء ولبس لم
~~يحنث ) لأن الحال قيد في عاملها ولم يلبسه على تلك الصفة ( وكذلك ) لا يحنث
~~( إن نوى بيمينه في شيء من هذه الأشياء ما دام على تلك الصفة والإضافة أو
~~ما لم يتغير ) أو كان السبب يدل على ذلك لأن كلا من النية والسبب مقدم على
~~التعيين
#
# | فصل ms3392 ( فإن عدم النية وسبب اليمين
# وما هيجها والتعيين رجع إلى ما يتناوله الاسم ) لأنه دليل على إرادة
~~المسمى ولا معارض له هنا فوجب أن يرجع إليه عملا به لسلامته PageV06P251 عن
~~المعارضة ( والاسم يتناول العرفي والشرعي والحقيقي وهو اللغوي ) أي ينقسم
~~إلى هذه الأقسام الثلاثة ( فيقدم شرعي ) أي فتنصرف اليمين إلى الموضوع
~~الشرعي فيما له موضع شرعي عند الإطلاق قال في المبدع لا نعلم فيه خلافا (
~~ثم عرفي ) لأنه الذي يريده بيمينه ويفهم من كلامه أشبه الحقيقة في غيره (
~~ثم لغوي فالشرعي ماله موضوع فيه ) أي في الشرع ( وموضوع في اللغة كالصلاة
~~والصوم والزكاة والحج ونحوه ) كالوضوء والغسل والتيمم والاعتكاف ( فاليمين
~~المطلقة تنصرف إلى الموضوع الشرعي ) لأن ذلك هو المتبادر إلى الفهم عند
~~الإطلاق لأن الشارع إذا مال صل تعين فعل الصلاة المشتملة على الأفعال
~~المخصوصة إلا أن يقترن بكلامه ما يدل على الموضوع اللغوي فكذلك الحالف (
~~ويتناول الصحيح منه ) أن الفاسد ممنوع منه بأصل الشرع فلا حاجة إلى المنع
~~من فعله باليمين ( إلا إذا حلف لا يحج فحج حجا فاسدا فيحنث ) لوجوب المضر
~~في فاسده ولأن حكمه حكم الصحيح فيما يحل ويحرم ويجب من الفدية وغيرها (
~~فإذا حلف لا يبيع فباع بيعا فاسدا ) لم يحنث ( أو ) حلف ( لا ينكح غيره )
~~أي يزوجه ( فأنكح نكاحا فاسدا ) لم يحنث ( أو حلف ما بعت ولا صليت ونحوه )
~~كنكحت ( وكان قد فعله فاسدا لم يحنث ) لأن اليمين لم تتناول الفاسد
# ( إلا أن يضيف اليمين إلى شيء لا تتصور فيه الصحة كحلفه لا يبيع الحر أو
~~) لا يبيع ( الخمر أو ما باع الحر أو ) ما باع ( الخمر أو قال لزوجته إن
~~سرقت مني شيئا وبعتيه ) فأنت طالق ( أو ) قال لها إن ( طلقت فلانة الأجنبية
~~فأنت طالق فيحنث بصورة البيع والطلاق ) لتعذر حمل يمينه على عقد صحيح أو
~~طلاق واقع فتعين كون صورة ذكل محلا له ( فإن حلف لا يبيع فباع بيعا فيه
~~الخيار حنث ) لأنه بيع شرعي فيحنث به كاللازم ( و ) لو حلف ( لا أببيع ms3393 ولا
~~أتزوج ولا أؤجر فأوجب البيع والنكاح والإجارة ) أي أتي بالإيجاب في ذلك (
~~ولم يقبل المشتري والمتزوج والمستأجر لم يحنث ) قال في المبدع في مسألة
~~البيع والنكاح لا نعلم فيه خلافا لأنه لا يتم إلا بالقبول فلم يقع على
~~الإيجاب بدونه وإن قبل حنث ( ولا يتسرى فوطىء جاريته حنث ولو عزل ) أو لم
~~يحضنها أو يحجبها عن الناس لأن التسري مأخوذ من السر وهو الوطء قال تعالى
~~@QB@ ولكن لا تواعدوهن سرا @QE@
# ولأن ذلك حكم تعلق بالوطء PageV06P252 فلم يعتبر فيه الإنزال ولا التحصين
~~كسائر الأحكام ( كحلفه لا يطأ ) مرأته أو سريته أو غيرها فإنه يحنث بتغييب
~~الحشفة أو قدرها في فرج أصلي وإن لم ينزل
# قلت وبما ذكر في التسري علم أنه لا يعتبر إخراجها على هيئة الأحرار ( و )
~~لو حلف ( لا يحج ولا يعتمر حنث بإحرام ) صحيح أو فاسد لأنه بمجرد الإحرام
~~يسمى حاجا أو معتمرا ( و ) لو حلف ( لا يصوم حنث بشروع صحيح ) في الصوم
~~لأنه بالشروع فيه يسمى صائما ( ولو كان حال حلفه ) لا يصوم ( صائما )
~~فاستدام لم يحنث ( أو ) كان حال حلفه لا يحج ( حاجا فاستدام ) لم يحنث ( أو
~~حلف على غيره لا يصلي وهو ) أي المحلوف عليه ( في الصلاة فستدام لم يحنث )
~~الحالف بالاستدامة ( و ) لو حلف ( لا يصوم صوما لم يحنث حتى يصوم يوما )
~~لأن يمينه تنصرف للصوم الشرعي وإمساك بعض يوم ليس بصوم شرعي ( و ) إن حلف (
~~لا يصلي حنث بتكبيرة الإحرام ) لأنه يدخل بها في الصلاة فيسمى مصليا ( و )
~~حلف ( لا يصلي صلاة لم يحنث حتى يفرغ مما يقع عليه سم الصلاة ) بأن يصلي
~~ركعة بسجدتها لأنه أقل ما يطلق عليه سم الصلاة شرعا ( ويشمل ) يمينه ( صلاة
~~الجنازة فيهما ) أي فيما إذا حلف لا يصلي ولا يصلي صلاة لأنه يقال صلاة
~~الجنازة فتدخل في العموم ( قال القاضي وغيره الطواف ليس بصلاة في الحقيقة )
~~قال المجد ليس صلاة مطلقة ولا مضافة
# لكن في كلام أحمد أنه صلاة وقال أبو الحسن وغيره في الحديث الطواف ms3394 بالبيت
~~مثل الصلاة في الأحكام كلها إلا فيما استثناه وهو النطق ( وإن حلف لا يهب
~~لزيد شيئا ولا يوصي له ولا يتصدق عليه أو لا يعيره ففعله ) أي وهب له أو
~~تصدق عليه أو أهدى له أو أعاره أي أتى بالإيجاب في هذه ( ولم يقبل زيد حنث
~~) الحالف لأن ذلك لا عوض فيه فيحنث بالإيجاب فقط كالوصية
# ( وإن نذر أن يهب له ) أي لزيد مثلا ( بر ) الناذر ( بالإيجاب ) وإن لم
~~يقبل زيد
# قلت وكذا لو نذر أن يتصدق عليه أو أن يهدي له أو أن يعيره لأنه الاسم يقع
~~عليها بدون القبول ( و ) لو حلف ( لا يتصدق عليه فوهبه لم يحنث ) لأن
~~الصدقة نوع من الهبة ولا يحنث الحالف على نوع بفعل نوع آخر ولا يثبت للجنس
~~حكم النوع ( و ) لو حلف ( لا يهبه فأسقط عنه دينا أو أعطاه من نذره أو
~~كفارته أو صدقته الواجبة أو أعاره أو أوصى له لم يحنث ) لأن ذلك ليس بهبة (
~~فإن تصدق عليه تطوعا ) حنث لأنه من أنواع الهبة ( أو أهدى له أو أعمره )
~~حنث لأنهما من الهبة ( أو وقف عليه ) حنث PageV06P253 لأنه تبرع له بعين في
~~الحياة فهو في العرف هبة ( أو باعه أو حاباه حنث ) لأنه ترك له بعض المبيع
~~بغير عوض أو وهبه بعض الثمن ( وإن حلف لا يتصدق عليه فأطعم عياله لم يحنث )
~~لأن نفقته عليهم ليست صدقة عرفا وإن أطلق عليها في الخبر صدقة فباعتبار
~~ترتب الأجر
#
# | فصل ( والاسم اللغوي ) وهو الحقيقة أي اللفظ المستعمل في وضع أول
# ( ما لم يغلب مجازه فإن حلف لا يأكل اللحم فأكل الشحم أو المخ الذي في
~~العظام أو ) أكل ( الكبدة أو الطحال أو القلب أو الكرش أو المصران أو
~~الألية أو الدماغ وهو المخ الذي في قحف الرأس أو القانصة أو الكلية أو
~~الكوراع أو لحم الرأس أو لحم خد الرأس أو اللسان ونحوه لم يحنث ) لأنه لا
~~يسمى لحما وينفرد عنه باسمه وصفته ولو أمر وكيله بشراء لحم فشترى شيئا ms3395 من
~~هذه لم يكن ممتثلا ولا ينفذ الشراء وهو من الحيوان كالعظم ( إلا أن يكون )
~~الحالف ( أراد جتناب الدسم ) وكذا إذا اقتضاه السبب فيحنث بها لما فيها من
~~الدسم ( ويحنث ) الحالف لا يأكل لحما ( بأكل لحم ولو كان محرما ك ) لحم (
~~خنزير وميتة ومغصوب و ) يحنث ( بلحم سمك ولحم قديد ولحم طير و ) لحم ( صيد
~~) لدخول ذلك كله في مسمى اللحم ( و ) لو حلف ( لا يأكل شحما فأكل شحم الجوف
~~من الكلي أو غيره أو ) أكل ( من شحم الظهر أو ) من ( سمينه ونحوه أو ) من (
~~السنام أو الالية حنث ) لأن كل ما يذوب بالنار مما في الحيوان يسمى شحما
# وقد سمى الله تعالى ما على الظهر من ذلك شحما بقوله @QB@ ومن البقر
~~والغنم حرمنا عليهم شحومهما إلا ما حملت ظهورهما أو الحوايا أو ما اختلط
~~بعظم @QE@
# فاستثناه من الشحم ولولا دخوله في مفهوم الشحم لم يصح استثناؤه و ( لا )
~~يحنث من حلف لا يأكل شحما ( باللحم الأحمر ) لأنه لا يظهر فيه شيء من الشحم
# وقال الخرقي يحنث لأن اللحم لا يخلو من شحم PageV06P254 ( و ) لو حلف (
~~لا يأكل لبنا فأكل من لبن ) بهيمة ( الأنعام ) أي الإبل أو البقر أو الغنم
~~( أو ) من لبن ( الصيد أو لبن آدمية حليبا كان أو رائبا أو مائعا أو مجمدا
~~حنث )
# لأن الجميع لبن ( وإن أكل زبدا أو سمنا أو كشكا وهو الذي يعمل من القمح
~~واللبن أو ) أكل ( مصلا ) قال في القاموس المصل والمصالة ما سال من الإقط
~~إذا طبخ ثم عصر ( أو ) أكل ( أقطا أو جنبا لم يحنث ) لأنه لا يسمى لينا (
~~إن لم يظهر فيه طعمه ) أي اللبن لا يحنث إذن ( و ) لو حلف ( لا آكل زبدا
~~فأكل سمنا أو لبنا لم يظهر فيه ) طعم ( الزبد لم يحنث ) لأنه لا يسمى زبدا
~~( وإن كان ) طعم الزبد ( ظاهرا فيه ) أي في السمن أو اللبن ( حنث ) لأن
~~ظهوره كوجوده ( وإن أكل ) من حلف لا يأكل زبدا ( جبنا أو ما يصنع من اللبن
~~من كشك ms3396 أو مصل أو أقط ونحوه لم يحنث ) لأنه لا يسمى زبدا ( ولا يأكل سمنا
~~فأكل زبدا أو ما يصنع من اللبن ) كالجبن ونحوه ( سوى السمن لم يحنث ) لأنه
~~ليس بسمن ( وإن أكل ) الحالف لا يأكل سمنا ( السمن منفردا أو ) أكل ( في
~~عصيدة أو حلوى أو طبيخ من خبيص ونحوه يظهر طعمه ) أي السمن ( فيه حنث ) لأن
~~ظهوره كوجوده ( وكذلك إذا حلف لا يأكل لبنا فأكل طبيخا فيه لبن ) يظهر طعمه
~~فيه حنث ( أو ) حلف ( لا يأكل خلا فأكل طبيخا فيه خل يظهر طعمه فيه حنث و )
~~لو حلف ( لا يأكل فاكهة حنث بعنب ورطب ورمان وسفرجل وتفاح وكمثري وخوخ
~~وأترج ونبق وموز وجميز وبطيخ ) بكسر الباء لأنه ينضج ويحلو وكل ثمر الشجر (
~~وكل ثمر شجر غير بري ولو يابسا كصنوبر وعناب وجوز ولوز وبندق وتمر وتوت
~~وزبيب ومشمش ) بكسر ميميه ( وتين وإجاص ) بكسر الهمزة وتشديد الجيم قاله في
~~الحاشية ( ونحوها ) لأن ذلك يسمى فاكهة عرفا وشرعا وقوله تعالى @QB@ فيهما
~~فاكهة ونخل ورمان @QE@
# العطف لتشريفهما وتخصيصهما كقوله @QB@ من كان عدوا لله وملائكته @QE@
# الآية ( لا ) يحنث من حلف لا يأكل فاكهة بأكل ( قثاء وخيار وخس وزيتون )
~~لأنه لا يتفكه به بل المقصود زيته ( وبلوط وبطم ) بضم الباء الحبة الخضراء
~~وقال الخليل شجرة الحبة الخضراء الواحدة بطمة قاله في الحاشية ( وزعرور )
~~بضم الزاي ( أحمر ) من ثمر PageV06P255 البادية يشبه النبق في خلقه وفي
~~طعمه حموضة قاله في الحاشية ( وثمر قيقب ) بقاف مفتوحة ثم ياء مثناة تحت ثم
~~موحدة تحت ( وعفص وآس وخوخ الدب وسائر ثمر كل شجر لا يستطاب ولا قرع
~~وباذنجان وجزر ولفت وفجل وقلقاس وسنوطل ونحوه ) لأن كل ذلك لا يسمى فاكهة
~~ولا هو في معناها ( وإن حلف لا يأكل رطبا أو بسرا فأكل مذنبا ) بكسر النون
~~المشددة الذي بدأ فيه الأرطاب من قبل ذنبه ( أو ) أكل ( منصفا ) أي ما نصفه
~~رطب ونصفه بسر ( حنث ) لأنه قد أكل الرطب أو البسر ( كما لو أكل نصف رطبة
~~ونصف بسرة منفردتين فإن كان الحلف ms3397 على الرطب فأكل القدر الذي أرطب من النصف
~~) حنث ( أو كان ) الحلف ( على البسر فأكل البسر الذي في النصف حنث ) لفعله
~~المحلوف عليه كما لو أكله منفردا ( وإن أكل البسر من يمينه على الرطب أو )
~~أكل ( الرطب من يمينه على البسر لم يحنث ) لأنهما لم يفعلا ما حلفا على
~~تركه
# لأن كلا من البسر والرطب مغاير للآخر ( وإن حلف واحد ليأكلن رطبا و ) حلف
~~( آخر ليأكلن بسرا فأكل الحالف على أكل الرطب ما في المنصف من الرطب وأكل
~~الآخر باقيها برا جميعا ) لفعلهما ما حلفا عليه كما لو أكلا من غير المنصف
~~( و ) لو حلف ( ليأكل رطبة أو بسرة أو لا يأكل ذلك ) أي رطبة أو بسره (
~~فأكل منصفا لم يبر ولم يحنث لأنه ليس فيه ) أي المنصف ( رطبة ولا بسرة و )
~~لو حلف ( لا يأكل رطبا فأكل تمرا أو بلحا أو بسرا أو ) حلف ( لا يأكل تمرا
~~فأكل بسرا أو بلحا أو رطبا أو دبسا أو ناطفا لم يحنث ) لعدم فعله ما حلف
~~على تركه والبسر هو البلح إذا أخذ في الطول والتلون إلى الحمرة أو الصفرة
~~فأوله طلع ثم خلال ثم بلح ثم بسر ثم رطب ثم تمر الواحدة بسرة والجمع بسرات
~~وبسر قاله في الحاشية ( و ) إن حلف ( لا يأكل عنبا فأكل زبيبا أو دبسا أو
~~هما أو ناطفا أو لا يكلم شابا فكلم شيخا أو لا يشتري جديا فاشترى تيسا أو
~~لا يضرب عبدا فضرب عتيقا لم يحنث ) لأنه لم يفعل ما حلف لا يفعله بل غيره (
~~و ) لو حلف ( لا يأكل من هذه البقرة لم يعم ولدا ولبنا ) لأن ذلك لا يتبادر
~~إلى الذهن منها ( و ) لو حلف ( لا يأكل من هذا الدقيق فأسبغه أو خبزه فأكله
~~حنث ) لأنه أكله قال الرهاني حقيقة الأكل بلع الطعام بعد مضغه فبلع الحصا
~~ليس بأكل حقيقة ذكره في حاشيته ( وحقيقة الغداء والقيلولة قبل الزوال و )
~~حقيقة ( العشاء بعده وآخره ) أي العشاء ( نصف الليل ) وما بعده إلى آخر
~~الليل ms3398 يسمى سحورا ( فلو حلف لا يتغدى PageV06P256 فأكل بعده ) أي بعد
~~الزوال لم يحنث
# لأنه ليس بغداء بل عشاء ( أو ) حلف ( لا يتعشى فأكل بعد نصف الليل ) لم
~~يحنث
# لأنه سحور لا عشاء ( أو ) حلف ( لا يتسحر فأكل قبله ) أي قبل نصف الليل (
~~لم يحنث ) لأنه عشاء لا سحور ( والغداء والعشاء أن يأكل أكثر من نصف شبعه )
~~فلا يحنث من حلف لا يتغدى أو يتعشى بالنصف فأقل ( و ) لو حلف ( لا ينام حنث
~~بأدنى نوم ) وكذا يحنث من حلف لا يسافر بالسفر القصير ( و ) من حلف ( لا
~~يأكل أدما حنث بأكل ما جرت العادة بأكل الخبز به من مصطبغ به ) أي ما يغمس
~~فيه الخبز ( كالطبيخ والمرق والخل والزيت والسمن والشيرج واللبن والدبس
~~والعسل أو جامد كالشواء والجبن والباقلاء والزيتون والبيض والملح والتمر
~~والزبيب ونحوه ) من كل ما جرت العادة بأكل الخبز به
# لأن ذلك هو التأدم
# قال تعالى @QB@ وصبغ للآكلين @QE@
# وقال النبي صلى الله عليه وسلم نعم الإدام الخل
# رواه مسلم وقال رسول الله صلى الله عليه وسلم ائتدموا بالزيت وادهنوا به
# رواه ابن ماجه ورجاله ثقات وقال صلى الله عليه وسلم سيد إدم أهل الدنيا
~~والآخرة اللحم
# رواه ابن قتيبة في غريبه
# وقال صلى الله عليه وسلم سيد إدامكم الملح رواه ابن ماجه بإسناد ضعيف
~~ومضغ صلى الله عليه وسلم تمرة على كسرة وقال هذه إدام هذه
# رواه البخاري في تاريخه ( والقوت الخبز وحبه ) من بر وشعير وذرة ودخن
~~ونحوه
# ( ودقيقه وسويقه والفاكهة اليابسة ) كتمر وزبيب ومشمش وتين وتوت ( واللحم
~~واللبن ونحوه لا عنب وحصرم وخل ونحوه ) كملح ورطب ( والطعام ما يؤكل ويشرب
~~من قوت وأدم وحلو وجامد ومائع وما جرت العادة بأكله من نبات الأرض لا ماء
~~ودواء وورق شجر ونشارة خشب وتراب ونحوها ) كفحم
# لأن أهل العرف لا يطلقون اسم الطعام على هذه ( والعيش في العرف الخبز من
~~حنطة ) وفي الفقه من العيش الحياة
#
# | فصل ( وإن حلف لا يلبس شيئا
# فلبس ثوبا أو درعا أو جوشنا أو ms3399 خفا أو حقيقة وعرفا فحنث به كالثياب ( فإن
~~ترك القلنسوة في رحله أو أدخل يده في الخف أو النعل ) أو القلنسوة ( لم
~~يحنث ) لأنه ليس لابسا لذلك عادة ( و ) من حلف ( لا يلبس حليا فلبس حلية
~~ذهب أو فضة أو ) لبس ( خاتما ولو في غير الخنصر أو دراهم أو دنانير في
~~مرسلة ونحوها أو ) لبس ( لؤلؤا وجوهرا في مخنقة أو ) ليس ذلك ( منفردا أو )
~~ليس ( منطقة ) وتسميها العامة حياصة ( محلاة حنث ) قال تعالى @QB@ يحلون
~~فيها من أساور من ذهب @QE@ نعلا أو عمامة أو قلنسوة ) بفتح القاف
~~PageV06P257 وضم السين ( حنث ) لأنه ملبوس ولؤلؤا وقال @QB@ وتستخرجون حلية
~~تلبسونها @QE@
# وقال ابن عمر قال الله تعالى للبحر الشرقي إني جاعل فيك الحلية والصيد
~~والطيب و ( لا ) يحنث إن لبس ( سبحا وعقيقا وحريرا ولو لامرأة ولا ودعا أو
~~خرز زجاج ونحوه ولا سيفا محلى دون منطقته ) لأن ذلك ليس بحلية ( و ) لو حلف
~~( لا يدخل دار فلان أو لا يركب دابته أو لا يلبس ثوبه فدخل أو ركب أو لبس
~~ما هو ملك له أو ) ما هو ( مؤجره أو مستأجره أو جعله لعبده حنث ) لأن
~~الإضافة للاختصاص وساكن الدار مختص بها فإضافتها إليه صحيحة وهي مستعملة في
~~العرف وقال تعالى @QB@ لا تخرجوهن من بيوتهن @QE@
# وقال تعالى @QB@ وقرن في بيوتكن @QE@
# وما جعله السيد لعبده لم يخرج عن ملك السيد و ( لا ) يحنث من حلف لا يدخل
~~دار فلان أو لا يلبس ثوبه أو لا يركب دابته ( ماستعاره فلان أو ) استعاره (
~~عبده ) أو غصبه من دار أو ثوب أو دابة
# لأنه لا يملك منافعه بخلاف المستأجر ( و ) لو حلف ( لا يدخل مسكنه حنث )
~~الحالف ( ب ) دخوله ( مستأجر ) يسكنه ( و ) دخول ( مستعار ) يسكنه ( و )
~~دخول ( مغصوب يسكنه ) لأنه يسكنه و ( لا ) يحنث ( ب ) دخول ( ملكه الذي لا
~~يسكنه ) سواء كان مالكا لعينه أو منافعه ولم يسكنه لأنه ليس مسكنه ( وإن
~~قال ) في حلف لا يدخل ( ملكه لم يحنث بمستأجر ) له لأنه ليس ملكه أشبه
~~المستعار له ( و ) من ms3400 حلف ( لا يركب دابة عبد فلان فركب دابة جعلت برسمه
~~حنث ) لأنه مختص بها حينئذ ( كحلفه PageV06P258 لا يركب رحل هذه الدابة أو
~~لا يبيعه ) أو لا يهبه ونحوه ( و ) من حلف ( لا يدخل دارا فدخل سطحها حنث )
~~لأنه من الدار وحكمه حكمها بدليل صحة الاعتكاف في سطح المسجد ومنع الحنث
~~منه
# فأشبه ما لو دخل الدار نفسها و ( لا ) يحنث من حلف لا يدخل دارا ( إن وقف
~~على الحائط أو في طاق الباب ) لأنه لا يسمى داخلا الدار نفسها وقال القاضي
~~إذا أقام في موضع لو أغلق الباب كان خارجا منه لم يحنث
# وجزم به في الوجيز ( أو كان في اليمين دلالة لفظية أو حالية تقتضي ختصاص
~~الإرادة بداخلها مثل أن يكون سطح الدار طريقا وسبب يمينه يقتضي ترك وصلة
~~أهل الدار لم يحنث بالمرور على سطحها ) لأن سبب اليمين مقدم على عموم اللفظ
~~لما تقدم
# ( وإن نوى باطن الدار تقيدت به يمينه ) لأن النية تخصص اللفظ العام كما
~~تقدم ( وإن تعلق بغصن شجرة في الدار من خارجها لم يحنث ) لأنه لم يدخلها (
~~فإن صعد ) على الشجرة ( حتى صار في مقابلة سطحها بين حيطانها ) حنث
# لأن الهواء تابع للقرار كما لو أقام على سطحها ( أو كانت الشجرة في غير
~~الدار فتعلق بفرع ماد على الدار في مقابلة سطحها حنث ) لما تقدم ( وإن حلف
~~ليخرجن منها فصعد سطحها لم يبرأ ) لأن سطحها منها كما تقدم ( و ) إن حلف (
~~لا يخرج منها فصعده ) أي السطح ( لم يحنث ) لما تقدم فإن كانت نية أو سبب
~~عمل بها ( و ) لو حلف ( لا يضع قدمه في الدار أو لا يطؤها أو لا يدخلها
~~فدخلها راكبا أو ماشيا أو حافيا أو منتعلا حنث )
# و ( لا ) يحنث ( بدخول مقبرة لأنه العرف ) أي لأن دخول الدار ووضع قدمه
~~فيها هو دخولها كيف كان عرفا والمقبرة لا تسمى دارا عرفا وإن أطلق عليها
~~ذلك في قوله صلى الله عليه وسلم أهل الديار من المؤمنين قال بعض العلماء
~~الدار في ms3401 اللغة تقع على الربع المسكون وعلى الخراب غير المأهول ( وإن حلف
~~لا يكلم إنسانا حنث بكلام كل إنسان من ذكر وأنثى وصغير وكبير وعاقل ومجنون
~~) لأنه نكرة في سياق النفي فتعم فقد فعل المحلوف عليه ( ولا يكلم زيدا ولا
~~يسلم عليه فإن زجره فقال ) له ( تنح أو سكت حنث ) لأن ذلك كلام فيدخل فيما
~~حلف على عدمه
# قال في المبدع وقياس المذهب لا ( إلا أن يكون ) الحالف ( نوى كلاما غير
~~هذا ) فلا يحنث به ( وإن صلى ) الحالف ( بالمحلوف عليه إماما ثم سلم )
~~الحالف ( من الصلاة لم يحنث ) لأن السلام وكل مشروع في الصلاة لا يحنث به
~~كالتكبيرات ( وإن رتج عليه ) أي على المحلوف عليه ( في الصلاة PageV06P259
~~ففتح عليه الحالف لم يحنث ) لأنه كلام الله وليس بكلام الآدميين ( ولو
~~كاتبه ) الحالف ( أو أرسل إليه رسولا حنث ) لقوله تعالى @QB@ وما كان لبشر
~~أن يكلمه الله إلا وحيا أو من وراء حجاب أو يرسل رسولا @QE@
# وقول عائشة ما بين دفتي المصحف كلام الله ولأن ذلك وضع لإفهام الآدميين
~~أشبه الخطاب
# قال في الشرح والمبدع والصحيح أن هذا ليس بتكليم لكن إن نوى ترك مراسلته
~~أو سبب يمينه يقتضي هجرانه فإنه يحنث ( إلا أن يكون ) الحالف ( أراد أن لا
~~يشافهه ) فلا يحنث بالمكاتبة ولا بالمراسلة وإن أرسل من يسأل أهل العلم عن
~~مسألة لم يحنث بسؤال الرسول المحلوف عليه كما تقدم في الطلاق
# لأنه لم يراسله ( وإن أشار إليه حنث قاله القاضي ) لأن الإشارة في معنى
~~المكاتبة والمراسلة في الإفهام
# وقال أبو الخطاب لا يحنث لأنه ليس بكلام قال الله تعالى لمريم عليه
~~السلام @QB@ فقولي إني نذرت للرحمن صوما فلن أكلم اليوم إنسيا @QE@ إلى
~~قوله @QB@ فأشارت إليه @QE@ وأما قوله تعالى @QB@ آيتك ألا تكلم الناس
~~ثلاثة أيام إلا رمزا @QE@
# فهو ستثناء منقطع وقول أبي الخطاب هو مقتضى ما تقدم في الطلاق أنه لا
~~يحنث بها ( وإن ناداه ) الحالف ( بحيث ) إن المحلوف عليه ( يسمع فلم يسمع
~~تشاغله أو غفلة ) حنث لأنه كلمه ( أو سلم ) الحالف ( عليه ms3402 ) أي على من حلف
~~لا يكلمه ( حنث ) لأن السلام كلام تبطل به الصلاة فحنث به كغيره وفي
~~الرعاية إن سلم عليه ولم يعرفه فوجهان ( وإن سلم على قوم هو فيهم ولم يعلم
~~) به ( فكناس ) فيحنث في طلاق وعتق ( وإن علم به ولم ينوه ) الحالف بالسلام
~~( ولم يستثنه ) الحالف ( بقلبه ولا بلسانه كأن يقول السلام عليكم إلا فلانا
~~حنث ) لأنه كلمه لدخوله في التسليم عليهم والسلام كلام لما سبق وفلان مرسوم
~~في النسخ بلا ألف فيخرج على لغة ربيعة
# لأنه صوب لا غير ( و ) إن حلف ( لا يبتدئه بكلام فتكلما معا لم يحنث )
~~لأنه لم يبتدئه ( بخلاف لأنه حتى يكلمني أو يبدأني بكلام فيحنث بكلامهما
~~معا ) لأن يمينه هذه تقتضي ترتيب كلامه بكلام فلان فإذ تكلما معا إذا طلق
~~ولم ينو ) الحالف ( شيئا ) لأن الحين المطلق في كلام الله تعالى أقله ستة
~~أشهر فيحمل مطلق كلام الآدمي عليه
# قال عكرمة وسعيد بن جبير وأبو عبيدة في قوله تعالى @QB@ تؤتي أكلها @QE@
~~لم يوجد الترتيب فيحنث PageV06P260 ( و ) لو حلف ( لا يكلمه حينا فالحين
~~ستة أشهرن @QB@ كل حين @QE@
# أي ستة أشهر وأما قوله تعالى @QB@ فسبحان الله حين تمسون وحين تصبحون
~~@QE@
# الآية
# وقوله @QB@ فذرهم في غمرتهم حتى حين @QE@
# فصربه عن ذلك صارف ( وكذا الزمان معرفا ) أي فهو ستة أشهر
# قدمه في المبدع وغيره ولم يعلله
# ( وإن قال زمنا أو دهرا أو بعيدا أو مليا أو طويلا أو وقتا أو عمرا أو
~~حقبا فأقل زمان ) لأن ما زاد عليه مشكوك في إرادته من اللفظ والأصل عدمه (
~~وإن قال الأبد والدهر والعمر معرفا فذلك ) أي كل واحد منهما ( على الزمان
~~كله ) لأن الألف واللام فيها للاستغراق ( والحقب ثمانون سنة ) روي عن علي
~~وابن عباس في تفسير ذلك وقاله في الصحاح ( والشهور ثلاثة كالأشهر والأيام )
~~لأن أقل الجمع ثلاثة على المتعارف
# ( وإن قال ) لا أكلمه ونحوه ( إلى الحول فحول كامل ) من حين اليمين ( لا
~~تتمته ) إن حلف في أثناء حول قال في الفروع أوما إليه أحمد ذكره في ms3403
~~الانتصار ( وإن حلف لا يتكلم ثلاثة أيام أو ثلاث ليال دخل في ذلك الأيام
~~التي بين الليالي والليالي التي بين الأيام ) قال في المبدع وإن عين أياما
~~تبعتها الليالي ( و ) من حلف ( لا يدخل باب هذه الدار أو قال لا دخلت من
~~باب هذه الدار فحول ) الباب ( ودخله حنث ) لأنه فعل ما حلف على تركه ( و )
~~كذا ( لو ) جعل لها باب آخر ( مع بقاء ) الباب ( الأول ) ودخله حنث لأنه
~~بابها ( وإن قلع الباب ونصب في دار أخرى وبقي الممر حنث بدخوله الممر فقط )
~~أي لا إن دخل من الموضع الذي نصب فيه الباب للدار الأخرى لأن المراد بالباب
~~موضعه لأنه مكان الدخول لا ذات الخشب ( ولا يدخل هذه الدار من بابها فدخلها
~~من غيره حنث ) قال في الشرح ويتخرج على أن يحنث إذا أراد بيمينه اجتناب
~~الدار ولم يكن الباب سبب هيج اليمين ( ولا يكلمه إلى حين عند أولها لقوله
~~تعالى @QB@ أتموا الصيام إلى الليل @QE@ الحصاد أو الحذاذ انتهت يمينه
~~بأوله ) PageV06P261 لأن إلى لانتهاء الغاية فينتهي
# ( وإن حلف لا مال له وله مال ولو غير زكوي من الأثمان والعقارات والأثات
~~والحيوان ونحوه أو له دين على مليء أو غيره أو ) له ( ضائع ولم ييأس من
~~عوده أو ) له ( مغصوب أو محجور ) من دين أو وديعة ونحوها ( حنث ) لأنه مال
~~فوجب أن يحنث في يمينه للمخالفة والدين مال ينعقد عليه الحول ويصح تصرفه
~~فيه بالإبراء والحوالة أشبه المودى ولأن المال ما تتموله الناس عادة لطلب
~~الربح مأخوذ من الميل من يد إلى يد وجانب إلى جانب قال في الواضح ( فإن أيس
~~من عوده ) أي الضائع ( كالذي سقط في البحر ) لأن الظاهر عدمه ( أو كان
~~متزوجا ) لأن الزوجة ليست بمال ولو كانت أمة وليس مالكا لها بل لمنفعة
~~البضع أو الحل على ما تقدم أو كان مستأجرا عقارا أو غيره كحيوان وأثاث لأنه
~~لا يملك وإنما يملك منافعه ولا تسمى ملكا عرفا ( أو وجب له حق شفعة لم يحنث
~~) بحلفه لا مال ms3404 هل لأن حق الشفعة ليس بمال ولذلك لا يصح الاعتياض عنه كما
~~تقدم ( و ) من حلف ( لا يفعل شيئا فوكل من يفعله ففعله ) الوكيل ( حنث )
~~الحالف ( إلا أن ينوي ) المباشرة بنفسه لأن فعل وكيله كفعله نص عليه ولأن
~~الفعل يضاف إلى الموكل فيه والأمر به كما لو حلف لا يحلق رأسه فأمر من حلقه
~~فلو حلف لا يكلم عبدا شتراه زيد فكلم عبدا شتراه وكيله أو لا يضرب عبده
~~فضرب بأمره حنث ( ولو توكل الحالف فيما حلف أن لا يفعله وكان ) المحلوف
~~عليه ( عقدا أضافه إلى الموكل ) بأن قال بعت عن موكلي أو شتريت له ( أو
~~أطلق ) فلم يضفه إلى الموكل ( لم يحنث ) الحالف لأن حقوق العقد متعلقة
~~بالموكل كما تقدم لكن تقدم في النكاح لا يصح إذا لم يضفه لموكله
#
# | فصل ( والعرفي ما اشتهر مجازه حتى غلب على حقيقته )
# أي اللغوية ( بحيث لا يعلمها أكثر الناس ) لأنه إذا لم يشتهر يكون مجازا
~~لغة سمي PageV06P262 عرفيا لاستعمال أهل العرف له في غير المعنى اللغوي
# وذلك أن اللفظ قد يكون حقيقة لغوية في معنى ثم يغلب على معنى آخر عرفي (
~~كالرواية وهي في العرف اسم للمزادة ) بفتح الميم والقياس كسرها وهي شطر
~~الرواية والجمع مزايد قاله في الحاشية ( وفي الحقيقة اسم لما يستقي عليه من
~~الحيوانات ) قاله في الشرح في موضع وفي الشرح في موضع آخر والمبدع ونصره
~~المنتهى وغيرها للجمل الذي يستقي عليه ( والظعينة في العرف المرأة وفي
~~الحقيقة اسم للناقة التي يظعن ) أي يرتحل ( عليها والدابة في العرف اسم
~~لذوات الأربع من الخيل والبغال والحمير وفي الحقيقة اسم لما دب ودرج
~~والعذرة والغائط في العرف الفضلة المستقذرة وفي الحقيقة العذرة فناء الدار
~~) ومنه قول علي ما لكم لا تنقون عذراتكم يريد أفنيتكم ( والغائط المطمئن من
~~الأرض فهذا ) المذكور ( وأمثاله تنصرف يمين الحالف إلى مجازه ) لأنه يعلم
~~أن الحالف لا يريد غيره فصار كالمصرح به ( دون حقيقته ) لأنها صارت مهجورة
~~ولا يعرفها أكثر الناس ( فإن حلف على وطء مرأة تعلقت ms3405 يمينه بجماعها ) لأنه
~~الذي ينصرف إليه اللفظ في العرف ( و ) إن حلف ( لا يشم الريحان فشم الورد
~~والبنفسج والياسمين ولو يابسا حنث ) لأنه يتناوله اسم الريحان حقيقة
# وقال القاضي تختص يمينه بالريحان لأنه المسمى عرفا وقدمه في المقنع وجزم
~~به في الوجيز ( ولا يشم الورد والبنفسج فشم دهنهما أو شم ماء الورد حنث )
~~لأن الشم إنما هو للرائحة دون الذات ورائحة الورد والبنفسج موجودة في
~~دهنهما ورائحة الورد موجودة في ماء الورد ( و ) من حلف ( لا يشم طيبا فشم
~~نبتا ريحه طيب ) كمرزجوش ونحوه مما تقدم في الطيب في الإحرام ( حنث ) لأنه
~~يتناوله اسم الطيب و ( لا ) يحنث إن شم ( فاكهة ) لأنها ليست من الطيب (
~~ولا يأكل رأسا حنث بأكل كل رأس حيوان من الإبل ) والبقر والغنم ( والصيود
~~ويأكل رؤوس طيور و ) رؤوس ( سمك وجراد ) لعموم الاسم فيه حقيقة وعرفا ( ولا
~~يأكل بيضا حنث يأكل كل بيض يزايل ) أي يفارق ( بائضه كثر وجوده كبيض الدجاج
~~أو قل كبيض النعام لأنه العرف ولا يحنث بأكل بيض السمك والجراد ) عند أبي
~~الخطاب ونقله في الشرح عن أكثر العلماء وقاله القاضي في موضع من خلافه
~~واختاره الموفق والشارح وعند القاضي يحنث وقدمه في الرعاية وجزم به في
~~الوجيز لعموم الاسم فيه حقيقة وعرفا وصححه في تصحيح الفروع
# وقال في الإنصاف وهو المذهب وقطع به PageV06P263 في التنقيح والمنتهى (
~~ولو حلف لا يشرب ماء فشرب ماء ملحا أو ماء نجسا ) حنث لأنه ماء ( أو لا
~~يأكل خبزا فأكل خبز الأرز أو الذرة أو غيرهما ) كخبز الدخن ( في مكان يعتاد
~~أكله ) فيه ( أو لا حنث ) لتناول الاسم له ( و ) لو حلف ( لا يدخل بيتا
~~فدخل مسجدا أو الكعبة أو بيت رحا أو ) دخل ( حماما أو بيت شعر أو ) بيت (
~~أدم ) أي جلد ( أو ) دخل ( خيمة حنث خضريا كان الحالف أو بدويا ) لأنها
~~بيوت حقيقة لقوله تعالى @QB@ في بيوت أذن الله أن ترفع @QE@
# وقوله @QB@ إن أول بيت وضع للناس @QE@
# الآية وقوله صلى الله عليه وسلم بئس البيت ms3406 الحمام رواه أبو داود وغيره
~~وفيه ضعف
# وإذا كان في الحقيقة بيتا وفي عرف الشارع حنث بدخوله
# وأما بيت الشعر والأدم فلان اسم البيت يقع عليه لقوله تعالى @QB@ والله
~~جعل لكم من بيوتكم سكنا @QE@
# الآية والخيمة كذلك و ( لا ) يحنث ( إن دخل دهليز الدار أو صفتها ) التي
~~تكون وراء الباب لأن ذلك لا يسمى بيتا ( و ) لو حلف ( لا يركب فركب سفينة
~~حنث ) لأنه ركوب لقوله تعالى @QB@ اركبوا فيها @QE@
# @QB@ فإذا ركبوا في الفلك @QE@
# ( و ) إن حلف ( لا يتكلم فقرأ ولو خارج الصلاة ) أو سبح الله ( أو ذكر
~~الله لم يحنث ) لأن الكلام في العرف لا يطلق إلا على كلام الآدميين وقال
~~زيد بن أرقم كنا نتكلم في الصلاة حتى نزلت @QB@ وقوموا لله قانتين @QE@
~~فأمرنا بالسكوت ونهينا عن الكلام وقال تعالى @QB@ آيتك ألا تكلم الناس
~~ثلاثة أيام إلا رمزا واذكر ربك كثيرا وسبح بالعشي والإبكار @QE@
# فأمره بالذكر والتسبيح مع قطع الكلام عنه ( وحقيقة الذكر ما نطق به فتحمل
~~يمينه عليه ) لأن ما لا ينطق به من حديث النفس ( قال أبو PageV06P264
~~الوفاء لو حلف لا يسمع كلام الله فسمع القرآن حنث إجماعا وإن استؤذن عليه
~~فقال دخلوها بسلام آمنين يقصد القرآن لينبهه لم يحنث ) لأنه مع قصده القرآن
~~من القرآن وليس من كلام الآدميين ( وإلا ) بأن لم يقصد به القرآن ( حنث )
~~لأنه أذن من كلام الآدميين ( و ) إن حلف ( ليضربنه مائة سوط أو ) مائة (
~~عصا أو ) حلف ( ليضربنه مائة ضربة أو مائة مرة فجمعها ) أي المائة ( فضربه
~~بها ضربة واحدة لم يبرأ ) لأن هذا هو المفهوم في العرف ولأن السوط أو العصا
~~في قوله مائة سوط أو عصا آلة أقيمت مقام المصدر ونتصبت نتصابه فصار معناه
~~لأضربنه مائة ضربة بسوط أو عصا فلا يبر بما يخالف ذلك وأجاب في الشرح عن
~~قصة أيوب بأن هذا الحكم لو كان عاما لما خص بالمنة عليه وعن المريض المجلود
~~بأنه إذا لم يتعدى هذا الحكم في الحد الذي ورد النص فيه فلان لا يتعدى إلى ms3407
~~اليمين أولى ( ويبرأ بمائة ضربة مؤلمة ) لأنه المتبادر من يمينه ( وإن قال
~~) ليضربنه ( بمائة سوط ) فجمعها وضربه بها مرة واحدة ( بر ) لأنه ضربه
~~بمائة سوط ( وإن حلف لا يضرب مرأته ) أو غيرها ( فخنقها أو نتف شعرها أو
~~عضها تأليما لا تلذذا حنث ) لأن المقصود من الضرب التأليم وهو حاصل بذلك (
~~ولو لم ينو ) أن لا يؤلمها ( في يمينه ) هذه ( وإن حلف ليضربنها ففعل ذلك )
~~أي خنقها أو نتف شعرها أو عضها تأليما ( بر ) لحصول مقصود الضرب به ( و )
~~من حلف ( لا يأكل شيئا فأكله مستهلكا في غيره مثل أن ) حلف ( لا يأكل لبنا
~~فأكل زبدا ) لا يظهر فيه طعم اللبن ( أو ) حلف ( لا يأكل سمنا فأكل خبيصا
~~فيه سمن لا يظهر معه فيه أو ) حلف ( لا يأكل بيضا فأكل ناطفا أو لا يأكل
~~شحما فأكل اللحم الأحمر أو لا يأكل شعيرا فأكل حنطة فيها حبات شعير لم يحنث
~~) لأن المستهلك لا يقع عليه اسم الذي حلف عليه فلم يحنث بأكل المستهلك فيه
~~ولأن المستهلك في الشيء يصير وجوده كعدمه والظاهر من الحالف على ذلك أنه
~~حلف لمعنى في المحلوف عليه ( وإن ظهر له شيء من المحلوف عليه ) فيما أكله (
~~حنث ) كما لو أكله منفردا ( ولا يأكل سويقا فشربه أو لا يشربه ) أي السويق
~~( فأكله حنث ) لأن الحالف على ترك شيء يقصد به في العرف جتناب ذلك الشيء
~~بالكلية فحملت يمينه على ذلك PageV06P265 ألا ترى إلى قوله تعالى @QB@ ولا
~~تأكلوا أموالهم @QE@
# فإنه يتناول تحريم شربها ولو قال طبيب لمريض لا تأكل العسل كان ناهيا له
~~عن شربه وبالعكس ( و ) إن حلف ( لا يأكل ولا يشرب فمص قصب السكر أو ) مص (
~~الرمان ونحوه لم يحنث ) لأنه في العرف لا يسمى أكلا ولا شربا ( وكذا ) لو
~~حلف ( لا يأكل سكرا فتركه في فيه حتى ذاب وبتلعه ) لم يحنث لأنه ليس أكلا
~~حقيقة كما تقدم عن الرمان ( و ) لو حلف على شيء ( لا يطعمه حنث بأكله وشربه
~~ومصه ) لقوله تعالى @QB@ ومن لم يطعمه @QE@
# ولأن ms3408 ذلك كله طعم ( وإن ذاقه ولم يبلعه لم يحنث ) لأنه ليس بأكل ولا شرب
~~بدليل أن الصائم لا يفطر به ( و ) إن حلف ( لا يذوقه حنث بأكله وشربه لأنه
~~ذوق وزيادة ) قاله في الرعاية وفيمن لا ذوق له نظر ( وكذلك إن مضغه ورمى به
~~لأنه قد ذاقه
# ولا يأكل ولا يشرب من الكوز فصب منه في إناء وشرب لم يحنث ) لأنه لم يشرب
~~منه ( وعكسه ) لو حلف لا يشرب من نهر أو بئر ( إن اغترف بإناء من النهر أو
~~البئر ) وشرب منه حنث لأن الشرب منهما عرفا كذلك ( و ) لو حلف ( لا يأكل من
~~هذه الشجرة حنث بالثمرة فقط ولو لقطها من تحتها ) وأكلها لأنها من الشجرة
~~ولا يحنث بأكل الورق ونحوه لأن الثمرة هي المتبادرة إلى الذهن ( و ) لو حلف
~~( ليأكلن أكلة بالفتح ) أي فتح الهمزة ( لم يبرأ حتى يأكل ما يعده الناس
~~أكلة ) وهي المرة من الأكل ( والأكلة بالضم اللقمة و ) منه حديث فليناوله
~~في يده أكلة أو أكلتين
# أو إن حلف ( لا يتزوج ولا يتطهر ولا يتطيب فستدامه لم يحنث ) لأنه لا
~~يطلق سم الفعل على مستديم هذه الثلاثة فلا يقال تزوجت شهرا ولا تطيبت شهرا
~~وإنما يقال منذ شهر ولم ينزل الشارع استدامة التزويج والطيب منزلة بتدائه
~~في تحريمه في الإحرام ( و ) من حلف ( لا يركب وهو راكب ولا يلبس وهو لابس
~~ولا يلبس من غزلها وعليه شيء منه أو ) حلف ( لا يقوم ولا يقعد أو لا يستتر
~~ولا يستقبل القبلة وهو كذلك فستدام ذلك ) أي ما حلف عليه من هذه الأفعال (
~~أو ) حلف ( لا يدخل دارا وهو داخلها فأقام فيها أو ) حلف ( لا يضاجعها على
~~فراش وهما PageV06P266 متضاجعان فاستدام أو ضاجعته ودام حنث ) لأن المستديم
~~يطلق عليه ذلك بدليل أنه يقال ركب شهرا ولبس شهرا ونحوه وقد عتبر الشارع
~~الاستدامة هنا في الإحرام حيث حرم لبس المخيط فأوجب الكفارة باستدامته كما
~~لو أوجبها في ابتدائه ( وكذا ) لو حلف ( لا يطؤها ) فدام ( أو ) حلف ( لا
~~يمسك ms3409 ) شيئا فدام ( أو لا يشاركه فدام ) على ذلك فيحنث لما تقدم ( و ) إن
~~حلف ( لا يدخل على فلان بيتا فدخل فلان عليه فأقام ) الحالف ( معه حنث )
~~لأن ستدامة المقام كابتدائه في التحريم في ملك الغير فكذا هنا ( ما لم يكن
~~له ) أي الحالف ( نية ) أو لليمين سبب فيعمل بذلك لما تقدم انتهى
#
# | فصل ( وإن حلف لا يسكن دارا هو ساكنها
# أو لا يساكن فلانا وهو مساكنه ولم يخرج في الحال بنفسه وأهله ومتاعه
~~المقصود مع إمكانه حنث ) لأن استدامة السكني سكني بدليل أنه يصح أن يقال
~~سكن الدار شهرا ( إلا أن يقيم لنقل متاعه ) وأهله
# ذكره في المغني وغيره لأن الانتقال لا يكون إلا بالأهل والمال وإن تردد
~~إلى الدار لنقل المتاع أو عيادة مريض لم يحنث ذكره في الكافي ونص عليه في
~~الشرح
# لأن هذا ليس بسكني ( أو يخشى على نفسه الخروج فيقيم إلى أن يمكنه الخروج
~~) لأنه أقام لدفع الضرر وإزالته عند ذلك مطلوبة شرعا فلم تدخل تحت النهي
~~ويكون خروجه ( بحسب العادة ) لا ليلا ( فلو كان ذا متاع كثير فنقله قليلا
~~قليلا على العادة بحيث لا يترك النقل المعتاد لم يحنث ) لأنه المعتاد ( وإن
~~أقام ) على ذلك ( أياما ) للحاجة ( ولا يلزمه جمع دواب البلد لنقله ولا )
~~يلزمه أيضا ( النقل وقت الاستراحة عند التعب ولا أوقات الصلوات ) لأنه خلاف
~~المعتاد ( وإن خرج دون متاعه ) المقصود ( وأهله ) مع إمكان نقلهم ( حنث لأن
~~الانتقال لا يكون إلا بالأهل والمال ) ولهذا يقال فلان ساكن في البلد
~~الفلاني وهو غائب عنه ( إلا أن يودع متاعه أو يعيره أو يزول ملكه عنه أو
~~تأبى مرأته الخروج معه ولا يمكنه إكراهها أو كان له عائلة فمتنعوا ولا
~~يمكنه إخراجهم فيخرج وحده لم يحنث لأن PageV06P267 زوال ملكه وإباء امرأته
~~الخروج لا يتصور معهما حنث ( وإن أكره على المقام لم يحنث ) ما دام الإكراه
~~فإذا زال بادر بالخروج على ما تقدم ( وكذا إن كان ) الحلف ( في جوف الليل
~~في وقت لا يجد منزلا يتحول إليه أو ms3410 يحول بينه وبين المنزل ) الذي يتحول
~~إليه ( أبواب مغلقة لا يمكنه فتحها أو خوف على نفسه أو أهله أو ماله فأقام
~~في طلب النقلة أو ) أقام في ( انتظار زوال المانع أو خرج طالبا النقلة
~~فتعذرت عليه لكونه لا يجد مسكنا يتحول إليه لتعذر الكراء أو غيره أو لم يجد
~~بهائم ينقل عليها ولم يمكنه النقلة بدونها ) أي البهائم ( فأقام ناويا
~~للنقلة متى قدر عليها لم يحنث وإن أقام أياما وليالي ) لأن إقامته عن
~~اختيار لعدم تمكنه من النقلة كالمقيم للإكراه وعلم منه أنه إن أمكنه النقلة
~~بحمالين بلا بهائم وأقام حنث
# وأنه إن أقام غير ناو للنقلة متى قدر عليها حنث وصرح به في الكافي والشرح
~~( قال الشيخ والزيارة ليست سكنى اتفاقا ) فلو تردد للدار التي حلف لا
~~يسكنها زائرا لم يحنث ولو طالت مدتها ( والسفر القصير سفر ) يبر به من حلف
~~ليسافرن ويحنث به من حلف لا يسافر إلا أن تكون نية أو سبب يمين
# نقل الأثرم أقل زمن يكون سفرا إلا أنه لا يقصر الصلاة ( وإن حلف لا
~~يساكنه فانتقل أحدهما لم يحنث ) لانقطاع المساكنة ( وإن بنيا بينهما حاجزا
~~وهما على حالهما في المساكنة حنث لأنهما بتشاغلهما ببناء الحاجز قد تساكنا
~~قبل وجوده بينهما وإن كان الدار حجرتان كل حجرة تختص ببابها ومرافقها فسكن
~~كل واحد ) منهما ( حجرة لم يحنث ) حيث لا نية ولا سبب كما في الرعاية
~~والفروع لأن كل واحد ساكن في حجرته فلا يكون مساكنا لغيره وكذا لو سكنا في
~~دارين متجاورتين والحجرة البيت وكل بناء محوط عليه والجمع حجر وحجرات كغرف
~~وغرفات ( وإن كانا في حجرة دار واحدة حالة اليمين فخرج أحدهما منها وقسماها
~~حجرتين وفتحا لكل واحد منهما ) أي البيتين ( بابا وبينهما حاجز ثم سكن كل
~~واحد منهما في حجرة لم يحنث ) لأنهما غير متساكنين ( وإن سكنا في دار واحدة
~~كل واحد في بيت ذي باب وغلق رجع إلى نيته بيمينه ) أي الحالف لا يساكن ( أو
~~إلى سببها ) أي اليمين ( وما دلت عليه ms3411 قرائن أحواله في المحلوف على
~~المساكنة فيه ) لأن النية وسبب اليمين يقدمان على مقتضى اللفظ كما تقدم (
~~فإن عدم ذلك ) أي النية وسبب اليمين وما هيجها PageV06P268
# تتمة قال في الفنون فيمن قال أنت طالق ثلاثا إن دخلت على البيت ولا كنت
~~لي زوجة إن لم تكتبي لي نصف مالك فكتبت له بعد ستة عشر يوما يقع الثلاث
~~لأنه يقع باستدامة المقام فكذا استدامة الزوجية واقتصر عليه في المبدع (
~~وإن حلف لا ساكنت فلانا في هذه الدار وهما غير متساكنين )
# قلت أو خرج أحدهما كما يعلم مما مر ( فبنيا بينهما حائطا وفتح كل واحد
~~منهما بابا لنفسه وسكناها ) بعد ذلك ( لم يحنث ) لأنه لا يعد مساكنا له ( و
~~) إن حلف ( ليخرجن من هذه البلدة فخرج وحده دون أهله بر ) لأن حقيقة الخروج
~~لم يعارضها معارض فوجب حصول البر لحصول الحقيقة ( و ) إن حلف ( ليخرجن ) من
~~هذه الدار ( أو ليدخلن من هذه الدار فخرج دون أهله لم يبر ) لأن الدار يخرج
~~منها صاحبها كل يوم عادة فظاهر حاله إرادة خروج غير المعتاد بخلاف البلد (
~~كحلفه لا يسكنها ) أي الدار ( أو لا يأويها أو لا ينزلها ) فلا يبر إلا إذا
~~خرج بأهله ومتاعه المقصود على ما سبق تفصيله
# ( و ) إن حلف ( ليخرجن ) من البلد ( أو ليرحلن من البلد أو ليرحلن عن هذه
~~الدار ففعل فله العود ) إليها ( إن لم تكن نية ولا سبب ) لأن يمينه على
~~الخروج وقد وجد وصار بمنزلة من لم يحلف
# وكقوله إن خرجت فلك درهم استحق بخروج أول
# ذكره القاضي وغيره
#
# | فصل ( وإن حلف لا يدخل دارا
# فحمل بغير إذنه فأدخلها وأمكنه الامتناع فلم يمتنع حنث ) لأنه ليس بمكره
~~( و ) قد وجد منه الدخول ( بضرب ونحوه ) كأخذ مال يضره أو تهديد بقتل أو
~~نحوه ( فدخل لم يحنث ) لحديث عفي لأمتي الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه (
~~ويحنث بالاستدامة بعد ) زوال ( الإكراه ) لأن استدامة الدخول بمنزلة
~~ابتدائه لما تقدم أشبه ما لو دخل مختارا ومتى دخل باختياره حنث سواء كان
~~ماشيا ms3412 أو راكبا أو محمولا أو ألقى نفسه في ماء فجره إليها أو سبح فيه
~~فدخلها وسواء دخل من PageV06P269 بابها أو تسور حائطها أو دخل من طاقة فيها
~~أو ثقب حائطها ودخل من ظهرها أو غير ذلك ( وإن حلف لا يستخدمه فخدمه وهو
~~ساكت حنث ) لأنه قصد اجتناب خدمته ولم يحصل ( ولو كان الخادم عبده ) فإنه
~~يحنث إذا خدمه وهو ساكت كعبد غيره ( و ) إن حلف ( ليشربن هذا الماء غدا )
~~فتلف قبله ( أو ) حلف ( ليضربن غلامه غدا فتلف المحلوف عليه ولو بغير
~~اختياره ) أي الحالف ( قبل الغد أو ) تلف ( فيه ) أي في الغد ( ولو قبل
~~التمكن من فعله ) حنث كما لو حلف ليحجن العام فلم يقدر على الحج لمرض أو
~~ذهاب نفقة لأن الامتناع لمعنى في المجلس
# أشبه ما لو ترك ضربه لصغره أو ترك الحالف الحج لصعوبة الطريق ( أو ) حلف
~~ليشربن هذا الماء أو ليضربن غلامه و ( أطلق ولم يقيده بوقت فتلف قبل فعله
~~حنث حال تلفه ) لليأس من فعل المحلوف عليه ( وإن مات الحالف قبل الغد أو جن
~~فلم يفق إلا بعد خروج الغد لم يحنث ) لأن الحنث إنما يحصل بفوات المحلوف
~~عليه في وقته وهو الغد
# والحالف قد خرج عن أن يكون من أهل التكليف قبل ذلك فلا يمكن حنثه بخلاف
~~موت المحلوف عليه ( وإن ضربه قبله ) أي قبل الغد لم يبر كما لو حلف ليصومن
~~يوم الجمعة فصام يوم الخميس ( أو ) ضربه ( فيه ضربا لا يؤلمه ) لم يبر لأنه
~~لا يحصل به مقصود الضرب ( أو ) ضرب في الغد ( بعد موت الغلام ) لم يبر لعدم
~~الإحساس ( أو أفاق الحالف من جنونه في الغد ولو جزءا يسيرا أو مات فيه ) أي
~~في الغد حنث لوجود جزء هو فيه مكلف فيصح لشبه الحنث إليه فيه ( أو هرب
~~الغلام أو مرض هو ) أي الغلام ( أو الحالف فلم يقدر على ضربه ) في الغد (
~~حنث ) أي الحالف لفوات المحلوف عليه في وقته كما لو لم يضربه لصغره ( وإن
~~جن الغلام وضربه فيه ) أي ms3413 في الغد ( بر ) لأنه لا يتألم بالضرب ( وإن ضربه
~~في الغد أو خنقه أو نتف شعره أو عصر ساقه بحيث يؤلمه بر ) لأنه يحصل به
~~مقصود الضرب فهو في معناه
# ولذلك يحنث به لو حلف لا يضرب
# وتقدم ( وإن حلف ليضربن هذا الغلام اليوم أو ليأكلن هذا الرغيف اليوم
~~فمات الغلام أو تلف الرغيف أو مات الحالف ) قبل فعل ما حلف عليه ( حنث )
~~الحالف في آخر حياة الميت منهما وعند تلف الرغيف لفوات المحلوف عليه ( ولا
~~يكفل بمال فكفل ببدن وشرط البراءة ) إن عجز عن إحضاره ( لم يحنث ) لأنه لم
~~يكفل مالا وعلم منه أنه إن لم PageV06P270 يشترط البراءة حنث لأنه يضمن ما
~~عليه إذا عجز عن إحضاره ( وإن حلف من عليه الحق ليقضينه ) أي رب الحق ( حقه
~~فأبرأه ) رب الحق ( أو أخذ عنه عوضا لم يحنث ) لأن الغرض من القضاء حصول
~~البراءة من الحق وقد وجد ( وإن مات المستحق للحق فقضى ) الحالف ( ورثته لم
~~يحنث ) لأن قضاء ورثته يقوم مقام قضائه في براءة ذمته فكذا في يمينه ( و )
~~إن حلف ( ليقضينه حقه غدا فأبرأه اليوم أو ) أبرأه ( قبل مضيه أو مات ربه
~~فقضاه ) الحالف ( لورثته لم يحنث ) لما سبق ( وإ ) ن حلف ( ليقضينه حقه عند
~~رأس الهلال أو مع رأسه أو إلى رأسه أو ) إلى ( استهلاله أو عند رأسه أو مع
~~رأسه فقضاه عند غروب الشمس من آخر الشهر بر ) لأن ذلك هو الوقت المحلوف
~~عليه لأن غروب الشمس هو آخره ( وإلا ) أي وإن لم يقضه عند الغروب بل بعده (
~~فلا ) بر قال في المبدع ويحنث إذا تأخر بعد الغروب مع إمكانه ( ولو شرع )
~~الحالف ( في عده أو كيله أو وزنه أو ذرعه فتأخر القضاء ) لكثرته ( لم يحنث
~~كما لو حلف ليأكلن هذا الطعام في هذا الوقت فشرع في أكله فيه وتأخر الفراغ
~~لكثرته ) وفي الترغيب لا تعتبر المقارنة فيكفي حال الغروب ( و ) إن حلف
~~المطلوب ( لا أخذت حقك مني فأكرهه ) الحالف ( على دفعه ) لغريمه فأخذه حنث
~~( أو أخذه ms3414 ) أي الحق ( حاكم فدفعه إلى غريمه فأخذه ) الغريم ( حنث ) الحالف
~~لأن غريمه أخذه باختياره فقد وجد المحلوف عليه لا بفعله اختيارا ( ك ) ما
~~لو حلف من عليه الحق على ربه ( لا تأخذ حقك علي ) فأكره الحالف على الدفع
~~له أو أخذه حاكم فدفعه إلى غريمه حنث الحالف لما سبق و ( لا ) يحنث الحالف
~~( إن أكره قابضه ) على قبضه لقوله صلى الله عليه وسلم وما استكرهوا عليه
# ل ( ولا إن وضعه الحالف بين يديه ) أي الغريم ( أو في حجره فلم يأخذه
~~الغريم ) فلا حنث على الحالف لأن ذلك ليس بأخذ ( لأنه لا يضمن مثل هذا
~~المال ولا صيد ) في إحرام أو حرم ( ويحنث ) الحالف ( لو كانت يمينه لا
~~أعطيك لأنه يعد إعطاء إذ هو ) أي الإعطاء ( تمكين وتسليم بحق فهو كتسليم
~~ثمن ومثمن وأجرة وزكاة ) فإن أخذه حاكم وأعطاه للغريم لم يحنث الحالف لا
~~يعطي لأنه ليس بإعطاء ( و ) إن حلف ( لا أفارقك حتى أستوفي حقي منك ففارقه
~~) الحالف ( مختارا أبرأه من الحق أو بقي عليه أو أذن الحالف ) للمحلوف عليه
~~في المفارقة ( أو فارقه من غير أذن ) الحالف PageV06P271 ( أو هرب )
~~المحلوف عليه ( على وجه يمكنه ملازمته والمشي معه ) حنث لأنه فارقه
~~باختياره ( أو أحاله الغريم بحقه ) ففارقه حنث لأنه لم يستوف حقه وإن ظن
~~أنه بر فوجهان ( أو فلسه الحاكم وحكم عليه بفراقه ) ففارقه ( أو ) لم يحكم
~~عليه ( كمن فارقه لعلمه بوجوب مفارقته ) حنث لأنه فارقه قبل أن يستوفي منه
~~حقه ( إلا أن يهرب ) المدين ( منه ) أي الحالف ( بغير اختياره ) فلا يحنث
~~كما لو فارقه مكرها ( أو قضاه عن حقه عرضا ثم فارقه ) لأنه قضاه حقه ( ك )
~~ما لو حلف ( لا فارقتك حتى تبرأ من حقي أو ) لا فارقتك ( ولي قبلك حق )
~~وأعطاه عنه عوضا ثم فارقه فلا حنث وجها واحدا
# ذكره في الشرح والمبدع في الثانية ( وإن قضاه ) المدين ( قدر حقه ففارقه
~~ظنا أنه قد وفاه فخرج رديئا أو مستحقا فكناس ) لأنه في معناه فيحنث في طلاق
~~وعتاق لا ms3415 في يمين بالله ونذر ( وفعل وكيل كهو ) أي كفعل موكل ( فلو وكل )
~~الحالف لا فارقتك حتى أستوفي حقي منك ( في استيفاء حقه ففارقه الموكل قبل
~~استيفاء الوكيل حنث ) لأنه فارقه قبل أن يستوفي حقه ( وإن فارقه ) الحالف (
~~مكرها بمخوف كإلجاء بسبيل ونحوه أو تهديد بضرب ونحوه لم يحنث ) للخبر
~~والمعنى ( و ) إن حلف ( لا فارقتني ) حتى أستوفي حقي منك ونحوه ( ففارقه
~~الغريم أو الحالف طوعا حنث ) لأن معنى اليمين لا حصل منا فرقة وقد حصلت و (
~~لا ) يحنث إن فارقه ( كرها ) سواء كان المكره الحالف أو الغريم لما سبق ( و
~~) لو حلف ( لا افترقنا ) حتى أستوفي حقي ( فهرب ) الغريم ( حنث ) الحالف
~~لوجود الفرقة و ( لا ) يحنث ( إن أكرها )
# قلت أو أحدهما لما تقدم ( و ) من عليه دين فحلف ربه ( لا فارقتك حتى
~~أوفيك حقك فأبرأه الغريم منه فكمكره ) فلا يحنث الحالف لأن فوات البر منه
~~لا فعل له فيه ( وإن كان الحق عينا ) من وديعة وعارية ونحوها وحلف لا
~~يفارقه حتى يوفيها له ( فوهبها له الغريم ) أي مالكها ( فقبلها ) الحالف (
~~حنث ) لأن البر فاته باختياره لتوقفه على القبول بخلاف الدين ( وإن قبضها )
~~أي ربها ( منه ) أي الحالف ( ثم وهبها إياه لم يحنث ) لأنه قد وفاه حقه
~~والهبة المتجددة بعد ذلك لا تنافيه ( وإن كانت يمينه لا أفارقك ولك في قبلي
~~حق لم يحنث إذا أبرأه ) رب الدين منه ( أو وهب ) رب العين ( العين له أو
~~أحاله ) المدين بدينه
# قلت وكذا لو أحال عليه رب الدين وكذا لو كان الحالف رب الدين أو العين
~~لأنه لم يفارقه رله قبله حق ( وقدر الفرقة ما عده الناس فراقا كفرقة ) تبطل
~~خيار المجلس في ( البيع ) PageV06P272 لأن الشرع رتب على ذلك أحكاما ولم
~~يبين مقدارا فوجب الرجوع فيه إلى العادة كالقبض والحرز ( وما نواه ) الحالف
~~( بيمينه مما يحتمله لفظه فهو على ما نواه ) وكذا ما اقتضاه سبب اليمين كما
~~تقدم ( وتقدم ماله تعلق بهذا الباب في ) كتاب ( الطلاق ) فالحكم هنا وهناك
~~واحد ما عدا ما ms3416 ينبه عنه
#
# | باب النذر
# مصدر نذرت أنذر بالضم وكسرها فأنا ناذر أي أوجب على نفسه شيئا لم يكن
~~واجبا
# والأصل فيه بالإجماع وسنده قوله تعالى @QB@ يوفون بالنذر @QE@ وقوله @QB@
~~وليوفوا نذورهم @QE@ وقوله صلى الله عليه وسلم من نذر أن يطيع الله فليطعمه
~~ومن نذر أن يعصي الله فلا يعصه رواه البخاري من حديث عائشة ويتعين الوفاء
~~بنذر التبرر ( وهو ) أي النذر بالمعنى المصدري ( مكروه ولو عبادة ) لنهيه
~~صلى الله عليه وسلم وقال إنه لا يأتي بخير وإنما يستخرج به من البخيل
# متفق عليه
# والنهي عنه لكراهته لأنه لو كان حراما لما مدح الموفين به لأن ذمهم
~~بارتكاب المحرم أشد من طاعتهم في وفائه ولو كان مستحبا لفعله النبي صلى
~~الله عليه وسلم وأصحابه ( لا يأتي ) أي النذر ( بخير ولا يرد قضاء وهو
~~إلزام مكلف مختار نفسه لله تعالى بالقول شيئا غير لازم بأصل الشرع ك ) قوله
~~( علي لله أو نذرت لله ونحوه ) كلله علي كذا ونحوه مما يؤدي معناه فلا ينفذ
~~من غير مكلف كالإقرار ولا من مكره ولا بغير قول إلا من أخرس وإشارة مفهومة
~~كيمينه وفي نذر الواجب خلاف يأتي في كلامه ( فلا تعتبر له صيغة ) بحيث لا
~~ينعقد إلا بها بل ينعقد بكل ما أدى معناه كالبيع ( ويصح ) النذر ( من كافر
~~) ولو ( بعبادة ) لحديث عمر إني كنت ندرت في الجاهلية أن أعتكف ليلة فقال
~~النبي صلى الله عليه وسلم أوف بنذرك
# ( فإن نواه ) أي النذر ( الناذر من PageV06P273 غير قول لم يصح كاليمين )
~~لأنه التزام فلم ينعقد بغير القول كالنكاح والطلاق قاله في المبدع ويقتضي
~~تشبيهه بالطلاق صحته بالكتابة ومقتضى تشبيهه بالنكاح انعقاده بها لكن
~~النكاح أضيق لأنه لا يصح إلا بلفظ مخصوص بخلاف النذر ( وينعقد ) النذر ( في
~~واجب كلله علي صوم رمضان ونحوه )
# قال في المبدع إنه يننعقد موجبا للكفارة بيمين إن تركه كما لو حلف لا
~~يفعله ففعله فإن النذر كاليمين انتهى
# وقال في الاختيارات ما وجب بالشرع إذا نذره العبد أو عاهد الله عليه أو
~~بايع ms3417 عليه الرسول أو الإمام أو تحالف عليه جماعة فإن هذه العقود والمواثيق
~~تقتضي له وجوبا ثانيا غير الوجوب الثابت بمجرد الأمر الأول فيكون واجبا من
~~وجهين ويكون تركه موجب الترك الواجب بالشرع والواجب بالنذر
# وهذا هو التحقيق وهو رواية عن أحمد وقاله طائفة من العلماء ( فيكفر إن لم
~~يصمه كحلفه عليه ) أي كحلفه ليصومن رمضان فيكفر إن لم يصمه ( وعند الأكثر
~~لا ) ينعقد النذر في واجب لأن النذر التزام ولا يصح التزام ما هو لازم (
~~كلله علي صوم أمس ونحوه من المحال ) لأنه لا يتصور انعقاده ولا الوفاء به
# أشبه اليمين على المستحيل
# قال الموفق والصحيح من المذهب إن النذر كاليمين وموجبه موجبها إلا في
~~لزوم الوفاء به إذا كان قربة وأمكنه فعله بدليل قوله صلى الله عليه وسلم
~~لأخت عقبة لما نذرت المشي ولم تطقه فقال لتكفر عن يمينها ولتركب وفي رواية
~~ولتصم ثلاثة أيام
# قال أحمد اذهب إليه
# وعن عقبة بن عامر مرفوعا كفارة النذر كفارة اليمين
# رواه مسلم ولأنه قد ثبت أن حكمه حكم اليمين في أحد أقسامه وهو نذر اللجاج
~~فكذلك في سائره سوى ما استثناه الشرع
# قلت فعلى هذا يلزمه أن يكفر في الحال كما لو حلف ليصعدن السماء ( والنذر
~~المنعقد أقسامه )
# ستة ( أحدها ) النذر ( المطلق كعلي نذر أو لله علي نذر ) سواء ( أطلق أو
~~قال إن فعلت كذا ) وفعله ( ولم ينو ) بنذره ( شيئا ) معينا ( فيلزمه كفارة
~~يمين ) لحديث عقبة بن عامر مرفوعا كفارة النذر إذا لم يسم كفارة يمين رواه
~~ابن ماجه والترمذي وقال حسن صحيح غريب وروى أبو داود وابن ماجه معناه من
~~حديث ابن عباس وقاله ابن مسعود وجابر وعائشة ولم يعرف لهم مخالف في عصرهم
# ( الثاني نذر اللجاج والغضب وهو تعليقه ) يعني النذر ( بشرط يقصد )
~~الناذر ( المنع منه ) أي المعلق عليه ( أو الحمل ) أي الحث ( عليه والتصديق
~~عليه ) إذا كان خبرا ( كقوله إن PageV06P274 كلمتك أو إن لم أضربك فعلى
~~الحج أو صوم سنة أو عتق عبدي أو مالي صدقة أو إن ms3418 لم أكن صادقا فعلي صوم كذا
~~فيخير بين فعله وكفارة يمين إذا وجد الشرط ) لما روى عمران بن حصين قال
~~سمعت النبي صلى الله عليه وسلم يقول لا نذر في غضب وكفارته كفارة يمين
# رواه سعيد ولأنها يمين فيتخير فيها بين الأمرين كاليمين بالله ( ولا يضر
~~قوله ) أي الناذر ( على مذهب من يلزم بذلك أو لا أقلد من يرى الكفارة )
~~مجزئة ( ونحوه لأن ) هذا تأكيد و ( الشرع لا يتغير بتوكيد ذكره الشيخ ولو
~~علق الصدقة به ببيعه ) بأن قال إن بعته فهو صدقة ( والمشتري علق الصدقة به
~~بشرائه ) بأن قال إن اشتريته فهو صدقة ( فاشتراه كفر كل منهما كفارة يمين )
~~ذكره السياعري وابن حمدان كما لو حلفا على ذلك قلت إن تصدق به المشتري خرج
~~من العهدة ( ومن حلف قال علي عتق رقبة ) إن لم أفعل كذا ونحوه ( فحنث فعليه
~~كفارة يمين ) إن لم يعتق رقبة
# ( الثالث نذر المباح كقوله لله علي أن ألبس ثوبي أو أركب دابتي فيخير بين
~~فعله وكفارة يمين ) لحديث ابن عباس بينا النبي صلى الله عليه وسلم يخطب إذا
~~هو برجل قائم فسأل عنه فقالوا أبو إسرائيل نذر أن يقوم في الشمس ولا يستظل
~~ولا يتكلم وأن يصوم
# فقال النبي صلى الله عليه وسلم فليتكلم وليستظل وليقعد وليتم صومه رواه
~~البخاري فإن أفى به أجزأه لأن امرأة أتت النبي صلى الله عليه وسلم فقالت
~~إني نذرت أن أضرب على رأسك بالدف فقال أوف بنذرك رواه أبو داود بمعناه
~~وأحمد والترمذي وصححه من حديث بريدة و ( كما لو حلف ليفعلنه ) أي المباح (
~~فلم يفعل ) فإنه يكفر
# ( الرابع نذر مكروه كطلاق ونحوه ) من أكل ثوم وبصل وترك سنة ( فيستحب أن
~~يكفر ) ليخرج من عهدة النذر ( ولا يفعله ) لأن ترك المكروه أولى ( فإن فعله
~~فلا كفارة عليه ) لأنه وفى بنذره
# ( الخامس نذر المعصية كشرب الخمر وصوم يوم الحيض والنفاس ويوم العيد
~~وأيام التشريق فلا يجوز الوفاء به ) لقوله صلى الله عليه وسلم من نذر أن
~~يعصي الله فلا ms3419 يعصه
# ( ويقضي الصوم ) قال في المنتهى غير يوم حيض انتهى لانعقاد نذره فتصح منه
~~القربة ويلغى تعيينه لكونه معصية كنذر مريض صوما يخاف عليه فيه ينعقد نذره
~~ويحرم صومه وكذا الصلاة في ثوب حرير أو مقبرة ونذر صوم ليلة لا ينعقد ولا
~~كفارة لأنه ليس بزمن صوم وكذا يوم PageV06P275 أكل فيه ويوم حيض بمفرده
~~والفرق بينه وبين يوم العيد وأيام التشريق أن الأكل والحيض منافيان للصوم
~~لمعنى فيهما والعيد وأيام التشريق ليس منافيا للصوم لمعنى فيه وإنما المعنى
~~في غيره وهو كونه في ضيافة الله تعالى أشار إليه في القواعد الأصولية (
~~ويكفر ) قاله ابن مسعود وابن عباس وعمران وسمرة ولقوله صلى الله عليه وسلم
~~لا نذر في معصية وكفارته كفارة يمين
# رواه الخمسة من حديث عائشة ورواته ثقات احتج به أحمد وإسحاق وضعفه جماعة
~~ولأن النذر حكمه حكم اليمين ( فإن وفى ) الناذر ( به ) أي بنذر المعصية (
~~أثم ولا كفارة ) عليه كما لو حلف على فعل معصية ( ومن نذر ذبح معصوم ولو
~~نفسه كفر كفارة يمين ) وهو قول ابن عباس لما سبق من قوله صلى الله عليه
~~وسلم لا نذر في معصية وكفارته كفارة يمين
# ولأنه نذر معصية أشبه نذر ذبح أخيه قال في المبدع من نذر فعل واجب أو
~~حرام أو مكروه نذر معصية أشبه نذر ذبح أخيه قال في المبدع من نذر فعل واجب
~~أو حرام أو مكروه أو مباح انعقد نذره موجبا للكفارة إن لم يفعل ما قال مع
~~بقاء الوجوب والتحريم والكراهة والإباحة بحالهن كما لو حلف على فعل ذلك (
~~فإن نذر ذبح ولده وكان له أكثر من ولد ولم يعين واحدا ) من أولاده ( بنيته
~~ولا قوله لزمه بعددهم ) أي الأولاد ( كفارات ) لأنه مفرد مضاف فيعم ( فإن
~~نذر فعل طاعة وما ليس بطاعة لزمه فعل الطاعة ويكفر لغيره ) نص عليه في
~~رواية الشالنجي وإذا نذر نذورا كثيرة لا يطيقها أو ما لا يملك فلا نذر في
~~معصية ويكفر كفارة يمين ( ولو كان المتروك خصالا كثيرة أجزأته كفارة ms3420 واحدة
~~) لأنه نذر واحد وكاليمين بالله ( قال الشيخ والنذر للقبور أو لأهل القبور
~~كالنذر لإبراهيم الخليل ) عليه السلام ( والشيخ فلان نذر معصية لا يجوز
~~الوفاء به وإن تصدق بما نذره من ذلك على من يستحقه من الفقراء والصالحين
~~كان خيرا له عند الله وأنفع ) وقال من نذر إسراج بئر أو مقبرة أو جبل أو
~~شجرة أو نذر له أو لسكانه أو المضافين إلى ذلك المكان لم يجز ولا يجوز
~~الوفاء به إجماعا ويصرف في المصالح ما لم يعرف ربه
# ومن الحسن صرفه في نظيره من المشروع
# وفي لزوم الكفارة خلاف ( وقال فيمن نذر قنديل نقد للنبي صلى الله عليه
~~وسلم يصرف لجيران النبي صلى الله عليه وسلم قيمته وأنه أفضل من الختمة وقال
~~وأما من نذر للمساجد ما تتنور به أو يصرف في مصالحها فهذا نذر بر فيوفي
~~بنذره ) لأن تنويرها تعميرها مطلوب
# ( السادس نذر التبرر ) أي التقريب يقال تبرر تبررا أي تقرب تقربا ( كنذر
~~PageV06P276 الصلاة والصيام والصدقة والاعتكاف وعيادة المريض والحج والعمرة
~~ونحوها من القرب ) كتجديد الوضوء وغسل الجمعة والعيدين ( على وجه التقرب
~~سواء نذره مطلقا أو معلقا ) بشرط لا يقصد به المنع والحمل ( كقوله إن شفى
~~الله مريضي أو سلم مالي أو طلعت الشمس فلله علي كذا أو فعلت كذا نحو تصدقت
~~بكذا ونص عليه ) أحمد ( في إن قدم فلان تصدقت بكذا فهذا نذر ) صحيح ( وإن
~~لم يصرح بذكر النذر
# لأن دلالة الحال تدل على إرادة النذر فمتى وجد شرطه ) إذا كان النذر
~~معلقا ( انعقد نذره ولزمه فعله ) لقوله صلى الله عليه وسلم من نذر أن يطيع
~~الله فليطعه رواه البخاري
# وذم الله تعالى الذين ينذرون ولا يوفون وقال تعالى @QB@ ومنهم من عاهد
~~الله لئن آتانا من فضله لنصدقن @QE@
# الآيات وعلم مما تقدم أن نذر التبرر ثلاثة أنواع أحدها ما كان في مقابلة
~~نعمة استجلبها أو نقمة استدفعها
# وكذا إن طلعت الشمس أو قدم الحاج ونحوه فعلت كذا
# الثاني التزام طاعة من غير شرط كقوله ابتداء لله علي ms3421 صوم أو صلاة أو نحوه
# الثالث نذر طاعة لا أصل لها في الوجوب كالإعتاق وعيادة المريض فيلزم
~~الوفاء به لما تقدم
# تتمة قال الشيخ تقي الدين تعليق النذر بالملك نحو إن رزقني الله مالا
~~فلله علي أن أتصدق به أو بشيء منه يصح اتفاقا
# وقد دل عليه قوله تعالى @QB@ ومنهم من عاهد الله لئن آتانا من فضله @QE@
# الآية ( ويجوز فعله ) أي النذر ( قبله ) أي قبل وجود شرطه كإخراج الكفارة
~~بعد اليمين وقبل الحنث ( وقال الشيخ فيمن قال إن قدم فلان أصوم كذا هذا نذر
~~يجب الوفاء به مع القدرة لا أعلم فيه نزاعا ومن قال ليس بنذر فقد أخطأ
# وقال قول القائل لئن ابتلاني الله لأصبرن ولئن لقيت العدو لأجاهدن ولو
~~علمت أن العمل أحب إلى الله لعملته نذر معلق بشرط كقول الآخر @QB@ لئن
~~آتانا من فضله لنصدقن @QE@ الآية
# ونظيره ابتداء الإيجاب ) تمني ( لقاء العدو
# ويشبهه سؤال الأمارة فإيجاب المؤمن على نفسه إيجابا لم يحتج إليه بنذر
~~وعهد وطلب وسؤال جهل منه وظلم وقوله لو ابتلاني الله لصبرت ونحو ذلك إن كان
~~وعدا أو التزاما فنذر وإن كان خبرا عن الحال ففيه تزكية النفس وجهل بحقيقة
~~PageV06P277 حالها
# انتهى ) وتوقف الشيخ تقي الدين في تحريم النذور وحرمه طائفة من أهل
~~الحديث ذكره في المبدع ( ومن نذر التبرر أو حلف يقصد التقرب
# كقوله والله إن سلم مالي لأتصدقن بكذا فوجد الشرط لزمه ) الوفاء بما نذره
# لأن النذر ليس له صيغة معينة بل ينعقد بكل قول دل عليه وهذا منه ( ومن
~~نذر الصدقة بكل ماله ) أجزأه ثلثه ( أو ) نذر الصدقة ( بمعين وهو كل ماله )
~~أجزأه ثلثه ( أو ) نذر الصدقة ( بألف ونحوه ) كمائة ( وهو كل ماله أو
~~يستغرق كل ماله ) بأن كان المنذور أكثر من ماله ( نذر قربة لا ) نذر ( لجاج
~~وغضب أجزأه ثلثه ولا كفارة ) عليه لقول كعب يا رسول الله إن من توبتي أن
~~انخلع من مالي صدقة لله ولرسوله فقال النبي صلى الله عليه وسلم أمسك عليك
~~بعض مالك هو خير ms3422 لك وفي قصة توبة أبي لبابة وأن أنخلع من مالي صدقة لله
~~ورسوله فقال النبي صلى الله عليه وسلم يجزي عنك الثلث رواه أحمد
# ولأن الصدقة بالجمع مكروهة
# قال في الروضة ليس لنا في نذر الطاعة ما يجزي بعضه إلا هذا الموضع
# انتهى
# فإن كان نذر لجاج وغضب أجزأه كفارة يمين ( وإن نوى ) من نذر الصدقة بماله
~~( عينا ) منه ( أو ) نوى ( مالا دون مال كصامت أو غيره أخذ بنيته
# لأن الأموال تختلف عند الناس ) والنية مخصصة ( وثلث المال معتبر بيوم
~~نذره ) لأنه وقت الوجوب
# قال في الهدى يخرج قدر الثلث يوم نذره
# ولا يسقط منه قدر دينه ( ولا يدخل ما تجدد له من المال بعده ) أي بعد
~~النذر ( وإن نذر الصدقة بمال ونيته ألف ) أو نحوه ( مختصة يخرج ما شاء )
~~لأن اسم المال يقع على القليل وما نواه زيادة على ما تناوله الاسم والنذر
~~لا يلزم بالنية ( ومصرفه ) أي النذر المطلق ( للمساكين كصدقة مطلقة ) وتقدم
~~في الحيض أن النذر المطلق يجزي لمسكين واحد ( وإن نذر الصدقة ببعض ماله )
~~كنصفه أو ثلثه ( أو ) نذر الصدقة ( بألف وليست كل ماله لزمه جميع ما نذره )
~~لأنه التزم مالا يمنع منه شيء فلزمه الوفاء به كسائر النذور ( ولو نذر
~~الصدقة بقدر من المال فأبرأ غريمه من نذره يقصد به وفاء النذر لم يجزئه ) و
~~( إن كان الغريم من أهل الصدقة ) قال أحمد لا يجزئه حتى يقصد وذلك لأن
~~الصدقة تمليك وهذا إسقاط فلم يجزئه كالزكاة ( فإن أخذه ) أي الدين ( منه )
~~أي من المدين ( ثم دفعه إليه ) من النذر ( أجزأ ) لحصول التمليك ومن حلف أو
~~نذر الصدقة بماله فإن لم يحصل له إلا ما يحتاجه فكفارة يمين وإلا تصدق بثلث
~~الزائد وحبة PageV06P278 بر ونحوها ليست سؤال السائل
# وإن قال إن ملكت مال فلان فعلي الصدقة به فملكه فكماله ( وتجب كفارة
~~النذر على الفور وتقدم آخر كتاب الأيمان ) وكذلك نفس النذر يجب إخراجه فورا
# وتقدم في غير موضع ( وإن نذر صياما أو صيام نصف يوم أو ms3423 ربعه ونحوه ) كثلث
~~يوم ( لزمه صوم يوم ) لأنه ليس في الشرع صوم مفرد أقل من يوم فلزمه لأنه
~~اليقين ( بنية من الليل ) لأنه واجب أشبه قضاء رمضان ( وإن نذر صلاة وأطلق
~~فركعتان قائما لقادر ) على القيام ( لأن الركعة لا تجزىء في فرض وإن عين
~~عددا ) من صوم وصلاة ( أو نواه لزمه قل أو كثر ) لعدم المانع ( وإن نذر عتق
~~عبد معين فمات ) العبد ( قبل عتقه لم يلزمه عتق غيره ) لفوات محل النذر (
~~ويكفر ) لأنه لم يف بنذره ( وإن قتله ) أي اعبد المنذور عتقه ( السيد
~~فالكفارة فقط ) ولا يلزمه عتق غيره بقيمته
# لأن العتق حق للمنذور عتقه وقد مات ( وإن أتلفه غيره ) أي غير سيده (
~~فكذلك ) أي الكفارة فقط ( وللسيد القيمة ولا يلزمه ) أي السيد ( صرفها في
~~العتق ) لما تقدم ( وإن نذر صوم سنة معينة لم يدخل في نذره رمضان ويوما
~~العيدين وأيام التشريق ) لأن ذلك لا يقبل الصوم عن النذر فلم يدخل في نذره
~~( كالليل وإن قال ) لله علي أن يصوم ( سنة وأطلق ) ولم يعينها ( لزمه
~~التتابع كما في ) نذر صوم ( شهر مطلق ويأتي ويصوم ) من نذر صوم سنة مطلقة (
~~اثني عشر شهرا سوى رمضان وأيام النهي ) أي يومي العيدين وأيام التشريق (
~~ولو شرط التتابع ) لأنه عين بنذره سنة فانصرف إلى سنة كاملة وهي اثنا عشر
~~شهرا كاملة فلزمه قضاء رمضان وأيام النهي لذلك ( وإن قال ) لله عليه أن
~~يصوم ( سنة من الآن أو من وقت كذا فكمعينة ) لأن تعيين أولها تعيين لها إذ
~~السنة اثنا عشر شهرا فإذا عين أولها تعين أن يكون آخرها انقضاء الثاني عشر
# وتقدم أنه لا يدخل في نذره رمضان ولا أيام النهي ( وإن نذر صوم الدهر
~~لزمه ) كبقية النذر ( وإن أفطر كفر فقط ) أي بلا قضاء ( بغير صوم ) لأن
~~الزمن مستغرق بالصوم المنذور ويكفر لترك المنذور ( ولا يدخل رمضان ويوم نهي
~~) في نذر صوم الدهر كالليل ( ويقضي فطره منه ) أي من رمضان ( لعذر ) أو غير
~~عذر
# لأنه واجب بأصل الشرع فيقدم على ما أوجبه ms3424 على نفسه كتقديم حجة الإسلام
~~على الحجة المنذورة ويكفر بفطره لرمضان لغير عذر لأنه سببه
# قاله في شرح المنتهى ( ويصام لظهار ونحوه ) ككفارة القتل والوطء في نهار
~~رمضان ( منه ) أي من اليوم المنذور صومه ( ويكفر مع صوم PageV06P279 ظهار )
~~قال في المنتهى ونحوه ( فقط ) لأنه سببه بخلاف صوم رمضان وقضائه ( وإن نذر
~~صوم يوم الخميس فوافق يوم عيد أو حيض أو أيام التشريق أفطر ) لأن الشارع
~~حرم صومه ( وقضى ) لأنه فاته ما نذر صومه ( وكفر ) لعدم الوفاء بنذره وكما
~~لو فاته لمرض ( وإن نذر أن يصوم يوما معينا أبدا ثم جهل
# فقال الشيخ يصوم يوما من الأيام مطلقا
# أي يوم كان
# انتهى وقياس المذهب وعليه كفارة التعيين ) أي لفوات التعيين
# قلت فيه شيء لأنا لم نتحقق أن ما صامه خلاف ما عينه ولا توجب الكفارة
~~بالشك
#
# | فصل ( وإن نذر صوم يوم يقدم فلان فقدم ليلا فلا شيء عليه )
# لأنه لم يتحقق شرطه فلم يجب نذره ولا يلزمه أن يصوم صبيحته ( ويستحب صوم
~~يوم صبيحته ) ذكره في المنتخب ( وإن قدم ) زيد ( نهارا أو ) هو أي الناذر (
~~مفطرا أو ) قدم ( يوم عيد أو حيض أو نفاس قضى وكفر ) لأنه أفطر ما نذر صومه
~~أشبه ما لو نذر صوم يوم الخميس فلم يصمه وعلم منه انعقاد نذره
# لأنه زمن يصح فيه صوم التطوع فانعقد نذره لصومه كما لو أصبح صائما تطوعا
~~ونذر إتمامه ( وإن قدم زيد وهو ) أي الناذر ( صائم وكان قد بيت النية بخبر
~~سمعه صح صومه وأجزأه ) وفاء بنذره ( وإن نوى ) الناذر الصوم ( حين قدم )
~~زيد ( لم يجزئه ) الصوم لعدم تبييت النية ( ويقضي ويكفر ) لفوات المحل (
~~وإن وافق قدومه يوما من رمضان فعليه القضاء ) لأنه لم يصمه عن نذره (
~~والكفارة ) لتأخير النذر عن ذمته ( وإن وافق قدومه ) أي زيد ( وهو ) أي
~~الناذر ( صائم عن نذر معين أتمه ولا يلزمه قضاؤه ) ولا يستحب كما في الفروع
~~والمنتهى ( ويقضي نذر القدوم ك ) ما لو قدم زيد في ( صوم في قضاء رمضان أو
~~كفارة أو ms3425 نذر مطلق
# ومثل ذلك في الحكم لو نذر صوم شهر من يوم يقدم فلان فقدم أول رمضان )
~~فعليه قضاء النذر والكفارة ( وعليه نذر الاعتكاف كالصوم ) في جميع ما تقدم
~~( وإن نذر صوم يوم أكل فيه فلغو ) لا قضاء فيه ولا كفارة وتقدمت الإشارة
~~إليه ( وإن وافق يوم نذره وهو ) أي الناذر ( مجنون فلا قضاء عليه ولا كفارة
~~) عليه لأنه خرج عن أهلية التكليف قبل وقت النذر ( وإن نذر صوم شهر معين )
~~كالمحرم ( فلم PageV06P280 يصمه قضى ) لأنه صوم واجب معين كقضاء رمضان (
~~متتابعا ) لأن القضاء كالأداء وقد وجب متتابعا
# فكذلك قضاؤه ( وكفر ) سواء تركه لعذر أو غيره لتأخير النذر عن وقته ( وإن
~~أفطر منه ) أي من الشهر المعين ( لغير عذر استأنف ) لأنه صوم يجب متتابعا
~~بالنذر كما لو اشترط التتابع فيستأنف ( شهرا من يوم فطره وكفر ) لتأخير
~~النذر ( و ) إن أفطر منه ( لعذر يبني ) على ما صامه ( ويقضي ما أفطره
~~متتابعا متصلا بتمامه ) لأن باقي الشهر منذور فلا يجوز ترك صومه
# والفرق بين رمضان والنذر أن تتابع رمضان بالشرع وتتابع النذر أوجبه على
~~نفسه على صفة ثم فرقها قاله في المبدع ( ويكفر ) لفوات زمن النذر ( وإن صام
~~قبله ) أي قبل الشهر المعين ( لم يجزئه ) الصوم ( كالصلاة ) قبل وقتها
~~المعين ( وكذلك إن نذر الحج في عام فحج قبله ) لم يجزئه ( فإن كان نذره
~~بصدقة مال جاز إخراجها قبل الوقت الذي عينه كالزكاة ) وكفارة اليمين بعده
~~وقبل الحنث لوجود سببه وتقدم ( ولو جن ) الناذر ( الشهر المعين كله ) للصوم
~~أو الاعتكاف ( لم يقضه ) لخروجه عن أهلية التكليف ( ولم يكفر ) لذلك (
~~وصومه في كفارة الظهار ) أو القتل أو الوطء في نهار رمضان ( في الشهر
~~المنذور كفطره فيه ) فيقضي ويكفر ( ويبني من لا يقطع عذره تتابع صوم
~~الكفارة ) أي إذا أفطر لعذر لا يقطع تتابع الصوم في الكفارة كالمرض ونحوه
~~فإنه يبني على ما تقدم لعدم انقطاع التتابع ويكفر لتأخير النذر كما تقدم
# ( وإن قال لله علي الحج في عامي هذا فلم يحج لعذر أو غيره ms3426 فعليه القضاء )
~~لأنه لم يفعل ما نذره ( والكفارة ) لتأخيره عن محله ( وإن نذر صوم ) شهر (
~~مطلق لزمه التتابع ) لأن إطلاق الشهر يقتضي التتابع وكما لو نواه ( وهو
~~مخير إن شاء صام شهرا هلاليا من أوله ولو ناقصا وإن شاء ابتدأ من أثناء
~~الشهر ويلزمه شهر بالعدد ثلاثون يوما ) لأن الشهر يطلق على ما بين الهلالين
~~تاما كان أو ناقصا وعلى ثلاثين يوما فأيهما فعله خرج به من العهدة ( فإن
~~قطعه ) أي الصوم ( بلا عذر استأنفه لأنه لو جاز له البناء بطل ) التتابع
~~لتحلل الفطر فيه ( و ) إن أفطر ( مع عذر يخير أو بينه ) أي بين الاستئناف (
~~بلا كفارة ) لأنه فعل المنذور على صفته ( وبين البناء ويتم ثلاثين يوما
~~ويكفر ) لأنه لم يأت بالمنذور على وجهه
# أشبه ما لو حلف عليه ( وإن نذر صيام أيام معدودة ولو ثلاثين يوما لم
~~يلزمه تتابع ) لأن الأيام لا دلالة لها على التتابع PageV06P281 بدليل قوله
~~تعالى @QB@ فعدة من أيام أخر @QE@
# ( إلا بشرط ) بأن يقول متتابعة ( أو نية ) فيلزمه الوفاء بنذره وإن شرط
~~تفريقها لزمه في الأقيس ذكره في المبدع ( وإن نذر صياما متتابعا غير معين )
~~كعشرة أيام متتابعة ( فأفطر ) في أثنائها ( لمرض يجب معه الفطر ) بأن خاف
~~على نفسه التلف بالصوم ( أو ) أفطر ل ( حيض خير بين استئنافه ولا شيء عليه
~~) لأنه أتى بالمنذور على وجهه ( وبين البناء على صومه فيكفر ) لمخالفته
~~فيما نذره ( وإن أفطر لغير عذر لزمه الاستئناف ) ضرورة للوفاء بالتتابع (
~~بلا كفارة ) لأنه فعل المنذور وعلى وجهه ( وإن أفطر ) الناذر صياما متتابعا
~~( لسفر أو ما يبيح الفطر مع القدرة على الصوم لم ينقطع التتابع ) لأنه أفطر
~~لعذر أشبه المرض الذي يجب معه الفطر ( وإن نذر صياما فعجز عنه لكبر أو مرض
~~لا يرجى برؤه أو نذره ) أي الصيام ( في حال عجزه أطعم لكل يوم مسكينا وكفر
~~كفارة يمين ) لأن سبب الكفارة عدم الوفاء بالنذر والإطعام للعجز عن واجب
~~الصوم فقد اختلف السببان واجتمعا فلم يسقط واحد منهما لعدم ما يسقطه ( وإن
~~عجز ms3427 ) الناذر عن الصوم ( لعارض يرجى برؤه انتظر زواله ) كالواجب بأصل الشرع
~~( ولا يلزمه كفارة ولا غيرها ) إذا لم يكن النذر معينا فإن كان معينا وفات
~~محله فعليه الكفارة كما تقدم ( وإن صار ) المرض ( غير مرجو الزوال صار )
~~الناذر ( إلى الكفارة والفدية ) في الإطعام لكل يوم مسكينا كما لو كان
~~ابتدأ بذلك ( وإن نذر صلاة ونحوها ) كطواف ( وعجز فعليه كفارة يمين فقط )
~~وظاهر هذا انعقاد نذره وهو الصحيح لقوله صلى الله عليه وسلم من نذر نذرا لم
~~يطقه فكفارته كفارة يمين
# ولولا انعقاد نذره لم تجب فيه كفارة ( وإن نذر حجا لزمه ) صحيحا كان أو
~~مغضوبا ويحج عنه وإن أطاق البعض أتى به وكفر للباقي ( وإن نذر المشي أو
~~الركوب إلى بيت الله الحرام أو ) إلى ( موضع من الحرم كالصفا والمروة وأبي
~~قبيس أو مكة وأطلق ) فلم يقيده بشيء ( أو قال غير حاج ولا معتمر لزمه
~~إتيانه ) لقوله صلى الله عليه وسلم من نذر أن يطيع الله فليطعه ( في حج أو
~~عمرة ) لأن المشي إليه في الشرع هو المشي إليه في حج أو عمرة فيحمل النذر
~~على المعهود الشرعي ويلغى ما يخالفه ( من دويرة أهله أي مكانه الذي نذر فيه
~~) النذر على المعهود الشرعي ويلغى ما يخالفه ( من دويرة أهله أي مكانه الذي
~~نذر فيه ) كما في حج الفرض لأن المطلق من كلام الآدمي يحمل على المشروع (
~~إلا أن ينوي من PageV06P282 مكان معين فيلزمه منه على صفة ما نذره من مشي
~~أو ركوب ) لأنه ألزم نفسه ذلك ( إلى أن يسعى في العمرة أو يأتي بالتحللين
~~في الحج ) قال في المبدع ويلزمه المقدور منهما في الحج والعمرة إلى أن
~~يتحلل لأن ذلك انقضاؤه
# قال أحمد إذا رمى الجمرة فقد فرغ وفي الترغيب لا يركب حتى يأتي التحللين
~~على الأصح ( ويحرم لذلك ) أي لإتيانه ما نذره ( من الميقات ) لأن النذر
~~المطلق يحمل على المعهود في الشرع والإحرام الواجب من الميقات ( فإن ترك
~~المشي المنذور أو ) ترك ( الركوب المنذور لعجز أو غيره فكفارة يمين ms3428 ) لقوله
~~صلى الله عليه وسلم كفارة النذر كفارة اليمين
# ولأن المشي أو الركوب فيها لا يوجبه الإحرام فلا يجب به في حج أو عمرة دم
~~( فإن لم يرد بالمشي أو الركوب حقيقة ذلك ) و ( إنما أراد إتيانه في حج أو
~~عمرة لزمه إتيانه في ذلك ) للوفاء بنذره ( ولم يتعين عليه مشي ولا ركوب )
~~لأنهما يحصلان بكل واحد من المشي أو الركوب فلم يتعين واحد منهما
# ( وإن نذرهما ) أي المشي والركوب ( إلى ) موضع ( غير الحرم كعرفة ومواقيت
~~الإحرام وغير ذلك ) من المواضع كمسجد سوى المسجد الحرام ومسجد المدينة
~~والأقصى ( لم يلزمه ذلك ويكون كنذر المباح ) فيخير بين فعله وكفارة يمين (
~~ولو أفسد الحج المنذور ماشيا أو راكبا وجب قضاؤه ماشيا أو راكبا ) ليكون
~~القضاء على صفة الأداء ( ويمضي في فاسده ) أي الحج المنذور ( ماشيا ) إن
~~كان نذره ماشيا ( أو راكبا ) إن كان نذره راكبا ( حتى يحل منه ) بالتحللين
~~كما في الصحيح
# ( وإن فاته الحج ) بأن طلع عليه الفجر قبل الوقوف بعرفة ( سقط توابع
~~الوقوف و ) هي ( المبيت بمزدلفة و ) المبيت ( بمنى والرمي وتحلل بعمرة ) إن
~~لم يختر البقاء على إحرامه ليحج من قابل وإذا نذر الحج العام فلم يحج ثم
~~نذر أخرى في العام الثاني قال في الفروع فيتوجه يصح وأن يبدأ بالثانية
~~لفوتها ويكفر لتأخير الأولى وفي المعذور الخلاف
# ( وإن نذر أن يأتي بيت الله الحرام أو ) أن ( يذهب إليه أو يحجه أو يزوره
~~لزمه ذلك ) في حج أو عمرة كما تقدم ( إن شاء ماشيا وإن شاء راكبا ) لأنه لم
~~يلتزم أحدهما ( ولو نذر المشي إلى مسجد المدينة ) المنورة على ساكنها أفضل
~~الصلاة والسلام ( أو ) نذر المشي إلى المسجد ( الأقصى لزمه ذلك ) ليوفي
~~بنذره
# قال في الفروع مرادهم لغير المرأة لأفضلية بيتها ( وأن يصلي فيه ركعتين )
~~لأن المسجد غير المسجد الحرام إنما تقصد للصلاة
# ( وإن نذر إتيان مسجد سوى المساجد الثلاثة ماشيا أو راكبا لم يلزمه
~~إتيانه ) لحديث PageV06P283 لا تشد الرحال إلا إلى ثلاثة مساجد
# ( وإن نذر الصلاة فيه ) أي ms3429 فيما سوى المساجد الثلاثة ( لزمته الصلاة )
~~لحديث من نذر أن يطيع الله فليطعه ( فيصليها في أي مكان شاء ولا يلزمه
~~المشي إليه والصلاة فيه ) لحديث لا تشد الرحال إلا إلى ثلاثة مساجد
# ( وإن نذر المشي إلى بيت الله ولم يعين بيتا ) بلفظه ( ولم ينوه انصرف
~~إلى بيت الله الحرام ) لأنه المعهود فينصرف الإطلاق إليه ( وإن نذر طوافا )
~~وأطلق ( أو ) نذر ( سعيا ) وأطلق ( فأقله أسبوع ) لأنه المشروع ( وتقدم نذر
~~الصلاة في المساجد الثلاثة في باب الاعتكاف ) مفصلا ( وإن نذر رقبة فهي
~~التي تجزىء في الكفارة على ما تقدم في الظهار ) لأن المطلق يحمل على معهود
~~الشرع وهو الواجب في الكفارة ( إلا أن ينوي رقبة بعينها فيجزئه ما عينه )
~~لأن المطلق يتقيد بالنية كالقرينة اللفظية ( لكن لو مات المنذور المعين أو
~~أتلفه قبل عتقه لزمه كفارة يمين بلا عتق كما تقدم في الباب وإن نذر الطواف
~~على أربع طاف طوافين ) نص عليه سعيد عن ابن عباس ولخبر معاوية ابن خديج
~~الكندي أنه قدم على رسول الله صلى الله عليه وسلم ومعه أمه كبشة بنت معدى
~~كرب عمة الأشعث بن قيس فقالت يا رسول الله آليت أن أطوف بالبيت حبوا فقال
~~لها رسول الله صلى الله عليه وسلم طوفي على رجليك سبعين سبعا عن يديك وسبعا
~~عن رجليك أخرجه الدارقطني ( والسعي ) النذور على أربع ( كالطواف ) في ذلك
~~فيسعى على رجليه أسبوعين
# ( وكذا لو نذر طاعة على وجه منهي عنه كنذره صلاة عريانا أو ) نذره ( حجا
~~حافيا حاسرا أو نذرت ) المرأة ( الحج حاسرة ونحوه ) كالصلاة بثوب نجس (
~~فيفي بالطاعة على الوجه المشروع وتلغى تلك الصفة ) لما روى عكرمة أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم كان في سفر فحانت منه نظرة فإذا امرأة ناشرة شعرها قال
~~فمروها فلتختمر ومر برجلين مقرونين
# فقال أطلقا قرانكما ( ويكفر ) لا خلاله بصفة نذره وإن كان غير مشروع كما
~~لو كان أصل النذر غير مشروع ( وتقدم معناه ولا يلزم الوفاء بالوعد ) نص
~~عليه وقاله أكثر العلماء ( ويحرم بلا استثناء ) لقوله ms3430 تعالى @QB@ ولا تقولن
~~لشيء إني فاعل ذلك غدا إلا أن يشاء الله @QE@
# قال في الآداب الكبرى فلا يخبر عن شيء سيوجد إلا باعتبار جازم أو ظن
~~PageV06P284 راجح قال وتعليق الخبر فيها بمشيئة الله مستحب ولا يجب للأخبار
~~المشهور في تركه في الخبر والقسم انتهى
# قال في المبدع ومذهب مالك يلزم أي الوفاء بالوعد بسبب كمن قال تزوج
~~وأعطيك كذا واحلف لا تشتمني ولك كذا وإلا لم يلزمه
# تنبيهات لو قال إن ملكت عبد زيد فلله علي أن أعتقه بقصد القربة ألزم
~~بعتقه إذا ملكه وإذا نذر الحج عاجز عن الزاد والراحلة حال نذره لم يلزمه
~~شيء ثم إن وجدهما لزمه وإن نذر أربع ركعات بتسليمتين أو أطلق يجزي بتسليمة
~~كعكسه ولمن نذر صلاة جالسا أن يصليها قائما والعهد غير الوعد ويكون بمعنى
~~اليمين والأمان والذمة والحفظ والرعاية والوصية وغير ذلك قال ابن الجوزي في
~~قوله تعالى @QB@ وأوفوا بالعهد @QE@ عام فيما بينه وبين ربه
# والناس ثم قال الزجاج كل ما أمر الله تعالى به ونهى عنه فهو من الوعد
#
# | كتاب القضاء والفتيا
# ( والقضاء ) مصدر قضى يقضي فهو قاض إذا حكم وإذا فصل وإذا حكم وإذا أمضى
~~وإذا فرغ من الشيء وإذا خلق وقضى فلان وستقضى صار قاضيا ويسمى قاضيا لأنه
~~يمضي الأحكام ويحكمها ويكون قضى بمعنى أوجب و ( جمعه ) أي القضاء ( أقضية )
~~وجمع مع أنه مصدر باعتبار أنواعه ( وهو ) أي القضاء ( الإلزام ) بالحكم
~~الشرعي ( وفصل الخصومات ) والحكم إنشاء لذلك الإلزام إن كان فيه إلزام أو
~~للإباحة والإطلاق إن كان الحكم في الإباحة كحكم الحاكم بأن الموات إذا بطل
~~إحياؤه صار مباحا لجميع الناس قاله ابن قندس وفي الإختيارات الحاكم فيه
~~صفات ثلاثة فمن جهة الإثبات هو شاهد ومن جهة الأمر والنهي هو مفت ومن جهة
~~الإلزام بذلك هو ذو سلطان انتهى
# وأركان القضاء خمسة القاضي والمقضي به والمقضي فيه والمقضى له والمقضي
~~عليه
# والأصل فيه قوله تعالى @QB@ يا داود إنا جعلناك خليفة في الأرض فاحكم بين
~~الناس بالحق @QE@
# وقوله تعالى @QB@ فلا ms3431 وربك لا يؤمنون حتى يحكموك فيما شجر بينهم ثم لا
~~يجدوا في أنفسهم حرجا مما قضيت @QE@ PageV06P285 وقوله صلى الله عليه وسلم
~~إذا اجتهد الحاكم فأصاب فله أجران وإن أخطأ فله أجر
# متفق عليه
# من حديث عبد الله بن عمرو بن العاص وأجمع المسلمون على نصب القضاة للفصل
~~بين الناس
# ( وهو ) أي القضاء ( فرض كفاية كالإمامة ) العظمى
# قال أحمد لا بد للناس من حاكم لئلا تذهب حقوق الناس
# وقال الشيخ تقي الدين قد أوجب النبي صلى الله عليه وسلم تأمير الواحد في
~~الاجتماع القليل العارض في السفر وهو تنبيه على أنواع الاجتماع ( وإذا أجمع
~~أهل بلد على تركه أثموا ) قال ابن حمدان إن لم يحكموا في غيره لكن المخاطب
~~بنصب القضاة الإمام كما يأتي ( وولايته ) أي القضاء ( رتبة دينية ونصبة
~~شرعية وفيه فضل عظيم لمن قوي على القيام به وأداء الحق فيه )
# قال ابن مسروق لأن أحكم يوما بحق أحب إلي من أن أغزو سنة في سبيل الله (
~~قال الشيخ والواجب تخاذها ) أي ولاية القضاء ( دينا وقربة فإنها من أفضل
~~القربات ) والأعمال بالنيات وإنما لكل امرىء ما نوى
# ( وإنما فسد حال الأكثر لطلب الرياسة والمال بها انتهى وفيه ) أي القضاء
~~( خطر عظيم ووزر كبير لمن لم يؤد الحق فيه ) ولهذا في الحديث من جعل قاضيا
~~فقد ذبح بغير سكين
# رواه الترمذي وحسنه أي من تصدى للقضاء وتولاه فقد تعرض للذبح فليحذره
~~والذبح ههنا مجاز عن الهلاك فإنه من أسرع أسبابه قاله في حاشيته
# ( فمن عرف الحق ولم يقض به أو قضى على جهل ففي النار ومن عرف الحق وقضى
~~به ففي الجنة ) لحديث قاضيان في النار وقاض في الجنة
# ( ويجب على الإمام أن ينصب في كل أقليم قاضيا ) لأن الإمام هو القائم
~~بأمر الرعية المتكلم بمصلحتهم المسؤول عنهم فيبعث القضاة إلى الأمصار لفعل
~~النبي صلى الله عليه وسلم والصحابة وللحاجة إلى ذلك يتوقف الأمر على السفر
~~إلى الإمام فتضيع الحقوق لما في السفر من المشقة وكلفة النفقة
# وبعث النبي صلى الله ms3432 عليه وسلم قاضيا إلى اليمن وولى عمر شريحا قاضيا
~~للكوفة وكعب بن سور قضاء البصرة وغير ذلك
# والإقليم بكسر الهمزة أحد الأقاليم السبعة
# قال أبو منصور وليس بعربي محض ( و ) يجب على الإمام ( أن يختار لذلك
~~الأصلح لهم فيختار أفضلهم علما لأن القضاء بالشرع فرع من العلم به والأفضل
~~أثبت وأمكن وكذا من ورعه أشد لسكون النفس إلى ما يحكم به أعظم ( وإن لم
~~يعرف ) الإمام الأفضل ( سأل عمن يصلح ) قال تعالى @QB@ فاسألوا أهل الذكر
~~إن كنتم لا تعلمون @QE@ أفضل من يجد علما وورعا ) لأن الإمام PageV06P286
~~ينطر للمسلمين فيجب عليه اختيار
# ( فإن ذكر له ) أي الإمام ( من لا يعرفه أحضره وسأله ) ليكون على بصيرة
~~ولأنه ربما كان للمسؤول غرض غير المطلوب
# وكانوا يمتحنون العمال بالفرائض ونحوها من الغوامض ( فإن عرف عدالته )
~~ولاه ( وإلا بحث عنها فإذا عرفها ولاه ) وإلا لم يوله ألا عند الضرورة كما
~~يأتي ( ويأمره ) الإمام ( بتقوى الله وإيثار طاعته في سره وعلانيته و )
~~يأمره أيضا ( بتحري العدل والاجتهاد في إقامة الحق ) لأن ذلك تذكرة له بما
~~يجب عليه فعله وإعانة له في إقامة الحق وتقوية لقلبه وتنبيهه على اعتناء
~~الإمام بأمر الشرع وأهله ( ويكتب ) الإمام ( له ) أي القاضي ( بذلك عهدا )
~~إذا كان غائبا عنه فيكتب له بأنه ولاه وأنه يأمره بتقوى الله إلخ
# ( و ) يأمره ( أن يستخلف في كل صقع ) بضم الصاد أي ناحية ( أصلح من يقدر
~~عليه ) لهم لأن في ذلك خروجا من الخلاف في جواز الاستخلاف وتنبيها على
~~مصلحة رعية بلد القاضي وحثاله على اختيار الأصلح ( و ) يجب ( على من يصلح
~~له ) أي القضاء ( إذا طلب ولم يوجد غيره من يوثق به الدخول فيه إن لم يشغله
~~عما هو أهم منه ) لأن فرض الكفاية إذا لم يوجد من يقوم به تعين عليه كغسل
~~الميت ونحوه
# ( ولا يجب عليه ) أي على من يصلح للقضاء ( طلبه ) ولو لم يوجد غيره
# لما روى أنس قال رسول الله صلى الله عليه وسلم من سأل القضاء وكل إلى
~~نفسه ومن ms3433 أجبر عليه نزل ملك يسدده
# رواه الخمسة إلا النسائي وفي رواية أخرى من بتغى القضاء وسأل فيه شفعاء
~~وكل إلى نفسه ومن أكره عليه أنزل عليه ملك يسدده
# قال الترمذي هذا حديث حسن غريب ( ومن لا يحسنه ) أي القضاء ( ولم تجتمع
~~فيه شروطه حرم عليه الدخول فيه ) لعدم صحة قضائه فيعظم الغرر والضرر ( ومن
~~كان من أهله ) أي القضاء ( ويوجد غيره مثله ) في الأهليه ( فله أن يليه ولا
~~يجب عليه ) الدخول فيه لأنه لم يتعين عليه ( والأولى أن لا يجب إذا طلب )
~~إذن لما فيه من الخطر والمشقة الشديدة ولما في تركه من السلامة
# وذلك طريقة السلف وقد أراد PageV06P287 عثمان تولية ابن عمر القضاء فأبى
~~( ويكره له طلبه ) أي القضاء ( وكذلك الإمارة ) لقول النبي صلى الله عليه
~~وسلم لعبد الرحمن بن سمرة لا تسأل الإمارة فإنك إن أعطيتها عن مسألة وكلت
~~إليها
# وإن أعطيتها من غير مسألة أعنت عليها
# متفق عليه
# ( وطريقة السلف الامتناع ) طلبا للسلامة ( وإن لم يمكنه القيام بالواجب
~~لظلم السلطان أو غيره حرم ) عليه الدخول فيه ( وتأكد الامتناع ) من الإجابة
~~إليه ( ويحرم بذل المال في ذلك ) أي في نصبه قاضيا ( ويحرم أخذه ) أي أخذ
~~المال على تولية القضاء ( و ) يحرم ( طلبه وفيه مباشرة أهل له ) ولو كان
~~الطالب أهلا للقضاء لما فيه من إيذاء القائم به
# فإن لم يكن فيه مباشر أهل لم يحرم طلبه قال الماوردي فإن كان أكثر قصده
~~إزالته أثيب
# وإن كان ليختص بالنظر أبيح فإن ظن عدم تمكينه فالاحتمالان ( وتصح تولية
~~مفضول مع وجود أفضل ) منه لأن المفضول من الصحابة كان يولي مع وجود الفاضل
~~مع الاشتهار والتكرار ولم ينكر ذلك أحد فكان إجماعا
# وتصح أيضا تولية حريص عليها بلا كراهة ( ولا تثبت ولاية القضاء إلا
~~بتولية الإمام أو نائبه ) لأن ولاية القضاء من المصالح العامة فلم تجز إلا
~~من جهة الإمام كعقد الذمة ولأن الإمام صاحب الأمر والنهي وهو واجب الطاعة
~~مسموع الكلمة ( ومن شروط صحتها ) أي ولاية القضاء ( معرفة المولي ) بكسر ms3434
~~اللام ( كون المولى ) بفتحها ( على صفة تصلح للقضاء ) لأن مقصود القضاء لا
~~يصلح إلا بذلك ولأن الأصل العدم فلا تجوز توليته مع عدم العلم بأهليته كما
~~لا تجوز توليته مع عدم العلم بصلاحيته ( و ) من شرط صحتها ( تعيين ما يوليه
~~المحكم فيه من الأعمال ) كمصر ونواحيها ( والبلدان ) كالمحلة ونحوها ليعلم
~~محل ولايته فيحكم فيه ولا يحكم في غيره ولأنه عقد ولاية يشترط فيه الإيجاب
~~والقبول فلا بد من معرفة المعقود عليه كالوكالة ( و ) من شرط صحتها (
~~مشافهته بالولاية في المجلس ) إن كان حاضرا ( ومكاتبته بها ) إن كان غائبا
~~لأن التولية تحصل بذلك كالتوكيل وحينئذ يكتب له عهدا بما ولاه لأن النبي
~~صلى الله عليه وسلم كتب لعمرو بن حزم حين بعثه إلى اليمن وكتب عمر إلى أهل
~~الكوفة أما بعد فإني قد بعثت لكم عمارا أميرا وعبد الله قاضيا
# ( في البعد ) أي مكاتبته بها في البعد ( وإشهاد عدلين على توليته فيقرأ )
~~الإمام ( أو نائبه عليهما العهد أو يقرأه غيره بحضرته ليمضيا معه إلى بلد
~~توليته فيقيما له الشهادة ويقول ) الإمام أو نائبه ( لهما اشهدا
~~PageV06P288 على أني قد وليته قضاء البلد الفلاني وتقدمت عليه بما يشتمل
~~هذا العهد عليه ) أي إذا كان البلد الذي ولاه فيه بعيدا لا يستفيض إليه
~~الخبر بما يكون في بلد الإمام ( ولا تصح الولاية بمجرد الكتابة من غير
~~إشهاد ) عدلين عليها لأن العلم لا يصح إلا بذلك ( وإن كان البلد ) الذي
~~ولاه فيه ( قريبا من بلد الإمام ليستفيض إليه ما يجري في بلد الإمام نحو أن
~~يكون بينهما خمسة أيام فما دونهما جاز أن يكتفي بالاستفاضة دون الشهادة
~~كالكتابة والإشهاد ) أي كما يكتفي بالاستفاضة عن الكتابة وعن الأشهاد لأن
~~العلم بالولاية يحصل بذلك
# وأطلق الأزجي وستفاضة وظاهره مع البعد
# قال في الفروع وهو متجه ( ولا تشترط عدالة المولي بكسر اللام ولو كان
~~نائب الإمام ) لأن ولاية الإمام الكبرى تصح من كل بر وفاجر فتصح ولايته
~~كالعدل ولأنها لو عتبرت في المولي أفضى إلى تعذرها بالكلية فيما ms3435 إذا كان
~~غير عدل ( وألفاظ التولية الصحيحة سبعة وليتك الحكم وقلدتك ) الحكم (
~~واستنبتك ) في الحكم ( واستخلفتك ) في الحكم ( ورددت إليك ) الحكم ( وفوضت
~~إليك ) الحكم ( وجعلت إليك الحكم فإذا وجد أحدها ) أي هذه الألفاظ السبعة (
~~وقبل المولى الحاضر في المجلس أو ) قبل ( الغائب بعده ) أي بعد المجلس ( أو
~~شرع الغائب في العمل نعقدت ) الولاية لأن هذه الألفاظ تدل على ولاية القضاء
~~دلالة لا تفتقر معها إلى شيء آخر
# قال في المبدع ويصح القبول بالشروع في العمل في الأصح
# انتهى وظاهره أنه لا فرق بين الحاضر والغائب وهو واضح ( والكناية نحو
~~عتمدت عليك وعولت عليك ووكلت إليك وأسندت الحكم إليك فلا تنعقد ) الولاية
~~بكناية منها ( حتى تقترن بها قرينة نحو فحكم أو فتول ما عولت ) فيه ( عليك
~~وما أشبهه ) لأن هذه الألفاظ تحتمل التولية وغيرها من كونه يأخذ برأيه أو
~~غير ذلك فلا تنصرف إلى التولية إلا بقرينة تنفي الاحتمال
#
# | فصل ( وتفيد ولاية الحكم العامة )
# أي التي لم تخص بحالة دون حالة فصل الخصومات وما عطف عليه ( ويلزم )
~~القاضي ( بها ) أي بسبت الولاية العامة ( فصل الخصومات واستيفاء الحق ممن
~~هو عليه ودفعه إلى ربه ) لأن المقصود من القضاء ذلك ولهذا قال أحمد تذهب
~~حقوق الناس ( والنظر في PageV06P289 أموال اليتامى والمجانين والسفهاء )
~~لأن ترك ذلك يؤدي إلى ضياع أموالهم ( والحجر على من يرى الحجر عليه لسفه أو
~~فلس ) لأن الحجر يفتقر إلى نظر وجتهاد فلذلك كان مختصا به ( والنظر في
~~الوقوف ) التي ( في عمله ) أي ولايته ( لتجري بإجرائها على شرط الواقف )
~~لأن الضرورة تدعو إلى إجرائها على شرطه سواء كان له ناظر خاص أو لم يكن (
~~وتنفيذ الوصايا ) لأن الميت محتاج إلى ذلك كغيره ( وتزويج النساء اللاتي لا
~~ولي لهن ) لقوله صلى الله عليه وسلم فإن اشتجروا فالسلطان ولي من لا ولي له
# والقاضي نائبه ( وإقامة الحدود ) لأنه صلى الله عليه وسلم كان يقيمها
~~والخلفاء من بعده ( وإقامة الجمعة بالإذن في إقامتها ونصب إمامها
# وكذا العيد ) لأن الخلفاء كانوا يقيمونها ( ما لم يخصا ms3436 بإمام ) من جهة
~~السلطان أو الواقف ذكره ابن حمدان ( والنظر في مال الغائب ) لئلا يضيع (
~~وجباية الخراج وأخذ الصدقة ) أي الزكاة ( إن لم يخصا بعامل ) من جهة الإمام
~~قياسا على ما تقدم ( والنظر في مصالح عمله بكف الأذى عن طرقات المسلمين
~~وأفنيتهم ) لأنه مرصد للمصالح ( وتصفح حال شهوده وأمنائه ليستبقي ويستبدل
~~من يصلح ) أي يستبقي من يصلح ويستبدل من ثبت جرحه كما في المقنع والمنتهى
~~وغيرهما لأن العادة في القضاء ذلك فعند إطلاق الولاية تنصرف إاى ما جرت به
~~العادة ( قال في التبصرة ويستفيد الاحتساب على الباعة والمشترين وإلزامهم
~~بالشرع ) وفي المنتهى لا يستفيد ذلك لأن العادة لم تثبت بتولي القضاة لذلك
# ( قال الشيخ ما يستفيده بالولاية لا حد له شرعا بل يتلقى من الألفاظ
~~والأحوال والعرف ) لأن كل ما لم يحد شرعا يحل على العرف كالحرز والقبض (
~~ولا يحكم ) القاضي في غير محله ( ولا يسمع بينة في غير عمله وهو ) في الأصل
~~ما يجمع بلدانا أو قرى متفرقة كالعراق ونواحيه والمراد هنا ( محل حكمه )
~~الذي ولي ليحكم فيه سواء كان يجمع بلدانا أو قرى متفرقة أو بلدا أو محلا
~~معينا من البلد كما أوضحته في الحاشية ( فإن فعل ) أي حكم أو ولي أو سمع
~~بينة في غير عمله ( لغى ) ذلك لأنه لم يصادف ولاية ( وتجب إعادة الشهادة
~~كتعديلها ) في محل الحكم لأنه موضع نفوذ حكمه ( وله ) أي القاضي ( طلب
~~الرزق من بيت المال لنفسه وأمنائه وخلفائه ) لأن عمر رزق شريحا في كل شهر
~~مائة درهم ورزق ابن مسعود نصف شاة كل يوم وإذا جاز له الطلب لنفسه جاز لمن
~~هو في معناه ( مع الحاجة وعدمها ) لأن أبا بكر لما ولي الخلافة فرضوا له كل
~~يوم درهمين وفرض PageV06P290 عمر لزيد وغيره وأمر بفرض الرزق لمن تولى
~~القضاء ولاته لو لم يجز فرض الرزق لتعطلت وضاعت الحقوق ( فإن لم يجعل له )
~~أي القاضي ( شيء وليس له ما يكفيه
# وقال للخصمين لا أقضي بينكما إلا بجعل جاز ) في الأصح قاله في المغني ms3437
~~والشرح ( ولا يجوز الاستئجار على القضاء ) لأنه يختص أن يكون فاعله من أهل
~~القربة ولا يعمله إنسان عن غيره وإنما يقع عن نفسه ( وللمفتي أخذ الرزق من
~~بيت المال ) لأن الإفتاء من المصالح العامة كالأذان ( ولو تعين عليه أن
~~يفتي ولا كفاية لم يأخذ ) من المستفتى لأنه اعتياض عن واجب عليه ولا يجوز (
~~من أخذ رزقا ) من بيت المال ( لم يأخذ ) من المستفتى أجرة لفتياه ولا لحظه
~~لاستعنائه بالرزق ( وإلا ) أي وإن لم يأخذ رزقا ( أخذ أجرة حظه ) فقط ( و )
~~يجب ( على الإمام أن يفرض من بيت المال لمن نصب نفسه لتدريس العلم والفتوى
~~في الأحكام ما يغنيه عن التكسب ) لدعائه الحاجة إلى القيام بذلك والانقطاع
~~له وهو في معنى الإمامة والقضاء
#
# | فصل ( ويجوز أن يوليه الإمام عموم النظر
# في عموم العمل بأن يوليه القضاء ) في سائر الأحكام ( في كل البلدان و )
~~يجوز ( أن يوليه ) الإمام ( خاصا في أحدهما ) أي القضاء والعمل ( أو ) أن
~~يوليه خاصا ( فيهما ) أي في القضاء والعمل ( فيوليه النظر في بلد ) خاص (
~~أو محلة خاصة فينفذ قضاؤه في أهله ومن طرأ إليه ) لأن الطارىء إليه يعطى
~~حكم أهله بدليل أن الدماء الواجبة لأهل مكة يجوز تفريقها في الطارىء إليها
~~كأهلها ( ولكن لو أذنت له في تزويجها ) من الأولى لها وهي في عمله ( فلم
~~يزوجها حتى خرجت من عمله لم يصح تزويجه ) لها ما دامت خارجة عن عمله لأنها
~~حالة التزويج لم تكن في عمله فلم يكن له عليها ولاية
# ( كما لو أذنت له في غير عمله ) أن يزوجها ولا يصح ( ولو دخلت بعد ) ذلك
~~( إلى عمله ) لأن إذنها له في غير عمله ولا عبرة به لعدم ولايته عليها في
~~غير عمله فلم يصح تزويجه لها كما لو لم تدخل إلى عمله ( فإن قالت ) للقاضي
~~في غير عمله ( إذا حصلت في عملك فقد أذنت لك ) أن تزوجني ( فزوجها ) بعد
~~حصولها ( في عمله صح ) تزويجه لها ( بناء على جواز تعليق PageV06P291
~~الوكالة بالشرط ) والإذن في معنى الوكالة وليس وكالة ms3438 كما تقدم في النكاح
~~لأنها لا تملك عزله ( أو يجعل ) الإمام أو نائبه ( إليه ) أي القاضي (
~~الحكم في المداينات خاصة أو ) الحكم ( في قدر من المال لا يتجاوزه أو يفوض
~~إليه عقود الأنكحة دون غيرها ) في بلد خاص أو جميع البلدان لأن الخبرة من
~~التولية إلى الإمام فكذا في صفتها وله الاستنابة في الكل فكذا في البعض
# وقد صح أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يستنيب أصحابه كلا في شيء فولى
~~عمر القضاء وبعث عليا قاضيا باليمن
# وكان يرسل بعضهم لقبض الزكاة وغيرها وكذا الخلفاء من بعده ( ويجوز أن
~~يولي ) الإمام قاضيا ( من غير مذهبه ) لأن على القاضي أن يجتهد رأيه في
~~قضائه
# ( وإن نهاه عن الحكم في مسألة فله الحكم بها ) هذا أحد وجهين أطلقهما في
~~الرعاية قال في الإنصاف قلت الصواب الجواز انتهى
# قلت فيفرق بين ما إذا ولاه ابتداء شيئا خاصا وبين ما إذا ولاه ثم نهاه عن
~~شيء ( ويجوز أن يولي ) من له الولاية ( قاضيين فأكثر في بلد واحد يجعل لكل
~~واحد منهما عملا سواء كان المولي الإمام أو القاضي ) ولى ( خلفاءه مثل أن
~~يجعل إلى أحدهما الحكم بين الناس و ) يجعل ( إلى الآخر عقود الأنكحة ) لأن
~~الإمام كامل الولاية فوجب أن يملك ذلك إذ لا ضرر فيه كتولية القاضي الواحد
~~( فإن جعل إليهما ) أي القاضيين ( عملا واحدا جاز ) له ذلك ( فيحكم كل واحد
~~بجتهاده ) لأنها نيابة فجاز جعلها لاثنين كالوكالة ولأنه يجوز للقاضي أن
~~يستخلف خليفتين في موضع واحد فالإمام أولى ( وليس ) ل ( لقاضي ) ا ( لآخر
~~الاعتراض عليه ) أي على رفيقه ( ولا نقض حكمه ) كما لو كان كل واحد منهما
~~بعمل خاص ( فإن تنازع خصمان في الحكم عند أحدهم قدم قول الطالب ) وهو
~~المدعي على المدعى عليه ( ولو ) كان الطالب يريد الدعوى ( عند نائب ) لأن
~~الحق له في تعيين القاضي ( فلو تساويا ) أي الخصمان ( في الدعوى كالمدعيين
~~اختلفا في ثمن مبيع باق عتبر أقرب الحاكمين إليهما ) لأنه لا حاجة إلى
~~التكلف للأبعد منهما ( فإن ms3439 استويا ) أي الحاكمان في القرب ( أقرع بينهما )
~~أي بين الخصمين إذا طلب كل واحد منهما قاضيا لعدم الترجيح بدون القرعة (
~~ولا يجوز أن يقلد القضاء لواحد على أن يحكم بمذهب بعينه ) لقوله تعالى @QB@
~~فاحكم بين الناس بالحق @QE@
# والحق لا يتعين في مذهب وقد يظهر الحق في غير ذلك المذهب ( فإن فعل ) أي
~~ولاه على أن يحكم بمذهب PageV06P292 بعينه ( بطل الشرط ) وصحت الولاية
~~كالشروط الفاسدة في البيع ( وعمل الناس على خلافه كما يأتي قريبا قال الشيخ
~~من أوجب تقليد إمام بعينه استتيب فإن تاب وإلا قتل وإن قال ينبغي ) أي
~~تقليد إمام بعينه ( كان جهلا ضالا قال ومن كان متبعا للإمام فخالفه في بعض
~~المسائل لقوة الدليل أو يكون أحدهما أعلم أو أتقى فقد أحسن ولم يقدح في
~~عدالته ) بلا نزاع ( قال وفي هذه الحال ) أي حال قوة الدليل أو كون أحدهما
~~أعلم أو أتقى ( يجوز ) تقليد من اتصف بذلك ( عند أئمة الإسلام بل يجب وأن )
~~الإمام ( أحمد نص عليه ) انتهى
# ( ويجوز أن يفوض الإمام إلى إنسان توليه القضاء ) أي أن يولي القضاة (
~~وليس له ) أي لمن ولاه الإمام تولية القضاء ( أن يولي نفسه ولا والده ولا
~~ولده كما لو وكله في الصدقة بمال لم يجز له أخذه ولا دفعه إلى هذين ) كما
~~تقدم في الوكالة ( فإن مات المولي بكسر اللام أو عزل المولى بفتحها ) أي
~~اللام ( مع صلاحيته لم تبطل ولايته كما لو عزل الإمام لأنه ) أي القاضي (
~~نائب المسلمين لا نائبه ) فلا ينعزل بموته ولا عزله ولأنه عقد لمصلحة
~~المسلمين كما لو عقد الولي النكاح على موليته ثم مات أو فسخه ( وكذا كل عقد
~~لمصلحة المسلمين كوال ومن ينصبه ) الإمام ( لجباية مال ) كخراج وزكاة (
~~وصرفه وأمير جهاد وكيل بيت المال ومحتسب قاله الشيخ ) قال في المبدع وهو
~~ظاهر كلام غيره وجزم به في المنتهى
# ( وقال ) الشيخ ( الكل لا ينعزل بانعزال المستنيب وموته حتى يقوم غيره
~~مقامه نتهى ) لأن فيه ضررا ( ولا يبطل ما فرضه فارض في المستقبل ) أي لو ms3440
~~قدر القاضي نفقة أو كسوة أو نحوهما ثم مات أو عزل لم يبطل فرضه في المستقبل
~~بموته ولا بعزله
# ولا يجوز لأحد تغييره ما لم يتغير السبب لأن فرضه حكم وأحكامه لا تبطل
~~بالموت ولا بالعزل ( ولا ينعزل ) القاضي ( حيث صح عزله قبل علمه بالعزل
~~فليس كوكيل ) لأن الحق في الولاية لله وإن قلنا هو وكيل والنسخ في حقوق
~~الله لا يثبت قبل العلم كما قلنا في المشهور إن نسخ الحكم لا يثبت في حق من
~~لم يبلغه وفرقوا بينه وبين الوكيل بأن أكثر ما في الوكيل بثبوت الضمان وذلك
~~لا ينافي الجهل
# بخلاف الحكم فإن فيه الإثم وذلك ينافي الجهل كذلك الأمر والنهي وهذا هو
~~المنصوص عن الإمام أحمد قاله في الاختيارات ( فإن كان المستنيب قاضيا فعزل
~~نوابه أو زالت ولايته بموت أو عزل أو غيره كما لو اختل فيه بعض شروطه
~~نعزلوا ) لأنهم نوابه أشبهوا الوكيل وهذا بخلاف من ولاه الإمام قاضيا فإنه
~~يتعلق به قضايا الناس وأحكامهم عنده PageV06P293 وعند نوابه بالبلدان فيشق
~~ذلك على المسلمين
# قلت وعلى هذا فنواب الأمير كالوالي والمحتسب ونحوهما ممن ولايته منه
~~ينعزلون بعزله ( ومن عزل نفسه نعزل ) قاضيا كان أو غيره وسواء كانت ولايته
~~من الإمام أو غيره لأنه وكيل
# ( ولو أخبر بموت قاضي بلد فلولي غيره ) وكان ( فبان ) المخبر عنه ( حيا
~~لم ينعزل ) لأنها كالمعلقة على صحة الأخبار وكذا كل ما رتب على أنها فاسدة
~~( ويستحب ) للإمام ( أن يجعل للقاضي أن يستخلف ) خروجا من خلاف من منعه منه
~~بلا إذن ( وإن نهاه ) أي نهى الإمام القاضي ( عن الاستخلاف لم يكن له أن
~~يستخلف ) غيره لأن ولايته قاصرة ( وإن أطلق ) الإمام فلم يأمره بالاستخلاف
~~ولم ينهه عنه ( فله ) أي القاضي ( ذلك ) قال في الاختيارات نص الإمام على
~~أن للقاضي أن يستخلف من غير إذن الإمام فرقا بينه وبين الوكيل وجعلا له
~~كالوصي انتهى
# وجزم به في المستوعب وقدمه في الشرح وقيل له ذلك فيما لا يباشره مثله
~~عرفا أو يشق وهذا الثاني ms3441 جزم به المصنف في الوكالة تبعا للتنقيح وقال عنه
~~هناك في الإنصاف إنه المذهب وقد نقلنا كلامه في الحاشية
# فإن استخلف في موضع ليس له الاستخلاف فحكمه حكم من لم يول
# ويشترط أهلية التائب لما نواه ( ويصح ) تعليق ( تولية قضاء و ) تولية (
~~إمارة ) بلد أو سرية ونحوها ( بشرط ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم علق
~~ولاية الإمارة بعد زيد على شرط فكذا ولاية الحكم ( فإذا قال المولى من نظر
~~في الحكم في البلد الفلاني من فلان وفلان فهو خليفتي أو نفذ ولايته لم
~~تنعقد لمن ينظر ) منهما ( لجهالة المولى منهما ) لأنه لم يعين بالولاية
~~واحدا منهما كما لو قال بعتك أحد الثوبين ( وإن قال ) الإمام ( وليت فلانا
~~وفلانا فمن نظر منهما فهو خليفتي انعقدت لمن سبق منهما النظر ) لأنه ولاهما
~~جميعا ثم عين السابق منهما
#
# | فصل ( ويشترط في القاضي عشر صفات
# أن يكون بالغا عاقلا ) لأن غيرهما لا ينفذ قوله في نفسه فلئلا ينعقد في
~~غيره أولى وهما يستحقان الحجر عليهما والقاضي يستحقه على غيره وبين
~~الحالتين منافاة ( ذكرا ) لقوله صلى الله عليه وسلم لن يفلح قوم ولوا أمرهم
~~امرأة
# ولأن المرأة ناقصة العقل قليلة الرأي PageV06P294 ليست أهلا لحضور محافل
~~الرجال ( حرا ) لأن العبد منقوص برقه مشغول بحقوق سيده وكالإمامة العظمى (
~~لكن تصح ولاية عبد إمارة سرية وقسم صدقة و ) قسم ( فيء وإمامة صلاة ) غير
~~جمعة وعيد ( وأن يكون مسلما ) لأن الكفر يقتضي إذلال صاحبه والقضاء يقتضي
~~احترامه وبينهما منافاة ولأنه يشترط في الشهادة فهنا أولى ( عدلا ولو تائبا
~~من قذف ) نص عليه ( فلا تجوز تولية فاسق ولا من فيه نقص يمنع ) قبول (
~~الشهادة ) لقوله تعالى @QB@ إن جاءكم فاسق بنبأ فتبينوا @QE@
# ولا يجوز أن يكون الحاكم ممن لا يقبل قوله ويجب التبيين عند حكمه
~~وكالشهادة ( وأن يكون سميعا ) لأن الأصم لا يسمع كلام الخصمين ( بصيرا )
~~لأن الأعمى لا يميز المدعي من المدعى عليه والمقر من المقر له ( ناطقا )
~~لأن الأخرس لا يمكنه النطق بالحكم ولا يفهم جميع الناس إشارته ( مجتهدا ms3442 )
~~إجماعا ذكره ابن حزم
# ولأنهم أجمعوا على أنه لا يحل لحاكم ولا لمفت تقليد رجل لا يحكم ولا يفتي
~~إلا بقوله لأن فاقد الاجتهاد إنما يحكم بالتقليد والقاضي مأمور بالحكم بما
~~أنزل الله
# ولا المفتي لا يجوز أن يكون عاميا مقلدا فالحاكم أولى ( ولو ) كان جتهاده
~~( في مذهب إمامه ) إذ لم يوجد غيره ( لضرورة ) لكن في الإفصاح إن الإجماع
~~انعقد على تقليد كل من المذاهب الأربعة وأن الحق لا يخرج عنهم ثم ذكر أن
~~الصحيح في هذه المسألة أن قول من قال إنه لا يجوز تولية مجتهد فإنه إنما
~~عني به ما كانت الحال عليه قبلي استقرارا عليه هذه المذاهب
# وقال الموفق في خطبة المفتي النسبة إلى إمام في الفروع كالأئمة الأربعة
~~ليست بمذمومة فإن اختلافهم رحمة واتفاقهم حجة قاطعة ( واختار في الإفصاح
~~والرعاية أو مقلدا )
# قال في الإنصاف ( وعليه عمل الناس من مدة طويلة وإلا تعطلت أحكام الناس
~~وكذا المفتي ) قال ابن يسار ما أعيب من يحفظ خمس مسائل لأحمد يفتي بها
~~وظاهر نقل عبد الله مفت غير مجتهد ذكره القاضي وحمله الشيخ تقي الدين على
~~الحاجة ( فيراعي كل منهما ألفاظ إمامه و ) يراعي من أقواله PageV06P295 (
~~متأخر يقلد كبار مذهب في ذلك ويحكم به ولو اعتقد خلافه لأنه مقلد ) ولا
~~يخرج عن الظاهر عنه ( قال الشيخ منصب الاجتهاد ينقسم ) أي يقبل الانقسام
~~بأن يكون مجتهدا في شيء دون شيء ( حتى لو ولاه في المواريث لم يجب أن يعرف
~~إلا الفرائض والقضايا وما يتعلق بذلك وإن ولاه عقود الأنكحة وفسخها لم يجب
~~أن يعرف إلا ذلك وعلى هذا فقضاة الأطراف يجوز أن لا يقضوا في الأمور الكبار
~~كالدماء والقضايا المشكلة وعلى هذا لو قال قض فيما نعلم كما يقول له فيما
~~تعلم جاز ويبقى ما لا يعلم خارجا عن ولايته انتهى
# ومثله لا تقض فيما مضى له عشر سنين ونحوه ) لخصوص ولايته ( ويحرم الحكم
~~والفتيا بالهوى إجماعا وليحذر المفتي أن يميل في فتياه مع المستفتي أو مع
~~خصمه مثل أن ms3443 يكتب في جوابه ما هو له ) فقط ( دون أن يكتب ما هو عليه ) فقط
~~( ونحو ذلك ) بل يكتب ما له وما عليه لأنه العدل وأداء الأمانة فيما علمه
~~الله ( وليس له أن يبتدىء في مسائل الدعاوى والبينات بذكر وجوه المخالص
~~منها ) لأن ذلك ميل مع أحدهما ( وإن سأله بأي شيء تندفع دعوى كذا وكذا
~~وبينة كذا وكذا لم يجب لئلا يتوصل ) السائل ( بذلك إلى إبطال حق وله أن
~~يسأله عن حاله فيما دعى عليه فإذا شرحه ) المستفتي ( له ) أي للمفتي ( عرفه
~~بما فيه من دافع وغير دافع ) ليكون على بصيرة ( ويحرم الحكم والفتيا بقول
~~أو وجه من غير نظر في الترجيح إجماعا ويجب أن يعمل بموجب اعتقاده فيما له
~~وعليه إجماعا قاله الشيخ ولا يشترط كون القاضي كاتبا ) لأنه صلى الله عليه
~~وسلم كان أميا وليس من ضرورة الحكم كونه كاتبا ( أو ) أي ولا يشترط أيضا
~~كونه ( ورعا أو زاهدا أو يقظا أو مثبتا للقياس أو حسن الخلق والأولى كونه
~~كذلك ) أي كاتبا ورعا زاهدا يقظا مثبتا للقياس حسن الخلق لأنه أكمل ( قال
~~الشيخ الولاية لها ركنان القوة والأمانة فالقوة في الحكم ترجع إلى العلم
~~بالعدل وتنفيذ الحكم والأمانة ترجع إلى خشية الله ) تعالى ( قال وشروط
~~القضاء تعتبر حسب الإمكان ويجب تولية الأمثل فالأمثل قال وعلى هذا يدل كلام
~~) الإمام ( أحمد وغيره فيولى للعدم أنفع الفاسقين وأقلهما شرا وأعدل
~~المقلدين وأعرفهما بالتقليد وهو كما قال ) وإلا لتعطلت الأحكام وختل النظام
~~( والشاب المتصف بالصفات المعتبرة كغيره لكن الأسن أولى مع التساوي ) في
~~الصفات المعتبرة وولي النبي صلى الله عليه وسلم عتاب بن أسيد مكة وهو ابن
~~إحدى وعشرين سنة ( ويرجح أيضا بحسن الخلق ) وتقدم ( و ) يرجح ( من كان أكمل
~~في PageV06P296 الصفات السابق ذكرها لترجحه بكماله ( و ) يجوز أن ( يولى
~~المولي ) أي المعتق ( مع أهليته ) لأنه صار حرا أشبه حر الأصل ( وما يمنع
~~التولية ابتداء يمنعها دواما إذا طرأ ذلك عليه لفسق أو زوال عقل ) فينعزل
~~بذلك
# لأن وجود العقل والعدالة ونحوها ms3444 شرط في صحة الولاية فتبطل بزواله لفقد
~~شرطها ( إلا فقد السمع والبصر فيما ثبت عنده ) أي القاضي ( في حال سمعه
~~وبصره فلم يحكم به حتى عمى أو طرش فإن ولاية حكمه باقية فيه ) لأنه إنما
~~منع الأعمى والأصم ابتداء
# لأن الأعمى لا يميز بين المدعي والمدعى عليه كما سبق والأصم لا يعرف ما
~~يقال فلا يمكنه الحكم
# فإذا كان قد عرفهما قبل العمى وسمع منهما قبل الصمم وثبت عنده المحكوم
~~عليه من الخصم واللفظ لم يمنع العمى والصمم الحكم
# لأن فقدهما ليس من مقدمات الاجتهاد فيصح الحكم منه مستندا إلى حال السمع
~~والبصر بخلاف غيرهما من الفسق والجنون والردة ونحوها
# ( ولو مرض مرضا يمنع القضاء تعين عزله ) قدمه في الفروع ( وقال الموفق
~~والشارح ينعزل بذلك ويتعين على الإمام عزله نتهى ) أي منعه إقامة غيره (
~~والمجتهد ) مأخوذ من الاجتهاد وهو استفراغ الفقيه الوسع لتحصيل ظن بحكم
~~شرعي ( من يعرف من كتاب الله ) تعالى ( وسنة رسوله صلى الله عليه وسلم
~~الحقيقة ) أي اللفظ المستعمل في وضع أول ( والمجاز ) أي اللفظ المستعمل في
~~غير وضع أول
# زاد بعضهم على وجه يصح ( والأمر ) أي القول المقتضي طاعة المأمور بفعل
~~المأمور به ( والنهي ) أي اقتضاء الكف عن فعل لا بقول كف ( والمجمل ) أي ما
~~لا يفهم منه عند الإطلاق شيء ( والمبين ) أي المخرج من حيز الإشكال إلى حيز
~~التجلي والوضوح ( والمحكم ) أي اللفظ المتضح المعنى ( والمتشابه ) مقابله
~~إما لاشتراك أو لظهور تشبيه ( والخاص ) المقصور من العام على بعض مسمياته (
~~والعام ) ما دل على مسميات باعتبار اشتركت فيه مطلقا ( والمطلق ) ما دل على
~~شائع في جنسه ( والمقيد ) ما دل على شيء معين ( والناسخ ) أي الرافع لحكم
~~شرعي ( والمنسوخ ) ما رتفع شرعا بعد ثبوته شرعا ( والمستثنى ) أي المخرج
~~بإلا أو ما في معناها ( والمستثنى منه ) هو العام المخصوص بإخراج بعض ما دل
~~عليه بإلا أو ما في معناها ( ويعرف من السنة صحيحها ) وهو ما نقله العدل
~~الضابط عن مثله من غير شذوذ ولا علة ( من سقيمها ) وهو ms3445 ما لم يوجد فيه شروط
~~الصحة كالضعيف والمنقطع والمنكسر والشاذ وغيرها ( ومتواترها ) هو الخبر
~~الذي نقله جمع لا يتصور تواطؤهم على الكذب مشوبا في ذلك PageV06P297 طرفاه
~~ووسطه والحق أنه لا ينحصر في عدد بل يستدل بحصول العلم على حصول العقل
~~والعلم الحاصل عنه ضروري في الأصح ( من آحادها ) وهو ما عدا المتواتر
# وليس المراد به أن يكون رواية واحد بل كل ما لم يبلغ التواتر فهو آحاد (
~~ومرسلها ) وهو قول غير الصحابي قال رسول الله صلى الله عليه وسلم ( ومتصلها
~~) أي ما تصل إسناده وكان كل واحد من رواته سمعه ممن فوقه سواء كان مرفوعا
~~أو موقوفا ( ومسندها ) ما اتصل إسناده من رواية إلى منتهاه
# وأكثر استعماله فيما جاء عن النبي صلى الله عليه وسلم ( ومنقطعها ) أي ما
~~تصل إسناده على أي وجه كان الانقطاع ( مما له تعلق بالأحكام خاصة ) وظاهره
~~أنه لا يجب عليه حفظ القرآن وإنما يتعين عليه حفظ خمسمائة آية كالمتعلقة
~~بالأحكام كما نقله المعظم
# لأن المجتهد هو من يعرف الصواب بدليله كالمجتهد في القبلة ولكل مما ذكرنا
~~دلالة لا يمكن معرفتها إلا بمعرفته فوجب معرفة ذلك لتعرف دلالته وتوقف
~~الاجتهاد على معرفة ذلك ( ويعرف ما اجتمع عليه مما اختلف فيه ) لئلا يؤديه
~~جتهاده إلى قول يخرج عن الإجماع وعن أقوال السلف ( و ) يعرف ( القياس ) وهو
~~رد فرع إلى أصل ( و ) يعرف ( حدوده ) أي القياس على ما ذكر في أصول الفقه (
~~وشروطه ) وبعضها يرجع إلى الأصل وبعضها إلى الفرع وبعضها إلى العلة (
~~وكيفية استنباطه ) على الكيفية المذكورة في محالها ( و ) يعرف ( العربية )
~~أي اللغة العربية من حيث ختصاصها بأحوال هي الأعراب لا توجد في غيرها من
~~اللغات ( المتداولة بالحجاز والشام والعراق وما يواليها ) ليعرف به ستنباط
~~الأحكام من أصناف علوم الكتاب والسنة ( وكل ذلك مذكور في أصول الفقه وفروعه
~~فمن عرف ذلك أو أكثره ورزق فهما صلح للفتيا والقضاء ) لأن العالم بذلك
~~يتمكن من التصرف في العلوم الشرعية ووضعها في مواضعها
# قال أبو محمد الجوزي من حصل ms3446 أصول الفقه وفروعه فمجتهد ولا يقلد أحدا
#
# | فصل في أحكام تتعلق بالفتيا
# ( كان السلف ) رحمهم الله تعالى ( يأبون الفتيا ويشددون فيها ويتدافعونها
~~)
# قال PageV06P298 النووي روينا عن عبد الرحمن بن أبي ليلى قال أدركت عشرين
~~ومائة من أصحاب رسول الله صلى الله عليه وسلم يسأل أحدهم عن المسألة فيردها
~~هذا إلى هذا وهذا إلى هذا حتى ترجع إلى الأول
# وفي رواية ما منهم من يحدث بحديث إلا ود أن أخاه كفاه إياه ولا يستفتى عن
~~شيء إلا ود أن أخاه كفاه الفتيا
# ( وأنكر ) الإمام ( أحمد وغيره على من يهجم على الجواب ) لخبر أجرؤكم على
~~الفتيا أجرؤكم على النار
# ( وقال ) أحمد ( لا ينبغي أن يجيب في كل ما يستفتى فيه
# وقال إذا هاب الرجل شيئا لا ينبغي أن يحمل على أن يقول
# وقال لا ينبغي للرجل أن يعرض نفسه للفتيا حتى يكون فيه خمس خصال
# إحداها أن تكون له نية ) أي أن يخلص في ذلك لله تعالى ولا يقصد رياسة ولا
~~نحوها ( فإن لم يكن له نية لم يكن عليه نور ولا على كلامه نور ) إذ الأعمال
~~بالنيات ولكل امرىء ما نوى
# ( الثانية أن يكون له حلم ووقار وسكينة ) وإلا لم يتمكن من فعل ما تصدى
~~له من بيان الأحكام الشرعية
# ( الثالثة أن يكون قويا على ما هو فيه وعلى معرفته ) وإلا فقد عرض نفسه
~~لعظيم
# ( الرابعة الكفاية وإلا أبغضه الناس فإنه إذا لم تكن له كفاية حتاج إلى
~~الناس وإلى الأخذ مما في أيديهم ) فيتضررون منه ( الخامسة معرفة الناس أي
~~ينبغي له ) أي للمفتي ( أن يكون بصيرا بمكر الناس وخداعهم ولا ينبغي له أن
~~يحسن الظن بهم بل يكون حذرا فطنا مما يصورونه في سؤالاتهم ) لئلا يوقعوه في
~~المكروه ويؤيده حديث حترسوا من الناس بسوء الظن وأخبر أخاك البكري ولا
~~تأمنه
# ( والمفتي من يبين الحكم الشرعي ) ويخبر به ( من غير إلزام والحاكم يبينه
~~) أي الحكم الشرعي ( ويلزم به ) فامتاز بالإلزام
# قال الخطيب وينبغي للإمام أن يتصفح أحوال المفتيين فمن صلح للفتيا ms3447 أقره
~~ومن لا يصلح منعه ونهاه أن يعود وتواعده بالعقوبة إن عاد وطريق الإمام إلى
~~معرفة من يصلح للفتوى أن يسأل علماء وقته ويعتمد أخبار الموثقين بهم ثم روى
~~بإسناده عن مالك
# قال ما أفتيت حتى شهد لي سبعون أني أهل لذلك وفي رواية ما أفتيت حتى سألت
~~من هو أعلم مني هل تراني موضعا لذلك قال مالك ولا ينبغي لرجل أن يرى نفسه
~~أهلا لشيء حتى يسأل من هو أعلم منه ( ويحرم أن يفتي في حال لا ) يجوز أن (
~~يحكم فيها كغضب ونحوه ) كحر مفرط وبرد مفرط وملل ونحوه مما يغير الفكر (
~~فإن أفتى ) في ذلك الحال ( وأصاب ) الحق ( صح ) جوابه PageV06P299 ( وكره
~~وتصح فتوى العبد والمرأة والأمي والأخرس المفهوم الإشارة أو الكتابة )
# كخبرهم ( وتصح ) الفتيا ( مع أخذ النفع ودفع الضرر ومن العدو وأن يفتي
~~أباه وأمه وشريكه و ) سائر ( من لا تقبل شهادته له ) كزوجته ومكاتبته
# لأن القصد بيان الحكم الشرعي وهو لا يختلف وليس منه إلزام بخلاف الحاكم (
~~ولا تصح ) الفتيا ( من فاسق لغيره وإن كان مجتهدا ) لأنه ليس بأمين على ما
~~يقول وفي أعلام الموقعين قلت الصواب جواز ستفتاء الفاسق إلا أن يكون معلنا
~~بفسقه داعيا إلى بدعته ( لكن يفتي ) المجتهد الفاسق ( نفسه ) لأنه لا يتهم
~~بالنسبة إلى نفسه ( ولا يسأله ) أي الفاسق ( غيره ) لعدم حصول المقصود
~~والوثوق به ( ولا تصح ) الفتيا ( من مستور الحال ) وفي المبدع تصح فتيا
~~مستور الحال في الأصح ( والحاكم كغيره في الفتيا ) فيما يتعلق بالقضاء
~~وغيره ( ويحرم تساهل مفت ) في الفتيا ( وتقليد معروف به ) أي بالتساهل في
~~الفتيا ( قال الشيخ لا يجوز ستفتاء إلا من يفتي بعلم أو عدل
# انتهى )
# لأن أمر الفتيا خطر فينبغي أن يحتاط
# ( وليس لمن نتسب إلى مذهب إمام ) إذا استفتى ( في مسألة ذات قولين أو
~~وجهين بأن يتخير ويعمل بأيهما شاء ) بل يراعي ألفاظ الأمة ومتأخرهما
~~وأقربهما من الكتاب والسنة
# ( وتقدم في الباب ويلزم المفتي تكرير النظر عند تكرار الواقعة ) كالمجتهد
~~في القبلة يجتهد لكل صلاة وأما ms3448 العامي إذا وقعت مسألة فسأل عنها ثم وقعت له
~~ثانيا
# فلم أر لأصحابنا فيها شيئا وقال القاضي أبو الطيب الشافعي يلزمه السؤال
~~الأول ثانيا إلا أن تكون مسألة يكثر وقوعها ويشق عليه إعادة السؤال عنها
# فلا يلزمه ذلك ويكفيه السؤال الأول للمشقة نقله عن النووي في شرح المذهب
~~وقال في موضع آخر لا يلزمه في الأصح
# لأنه قد عرف الحكم الأول والأصل ستمرار المفتي عليه
# نتهى
# وهذا ظاهر كلام أصحابنا
# ( وإن حدث ما لا قول فيه ) للعلماء ( تكلم فيه حاكم ومجتهد ومفت ) فيرده
~~إلى الأصل والقواعد ( وينبغي له ) أي للمفتي ( أن يشاور من عنده ممن يثق
~~بعلمه إلا أن يكون في ذلك إفشاء سر السائل أو تعريضه للأذى أو ) يكون فيه (
~~مفسدة لبعض الحاضرين ) فيخفيه إزالة لذلك ( وحقيق به ) أي المفتي ( أن يكثر
~~الدعاء بالحديث الصحيح اللهم رب جبريل وميكائيل وإسرافيل فاطر السموات
~~والأرض عالم الغيب والشهادة أنت تحكم بين عبادك فيما كانوا فيه يختلفون
~~هدني لما اختلفت فيه من الحق بإذنك إنك تهدي من تشاء إلى صراط مستقيم
~~PageV06P300
# ويقول إذا أشكل عليه شيء يا معلم إبراهيم علمني ) للخبر ( وفي آداب
~~المفتي ليس له أن يفتي في شيء من مسائل الكلام مفصلا بل يمنع السائل وسائر
~~العامة من الخوض في ذلك أصلا ) قال في المبدع ولا تجوز الفتوى في علم
~~الكلام بل نهي السائل عنه والعامة أولى ويأمل الكل بالإيمان المجمل وما
~~يليق بالله تعالى ولا يجوز التقليد فيما يطلب به الجزم ولا إثباته بدليل
~~ظني ولا الاجتهاد فيه ويجوز فيما يطلب فيه الظن وإثباته بدليل ظني
~~والاجتهاد فيه ( وله ) أي المفتي ( تخيير من ستفتاه بين قوله وقول مخالفه )
~~لأن المستفتي يجوز له أن يتخير وإن لم يخيره وقد سئل أحمد عن مسألة في
~~الطلاق فقال إن فعل حنث فقال السائل إن أفتاني إنسان لا أحنث قال تعرف حلقة
~~المدنيين قال فإن أفتوني حل قال نعم
# ( ولا يلزم جواب ما لم يقع ) لخبر أحمد عن ابن عمر لا تسألوا عما ms3449 لم يكن
~~فإن عمر نهى ذلك
# ( لكن يستحب إجابته ) أي السائل عما لم يقع لئلا يدخل في خبر من كتم علما
~~سئله الحديث
# ( ولا ) يلزم ( جواب ما لا يحتمله السائل ) قال البخاري قال علي حدثوا
~~الناس بما يعرفون أتريد أن يكذب الله ورسوله
# وفي مقدمة مسلم عن ابن مسعود ما أنت بمحدث قوما حديثا لا تبلغه عقولهم
~~إلا كان فتنة لبعضهم
# ( ولا ) يلزم جواب ( ما لا يقع فيه ) لخبر أحمد عن ابن عباس أنه قال عن
~~الصحابة ما كانوا يسألون إلا عما ينفعهم
# وسئل أحمد عن ياجوج ومأجوج أمسلمون هم فقال للسائل أحكمت العلم حتى تسأل
~~عن ذا وسئل عن مسألة في اللعان فقال سل رحمك الله عما بتليت به ( وإن جعل
~~له ) أي للمفتي ( أهل بلد رزقا ويتفرغ لهم جاز ) له أخذه والأرزاق معروف
~~غير لازم لجهة معينة
# قال القرافي ولا يورث بخلاف الأجرة قال وباب الأرزاق أدخل في باب الإحسان
~~وأبعد عن باب المعاوضة وباب الإجارة أبعد عن باب المسامحة وأدخل في باب
~~المكاسبة ( وله ) أي المفتي ( قبول هدية والمراد لا ليفتيه بما يريده مما
~~لا يفتي به غيره ) أي غير المهدى ( وإلا ) أي وإن أخذها ليفتيه بما يريده
~~مما لا يفتي به غيره ( حرمت ) عليه الهدية ( ومن عدم مفتيا في بلده وغيره
~~فله حكم ما قبل الشرع ) على الخلاف هل الأصل في الأشياء الحظر أو الإباحة
~~أو الوقف ( وقيل متى خلت البلد من مفت حرم السكنى فيها ) قال النووي والأصح
~~لا يحرم إن أمكن الذهاب إلى مفت ( وله ) أي المفتي ( رد الفتيا إن خاف
~~غائلتها أو كان في البلد من يقوم مقامه ) PageV06P301 في الفتيا لأن
~~الإفتاء في حقه مع وجود من يقوم مقامه سنة ( وإلا ) أي وإن لم يكن في البلد
~~من يقوم مقامه ( لم يجز ) له رد الفتيا لتعينها عليه والتعليم كذلك كما ذكر
~~معناه النووي في شرح التهذيب ( لكن إن كان الذي يقوم مقامه معروفا عند
~~العامة مفتيا وهو جاهل تعين الجواب على العالم ) لتعين ms3450 الإفتاء عليه إذن (
~~قال في عيون المسائل الحكم يتعين بولايته ) أي الحكم ( حتى لا يمكنه رد
~~محتكمين إليه ويمكنه رد من يستشهره وإن كان محتملا شهادة فنادر أن لا يكون
~~سواه ) أي معه متحملا لتلك الشهادة فلا يتعين عليه أداؤها إذ يمكن نيابة
~~غيره ( وأما في الحكم ف ) أنه ( لا ينوب البعض عن البعض ولا يقول لمن ارتفع
~~إليه مض إلى غيري من الحكام نتهى ) أي ولو كان في البلد من يقوم مقامه لما
~~يلزم على جواز تدافع الحكومات من الحقوق ( ومن قوي عنده مذهب غير إمامه )
~~لظهور الدليل معه ( أفتي به ) أي بما ترجح عنده من مذهب غير إمامه ( وأعلم
~~السائل ) بذلك ليكون على بصيرة في تقليده ( قال ) الإمام ( أحمد إذا جاءت
~~المسألة ليس فيها أثر ) أي حديث مرفوع ولا موقوف لأن قال الصحابي عنده حجة
~~إذا لم يخالفه غيره ( فأفت فيها بقول الشافعي ذكره النووي في تهذيب الأسماء
~~واللغات في ترجمة الشافعي ) وفي المبدع قال أحمد في رواية المروذي إذا سئلت
~~عن مسألة لم أعرف فيها خبرا قلت فيها بقول الشافعي لأنه إمام عالم من قريش
# وقد قال صلى الله عليه وسلم يملأ الأرض علما
# ( ويجوز له ) أي للمفتي ( العدول عن جواب المسؤول عنه إلى ما هو أنفع
~~للسائل ) قال تعالى @QB@ يسألونك عن الأهلة قل هي مواقيت للناس والحج @QE@
# ( و ) يجوز للمفتي ( أن يجيبه بأكثر مما سأله ) عنه لقوله صلى الله عليه
~~وسلم وقد سئل عن ماء البحر هو الطهور ماؤه الحل ميتته
# ( و ) للمفتي ( أن يدله ) أي المستفتي ( على عوض ما منعه عنه وأن ينهيه
~~على ما يجب الاحتراز عنه ) لأن ذلك من قبيل الهداية لدفع المضار ( وإذا كان
~~الحكم مستغربا وطأ قبله ) أي مهد له أي ذكر للحكم شيئا يوضح ويبين به الحكم
~~المذكور ووطأ قبله ( ما هو كالمقدمة له ) ليزيل ستغرابه ( وله الحلف على
~~ثبوت الحكم أحيانا ) قال تعالى @QB@ قل إي وربي إنه لحق @QE@
# وقال جل ذكره @QB@ فورب السماء والأرض إنه لحق مثل ما أنكم ms3451 تنطقون @QE@
~~PageV06P302
# والسنة شهيرة بذلك وقوله أحيانا حتراز من الإفراط في الحلف فإنه مكروه (
~~وله أن يكذلك مع جواب من تقدمه بالفتيا فيقول جوابي كذلك والجواب صحيح وبه
~~أقول ) طلبا للاختصار مع حصول المقصود ( إذا علم صواب جوابه وكان أهلا )
~~للفتيا ( وإلا ) أي وإن لم يعلم صوابه ( شتغل بالجواب معه في الورقة وإن لم
~~يكن ) من تقدم المفتي ( أهلا ) للفتيا ( لم يفت معه لأنه تقرير لمنكر وإن
~~لم يعرف المفتي اسم من كتب فله أن يمتنع من الفتيا معه خوفا مما قلناه ) أي
~~من أن يكون غير أهل تقريرا للمنكر ( والأولى أن يشير على صاحب الرقعة
~~بإبدالها ) إذا جهل المفتي قبله فيها ( فإن أبى ذلك ) أي إبدالها ( أجابه
~~شفاها ) بلا كتابة ( وإذا كان هو المبتدىء بالإفتاء في الرقعة كتب في
~~الناحية اليسرى لأنه أمكن وإن كتب في ) الجانب ( الأيمن أو الأسفل جاز ولا
~~يكتب فوق البسملة ) حتراما لاسم الله تعالى ( وعليه أن يختصر جوابه ) لأن
~~الزيادة على ما يحصل به المقصود إشغال الرقعة بلا حاجة إليه وقد لا يرضى
~~ربها بذلك ودلالة الحال إنه إنما أذن في قدر الحاجة ( ولا بأس لو كتب )
~~المفتي ( بعد جوابه كما في الرقعة زاد السائل من لفظه كذا ) وكذا والجواب
~~عنه كذا وكذا ) لأنه إخبار بالواقع ( وإن أنجز جهل ) المفتي ( لسان السائل
~~) أي لغته ( أجزأت ترجمة واحد ثقة ) كالإخبار بالقبلة وغيرها بخلاف الترجمة
~~عند الحاكم فحكمها كالشهادة ويأتي ( وإن رأى ) المفتي ( لحنا فاحشا في
~~الرقعة ) المكتوب فيها السؤال ( أو ) رأى بها ( خطأ يحيل المعنى أصلحه )
~~لأن إجابته تتوقف على ذلك لفهم المقصود ( وينبغي ) للمفتي ( أن يكتب الجواب
~~بخط واضح وسطا ويقارب سطوره وخطه لئلا يزور أحد عليه ثم يتأمل الجواب بعد
~~كتابته خوفا من غلط أو سهو ويستحب أن يكتب في فتواه الحمد لله وفي آخرها
~~والله أعلم ونحوه وكتبه فلان الحنبلي أو الشافعي ونحوه ) كالمالكي والحنفي
~~آقتداء بمن سلف ( وإذا رأى خلال السطور أو في آخرها بياضا يحتمل أن يلحق به
~~ما يفسد الجواب ms3452 فليحترز منه فإما أن يأمره بكتابة غير الورقة أو يشغله بشيء
~~) ليأمن من الزيادة ( وينبغي ) للمفتي ( أن يكون جوابه موصولا بآخر سطر في
~~الورقة ولا يدع بينهما فرجة خوفا من أن يكتب السائل فيها غرضا له ضارا وإن
~~كان في موضع الجواب ورقة ملزوقة كتب على موضع الالتزاق وشغله بشيء ) لئلا
~~يحل اللزق PageV06P303 ويوصل برقعة أخرى
# قلت فإن كان غير ملتزق وطلب منه الكتابة ليلزق لم يجب لئلا يلزق بغير ما
~~سئل عنه مما يخالف في الحكم ( وإذا سئل ) المفتي ( عن شرط واقف لم يفت
~~بإلزام العمل به حتى يعلم هل الشرط معمول به في الشرع أو من الشروط التي لا
~~تحل مثل أن يشرط أن تصلى الصلوات في التربة المدفون بها ) الواقف ( ويدع
~~المسجد أو يشعل بها ) أي التربة ( قنديلا أو سراجا ) لأن ذلك محرم كما تقدم
~~في الجنائز ( أو وقف مدرسة أو رباطا أو زاوية وشرط أن المقيمين بها من أهل
~~البدع كالشيعة والخوارج والمعتزلة والجهمية والمبتدعين في أعمالهم كأصحاب
~~الإشارات والملاذن وأهل الحيات وأشباه الذباب المشتغلين بالأكل والشرب
~~والرقص ) فلا يجوز أن يعمل بالشرط المذكور فضلا عن وجوب تباعه ( ولا يجوز
~~أن يفتي فيما يتعلق باللفظ ) كالطلاق والعتاق والأيمان والأوارير ( بما
~~عتاده هو من فهم تلك الألفاظ دون أن يعرف عرف أهلها والمتكلمين بها بل
~~يحملها على ما اعتادوه وعرفوه وإن كان ) الذي عتادوه ( مخالفا لحقائقها
~~الأصلية ) اللغوية لما تقدم في الأيمان أن العرفي يقدم على الحقيقة
~~المهجورة ( وإذا عتدل عنده قولان من غير ترجيح ) أي وكان من أهل الاجتهاد (
~~فقال القاضي يفتي بأيهما شاء ) وتقدم ليس لمن نتسب لمذهب إمام أن يتخير
~~مسألة ذات قولين ( ومن أراد كتابة على فتيا أو ) أن يكتب ( شهادة لم يجز أن
~~يكبر خطه ولا أن يوسع السطور بلا إذن ولا حاجة ) لأنه غير مأذون فيه لفظا
~~ولا عرفا ( ويكره أن يكون السؤال بخطه ) أي المفتي و ( لا ) يكره أن يكون (
~~بإملائه وتهذيبه وإذا كان في رقعة الاستفتاء مسائل فحسن أن ms3453 يرتب الجواب على
~~ترتيب الأسئلة ) ليحصل التناسب ( وليس له أن يكتب الجواب على ما يعلمه من
~~صورة الواقعة إذا لم يكن في الرقعة تعرض له بل يذكر جوابه في الرقعة ) فإن
~~أراد الجواب على خلاف ما فيها فليقل وإن كان الأمر كذا فجوابه كذا
# قلت وإن السائل بتغيير الرقعة فهو أولى ( ولا يجوز إطلاقه في الفتيا في
~~اسم مشترك إجماعا ) قاله ابن عقيل ( بل عليه التفصيل ) في الجواب ( فلو سئل
~~) المفتي ( هل له الأكل في رمضان بعد طلوع الفجر فلا بد أن يقول يجوز بعد
~~الفجر الأول لا الثاني وأرسل ) الإمام ( أبو حنيفة إلى أبي يوسف يسأله عمن
~~دفع ثوبا إلى قصار فقصره وجحده هل له أجرة إن عاد وسلمه إلى ربه وقال ) أبو
~~حنيفة ( إن قال ) أبو يوسف ( نعم أو لا أخطأ ففطن أبو يوسف وقال إن قصره
~~قبل جحوده فله ) الأجرة لأنه PageV06P304 قصره لربه ( وبعده ) أي وإن قصره
~~بعد جحوده ( لا ) أجرة له ( لأنه قصره لنفسه وسأل أبو الطيب ) الطبري (
~~قوما ) من أصحابه ( عن بيع رطل تمر برطل تمر فقالوا يجوز فخطأهم فقالوا لا
~~فخطأهم ) فخجلوا ( فقال إن تساويا كيلا جاز ) فهذا يوضح خطأ المطلق في كل
~~ما يحتمل التفصيل
# قال ابن مفلح عن قول ابن عقيل المذكور كذا قال ويتوجه عمل بعض أصحابنا
~~بظاهره انتهى
# قلت ولم يزل العلماء يجيبون بحسب ما يظهر لهم من المتبادر إلى الفهم
~~ويؤيده حديث جبريل عن الإسلام والإيمان والإحسان ولم يستفصله النبي صلى
~~الله عليه وسلم هل السؤال عن حقائقها أو شروطها أو أركانها ونحو ذلك من
~~متعلقاتها ( ولا يجوز ) للمفتي ( أن يلقي السائل في الحيرة مثل أن يقول في
~~مسألة في الفرائض تقسم على فرائض الله ) تعالى ( أو يقول فيها ) أي المسألة
~~التي سئل عنها ( قولان ونحوه ) مما لا ينافيه ( بل يبين له بيانا مزيلا
~~للإشكال ) لأن الفتيا تبيين الحكم كما تقدم ( لكن ليس عليه ) أي المفتي (
~~أن يذكر المانع في الميراث من الكفر وغيره ) كالرق وختلاف الدين ( وكذلك في ms3454
~~بقية العقود من الإجارة والنكاح وغير ذلك ) كالبيع والصلح ونحوهما ( فلا
~~يجب ) على المفتي ( أن يذكر الجنون والإكراه ونحو ذلك ) من الصغر وعدم
~~معرفة المبيع ونحوه عملا بالظاهر وهو الصحة ( والعامي يخير في فتواه فيقول
~~) المفتي ( مذهب فلان كذا ) وتقدم أن العامي يتخير وإن لم يخير وإن لم
~~يخيره المفتي ( ويقلد العامي من عرفه عالما عدلا أو رآه منتصبا ) للتدريس
~~والإفتاء ( معظما ) لأن ذلك يدل على فضله ( ولا يقلد من عرفه جاهلا عند
~~العلماء ويكفيه ) أي العامي ( قوله عدل خبير ) بما أفتاه فيه كسائر الأخبار
~~الدينية ( قال ابن عقيل يجب سؤال أهل الفقه والخبر ) لقوله تعالى @QB@
~~فاسألوا أهل الذكر إن كنتم لا تعلمون @QE@
# ( فإن جهل عدالته لم يجز تقليده ) لأنه لم يتحقق شرط جواز التقليد (
~~ويقلد ) المجتهد العدل ولو ( ميتا وهو كالإجماع في هذه الأعصار وقبلها )
~~لأن قوله باق في الإجماع كالحاكم والشاهد لم يبطل حكمه ولا شهادته بموته
~~قال الشافعي المذاهب لا تموت بموت أربابها قال النووي في شرح المهذب وليس
~~له أي للعامي التمذهب بمذهب أحد الصحابة رضي الله تعالى عنهم وغيرهم من
~~الأولين وإن كانوا أعلم وأعلى درجة ممن بعدهم لأنهم لم يتفرغوا PageV06P305
~~لتدوين العلم وضبط أصوله وفروعه فليس لأحد منهم مذهب محرر مقرر ( ويحفظ
~~المستفتي الأدب مع المفتي ويجله ) لأن العماء ورثة الأنبياء ( ولا يومي
~~بيده في وجهه ولا يقل ) و ( ما مذهب إمامك في كذا وما تحفظ في كذا أو
~~أفتاني غيرك أو ) أفتاني ( فلان بكذا أو قلت أنا ) كذلك ( أو وقع لي ) كذلك
~~( أو إن كان جوابك موافقا فكتب ) ونحو ذلك مما ينافي الأدب
# ( لكن إن علم ) المفتي ( غرض السائل في شيء لم يجز ) له ( أن يكتب ) في
~~رقعته ( بغيره ) لأنه يفسد عليه رقعته ويحوجه إلى إبدالها ( ويكره )
~~للمستفتي ( أن يسأله ) أي المفتي ( في حال ضجر أو هم أو ) عند ( قيامه أو
~~نحوه ) كنعاسه وكل ما يشغل الفكر ( ولا يطالبه بالحجة ) أي لا يطالب
~~المستفتي من المفتي الدليل على ما قاله لأن فيه تهاما ms3455 له ( ويجوز تقليد
~~المفضول من المجتهدين ) مع وجود أفضل منه لأن المفضول من الصحابة والسلف
~~كان يفتى مع الفاضل منهم مع الاشتهار والتكرار ولم ينكر ذلك أحد فكان
~~إجماعا
# وقال صلى الله عليه وسلم أصحابي كالنجوم بأيهم اقتديتم اهتديتم وفيهم
~~الأفضل من غيره
# وأيضا العامي لا يمكنه الترجيح لقصوره عنه
# فائدة لا يجوز التقليد في معرفة الله تعالى والتوحيد والرسالة ذكره
~~القاضي وابن عقيل وأبو الخطاب وذكره عن عامة العلماء وذكره غيره أنه قول
~~جمهور العلماء وستدل لذلك بأمره تعالى بالتدبر والتفكر
# وفي صحيح ابن حبان لما نزل قوله تعالى @QB@ إن في خلق السماوات والأرض
~~واختلاف الليل والنهار لآيات لأولي الألباب @QE@
# قال ويل لمن قرأهن ولم يتدبرهن ويل له ويل له والإجماع على وجوب معرفة
~~الله تعالى ولا تحصل بتقليد لجواز كذب المخبر واستحالة حصوله لمن قلد في
~~حدوث العالم وكمن قلد في قدمه ولأن التقليد لو أفاد علما فإما بالضرورة وهو
~~باطل وإما بالنظر فيستلزم الدليل والأصل عدمه والعلم يحصل بالنظر وحتمال
~~الخطأ لعدم تمام مراعاة القانون الصحيح ولأن الله تعالى PageV06P306 ذم
~~التقليد بقوله تعالى @QB@ إنا وجدنا آباءنا على أمة @QE@
# وهي فيما يطلب للعلم فلا يلزم في الفروع قال في شرح المنتهى ( ولزوم
~~التمذهب بمذهب ومتناع الانتقال إلى غيره الأشهر عدمه )
# قال الشيخ تقي الدين العامي عليه أن يلتزم مذهبا معينا يأخذ بعزائمه
~~ورخصه وفيه وجهان لأصحاب أحمد وهما وجهان لأصحاب الشافعي والجمهور من هؤلاء
~~وهؤلاء لا يحبون ذلك والذين يوجبون يقولون إذا التزمه لم يكن له أن يخرج
~~عنه ما دام ملتزما له أو ما لم يتبين له أن غيره أولى بالالتزام منه ولا
~~ريب أن التزام المذاهب والخروج عنها إن كان لغير أمر ديني مثل أن يلتمس
~~مذهبا لحصول غرض دنيوي من مال أو جاه ونحو ذلك فهذا مما لا يحمد عليه بل
~~يذم عليه في نفس الأمر ولو كان ما انتقل إليه خيرا مما انتقل عنه وهو
~~بمنزلة من يسلم ولا يسلم إلا لغرض دنيوي أو ms3456 يهاجر من مكة إلى المدينة
~~لامرأة يتزوجها ودنيا يصيبها
# وأما إن كان انتقاله من مذهب إلى مذهب لأمر ديني فهو مثاب على ذلك بل
~~واجب على كل أحد إذا تبين له حكم الله ورسوله في أمر أن لا يعدل عنه ولا
~~يتبع أحدا في مخالفة الله تعالى ورسوله
# فإن الله تعالى فرض طاعته وطاعة رسوله على كل أحد في كل حال نتهى وفي
~~الرعاية من التزم مذهبا أنكر عليه مخالفته بلا دليل ولا تقليد سائغ ولا عذر
~~ومراده بقوله بلا دليل إذا كان من أهل الاجتهاد
# وقوله ولا تقليد سائغ أي لعالم أفتاه إذا لم يكن أهلا للاجتهاد
# وقوله ولا عذر أي يبيح له ما فعله فينكر عليه حينئذ لأنه يكون متبعا
~~لهواه
# وقال في موضع آخر يلزم كل مقلد أن يلتزم بمذهب معين في الأشهر ولا يقلد
~~غيره
# وقيل بلى وقيل ضرورة ( ولا يجوز له ) أي للمفتي ( ولا لغيره تتبع الحيل
~~المحرمة والمكروهة ولا تتبع الرخص لمن أراد نفعه فإن تتبع ذلك ) أي الحيل
~~المكروهة والمحرمة والرخص ( فسق وحرم ستفتاؤه وإن حسن قصده ) أي لمفتي ( في
~~حيلة جائزة لا شبهة فيها ولا مفسدة لتخلص المستفتي بها من حرج جاز كما أرشد
~~النبي صلى الله عليه وسلم بلالا رضي الله عنه إلى بيع التمر بدراهم ثم
~~يشتري بالدراهم تمرا آخر فيتخلص من الربا ) بذلك وهذا إذا كان قبض الدراهم
~~فاشترى PageV06P307 في ذمته بدراهم من جنس الأولى وعلى صفتها فتحل المقاصة
~~ويتخلص من الربا
# وأما إذا اشترى بعين تلك الدراهم قبل قبضها مما يشاركه في العلة كما تقدم
~~في البيع ( وإذا استفتى واحدا أخذ ) المستفتي ( بقوله ويلزمه ) الأخذ بقوله
~~( بالتزامه ) قال في شرح التحرير لو أفتى المقلد مفت واحد وعمل به المقلد
~~لزمه قطعا وليس له الرجوع عنه إلى فتوى غيره في تلك الحادثة بعينها إجماعا
~~نقله ابن الحاجب والهندي وغيرهما
# وإن لم يعلم به فالصحيح من المذهب أنه يلزمه بالتزامه
# قال ابن مفلح في أصوله هذا الأشهر ( ولو سأل ) العامي ms3457 ( مفتيين فأكثر
~~فاختلفا عليه تخير ) صححه في الإنصاف وقال الموفق في الروضة لزمه الأخذ
~~بقول الأفضل في علمه ودينه وقال الطوفي في مختصرها
# والظاهر الأخذ بقول الأفضل في علمه ودينه وفي أعلام الموقعين يجب عليه
~~يتحرى ويبحث عن الراجح بحسبه وهو أرجح المذاهب السبعة
# نتهى
# والقول الأول اختاره القاضي وأبو الخطاب
# قال وهو ظاهر كلام أحمد وقطع به المجد في موضع من المسودة وقدمه صاحب
~~الفروع في أصله ( فإن لم يجد إلا مفتيا واحدا لزمه قبوله ) كما لو حكم عليه
~~به ولا يتوقف ذلك على التزامه ولا سكون نفسه إلى صحته ( وله العمل بخط
~~المفتي وإن لم يسمع الفتوى من لفظه إذا عرف أنه خطه ) لأنه صلى الله عليه
~~وسلم كان يكتب لعماله وولاته وسعاته ويعملون بذلك ولدعاء الحاجة إليه بخلاف
~~الحاكم
# قلت ومن ذلك العمل بكتب الأئمة إذا علم أنها خطهم أو نقلها الثقة عن خطهم
#
# | فصل ( وإن تحاكم شخصان إلى رجل للقضاء
# بينهما فحكم نفذ حكمه في المال والقصاص والحد والنكاح واللعان وغيرها حتى
~~مع وجود قاض فهو كحاكم الإمام ) لما روى أبو شريح أن رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم قال له إن الله هو الحكم فلم تكنى أبا الحكم قال إن قومي كانوا
~~إذا اختلفوا في شيء أتوني فحكمت بينهم فرضي الفريقان
# قال فما أحسن هذا فمن أكبر ولدك قال شريح قال فأنت أبو PageV06P308 شريح
# أخرجه النسائي وعنه صلى الله عليه وسلم من حكم بين اثنين تحاكما إليه
~~وارتضيا به فلم يعدل بينهما بالحق فعليه لعنة الله رواه أبو بكر ولولا أن
~~حكمه يلزمهما لما لحقه هذا الذم ولأن عمر وأبيا تحاكما إلى زيد بن ثابت
~~وتحاكم عثمان وطلحة إلى جبير بن مطعم ولم يكن أحد منهما قاضيا ( ويلزم من
~~كتب إليه ) المحكم ( بحكمه القبول و ) يلزمه ( تنفيذه ) لأنه حاكم نافذ
~~الأحكام فلزمه قبوله ( كحاكم الإمام
# ولا يجوز نقض حكمه فيما لا ينقض ) فيه ( حكم من له ولاية ) من إمام أو
~~نائبه كما يأتي بيانه ( ولكل ms3458 واحد من الخصمين الرجوع عن تحكيمه قبل شروعه
~~في الحكم ) لأنه لا يلزم حكمه إلا برضا الخصمين
# أشبه رجوع الموكل عن التوكيل قبل التصرف فيما وكل فيه و ( لا ) يصح رجوع
~~أحدهما ( بعده ) أي بعد شروعه في الحكم ( وقبل تمامه ) كرجوع الموكل بعد
~~صدور ما وكل فيه من وكيله ( وقال الشيخ وإن حكم أحدهما خصمه أو حكما مفتيا
~~في مسألة اجتهادية جاز وقال يكفي وصف القصة ) أي وإن لم تكن دعوى ( وقال
~~العشر صفات التي ذكرها في المحرر في القاضي لا تشترط فيمن يحكمه الخصمان )
~~وينبغي أن يشهد عليهما بالرضا به قبل حكمه لئلا يجحد المحكوم عليه منهما (
~~وقال في عمد الأدلة بعد ذكر التحكيم وكذا يجوز أن يتولى مقدمو الأسواق
~~والمساجد الواسطات والصلح عند الفورة والمخاصمة وصلاة الجنازة وتفويض
~~الأموال إلى الأوصياء وتفرقة زكاته بنفسه وإقامة الحدود على رقيقه وخروج
~~طائفة إلى الجهاد والقيام بأمر المساجد والأمر بالمعروف والنهي عن المنكر
~~والتعزير لعبيد وإماء وأشباه ذلك )
# قلت وفي بعض ذلك ما لا يخفى على المتأمل
#
# | باب آداب القاضي
# بفتح الهمزة والدال يقال أدب الرجل بكسر الدال وضمها لغة إذا صار أديبا
~~في خلق أو علم ( وهو ) أي الأدب ( أخلاقه التي ينبغي ) له ولغيره ( التخلق
~~بها ) والمقصود من هذا الباب بيان ما يجب على القاضي أو يسن له أن يأخذ به
~~نفسه وأعوانه PageV06P309 من الآداب والقوانين التي تنضبط بها أمور القضاء
~~وتحفظهم من الميل والزيغ ( والخلق ) بضم اللام ( صورته الباطنة ) وهي نفسه
~~وأوصافها ومعانيها والثواب والعقاب يتعلقان بأوصاف الصورة الباطنة أكثر مما
~~يتعلقان بأوصاف الصورة الظاهرة
# قال الحافظ ابن حجر حسن الخلق اختيار الفضائل وترك الرذائل ( ينبغي ) أي
~~يسن ( أن يكون ) القاضي ( قويا من غير عنف ) لئلا يطمع فيه الظالم والعنف
~~ضد الرفق ( لينا من غير ضعف ) لئلا يهابه صاحب الحق وظاهر الفصول يجب ذلك (
~~حليما ) لئلا يغضب من كلام الخصم فيمنعه ذلك من الحكم بينهما ( متأنيا )
~~لئلا تؤدي عجلته إلى ما لا ينبغي ( ذا فطنة وتيقظ ) لئلا يخدع من ms3459 بعض
~~الخصوم على غرة ( بصيرا بأحكام الحكام قبله يخاف الله تعالى ويراقبه لا
~~يؤتى من غفلة ولا يخدع لغرة ) لقول علي لا ينبغي للقاضي أن يكون قاضيا حتى
~~يكون فيه خمس خصال عفيف حليم عالم بما كان قبله يستشير ذوي الألباب لا يخاف
~~في الله لومة لائم
# ( صحيح البصر والسمع عالما بلغات أهل ولايته ) لأن ذلك أمكن في العدل
~~بينهم لأن المترجم قد يخفى شيئا من كلام أحدهما ( عفيفا ) لما تقدم عن علي
~~( ورعا نزها بعيدا عن الطمع صدوق اللهجة لا يهزل ولا يمجن ) أي يمزح لأن
~~ذلك يخل بهيئته ( ذا رأي ومشورة ) لما تقدم عن علي ( لكلامه لين ذا قرب
~~وهيبة إذا أوعد ووفاء إذا وعد ) يقال وعد في الخير وأوعد في ضده
# هذا هو الأصل وقد يستعمل كل منهما بمعنى الآخر ( ولا يكون ) القاضي (
~~جبارا ولا عسوفا ) لأنه لا يحصل المقصود بتوليته من وصول الحق لمستحقه (
~~وله أن ينتهر الخصم إذا التوى ) لأن الحاجة داعية إلى ذلك لإقامة العدل ( و
~~) أن ( يصيح عليه ) أي على الخصم عند التوائه ( وإن استحق التعزيز عزره بما
~~يرى من أدب ) لا يزيد على عشرة أسواط ( أو حبس وإن افتات ) الخصم ( عليه )
~~أي على القاضي ( بأن يقول ) الخصم ( حكمت علي بغير الحق أو ارتشيت فله
~~تأديبه ) لأنه يشق عليه رفعه إلى غيره فجاز له تأديبه بنفسه مع أنه حق له (
~~وله ) أي القاضي ( أن يعفو ) عمن افتات عليه لأنه حق له ( وإن بدأ المتنكر
~~باليمين قطعها ) القاضي ( عليه وقال البينة على خصمك ) المدعي ( فإن عاد )
~~المنكر إلى اليمين ( نهره ) عن ذلك ( فإن عاد ) إليه ( عزره إن رأى ) ذلك (
~~وأمثال ذلك مما فيه إساءة الأدب وإذا ولي ) القاضي ( في غير بلده فأراد
~~المسير إليه استحب أن يبحث عن قوم من أهل ذلك البلد إن وجد ليسألهم عنه )
~~PageV06P310 أي عن البلد ( وعن علمائه وعدو له وفضلائه ) ليعرف حالهم حتى
~~يشاور من هو أهل للمشاورة ويقبل شهادة من هو أهل للعدالة ( ويتعرف منهم )
~~أي ممن وجد ms3460 من أهل ذلك البلد ( ما يحتاج إلى معرفته فإن لم يجد ) من يسأل
~~في البلد الذي هو فيه ( ولا في طريقه سأل إذا دخل ) ليتعرف حالهم لم تقدم (
~~وإذا قرب ) القاضي ( منه ) أي من البلد الذي ولي فيه ( بعث من يعلم بقدومه
~~ليتلقوه من غير أن يأمرهم بتلقيه ) لأن في تلقيه تعظيما له وذلك طريق لقبول
~~قوله ونفوذ أمره ( ويدخل في البلد يوم الإثنين أو ) يوم ( الخميس أو ) يوم
~~( السبت ) لقوله صلى الله عليه وسلم بورك لأمتي في سبتها وخميسها
# وروي أن النبي صلى الله عليه وسلم كان إذا قدم من سفر قدم يوم الخميس
# ( ضحوة ) الاستقبال الشهر تفاؤلا ( لابسا أجمل ثيابه ) أي أحسنهما لأن
~~الله جميل يحب الجمال وقال تعالى @QB@ خذوا زينتكم عند كل مسجد @QE@
# لأنها مجامع الناس وهذا موضع يجتمع فيه ما لا يجتمع في المسجد فكان أولى
~~بالزينة ( وفي التبصرة وكذا أصحابه ) أي يلبسون أحسن ثيابهم وجزم به في
~~المنتهى لأن ذلك يكون أعظم له ولهم في النفوس ( وأن ) يكون ( جميعها ) أي
~~الثياب ( سود وإلا فالعمامة ) لأنه صلى الله عليه وسلم دخل مكة عليه عمامة
~~حرقانية أي سوداء قاله في الفروع والمبدع ( وظاهر كلامهم غير السواد أولى )
~~للأخبار أي في البياض ( ولا يتطير ) أي يتشاءم ( بشيء وإن تفاءل فحسن )
~~لأنه صلى الله عليه وسلم كان يحب الفأل الحسن ونهي عن الطيرة ( فيأتي )
~~القاضي ( الجامع يصلي فيه ركعتين ) لأن النبي صلى الله عليه وسلم كان إذا
~~قدم من سفر بدأ بالمسجد فصلى فيه ركعتين
# فيستحب ذلك لكل قادم ( ويجلس مستقبل القبلة ) لأن خير المجالس ما استقبل
~~به القبلة ( فإذا اجتمع الناس أمر بعهده ) أي بالذي كتبه له موليه عما ولاه
~~إياه ( فقرىء عليهم ) أي الحاضرين ليعلموا توليته ويعلموا احتياط الإمام
~~على اتباع أحكام الشرع والنهي عن مخالفته وقدر المولى عنده ويعلموا حدود
~~ولايته وما فوض إليه الحكم فيه ( وليقل ) القاضي ( من كلامه إلا لحاجة )
~~للخبر ( ويأمر من ينادي بيوم جلوسه للحكم ) ليعلم من له حاجة فيقصد الحضور
~~لفصل ms3461 حاجته ( ثم ينصرف ) القاضي ( إلى منزله الذي أعد له ) ليستريح من نصب
~~سفره ويبعد أمره وليرتب نوابه ليكون PageV06P311 خروجه على أعدل أحواله (
~~وأول ما يبدأ به أن يبعث إلى الحاكم المعزول فيأخذ منه ديوان الحكم ) بكسر
~~الدال وحكي فتحها وهو فارسي معرب لأنه الأساس الذي يبنى عليه ( ويلزمه ) أي
~~العزول ( تسليمه ) أي الحكم ( إليه ) أي إلى القاضي المتولى لأنه في يد
~~الحاكم بحكم الولاية وقد صارت إليه فوجب أن ينتقل ذلك إليه ( وهو ) أي
~~الديوان ( ما فيه وثائق الناس من المحاضر وهي نسخ ما ثبت عند الحاكم
~~والسجلات وهي نسخ ما حكم به ) ويعرف الآن بالسجل ( وليأمر ) القاضي ( كاتبا
~~ثقة يكتب ما يسجله بمحضر عدلين ) احتياطا ( ثم يخرج ) القاضي ( يوم الوعد
~~على أعدل أحواله غير غضبان ولا جائع ولا شبعان ولا حاقن ولا مهموم بأمر
~~يشغله عن الفهم كالعطش والفرح الشديدين والحزن الكثير والهم العظيم والوجع
~~المؤلم والنعاس الذي يغمر القلب ) ليكون أجمع لقلبه وأبلغ في تيقظه للصواب
~~ولقوله صلى الله عليه وسلم لا يقضي القاضي وهو غضبان
# متفق عليه
# من حديث أبي بكرة والباقي بالقياس عليه ( ويسلم على من يمر عليه ) من
~~المسلمين ( ولو صبيانا ثم على من في مجلسه ) لحديث إن حق المسلم على المسلم
~~أن يسلم عليه إذا لقيه
# ( ويصلي تحية المسجد إن كان في مسجد ) لقوله صلى الله عليه وسلم إذا دخل
~~أحدكم المسجد فلا يجلس حتى يصلي ركعتين
# ( وإلا ) أي وإن لم يكن في مسجد ( خير والأفضل الصلاة ) لينال ثوابها (
~~ويجلس على بساط أو لبد أو غيره يفرش له في مجلس حكمه بسكينة ووقار ) لأنه
~~أبلغ في هيبته وأوقع في النفوس وأعظم لحرمة الشرع ( ولا يجلس على التراب
~~ولا على حصر المسجد لأن ذلك يذهب بهيبته من أعين الخصوم ) لكن قال في الشرح
~~وما ذكره من جلوسه على البساط دون تراب وحصير لم نعلم أنه نقل عن النبي صلى
~~الله عليه وسلم ولا عن أحد من خلفائه والاقتداء بهم أولى ( ويستعين بالله
~~ويتوكل عليه ويدعوه ms3462 سرا أن يعصمه من الزلل ويوفقه للصواب ولما يرضيه ) من
~~القول والعمل لأن ذلك مطلوب مطلقا ففي وقت الحاجة أولى والقاضي أشد الناس
~~إليه حاجة ( ويجعل ) القاضي ( مجلسه في مكان فسيح كجامع ويصونه ) أي المسجد
~~( عما يكره فيه ) من لغط ونحوه ( أو ) يجلس في ( فضاء واسع أو دار واسعة في
~~وسط البلد إن أمكن ) ليكون ذلك أوسع على الخصوم وأقرب إلى العدل ( ولا يكره
~~القضاء في الجوامع والمساجد ) لحديث كعب بن مالك متفق عليه وروى عن عمر
~~وعثمان وعلي
# أنهم كانوا PageV06P312 يقضون في المسجد وقال مالك هو السنة والقضاء فيه
~~من أمر الناس والقديم
# فإن اتفق لأحد من الخصوم مانع من الدخول كحيض وكفر وكل وكيلا وينتظر حتى
~~يخرج فيحاكم إليه
# ( ولا يتخذ ) القاضي ( في مجلس الحكم حاجبا ولا بوابا ندبا بلا عذر )
~~لقول النبي صلى الله عليه وسلم ما من إمام أو وال يغلق بابه دون ذوي الحاجة
~~والخلة والمسكنة إلا أغلق الله أبواب السماء دون حاجته وخلته ومسكنته
# أسناده ثقات رواه أحمد والترمذي وقال غريب ولأن الحاجب ربما قدم المتأخر
~~وأخر المتقدم لغرض له ( وفي الأحكام السلطانية ليس له تأخير الخصومة إذا
~~تنازعوا إليه بلا عذر ) لما فيه من الضرر ( ولا له ) أي القاضي ( أن يحتجب
~~إلا في أوقات الاستراحة ) لأنها ليست وقتا للحكومة ( ويعرض القصص ) ليقضي
~~حوائج أصحابها ( فيبدأ بالأول فالأول ) كما لو سبقوا إلى مباح ( ويكون له
~~من يرتب الناس إذا كثروا فيكتب الأول فالأول ) ليعلم السابق ( ويجب تقديم
~~السابق على غيره ) كالسبق إلى المباح ( فإذا حكم بينه وبين خصمه فقال لي
~~دعوى أخرى لم تسمع منه ويقول له اجلس إذا لم يبق أحد من الحاضرين نظرت في
~~دعواك الأخرى إن أمكن ) لئلا يستوعب المجلس بدعاويه فيضر بغيره ولأنه مسبوق
~~بالنسبة إلى الثانية لأن الذي يليه سبقه بالنسبة إلى الدعوى الثانية ( فإذا
~~فرغ الكل ) من دعاويهم ( فقال الأخير بعد فصل حكومته لي دعوى أخرى لم تسمع
~~منه حتى تسمع دعوى الأول الثانية ) لسبقه ( ثم تسمع دعواه ms3463 ) لعدم المعارض (
~~وإن ادعى المدعي على المدعى عليه حكم بينهما لأننا إنما نعتبر الأول فالأول
~~في المدعي لا في المدعى عليه وإذا تقدم الثاني ) أي الذي جاء ثانيا ( فادعى
~~على المدعي الأول والمدعى عليه الأول حكم بينهما ) كما لو ادعى على غيرهما
~~( وإن حضر اثنان ) مدعيان ( أو جماعة دفعة واحدة ) وتشاحوا ( أقرع بينهم
~~فقدم من خرجت له القرعة ) لأنها مشروعة للترجيح في غير هذا الموضع فكذا هنا
# وفي المحرر والوجيز يقدم المسافر والمرتحل زاد في الرعاية والمرأة في
~~حكومات يسيرة قال في المبدع لكن لو قدم المتأخر أو عكس صح قضاؤه مع الكراهة
~~انتهى
# ومقتضى كلام المصنف أنه يحرم وإن ادعى كل منهم أنه حضر قبل الآخر ليدعي
~~عليه فهل يقدم الحاكم من شاء منهما أو يصرفهما حتى يتفقا أو يقرع بينهما أو
~~يحلف كل منهما الآخر فيه أوجه والاعتبار بسبق المدعي PageV06P313
# ( وإن كثر عددهم ) أي المدعين الذي جاءوا دفعه واحدة ( كتب أسماءهم في
~~رقاع وتركها بين يديه ومد يده فأخذ رقعة واحدة بعد أخرى أي كلما انتهت
~~خصومة صاحب رقعة أخذ الأخرى فأنهى ) حكومة صاحبها ( و ) يأخذ ( أخرى ) ف (
~~يقدم صاحبها حسب ما يتفق ) إلى أن ينتهوا لأنه لا مرجح هنا إلا القرعة وهذا
~~أسهل طرقها
#
# | فصل ( ويلزمه ) أي القاضي
# ( العدل بين الخصمين في لحظه ولفظه ومجلسه والدخول عليه ) لما روى عمرو
~~بن شبة في كتاب قضاة البصرة عن أم سلمة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال من
~~ابتلي بالقضاء بين المسلمين فليعدل بينهم في لفظه وإشارته ومقعده ولا يرفعن
~~صوته على أحد الخصمين ولا يرفعه على الآخر ولأنه إذا ميز أحد الخصمين على
~~الآخر حصر وانكسر وربما لم يفهم حجته فيؤدي إلى ظلمه ( إلا أن يكون أحدهما
~~كافرا فيقدم المسلم عليه في الدخول ويرفعه في الجلوس ) لقوله تعالى @QB@
~~أفمن كان مؤمنا كمن كان فاسقا لا يستوون @QE@
# ولقول علي لشريح لو كان مسلما لجلست معه بين يديك ولكن سمعت رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم قال لا تساووهم ms3464 في الجلوس قال في المبدع وإسناده ضعيف (
~~أو يأذن له ) أي القاضي ( أحد الخصمين في رفع الخصم الآخر عليه في المجلس
~~فيجوز ) له رفعه لإسقاط خصمه حقه بإذنه فيه ( وإذا سلم عليه أحدهما رد عليه
~~) السلام ( ولا ينتظر ) بالرد ( سلام الثاني ) لوجوب رد السلام لعموم
~~الأخبار ( وله ) أي القاضي ( القيام السائغ ) كالقيام لعالم ووالد ونحوهما
~~فيقوم للخصمين فإن قام لأحدهما لزمه القيام للآخر للعدل ( و ) له ( تركه )
~~أي ترك القيام لهما لأنه أبلغ في الهيبة ( لا مسارة أحدهما ) لما فيه من
~~كسر قلب صاحبه وربما أضعفه ذلك عن إقامة حجته ( و ) يحرم عليه ( تلقينه )
~~لأحدهما ( حجته ) لأن عليه أن يعدل بينهما ولما فيه من الضرر على وجه صاحبه
~~( و ) يحرم عليه ( تضييفه ) أي تضييف أحد PageV06P314 الخصمين ( إلا أن
~~يضيف خصمه معه ) لما روي عن علي أنه نزل به رجل فقال لك خصم قال نعم قال
~~تحول عنا فإني سمعت رسول الله صلى الله عليه وسلم يقول لا تضيفوا أحد
~~الخصمين إلا ومعه خصمه
# ( و ) يحرم أيضا ( تعليمه كيف يدعي ) لما فيه من الإعانة على خصمه وكسر
~~قلبه ( إذا لم يلزم ذكره فإن لزم كشرط عقد أو سبب ) إرث ( ونحوه ) مما
~~تتوقف عليه صحة الدعوى كوصف سرقة أو قتل ( ولم يذكره المدعي فله ) أي
~~القاضي ( أن يسأل ) عنه ( ليحترى عنه ) ويحرره لتوقف الحكم عليه ( وله ) أي
~~القاضي ( أن يشفع إلى خصمه لينظره ) بالدين ( أو يضع عنه وله أن يزن عنه
~~ويكون ) ذلك ( بعد انقضاء الحكم ) لأن في ذلك نفعا لخصمه ولأن معاذا أتى
~~النبي صلى الله عليه وسلم فكلمه ليكلم غرماءه فلو تركوا لأحد لتركوا معاذا
~~لأجل رسول الله صلى الله عليه وسلم
# رواه سعيد قال في المبدع مرسل جيد
# ونقل حنبل أن كعب بن مالك تقاضى ابن أبي حدرد دينا عليه وأشار النبي صلى
~~الله عليه وسلم إلى كعب أن ضع الشطر من دينك قال قد فعلت قال النبي صلى
~~الله عليه وسلم ثم فأعطه
# قال أحمد هذا حكم من ms3465 النبي صلى الله عليه وسلم ( وينبغي ) للقاضي ( أن
~~يحضر مجلسه الفقهاء من كل مذهب إن أمكن يشاورهم فيما أشكل عليه ) ليذكروا
~~أدلتهم فيها وجوابهم عنها فإنه أسرع إلى اجتهاده وأقرب إلى صوابه ( فإن حكم
~~باجتهاده فليس لأحد منهم الاعتراض عليه ) لأن ذلك افتياتا عليه ( وإن خالف
~~اجتهاده إلا أن يحكم بما يخالف نصا ) من كتاب أو سنة وظاهره ولو آحادا كما
~~يأتي ( أو إجماعا ) لوجوب إنكاره ونقض حكمه به ( ويشاور ) القاضي (
~~الموافقين والمخالفين ) من الفقهاء ( ويسألهم عن حججهم لاستخراج الأدلة و )
~~ل ( تعرف الحق بالاجتهاد قال ) الإمام ( أحمد رضي الله عنه ) لما ولي سيد
~~بن إبراهيم قضاء المدينة كان يجلس بين القاسم وسالم يشاورهما وولي محارب بن
~~زياد قضاء الكوفة فكان يجلس بين الحكم وحماد يشاورهما ( ما أحسنه لو فعله
~~الحكام يشاورون وينظرون ) قال الله تعالى @QB@ وشاورهم في الأمر @QE@
# ( فإن اتضح له الحكم ) حكم فورا ( وإلا أخره ) أي الحكم حتى يتضح له الحق
~~فيحكم به لما فيه من القضاء بالجهل ( فلو حكم ولم يجتهد فأصاب الحق لم يصح
~~) حكمه ( ويحرم عليه ) إن كان مجتهدا ( تقليد غيره وإن كان أعلم منه ) لأن
~~المجتهد لا يجوز له التقليد PageV06P315 نقل ابن الحكم عليه أن يجتهد
# قال عمر والله ما يدري عمر أصاب الحق أم أخطأ ولو كان حكم بحكم عن رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم لم يقل هذا
# ونقل أبو الحرث لا تقلد أمرك أحدا وعليك بالأثر
# وقال المفضل بن زياد لا تقلد دينك الرجال فإنهم لن يسألوا أن يغلطوا (
~~ويحرم القضاء وهو غضبان كثيرا ) لخبر أبي بكرة أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~قال لا يقضين حاكم بين اثنين وهو غضبان
# متفق عليه ولأنه ربما حمله الغضب على الجور في الحكم ( أو ) وهو ( حاقن
~~أو حاقب أو في شدة جوع أو عطش أو هم أو غم أو وجع أو نعاس أو برد مؤلم أو
~~حر مزعج أو توقان جماع أو شدة مرض أو خوف أو فرح غالب أو ملل أو كسل ms3466 ونحوه
~~) كحزن قياسا على الغضب لأنه يمنع حضور القلب واستيفاء الذكر الذي يتوصل به
~~إلى إصابة الحق في الغالب فهو في معنى الغضب ( فإن خالف ) القاضي ( وحكم )
~~في حال من تلك الأحوال ( فوافق الحق نفذ ) حكمه خلافا للقاضي قال لأن النهي
~~يقتضي فساد النهي عنه وكان النبي صلى الله عليه وسلم مع ذلك
# لأنه لا يجوز عليه غلط يقر عليه لا قولا ولا فعلا في حكم وتقدم في
~~الخصائص ( ويحرم ) على القاضي ( قبول رشوة ) بتثليث الراء لحديث ابن عمر
~~لعن رسول الله صلى الله عليه وسلم الراشي والمرتشي قال الترمذي حسن صحيح
~~ورواه أبو بكر في زاد المسافر وزاد والرائش وهو السفير بينهما ( وهي ) أي
~~الرشوة ( ما يعطى بعد طلبه ) لها ( ويحرم بذلها من الراشي ليحكم بباطل أو
~~يدفع عنه حقا وإن رشاه ليدفع ) عنه ( ظلمه ويجريه على واجبه فلا بأس به في
~~حقه ) قال عطاء وجابر بن زيد والحسن لا بأس أن يصانع عن نفسه
# ولأنه يستفيد ماله كما يستفيد الرجل أسيره ( ويحرم قبوله ) أي القاضي (
~~هدية ) لما روى أبو سعيد قال بعث النبي صلى الله عليه وسلم رجلا من الأزد
~~يقال له ابن اللتبية على الصدقة فقال هذا لكم وهذا أهدي إلي
# فقام النبي صلى الله عليه وسلم فحمد الله وأثنى عليه ثم قال ما بال
~~العامل نبعثه فيجيء فيقول هذا لكم وهذا أهدي إلي ألا جلس في بيت أبيه فينظر
~~أيهدي إليه أم لا والذي نفس محمد بيده لا نبعث أحدا منكم فيأخذ شيئا إلا
~~جاء به يوم PageV06P316 القيامة يحمنله على رقبته إن كان بعيرا له رغاء أو
~~بقرة لها خوار أو شاة تيعر ثم رفع يده حتى رأيت عقدة إبطيه فقال اللهم هل
~~بلغت ثلاثا
# متفق عليه
# وقال كعب الأحبار قرأت فيما أنزل الله على أنبيائه الهدية تفقأ عين الحكم
~~( بخلاف مفت ) فلا يحرم قبول الهدية ( وتقدم في الباب قبله ) مفصلا ( وهي )
~~أي الهدية ( الدفع إليه ابتداء ) من غير طلب ( وظاهره ) أنه يحرم على
~~القاضي قبوله ms3467 الهدية ( ولو كان ) القاضي ( في غير عمله ) لعموم الخبر ( إلا
~~ممن كان يهدي إليه قبل ولايته إن لم يكن له ) أي المهدي ( حكومة ) لأن
~~التهمة منتفية لأن المنع إنما يكون من أجل الاستمالة أو من أجل الحكومة
~~وكلاهما منتف
# ( أو ) كانت الهدية ( من ذوي رحم محرم منه ) أي من الحاكم ( لأنه لا يصح
~~أن يحكم له ) هذا واضح في عمودي نسبه دون من عداهم من أقاربه مع أنه يحتمل
~~أن يهدى لئلا يحكم عليه
# قال القاضي في الجامع الصغير لا ينبغي أن يقبل هدية إلا من صديق كان
~~يلاطفه أو ذي رحم محرم منه بعد أن لا يكون له خصم ( وردها ) أي رد القاضي
~~الهدية حيث جاز له أخذها ( أولى ) لأنه لا يأمن أن يكون لحكومة منتظرة (
~~واستعارته ) أي القاضي ( من غيره كالهدية
# لأن المنافع كالأعيان ومثله لو ختن ) القاضي ( ولده ونحوه فأهدي له ولو
~~قلنا إنها للولد
# لأن ذلك وسيلة إلى الرشوة
# فإن تصدق عليه
# فالأولى أنه كالهدية ) على التفصيل السابق وفي الفنون له أخذ الصدقة (
~~وإن قبل ) الرشوة أو الهدية ( حيث حرم القبول وجب ردها إلى صاحبها كمقبوض
~~بعقد فاسد ) وقيل تؤخذ لبيت المال لخبر ابن اللتبية ( وقال الشيخ فيمن تاب
~~إن علم صاحبه دفعه إليه وإلا دفعه في مصالح المسلمين
# انتهى
# وتقدم لو بقيت في يده غصوب لا يعرف أربابها ) يدفعها للحاكم أو يتصدق بها
~~عن أربابها مضمونة ( فإن أهدى لمن يشفع له عند السلطان ونحوه ) من أرباب
~~الولايات ( لم يجز ) للشافع ( أخذها ) ليشفع له أن يرفع عنه مظلمة أو يوصل
~~إليه حقه أو يوليه ولاية يستحقها أو يستخدمه في الجند المقاتلة وهو مستحق
~~لذلك
# ويجوز للمهدي أن يبذل في ذلك ما يتوصل به إلى أخذ حقه أو دفع الظلم عنه
~~وهو المنقول عن السلف والأئمة الأكابر وفيه حديث مرفوع رواه أبو داود وغيره
~~قاله في الاختيارات ( ونص ) الإمام ( أحمد فيمن عنده وديعة فأداها فأهديت
~~إليه هدية أنه لا يقبلها إلا بنية المكافأة
# وحكم الهدية عند سائر ms3468 PageV06P317 الأمانات حكم الوديعة ) ومثله دفع رب
~~اللقطة لواجدها عند ردها إليه شيئا منها وتقدم في الجعالة ( ويكره له ) أي
~~للقاضي أن يتولى البيع والشراء بنفسه خصوصا بمجلس حكمه
# لأنه يعرف فيحابي فيكون كالهدية
# ولأن ذلك يشغله عن أمور المسلمين و ( لا ) يكره ( لمفت ولو في مجلس فتواه
~~أن يتولى البيع والشراء بنفسه ) لأنه لا يكره له قبول الهدية فلا يضره أن
~~يحابي ( ويستحب ) للقاضي ( أن يوكل في ذلك ) أي البيع والشراء ( من لا يعرف
~~أنه وكيله ) لأنه أنفى للتهمة فإن تعذر ذلك أوشق جاز لقضية أبي بكر رضي
~~الله عنه ( وله ) أي القاضي ( عيادة المرضى وشهادة الجنائز وزيارة الأهل
~~والصالحين والإخوان وتوديع الغازي والحاج ما لم يشغله عن الحكم ) لأن ذلك
~~قربة وطاعة
# وقد وعد الشرع على ذلك أجرا عظيما فيدخل القاضي في ذلك ( فإن شغله ) ذلك
~~( عنه ) أي الحكم ( فليس له ذلك ) لأن اشتغاله بالفصل بين الخصوم ومباشرة
~~الحكم أولى ( وله حضور بعض ) ذلك ( دون بعض ) لأن هذا يفعله لنفع نفسه
~~بخلاف الولائم ( وله حضور الولائم ) كغيره
# لأنه صلى الله عليه وسلم أمر بحضورها ( فإن كثرت الولائم تركها ) كلها (
~~واعتذر إليهم ) وسألهم التحليل لئلا يشتغل بذلك عن الحكم الذي هو فرض عين (
~~ولا يجيب بعضا دون بعض ) لأن ذلك كسر لقلب من لا يجيبه ( إلا أن يختص بعضها
~~بعذر يمنعه مثل أن يكون في إحداها منكر ) أو في مكان بعيد ( أو يشتغل بها
~~زمنا طويلا والأخرى بخلافها فله الإجابة إليها لظهور عذره ) وذكر أبو
~~الخطاب يكره مسارعته إلى غير وليمة عرس
# وذكر القاضي أنه يستحب له حضور غير وليمة عرس والمراد غير مأتم فيكره
# ولو تضيف رجلا فظاهر كلامهم يجوز
# قاله في المبدع ( ويوصي الوكلاء والأعوان على بابه بالرفق بالخصوم وقلة
~~الطمع ) تنبيها لهم على الفعل الجميل اللائق بمجالس الحكام والقضاة (
~~ويجتهد ) القاضي ( أن يكونوا ) أي الوكلاء والأعوان ( شيوخا أو كهولا من
~~أهل الدين والفقه والصيانة ) لأن في ضد ذلك ضررا بالناس والكهول والشيوخ
~~أولى من غيرهم
# لأن الحاكم ms3469 يأتيه النساء وفي اجتماع الأشباب لهن ضرر ( ويتخذ حبسا لأنه
~~قد يحتاج إليه لتأديب واستيفاء حق واحتفاظ ممن عليه قصاص ونحوه ويتخذ أصحاب
~~مسائل يتعرف بهم أحوال من جهل عدالته من الشهود ) لدعاء الحاجة إلى ذلك (
~~ويجب أن يكونوا عدولا ) لأن خبر الفاسق غير مقبول ( برآء من الشحناء ) أي
~~العداوة ( بعداء من العصبية في PageV06P318 نسب أو مذهب ) لئلا يحملهم ذلك
~~على كتمان الحق ( ولا يسألوا ) شاهدا ( عدوا ولا صديقا ) له لأنه منهم (
~~ويأتي بعضه في الباب بعده ويستحب له اتخاذ كاتب ) لأنه عليه الصلاة والسلام
~~استكتب زيدا وغيره لأن الحاكم تكثر أشغاله فلا يتمكن من الجمع بينها وبين
~~الكتابة ( ويجب أن يكون ) الكاتب ( مسلما ) لقوله تعالى @QB@ لا تتخذوا
~~بطانة من دونكم لا يألونكم خبالا @QE@
# ( مكلفا ) لأن غير المكلف لا يوثق لقوله ولا يعول عليه ( عدلا ) لأن
~~الكتابة موضع أمانة و ( ينبغي أن يكون ) الكاتب ( وافر العقل ورعا نزها
~~متيقظا ) لئلا يخدع ( لينا فقيها حافظا جيد الخط لا يشتبه فيه سبعة بتسعة
~~ونحو ذلك ) مما يؤدي إلى اللبس فيخل بالمقصود ( صحيح الضبط ) لئلا يفسد ما
~~يكتبه ( حرا ) لأنه ربما احتيج إلى شهادته فيكون متفقا على قبولها ( يجلسه
~~) القاضي ( بحيث يشاهد مكتبه ) لأنه أبعد للتهمة وأمكن لإملائه وإن قصد
~~ناحية جاز لأن ما يكتبه يعرض على القاضي ( ويستحب أن يكون ) الكاتب ( بين
~~يديه ) أي القاضي ( للمشافهة بما يملي عليه ) لأنه أنفى للتهمة كما تقدم (
~~وإن أمكن القاضي تولي الكتابة بنفسه جاز ) له ذلك ( والأولى الاستنابة )
~~وظاهر كلام السامري أنه لا يتخذ إلا مع الحاجة ( ويجعل ) القاضي ( القمطر )
~~بكسر القاف وفتح الميم وسكون الطاء المهملة أعجمي معرب وهو الذي تصان فيه
~~الكتب ( مختوما بين يديه لينزل منه ما يجتمع من المحاضر والسجلات ) لأنه
~~أحفظ له أن يغير ( ويستحب ) للقاضي ( أن لا يحكم إلا بحضرة الشهود بحيث
~~يسمعون المتحاكمين ) ليستوفي بهم الحقوق وتثبت بهم الحجج ( وليس له أن يرتب
~~شهودا لا يقبل غيرهم ) لأنه من ثبتت عدالته وجب قبول شهادتهم ( لكن له أن
~~يرتب ms3470 شهودا ليشهدهم الناس فيستغنون بأشهادهم عن تعديلهم ويستغني الحاكم عن
~~الكشف عن أحوالهم ) لأن فيه رفقا بالناس ويأتي في الباب بعده ( ولا يجوز له
~~) أي القاضي ( منع الفقهاء من عقد العقود وكتابة الحجج ) أي الإشهادات (
~~وما يتعلق بأمور الشرع مما أباحه الله ورسوله إذا كان الكاتب فقيها عالما
~~بأمور الشرع وشروطه ) أي العقد ( مثل أن يزوج المرأة وليها بحضور شاهدين
~~ويكتب كاتب عقدها أو يكتب رجل عقد بيع أو إجارة أو إقرار أو غير ذلك أو كان
~~الكاتب مرتزقا بذلك وإذا منع القاضي ذلك ليصير إليه منافع هذه الأمور كان
~~هذا من المكس نظير من يستأجر حانوتا من ) حاكم ( القرية على أن لا يبيع
~~غيره ) في تلك القرية ( وإن كان ) القاضي يريد ( منع الجاهلين لئلا يعقد )
~~الجاهل ( عقدا فاسدا PageV06P319 فالطريق أن يفعل كما فعل الخلفاء الراشدون
~~بتعزير من يعقد نكاحا فاسدا كما فعل عثمان رضي الله عنه فيمن تزوج بغير ولي
~~وفيمن تزوج في العدة ولا يجوز ولا يصح أن يحكم ) القاضي ( لنفسه ) لأنه لا
~~يجوز أن يشهد لها ويتحاكم هو وخصمه إلى قاض آخر أو بعض خلفائه لأن عمر حاكم
~~أميا إلى زيد وحاكم عثمان طلحة إلى جبير ( و ) لا يصح حكمه ( لمن لا تقبل
~~شهادته له ) ذكره بعضهم إجماعا كشهادته له ( وله الحكم عليه ) أي على من لا
~~تقبل شهادته له كأبيه وولده كشهادته عليه ( ويحكم بينهم بعض خلفائه ) لزوال
~~التهمة
# ( ويجوز ) للقاضي ( أن يستخلف والده وولده كحكمه لغيره بشهادتهما ) قال
~~أبو الوفاء إذا لم يتعلق عليهما من ذلك تهمة ولم يوجب لهما بقبول شهادتهما
~~ريبة ولا يثبت بطريق التزكية ( وليس له أن يحكم على عدوه ) كشهادته عليه (
~~وله أن يفتي عليه ) أي على عدوه وتقدم
#
# | فصل ( ويستحب ) للقاضي ( أن يبدأ بالمحبوسين ) لأن الحبس عذاب
# وربما كان فيهم من لا يستحق البقاء فيه فاستحبت البداءة فيهم ( فينفذ )
~~أي يبعث ( ثقة يكتب اسم كل محبوس ومن حبسه وفيم حبس في رقعة منفردة ) لأن
~~ذلك طريق إلى معرفة الحال على ms3471 ما هي عليه ولئلا يتكرر بكتابته في رقعة
~~واحدة النظر في حال الأول منها فالأول بل يخرج واحدا منها بحسب الاتفاق
~~كالقرعة ( ويأمر مناديا ينادي في البلد أن القاضي ينظر في أمر المحبوسين
~~يوم كذا فمن له خصم منهم فليحضر ) لما في ذلك من الإعلام بيوم جلوس القاضي
~~لهم وفي الشرح أن القاضي يأمر مناديا ينادي في البلد بذلك ثلاثة أيام (
~~فإذا حضروا في ذلك اليوم تناول ) القاضي ( منها ) أي من الرقاع التي كتب
~~بها أسماءهم ( رقعة ) بحسب الاتفاق كما تقدم ( وقال من خصم فلان المحبوس )
~~لأنه لا يمكنه الحكم إلا بذلك ( فإن حضر له خصم بعث ثقة الحبس فأخرج خصمه
~~وحضر معه مجلس الحكم ) فينظر بينهما لأنه لذلك ولي ( ويفعل ) القاضي ( ذلك
~~في قدر ما يعلم أنه يتسع زمانه للنظر فيه ) من المحبوسين ( في ذلك المجلس
~~فلا يخرج غيرهم ) في ذلك المجلس لعدم الفائدة فيه ( فإذا حضر المحبوس وخصمه
~~لم يسأل خصمه فيم PageV06P320 حبسه ) لأن الظاهر أن الحاكم إنما حبسه لحق
~~ترتب عليه ( بل يسأل المحبوس بم حبست ) فإن قال حبست بحق أمره بقضائه إن
~~طلبه خصمه فإن أبى وله موجود قضاه منه أو من ثمنه وفي الشرح قال له القاضي
~~اقضه وإلا رددتك إلى الحبس فإن ادعى عجزا فقد تقدم في أول الحجر مفصلا وإن
~~أقام خصمه بينة بأن له ملكا معينا فقال هو لزيد فقد تقدم أيضا هناك ( ثم
~~ينظر بينهما فإن كان حبس لتعديل البينة فأعادته ) إلى الحبس ( مبنية على
~~حبسه على ذلك ويأتي في الباب بعده ) تفصيل ذلك ( ويقبل قول خصمه في أنه
~~حبسه بعد تكميل بينته وتعديلها ) لأنه مقتضى الظاهر ( وإن ) كان ( حبس
~~بقيمة كلب ) ولو معلما لصيد ( أو خمر ذمي وصدقه غريمه ) على ذلك ( خلى )
~~سبيله لأن ذلك غير متمول فلا غرم فيه ( وإن أكذبه ) خصمه ( وقال بل حبست
~~بحق واجب غير هذا ف ) القول ( قوله ) أي خصم المحبوس ( لأن الظاهر حبسه بحق
~~) واجب عليه ( وإن ) كان ( حبس في تهمة أو افتيات على ms3472 القاضي قبله أو ) في
~~( تعزير خلى ) القاضي ( سبيله ) إن رآه ( أو أبقاه ) في الحبس ( بقدر ما
~~يرى ) إبقاءه فيه ( وإن لم يحضر له خصم فقال حبست ظلما ولا حق علي ولا خصم
~~لي نادى ) أي أمر من ينادي بذلك في البلد ويكرره حتى يغلب على الظن أنه لا
~~غريم له وذلك معنى قوله عرفا
# وقال في المقنع ومن تبعه ثلاثا لأن الغالب أن لو كان غريم لظهر في
~~الثلاثة ولذلك قال في الإنصاف أن المعني في الحقيقة واحد ( فإن حضر له خصم
~~) نظر بينهما كما تقدم ( وإلا ) أي وإن لم يظهر له خصم ( أحلفه وخلى سبيله
~~) لأن الظاهر أنه لو كان له خصم لظهر ( ومع غيبة خصمه يبعث إليه ) ليحضر
~~فينظر بينهما ( ومع جهله ) أي الخصم ( أو تأخره بلا عذر يخلى ) سبيله (
~~والأولى ) أن يكون ذلك ( بكفيل ) لأن الظاهر حبسه بحق ( وينظر ) القاضي (
~~في مال الغائب ) وتقدم فيما تفيده الولاية العامة ( وإطلاقه ) أي القاضي (
~~المحبوس من الحبس وغيره ) بأن كان محبوسا في موضع غير الحبس حكمه ( وإذنه )
~~في شيء ( ولو في قضاء دين ونفقة ) فيرجع القاضي للمدين أو المنفق حكمه ( و
~~) أذنه في ( وضع ميزاب و ) في ( بناء وغيره ) كإخراج جناح أو ساباط في درب
~~نافذ حكم ( الضمان ) لما يتلف من ذلك ( وأمره بإراقة نبيذ ) حكم ( وقرعته )
~~في أي موضع شرعت فيه ( حكم برفع الخلاف إن كان ) في المسألة خلاف لصدوره عن
~~رأيه واجتهاده كما لو صرح بالحكم قال الشيخ تقي الدين في فسخ النكاح لتعذر
~~PageV06P321 النفقة ونحوها الحاكم ليس هو الفاسخ وإنما يأذن أو يحكم به
~~فمتى أذن أو حكم لأحد باستحقاق عقد أو فسخ لم يحتج بعد ذلك إلى حكم بصحته
~~بلا نزاع لكن لو عقد هو أو فسخ فهو فعله وهل فعله حكم فيه الخلاف المشهور (
~~وفتياه ليست حكما منه فلو حكم غيره ) أي القاضي ( بغير ما أفتى به لم يكن )
~~ذلك ( نقضا لحكمه ولا هي ) أي فتيا القاضي ( كالحكم ) إذ لا إلزام في
~~الفتيا ( ولهذا يجوز ms3473 ) للقاضي ( أن يفتي الحاضر والغائب ) بخلاف القضاء
~~فإنه لا يجوز على الغائب إلا في مواضع مخصوصة ( و ) لكون فتياه ليست حكما
~~يجوز له أن يفتي ( من يجوز حكمه له ومن لا يجوز ) حكمه له كولده ووالده
~~وزوجته ( وتقدم بعضه في الباب قبله وإقراره ) أي القاضي غيره ( على فعل
~~مختلف فيه ) كتزويج بلا ولي فعل بحضرته أو بلغه وسكت عنه ( ليس حكما به )
~~لأن الإقرار هو عدم التعرض وليس حكما به ( وفعله ) أي القاضي الذي يفتقر
~~إلى نظر واجتهاد ويستفيده بطريق ولاية الحكم ( حكم كتزويج يتيمة ) بلا ولي
~~لها بإذنها إذا تم لها تسع سنين ( وشراء عين غائبة ) بالصفة ليفي بها دين
~~مفلس ونحوه
# ( وعقد نكاح بلا ولي ) ولهذا قال في المغني وغيره في بيع ما فتح عنوة إن
~~باعه الإمام لمصلحة رآها ( صح ) لأن فعل الإمام كحكم الحاكم وفيه أيضا لا
~~شفعة فيها إلا أن يحكم ببيعها حاكم أو يفعله الإمام أو نائبه وفيه أيضا إن
~~تركها بلا قسمة وقف لها وإنما فعله الأئمة وليس لأحد نقضه
# انتهى بخلاف فعل لم يستفده بولاية حكم كبيع عقار نفسه لغائب أو ليتيم هو
~~وصية أو وكالة فليس بحكم كما ذكره ابن قندس عن ابن شيخ السلامية ( وتقدم
~~آخر الصداق أن ثبوت سبب المطالبة كتقرير أجرة مثل و ) تقرير ( نفقة ونحوه )
~~كتقرير صداق المثل ومسكن مثل وكسوة مثل ( حكم ) فلا يغيره حاكم آخر ما لم
~~يتغير السبب ( وتأتي تتمته قريبا ) وهي قوله فدل أن إثبات صفة كعدالة وجرح
~~الخ ( قال الشيخ القضاء نوعان إخبار ) و ( هو إظهار و ) الثاني ( إبداء
~~وأمر وهو إنشاء فالخبر يدخل فيه خبره عن حكمه وعن عدالة الشهود وعن الإقرار
~~والشهادة والآخر ) الذي هو الإنشاء ( هو حقيقة الحكم أمر ونهي وإباحة ويحصل
~~) الحكم ( بقوله أعطه ولا تكلمه وألزمه و ) يحصل أيضا ( بقوله حكمت وألزمت
~~)
# قلت وكل ما أدى هذا المعنى ( وحكمه ) أي القاضي ( بشيء حكم بلازمه ) فلو
~~حكم بصحة بيع عبد أعتقه من أحاط الدين بماله كان حكما بإبطال ms3474 العتق السابق
~~لأنه يلزم من صحة البيع بطلان العتق PageV06P322 ( ذكره الأصحاب في أحكام
~~المفقود ) قال في الانتصار في إعادة فاسق شهادته لا تقبل لأن رده لها حكم
~~بالرد فقبولها نقض له فلا يجوز بخلاف صبي وعبد لإلغاء قولهما وقال الإمام
~~أحمد في رد عبد لأن الحكم قد مضى والمخالفة في قضية واحدة نقض مع العلم (
~~وثبوت شيء عنده ) أي القاضي ( ليس حكما به ) سوى إثبات سبب المطالبة كتقرير
~~أجرة مثل ( وتنفيذ الحكم يتضمن الحكم بصحة الحكم المنفذ وفي كلام الأصحاب
~~ما يدل على أنه حكم ) كما يدل عليه كلام شارح المحرر والشارح الكبير
# ( وفي كلام بعضهم أنه عمل بالحكم وإجازة له وإمضاء لتنفيذ الوصية )
# قال ابن نصر الله والظاهر أنه ليس بحكم بالمحكوم به إذ الحكم بالمحكوم به
~~تحصيل الحاصل وهو محال انتهى
# ومعنى التنفيذ المذكور أن يحصل من الخصم منازعة عند قاض آخر ويرفع إليه
~~حكم الأول فيمضيه وينفذه ولزمه العمل بمقتضاه وأما التنفيذ المتعارف الآن
~~المستعمل غالبا فمعناه إحاطة القاضي الثاني علما بحكم القاضي الأول على وجه
~~التسليم وأنه غير معترض عنده ويسمى اتصالا ويجوز بذكر الثبوت والتنفيذ فيه
~~ذكره ابن الغرس الحنفي ( والحكم بالصحة يستلزم ثبوت الملك والحيازة قطعا )
~~لأن الصحة فرع ذلك ( والحكم بالموجب ) بفتح الجيم ( حكم بموجب الدعوى
~~الثانية ببينة أو غيرها ) أي بما ترتب على الدعوى الثانية بذلك لأن موجب
~~الشيء هو أثره الذي ترتب عليه ( فالدعوى المشتملة على ما يقتضي صحة العقد
~~المدعى به ) من بيع أو نكاح أو غيرهما ( الحكم فيها بالموجب حكم بالصحة )
~~لأن الصحة من موجبه إذن ( و ) الدعوى ( غير المشتملة على ذلك ) أي ما يقتضي
~~صحة العقد ( الحكم بالموجب ليس حكما بها ) أي بالصحة ( قاله ابن نصر الله )
~~قال الغزي في شرح نظمه العمدة الحكم بالموجب إذا كان مستوفيا لما يعتبر من
~~الشرط في الحكم بالصحة كان أقوى وأعم لوجود الإلزامية فيه وتضمنه للحكم
~~بالصحة كما إذا شهد عند الشهود أن هذا وقف وذكروا المصرف على وجه معين وكان ms3475
~~مستوفيا لشروطه عنده فحكم بموجب شهادتهم كان الحكم متضمنا للحكم بالصحة
# قال السبكي لكنه دونه في الرتبة ونظر فيه بعضهم
# ( وقال السبكي ) تقي الدين ( وتبعه ) الشيخ تقي الدين وتبعه الشيخ تقي
~~الدين ( ابن قندس الحكم بالموجب يستدعي صحة الصيغة وأهلية التصرف ويزيد
~~الحكم بالصحة كون تصرفه في محله وقال السبكي أيضا الحكم بالموجب هو الأثر
~~الذي يوجبه اللفظ و ) الحكم ( بالصحة كون اللفظ PageV06P323 بحيث يترتب
~~عليه الأثر وهما مختلفان فلا يحكم بالصحة إلا باجتماع الشروط وقيل لا فرق
~~بينهما في الإقرار ) أي في الحكم به ( والحكم بالإقرار ونحوه ) كالنكول (
~~فالحكم بموجبه في الأصح ) لأن معناه الحكم بما ترتب عليه وذلك موجبه (
~~والحكم بالموجب لا يشمل الفساد انتهى )
# ومعناه ما ذكر السبكي أيضا قول من قال موجبه يحتمل الصحة والفساد ممنوع
~~لأن اللفظ الصحيح يوجب حكما واللفظ الفاسد لا يوجب شيئا قال في التنقيح بعد
~~ما سبق ( والعمل على ذلك وقالوا ) أي الأصحاب ( الحكم بالموجب يرفع الخلاف
~~) فلا يجوز لمن لا يراه نقضه حتى يتبين موجب لعدم صحة العقد
# وحاصل الكلام أن الحكم الموجب حكم على العاقد يقتضي عقده لا حكم بالعقد
~~ولا يخفى ما بينهما من التفاوت قاله ابن نصر الله
# وذكر الغري فروقا بين الحكم بالصحة وبين الحكم بالموجب منها ما سبق
# ومنها أن العقد إذا كان صحيحا بالاتفاق ووقع الخلاف في موجبه فالحكم
~~بالصحة لا يمنع من العمل بموجبه عند غير الذي حكم بالصحة ولو حكم الأول فيه
~~بالموجب امتنع العمل على الثاني مثاله التدبير صحيح بالاتفاق
# وفي منعه البيع خلاف فإذا حكم بصحة التدبير لم يكن مانعا من بيعه لمن
~~يراه وإن حكم بموجبه من لا يرى بيعه منع البيع
# ومنها أن كل دعوى كان المطلوب فيها إلزام المدعى عليه بما ثبت عليه الحكم
~~فيها بالإلزام هو الحكم بالموجب ولا يكون بالصحة لكن يتضمن الحكم بالموجب
~~الحكم بالصحة إقرارا كان أو غيره
# ومنها أن الحكم على الزاني والسارق بموجب الزنا والسرقة لا يدخله الحكم
~~بالصحة
# ومنها أن ms3476 الحكم بالموجب يتضمن أشياء لا يتضمنها الحكم بالصحة فلو حكم
~~بصحة عقد البيع لم يمنع ذلك إثبات خيار المجلس ولا فسخ المتعاقدين أو
~~أحدهما ولو حكم بموجبه والإلزام بمقتضاه امتنع التمكين من الفسخ
# انتهى
# وقد صنف الشيخ ولي الدين أبو زرعة العراقي الشافعي وريقات في الفرع بين
~~الحكم بالصحة والحكم بالموجب وأوردها الشيخ تقي الدين محمد الفتوحي في شرحه
~~للمنتهى وهي نافعة جيدة موضحة لما سبق PageV06P324
#
# | فصل ( ثم ينظر ) القاضي ( وجوبا في أمر يتامى ومجانين
# ووقوف ) على غير معين ( ووصايا لمن لا ولي لهم ولا ناظر ) لأن الصغير
~~والمجنون لا قول لهما وأرباب الوقوف والوصايا غير المعينين كالفقراء
~~والمساكين والمساجد لا يتعينون ( ولو نفذ ) القاضي ( الأول وصية موصى إليه
~~أمضاها ) القاضي ( الثاني ) ولم يعزله لأن الظاهر معرفة أهليته ( فدل ) ذلك
~~( إن إثبات صفة كعدالة وجرح وأهلية موصى إليه وغيرها حكم يقبله حاكم آخر )
# ويجب عليه إمضاؤه وتنفيذه ( لكن يراعيه ) أي يراعي القاضي الموصى إليه
~~لأن له الولاية العامة فيعترض عليه إن فعل ما لا يسوغ وتقدم مثله في ناظر
~~الوقف ( فإن تغير حاله ) أي الموصى إليه ومثله الناظر بشرط ( بفسق أو ضعف
~~أضاف إليه أمينا ) قوياف يعينه ليحصل مقصود الوصية
# ( وإن كان ) القاضي ( الأول ما نفذ وصيته نظر ) الثاني ( فيه ) أي في
~~الموصى إليه ( فإن كان قويا ) أمينا ( أقره وإن كان أمينا ضعيفا ضم إليه من
~~يعينه وإن كان فاسقا عزله وأقام غيره )
# قال في شرح المنتهى على الأصح انتهى
# وقدمه في الشرح ثم قال وعلى قول الخرقي يضم إليه أمين ينظر عليه انتهى
~~وقول الخرقي هو المذهب على ما تقدم وإن كان قد تصرف أو فرق الوصية وهو أهل
~~للوصية نفذ تصرفه وإن كان ليس بأهل والموصى إليهم بالغين عاقلين معينين صح
~~دفعه إليهم لأنهم قبضوا حقوقهم ( وينظر ) القاضي الثاني ( في أمناء الحاكم
~~) قبله ( وهم من رد إليه الحاكم النظر في أمر الأطفال وتفرقة الوصايا التي
~~لم يعين لها وصي ) من قبل الموصي ( فإن كانوا بحالهم ) من الأهلية ( أقرهم ms3477
~~) على ما هم عليه لأن القاضي قبله ولاهم وعلم منه أنهم لا ينعزلون بعزل
~~القاضي ولا بموته بخلاف خلفائه في الحكم ولعل الفرق ما يلحق من الحرج
~~والمشقة بعزلهم بإضاعة حقوق الأيتام المترتبة على ذلك ولذلك ذكروا في الوقف
~~لو فوض قاض النظر لواحد ليس لغيره نقضه
# وعلله صاحب المنتهى من عنده بأنه لعلهم أي الأصحاب نزلوا تفويضه منزلة
~~حكمه
# فكذلك يقال هنا ( ومن تغير حاله ) ممن نصب وصيا ( عزله إن فسق ) لعدم
~~أهليته ( وإن ضعف ) مع عدالته ( ضم إليه أمينا ) ليقوى على PageV06P325
~~التصرف ( ثم ينظر في أمر الضوال واللقط التي يتولى الحاكم حفظها ) لئلا
~~تضيع ( فإن كانت مما يخاف تلفه كالحيوان أو ) كان ( في حفظها مؤنة باعها
~~وحفظ ثمنها لأربابها ) لأنه أحظ لهم ( وإن كانت أثمانا حفظها لأربابها
~~ويكتب عليها ) لقطة أو نحوه ( لتعرف ) ولا تشتبه بغيرها ( ثم ينظر في حال
~~القاضي قبله إن شاء
# ولا يجب ) عليه ذلك لأن الظاهر صحة قضايا من قبله ( فإن كان ) من قبله (
~~ممن يصلح للقضاء لم يجز أن ينقض من أحكامه ) شيئا لأنه يؤدي إلى نقض الحكم
~~بمثله ويؤدي إلى أنه لا يثبت حكم أصلا ( إلا ما يخالف نص كتاب ) الله تعالى
~~( أو ) نص ( سنة متواترة أو آحاد كقتل مسلم بكافر ولو ملتزما فيلزم نقضه
~~نصا و ) كذا ( جعل من وجد عين ماله عند من حجر عليه ) لفلس ( أسوة الغرماء
~~فينقض نصا ) لأنه قضاء لم يصادف شرطه فوجب نقضه كما لو خالف الإجماع لأن
~~شرط الاجتهاد عدم مخالفة النص والإجماع بدليل خبر معاذ بن جبل ولأنه إذا
~~ترك الكتاب والسنة فقد فرط فوجب نقض حكمه كما لو خالف الإجماع ( ولو زوجت )
~~المرأة ( نفسها ) وحكم به من يراه ( لم ينقض ) حكمه لاختلاف الأئمة في صحته
~~( أو خالف ) ما حكم به ( إجماعا قطعيا ) فينقض لعدم مصادفته شرطه لما تقدم
~~و ( لا ) ينقض ما خالف إجماعا ( ظنيا وينقض حكمه بما لم يعتقده ) إذا كان
~~مجتهدا بخلاف المقلد وتقدم ( وفاقا للأئمة الأربعة وحكاه القرافي إجماعا
~~ويأثم ms3478 ويعصي بذلك ) لقوله تعالى @QB@ لتحكم بين الناس بما أراك الله @QE@
# ( ولو حكم بشاهد ويمين لم ينقض
# وحكاه القرافي أيضا إجماعا ) ويأتي في أقسام المشهود به أنه صلى الله
~~عليه وسلم قضى بشاهد ويمين في المال ( ولا ينقض حكمه بعدم علمه الخلاف في
~~المسألة خلافا ل ) لإمام ( مالك ) لأن علمه بالخلاف لا أثر له في صحة الحكم
~~ولا بطلانه حيث وافق مقتضى الشرع ( ولا ) ينقض حكمه أيضا ( لمخالفة القياس
~~ولو ) كان القياس ( جليا ) لأن من الأحكام الشرعية ما ورد على خلاف القياس
~~( وحيث قلنا ينقض ) الحكم ( فالناقض له حاكمه إن كان ) موجودا ( فيثبت
~~السبب ) المقتضي عنده ( وينقضه ) حاكمه دون غيره
# وقال الغزي إذا قضى بخلاف النص والإجماع هذا باطل لكل من القضاة نقضه إذا
~~رفع إليه انتهى
# قلت وما ذكروه من أن الناقض له حاكمه إن كان لا يتصور فيما إذا حكم بقتل
~~مسلم بكافر أو بجعل من وجد عين ماله عند مفلس أسوة الغرماء إذا كان الحاكم
~~يراه وإما ينقضه من PageV06P326 لا يراه بدليل قولهم فيثبت السبب وينقضه (
~~ولا يعتبر لنقضه طلب رب الحق ) نقضه ولو كان الحق فيه لمعين لأن نقضه حق
~~الله ( وينقضه ) أي ينقض الحاكم حكمه ( إذا بانت البينة عبيدا أو نحوهم )
~~كما لو كانوا أبناء المشهود له أو من أصوله ( إن لم ير ) الحاكم ( الحكم
~~بها وفي المحرر له نقضه ) ويحتمل أنه قاله في مقابلة المانع فلا ينافي كونه
~~واجبا فلا خلاف ( قال وكذا كل مختلف فيه صادف ما حكم فيه ولم يعلم به )
~~القاضي ثم تبين بعد ذلك فيثبت السبب وينقضه كعداوة البينة وعصبتهم وكون
~~المبيع منذورا عتقه نذر تبرر ونحوه ( قال السامري لو حكم بجهل نقض حكمه )
~~لعدم شرطه وهو الاجتهاد ( وإن كان ) القاضي ( ممن لا يصلح ) للقضاء ( لفسق
~~أو غيره نقض أحكامه كلها ) ولو وافقت الصواب لأن حكمه غير صحيح وقضاؤه
~~بمنزلة العدم لفقد شرط القضاء فيه ( واختار الموفق والشيخ وجمع لا ينقض
~~الصواب منها ) قدمه في الكافي والمستوعب وصححه ابن المنجا وجزم ms3479 به في
~~الوجيز لأن الحق وصل إلى مستحقه فلا يجوز نقضه لعدم الفائدة فيه ( وعليه
~~عمل الناس من مدة ) ذكره في الإنصاف
#
# | فصل ( إذا تخاصم اثنان
# فدعا أحدهما صاحبه إلى مجلس الحكم لزمته إجابته ) في الحضور معه إلى مجلس
~~الحكم ( فإن استعدى الحاكم أحد على خصمه ) أي طلب منه إحضاره ( في البلد
~~بما يتبعه الهمة لزمه ) أي الحاكم ( إحضاره ولو لم يحرر الدعوى ) لأن ضرر
~~فوات الحق أعظم من حضور مجلس الحكم وقد حضر عمر وأبي عند زيد بن ثابت وحضر
~~عمر وآخر عند شريح وسواء ( علم ) القاضي ( أن بينهما ) أي المستعدي
~~والمستعدى عليه ( معاملة أو لم يعلم ) ذلك ( وسواء كان المستعدي ممن يعامل
~~المستعدى عليه أو لا يعامله كالفقير يدعي على ذي ثروة وهيبة فيبعث معه عونا
~~يحضره وإن شاء ) القاضي ( بعث معه ) أي المستعدي ( قطعة من شمع أو طين
~~مختوما بخاتمه أو في كاغد ونحوه فإذا بلغه لزمه الحضور ) إلى مجلس الشرع
~~ليخرج من العهدة ( وإن شاء ) المستعدى عليه ( وكل ) PageV06P327 من يقوم
~~مقامه إن كره الحضور ( فإن امتنع ) المستعدى عليه من الحضور ( أو كسر الختم
~~أعلم الوالي به فأحضره ) ولا يرخص له في تخلفه لئلا يكون وسيلة إلى ضياع
~~الحقوق ( فإذا حضر ) بعد امتناعه ( وثبت امتناعه عزره ) القاضي ( إن رأى
~~ذلك بحسب ما يراه من كلام وكشف رأس وضرب وحبس ) لأن التعزير إلى رأيه ( فإن
~~اختفى ) المستعدى عليه ( بعث الحاكم من ينادي على بابه ثلاثا بأنه إن لم
~~يحضر سمر بابه وختم عليه ) لتزول معذرته ( فإن لم يحضر وسأل المدعي أن يسمر
~~عليه منزله ويختمه أجابه إليه فإن أصر ) على الامتناع ( حكم عليه كغائب )
~~عن البلد فوق مسافة القصر ويأتي في الباب بعده ( ولا يعدى حاكم في مثل ما
~~لا تتبعه الهمة ) لما فيه من ضرر الحضور إلى مجلس الحكم بالشيء التافه الذي
~~لا يعادله ( وفي عيون المسائل لا ينبغي للحاكم أن يسمع شكية أحد إلا ومعه
~~خصمه ) بحيث يسمع شكواه ويرد جوابها ( وإن استعداه على القاضي قبله ms3480 أو على
~~من في معناه كالخليفة والعالم الكبير والشيخ المتبوع وكل من خيف تبذيله
~~ونقص حرمته بإحضاره ) ومن ذلك لو كان بالبلد حاكما فأكثر واستعدى أحدهما
~~على الآخر ( لم يعده حتى يحرر دعواه بأن يعرف ما يدعيه ويسأله عنه صيانة
~~للقاضي ) ومن في معناه ( عن الامتهان فإن ذكر ) المستعدي ( أنه يدعي حقا من
~~دين أو غصب أو رشوة أخذها منه على الحكم راسله ) لأن ذلك طريق إلى استخلاص
~~الحق ( فإن اعترف ) القاضي ومن في معناه ( بذلك أمره بالخروج من العهدة )
~~لأن الحق توجه عليه باعترافه ( وإن أنكر أحضره ) لأن ذلك تعين طريقا إلى
~~استخلاص حق المدعي ( وإن ادعى ) المستعدى ( عليه ) أي على القاضي المعزول (
~~الجور في الحكم وكان للمدعي بينة ) بدعواه ( أحضره وحكم بالبينة ) إذا شهدت
~~في وجه القاضي وثبتت عدالتها كسائر الدعاوى ( وإن لم تكن ) للمدعي ( بينة
~~أو قال حكم علي بشهادة فاسقين فأنكر ) القاضي ( فقوله بغير يمين ) لأنه لو
~~لم يقبل قوله في ذلك لتطرق المدعى عليهم إلى إبطال ما عليهم من الحقوق
~~بالقول المذكور وفي ذلك ضرر عظيم واليمين تجب للتهمة والقاضي ليس من أهلها
~~( وإن قال حاكم معزول عدل لا يتهم كنت حكمت في ولايتي لفلان على فلان بحق
~~وهو ممن يسوغ الحكم له ) بأن يكون ممن تقبل شهادته له ( قبل قوله ) أي
~~الحاكم ( وأمضى ذلك الحق ولو لم يذكر ) الحاكم ( مستنده ) الذي حكم به (
~~ولو أن العادة تسجيل أحكامه وضبطها بشهود ) لأن عزله لا يمنع من قبول
~~PageV06P328 قوله كما لو كتب كتابا إلى قاض آخر ثم عزل ووصل الكتاب بعد
~~عزله لزم المكتوب إليه قبول كتابه ولأنه أخبر بما حكم به وهو غير متهم أشبه
~~حال ولايته ( ما لم يشتمل ) الحكم الذي أخبر به الحاكم بعد عزله ( على
~~إبطال حكم حاكم فلو حكم ) حاكم ( حنفي برجوع واقف على نفسه فأخبر حنبلي أنه
~~كان حكم قبل حكم الحنفي بصحة الوقف لم يقبل ) إخبار الحنبلي بالحكم المذكور
~~قاله القاضي مجد الدين
# قال ابن نصر الله وهو تقييد ms3481 حسن ينبغي اعتماده وكذلك قال في المبدع وهو
~~حسن ( وإن أخبر حاكم حاكما آخر بحكم أو ثبوت في عملهما أو في غيره ) أي غير
~~عملهما ( أو في عمل أحدهما ) دون الآخر ( قبل ) المخبر ( وعمل به ) المخبر
~~بفتح الباء ( إذا بلغ عمله ) كما لو أخبره بحكمه بعد عزله و ( لا ) يقبل
~~المخبر بفتح الباء ولا يعمل إذا أخبره بأنه ثبت عنده كذا ولم يحكم به ( مع
~~حضور المخبر ) بكسر الباء ( وهما بعملهما ) لأن ذلك كنقل الشهادة فاعتبر
~~فيه ما يعتبر في الشهادة وفي كلام المصنف شيء يزول بما قدرته ولعله سقط من
~~الكاتب
# ( وكذا أخبار أمير جهاد وأمين صدقة وناظر وقف ) بعد عزله بما صدر منه في
~~حال ولايته فإنه يقبل منه
# قال في الانتصار كل من صح منه إنشاء أمر صح إقراره به ( وإن قال ) الحاكم
~~( في ولايته كنت حكمت لفلان بكذا قبل قوله
# سواء قال قضيت عليه بشاهدين عدلين أو قال سمعت ببينة وعرفت عدالتهم أو
~~قال قضيت عليه بنكوله أو أقر عندي لفلان بحق فحكمت به ) أو قال حكمت ولم
~~يضفه إلى بينة ولا غيرها لأنه يملك الحكم فملك الإقرار به كالزوج إذا أقر
~~بالطلاق والسيد إذا أخبر بالعتق ( وإن ادعي على امرأة برزة وهي التي تبرز
~~لحوائجها أحضرها ) لعدم العذر ( ولا يعتبر لإحضارها في سفرها هذا ) إن كان
~~( محرم ) لتعينه عليها ( كسفر الهجرة ) ولأنه حق آدمي وهو مبني على الشح
~~والضيق ( وإن كانت ) المرأة المدعى عليها ( مخدرة ) لا تبرز لقضاء حوائجها
~~( أمرت بالتوكيل ) لأن الوكيل يقوم مقامها فلم تبذل من غير حاجة ولم يحضرها
~~لما فيه من المشقة والضرر ( فإن توجهت اليمين عليها بعث الحاكم أمينا معه
~~شاهدان يستحلفها بحضرتهما ) لأن إحضارها غير مشروع واليمين لا بد منها وهذا
~~طريقه ( وإن أقرت ) بشيء ( شهدا عليها ) به ليقضي الحاكم عليها لشهادتهما
~~بطلب المدعي ( قال في الترغيب إن خرجت للعزايا والزيارات ولم تكثر فهي
~~مخدرة ) فلا يحضرها القاضي بل توكل ( ومريض ونحوه ) من ذوي الأعذار
~~PageV06P329 ( كمخدرة ) في أنه يؤمر ms3482 بالتوكيل ولا يحضر للحرج والمشقة ( وإن
~~استعدى عنده على غائب في غير عمله لم يعد عليه ) لأنه ليس مولى عليه ( وإن
~~كان ) الغائب ( في عمله ) أي القاضي ( وكان له ) أي القاضي ( في بلده )
~~الذي به الغائب ( خليفة ) أي نائب ( فإن كانت له ) أي المدعي ( بينة حاضرة
~~وثبت الحق عنده ) أي القاضي ( كتب به ) أي بما ثبت عنده ( إلى خليفته ) كما
~~يكتب لغيره ( ولم يحضره ) أي لغائب لعدم الفائدة في إحضاره أذن ( وإن لم
~~يكن له ) أي القاضي ( فيه ) أي البلد الذي به الغائب ( خليفة وكان فيه من
~~يصلح للقضاء أذن له في الحكم بينهما ) فيكون نائبا عنه في تلك القضية ( وإن
~~لم يكن فيه من يصلح ) للقضاء ( كتب ) القاضي ( إلى ثقات من أهل ذلك الموضع
~~ليتوسطوا به بينهما ) لأن ذلك طريق إلى قطع الخصومة مع عدم المشقة الحاصلة
~~بالإحضار ( فإن لم يقبلا ) أي الخصمان ( الوساطة ) أو تعذر من يتوسط بينهما
~~( قيل ) أي قال القاضي ( له ) أي المدعي ( حرر دعواك فإذا تحررت ) دعواه (
~~أحضر خصمه ولو بعدت المسافة ) لأنه لا بد من فصل الخصومة وقد تعين بذلك (
~~ولو ادعى قبله شهادة لم تسمع دعواه ولم يعد عليه ولم يحلف ) إذا أنكر خلافا
~~للشيخ تقي الدين
# وقال لو قال أنا أعلمها ولا أؤديها فظاهر ولو نكل لزمه ما ادعى به إن قبل
~~ضمانها موجب بضمان ما تلف ولا يبعد كما يضمن من ترك الإطعام الواجب كونه لا
~~يحصل المقصود لفسقه وكتمانه لا يبقى ضمانه في نفس الأمر واحتج القاضي
~~بالأول على أن الشهادة ليست حقا على الشاهد ذكره في الفروع
#
# | باب طريق الحكم وصفته
# ( طريق كل شيء ما توصل إليه ) حكما كان أو غيره
# ( والحكم الفصل ) أي فصل الخصومة وقد لا يكون خصومة كعقد رفع إليه ليحكم
~~به فهو إلزام للعمل به
# والحكم لغة المنع وسمي القاضي حاكما لأنه يمنع الظالم من ظلمه ( لا تصح
~~دعوى وإنكار إلا من جائز التصرف ) وهو المكلف الرشيد ( وسيأتي ) مفصلا (
~~وتسمع ) الدعوى ( في كل قليل ) ولو ms3483 لم تتبعه الهمة ولا ينافي ذلك أن القاضي
~~لا يستعدي فيما لا تتبعه الهمة لما في PageV06P330 الاستعداء من المشقة
~~بسبب ما هو أسهل منها ( أو ) كل ( كثير ) لو لم تجر عادة المدعي في
~~المعاملة به لاحتمال صدقه ولا ضرر على المدعى عليه لأنه لا بد من بيان
~~المدعي ( وتصح ) الدعوى ( على سفيه فيما يؤاخذ به حال سفهه وبعد فك حجره )
~~كالقصاص والطلاق والحد ( ويحلف إذا أنكر ) فيما يستحلف فيه ( ولا تصح دعوى
~~) في حق الله ( ولا تسمع ) دعوى في حق الله ( ولا يستحلف في حق الله تعالى
~~كعبادة ) من صلاة وغيرها ( وحد ) كزنا وسرقه ( ونذر وكفارة ونحوه ) كيمين
~~الله تعالى ( فلو ادعى عليه أن عليه كفارة يمين أو غيره ) من الكفارات ( أو
~~) أن عليه ( صدقة فالقول قوله ) أي المدعى عليه ( من غير يمين ) لأن الناس
~~لا يستخلفون على صدقاتهم ( ويأتي في ) باب ( اليمين في الدعاوى ) بأوضح من
~~هذا ( وتسمع ) الدعوى ( بوكالة ووصية من غير حضور خصم ) مدعى عليه قاله في
~~الاختيارات في مسألة الوكالة ونقله مهنا عن أحمد
# ولو كان الخصم في البلد ( ولا تصح الدعوى المقلوبة ) بأن يترافع اثنان
~~إلى حاكم فقال أحدهما أدعي على هذا أنه يدعي علي دينارا مثلا فاستخلص له
~~أنه لا حق له قبل فلا يسمع منه ذلك وسميت مقلوبة لأن المدعي فيها يطلب أن
~~يعطي المدعى عليه والمدعي في غيرها يطلب أن يأخذ من المدعى عليه فانقلب
~~فيها القصد المعتاد ( وتقبل بينة عتق ولو أنكره ) أي العتق ( عبد ) لأنه حق
~~لله وكذا بينة بطلاق ( وتصح الشهادة به وبحق الله تعالى كالعبادات والحدود
~~والصدقة والكفارة من غير تقدم دعوى ) بذلك ( فشهادة الشهود به دعوى وكذا )
~~تقبل الشهادة ( بحق آدمي غير معين كوقف على فقراء أو علماء أو مسجد أو وصية
~~له ) أي للمسجد ( أو رباط وإن لم يطلبه مستحقه ) لأن الحق فيه لم يتعين
~~لواحد بعينه أشبه حق الله تعالى ( وكذا عقوبة كذاب مفتر على الناس والمتكلم
~~فيهم ) بما يوجب تعزيرا ( قاله الشيخ ) وقياسه من ms3484 يغش الناس ( وتسمع دعوى
~~حسبة في حق الله تعالى كحد وعدة وردة وعتق واستيلاد وطلاق وظهار ونحو ذلك
~~قاله في الرعاية وغيرها ) هذا مقابل ما سبق من قوله ولا تسمع في حق الله
~~تعالى والأول هو المذهب وعليه الأصحاب ذكره في الإنصاف ( وتقبل شهادة
~~المدعى فيه ) أي في حق الله تعالى لأنه لا يجر إلى نفسه نفعا ولا يدفع عنها
~~ضررا ( ولا تقبل يمين في حق آدمي معين إلا بعد الدعوى وشهادة الشاهد إن كان
~~) هناك شاهد وقلنا يقضي بالشاهد واليمين ( ولا تسمع معه الشهادة فيه ) أي
~~في حق الآدمي المعين ( قبل الدعوى ) بحقه وتحريرها PageV06P331 ( واختار
~~الشيخ سماع الدعوى والشهادة لحفظ وقف وغيره بالثبوت بلا خصم ) قال في
~~الاختيارات بالثبوت المحض يصح بلا دعوى عليه وقد ذكره قوم من الفقهاء وفعله
~~طائفة من القضاة ( وأجازهما ) أي الدعوى والشهادة ( الحنفية وبعض أصحابنا و
~~) بعض ( الشافعية في العقود والأقارير وغيرها بخصم مسخر ) بمعنى أنه يظهر
~~النزاع وليس منازعا في الحقيقة
# ( وقال الشيخ وأما على أصلنا وأصل مالك فإما أن تمنع الدعوى على غير خصم
~~منازع ) أي فلا تسمع على الخصم المسخر ( فتثبت الحقوق بالشهادة على الشهادة
# وقاله بعض أصحابنا وإما أن تسمع الدعوى والبينة ويحكم بلا خصم
# وذكره بعض المالكية و ) بعض ( الشافعية وهو مقتضى كلام ) الإمام ( أحمد
~~وأصحابه في مواضع لأنا نسمعها على غائب وممتنع ونحوه ) كميت ( فمع عدم خصم
~~أولى فإن المشتري مثلا قبض المبيع وسلم الثمن فلا يدعي ولا يدعى عليه
# والمقصود سماع القاضي البينة وحكمه بموجبها من غير وجود مدعى عليه ومن
~~غير مدع على أحد لكن خوفا من حدوث خصم مستقبل وحاجة الناس خصوصا فيما فيه
~~شبهة أو خلاف لرفعه انتهى ) قال في التنقيح ( وعمل الناس عليه و قوي ) أي
~~في النظر
# قلت وإذا حكم على هذا الوجه وإن كان مقابلا لما قدموه لم ينقض حكمه لأنه
~~لم يخالف نصا ولا إجماعا انتهى
#
# | فصل ( إذا جاء إلى الحاكم خصمان سن أن يجلسهما بين يديه )
# لما روى أبو ms3485 داود أن النبي صلى الله عليه وسلم قضى أن يجلس الخصمان بين
~~يدي الحاكم
# ولقول عمر ولكن أجلس مع خصمي مجلسا بين يدي زيد وقال علي حين خاصم
~~اليهودي درعه إلى شريح لو أن خصمي مسلم لجلست معه بين يدك
# ( ثم إن شاء ) القاضي ( قال ) للخصمين ( من المدعي منكما ) لأن سؤاله عن
~~الدعوى منهما ( وإن شاء ) القاضي ( سكت حتى يبتدئا ) أي حتى تكون البداءة
~~بالكلام من جهتهما ( ولا يقول هو ) أي القاضي ( ولا صاحبه ) أي القائم على
~~رأسه ( لأحدهما تكلم ) لأنه تخصيص لأحدهما PageV06P332 بما لا يختص به (
~~فإن بدأ أحدهما ) أي أحد الخصمين ( فتكلم فقال خصمه أنا المدعي لم يلتفت )
~~الحاكم ( إليه ويقال له أجب ) خصمك ( عن دعواه ثم ادع بما شئت ) لأنه إلى
~~مباح ( فإن ادعيا معا قدم أحدهما بقرعة ) لأنه لأمر حج غيرها ( فإذا انقضت
~~حكومته سمع دعوى الآخر ) لأن الأول استوفى حقه ( فإذا حرر ) المدعي ( قال )
~~القاضي ( للخصم ) المدعى عليه ( ما تقول فيما ادعاه ) لأن شاهد الحال يدل
~~على طلب المطالبة فإن إحضاره والدعوى إنما تراد ليسأل الحاكم المدعى عليه (
~~فإن أقر له ولو بقوله نعم ) لأنها صريحة في الجواب كما تقدم في النكاح
~~والطلاق ويأتي في الإقرار ( لم يحكم ) القاضي ( له ) أي للمدعي ( حتى يطالب
~~المدعي بالحكم ) لأن الحكم عليه حق له فلا يستوفيه إلا لمسألة مستحقة (
~~والحكم أن يقول ) الحاكم ( قد ألزمتك ذلك أو قضيت عليك له أو يقول أخرج
~~إليه منه وتقدم نظيره في الباب قبله وإن أنكر مثل أن يقول المدعي أقرضته
~~ألفا أو بعته ) كذا بكذا ( فيقول ) المدعى عليه ( ما أقرضني ولا باعني أو
~~ما يستحق علي ما ادعاه ولا شيئا منه ولا حق له علي صح الجواب ) لنفيه عين
~~ما ادعى عليه ولأن قول لا حق له علي نكرة في سياق النفي فتعم بمنزلة قوله
~~ما يستحق علي ما ادعاه ولا شيئا منه ( ما لم يعترف ) المدعى عليه ( بسبب
~~الحق كما إذا ادعت ) امرأة ( على من يعترف بأنها زوجته المهر فقال ms3486 لا تستحق
~~علي شيئا لم يصح الجواب ويلزمه المهر إن لم يقم بينة بإسقاطه ) وكذا لو
~~ادعت عليه نفقة وكسوة وقلنا لا نقبل قوله إلا ببينة ( كجوابه في دعوى قرض
~~اعترف به لا يستحق علي شيئا ولهذا لو أقرت في مرض موتها ) أنها ( لا مهر
~~لها عليه لم يقبل ) إقرارها ( إلا ببينة أنها أخذته ) مطلقا ( أو أسقطته في
~~الصحة ) لأن إقرار المريض لوارثه كالوصية وإبراؤه له عطية وحكمها حكم
~~الوصية ( ولو قال ) المدعى عليه ( لمدع دينارا ) مثلا ( لا يستحق علي حبة
~~فليس بجواب عن ابن عقيل لأنه لا يكتفي في دفع الدعوى إلا بنص ولا يكتفي
~~بالظاهر ولهذا لو حلف ) المدعي مع شاهده مثلا ( والله إني لصادق فيما
~~ادعيته عليه أو حلف المنكر أنه ) أي المدعي ( لكاذب فيما ادعاه علي يقبل )
~~منه ذلك ويحلف على طبق الدعوى في الأولى وعلى طبق الجواب في الثانية كما
~~يأتي ( وعند الشيخ يعم الجهات و ) يعم ( ما لم يندرج في لفظ حبة من باب
~~الفحوى إلا أن يقال يعم حقيقة عرفية و ) قال في تصحيح الفروع قلت ( الصواب
~~ما قاله الشيخ ) تقي الدين وهو الظاهر انتهى PageV06P333
# قال الأزجي لو قال لك علي شيء فقال ليس لي عليك شيء وإنما لي عليك ألف
~~درهم لم يقبل منه دعوى الألف لأنه نفاها بنفي لي عليك شيء ولو قال لي عليك
~~درهم فقال ليس لك علي درهم ولا دانق وإنما لي عليك ألف قبل منه دعوى الألف
~~لأن معنى نفيه ليس حقي هذا القدر قال ولو قال ليس لك علي شيء إلا درهم صح
~~ذلك
# ( ولو قال ) المدعي للمدعى عليه ( لي عليك مائة فقال ) المدعى عليه جوابا
~~له ( ليس لك علي مائة اعتبر قوله ولا شيء منها كاليمين ) أي كما لو حلف فلا
~~بد أن يقول ليس له علي مائة ولا شيء منها لأن نفيه المائة لا ينفي ما هو
~~أقل منها ( فإن نكل ) المدعى عليه عن الحلف على ( ما دون المائة ) بأن حلف
~~أنه لا يستحق ms3487 عليه مائة ونكل عن قوله ولا شيء منها ( حكم عليه بمائة إلا
~~جزءا ) من أجزاء المائة ( وللمدعي ) إذا أنكر المدعى عليه ( أن يقول لي
~~بينة ) لأن الحق له والبينة طريق إلى تخليصه ( وللحاكم أن يقول ) للمدعي (
~~ألك بينة ) لقوله صلى الله عليه وسلم للحضرمي لك بينة قال لا رواه مسلم
~~وفيه فلك يمينه فإن كان المدعي عارفا بأنه موضع البينة خير الحاكم بين أن
~~يقول ذلك وبين السكوت ( فإن قال ) المدعي ( لي بينة قيل ) أي قال ( له )
~~القاضي ( إن شئت فأحضرها ) قال في المغني لم يقل أحضرها لأن ذلك حق له فله
~~أن يفعل ما يرى ( فإذا أحضرها ) المدعي ( لم يسألها الحاكم عما عندها حتى
~~يسأله المدعي ذلك ) لأنه حق له ( فإن سأله المدعي سؤالها قال من كانت عنده
~~شهادة فليذكرها إن شاء أو يقول بم تشهدان ولا يقول لهما اشهدا ) لأنه أمر
~~وكان شريح يقول للشاهدين ما أنا دعوتكما ولأنها كما ترجعا وما يقضي على هذا
~~المسلم غيرهما وأني بكما أقضي اليوم وبكما أتقي يوم القيامة ( وليس له ) أي
~~القاضي ( أن يلقنهما ) الشهادة وفي المستوعب لا ينبغي وفي الموجز يكره (
~~كتعنيفهما ) أي تعنيف الشاهدين ( وانتهارهما ) لأنه ربما حملهما أو غيرهما
~~على كتمان الشهادة وعدم أدائها فتضيع الحقوق ( فإذا شهدت البينة شهادة
~~صحيحة واتضح الحكم لم يجز له ترديدها ) أي البينة ( ولزمه في الحال أن يحكم
~~) ولا يجوز له تأخيره لما فيه من تأخير الحق عن موضعه ( إذا سأله المدعي )
~~الحكم ( إن كان الحق ) في الحكم ( لآدمي معين ) وليس له الحكم بدون سؤال
~~صاحب الحق لأن الحكم حق له فلا يستوفي إلا بمسألته ( وتقدم إن كان ) الحكم
~~( لغير معين ) كالوصية والوقف على نحو الفقراء ( أو لله تعالى ) كالحدود
~~والكفارات والعبادات PageV06P334 فيحكم إذا اتضح له الحكم إن لم يسأله أحد
~~الحكم ( وإذا حكم ) الحاكم بشرطه ( وقع الحكم لازما لا يجوز الرجوع فيه ولا
~~نقضه ) منه ولا من غيره ( إلا بشرطه المتقدم في باب آداب القاضي ويأتي بعضه
~~آخر الباب ) أي إذا ms3488 خالف نصا أو إجماعا أو ما يعتقده ( ولا يجوز ) الحكم (
~~ولا يصح الحكم بغير ما يعلمه ) وقال في الترغيب وغيره ( بل يتوقف ) ومع
~~اللبس يأمن الصلح فإن عجل فحكم قبل البيان حرم ولم يصح لأنه حكم بالجهل
# قال أبو عبيد إنما يسعه الصلح في الأمور المشكلة أما إذا استنارت الحجة
~~فليس له ذلك
# وروي عن شريح أنه ما أصلح بين المتحاكمين إلا مرة واحدة وعن عمر أنه قال
~~ردوا الخصوم حتى يصطلحا فإن فصل القضاء يحدث بين الناس الضغائن ( ولا خلاف
~~أنه يجوز له الحكم بالإقرار
# والبينة في مجلسه ) وهو محل نفوذ حكمه ( إذا سمعه معه شاهدان ) لأن
~~التهمة الموجودة في الحكم بالعلم منتفية هنا ( فإن لم يسمعه ) أي الإقرار
~~والبينة ( معه ) أي مع الحاكم ( أحد أو سمعه ) معه ( شاهد واحد فله ) الحكم
~~( أيضا ) نص عليه في رواية حرب لأن الحكم أيضا ليس بمحض الحكم بالعلم
~~ولايضر رجوع المقر قال القاضي لا يحكم به لأنه حكم بعلمه ( والأولى ) أو
~~حكم ( إذا سمعه شاهدان ) خروجا من الخلاف ( فأما حكمه بعلمه في غير ذلك مما
~~رآه أو سمعه قبل الولاية أو بعدها فلا يجوز ) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~إنما أنا بشر مثلكم وإنكم تختصمون إلي ولعل بعضكم ألحن بحجته من بعض فأقضي
~~له على نحو ما أسمع
# متفق عليه فدل على أنه يقضي بما سمع لا بما علم وفي حديث الحضرمي والكندي
~~شاهداك أو يمينه ليس لك منه ألا ذلك
# رواه مسلم وقال أبو بكر الصديق رضي الله عنه لو رأيت رجلا على حد من حدود
~~الله قال ما أحدثه ولا دعوت له أحدا حتى يكون معي غيري
# حكاه أحمد
# ( إلا في الجرح والتعديل ) فيعمل بعلمه في ذلك لأن التهمة لا تلحقه في
~~ذلك لأن صفات الشهود معنى ظاهر بل قال القاضي وجماعة ليس هذا بحكم لأنه
~~يعدل هو ويجرح غيره ويجرح هو ويعدل غيره ولو كان حكما لم يكن لغيره نقضه
~~وفي الطرق الحكمية أن الحكم بالاستفاضة ليس من حكمه ms3489 بعلمه فيحكم بما استفاض
~~وإن لم يشهد به أحد عنده ( ويحرم الاعتراض عليه ) أي على الحاكم ( لتركه
~~تسمية الشهود ) المحكوم بهم ذكره القاضي وابن عقيل وغيرهما ( وقال الشيخ له
~~) أي المحكوم عليه ( طلب تسمية البينة PageV06P335 ليتمكن من القدح
~~بالإيقان قال في الفروع ويتوجه مثله ) أي مثل تركه تسمية الشهود و ( لو قال
~~حكمت بكذا ولم يذكر مستنده ) من إقرار أو بينة أو نكول ( قال في الرعاية لو
~~شهد أحد الشاهدين ببعض الدعوى ) قال الحاكم في علامته التي يصفها بالوثيقة
~~( شهد عندي بما وضع به خطه فيه أو ) يكتب ( عادة حكام بلده ) أي ما جرت به
~~عادتهم في الإمضاء ( وإن كان الشاهد عدلا كتب ) القاضي ( تحت خطه ) بشهادته
~~( شهد عندي بذلك وإن قبله كتب شهد بذلك عندي وإن قبله غيره ) من الحكام (
~~أو أخبره ) حاكم آخر ( بذلك ) أي بأنه مقبول ( كتب ) الحاكم بعد شهد عندي
~~بذلك ( وهو مقبول فإن لم يكن الشاهد مقبولا كتب ) القاضي ( شهد بذلك ) لئلا
~~يفضحه ( وقال للمدعي زدني شهودا أو زد شاهدك
# انتهى ) كلام الرعاية
# ( وليكن للقاضي علامة يعرف بها
# من بين الحكام نحو الحمد لله وحده أو غير ذلك ) ليحصل التمييز ( وتكتب )
~~ذلك ( بقلم غليظ ولا يغيرها ) لئلا يزور عليه ( إلا أن يكون نائبا فينفي
~~أصلا أو ينتقل من بلد إلى بلد فلا يحصل لبس ويكتبها ) أي العلامة ( فوق
~~السطر الأول تحت البسملة من حذاء طرفها وتكون ) العلامة ( بعد أداء الشهادة
~~وتكمل الحجة المكتتبة ) والتحزر مما عساه يدخله الموثق مما اعتادوه وإن لم
~~يصدر بحسب الصناعة ( ويكتب تحت العلامة جرى ذلك أو ثبت ذلك أو ليشهد بثبوته
~~والحكم بموجبه ونحو ذلك بحسب ما يقتضي المقام )
# قلت والأولى عادة بلده ولو ذكر كلام الرعاية هنا كان أنسب ( وإن كتب
~~المزكي خطه فالأولى أن يكون تحت خط الشاهد في المكتوب فيكتب أن فلان ابن
~~فلان الواضع خطه أعلاه عدل فيما يشهد به ويرقم القاضي في المكتوب عند شهادة
~~الشاهد بالقلم الغليظ أيضا كما تقدم إن شاء بخط واحد ms3490 ) يعم الشهود ( نحو
~~شهدا عندي ) إن كانا اثنين ( أو شهد الثلاثة أو الأربعة أو أفرد ) القاضي (
~~كل واحد ) من الشهود ( بخط ) تحت خط الشاهد ( وإن كان الشاهد جليل القدر
~~كالأمير ونحوه ) كالعالم الكبير وقاض آخر ( كتب ) الحاكم ( أعلمني بذلك
~~بلفظ الشهادة وإن كان المكتوب فيه ) الوقف ونحوه ( أوصالا شغل كل موضع وصل
~~بكلمة بقلم العلامة نحو ثقتي بالله أو حسبي الله ونحوه كالبياض ) أي كما
~~يشغل البياض في المكتوب بشيء من ذلك احتياطا
# قلت والعادة الآن شغلع بختم في كل موضع وصل وهو حسن إذ الغرض الاحتياط
~~فكل ما أدى إليه حصل المقصود وكل ما تقدم أو غالبه طريقة المتقدمين وقد
~~اعتيد الآن خلافها ولذلك تقدم عن الرعاية أوعادة بلده PageV06P336
#
# | فصل ( وإن قال المدعي مالي بينة
# فقول المنكر بيمينه ) للخبر ولأن الأصل براءة ذمته ( إلا النبي صلى الله
~~عليه وسلم إذا ادعى عليه أو ادعى هو ) صلى الله عليه وسلم على أحد ( فقوله
~~بلا يمين ) لعصمته
# قلت وكذا سائر الأنبياء لتعليلهم بالعصمة والكل معصومون قبل النبوة
~~وبعدها ( فيعلم ) الحاكم ( المدعي ) الذي لا بينة له ( أن له اليمين على
~~خصمه ) لأنه موضع حاجة ( فإن سأل إحلافه أحلفه ) لأن اليمين طريق إلى تخليص
~~حقه فلزم الحاكم إجابة المدعي إليها لسماع البينة وخلى سبيله أي المدعى
~~عليه بعد إحلافه لأنه لم يتوجه عليه حق ( وليس له ) أي القاضي ( استحلافه )
~~أي المدعى عليه ( قبل سؤال المدعى ) لأن اليمين حق له كنفس الحق ويمين
~~المنكر على المقرر ( فإن أحلفه ) القاضي قبل سؤال المدعي لم يعتد بيمينه أو
~~حلف المدعى ( عليه قبل سؤال المدعي ) تحليفه وسؤال الحاكم له ( لم يعتد
~~بيمينه ) لأنه أتى بها في غير وقتها ( فإن سأله المدعي أعادها ) له لأن
~~الأولى لم تكن يمينه ( ولا بد في اليمين ) التي تقطع الخصومة ( من سؤال
~~المدعي ) لها ( طوعا ) لأن فعل المكره لا اعتداد به ( و ) من ( أذن الحاكم
~~فيها ) فلو حلف قبل القاء الحاكم الحلف عليه لم تنقطع الخصومة وللمدعي
~~تحليفه بعد ذلك وتقدم ( وله ms3491 ) أي للمدعي ( مع الكراهة تحليفه مع علمه بكذبه
~~وقدرته على حقه نصا ) أما كونه له ذلك فلأنه يتوصل به إلى حقه وأما كونه
~~يكره له ذلك فلأنه يحمله على اليمين الكاذبة وفي ذلك شيء وعبارة المنتهى
~~ولو عم عدم قدرته على حقه ويكره قال في شرحه أما في كونه يكره له إحلافه في
~~الحالة المذكورة فلأنه ربما يضطره إلى اليمين لخوفه على نفسه من الحبس إذا
~~أقر لعسرته انتهى وهو ظاهر بخلافه مع القدرة ( ويحرم تحليف البريء ) مما
~~ادعى به عليه لأنه ظلم له ( دون الظالم ) فلا يحرم تحليفه إياه كما تقدم (
~~و ) تحرم ( دعواه ثانيا وتحليفه ) ثانيا كالبريء وهذا المذهب كما في
~~الإنصاف وقال في المستوعب والترغيب والرعاية له تحليفه عند من جهل حلفه عند
~~غيره لبقاء الحق بدليل أخذه بينة ( وتكون يمينه على صفة جوابه لخصمه ) لأنه
~~لا يلزمه أكثر من ذلك فيحلف عليه لا على صفة الدعوى ( ولا يصلها ) أي
~~PageV06P337 اليمين ( باستثناء لأنه يزيل حكم اليمين ( ولا ) يصلها أيضا (
~~بما لا يفهم ) لاحتمال أن يكون استثناء ( وتحرم التورية والتأويل ) لحديث
~~يمينك على ما يصدقك به صاحبك
# ( إلا لمظلوم ) كمن يستحلفه ظالم ما لفلان عندك وديعة فينوي بما الذي
~~ونحوه مما تقدم في باب التأويل ( وقال ) الإمام أحمد ( أيضا لا يعجبني ) أي
~~أن يحلف على مختلف فيه ألا يعتقده فلو باع شافعي حنبليا لحما متروك التسمية
~~بدينار مثلا ثم ادعى عليه به فأجاب الحنبلي أنه لا حق له علي فالتمس المدعي
~~يمينه على حسب جوابه فمقتضى نص الإمام ألا يحلف لأنه يقطع بهذه ما يعتقده
~~المدعي مالا عنده وحمل الموفق النص على الورع لأن المدعى عليه لا يعتقد أن
~~في ذمته شيئا لعدم صحة بيع ذلك في اعتقاده ( وتوقف ) الإمام أحمد ( فيها )
~~أي في اليمين ( فيمن عامله بحيلة كعينة ) أي كمسألة العينة إذا كان المدعى
~~عليه لا يراها هل يحلف أن ما عليه إلا رأس المال نقله حرب قال القاضي لأن
~~يمينه هنا على القطع ومسائل الاجتهاد ظنية ms3492 وقال في الفروع في الشفعة ولو
~~قدم من لا يراها لجار إلى حاكم لم يحلف وإن أخرجه خرج نص عليه وقال لا
~~يعجبني الحلف على أمر اختلف فيه
# ( ولو أمسك ) المدعي ( عن إحلافه ) أي المدعى عليه بعد الدعوى ( وأراده )
~~أي أراد المدعي إحلافه ( بعد ذلك بدعواه المتقدمة فله ) أي المدعي ( ذلك )
~~أي تحليفه بالدعوى السابقة من غير تجديد لها لأن حقه لا يسقط بالتأخير (
~~ولو أبرأه ) المدعي ( من يمينه بريء منها في هذه الدعوى ) فقط ( فلو جددها
~~) أي الدعوى ( وطلب اليمن فله ذلك ) لأن حقه لم يسقط بالإبراء من اليمين
~~وهذه الدعوى غير التي برأه من اليمين فيها ( ولا يجوز أن يحلف المعسر لا حق
~~له علي ولو نوى الساعة خاف أن يحبس أولا ) نقله الجماعة عن أحمد وجوزه في
~~الرعاية بالنية قال في الفروع وهو متجه قال في الإنصاف وهو الصواب إن خاف
~~حبسا ( ولا ) يجوز أن يحلف ( من عليه دين مؤجل إذا أراد غريمه منعه من سفر
~~) حتى يوثقه برهن بجواز أو كفيل فأنكر الدين فلا يجوز له أن يحلف ولو أراد
~~الساعة لأنه ظالم فلا ينفعه التأويل ( وإن لم يحلف ) المدعى عليه ( قال له
~~الحاكم إن حلفت وإلا قضيت عليك بالنكول ) لأن النكول ضعيف فوجب اعتضاده
~~بذلك ( ويستحب أن يقول ) ذلك ( ثلاثا ) إزالة لمعذرته
# ( وكذا يقول ) الحاكم للمدعى عليه ( في كل موضع قلت يستحلف المدعى عليه
~~فإن لم يحلف ) المدعى عليه ( قضى عليه ) بالنكول ( إذا سأله المدعي ذلك )
~~لأن عثمان قضى على ابن PageV06P338 عمر بنكوله رواه أحمد ولقوله صلى الله
~~عليه وسلم اليمين على المدعى عليه
# فحصرها في جهته فلم تشرع لغيره وسواء كان المدعى عليه مأذونا له أو مريضا
~~أو غيرهما ( وهو ) أي النكول ( كإقامة بينة لا كإقرار ) بالحق لأنه لا
~~يتأتى جعله مقرا مع إنكاره ( ولا كبذل ) الحق لأن البذل قد يكون تبرعا ولا
~~تبرع هنا لكن لا يشارك من قضي له بالنكول على محجور عليه لفلس غرمائه
~~لاحتمال التواطؤ ( ولا ترد اليمين على المدعي ms3493 ) لما تقدم من حصره صلى الله
~~عليه وسلم لها في جهته ( وإذا قال المدعي لي بينة بعد قوله ما لي بينة لم
~~تسمع ) لأن سماع البينة قد تحقق كذبه فيعود الأمر على خلاف المقصود
# ( وكذا قوله كذب شهودي أو كل بينة أقمتها فهي زور ) أو باطلة أو فلا حق
~~لي فيها فلا تسمع بينته كما لو قال ما لي بينة ( وأولى ) لأنه أصرح في
~~تكذيب شهوده ( ولا تبطل دعواه بذلك ) أي بقوله كذب شهودي أو كل بينة أقيمها
~~فهي زور وباطلة فله تحليف المدعى عليه لأنه قد يكون الحق لا بينة به ( وإن
~~قال ) المدعي ( لا أعلم لي بينة ثم قال لي بينة سمعت ) بينته لأنه يجوز أن
~~يكون له بينة لا يعلمها ونفي العلم بها ليس نفيا لها فلا يكون مكذبا لها (
~~وإن ) قال لا أعلم لي بينة ف ( قالت بينة نحن نشهد لك فقال هذه بينتي سمعت
~~) وهي أولى من التي قبلها لأنه لا تهمة فيه ( لكن لو شهدت ) البينة ( له
~~بغيره ) أي غير ما ادعاه ( فهو مكذب لها ) فلا تسمع واختار في المستوعب
~~تقبل فيدعيه ثم يقيمها وفيه الرعاية إن قال استحقه وما شهدوا به وإنما
~~ادعيت بأحدهما لادعى الآخر وقتا آخر ثم شهدوا به قبلت ( وإن ادعى شيئا فأقر
~~) المدعى عليه ( له بغيره لزمه ) ما أقر به ( إذا صدقه المقر له ) مؤاخذة
~~له بإقراره ( والدعوى بحالها ) فللمدعي إقامة البينة أو تحليفه ( ولو سأله
~~) المدعي ( ملازمته ) أي المدعى عليه ( حتى يقيمها ) أي البينة ( أجيب )
~~إلى ملازمته ما دام القاضي ( في المجلس ) لأن ذلك ضرورة إقامتها فإنه لو لم
~~يتمكن من ملازمته لذهب من مجلس الحكم ولا يمكن من إقامتها إلا بحضوره
~~وتفارق البينة البعيدة ومن لا يمكن حضورها فإن إلزامه الإقامة إلى حين
~~حضورها يحتاج إلى حبس أو ما يقوم مقامه ولا سبيل إليه ( فإن لم يحضرها ) أي
~~البينة ( في المجلس صرفه ولا يجوز حبسه ولا يلزم بإقامة كفيل ولو سأله ) أي
~~القاضي ( المدعي ذلك ) أي حبسه ms3494 أو إقامة كفيل لأنه لم يثبت عليه شيء ( وإن
~~قال ) المدعي للبينة ( ما أريد أن تشهدوا لي لم يكلف إقامة البينة ) لأن
~~الحق له فإن شاء استوفاه أو تركه ( وإن قال PageV06P339 لي بينة وأريد
~~يمينه فإن كانت غائبة عن المجلس قريبة أو بعيدة فله إحلافه ) لأن ذلك يصير
~~طريقا إلى استخلاص الحق ( وإن كانت ) البينة ( حاضرة فيه ) أي المجلس (
~~فليس له ) أي للمدعي ( إلا إحداهما ) لأن فصل الحكومة ممكن بإحضار البينة
~~فلا حاجة إلى اليمين ( وإن حلف المنكر ) مع غيبة البينة ( ثم أحضر المدعي
~~بينته حكم ) له ( بها ولم تكن اليمين مزيلة للحق ) لقول عمر البينة الصادقة
~~أحب إلي من اليمين الفاجرة ولأن كل حال يجب عليه فيها الحق بإقراره يجب
~~عليه البينة كما قبل اليمين ولأن اليمين لو أزالت الحق لاجترأ الفسقة على
~~أموال الناس ( ولو سأل المدعي إحلافه ) أي المدعى عليه ( ولا يقيم البينة
~~فحلف كان له ) أي المدعي ( إقامتها ) لأن البينة لا تبطل بالاستحلاف كما لو
~~كانت غائبة عن البلد ( وإن كان له ) أي المدعي ( شاهد واحد في المال أو ما
~~يقصد منه المال ) كالوكالة في المال ( عرفه الحاكم أن له أو يحلف مع شاهده
~~ويستحق بلا رضا خصمه ) لما يأتي في الشهادات من أنه صلى الله عليه وسلم قضى
~~باليمين والشهادة ( فإن قال ) المدعي ( لا أحلف وأرضى يمينه استحلف له )
~~كما لو لم يكن أقامه ( فإذا حلف سقط عنه الحق ) أي انقطعت الخصومة كما يعلم
~~مما تقدم وما يأتي ( فإن عاد المدعي بعدها وقال أنا أحلف مع شاهدي لم
~~يستحلف ) لأن اليمين فعله وهو قادر عليها فأمكنه أن يسقطها بخلاف البينة (
~~وإن عاد قبل أن يحلف المدعى عليه فبذل ) المدعي ( اليمين لم يكن له ذلك في
~~هذا المجلس ) ذكره في الشرح والمبدع ( وإن سكت المدعى عليه فلم يقر ولم
~~ينكر أو قال ) المدعى عليه ( لا أقر ولا أنكر أو قال لا أعلم قدر حقه قال
~~له القاضي احلف وإلا جعلتك ناكلا وقضيت عليك ) لأنه ناكل لما ms3495 توجه عليه
~~الجواب فيه فيحكم عليه بالنكول عنه كاليمين والجامع بينهما إن كل واحد من
~~القولين طريق إلى ظهور الحق ويسن تكراره من الحاكم ثلاثا ذكره في الكافي
~~والمستوعب والمنتهى ( ولو أقام المدعي شاهدا واحدا فلم يحلف ) المدعي ( معه
~~) أي مع شاهده ( وطلب يمين المدعى عليه فاحلف له ثم أقام شاهدا آخر بعد ذلك
~~كملت بينته وقضى بها ) كما لو لم يكن استحلف المدعي ( وإن قال المدعى عليه
~~لي مخرج مما ادعاه ) المدعي ( لم يكن مجيبا ) لأن الجواب إقرار أو إنكار
~~وهذا ليس واحدا منهما ( وإن قال ) المدعى عليه ( لي حساب أريد أن انظر فيه
~~لزمه ) أي المدعي ( إنظاره ثلاثا ) أي ثلاثة أيام لأنه يحتاج إلى ذلك
~~لمعرفة قدر دينه أو ليعلم هل له عليه شيء أم لا والثلاث هذه يسيرة
~~PageV06P340 ولا يمهل أكثر منها لأنه كثير ( وإن قال ) المدعى عليه ( إن
~~ادعيت ألفا برهن كذا لي عندك أجبت أو إن ادعيت هذا ) الذي ادعيته ( ثمن كذا
~~بعتنيه ولم تقبضنيه فنعم وإلا فلا حق لك علي فجواب صحيح ) لأنه مقر له على
~~قيد يحترز به عما سواه منكر له فيما سواه قاله في شرح المحرر ( وإن قال )
~~المدعى عليه ( بعد ثبوت الدعوى قضيته أو أبرأني و ) ذكر أن ( له بينة
~~بالقضاء أو الإبراء وسأل الإنظار انظر ثلاثا ) أي ثلاثة أيام فقط لأن ما
~~زاد عليها فيه طول بخلافها فإنها قريبة وقد لا تتكامل البينة فيما دونها
~~ولو ألزمناه في الحال لكان تضييقا عليه ( وللمدعي ملازمته ) زمن الإنظار
~~لئلا يهرب فيتأخر عن المدة التي انظرها
# قلت وظاهر كلامهم لا يحبس وعمل القضاة الآن بخلافه ( فإن عجز ) المدعى عن
~~بينة القضاء أو الإبراء ( حلف المدعي على نفي ما ادعاه ) من القضاء
~~والإبراء لأن الأصل عدمه ( واستحق ) ما ادعى به لأن الأصل بقاؤه ( فإن نكل
~~) المدعي عن اليمين ( قضى عليه بنكوله وصدق ) المدعى عليه لأنه منكر توجهت
~~عليه اليمين فنكل عنها فحكم عليه بالنكول كما لو كان مدعى عليه ابتداء (
~~هذا كله إن ms3496 لم يكن ) المدعى عليه ( أنكر أولا سبب الحق فأما إن أنكره ثم
~~ثبت فادعى قضاء أو إبراء سابقا لإنكاره لم يسمع ) منه ( وإن أتى ببينة نصا
~~) فلو ادعى عليه ألفا من قرض فقال ما اقترضت منه شيئا أو من ثمن مبيع فقال
~~ما ابتعت منه شيئا ثم ثبت أنه اقترض أو اشترى ببينة أو إقرار فقال قضيته من
~~قبل هذا الوقت أو أبرأني من قبل هذا الوقت لم يقبل منه ولو أقام به بينة
~~لأن القضاء أو الإبراء لا يكون إلا عن حق سابق وإنكار الحق يقتضي نفي
~~القضاء أو الإبراء منه فيكون مكذبا لدعواه وبينته فلا تسمع لذلك واحترز
~~بقوله سابقا على إنكاره عما لو ادعى قضاء أو إبراء بعد إنكاره فإنه تسمع
~~دعواه بعد ذلك وتقبل بينته لأن قضاءه بعد إنكاره كالإقرار به فيكون قاضيا
~~لما هو مقر به قتسمع دعواه به كغير المنكر وإبراء المدعي بعد الإنكار إقرار
~~بعدم استحقاقه فلا تنافي بين إنكاره وإبراء المدعي فتسمع البينة بذلك ( وإن
~~شهدت البينة للمدعي ) بما ادعاه ( فقال المدعى عليه حلفوه أنه يستحق ما
~~شهدت به البينة لم يحلف ) لقوله صلى الله عليه وسلم شاهداك أو يمينه
# وقوله البينة على المدعي واليمين على من أنكر
# ولأن فيه تهمة للبينة ( وإن ادعى ) أحد المتبايعين على الآخر ( أنه أقاله
~~بائع ) أو أجاره وأنكره ( فله تحليفه ) إن لم تكن له بينة لأن الأصل عدمها
~~وإن قال قتلت دابتي ولي عليك قيمتها ألف فقال لا يلزمني أو لا تستحقه علي
~~ولا شيء منه فقد أجاب انتهى PageV06P341
#
# | فصل ( وإن ادعى عليه عينا في يده فأقر )
# المدعى عليه ( بها لحاضر مكلف سئل المقر له عن ذلك فإن صدقه ) أي صدق
~~المقر له المقر ( صار ) المقر له ( الخصم فيها وصار صاحب اليد ) وتحولت
~~إليه الخصومة ( لأن من هي في يده اعترف أن يده نائبة عن يده ) وإقرار
~~الإنسان بما في يده إقرار صحيح وسواء كان المقر أنه مستأجر منه أو مستعير
~~أو لا ( فإن كانت للمدعي ms3497 بينة ) أن العين له ( حكم له بها ) لأن البينة
~~أقوى من اليد ولحديث شاهداك أو يمينه ونحوه ( وللمقر له قيمتها على المقر )
~~قاله في الروضة وفيه شيء ( وإلا ) أي وإن لم تكن للمدعي بينة ( فقول المدعى
~~عليه وهو المقر له بها مع يمينه ) لأنه منكر فدخل في عموم قوله صلى الله
~~عليه وسلم واليمين على من أنكر
# ( فإن طلب المدعي إحلاف الذي كانت العين في يده أنه لا يعلم أنها ) أي
~~العين ( لي ) أي للمدعي ( حلف له ) أنه لا يعلم أن العين له لأنه لو أقر
~~بها لزمه غرمها كما لو قال هذه العين لزيد ثم هي لعمرو فإنها تدفع لزيد
~~ويغرم لعمرو قيمتها ومن لزمه الغرم مع الإقرار لزمه اليمين مع الإنكار (
~~فإن نكل ) من كانت العين بيده عن اليمين للمدعي ( لزمه بدلها ) أي مثلها إن
~~كانت مثلية وقيمتها إن كانت متقومة لما تقدم ( وإن قال المقر له ) بالعين (
~~ليست لي وهي للمدعي حكم له بها ) لأن اليد صارت للمقر له أشبه ما لو ادعاها
~~شخص فأقر بها له ( وإن قال ) المقر ( ليس لي ولا أعلم لمن هي أو قاله المقر
~~له فإن كانت للمدعي بينة حكم له بها وإن لم تكن له بينة وجهل لمن هي سلمت
~~إليه ) أي إلى المدعي ( أيضا بلا يمين ) لأنه لا منازع له فيها أشبه التي
~~في يده ولأن صاحب اليد لو ادعاها ثم نكل عن اليمين قضى بها للمدعي فمع عدم
~~ادعائه أولى ( فإن كانا ) أي المدعيان ( اثنين اقترعا بها ) لجحده أوفمن
~~خرجت له القرعة أخذها وحلف لصاحبه ( وإن قال المقر له هي لثالث انتقلت
~~الخصومة عنه إليه ) كالمقر له أولا ( وإن أقر ) من العين بيده ( بها لغائب
~~أو غير مكلف معينين سقطت الدعوى وصارت على المقر له ) لأن اليد صارت له
~~ويصير الغائب والولي خصمين إن صدقاه وحلف المدعى عليه للمدعي قاله في
~~الرعاية ( ثم إن كان للمدعي بينة سلمت ) العين ( إليه ) لأن جانبه قد ترجح
~~بها PageV06P342 ( ولا يحلف ) لأن البينة ms3498 وحدها كافية للخبر ( وكان الغائب
~~على خصومته ) إذا قدم ونازع لعدم ما يقطع خصومته ( وإن كان مع المقر بينة
~~تشهد بها للغائب سمعها الحاكم ولم يقض بها ) لأن الحق الغائب في الحكم ولم
~~يطلبه وإنما سمعت بينة المدعى عليه أنها لمن سماه لزوال التهمة ( ولكن تسقط
~~اليمين والتهمة من المقر وإن لم تكن له بينة لم يقض له بها ويقف الأمر حتى
~~يقدم الغائب ) فإما أن يصدق أو يكذب على ما تقدم فيكون معه الخصومة ( و )
~~حتى ( يكلف غيره لتكون الخصومة معه ) لكون اليد صارت له ( وله ) أي للمدعي
~~( تحليف المدعى عليه أنه لا يلزمه تسليمها إليه فإن حلف أقرت ) العين (
~~بيده ) لأن المدعي اندفعت دعواه باليمين ( وإن نكل ) المدعى عليه عن اليمين
~~( غرم بدلها ) للمدعي أي مثلها إن كانت مثلية وقيمتها إن كانت متقومة ( فإن
~~كان المدعي للعين اثنين ) ونكل عن اليمين لهما ( فبدلان ) لهما لكل واحد
~~منهما بدل ( وإن عاد ) أي المدعى عليه ( فأقر بها ) أي العين ( للمدعي )
~~بعد إقراره بها لغير الغائب أو غير المكلف ( لم تسلم إليه ) لأن إقرار
~~الإنسان على غيره غير مقبول ( وعليه ) أي المقر ( له ) أي للمقر له ثانيا (
~~بدلها ) لأنه فوتها عليه بإقراره الأول ( وإن ) عاد ( ادعاها لنفسه لم تسمع
~~دعواه لأنه أقر بأنه لا يملكها ) فلا يصح رجوعه عنه ( وإن ادعى ) إنسان على
~~آخر بعين أنها له فادعى ( من هي في يده ) أي العين ( أنها معه إجارة أو
~~إعارة ) من فلان الغائب ( وأقام بينة بالملك للغائب لم يقض بها ) للغائب
~~لعدم دعواه وسؤاله الحكم لكن تسمع البينة لتسقط اليمين والتهمة عن المقر (
~~وإن أقر بها ) أي العين من هي بيده ( لمجهول قيل ) أي قال ( له ) الحاكم (
~~عرفه وإلا جعلتك ناكلا وقضيت عليك ) بالنكول لأن الإقرار بها لمجهول عدول
~~عن الجواب لأنه يجعل الخصم غير معين فيقال له إما أن تعين المقر له لتنتقل
~~الخصومة إليه أو تدعيها لنفسك لتكون الخصومة معك أو تقر بها للمدعي لتندفع
~~الخصومة عنك فإن عين المجهول ms3499 وإلا قضى عليها بها ( وإن عاد ) المقر (
~~فادعاها لنفسه لم تسمع ) دعواه لمخالفتها لإقراره أو لأنها لغيره
~~PageV06P343
#
# | فصل ( ولا تصح الدعوى إلا محررة تحريرا يعلم به المدعي )
# لأن الحاكم يسأل المدعى عليه عما ادعاه المدعي فإن اعترف به ألزمه ولا
~~يمكنه أن يلزمه مجهولا ( إلا فيما نصححه مجهولا كوصية وإقرار و ) عوض ( خلع
~~وعبد من عبيده في مهر ) وكذا فرس من خيله وثوب من ثيابه ونحوه كما تقدم
~~فيجوز الدعوى بذلك مع جهالته لصحته ويبتدأ من عليه ( ويعتبر التصريح
~~بالدعوى فلا يكفي قوله ) أي المدعي ( لي عند فلان كذا حتى يقول وأنا الآن
~~مطالب به ) ليوجد التصريح ( وظاهر كلام جماعة يكفي الظاهر ) لدلالة الحال
~~عليه ( و ) يعتبر أيضا ( أن تكون ) الدعوى ( متعلقة بالحال ) أي إذا كانت
~~بدين فلا بد أن يكون حالا و ( لا ) تسمع ( بالدين المؤجل ) لأنه لا يجوز
~~الطلب به قبل حلوله ولا يجلس عليه ( إلا في دعوى تدبير ) وكتابة وإيلاد
~~لصحة الحكم به إذن وإن تأخر أثره ( و ) يعتبر أيضا في الدعوى ( أن تنفك عما
~~يكذبها فلو ادعى أنه قتل ) أو سرق من عشرين سنة وسنة دونها ونحوه لم تسمع
~~لأن الحس يكذبها ومنه لو ادعى أن الخليفة اشترى منه حزمة بقل وحملها بيده
~~لم تسمع دعواه بغير خلاف قاله في القواعد ولو ادعى أنه قتل ( أباه ) أو
~~ابنه ونحوه ( منفردا ثم ادعى على آخر المشاركة فيه ) أي في قتل أبيه ونحوه
~~( لم تسمع ) الدعوى ( الثانية ) لأنه كذبها بدعواه الأولى وكذا لو ادعى
~~الآخر الانفراد به فلا تسمع ( ولو أقر الثاني ) لتكذيبه له أولا ( إلا أن
~~يقول ) المدعي ( غلطت أو كذبت في الأولى فتقبل ) الثانية لإمكانه والحق لا
~~يعدوهما ( ومن أقر لزيد بشيء ) من دار أو كتاب أو ثوب ونحوه ( ثم ادعاه )
~~لنفسه ( وذكر تلقيه منه ) أي من زيد ( سمع ) منه ما ادعاه وطولب بالبيان
~~لاحتمال صدقه ( وإلا ) أي وإن لم يذكر تلقيه من زيد ( فلا ) تصح دعواه
~~لنفسه التكذيب لإقراره الأول ( وإن ادعى أنه له الآن ms3500 لم تسمع بينة أنه كان
~~له أمس أو ) أنه كان ( في يده ) أمس لعدم التطابق ( ولو قال ) المدعى عليه
~~( كان ) المدعى به ( بيدك ) أمس ( أو ) كان ( لك أمس وهو ملكي الآن لزمه )
~~أي المدعى عليه ( بيان سبب زوال يده ) أو ملكه لأن الأصل بقاء الملك أو
~~اليد ( وإن ادعى دارا بين حدودها وموضعها إن لم تكن مشهورة ) PageV06P344
~~عند القاضي والخصمين بما يغني عن البيان
# قال الغزي إن كانت في عقار ذكر البلد والمحلة والسكة وهي الزقاق والحدود
# فإن التحديد شرط في الدعوى والشهادة ( فيدعي أن هذه الدار بحقوقها
~~وحدودها لي وأنها في يده ظلما وأنا أطالبه الآن بردها وإن ادعى أن هذه
~~الدار لي وأنه يمنعني منها ) وأطالبه بردها ( صحت الدعوى وإن لم يقل إنها
~~في يده ) اكتفاء بذكر أنه يمنعه منها ( وتكفي شهرة المدعى به ) من دار
~~ونحوه ( عند الخصمين والحاكم عن تحديده ) أي بيان حدوده لأن القصد علم
~~المدعى به وهو حاصل بالشهرة ( ولو أحضر ) المدعي ( ورقة فيها دعوى محرر ) ة
~~( فقال أدعي بما فيها مع حضور خصمه لم تسمع ) دعواه حتى يبين ما فيه
# ( قال الشيخ لا يعتبر في أداء الشهادة ) بالدين ( قوله ) أي الشاهد ( وإن
~~الدين باق في ذمة الغريم إلى الآن بل يحكم الحاكم باستصحابه الحال إذا ثبت
~~عنده سبق الحق إجماعا ) استصحابا للأصل ( وتسمع دعوى استيلاد وكتابة وتدبير
~~) من الرقيق على سيده ليحكم له به وإن تأخر أثره وتقدم لأن نفس المدعى به
~~حال وإن تأخر موجبه ( وإن كان المدعى ) به ( عينا حاضرة في المجلس عينها )
~~أن المدعي ( بالإشارة ) إليها لينتفي اللبس ( وإن كانت حاضرة ) في البلد (
~~لكن لم تحضر مجلس الحكم اعتبر إحضارها لتعيين ) وإزالة اللبس ( ويجب
~~إحضارها على المدعى عليه إن أقر أن بيده مثلها ) فيوكل به حتى يحضرها فمن
~~ادعى عليه بغضب عبد وأقر أن بيده عبدا أمره لحاكم بإحضاره لتكون الدعوى على
~~عينه ( ولو ثبت أنها ) أي العين المدعى بنظيرها ( بيده ) أي المدعى عليه (
~~ببينة أو نكول ) عن يمين طلب ms3501 منه ( حبس أبدا حتى يحضرها أو يدعي تلفها
~~فيصدق للضرورة وتكفي القيمة ) حينئذ عن تعينها لتعذره بتلفها ( وإن ادعى )
~~بالباء للمفعول ( على أبيه دين لم تسمع دعواه حتى يثبت أن أباه مات وترك في
~~يده مالا فيه وفاء لدينه ) أو حرر التركة
# هذا معنى كلامه في المغني
# وذكر القاضي أنه يحرر التركة وجزم به في المنتهى ( فإن قال ) المدعي (
~~ترك ) أبوه ( ما فيه وفاء لبعض دينه احتاج إلى أن يذكر ذلك البعض ) ليعلم
~~نسبة الدين إليه فيلزم بالوفاء بقدره ( والقول قول المدعى عليه في نفي تركة
~~الأب مع يمينه ) لأنه منكر والأصل العدم ( وكذا إن أنكر ) الولد ( موت أبيه
~~) فالقول قوله مع يمينه لأن الأصل عدمه ( ويكفيه أن يحلف على نفي العلم )
~~أي أنه لا يعلم للأب تركة أو لا يعلم موته ( ويكفيه ) أي الولد ( أن يحلف
~~أنه ما وصل إليه من تركته شيء ولا يلزمه أن يحلف أن أباه لم يخلف شيئا لأنه
~~يخلف تركة PageV06P345 لا تصل إليه فلا يلزمه الإيفاء منه ) أي من مال نفسه
~~( ولا يلزمه أكثر مما وصل إليه ) إن وصل إليه ما بقي ببعض الدين ( وإن كان
~~المدعى ) به ( عينا غائبة أو تالفة ) وهي ( من ذوات الأمثال أو ) كان
~~المدعي عينا ( في الذمة ) كمبيع في الذمة ومسلم فيه ونفقة وكسوة ونحوها (
~~ذكر من صفتها ما يكفي في السلم ) من الأوصاف التي تنضبط بها غالبا لأن ذلك
~~هو تحرير الدعوى بها ( والأولى مع ذلك ذكر قيمتها ) لأنها أضبط ( وإن لم
~~تنضبط ) العين المدعى بها ( بالصفات كجوهرة ونحوها ) مما لا يصح السلم فيه
~~من كتب علم وما يجمع أخلاطا غير متميزة ونحوها ( تعين ذكر قيمتها ) لأنها
~~لا تعلم إلا بذلك ( لكن يكفي ذكر قدر نقد البلد ) ويكون مغنيا عن وصفه إذا
~~لم يكن بالبلد إلا نقد واحد لتعينه كما تقدم في المبيع وغيره فينصرف
~~الإطلاق إليه ( وإن ادعى نكاحا فلا بد من ذكر المرأة بعينها إن كانت حاضرة
~~) في المجلس لأن اللبس ينتفي بذلك ( وإلا ذكر اسمها ms3502 ونسبها ) لأنها لا
~~تتميز إلا بذلك ( واشترط ذكر شروطه ) في الحضور والغيبة لأن الناس اختلفوا
~~في شروطه فلم يكن بد من ذكرها حتى يعلم الحال على ما هي عليه أيعرف كيف
~~يحكم ( فيقول ) المدعي للنكاح ( تزوجتها بولي مرشد وشاهدي عدل ورضاها إن
~~كانت ممن يعتبر رضاها ) لأن الفروج يحتاط لها ( ولا يحتاج أن يقول وليست
~~مرتدة ولا معتدة ) لأن الظاهر أنها ليست كذلك ( وإن كانت ) الزوجة ( أمة
~~وهو حر ذكر عدم الطول وخوف العنت ) مع الولي وشاهدي العدل لأنهما من جملة
~~الشروط ( وإن ادعى استدامة الزوجية لم يدع العقد لا يحتج إلى ذكر شروطه )
~~لأنه يثبت بالاستفاضة التي لا يعلم معها اجتماع الشروط ( وإن ادعى زوجية
~~امرأة فأقرت ) له بها ( صح إقرارها في الحضر والسفر والغربة والوطن ) لأنها
~~أقرت بحق عليها فقبل كسائر الحقوق
# وفي المغني ( إن كان المدعي واحدا وإن كانا اثنين لم يسمع ) إقرارها لهما
~~ولا لأحدهما ويأتي ما فيه ( وإن ادعى عقدا سوى النكاح اعتبر ذكر شروطه أيضا
~~) كالنكاح للاختلاف فيها وقدم في الكافي أنه لا يشترط
# وذكر في الشرح أنه أولى وأصح ( وإن كان المدعى به عينا أو دينا لم يحتج
~~إلى ذكر السبب ) لكثرة سببه ويكفي أن يقول استحق هذه العين التي في يده أو
~~استحق كذا في ذمته ( وكذا إن قال ) المدعي ( اشتريت هذه الجارية أو بعتها
~~منه بألف لم يحتج أن يقول وهي ملكه ) فيما إذا قال اشتريت ( أو هي ملكه )
~~فيما إذا قال اشتريت ( أو هي ملكي ) فيما إذا قال بعته ولا أن يقول ( ونحن
~~جائزا الأمر أو تفرقنا عن تراض ) اكتفاء PageV06P346 بالظاهر
# قال في المبدع وعلى الأول أي أنه يعتبر شروط العقد لو ادعى بيعا لازما أو
~~هبة مقبوضة كفى في الأشهر وفي اعتبار وصف البيع أنه صحيح وجهان
# قال فلو ادعى بيعا أو هبة لم تسمع إلا أن يقول ويلزمك التسليم إلى
~~الاحتمال كونه قبل التسليم ( وما لزم ذكره في الدعوى فلم يذكره المدعي
~~يسأله الحاكم عنه ) لتصير الدعوى معلومة ms3503 فيمكن الحاكم الحكم بها ( وإن ادعت
~~امرأة على رجل نكاحا لطلب نفقة أو مهر أو نحوه سمعت دعواها ) لأن حاصلها
~~دعوى الحق من نفقة أو مهر أو نحوهما
# ( فإن أنكر ) المدعى عليه ( فقوله بغير يمين ) إذا لم تكن بينة لأنه إذا
~~لم يستحلف المرأة والحق عليها فلئلا يستحلف من الحق له وهو ينكره أولى
# قلت هذا بالنسبة إلى النكاح وأصح
# أما بالنسبة إلى النفقة والمهر ونحوها فلا ولذلك لم يذكره في الشرح
~~والمبدع إلا فيما إذا ادعت نكاحا فقط على أحد القولين ( وإن أقامت بينة
~~أنها امرأته ثبت لها ما تضمنه النكاح من حقوقها ) كالنفقة والمهر وغيرهما
~~وأما إباحتها له فتنبىء على باطن الأمر ( فإن علم أنها امرأته حلت له ولا
~~يكون جحوده طلاقا ولو نواه لأن الجحود هنا لعقد النكاح لا لكونها امرأته )
~~فليس كقوله لا امرأة لي
# وفي المبدع جحوده النكاح ليس بطلاق إلا أن ينويه ( وإن كان يعلم أنها
~~ليست امرأته لعدم عقد أو لبينونتها منه لم تحل له ولا يمكن منها ظاهرا ولو
~~حكم به حاكم ) لأن حكمه لا يزيل الشيء عن صفته باطنا ( وحيث ساغ لها دعوى
~~النكاح فكزوج في ذكر شروطه ) لما تقدم ( وإن ادعت ) المرأة ( النكاح فقط )
~~ولم تدع معه مهرا ولا نفقة ولا غيرها ( لم تسمع ) لأنه حق عليها فدعواها له
~~إقرار لا يسمع مع إنكار المقر له ( وإن ادعى قتل موروثه ذكر ) المدعي (
~~القاتل وأنه انفرد به أو شارك غيره ) فيه ( وأنه قتله عمدا أو خطأ أو شبه
~~عمد ويذكر صفة العمد ) لأن الحال يختلف باختلاف ذلك فلم يكن بد من ذكره
~~لترتب حكم الحاكم عليه ( وإن لم يذكر الحياة ) أي لم يعتبر أن يقول حيا
~~اكتفاء بالظاهر وعبارة المنتهى ولو قال قده نصفين وكان حيا أو ضربه وهو حي
~~صح ظاهرها يعتبر ذكر الحياة ( وإن ادعى الإرث ذكر سببه ) لاختلافه
# قال في الرعاية وقدره ولا يكفي قوله مات فلان وأنا وارثه ( وإن ادعى شيئا
~~محلى بذهب أو فضة قومه بغير ms3504 جنس حليته ) لئلا يؤدي إلى الربا ( فإن كان
~~محلى بهما ) أي بذهب وفضة ( قومه ) المدعي ( بما شاء منهما للحاجة ) إذ
~~التنمية منحصرة فيهما PageV06P347
#
# | فصل ( يعتبر عدالة البينة ظاهرا وباطنا ولو لم يعين فيه خصمه )
# لأن العدالة شرط فيجب العلم بها كالإسلام لقوله تعالى @QB@ وأشهدوا ذوي
~~عدل منكم @QE@
# وقوله @QB@ إن جاءكم فاسق بنبأ @QE@
# الآية وقوله صلى الله عليه وسلم لا تقبل شهادة خائن ولا خائنة ولا ذي غمر
~~على أخيه ولا محدود في لإسلام
# ( فلا بد من العلم بها ) أي العدالة ( ولو قيل إن الأصل في المسلمين
~~العدالة
# قاله الزركشي لأن الغالب الخروج عنها وقال الشيخ من قال إن الأصل في
~~الإنسان العدالة فقد أخطأ وإنما الأصل الجهل والظلم لقوله تعالى @QB@ إنه
~~كان ظلوما جهولا @QE@
# فالفسق والعدالة كل منهما يطرأ ) على الآخر
# وقول عمر المسلمون عدول معارض لما روي عنه أنه أتى بشاهدين فقال لهما لست
~~أعرفكما ولا يضركما أني لا أعرفكما والأعرابي الذي قبل النبي صلى الله عليه
~~وسلم شهادته برؤية الهلال لرمضان صار صحابيا وهم عدول وعنه تقبل شهادة كل
~~مسلم لم تظهر منه ريبة اختارها الخرقي وأبو بكر وصاحب الروضة فإن جهل
~~إسلامه رجع إلى قوله والعمل على الأول ( ولا تشترط ) العدالة ( باطنا في
~~عقد نكاح ) فلا يبطل لو بانا فاسقين لما يترتب على ذلك من تحريم الوطء
~~المترتب عليه وللمشقة ( وتقدم ) في شروط النكاح ( وإذا علم الحاكم شهادتهما
~~) أي الشاهدين ( حكم بشهادتهما ) عملا بعلمه في عدالتهما لأنه لو لم يكتف
~~بذلك التسلسل لأن المزكي يحتاج إلى تعديله فإذا لم يعمل بعلمه احتاج كل
~~واحد من المزكين إلى من يزكيه ثم كل واحد ممن يزكيهما إلى مزكين إلى ما لا
~~نهاية له
# ( وإن علم فسقهما لم يحكم ) بشهادتهما لعدم شرط الحكم ( فله ) أي الحاكم
~~( العمل بعلمه في عدالتهم وجرحهم ) كما تقدم ( وليس له ) أي الحاكم ( أن
~~يرتب شهودا لا يقبل غيرهم ) لأن من ثبتت عدالته وجب قبول شهادته ( وتقدم في
~~الباب قبله وإذا عرف ) الحاكم ( عدالة PageV06P348 الشهود استحب ms3505 قوله ) أي
~~الحاكم ( للمشهود عليه قد شهدا عليك فإن كان عندك ما يقدح في شهادتهم فبينه
~~عندي ) لدفع الريبة ( فإن لم يقدح ) المدعى عليه ( في شهادتهما حكم عليه
~~إذا اتضح له الحكم واستنارت الحجة ) وسأله المدعي ذلك فورا كما تقدم ( وإن
~~كان فيها ) أي الحجة ( لبس أمرهما بالصلح فإن أبيا ) الصلح ( أخرهما إلى
~~البيان ) والاتضاح لتعذر الحكم أذن ( فإن عجلها ) وحكم ( قبل البيان لم يصح
~~حكمه ) ولم ينفذ لفقد شرطه ( وإذا حدثت حادثة نظر ) الحاكم ( في كتاب الله
~~) تعالى ( فإن وجدها وإلا ) نظر ( في سنة رسول الله صلى الله عليه وسلم فإن
~~لم يجد ) ها ( نظر في القياس فألحقها بأشبه الأصول بها ) لأنه صلى الله
~~عليه وسلم بعث معاذا قاضيا وقال بم تحكم قال بكتاب الله قال فإن لم تجد قال
~~فبسنة رسول الله صلى الله عليه وسلم
# قال فإن لم تجد قال اجتهد بالرأي
# قال الحمد لله الذي وفق رسول رسول الله صلى الله عليه وسلم لما يرضي رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم
# ( وإن ارتاب ) الحاكم ( في الشهود لزم سؤالهم والبحث عن صفة تحملهم وغيره
~~فيفرقهم ويسأل كل واحد كيف تحملت الشهادة ومتى ) أي في أي وقت تحملت ( في
~~أي موضع ) تحملت ( وهل كنت وحدك أو أنت وغيرك ونحوه ) لما روي عن علي أن
~~سبعة خرجوا ففقد منهم واحد فأتت زوجته عليا فدعا الستة فسأل واحدا منهم
~~فأنكره قال الله أكبر فظن الباقون أنه قد اعترف فاستدعاهم فاعترفوا فقال
~~للأول قد شهدوا عليك فاعترف فقتلهم
# ( فإن اختلفوا لم يقبلها ) أي الشهادة لأنه ظهر له ما يمنع قبولها وفي
~~الشرح سقطت شهادتهم ( وإن اتفقوا وعظهم وخوفهم ) لأن ذلك سبب توقفهم إن
~~كانوا شهود زور ( فإن ثبتوا ) على شهادتهم ( حكم بهم إذا سأله المدعي ) لأن
~~الشرط ثبات الشاهدين على شهادتهما إلى حين الحكم وطلب المدعي الحكم وقد وجد
~~ذلك كله ويستحب أن يقول للمنكر قد قبلتهما فإن جرحتهما وإلا حكمت عليك ذكر
~~السامري وروى أبو حنيفة قال كنت عند محارب ms3506 بن دثار وهو قاضي الكوفة فجاء
~~رجل فادعى على رجل حقا فأنكره فأحضر المدعي شاهدين شهدا له فقال المشهود
~~عليه والذي تقوم به السماء والأرض لقد كذبا على الشهادة وكان محارب بن دثار
~~متكئا فاستوى جالسا وقال سمعت ابن عمر يقول سمعت رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم يقول PageV06P349 إن الطير لتخفق بأجنحتها وترمي ما في حواصلها من هول
~~يوم القيامة وإن شاهد الزور لا تزول قدماه حتى يتبوأ مقعده من النار فإن
~~صدقتما فاثبتا وإن كذبتما فغطيا رؤوسكما وانصرفا
# فغطيا رؤوسهما وانصرفا
# ( وإن جرحهما الخصم لم يقبل ) الحاكم ( منه ) التجريح بمجرده ( ويكلف
~~البينة بالجرح ) ليتحقق صدقه أو كذبه ( فإن سأل ) المجرح ( الإنظار ) ليقيم
~~البينة ( انظر ثلاثا ) أي تكليفه إقامتها في أقل من ذلك يشق ويعسر فإن أقام
~~المدعى عليه بينة أنهما شهدا بذلك عند قاض وردت شهادتهما لفسقهما بطلت
~~شهادتهما لأن الشهادة المردودة لفسق لا تقبل بعد ( وكذا لو أراد ) المدعى
~~عليه ( جرحهم ) أي الشهود فينظر لذلك ثلاثا ( وللمدعي ملازمته ) لأن حقه قد
~~توجه عليه والمدعى عليه يدعي ما يسقطه والأصل عدمه ( فإن لم يأت ) المدعى
~~عليه ( ببينة ) بالجرح ( حكم عليه ) لأن الحق قد وضح على وجه لا أشكال فيه
~~( ولا يسمع الجرح إلا مفسرا بما يقدح في العدالة عن رؤية فيقول ) الشاهد
~~بالجرح ( أشهد أني رأيته يشرب الخمر أو يظلم الناس بأخذ أموالهم أو ضربهم
~~أو يعامل بالربا أو ) عن سماع منه بأن يقول ( سمعته يقذف أو عن استفاضة )
~~لأن الناس يختلفون في أسباب الجرح كاختلافهم في شارب يسير النبيذ فوجب أن
~~لا يقبل مجرد الجرح لئلا يجرحه بما لا يراه القاضي جرحا ( فلا يكفي أنه
~~يشهد أنه فاسق أو ليس بعدل ولا قوله بلغني عنه كذا ) لقوله تعالى @QB@ إلا
~~من شهد بالحق وهم يعلمون @QE@
# ( لكن يعرض لجارح بزنا ) لئلا يجب عليه الحد ( فإن صرح ) بالرمي بالزنا (
~~حد ) للقذف بشرطه ( إن لم يأت بتمام أربعة شهود ) لقوله تعالى @QB@ والذين
~~يرمون المحصنات ثم لم يأتوا بأربعة شهداء @QE@
# الآية ( ولا ms3507 يقبل الجرح والتعديل من النساء ) لأنها شهادة فيما ليس بمال
~~ولا يقصد به المال ويطلع عليه الرجال في غالب الأحوال أشبه الشهادة في
~~القصاص ( وإن عدله اثنان فأكثر وجرحه واحد قدم التعديل ) لتمام نصابه ( وإن
~~عدله اثنان وجرحه اثنان قدم الجرح وجوبا ) لأن مع شاهديه زيادة علم يمكن
~~خفاؤها عن شاهدي التعديل ( وإن قال الذين عدلوا ما جرحاه به قد تاب منه قدم
~~التعديل ) لما مع بينته من زيادة شهودا ) لأن ذلك يحصل المقصود مع الستر
~~على الشاهد ( وإن جهل ) الحاكم ( حاله ) أي الشاهد ( طلب منه المدعي
~~التزكية ) لقول عمر للشاهدين جيئا بمن يعرفكما ولأن العدالة شرط فالشك في
~~وجودها كعدمهما كشرط الصلاة ( والتزكية حق للشرع يطلبها الحاكم وإن سكت
~~عنها الخصم ) لتوقف صحة حكمه عليها حيث جهل حال البينة ( ويكفي فيها ) أي
~~التزكية ( عدلان يشهدان أنه عدل ) رضا أو عدل ( مقبول الشهادة أو عدل فقط )
~~لقوله تعالى @QB@ وأشهدوا ذوي عدل منكم @QE@ العلم ( فإن PageV06P350 شهد
~~عنده ) أي الحاكم ( فاسق يعرف حاله قال للمدعي زدني
# فإذا شهدا أنه عدل ثبت ذلك بشهادتهما فيدخل في عموم الآية ولا يحتاج في
~~التزكية إلى حضور الخصمين ذكره في المبدع في كتاب القاضي إلى القاضي ( ولا
~~يحتاج أن يقول علي ولي ) لأنه إذا كان عدلا لزم أن يكون عليه وله وعلى سائر
~~الناس وفي كل شيء فلا يحتاج إلى ذكره ( ويكفي فيها الظن ) فله تزكيته إذا
~~غلب على ظنه عدالته ( بخلاف الجرح ) فلا يجرحه إلا بما رآه أو سمعه منه أو
~~استفيض عنه كما تقدم ( ويجب فيها ) أي التزكية ( المشافهة حيث قلنا هي
~~شهادة لا إخبار فلا يكفي فيها رقعة المزكي لأن الخط لا يعتمد في الشهادة
~~ولا يلزم المزكي الحضور للتزكية ) ذكره جماعة وفيه وجه ( ولا يكفي قولهما )
~~أي المزكيين ( ولا نعلم إلا خيرا ) لأنه لا يلزم من عدم علم الشيء انتفاؤه
~~( ويشترط في قبول المزكيين معرفة الحاكم خبرتهما الباطنة بصحبة ومعاملة
~~ونحوه ) قال في الشرح يحتمل أن يريد الأصحاب بما ذكروه أن الحاكم ms3508 إذا علم
~~أن المعدل لا خبرة له لم تقبل شهادته بالتعديل كما فعل عمر ويحتمل أنهم
~~أرادوا لا يجوز للمعدل الشهادة بالعدالة إلا أن تكون خبرة باطنة فأما
~~الحاكم إذا شهد عنده العدل بالتعديل ولم يعرف حقيقة الحال فله أن يقبل
~~الشهادة من غير كشف وإن استكشف الحال كما فعل عمر فحسن ( ولا يقبل التزكية
~~إلا ممن له خبرة باطنة يعرف الجرح والتعديل غير متهم بعصبية أو غيرها )
~~لأنها كالشهادة يعتبر لها ويعتبر فيها ( وتعديل الخصم وحده تعديل في حق
~~الشاهد ) لأن البحث عن عدالته لحق المشهود عليه وقد اعترف بها ولأنه إذا
~~أقر بما يوجب الحكم عليه لخصمه فيؤخذ بإقراره ( وكذا تصديقه ) للشاهد فهو
~~تعديل له كما لو أقر بدون شهادة الشاهد ( لكن لا يثبت تعديله ) أي الشاهد (
~~في حق غير المشهود عليه ) لأن عدالته لم تثبت وإنما أخذ المشهود
~~PageV06P351 عليه بإقراره كما سبق ( ولو رضي ) المشهود عليه ( أن يحكم
~~بشهادة فاسق لم يجز الحكم بها ) لأن التزكية حق لله كما تقدم ( ولا تصح
~~التزكية في واقعة واحدة فقط ) بأن يقول المزكي أشهد أنه عدل في شهادته في
~~هذه القضية فقط لأن الشرط العدالة المطلقة ولم توجد ( وإن سأل المدعي حبس
~~المشهود عليه حتى تزكي شهوده أجابه ) الحاكم ( وحبسه ثلاثا ) لأن الظاهر
~~العدالة ويحبس حتى يفعل ذلك ( ومثله لو سأله كفيلا به ) أي المدعى عليه بعد
~~إقامته البينة حتى تزكى ( أو ) سأل ( عين مدعاه في يد عدل قبل التزكية )
~~فيجاب إلى ثلاثة أيام لما سبق ( وإن أقام شاهدا وسأل حبسه حتى يقيم الآخر
~~لم يجبه إن كان في غير المال ) لأنه لا يكون حجة في إثباته أشبه ما لو لم
~~تقم بينة ( وإلا ) بأن كان المدعى به مالا ( أجابه ) لأن الشاهد حجة فيه مع
~~يمين المدعي واليمين إنما تتعين عند تعذر شاهد آخر ولم يحصل للتعذر ( فإن
~~ادعى رقيق أن سيده أعتقه وأقام شاهدين لم يعدلا فسأل ) المدعي ( الحاكم أن
~~يحول بينه وبين سيده إلى أن يبحث الحاكم عن ms3509 عدالة الشهود فعل ) أي حال بينه
~~وبين سيده لأن الظاهر عدالة البينة ( ويؤجره ) الحاكم ( من ثقة ينفق عليها
~~من كسبه ) إلى مضي الثلاثة أيام ( فإن عدل الشاهدان ) حكم بعتقه لتمام
~~الشرائط ( وإلا ) أي وإن لم يعدلا ( رده إلى سيده ) لأن شهادة الفاسق
~~كعدمها
# ( وإن أقام ) المدعي العتق شاهدا ( واحدا وسأله أن يحول بينهما فكذلك )
~~لأن العتق كالمال يثبت بالشاهد واليمين فأشبه ما لو ادعى مالا ( وإن أقامت
~~المرأة شاهدين يشهدان بطلاقها البائن ولم يعرف ) الحاكم ( عدالة الشهود حيل
~~بينه وبينها ) احتياطا مع أن الظاهر العدالة ( وإن أقام شاهدا واحدا ) لم
~~يحل بينه وبينها لأن الواحد لا يثبت به طلاق فأشبه عدمه ( وإن حاكم إليه من
~~لا يعرف ) الحاكم ( لسانه ترجم إليه من يعرف لسانه ) لأنه لا يعرف ما يترتب
~~عليه الحكم إلا بذلك والترجة بفتح التاء والجيم تأدية الكلام بلغة أخرى
~~واسم الفاعل ترجمان بفتح التاء وضم الجيم وهي أجود لغاته وبضمهما وفتحهما
~~معا والتاء والميم أصليتان فوزن ترجم فعلل ذكره في حاشيته ( ولا يقبل في
~~ترجمة وجرح وتعديل ورسالة ) أي بعث من يتعرف أحوال الشهود أو رسالة القاضي
~~في تحليف مريض أو مخدرة ونحوه ( وتعريف عند حاكم ويأتي التعريف عند الشاهد
~~في كتاب الشهادات لا قول رجلين عدلين في غير مال وزنا ) كنكاح وقذف ونحوه (
~~وفي المال يقبل في الترجمة رجلان أو رجلا وامرأتان وفي الزنا أربعة )
~~PageV06P352 رجال لأن ذلك إثبات شيء يبني الحاكم حكمه عليه فافتقر إلى ذلك
~~كالشهادة والجرح والتعديل والرسالة والتعريف عند الحاكم كالترجمة كما في
~~المنتهى فيكفي فيها رجلان أو رجل وامرأتان في المال والزنا أربعة ( وذلك )
~~المذكور من الترجمة والجرح والتعديل وإبلاغ الرسالة بتعريف حال الشهود
~~والتعريف عند الحاكم ( شهادة يعتبر فيها لفظ الشهادة ) فلا يكفي الإخبار به
~~( و ) يعتبر أيضا نية ( يعتبر فيها ) أي في الشهادة من العدالة وانتفاء
~~الموانع ( وتجب المشافهة ) فلا يكفي بالرقعة مع الرسول كالشهادة ( وتعتبر
~~شروط الشهادة فيمن رتبه الحاكم يسأله سرا عن الشهود لتزكية أو جرح ) وذلك
~~أن ms3510 القاضي يتخذ أصحاب مسائل كما سبق فإذا شهد عند من جهل عدالته كتب اسمه
~~ونسبه وكنيته وحليته وصنعته وسوقه ومسكنه ومن يشهد له وعليه وما شهد به في
~~رقاع ودفعها إلى أصحاب المسائل ويجتهد أن لا يعرفهم المشهود له ولا المشهود
~~عليه ولا الشهود ويدفع إلى كل واحد رقعة ولا يعلم بعضهم ببعض ليسألوا عنه
~~فإن رجعوا بتعديله قبله من اثنين منهم قدمه في الشرح ورجحه في الرعاية
~~ويشهدان بلفظ الشهادة ذكر معناه في المبدع ( ومن سأله الحاكم عن تزكية من
~~شهد له أخبره بحاله ) وجوبا ( وإلا ) أي وإن لم يسأله عن تزكية من شهد له (
~~لم يجب ) عليه إخباره بحاله لأنه لم يتعين عليه ( ومن نصب للحكم بجرح
~~وتعديل و ) نصب ل ( سماع بينة قنع الحاكم بقوله وحده إذا قامت البينة عنده
~~) لأنه حاكم فاكتفى بخيره كغيره من الحكام
# قلت هذا إذا حكم بالبينة التي سمعها ظاهرا وإلا فقد تقدم العمل بخبره
~~وهما بعملهما بالثبوت لأنه كنقل الشهادة ( ومن ثبتت عدالته مرة وجب تجديد
~~البحث عنها مرة أخرى مع طول المدة ) لأن الأحوال تتغير إذن ( وإلا ) أي وإن
~~لم تطل المدة ( فلا ) يجب تجديد البحث عنها لأن الظاهر والأصل بقاء ما كان
~~على ما كان فلا يزول حتى يثبت الجرح
#
# | فصل ( وإن ادعى على غائب مسافة قصر ولو في غير عمله
# أو ادعى ) على ( ممتنع ) من الحضور لمجلس الحكم ( أي مستتر إما في البلد
~~أو دون مسافة قصر أو ) ادعى على ( ميت أو صغير أو مجنون بلا بينة لم تسمع
~~دعواه ) لأنه لا فائدة PageV06P353 فيها ( ولم يحكم له ) بما ادعاه لحديث
~~لو يعطى الناس بدعواهم
# ( وإن كان له بينة سمعها الحاكم وحكم بها في حقوق الآدميين ) لحديث هند
~~امرأة أبي سفيان قالت يا رسول الله إن أبا سفيان رجل شحيح وليس يعطيني من
~~النفقة ما يكفيني وولدي فقال خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف متفق عليه
# فقضى لها ولم يكن أبو سفيان حاضرا ولأن المدعي هنا له بينة حاضرة فجاز ms3511
~~الحكم بها كما لو كان الخصم حاضرا وأما تقييد الشافعية بمسافة القصر ولأن
~~ما دونها في حكم الإقامة وأما المستتر فلأنه متعذر الحضور أشبه الغائب بل
~~أولى لأن الغالب قد يكون معذورا بخلاف المستتر والميت كالغائب بل أولى لأن
~~الغائب قد يحضر بخلاف الميت والصغير والمجنون كالغائب لأن كل واحد منهما لا
~~يعبر على نفسه تغيبه قوله ولو في غير عمله مقتضاه أنه إذا كان في عمله وقال
~~في شرحه لأنه إذا كان بعمله أحضره ليكون الحكم عليه مع حضوره و ( لا ) يقضى
~~على الغائب ( في حق الله تعالى كالزنا والسرقة ) لأن مبني حق الله تعالى
~~على المسامحة ( لكن يقضى في السرقة بالمال فقط ) لأنه حق آدمي ( وليس تقدم
~~الإنكار في الدعوى على غائب ونحوها شرعا ) إذ الغيبة ونحوها كالسكوت
~~والبينة تسمع على ساكت لكن لو قال هو معترف وأنا أقيم البينة استظهارا لم
~~تسمع وقاله الأزجي ذكره في المبدع من الترغيب ( ولا يلزم المدعي أن يحلف )
~~مع بينته التامة ( بأن حقه باق ) لقوله صلى الله عليه وسلم البينة على
~~المدعي واليمين على من أنكر وكما لو كانت على حاضر بخلاف ما إذا أقام شاهدا
~~فإن يحلف معه ( والاحتياط تحليفه خصوصا في هذه الأزمنة ) لأنه يحتمل أن
~~يكون قضاء أو غير ذلك وكما لو كان حاضرا فادعى بعض ذلك ( ولا يلزم القاضي
~~نصب من ينكر أو يحبس بغيره عن الغائب ) لأن تقدم الإنكار ليس شرط كما سبق
~~ثم إذا قدم الغائب وبلغ الصغير ورشد وأفاق المجنون وظهر المستتر فهم على
~~حججهم لأن المانع إذا زال صاروا كالحاضرين المكلفين وإن قدم الغائب قبل
~~الحكم وقف الحكم على حضوره ولم تجب إعادة البينة لكن يخبره بالحال ويمكنه
~~من الجرح ( ولو جرح البينة بعد أداء الشهادة أو ) جرحها ( مطلقا ) بإن لم
~~يغره لما قبل الشهادة ولا لما بعدها ( لم يقبل ) تجريحه لها ( لجواز كونه
~~بعد الحكم فلا يقدح فيه ) أي في الحكم ( وإن جرحها بأمر ) مفسق ( كان قبل )
~~أداء ( الشهادة قبل ) بالبينة ( وبطل ms3512 الحكم ) لفقد شرطه وهو عدالة البينة (
~~ولا يمين مع بينة كاملة ) في PageV06P354 دعوى على غائب أو غيره ( كقوله )
~~في أنه لا يمين عليه ( لكن تقدم في باب الحجر إذا شهدت بينة بنفاذ ماله أنه
~~) أي المدعي ( يحلف معها ) لا يحلف على غير ما شهدت به البينة فلا تكذيب
~~لها إذ لا يلزم من هلاك ما شهدت بهلاكه أنه لا مال له غيره وقريب منه ما
~~ذكروه في المرتهن والوديع ونحوهما إذا ادعوا التلف بسبب ظاهر وأقاموا
~~البينة بوجود الظاهر يحلفون على التلف
# ( قال في المحرر وتختص اليمين بالمدعى عليه دون المدعي ) لحديث البينة
~~على المدعي واليمين على من أنكر
# ( إلا في القسامة ) فيبدأ بأيمان المدعين لخبرها الخاص وتقدم في بابها (
~~و ) إلا في ( دعاوى الأمناء المقبولة ) كدعوى التلف وعدم التفريط ونحوه
~~وتقدم ( وبحيث يحكم باليمين مع الشاهد ) بأن كان المدعى به مالا أو يقصد به
~~المال لما تقدم ( وقال حفيده ) أي ابن ابنه وهو أبو العباس تقي الدين تيمية
~~( دعاوى الأمناء المقبولة غير مستثناة ) من قولنا تختص اليمين بالمدعى عليه
~~( فيحلفون وذلك ) أي توضيح عدم استثنائهم ( لأنهم أمناء لا ضمان عليهم إلا
~~بتفريط أو عدوان فإذا ادعى عليهم ذلك فأنكروا أنهم مدعى عليهم واليمين على
~~المدعى عليهم ) فلا حاجة إلى استثنائهم لكن جده نظر إلى الصورة ( وإن كان )
~~المدعى عليه ( غائبا عن المجلس أو ) غائبا ( عن البلد دون مسافة القصر غير
~~ممتنع ) من الحضور لمجلس الحكم ( لم تسمع الدعوى ) عليه ( ولا البينة حتى
~~يحضر ) لأن حضوره ممكن فلا يجوز الحكم عليه مع حضوره ( كحاضر في المجلس )
~~الغائب البعيد والممتنع ( فإن أبى ) الخصم ( الحضور لم يهجم عليه في بيته
~~وسمعت البينة وحكم بها ) لا يقدر على إمضاء شهادته ( وكذلك إذا شهد أن
~~فلانا شهد لفلان بكذا ) أي فيقبل شهادتهما كما يقبل شهادتهما على الحق نفسه
# قلت ظاهره ولو لم توجد باقي شروط الشهادة على الشهادة لدعاء الحاجة إلى
~~ذلك لتعذر حضور كالغالب البعيد ( ثم إن وجد ) الحاكم ( له ) أي الغائب أو ms3513
~~الممتنع ( مالا وفاه منه وإلا قال للمدعي إن وجدت له مالا وثبت عندي ) أنه
~~ماله ( وفيتك منه ) لولايته على الغائب والممتنع ( وإن كان المقضي به على
~~الغائب ) أو الممتنع ( عينا سلمت إلى المدعي ) كما لو كان حاضرا ( والحكم
~~للغائب ممتنع ) قال في الترغيب لامتناع سماع البينة له والكتابة له إلى قاض
~~آخر ليحكم له بكتابه بخلاف الحكم عليه ( ويصح ) الحكم للغائب ( تبعا كدعواه
~~) أي الحاضر ( أن أباه مات عنه وعن أخ له غائب ) مطلقا ( أو ) أخ له ( غير
~~رشيد وله ) أي الأب ( عند فلان عين أو دين ثبت بإقرار أو بينة فهو للميت
~~PageV06P355 ويأخذ المدعي نصيبه و ) يأخذ ( الحاكم نصيب الآخر فيحفظه له )
~~حتى يحضر أو يرشد لأن حقه ثبت وذلك يوجب تسليم نصيبه إليه ( وتعاد البينة
~~في غير الإرث ) أي إذا شهدت بينة بحق مشترك سببه غير إرث كبيع وهبة لحاضر
~~ادعى نصيبه منه وحكم له القاضي ثم حضر شريكه الغائب فادعى نصيبه منه تعاد
~~له البينة ولا تبعية هنا ( وكحكمه ) أي مثل الإرث في ثبوت حق الغائب تبعا
~~للحاضر حكم الحاكم ( بوقف يدخل فيه من لم يخلق ) من الموقوف عليهم ( تبعا
~~لمستحقه الآن و ) مثله ( إثبات أحد الوكيلين بالوكالة في غيبة الآخر فتثبت
~~له ) أي للغائب ( تبعا و ) مثله ( سؤال أحد الغرماء الحجر ) على المفلس
~~فإنه كسؤال الكل الحجر عليه وتقدم قال الشيخ تقي الدين ( فالقصة الواحدة
~~المشتملة على عدد أو أعيان كولد الأبوين في المشركة ) وهي زوج وأم وأخوان
~~لأم فأكثر وأخوة الأبوين و ( الحكم فيها لواحد ) من الأخوة لأبوين وأنه
~~يشارك الأخوة لأم وفاقا للمالكية والشافعية ( أو ) الحكم ( عليه ) بأنه
~~ساقط لاستغراق المفروض التركة وفاقا لأبي حنيفة وأحمد ( يعمه ) أي المحكوم
~~له أو عليه أ ( و ) يعم ( غيره ) من الأخوة الأشقاء لتساويهم في الحكم (
~~وحكمه ) أي الحاكم ( لطبقة ) من أهل الوقف ( حكم ل ) لطبقة ا ( لثانية إن
~~كان الشرط واحدا حتى من أبدى ) من الطبقة الثانية ( ما يجوز أن يمنع الأول
~~من الحكم عليه فللثاني الدفع ms3514 به ) لأن كل بطن تلقاه عن واقفه فهو صلي ( ومن
~~ادعى أن الحاكم حكم له بحق فصدقه ) الحاكم ( قبل قوله الحاكم وحده إن كان )
~~الحاكم ( عدلا كقوله ) أي الحاكم ( ابتداء ) من غير دعوى ( حكمت بكذا )
~~فإنه يقبل منه ذلك ( وإذا ادعى أنه ) أي الحاكم ( حكم له بحق ولم يذكره
~~الحاكم فشهد عدلان أنه حكم له به قبل شهادتهما وأمضى القضاء ما لم يتيقن
~~صواب نفسه ) لأنهما إذا شهدا عنده بحكم غيره قبل فكذا إذا شهدا عنده بحكمه
~~والفرق بينه وبين الشاهد إذا نسي شهادته إن ذكر ما نسيه ليس إليه والحاكم
~~يمضي ما حكم به إذا ثبت عنده والشاهد عليه في بيته أي يحرم وفي التبصرة إن
~~صح عند الحاكم أنه في منزله أمر بالهجوم عليه وأخرجه ونصه يحكم بعد ثلاثة
~~أيام جزم به في الترغيب وغيره وسمعت البينة على الممتنع ببينة كغيره وحكم
~~بها ذلك ويحتمل أنه غير مراد ( فإن لم يشهد به ) أي بحكمه ( أحد لكن وجده )
~~الحاكم ( في قمطره في صحيفته تحت ختمه بخطه وثيقنه ولم يذكره لم ينفذه )
~~لأنه حكم حاكم لم يعلمه فلم PageV06P356 يجز إنفاذه إلا ببينة كحكم غيره
~~ولأنه يجوز أن يزور عليه وعلى خطه وختمه و ( كخط أبيه ) إذا وجده ( بحكم أو
~~شهادة لم يحكم ولم يشهد بها ) قال في المبدع إجماعا ( وكذا شاهد رأي خطه في
~~كتاب بشهادة ولم يذكرها ) أي الشهادة فلا يشهد اعتمادا على خطه لما تقدم
~~وعنه يجوز إذا تيقنه قال في الشرح لأن الظاهر أنها خطه ( ومن تحقق الحاكم
~~منه أنه لا يفرق بين أن يذكر الشهادة أو يعتمد على معرفة الخط يتجوز بذلك
~~لم يجز ) للحاكم ( قبول شهادته ) كالمغفل لاحتمال أن يكون اعتمد على الخط (
~~وإلا ) أي وإن لم يتحقق الحاكم ذلك منه ( حرم أن يسأله عنه ) أهل ذكر
~~الشهادة أو اعتمد على معرفة الخط لأنه قدح فيه بما الأصل خلافه ( ولا يجب )
~~على الشاهد إذا سأله الحاكم في هذه الحال ( أن يخبره بالصفة ) أي بكونه ذكر ms3515
~~الشهادة أو اعتمد على خطه ( ومن نسي لشهادته فشهدا ) أي شاهدان ( بها لم
~~يشهد بها ) لما تقدم
#
# | فصل ( ومن له على إنسان حق لم يمكن أخذه منه بحاكم وقدر له )
# أي للمدين ( على مال لم يجز ) أي يحرم على رب الحق ( في الباطن أخذ قدر
~~حقه ) لقوله صلى الله عليه وسلم أد الأمانة إلى من ائتمنك ولا تخن من خانك
# وقوله لا يحل مال امرىء مسلم إلا عن طيب نفس منه
# ولأن التعيين والمعارضة لا يجوز بغير رضا المالك ( إلا إذا تعذر على ضيف
~~أخذ حقه من ) واجب ( الضيافة بحاكم ) فله أخذه قهرا وتقدم بدليله في
~~الأطعمة ( أو منع زوج ومن في معناه ) من قريب وسيد ( ما وجب عليه ) لزوجته
~~أو قريبه أو مملوكه ( من نفقة ونحوها ) ككسوة ومسكن ( فله ذلك وتقدم ) ذلك
~~في النفقات لقوله صلى الله عليه وسلم خذي ما يكفك وولدك بالمعروف
# ولأن حق الزوجية واجب في كل وقت والمحاكمة في كل لحظة تشق بخلاف من له
~~دين أشار إليه الإمام ( لكن لو غصب ماله جهرا أو كان عنده عين ماله فله أخذ
~~قدر المغصوب جهرا ) ذكره الشيخ تقي الدين وغيره ( أو ) أخذ ( عين ماله ولو
~~قهرا ) زاد في الترغيب ما لم يفض إلى فتنة ( وعنه يجوز ) لرب الدين إذا
~~تعذر عليه أخذه من المدين بالحاكم لجحده أو غيره ( إن لم يكن ) PageV06P357
~~المدين ( معسرا به أو كان مؤجلا ) أي ولم يكن مؤجلا الأخذ ( فيأخذ قدر حقه
~~من جنسه ) إن وجد في مال المدين من جنسه ( وإلا قومه وأخذ بقدره في الباطن
~~متحريا للعدل ) في ذلك لحديث هند خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف
# ولقوله الرهن مركوب ومحلوب
# والأول أولى لأن حديث هند قد تقدم الفرق بينه وبين هذا فإن كان من عليه
~~الدين مقرا به باذلا له أو كان ماله لأمر يبيح المنع كالتأجيل والإعسار أو
~~قدر على استخلاصه بالحاكم لم يجز الأخذ بغير خلاف ( وإن كان لكل واحد منهما
~~على الآخر دين من غير جنسه فجحد أحدهما ms3516 ) دين الآخر ( فليس للآخر أن يجحده
~~) دينه قال في الترغيب لأنه كبيع دين بدين لا يجوز ولو رضيا فإن كان
~~الدينان من جنس تقاصا بشرطه وسبق ( وحكم الحاكم لا يزيل الشيء عن صفته
~~باطنا ) لقوله صلى الله عليه وسلم في حديث أم سلمة فمن قضيت له بشيء من مال
~~أخيه فلا يأخذه فإنما أقطع له قطعة من النار متفق عليه
# ولأنه حكم بشهادة زور فلا يحل له ما كان محرما عليه كالمال المطلق ( ولو
~~) كان حكم الحاكم ( في عقد وفسخ وطلاق فمن حكم له ببينة زور بزوجية امرأة
~~فإنها لا تحل له ) باطنا ( ويلزمها ) حكمه ( في الظاهر ) لعدم ما يدفعه ( و
~~) يجب ( عليها أن تمتنع منه ما أمكنها فإن أكرهها ) ووطئها ( فالإثم عليه
~~دونها ) لأنها مكرهة ( ثم إن وطىء مع العلم فكزنا فيحد ) وما روي عن علي أن
~~رجلا ادعى على امرأة نكاحا فرفعا إلى علي فشهد شاهدان بذلك فقضى بينهما
~~بالزوجية فقالت والله ما تزوجني اعتقد بيننا عقدا حتى أحل له فقال شاهداك
~~زوجاك
# فتقدير صحته لا حجة فيه للمخالف لأنه أضاف التزويج إلى الشاهدين لا إلى
~~حكمه ولم يجبها إلى التزويج لأن فيه طعنا على الشهود لكن اللعان ينفسخ
~~النكاح به وإن كان أحدهما كاذبا لأن الشرع وضعه لستر الزانية وصيانة النسب
~~فتعقبه النسخ الذي لا يمكن الانفكاك إلا به وليس كمسألتنا ( ويصح نكاحها )
~~أي المرأة المحكوم بنكاحها لرجل ببينة زور ( غيره ) لخلوها من النكاح (
~~وقال الموفق ) والشارح ( لا يصح ) تزويجها غيره ( لإفضائه إلى وطئها من
~~اثنين أحدهما بحكم الظاهر والآخر بحكم الباطن ) وهذا فساد وكالمزوجة بلا
~~ولي ( وإن حكم الحاكم بطلاقها ثلاثا بشهود زور فهي زوجته باطنا ) نصا (
~~ويكره له اجتماعه بها ظاهرا خوفا من مكروه يناله ) بسبب طعنه على الحاكم (
~~ولا يصح PageV06P358 نكاحها غيره ممن يعلم بالحال ) لأنها باقية في عصمة
~~الأول ( ومن حكم لمجتهد أو ) حكم ( عليه بما يخالف اجتهاده عمل ) المجتهد (
~~باطنا بالحكم ) كما يعمل به ظاهرا ( لا باجتهاده ) لرفع حكمه الخلاف في
~~المحكوم ms3517 به قال في الاختيارات التحقيق أنه ليس للرجل أن يطلب من الإمام ما
~~يرى أنه حرام ومن فعل هذا فقد فعل ما يعتقد تحريمه وهذا لا يجوز لكن لو كان
~~الطالب غيره أو ابتدأ الإمام بحكم أو قسمة فهنا يتوجه القول بالحل ( وإن
~~باع حنبلي متروك التسمية ) عمدا من ذبيحة أو صيد ( فحكم بصحته شافعي نفذ )
~~حكمه عند أصحابنا إلا بالخطاب قاله في الفروع ( وإن رد حاكم شهادة واحد ب )
~~رؤية ( هلال رمضان لم يؤثر ) رده لشهادته ( ك ) رده ببينة ( ملك مطلق وأولى
~~لأنه لا مدخل لحكمه في عبادة ووقت وإنما هو ) أي رده لشهادة الواحد بهلال
~~رمضان ( فتوى فلا يقال حكم بكذبه أو ) حكم ( أنه لم يره ) أي الهلال فيلزم
~~من علم ذلك الصوم ولو شهد عند غيره ممن يرى قبول الواحد ثبتت رؤيته قال
~~الغزي وكذا طهارة شيء ونجاسته لا يدخلها الحكم استقلالا لكن يدخلها تضمنا
~~كمن علق عتقا أو طلاقا أو بموجب ما صدر من المعلق ووجود الصفة كان متضمنا
~~للحكم بذلك ( ولو رفع إليه ) أي الحاكم ( حكم في مختلف فيه لا يلزمه نقضه )
~~لعدم مخالفته كتابا أو سنة أو إجماعا أو ما يعتقده ( لينفذه لزمه تنفيذه
~~وإن لم يره ) المرفوع إليه صحيحا لأنه حكم ساغ الخلاف فيه فإذا حكم به حاكم
~~لم يجز نقضه فوجب تنفيذه ( وكذا لو كان نفس الحكم مختلفا فيه كحكمه بعلمه و
~~) حكمه ( بنكوله ) أي الخصم ( و ) حكمه ( بشاهد ويمين وتزويجه بيتيمة )
~~بالولاية العامة وكالحكم على غائب وفي المحرر لم يلزمه تنفيذه إلا أن يحكم
~~به حاكم آخر قبله قال شارحه فإن نفس الحكم في شيء لا يكون حكما بصحة الحكم
~~( ولو رفع ) إليه أي الحاكم ( خصمان عقدا فاسدا عنده وأقرا ) أي الخصمان (
~~بأن نافذ الحكم حكم بصحته فله إلزامهما بذلك ) العقد الذي أقرا أن نافذ
~~الحكم حكم بصحته لأنه حق أقرا به فلزمهما كما لو أقر بغيره ( وله رده
~~والحكم ) عليهما ( بمذهبه ) لأن حكم الحاكم به لا يثبت بإقرارهما وإنما
~~يثبت ms3518 بالبينة ولا بينة هنا ولا يلزمه العمل به لعدم ثبوته عنده ( ومن قلد )
~~مجتهدا ( في صحة نكاح ) مختلف فيه ( لم يفارق ) المنكوحة ( بتغير اجتهاده )
~~أي اجتهاد المجتهد الذي قلده في الصحة ( كحكم ) أي كما لو حكم به مجتهد يرى
~~صحته حال PageV06P359 الحكم ثم تغير اجتهاده لقول عمر ذاك على ما قضينا
~~وهذا على ما نقضي ( بخلاف مجتهد نكح ) نكاحا أداه اجتهاده إلى صحته ( ثم
~~رأى بطلانه ) فإنه يلزمه أن يفارق لاعتقاده بطلانه وحرمة الوطء ( ولا يلزم
~~) المجتهد ( إعلام المقلد ) بكسر اللام ( بتغيره ) أي تغير اجتهاده لأنه لا
~~يلزم المقلد أن يفارق بتغير اجتهاد من قلده لما فيه من الحرج والمشقة ( وإن
~~بان خطؤه ) أي الحاكم ( في إتلاف ) كقطع وقتل ( لمخالفة دليل قاطع أو ) بان
~~( خطأ مفت ليس أهلا ) للفتيا ( ضمنا ) أي الحاكم والمفتي لأنه إتلاف حصل
~~بفعلهما أشبه ما لو باشراه وعلم منه أنه لو أخطأ فيما ليس بقاطع مما يقبل
~~الاجتهاد لا ضمان ( ولو بان بعد الحكم كفر الشهود أو فسقهم لزمه ) أي
~~الحاكم ( نقضه ) أي الحكم لفقد شرط صحته ( ويرجع بالمال ) المحكوم به إن
~~بقي ( أو بدله ) أن تلف على المحكوم له لأنه أخذ بغير حق ( أو ) يرجع ب (
~~بدل قود مستوفى على المحكوم له ) إن لم يكن بعد قتله على ما سبق تفصيله في
~~العمد ( وإن كان الحكم لله ) تعالى ( بإتلاف حسي ) كقتل في ردة وقطع في
~~سرقة ( أو بما سرى إليه ) أي الإتلاف الحسي كجلد سري ومات به ثم بان كفر
~~الشهود أو فسقهم ( ضمنه مزكون ) إن كانوا لتفريطهم وتسببهم وإلا فالحاكم (
~~وإن بانوا ) أي الشهود ( عبيدا أو ولدا للمشهود له أو ) ولدا أو عدوا (
~~للمشهود عليه فإن كان الحاكم الذي حكم به يرى الحكم به لم ينقض حكمه )
~~لموافقته اعتقاده ( وإلا ) أي وإن لم ير حاكمه الحكم به و ( نقضه ولم ينفذ
~~) حكمه به ( لأن الحاكم يعتقد بطلانه ) وليس له الحكم بما يخالف اعتقاده
~~إلا المقلد فإنه يقلد كبار مذهبه ويراعي نصوص إمامه ومتأخرها ويحكم ms3519 به ولو
~~اعتقد خلافه أفتى التقي الفتوحي بنقض حكم الحنبلي بأن طلاق الثلاث بكلمة
~~واحدة طلقة لمخالفته نص إمامه وذكر الشيخ يوسف المرداوي في الرد الجلي أنه
~~ينقض حكم المقلد بما يخالف مذهب إمامه ( وإذا حكم ) الحاكم ( بشهادة شاهد
~~ثم ارتاب ) الحاكم ( في شهادته لم يجز له الرجوع في حكمه ) لأن الأصل
~~موافقة الصحة ولم يثبت خلافه ( وفي المحرر من حكم بقود أو حد ببينة ثم
~~بانوا ) أي الشهود ( عبيدا فله نقضه إذا كان ) الحاكم ( لا يرى قبولهم فيه
~~) أي القود والحد فقوله له نقضه يقتضي أنه إن شاء نقضه أو أمضاه والظاهر
~~أنه ليس مرادا ولعله قاله في مقابلة المنع فلا ينافي ظاهره كلام غيره من
~~لزوم نقضه لفقد شرطه عنده ( وكذا ) شيء ( مختلف فيه ) PageV06P360 أي في
~~كونه مانعا من قبول للشهادة أو الحكم ( صادف ما حكم به ) الحاكم ( وجهله )
~~الحاكم فينقضه إذا كان لا يرى الحكم معه لفقد شرطه ( خلافا لمالك وتقدم
~~بعضه في الباب قبله ) موضحا
#
# | باب كتاب القاضي إلى القاضي
# والأصل في المكاتبة الإجماع وسنده لقوله تعالى @QB@ إني ألقي إلي كتاب
~~كريم إنه من سليمان @QE@ الآية
# وكتب النبي صلى الله عليه وسلم إلى كسرى وقيصر والنجاشي وملوك الأطراف
~~يدعوهم إلى الإسلام وكان يكتب إلى عماله وسعاته والحاجة داعية إلى قبوله
~~فإن من له حق في بلد غير بلده لا يمكنه إثباته ولا مطالبته إلا بكتاب
~~القاضي وذلك يقتضي وجوب قبوله ( لا يقبل ) كتاب القاضي إلى القاضي ( في حد
~~الله تعالى كزنا ونحوه ) كحد الشرب وكالعبادات لأن حقوق الله تعالى مبنية
~~على المسامحة والستر والدرء بالشبهات والسقوط بالرجوع عن الإقرار بها ولهذا
~~لا تقبل فيها الشهادة فكذا كتاب القاضي إلى القاضي ( ويقبل ) كتاب القاضي (
~~في كل حق آدمي من المال وما يقصد به المال كالقرض والغصب والبيع والإجارة
~~والرهن والصلح والوصية له ) أي لزيد مثلا ( و ) الوصية ( إليه و ) الوصية (
~~في الجناية والقصاص والنكاح والطلاق والخلع والعتق والنسب والكتابة
~~والتوكيل ) في المال وغيره ( وحد القذف ) لأنه حق ms3520 آدمي لا يدرأ بالشبهات
~~ولأن هذا في معنى الشهادة على الشهادة ( وفي هذه المسألة ) وهي أن كتاب
~~القاضي إلى القاضي لا يقبل إلا فيما تقبل فيه الشهادة على الشهادة ( ذكر
~~الأصحاب أن كتاب القاضي ) إلى الغائب ( حكمه كالشهادة على الشهادة لأنها )
~~أي كتابته ( شهادة على شهادة وذكروا ) أي الأصحاب ( فيما إذا تغيرت حال له
~~أنه ) أي القاضي الكاتب ( أصل ومن شهد عليه ) بكتابه ( فرع فلا يسوغ ) لقاض
~~( نقض الحكم ) من المكتوب إليه ( بإنكار القاضي الكاتب ولا يقدح ) إنكاره (
~~في عدالة البينة بل يمنع إنكاره قبل الحكم كما يمنع رجوع شهود الأصل )
~~PageV06P361 قبل الحكم ( الحكم فدل ذ أنه ) أي القاضي الكاتب ( فرع لمن شهد
~~عنده ) بالحق الذي كتب به ( و ) أنه ( أصل لمن شهد عليه ) بكتابه ودل على
~~أنه يجوز أن يكون شهود فرع أصلا لفرع آخر لدعاء الحاجة إليه ( والمحكوم به
~~إن كان عينا في بلد الحاكم فإنه يسلمه إلى المدعي ولا حاجة إلى كتاب ) لأن
~~القاضي ولاية على الغائب والممتنع فيقوم مقامه في تسليم العين كولي الصغير
~~( وإن كان ) المحكوم به ( دينا أو عينا في بلدة أخرى ) غير بلدة الحاكم (
~~فيأمره أن يقف على الكتاب ) ليسلم المكتوب إليه العين لربها أو يأمر
~~المحكوم عليه بوفاء الدين ( وهنا ثلاث مسائل متداخلات مسألة إحضار الخصم
~~إذا كان غائبا ) بعمل القاضي ولو بعدت المسافة ( ومسألة الحكم على الغائب )
~~إذا كان مسافة قصر فأكثر أو مستترا ولو بالبلد ( ومسألة كتاب القاضي إلى
~~القاضي وتقدم بعضه في الباب قبله في الحكم على الغائب ) قال في الاختيارات
~~ولو قيل إنما يحكم على الغائب إذا كان المحكوم به حاضرا لأن فيه فائدة وهي
~~تسليمه وأما إذا كان المحكوم به غائبا فينبغي أن يكاتب الحاكم بما ثبت عنده
~~من شهادة الشهود حتى يكون الحكم في بلد التسليم لكان متوجها ( ويقبل ) كتاب
~~القاضي ( فيما حكم به ) الكاتب من حق إنسان فيتعين عليه وفاؤه أو على غائب
~~بعد إقامة البينة عنده ويسأله أن يكتب له كتابا بحكمه إلى قاضي ms3521 بلد الغائب
~~ويكتب إليه أو تقوم البينة على حاضر فهرب قبل الحكم عليه فيسأل رب الحق
~~الحاكم الحكم عليه وأن يكتب له كتابا بحكمه ( لينفذه ) المكتوب إليه ( ولو
~~كانا ) أي القاضيان الكاتب والمكتوب إليه ( ببلد واحد أو ) كان ( كل ) واحد
~~( منهما ببلد ولو ) كان أحد البلدين ( بعيدا ) عن الآخر مسافة القصر فأكثر
~~لأن حكم الحاكم يجب إمضاؤه على كل حال ( إلا فيما ثبت عنده ) أي القاضي
~~الكاتب ( ليحكم به ) المكتوب إليه فلا يقبل ( إلا في مسافة قصر فأكثر )
~~لأنه نقل شهادة فيعتبر فيه ما يعتبر في الشهادة على الشهادة وكتابه بالحكم
~~ليس هو نقلا وإنما هو خبر والثبوت ليس بحكم كما تقدم وللحاكم الذي اتصل به
~~ذلك لثبوت الحكم به إذا كان يرى صحته
# قال في الفروع فيتوجه لو أثبت حاكم مالكي وقفا لا يراه كوقف الإنسان على
~~نفسه بالشهادة على الخط فإن حكم الخلاف في العمل بالخط كما هو المعتاد
~~فلحاكم حنبلي يرى صحة الحكم أن ينفذه في مسافة قريبة وإن لم يحكم بل قال
~~ثبت هذا فكذلك لأن الثبوت عند المالكي حكم ثم إن رأى الحنبلي الثبوت حكما
~~PageV06P362 نفذه وإلا فالخلاف في قرب المسافة ولزوم الحنبلي تنفيذه ينبني
~~على تنفيذ الحكم المختلف فيه وحكم المالكي مع علمه باختلاف العلماء في الخط
~~لا يمنع كونه مختلفا فيه ولهذا لا تنفذه الحنفية حتى ينفذه حاكم وللحاكم
~~الحنبلي الحكم بصحة الوقف مع بعد المسافة ومع قربها الخلاف ( ولو سمع )
~~الكاتب ( البينة ولم يعدلها وجعل تعديلها إلى الآخر ) أي المكتوب إليه (
~~جاز ) ذلك ( مع بعد المسافة ) لا مع قربها ( وله ) أي القاضي ( أن يكتب إلى
~~قاض معين و ) إلى قاضي ( مصر أو ) قاضي ( قرية ) معينين ( و ) أن يكتب (
~~إلى كل من يصل إليه من قضاة المسلمين ) ويلزم من وصله قبوله لأنه كتاب حاكم
~~من ولايته فلزم قبوله كما لو كان الكتاب إليه بعينه ( ويشترط لقبوله ) أي
~~كتاب القاضي ( أن يقرأ على عدلين وهما ناقلاه ) أي الكتاب إلى المكتوب إليه
~~ليتحملا الشهادة به ms3522 وسواء كانت القراءة من حاكم أو غيره والأولى أن يقرأه
~~الحاكم لأنه أبلغ والأحوط أن يقرءا معه فيما يقرؤه ( ويعتبر ضبطهما ) أي
~~الشاهدين الناقلين لكتاب القاضي ( لمعناه وما يتعلق به الحكم فقط ) يعني
~~دون ما لا يتعلق به الحكم لأن القصد المعني دون الألفاظ ( ثم يقول ) القاضي
~~الكاتب ( هذا كتابي ) إلى فلان ابن فلان ( أو ) يقول ( اشهدا على أن هذا
~~كتابي إلى فلان ابن فلان ) أو إلى من يصل إليه من القضاة لأنه يحمل الشهادة
~~فوجب أن يعتبر فيه الشهادة كالشهادة على الشهادة ( وإن قال اشهدا علي بما
~~فيه كان أولى ) لأنه أصرح في المقصود ( ولا يشترط ) قوله اشهدا علي (
~~ويدفعه ) أي الكتاب ( إليهما والأولى ختمه احتياطا ) بعد أن يقرأ على
~~الشاهدين ولا يشترط الختم لأن الاعتماد على شهادتهما لا على الختم وكتب
~~النبي صلى الله عليه وسلم إلى قيصر كتابا ولم يختمه فقيل له إنه لا يقرأ
~~كتابا غير مختوم فاتخذ الخاتم فكتابته أولا بغير ختم دليل على أنه لا يعتبر
~~وإنما اتخذه ليقرأ كتابه ( ويقبضان ) أي الشاهدان ( الكتاب قبل أن يغيبا
~~لئلا يدفع إليهما غيره ) ثم إن قل ما في الكتاب اعتمد على حفظه وإلا كتب كل
~~منهما نسخة به ( فإذا وصلا إلى المكتوب إليه دفعا إليه الكتاب فقرأه الحاكم
~~أو غيره عليهما فإذا سمعاه قالا نشهد أن هذا كتاب فلان إليك كتبه بعمله )
~~أي محل نفوذ حكمه ( ولا يشترط قولهما قرىء علينا أو أشهدنا عليه ) اعتمادا
~~على الظاهر ( وإن أشهدهما عليه مدروجا ) أي مطويا ( مختوما من غير أن يقرأ
~~عليهما لم يصح ) لأنها شهادة بمجهول لا يلعمانه أشبه ما لو قالا لتشهدا أن
~~PageV06P363 لفلان على فلان مالا ( ولا يكفي معرفة المكتوب إليه خط الكاتب
~~و ) معرفته ( ختمه ) لأن الخط يثبته والختم يمكن التزوير عليع ولأنه نقل
~~حكم أو إثبات فلم يكن فيه بد من إشهاد عدلين كالشهادة على الشهادة ( كما لا
~~يحكم بخط شاهد ميت وتقدم لو وجدت وصيته بخطه ) وعلم أنه خطه عمل به لدعاء
~~الحاجة ms3523 ( وتقدم العمل بخط أبيه بوديعة أو دين له أو عليه ) في باب الوديعة
~~موضحا ( وكتابه ) أي القاضي ( في غير عمله أو بعد عزله كخبره ) فيقبل ( كما
~~تقدم في الباب قبله ويشترط أن يصل الكتاب إلى المكتوب إليه في موضع ولايته
~~) لأن الشهادة لا يسمعها في غيره ( فإن وصله ) الكتاب ( في غيره ) أي غير
~~موضع ولايته ( لم يكن له قبوله حتى يصير إلى موضع ولايته ) لأنه محل نفوذ
~~حكمه ( ولو ترافع إليه ) أي القاضي ( خصمان في غير محل ولايته لم يكن له
~~الحكم بينهما بحكم ولايته ) لأنه لا ولاية له عليهما إذن ( فإن تراضيا به )
~~أي أن يحكم بينهما ( فكما لو حكما رجلا يصلح للقضاء ) فينفذ حكمه من حيث
~~كونه محكما لا حاكما ( وسواء كان الخصمان من أهل عمله أو لا ) إذ العبرة
~~بكونه بمحل ولايته ومن طرأ إليه نفذ حكمه فيه بخلاف من خرج منه إلى غيره (
~~إلا أن يأذن الإمام لقاض أن يحكم بين أهل ولايته حيث كانوا ويمنعه من الحكم
~~بين غير أهل ولايته حيثما كان فيكون الأمر على ما أذن ) الإمام ( فيه )
~~لأنه صاحب الولاية ( أو ) على ما ( منع منه ) الإمام لأنه ذو الولاية
~~فتراعى كيف صدرت منه ( ويقبل كتابه في حيوان وعبد وجارية ) شهد لشاهدان بها
~~( بالصفة اكتفاء بها ) أي بالصفة ( كمشهود عليه ) بالصفة فيقبل كتاب القاضي
~~بذلك لأن الحيوان الموصوف يثبت في الذمة بعقد السلم أشبه الدين و ( لا )
~~يقبل كتابه في مشهود ( له ) بالصفة لأن المشهود له لا يشهد له إلا بعد
~~دعواه بخلاف المشهود عليه والمشهود له ( ولا يحكم ) المكتوب إليه ( باليمين
~~الغائبة ) إذا شهدت البينة بها ( بالصفة ) عند الكاتب وكتب إليه بذلك ( فإن
~~لم تثبت مشاركته ) أي الحيوان المدعى به أو العبد ( في صفة أخذه مدعيه
~~بكفيل مختوما عنقه بخيط لا يخرج من رأسه وبعثه القاضي المكتوب إليه إلى
~~القاضي الكاتب لتشهد البينة على عينه فإذا شهدا عليه دفع إلى المشهود له به
~~) لزوال الإشكال ( وكتب ) القاضي الكاتب أولا ( له ) أي للمدعي ms3524 ( كتابا )
~~بما ثبت له ( ليبرأ كفيله ) من كفالته به لأنه أخذ ما يستحقه ( وإن كان
~~المدعي ) به ( جارية سلمت إلى أمين يوصلها ) للحاكم الكاتب PageV06P364
~~احتياطا للفروج فإذا شهدت البينة على عينها سلمت للمدعي ( وإن لم يثبت له )
~~أي للمدعي بما ذكر ( ما ادعاه ) كما تقدم ( لزمه رده ومؤنته ) أي الرد
~~ونفقة الحيوان أو العبد أو الجارية ( منذ تسلمه ) المدعي ( فهو ) أي المدعي
~~( فيه ) أي فيما قبضه لتشهد البينة على عينه إذا لم تثبت له ( كغاصب في
~~ضمانه ) إن تلف ( وضمان نقصه ) إن نقص ( و ) ضمان ( منفعته ) وهو معنى قوله
~~( ويلزمه أجرته إن كان له أجرة ) بأن كان يؤجر عادة ( إلى أن يصل إلى صاحبه
~~) لأن أخذه بلا حق
# وفي الرعاية دون نفعه أي فلا يضمنه ( وإذا وصل الكتاب ) إلى القاضي
~~المكتوب إليه ( وأحضر الخصم المذكور فيه باسمه ونسبه وحليته فإن اعترف
~~بالحق لزمه أداؤه ) لمستحقه ليبرأ إليه منه ( وإن قال ) الخصم ( ما أنا
~~المذكور في الكتاب قبل قوله بيمينه ) لأنه منكر ( ما لم تقم ) عليه ( بينة
~~) أنه المذكور في الكتاب فيقضي بها لرجحانها على قوله ( فإن ) لم تكن بينة
~~فطلب يمينه ف ( نكل ) عن اليمين ( قضى عليه ) بالنكول ( وإن أقر بالاسم
~~والنسب ) المذكور في الكتاب ( أو ثبت ) الاسم والنسب ( ببينة فقال ) الخصم
~~( المحكوم عليه غيري لم يقبل إلا ببينة تشهد أن في البلد آخر كذلك ) أي
~~بهذا الاسم والنسب لأن الظاهر عدم المشاركة في ذلك فإن شهدت البينة أن
~~بالبلد كذلك ( ولو ميتا يقع به إشكال ) قبلت لأنه ممكن ( فإن كان ) المشارك
~~في الاسم والنسب ( حيا أحضره الحاكم وسأله عن الحق فإن اعترف به ألزمه )
~~الحاكم ( به ) سواء أخذه له بإقراره ( وتخلص ) الأول لظهور براءته ( وإن
~~أنكره ) الثاني ( وقف الحكم ) للالتباس والإشكال ( ويكتب ) المكتوب إليه (
~~إلى الحاكم الكاتب يعلمه الحال وما وقع من الإشكال حتى يحضر ) الكاتب (
~~الشاهدان فيشهدا عنده ) أي المكتوب إليه ( بما يتميز به المشهود عليه منهما
~~) لأنه يحتمل أن يكون الحق على المشارك فإن ادعى المسمى أنه ms3525 كان بالبلد من
~~يشاركه في الاسم والصفة ومات ولم يكن ممن يمكن أن يجري بينه وبين المحكوم
~~له معاملة لم يقبل منه ( وإن مات القاضي الكاتب ) لم يقدح في كتابه ( أو
~~عزل ) القاضي الكاتب ( لم يقدح ) ذلك ( في كتابه ) لأن المعول في الكتاب
~~على الشاهدين وهما حيان فوجب أن يقبل الكتاب كما لو لم يمت أو ينعزل ولأن
~~الكتاب إن كان فيما حكم به فحكمه لا يبطل بهما وإن كان فيما ثبت عنده فهو
~~أصل واللذان شهدا عليه فرع ولا تبطل شهادة الفرع بموت الأصل ( وإن فسق )
~~الكاتب ( قبل الحكم بكتابه لم يحكم به ) PageV06P365 لأن بقاء عدالة شاهدي
~~الأصل شرط في الحكم بشاهدي الفرع فكذلك بقاء عدالة الحاكم لأنه بمنزلة
~~شاهدي الأصل ( وإن فسق ) الكاتب ( بعده ) أي الحكم ( لم يقدح فيه ) قال ابن
~~المنجا كما لو حكم بشيء ثم فسق وقال في الشرح كما لو حكم بشيء ثم بان فسقه
~~فإنه لا ينقض ما مضى من أحكامه فكذا هنا ( وإن تغيرت حال ) القاضي (
~~المكتوب إليه بموت أو عزل أو فسق فعلى من وصل إليه الكتاب ممن قام مقامه )
~~بل من سائر الحكام ( العمل به اكتفاء بالبينة ) أي لأن المعول على ما حفظه
~~الشهود وتحملوه ومن تحمل شهادة وشهد بها وجب على كل قاض الحكم بها ( بدليل
~~ما لو ضاع الكتاب أو انمحى وكانا يحفظان ما فيه أي ما يتعلق به الحكم فإنه
~~يجوز أن يشهدا بذلك ولو أدياه بالمعنى ) لأنه المقصود دون اللفظ ( وكما لو
~~شهدا بأن فلانا القاضي حكم بكذا لزمه إنفاذه ) ولو شهد حاملا الكتاب بخلاف
~~ما فيه قبل المكتوب إليه شهادتهما اعتمادا على العلم بما أشهدهما به الكاتب
~~على نفسه ( ومتى قدم الخصم المثبت عليه بلد ) الحاكم ( الكاتب فله الحكم
~~عليه بلا إعادة شهادة ) إذا سأله رب الحق ذلك
#
# | فصل ( وإذا حكم عليه المكتوب إليه )
# بما ثبت من الحق عند القاضي الكاتب ( فسأله ) أي سأل المحكوم عليه الحاكم
~~عليه ( أن يكتب له إلى الحاكم الكاتب ) كتابا ( أنك ms3526 قد حكمت علي لا يحكم
~~علي ثانيا لم يلزمه ذلك ) لأن الحاكم إنما يحكم فيما ثبت عنده ليحكم أو
~~فيما حكم به لينفذه غيره وكلاهما مفقود هنا والوجه الثاني يلزمه جزم به في
~~المحرر والوجيز والفروع ليخلص مما خافه ( وإن سأله أن يشهد عليه بما جرى
~~لئلا يحكم عليه ) القاضي ( الكاتب ) لزمه إجابته ( أو سأله ) أي الحاكم (
~~من ثبتت براءته مثل إن أنكر وحلفه أو ) سأل من ( ثبت حقه عنده أن يشهد له
~~بما جرى من براءة أو ثبوت مجرد ) عن حكم ( أو متصل بحكم أو تنفيذ أو الحكم
~~له بما ثبت عنده لزمه إجابته ) لأنه من الجائز أن يطول الزمان على الحق
~~فإذا طولب أو طالب به لم يكن بيده حجة وربما نسي القاضي أو مات أو يطالبه
~~الغريم في صورة البراءة مرة أخرى عنده إذا نسي أو عند غيره PageV06P366
~~فوجب الإشهاد لئلا يضيع حقه من ذلك ( وإن سأل مع الإشهاد كتابة وأتاه بكاغد
~~) بفتح الغين المعجمة وبالدال المهملة وربما قيل بالمعجمة وهو معرب قاله في
~~حاشيته
# ( أو كان من بيت المال كاغد ) معه ( لذلك لزمه ) أي الحاكم إجابته لذلك
~~لأن ذلك وثيقة للخصم فلزمه كتابتها ( كساع ) أي عامل على الزكاة إذا طلب
~~المزكي منه الكتابة ( بأخذ زكاة ) وكذا معشر يأخذ العشر أو نصفه من تجار
~~حرب أو ذمة لتكون براءة له إذا مر به آخر وتقدم أنه يلزمه من له حق بوثيقة
~~إذا استوفاه الإشهاد به لا دفع الوثيقة وكذا بائع عقار وثيقة يلزمه الإشهاد
~~لا دفع الوثيقة ( وما تضمن الحكم ببينة يسمى سجلا وغيره ) أي غير ما تضمن
~~الحكم ببينة وهو ما تضمن الحكم بإقرار أو نكول يسمى ( محضرا ) بفتح الميم
~~والضاد وهو الصك سمي بذلك لما فيه من حضور الخصمين والشهود ( والمحضر شرح
~~ثبوت الحق عنده ) لا الحكم بثبوته وهذه التسمية اصطلاحية
# وأما السجل وأصله الصحيفة المكتوبة قال ابن دريد السجل الكتاب إلا أنه خص
~~بما تضمن الحكم اصطلاحا ( والأولى جعل السجل نسختين نسخة يدفعها ) الحاكم ms3527 (
~~إليه ) أي الطالب لها لتكون وثيقة بحقه ( و ) النسخة ( الأخرى عنده ) أي
~~عند الحاكم ليرجع إلى النسخة التي عنده عند ضياع ما بيد الخصم أو الاختلاف
~~لأن ذلك أحوط وفي زمننا تترك الوثائق بكتاب مجمعها مدة ثم مدة بحسب ما يسع
~~لها وفيه من الحفظ ما لا يخفى وهو أحوط مما تقدم أيضا ( والكاغد ) لذلك (
~~من بيت المال ) لأنه من المصالح العامة ( فإن لم يكن ) يؤخذ من بيت المال (
~~فمن مال المكتوب ) لأنه من مصلحته ( وصفة المحضر بسم الله الرحمن الرحيم )
~~وينبغي كتابتها سطرا وحدها إلى ما يحاذي علامة القاضي حتى لا تعلو اسم الله
~~( حضر القاضي فلان ابن فلان قاضي عبد الله الإمام على كذا ) أي مصر مثلا (
~~وإن كان القاضي نائبا كتب خليفة القاضي فلان قاضي الإمام ) وقدم المفعول
~~هنا اهتماما وتعظيما له ( في مجلس حكمه وقضائه بموضع كذا مدع ) هو فاعل حضر
~~( ذكر أنه فلان ابن فلان ) ويذكر ما يميزه ( وأحضر معه مدعى عليه ذكر أنه
~~فلان ابن فلان ) ويذكر ما يتميز به ( ولا يعتبر ذكر الجد بلا حاجة ) إليه
~~وإلا فلا بد من ذكره ( والأولى ذكر حليتهما إن جهلهما ) فيكتب أسود أو أبيض
~~أو أنزع أو أغم أو أشهل أو أكحل أقنى الأنف أو أفطس دقيق الشفتين أو
~~غليظهما طويل أو قصير أو ربعة ونحو هذا ليتميز ولا يقع اسم على اسم احتياطا
~~خصوصا في هذه الأزمنة PageV06P367 وكثرة الحيل والتوسل إلى الباطل فإن لم
~~يجهلهما القاضي كتب فلان وفلان ونسبهما وإن جهل أحدهما دون الآخر كتب في كل
~~منهما ما يناسبه ( فادعى عليه بكذا فأقر له أو فأنكر فقال ) القاضي (
~~للمدعي لك بينة فقال نعم فأحضرها وسأله ) أي سأل المدعي الحاكم ( سماعها
~~ففعل أو فأنكر ) المدعى عليه ( ولا بينة ) للمدعي ( وسأل ) المدعي ( تحليفه
~~فحلفه وإن نكل ذكره ) أي النكول ( وأنه قضى بنكوله وسأله ) المدعي ( كتابة
~~محضر فأجابه في يوم كذا من شهر كذا من سنة كذا ويعلم ) على رأس المحضر ذكره
~~في المبدع ( في الإقرار والإحلاف ms3528 جرى الأمر على ذلك ) لأن ذلك أمر جرى ( و
~~) يعلم ( في البينة شهدا عندي بذلك ) وتقدم قوله في الرعاية أو عادة بلده
# قلت وكذا ينبغي في كتابة المحضر أن يكتب على عادة بلده ويرشد إليه حديث
~~أمرت أن أخاطب الناس بما يفقهون
# ولأن المدار على أداء المعنى ويكتب على ذلك في رأس المحضر الحمد لله وحده
~~أو نحوه ذكره في الرعاية وتقدم معناه
# ( وإن ثبت الحق بإقرار ) المدعى عليه ( لم يحتج إلى ذكر مجلس حكمه ) لأن
~~الاعتراف يصح منه في مجلس الحكم وغيره وإن كتب أشهد على إقراره شاهدين كان
~~آكد ذكره في الشرح والرعاية بخلاف ما إذا ثبت الحق بالبينة لأنها لا تسمع
~~إلا في مجلس الحكم
#
# | فصل ( وأما السجل )
# بكسر السين والجيم قال في المبدع الكتاب الكبير ( فلا نفاذ ما ثبت عنده
~~والحكم به ) هذا بيان معناه ( وصفته أن يكتب ) بسم الله الرحمن الرحيم قاله
~~في الشرح والمنتهى ( هذا ما شهد عليه القاضي فلان كما تقدم من حضره من
~~الشهود أشهدهم أنه ثبت عنده بشهادة فلان وفلان وقد عرفهما بما رأى معه قبول
~~شهادتهما بمحضر من خصمين وليذكرهما إن كانا معروفين وإلا قال مدع ومدعى
~~عليه جاز حضورهما وسمع الدعوى من أحدهما على الآخر معرفة فلان ابن فلان )
~~معرفة بالرفع فاعل ثبت عنده ( ويذكر المشهود عليه ) لأنه الأصل ( وإقراره )
~~بالرفع عطف على معرفة فلان والتقدير ثبت عنده معرفة ابن فلان وإقراره ويصح
~~نصبه عطفا على المشهود عليه أي ويذكر PageV06P368 المشهود عليه وإقراره (
~~طوعا في صحته منه وجواز أمر ) حتى يخرج المكره ونحوه ( بجميع ما سمي به
~~ووصف في كتابه نسخة وينسخ الكتاب المثبت أو المحضر جميعه حرفا بحرف فإذا
~~فرغه قال وإن القاضي أمضاه وحكم به على ما هو الواجب في مثله بعد أن سأله
~~ذلك والإشهاد به الخصم المدعي ونسبه ) يعني يذكر اسمه ونسبه ( ولم يدفعه
~~الخصم الحاضر معه بحجة وجعل كل ذي حجته على حجة وأشهد القاضي فلان على
~~إنفاذه وحكمه وإمضائه من حضره من الشهود ms3529 في مجلس حكمه في اليوم المؤرخ في
~~أعلاه وأمر بكتب هذا السجل نسختين متساويتين ) لأنهما التي تقوم إحداهما
~~مقام الأخرى ( نسخة منهما تخلد بديوان الحكم ) والديوان بكسر الدال وفي لغة
~~بفتحها قال ابن الأثير في النهاية وهو الدفتر ثم أطلق على الحاسب ثم أطلق
~~على موضع الحاسب ( ونسخة يأخذها من كتبها وكل واحدة حجة بما أنفذه فيها )
~~لتضمنهما ذلك ( ولو لم يذكر ) بمحضر ( من خصمين ساغ لجواز القضاء على
~~الغائب ) وإنما ذكر فيما تقدم للخروج من الخلاف ( ومهما اجتمع عنده من
~~محاضر وسجلات في كل أسبوع أو شهر أو سنة على حسبها قلة وكثرة ضم بعضها إلى
~~بعض ) لأن إفراد كل واحدة يشق ( وكتب محاضر وسجلات كذا في وقت كذا ) لتتميز
~~وليمكن إخراجها عند الحاجة إليها قال في الكافي فإن تولى ذلك بنفسه وإلا
~~وكل أمينه وذكر في الرعاية أنه يكتب مع ذلك أسماء أصحابها ويختم عليها وإن
~~أحضر خصمه وادعى عليه فأنكر ذكر القاضي أنه حكم عليه بالبينة مثلا أو
~~بالنكول
# وأما صفة كتاب القاضي إلى القاضي فقال في شرح المقنع بسم الله الرحمن
~~الرحيم سبب هذه المكاتبة أطال الله بقاء من تصل إليه من قضاة المسلمين
~~وحكامهم أنه ثبت عندي في مجلس حكمي وقضائي الذي أتولاه في مكان كذا وإن كان
~~نائبا ذكر الذي أنوب فيه عن القاضي فلان بمحضر من خصمين مدع ومدعى عليه جاز
~~استماع الدعوى منهما وقبول البينة من أحدهما على الآخر بشهادة فلان وفلان
~~وهما من الشهود المعدلين عندي عرفتهما وقبلت شهادتهما بما رأيت معه قبولها
~~معرفة فلان ابن فلان الفلاني بعينه ونسبه واسمه فإن كان في إثبات أسر أسير
~~قال وإن الفرنج خذلهم الله تعالى أسروه من مكان كذا في وقت كذا وحملوه إلى
~~مكان كذا وهو مقيم تحت حوطهم وأنه فقير من فقراء المسلمين ليس له شيء من
~~الدنيا لا يقدر على فكاك نفسه ولا على شيء منه وأنه يستحق الصدقة على ما
~~يقتضيه كتاب المحضر المتصل أوله PageV06P369 بآخر كتابي المؤرخ بكذا ms3530 وإن
~~كان في إثبات دين قال وإنه يستحق في ذمة فلان ابن فلان الفلاني ويرفع في
~~نسبه ويصفه بما يتميز به من الدين كذا وكذا دينا له عليه حالا وحقا وإجبار
~~لازما وأنه يستحق المطالبة به واستيفاءه منه وإن كان في إثبات عين كتب وأنه
~~مالك لما في يد فلان من الشيء الفلاني ويصفه بصفة يتميز بها مستحق لأخذه
~~وتسليمه على ما يقتضيه كتاب المحضر المتصل بآخر كتابي هذا المؤرخ بتاريخ
~~كذا وقال الشاهدان المذكوران إنهما عالمان بما شهدا به وأنهما لا يعلمان
~~خلاف ما شهدا به إلى حين أقاما الشهادة عندي فأمضيت ما ثبت عندي من ذلك
~~وحكمت بموجبه بسؤال من جاز مسألته وسألني من جاز سؤاله وشرعت الشريعة
~~المطهرة إجابته المكاتبة إلى القضاة والحكام فأجبته إلى ما ألتمسه لجوازه
~~شرعا وتقدمت بهذا فكتب وبإلصاق المحضر المشار إليه فألصق ممن وقف عليه منهم
~~وتأمل ما ذكرته وتصفح ما سطرته واعتمد في إنفاذه والعمل بموجبه ما يوجه
~~الشرع المطهر أحرز من الأجر أجزاء له وكتب من مجلس الحكم المحروس من مكان
~~كذا في وقت كذا ولا يشترط أن يذكر القاضي اسمه في العنوان ولا ذكر المكتوب
~~إليه في باطنه وبهذا قال الشافعي وقال أبو حنيفة إذا لم يذكر اسمه فلا
~~يقبله لأن الكتاب ليس إليه ولا يكفي ذكر اسمه في العنوان دون باطنه لأن ذلك
~~لم يقع على وجه المخاطبة ولنا أن المعول فيه على شهادة الشاهدين على الحاكم
~~الكاتب بالحكم وذلك لا يقدح ولو ضاع الكتاب أو انمحى سمعت شهادتهما وحكم
~~بها
#
# | باب القسمة
# بكسر القاف اسم مصدر قسم يقسم قسما
# قال الجوهري القسم مصدر قسمت الشيء فانقسم وقاسمه المال وتقاسماه
~~واقتسماه ( وهي تمييز بعض الأنصباء عن بعض وإفرازها عنها ) وأجمعوا على
~~جوازها
# وسنده قوله تعالى @QB@ ونبئهم أن الماء قسمة بينهم كل شرب محتضر @QE@
# @QB@ وإذا حضر القسمة @QE@
# الآية وقوله صلى الله PageV06P370 عليه وسلم الشفعة فيما لم يقسم وكان
~~يقسم الغنائم بين أصحابه والحاجة داعية إلى ذلك ليتمكن كل واحد ms3531 من الشركاء
~~من التصرف على حسب اختياره ويتخلص من سوء المشاركة وكثرة الأيدي ( وهي ) أي
~~القسمة ( نوعان أحدهما قسمة تراض لا تجوز إلا برضا الشركاء كلهم وهي ما
~~فيها ضرر أورد عوض من أحدهما ) على الآخر ( كالدور الصغار والحمام والطاحون
~~الصغيرين والعضائد الملاصقة أي المتصلة صفا واحدا وهي ) أي العضائد (
~~الدكاكين اللطاف الضيقة ) وقال في المبدع واحدتها عضادة وهي ما يصنع لجريان
~~الماء فيه من السواقي ذوات الكتفين ومنه عضادتا الباب وهما جنباه من جنبيه
~~( فإن طلب أحدهما ) أي أحد الشريكين ( قسمة بعضها في بعض ) أي أن يجعل
~~بعضها في مقابلة بعض ( لم يجبر الآخر لأن كل واحد منهما منفرد ويقصد بالسكن
~~ولكل واحد منها طريق مفرد ) وكل عين منها تختص باسم وصورة ولو بيعت إحداهما
~~لم تجب الشفعة لمالك التي تجاهها فيجري ذلك مجرى الدور المتجاورة فلا يمكن
~~قسمة كل عين مفردة ( وكذا الشجر المفرد والأرض التي ببعضها بئر أو بناء أو
~~نحوه ) أي ونحو ما ذكر فتعتبر كل عين منها على حدتها ( و ) حيث ( لا يمكن
~~قسمته بالأجزاء والتعديل ) لا يقسم بغير رضا الشركاء كلهم ( فإن قسموه
~~أعيانا برضاهم بالقيمة جاز ) لأن الحق لا يعدوهم ( وحكمها ) أي قسمة
~~التراضي ( كبيع ) لأن صاحب الزائد بذل المال عوضا عما حصل له من حق شريكه
~~وهذا هو البيع ( قال المجد الذي تحرر عندي فيما فيه رد أنه بيع فيما يقابل
~~الرد ) أي العوض الذي رد من أحدهما على الآخر ( وإفراز في الباقي انتهى )
# ويؤيده قول القاضي في التعليق وصاحب المبهج والموفق في الكافي البيع ما
~~فيه رد عوض وإن لم يكن فيها رد عوض فهي إفراز النصيبين وتمييز الحصص وليست
~~بيعا واختاره الشيخ تقي الدين ( فلا يجوز فيها ) أي قسمة التراضي ( ما لا
~~يجوز في البيع ) لأنها نوع من أنواعه ( ولا يجبر عليها الممتنع ) منهما
~~لحديث ابن عباس مرفوعا لا ضرر ولا ضرار رواه أحمد وابن ماجه والدارقطني قال
~~الثوري حديث حسن وله طريق يقوي بعضها بعضا ولأنه إتلاف وسفه يستحق ms3532 به الحجر
~~أشبه هدم البناء وعلم من قوله ولا يمكن قسمه بالأجزاء والتقدير أنه لو أمكن
~~قسمه بالأجزاء مثل أن تكون البئر واسعة يمكن أن يجعل نصفها لواحد ونصفها
~~للآخر ويجعل بينهما حاجز في أعلاها أو يكون البناء كبيرا يمكن أن يجعل لكل
~~واحد منهما PageV06P371 نصفه أو أمكن القسم بالتعديل كأن يكون في أحد جانبي
~~الأرض بئر يساوي مائة وفي الجانب الآخر منها بئر يساوي مائة فهو من قسمة
~~الإجبار لانتفاء الضرر ( فلو ) كان لهما دار لها علو وسفل و ( قال أحدهما
~~أنا آخذ الأدنى ويبقى لي في الأعلى تتمة حصتي فلا إجبار ) للشريك الممتنع
~~منهما على ذلك لأنها بيع ولا إجبار فيه كما سبق ( ومن دعا شريكه فيها ) أي
~~في الدور الصغار ونحوها مما تقدم إلى البيع أجبر ( أو ) دعا شريكه ( في
~~شركة عبد أو بهيمة أو سيف ونحوه ) ككتاب ( إلى البيع أجبر ) إن امتنع عن
~~البيع ليتخلص الطالب من ضرر الشركة ( فإن أبى ) الممتنع البيع ( بيع ) أي
~~باعه الحاكم ( عليهما ) لأنه حق عليه كما بيع الرهن إذا امتنع الراهن (
~~وقسم الثمن ) بينهما بحسب الملك لأنه عوضه ( نصا قال الشيخ وهو مذهب أبي
~~حنيفة ومالك وأحمد ) رحمهم الله ( وكذا لو طلب ) أحدهما ( الإجارة ولو في
~~وقف ) فيجبر الممتنع فإن أصر أجره الحاكم عليهما وقسم الأجرة بينهما بحسب
~~الملك أو الاستحقاق ( والضرر المانع من قسمة الإجبار نقص قيمة المقسوم بها
~~) لأن نقص قيمته ضرر وهو منتف شرعا وسواء انتفعوا به مقسوما أو لا ولا
~~يعتبر الضرر ( بكونهما لا ينتفعان به مقسوما ) خلافا لظاهر الخرقي واختاره
~~الموفق وذكر في الكافي أنه القياس وهو رواية ( وتقدم بعض ذلك في الشفعة فإن
~~تضرر بها ) أي القسمة ( أحد الشريكين وحده كرب الثلث مع رب الثلثين فطلب
~~أحدهما القسمة لم يجبر الممتنع ) ولو كان الطالب هو المتضرر لأن فيه إضاعة
~~مال ولأنها قسمة يضر بها صاحبه فلا يجبر عليها كما لو استضرا معا ( وما
~~تلاصق من دور وعضائد ونحوها ) كأقرحة وهي الأرض التي لا ماء ms3533 بها ولا شجر
~~كمتفرق ( يعتبر الضرر في عين وحدها ) لما تقدم ( ومن كان بينهما أو عين
~~بهائم أو ثياب ) أ ( و نحوها ) كأواني فإن كانت ( من جنس واحد ) وفي المغني
~~من نوع ( فطلب أحدهما قسمها أعيانا وأمكن أن تعدل ( بالقيمة أجبر الممتنع
~~إن تساوت القيمة ) لحديث عمران بن حصين أن رجلا أعتق في مرضه ستة أعبد وأن
~~النبي صلى الله عليه وسلم جزأهم ثلاثة أجزاء فأعتق اثنين وأرق أربعة وهذه
~~قسمة لهم ولأن ذلك عين أمكن قسمتها ولا ضرر ولا رد عوض فأجبر الممتنع كما
~~لو كانت أرضا ( وإلا ) أي وإن لم تتساو القيمة ( فلا ) إجبار ( كاختلاف
~~أجناس ) بأن كان بعض البهائم ضأنا وبعضها بقرا ( والأجر ) وهو اللبن المشوي
~~( واللبن ) بكسر الموحدة تحت وهو غير المشوي ( المتساوي القوالب
~~PageV06P372 من قسمة الأجزاء ) للتساوي في القدر ( والمتفاوت ) القوالب (
~~من قسمة التعديل ) بالقيمة ( فإن كان بينهما حائط أو عرصة حائط وهي موضعه
~~بعد استهدامه ) أي الحائط ( فطلب أحدهما قسمته ) أي الحائط أو عرصته ( ولو
~~طولا في كمال العرض ) لم يجبر ممتنع ( أو ) طلب قسمة ( العرصة عرضا ولو
~~وسعت حائطين لم يجبر ممتنع ) قال في شرح المحرر لأنه إن كان الحائط مبنيا
~~لم تمكن قسمته عرضا في تمام طوله بدون نقضه لينفصل أحدهما من الآخر وذلك لا
~~يجوز الإجبار عليه ولا طولا في تمام العرض لأن كل قطعة من الحائط ينتفع بها
~~على حدتها والنفع فيها مختلف فلا يجوز إجبار واحد منهما على ترك انتفاعه
~~بمكان منه واحد كما لو كانا دارين أو عضادتين متلاصقتين وهذا بخلاف الأرض
~~الواسعة فإن الانتفاع بالجميع منها على وجه واحد وإن كان الحائط غير مبني
~~فهو كالعرصة الضيقة والعرصة الضيقة لا يجوز الإجبار في قسمتها فكذلك هذه
# ( وإن كان بينهما دار لها علو وسفل فطلب أحدهما قسمها لأحدهما العلو
~~وللآخر السفل ) فلا إجبار ( أو طلب ) أحدهما ( قسمة السفل دون العلو أو
~~عكسه ) بأن طلب قسمة العلو دون السفل فلا إجبار لأن كل واحد منهما مسكن
~~منفرد ولأن في ms3534 إحدى الصور قد يحصل لواحد منهما علو سفل الآخر فيتضرر كل
~~منهما وفي أحدهما لا يحصل التمييز ( أو ) طلب أحدهما ( قسمة كل واحد ) من
~~العلو والسفل ( على حدة فلا إجبار ) لما فيه من الضرر ( ولو طلب أحدهما
~~قسمتهما ) أي العلو والسفل ( معا ولا ضرر ) ولا رد عوض ( وجب ) وأجبر
~~الممتنع ( وعدل بالقيمة ) لأنه أحوط و ( لا ) يحصل ( ذراع سفل بذراع علو )
~~ولا عكسه ( ولا ذراع بذراع ) إلا أن يتراضيا على ذلك ( وإن تراضيا ) أي
~~الشريكان ( على قسم المنافع كدار منفعتها لهما مثل دار وقف عليهما أو
~~مستأجرة ) لهما أو لمورثهما ( أو ملك لهما فاقتسماها مهايأة بزمان بأن تجعل
~~الدار في يد أحدهما شهرا أو عاما ونحوه ) بحسب ما يتراضيان عليه ( وفي يد
~~الآخر مثلها ) أي مثل تلك المدة التي كانت فيها بيد الأول ( أو ) اقتسماها
~~مهايأة ( بمكان كسكنى هذا في بيت و ) سكنى ( الآخر في بيت ونحوه جاز لأن
~~المنافع كالأعيان ) والحق لهما فيها فجاز ما تراضيا عليه ( فإن اتفقا على
~~المهايأة وطلب أحدهما تطويل الدور الذي يأخذ فيه نصيبه وطلب ) الشريك (
~~الآخر تقصيره وجبت إجابة من طلب التقصير لأنه أقرب إلى الاستيفاء فإذا
~~تهايآ ) عبدا أو نحوه ( اختص كل واحد ) من الشريكين PageV06P373 ( بنفقته
~~وكسبه في مدته ) ليحصل مقصود القسمة ( لكن لا يدخل ) في المهايأة ( الكسب
~~النادر في وجه كاللقطة والهبة والركاز ) إذا وجده العبد فلا يختص به من هو
~~في نوبته وهذا هو مقتضى ما جزم به هو وصاحب المنتهى وغيرهما في آخر اللقطة
~~في المبعض إذا وجدها ( وإن تهايآ في الحيوان اللبون ليحلب هذا يوما وهذا
~~يوما ) لم يصح ( أو ) تهايآ ( في الشجرة المثمرة لتكون الثمرة لهذا عاما
~~ولهذا عاما لم يصح ) ذلك ( لما فيه من التفاوت الظاهر لكن طريقه أن يبيح كل
~~واحد منهما نصيبه لصاحبه في المدة ) التي تكون بيده ويكون من باب المنحة
~~وازباحة لا القسمة ( ويكون ذلك كله ) أي ما تقدم من قسمة المنافع بالزمان
~~والمكان ( جائزا لا لازما ) سواء عينا مدة أو لم ms3535 يعيناها كالعارية من
~~الجهتين ( فلو رجع أحدهما قبل استيفاء نوبته فله ذلك وإن رجع بعده ) أي بعد
~~استيفاء نوبته ( غرم ما لم ينفرد به ) أي أعطى شريكه نصيبه من أجرة المثل
~~لزمن انفراده بالانتفاع ( وإن كان بينهما أرض فيها زرع لهما فطلب أحدهما
~~قسمها دون الزرع قسمت كالخالية ) من الزرع وأجبر الممتنع لأن الزرع في
~~الأرض كالقماش في الدار وهو لا يمنع قسمة الدار فكذا الزرع ولا فرق بين كون
~~الزرع بذرا أو قصيلا أو مشتدا ( وإن طلب قسمة الزرع دونها ) أي الأرض ( أو
~~) طلب ( قسمتهما معا فلا إجبار ) للممتنع لأن الزرع مودع في الأرض للنقل
~~عنها وتعديل الزرع بالسهام لا يمكن لأن الزرع يكون فيه جيد ورديء فإن جعل
~~الكثير من الرديء في مقابلة القليل من الجيد كان صاحب الرديء منتفعا من
~~الأرض بأكثر من حقه منها لأن الزرع يجب بقاؤه في الأرض إلى حصاده ( وإن
~~تراضيا عليه ) أي على قسمة الزرع ( والزرع قصيل أو ) الزرع ( قطن جاز )
~~كبيعه ولأن الحق لهما والجواز التفاضل إذن ( وإن كان ) الزرع ( بذرا أو
~~سنبلا مشتد الحب لم يصح ) أي لم يجز لأن البذر مجهول وأما السنبل فلأنه بيع
~~بعضه ببعض مع عدم العلم بالتساوي ( وإن كان بينهما نهر أو قناة أو عين نبع
~~ماؤها فالنفقة لحاجة بقدر حقهما ) أي حق كل واحد منهما من الماء كالعبد
~~المشترك ( والماء بينهما على ما شرطاه عند استخراجه ) أي الماء لقوله صلى
~~الله عليه وسلم المسلمون على شروطهم
# ( وإن رضيا يقسمه ) أي الماء ( مهايأة بالزمان ) كيوم لهذا ويوم جاز لأن
~~الحق لهما وكالأعيان ( أو ) تراضيا على قسمه ( بميزان بأن ينصب حجر مستو أو
~~) ينصب ( خشية في مصدم الماء فيه ) أي الحجر أو الخشبة ( ثقبان على قدر
~~حقيهما جاز ) PageV06P374 لأن ذلك طريق إلى التسوية بينهما فجاز قسم الأرض
~~بالتعديل ( وإن أراد أحدهما أن يسقى بنصيبه أرضا لا شرب ) بكسر الشين وهو
~~النصيب من الماء ( لها من هذا الماء لم يمنع ) لأن الحق له وهو ينصرف على
~~حسب ms3536 اختياره وكما لو لم يكن شريكا ( وتقدم في باب إحياء الموات ) ويجيء على
~~أصلنا أن الماء لا يملك وينتفع به كل واحد منهما على قدر حاجته قال أبو
~~الخطاب لأنه من المباحات ولا يملك بملك الأرض
#
# | فصل ( النوع الثاني ) من نوعي القسمة إجبار لأنه يلي النوع الأول
# وهو قسمة التراضي ( وهي ) أي قسمة الإجبار ( ما لا ضرر فيها عليهما ) أي
~~الشريكين ( ولا على أحدهما ولا رد عوض كأرض واسعة وقرية وبستان ودار كبيرة
~~ودكان واسع ونحوها سواء كانت متساوية الأجزاء أو لا إذا أمكن قسمتها بتعديل
~~السهام من غير شيء يجعل معها فإن لم يكن ذاك ) أي تعديل السهام ( إلا بجعل
~~شيء معها فلا إجبار ) لأنه معاوضة فلا يجبر عليها من امتنع منها كسائر
~~المعاوضات ( ولهما ) أي الشريكين ( قسم أرض بستان دون شجره وعكسه ) بأن
~~يقتسما الشجر دون الأرض ( و ) قسم ( الجميع فإن قسما الجميع ) أي الأرض
~~والشجر ( أو ) قسما ( الأرض ) وحدها ( فقسمة إجبار ) حيث أمكنت قسمتها
~~بالتعديل من غير رد عوض ( ويدخل الشجر تبعا ) للأرض كالبيع ( وإن قسما ) أي
~~طلب أحدهما ( الشجر وحده فلا إجبار ) لمن امتنع منهما ( ومن قسمة الإجبار
~~قسمة مكيل وموزون من جنس واحد كدهن ) من زيت وشيرج وغيرهما
# ( ولبن ودبس وخل وتمر وعنب ونحوها ) كسائر الحبوب والثمار المكيلة ( وإذا
~~طلب أحدهما القسمة فيها ) أي في المذكورات في هذا النوع ( وأبى ) الشريك (
~~الأخر أجبر ) الممتنع ( ولو كان وليا على صاحب الحصة ) لأنه يتضمن إزالة
~~الضرر الحاصل بالشركة وحصول النفع للشريكين لأن نصيب كل واحد منهما إذا
~~تميز كان له أن يتصرف فيه بحسب اختياره ويتمكن من إحداث الغراس والبناء
~~وذلك لا يمكن مع الاشتراك ويشترط للإجبار أيضا أن يثبت عند الحاكم أنه
~~ملكهم ببينة لأن في الإجبار عليها حكما على الممتنع منهما فلا يثبت إلا بما
~~يثبت به الملك لخصمه بخلاف حالة الرضا فإنه لا يحكم على أحدهما ويشترط أيضا
~~أن يثبت عنده انتفاء الضرر وإمكان تعديل PageV06P375 السهام في العين
~~المقسومة من غير شيء يجعل فيها ms3537 ( ويقسم حاكم مع غيبة ولي وكذا ) يقسم حاكم
~~( وعلى غائب في قسمة إجبار ) لأنها حق على الغائب فجاز الحكم عليه كسائر
~~الحقوق ( فإن كان المشترك مثليا وهو المكيل والموزون وغاب الشريك أو امتنع
~~) من قسمته ( جاز ل ) لشريك ا ( لآخر أخذ قدر حقه عند أبي الخطاب ) وجزم
~~المصنف بمعناه في الوديعة تبعا للمقنع قال في الإنصاف هذا المذهب وعليه
~~جماهير المحققين ( لا عند القاضي ) والناظم وهو مقتضى قول المصنف آنفا ومن
~~قسمة الإجبار قسمة مكيل وموزون إذ القول بإجبار يمنع الأخذ بنفسه ووجه قول
~~القاضي أن القسمة مختلف في كونها بيعا ( وإذن الحاكم يرفع النزاع ) ويزيل
~~الاختلاف ( وقال الشيخ في ) جواب سؤال عن ( قرية مشاعة قسمها فلاحوها هل
~~يصح فقال إذا تهايأوا وزرع كل منهم حصته فالزرع له ) أي للزارع ( ولرب
~~الأرض نصيبه ) أي القسط المعتاد له نظير رقبة الأرض ( إلا أن من ترك نصيب
~~مالكه ) يعني من نصيب هو يملك منفعته ( فله أجرة الفضلة ) أي أجرة مثلها (
~~أو مقاسمتها ) أي أخذ قسمة الفضلة على ما جرت العادة به في ذلك الموضع وهذا
~~مبني على ما تقدم عنه أن من زرع أرض غيره بغير عقد لرب الأرض مقاسمته في
~~الزرع إذا كان ذلك عادة أولئك ومقتضى كلام الأصحاب له أجرة المثل من أحد
~~النقدين فقط ومقتضى كلامه عدم صحة قسمة أرض من الفلاحين لعدم ملكهم لها لكن
~~الزرع لزارعه على ما سبق تفصيله ( وهي ) أي قسمة الإجبار ( إفراز حق )
~~أحدهما من الآخر لأنها لا تفتقر إلى لفظ التمليك ولا تجب فيها شفعة ويدخلها
~~الإجبار
# والإفراز مصدر أفرزت الشيء يقال فرزته وأفرزته إذا عزلته ( لا بيع ) أي
~~وليست قسمة الإجبار بيعا ونها تخالفه في الأحكام والأسباب فلم تكن بيعا
~~كسائر العقود ( فيصح قسم وقف بلا رد من أحدهما ) على الآخر ( إذا كان )
~~الوقف ( على جهتين فأكثر ) لأن الغرض التمييز ( فأما الوقف على جهة واحدة
~~فلا تقسم عينه قسمة لازمة اتفاقا لتعلق حق الطبقة الثانية والثالثة ) وما
~~بعدها و ( لكن تجوز المهايأة ms3538 ) فيه للموقوف عليهم بالزمان والمكان ( وهي
~~قسمة المنافع ) قال الشيخ تقي الدين عن الأصحاب وهذا وجه ظاهر كلام الأصحاب
~~لا فرق
# قال في الفروع وهو أظهر وفي المبهج لزومها إذا اقتسموا بأنفسهم أو تهيأوا
~~( ونفقة الحيوان ) إذا تقاسموا نفعه بالمهايأة ( مدة كل واحد ) من الشركاء
~~( عليه ) لأنهم أرفق بهم مع حصول التساوي PageV06P376
# قلت فإن مات الحيوان في نوبة أحدهم فلا ضمان عليه لأن ما يستوفيه من
~~المنافع في نظير ما يستوفيه شريكه فهو في معنى الإجارة لا العارية ( وإن
~~نقص الحادث عن العادة ) لعجز في الحيوان ونحوه ( فللآخر الفسخ ) لأن
~~المهايأة غير لازمة كما تقدم ويرجع على شريكه بحصته مما استوفاه زائدا عنه
~~( وتجوز قسمة ما بعضه وقف وبعضه طلق ) بكسر الطاء أي حلال وسمي المملوك
~~طلقا لأن جميع التصرفات فيه حلال والموقوف ليس كذلك ( بلا رد عوض من رب
~~الطلق ) على الموقوف عليه لأن الغرض التمييز ( و ) تجوز القسمة ( برد عوض
~~من مستحق الوقف ) لأنه يشتري بعض الطلق بخلاف عكسه فإن بيع الوقف غير جائز
~~( و ) تجوز قسمة ( الدين في ذمم الغرماء ) حيث قلنا إنها إفراز لا بيع تبع
~~فيه الإنصاف هنا ( وتقدم في الشركة ) أنه لا يصح ( وتجوز قسمة الثمار خرصا
~~) إن كانت مما يخرص كالنخل والكرم ( ولو ) كانت الثمار ( على شجر قبل بدو
~~صلاحه ) أي الثمر ولو ( بشرط التبقية و ) تجوز ( قسمة لحم هدي وأضاحي
~~وغيرهما ) من الذبائح ( و ) قسمة ( مرهون فلو رهن ) شريك ( سهمه مشاعا ثم
~~قاسم شريكه صح ) ولو بغير إذن المرتهن ( واختص قسمه بالرهن وتجوز قسمة ما
~~يكال وزنا و ) قسمة ( ما يوزن كيلا وتفرقهما قبل القبض فيهما ) لأن التفرق
~~إنما منع منه في البيع وهذا إفراز ( ولا خيار فيها ) أي في القسمة ( ولا
~~شفعة ولا يحنث من حلف لا يبيع إذا قاسم ) لأن ذلك ليس ببيع ( ولو كان
~~بينهما ماشية مشتركة فاقتسماها في أثناء الحول واستداما خلطة الأوصاف لم
~~ينقطع الحول ) لأن أحدهم لم ينفرد عن الآخر ولا بيع ( وإن ظهر في القسمة ms3539
~~غبن فاحش لم تصح ) القسمة لتبين فساد الإفراز ( وإن كان بينهما أرض يشرب
~~بعضها سحا و ) يشرب ( بعضها بعلا أو في بعضها شجر وفي بعضها نخل فطلب
~~أحدهما قسمة كل عين على حدة وطلب الآخر قسمتها أعيانا بالقيمة قدم من طلب
~~قسمة كل عين على حدة إن أمكن التسوية في جيده ورديئه ) لأن ذلك أقرب إلى
~~التعديل لأن لكل واحد منهما حقا في الجميع ولأن الحامل على القسمة زوال
~~الشركة وهو حاصل بما ذكر ( وإن لم يمكن ) أي يسوى في جيده ورديئه ( وأمكن
~~التعديل بالقيمة عدلت ) بالقيمة لتعينه إذن ( وأجبر الممتنع ) من القسمة
~~لإمكانها بلا ضرر ( وإلا ) أي وإن لم يمكن التعديل أيضا بالقيمة ( فلا )
~~إجبار لمن امتنع منهما PageV06P377
#
# | فصل ( ويجوز للشركاء أن يتقاسموا بأنفسهم
# و ) أن يتقاسموا ( بقاسم ينصبونه ) لأن الحق لهم لا يعدوهم ( أو يسألوا
~~الحاكم نصبه ) أي القاسم ليقسم بينهم لأن طلبه حق لهم فجاز أن يسألوه
~~الحاكم كغيره من الحقوق ( وأجرته ) أي القاسم وتسمى القسامة بضم القاف (
~~مباحة ) لأنها عوض عن عمل لا يختص فاعله أن يكون من أهل القربة قاله في شرح
~~المنتهى ( فإن استأجره ) أي القاسم ( كل واحد منهم ) أي الشركاء ( بأجر
~~معلوم ليقسم نصيبه جاز ) لأن عمل معلوم ( وإن استأجروه ) أي الشركاء (
~~جميعا إجارة واحدة بأجرة واحدة لزم كل واحد من الأجر بقدر نصيبه من المقسوم
~~) كالنفقة على الملك المشترك ( ما لم يكن شرط ) فيتبع على ما في الكافي
~~وقال في المنتهى وهي بقدر الأملاك ولو شرط خلافه ( و ) الأجرة على الجميع و
~~( سواء طلبوا القسمة أو ) طلبها ( أحدهم وأجرة شاهد يخرج لقسم البلاد ووكيل
~~وأمين للحفظ ) أي حفظ الزرع الذي يؤخذ خراجه منه ( على مالك وفلاح قاله
~~الشيخ ) يعني بقدر الأملاك كأجرة القاسم ( وقال ) الشيخ ( إذا مانهم الفلاح
~~بقدر ما عليه ) له من الأجرة ( أو ) بقدر ما ( يستحقه الضيف حل لهم وقال
~~وإن لم يأخذ الوكيل لنفسه إلا قدر أجرة عمله بالمعروف والزيادة يأخذها
~~المقطع فالمقطع هو الذي ظلم الفلاحين فإذا أعطى ms3540 الوكيل المقطع من الضريبة
~~ما يزيد على أجرة مثله ولم يأخذ لنفسه إلا أجرة عمله جاز له ذلك )
# قلت وفيه نظر كيف وله مدخل في ظلمهم قال تعالى @QB@ ولا تركنوا إلى الذين
~~ظلموا فتمسكم النار @QE@
# ( ويشترط أن يكون القاسم ) الذي ينصبه الإمام ( مسلما عدلا ) ليقبل قوله
~~في القسمة ( عارفا بالقسمة ) ليحصل منه المقصود لأنه إذا لم يعرفها لم يكن
~~تعيينه للسهام مقبولا ( قال ) الشيخ ( الموفق وغيره ) كالشارح والزركشي (
~~وعارفا بالحساب ) لأنه كالخط للكاتب وفي الكافي والشرح إن كان من جهة
~~الحاكم أسقطت عدالته وإن كان من جهتهم لم يشترط إلا أنه إن كان عدلا كان
~~كقاسم الحاكم في لزوم قسمته بالقرعة وإن لم يكن عدلا لم تلزم قسمته إلا
~~بتراضيهما ( فإن PageV06P378 كان ) القاسم ( كافرا أو فاسقا أو جاهلا
~~بالقسمة لم تلزمه إلا بتراضيهم بها ) كما لو اقتسموا بأنفسهم ( ويعدل )
~~القاسم ( السهام بالأجزاء إن تساوت ) كالمائعات والمكيلات من الحبوب
~~والثمار إن لم تختلف وكالأرض المتساوية جودة أو رداءة ( و ) يعد السهام (
~~بالقيمة إن اختلفت ) فيجعل السهم الرديء أكثر منه من الجيد بحيث إذا قوما
~~كانت قيمتهما سواء لأنه إذا تعذر التعديل بالأجزاء لم يبق إلا التعديل
~~بالقيمة ضرورة أن قسمة الإجبار لا تخلو من أحدهما ( و ) تعدل السهام (
~~بالرد إن اقتضته ) بأن لم يكن بعديل السهام بالأجزاء ولا بالقيمة فإنها
~~تعدل بالرد بأن يجعل مع الرديء أو القليل دراهم ودنانير على من يأخذ الجيد
~~أو الأكثر ( فإذا تمت ) القسمة بأن عدلت السهام بواحد مما سبق ( وأخرجت
~~القرعة لزمت القسمة ) لأن القاسم كالحاكم وقرعته كالحاكم نص عليه لأنه
~~مجتهد في تعديل السهام كاجتهاد الحاكم في طلب الحق فوجب أن تلزم قرعته (
~~ولو كان فيها ) أي القسمة ( ضرر أو رد ) عوض وسواء ( تقاسموا بأنفسهم أو
~~بقاسم لأنها كالحكم من الحاكم ) فلا تنقض ( ولا يعتبر رضاهم بعدها ) أي بعد
~~القرعة كما لا يعتبر رضاهم بعد حكم الحاكم وإن خير أحدهما صاحبه لزمت
~~برضاهما وتفرقهما قال في الشرح ويحتمل أن لا تلزم فيما فيه رد ms3541 بخروج القرعة
~~حتى يرضيا بذلك لأن ما فيه رد بيع حقيقة لأن صاحب الرد بذل عوضا لما حصل له
~~من حصة شريكه وهذا هو البيع والبيع لا يلزم بالقرعة انتهى
# وقد تقدم في باب الخيار أن خيار المجلس يثبت في القسمة بمعنى البيع وهي
~~قسمة التراضي ( وتعديل السهام لا يخلو من أربعة أقسام أحدها أن تكون السهام
~~متساوية وقيمة أجزاء المقسوم متساوية كأرض بين ستة لكل منهم سدسها فتعدل )
~~الأرض ( بالمساحة ستة أجزاء متساوية ثم يقرع ) بين الشركاء ( الثاني أن
~~تكون السهام متفقة ) بأن تكون الأرض بين ستة سوية ( و ) تكون ( القيمة
~~مختلفة ) لاختلاف أجزاء الأرض جودة ورداءة ( فتعدل الأرض بالقيمة وتجعل ستة
~~أسهم متساوية بالقيمة ) لتعذر التعديل بالأجزاء ثم يقرع ( الثالث أن تكون
~~القيمة متساوية والسهام مختلفة كأرض بين ثلاثة لأحدهم النصف وللثاني الثلث
~~وللسادس السدس وأجزاؤها متساوية القيم فتجعل ) الأرض ( ستة أسهم ) متساوية
~~لأنها المخرج الجامع لتلك الكسور ( الرابع إذا اختلفت السهام والقيمة )
~~كأرض مختلفة القيم لثلاثة على ما تقدم ( فتعدل السهام بالقيمة وتجعل ستة
~~أسهم متساوية القيمة ثم يقرع وإن خير أحدهما الآخر من غير قرعة لزمت القسمة
~~برضاهما وتفرقهما ) من المجلس PageV06P379 بأبدانهما كتفريق متبايعين ( فإن
~~كان فيها ) أي القسمة ( تقويم لم يجز ) أن يقسم بينهما ( أقل من قاسمين
~~لأنها شهادة بالقرعة ) فلم يقبل فيها أقل من اثنين كسائر الشهادات ( وإلا )
~~أي وإن لم يكن فيها تقويم ( أجزأ واحد ) لأنه ينفذ ما يجتهد فيه أشبه
~~القائف القائف والحاكم ( وإذا سألوا ) أي الشركاء ( الحاكم قسمة عقار لم
~~يثبت عنده أنه لهم لم يجب عليه قسمة ) بينهم لعدم ثبوت الملك لهم فيه ( بل
~~يجوز ) له قسمة بإقرارهم وتراضيهم لأن اليد دليل الملك وإن لم يثبت بها
~~الملك ولا منازع لهم في الظاهر قال القاضي والقضاء عليهما بإقرارهما لا على
~~غيرهما ( فإن قسمه ) الحاكم بينهم ( ذكر في كتاب القسمة أنه قسمه بمجرد
~~دعواهم بملكه لا عن بينة شهدت لهم بملكهم ) لئلا يتوهم الحاكم بعده أن
~~القسمة وقعت بعد ثبوت ملكهم ms3542 فيؤدي ذلك إلى ضرر من يدعي في العين حقا (
~~وحينئذ إن لم يتفقوا على طلب القسمة لم يقسمه حتى يثبت عنده ملكهم كما سبق
~~وكيفما أقرعوا جاز ) إن شاؤوا رقاعا أو بالخواتيم أو الحصا أو غيره لحصول
~~المقصود وهو التمييز ( والأحوط أن يكتب اسم كل شريك في رقعة ) لأنه طريق
~~إلى التمييز ( ثم تدرج ) الرقاع ( في بنادق ) كل رقعة في بندقة من ( شمع أو
~~طين متساوية قدرا ووزنا ) حتى لا يعلم بعضها من بعض ( ثم تطرح في حجر من لم
~~يحضر ذلك ) أي الكتاب والإدراج لأنه أنفى للتهمة ( ويقال له أخرج بندقة على
~~هذا السهم ) ليعلم من هو له ( فمن خرج اسمه كان ) ذلك السهم ( له ) لأن
~~اسمه خرج عليه وتميز سهمه به ( ثم ) يفعل ( بالثاني كذلك ) أي كما فعل
~~الأول من القول والإخراج لمساواته للأول ( والسهم الباقي للثالث إن كانوا
~~ثلاثة واستوت سهامهم ) لتعين السهم الباقي للثالث لزوال الإبهام ( وإن كتب
~~سهم كل اسم في رقعة ثم أخرج ) من طرحت في حجره بعد إدراجها كما سبق ( بندقة
~~لفلان جاز ) لحصول الغرض به ( وإن كانت السهام الثلاثة مختلفة كنصف وثلث
~~وسدس جزأ ) القاسم ( المقسوم ستة أجزاء ) كما سبق ( وأخرج الأسماء على
~~السهام لا غير ) أي لا يجوز غيره كما يأتي تعليله ( فيكتب لصاحب النصف
~~ثلاثة رقاع و ) يكتب ( لرب الثلث رقعتين و ) يكتب ( لرب السدس رقعة ويخرج
~~رقعة على أول سهم فإن خرج عليه اسم رب النصف أخذ مع الثاني والثالث )
~~اللذين يليان من خرجت له الرقعة ( وإن خرج اسم صاحب الثلث أخذه و ) أخذ (
~~الثاني الذي يليه ) وإن خرج اسم صاحب السدس أخذه فقط ( ثم يقرع بين
~~PageV06P380 الأخيرين كذلك والباقي للثالث ) فإن خرجت الرقعة الثانية لصاحب
~~الثلث وكانت الرقعة الأولى لصاحب النصف أخذ صاحب الثلث السهم الرابع
~~والخامس وكان الباقي لصاحب الثلث وإن خرجت لصاحب الثلث أخذ السهم الرابع
~~وكان السهم الخامس والسادس لصاحب الثلث وعلى هذا القياس وإنما لزم إخراج
~~الأسماء على السهام في مثل هذه الصورة لئلا ms3543 يتضرر صاحب النصف أو الثلث بأخذ
~~نصيبه متفرقا ( وإن كان بينهما داران متجاورتان أو متباعدتان أو ) كان
~~بينهما ( خانان أو ) كان بينهما ( أكثر ) من دارين أو أكثر من خانين ( فطلب
~~أحدهما أن يجمع نصيبه في إحدى الدارين أو إحدى الخانين أو ) في إحدى (
~~الخانين ويجعل الباقي نصيبا للآخر أو ) طلب أن ( يجعل كل دار ) أو خان (
~~سهما ) وامتنع الآخر ( لم يجبر الممتنع ) منها سواء ( تساوت ) أي القيمة (
~~أو اختلفت ) لأن كل عين منهما مفردة بأحكامها وحدودها أشبه ما لو اختلفا في
~~الاسم أيضا
#
# | فصل ( ومن ادعى غلطا )
# أو حيفا ( فيما تقاسموه ) أي الشركاء ( بأنفسهم ) من غير قاسم ( وأشهدوا
~~على رضاهم به ولم يصدقه المدعى عليه ) في دعوى الغلط أو الحيف ( لم يلتفت
~~إليه ولو أقام به بينة ) أي لم تقبل دعواه ولا تسمع بينته ولا يحلف غريمه
~~لأنه رضي بالقسمة على الكيفية التي صدرت ورضاه بالزيادة في نصيب شريكه
~~يلزمه ( إلا أن يكون ) مدعي الغلط ( مسترسلا ) لا يحسن المشاحة فيما يقال
~~له ( فيغبن بما لا يسامح به عادة ) فيسمع دعواه ويطالب بالبيان وإذا ثبت
~~غبنه فله فسخ القسمة قياسا على ما تقدم في البيع ( أو كان ) ادعى غلطا أو
~~حيفا ( فيما قسمه قاسم الحاكم قبل قول المنكر ) للغلط أو الحيف ( مع يمينه
~~) لأن الأصل عدم ذلك ( إلا أن يكون للمدعي بينة ) بما ادعاه ( فتنقض القسمة
~~) لأن سكوته حال قسم القاسم عليه لاعتماده على الظاهر فلا يمنعه إقامة
~~البينة كما لو كان له على إنسان عشرة فوفاها له ثمانية غلطا ثم بان له أنها
~~ثمانية فإن له الرجوع بباقي حقه ( وتعاد ) القسمة على وجه الحق ليصل كل لما
~~يستحقه ( وإن كان ) ادعى الغلط PageV06P381 أو الحيف ( فيما قسمه قاسم
~~نصبوه وكان فيما شرطنا فيه الرضا ) لضرر فيه أو رد عوض وكانوا قد تراضوا
~~بالقسمة ( بعد القرعة لم تسمع دعواه ) لأن رضاه بالقسمة على الصورة التي
~~وقعت رضا بالزيادة في نصيب شريكه فيلزمه ( وإلا ) أي وإن لم يشترط في
~~القسمة الرضا أو اشترط ms3544 ولم يوجد بعد القرعة ( فهو ) أي القاسم الذي رضياه (
~~كقاسم الحاكم ) فيكون القول قول المنكر إلا أن يقيم المدعي بينة بدعواه
~~فيعمل بمقتضاها ( وإذا تقاسموا ) بأنفسهم أو بقاسم نصبوه أو الحاكم ( ثم
~~استحق من حصة أحدهما شيء معين ) أي ظهر استحقاقه لغيرهما ( بطلت ) القسمة
~~لفوات التعديل ( وإن كان المستحق ) العين ( من الحصتين على السواء ) بأن
~~اقتسما أرضا فاستحق من حصتهما معا قطعة معينة على السواء في الحصتين ( لم
~~تبطل ) القسمة ( فيما بقي ) من الأرض لأن القسمة إفراز حق كل واحد منها وقد
~~أفرز كما لو كان المقسوم عينين فاستحق إحداهما ( وإن كان ) المستحق ( في
~~نصيب أحدهما أكثر ) من نصيب الآخر ( أو ) كان ( ضرره ) في نصيب أحدهما (
~~أكثر ) من ضرره في نصيب الآخر ( كسد طريقه أو ) سد ( مجرى مائه أو ) سد محل
~~( طريقه ونحوه ) مما فيه ضرر بطلت القسمة لفوات التعديل ( أو كان ) المستحق
~~( شائعا فيهما ) بطلت لأن ثم شريك لم يرض ولم يحكم عليه بالقسمة وسواء كانت
~~قسمة تراض أو إجبار ( أو ) كان شائعا ( في أحدهما ) أي أحد نصيبي الشريكين
~~( بطلت ) القسمة لفوات التعديل ( وإن ادعى كل واحد منهما ) أي الشريكين (
~~أن هذا ) الشيء المقسوم ( من سهمي تحالفا ) أي حلف كل منهما للآخر على نفي
~~ما ادعاه لأنه منكر ( ونقضت ) القسمة لأن ذلك المدعي به لم يخرج عنهما ولا
~~مرجح لأحدهما على الآخر ( وإذا اقتسما دارين ونحوهما ) كمعصرتين أو بساتين
~~( قسمة تراض فبنى أحدهما ) في نصيبه ( أو غرس في نصيبه ثم خرج ) نصيبه (
~~مستحقا ونقض بناؤه وقلع غرسه رجع على شريكه بنصف قيمته ) لأن هذه القسمة
~~جارية مجرى البيع ولو كان باعه الدار فبنى فيها أو غرس فخرجت مستحقة وقلع
~~غرسه وبناءه رجع عليه بجميع قيمته فإذا باعه نصفها رجع عليه بنصف قيمة ذلك
~~وكذا كل قسمة جارية مجرى البيع ( ولا يرجع ) أحد الشريكين على الآخر ( به )
~~أي بشيء من ذلك إذا خرج نصيبه مستحقا وقلع غراسه وبناءه ( في قسمة إجبار )
~~لأن شريكه لم يغره ولم تنتقل إليه من جهته ms3545 ببيع وإنما أفرز حقه من حقه فلم
~~يضمن له مما PageV06P382 غرمه شيئا ( وإن خرج في نصيب أحدهما عيب فله فسخ
~~القسمة إن كان جاهلا به ) أي العيب ( وله الإمساك مع الأرش ) للعيب لأن
~~ظهور العيب في نصيبه نقص فخير بين الأرش والفسخ كالمشتري ( ويصح بيع التركة
~~قبل قضاء الدين إن قضى ) الدين لأنه لا يمنع انتقالها للورثة وكبيع العبد
~~الجاني ( ويصح العتق ) أي عتق الورثة لعبد من التركة مع دين على الميت كعتق
~~العبد الجاني ولا ينقض بالعتق ولو أعسر الورثة كالعبد المرهون وأولى (
~~واختار ابن عقيل لا ينفذ ) العتق ( إلا مع يسار الورثة ) لما فيه من
~~الإضرار بالغريم
# تنبيه قال في القواعد الفقهية لو باع الوارث التركة مع استغراقها بالدين
~~ملتزما لضمانه ثم عجز عن وفائه فإنه يفسخ البيع انتهى
# قلت ومفهومه إن امتنع مع القدرة أجبر عليه ولم يفسخ البيع كما في العبد
~~الجاني والنصاب الزكوي ( ولا يمنع دين الميت انتقال تركته إلى ورثته )
~~فينتقل الملك إليهم ويخيرون بين الوفاء من التركة أو غيرها
# وتقدم ( بخلاف ما يخرج من ثلثها ) أي التركة ( من معين موصى به ) لنحو
~~الفقراء أو المساجد فلا ينتقل إلى ملك الورثة بخلاف الموصى به لنحو زيد
~~فإنه ينتقل إليهم إلى حين قبوله وتقدم في الوصية ( والنماء ) في التركة كأن
~~أثمرت النخل أو اكتسب العبيد أو نتجت الماشية ( لهم ) أي للورثة ينفردون به
~~ولا يتعلق به حق الغرماء لأنه نماء ملكهم ككسب الجاني و ( لا إن تعلق الدين
~~بها ) أي التركة ( كتعلق ) أرش ( جناية ) برقبة العبد الجاني ( لا ) كتعلق
~~( رهن ) ودين غرماء بمال مفلس ( وتصح قسمتها ) أي التركة مع الدين قبل
~~قضائه كبيعها وأولى ( وظهور الدين قبل القسمة لا يبطلها ) كما أن العلم به
~~لا يمنع منها وأولى ( لكن إن امتنعوا ) أي الورثة ( من وفائه ) أي الدين (
~~بيعت ) التركة ( فيه ) أي في الدين لتقدمه على الإرث ( وبطلت القسمة ) لما
~~سبق ( فإن وفى أحدهما ) أي أحد الوارثين ( دون الآخر صح ) أي استقر له
~~الملك ( في نصيبه ms3546 وبيع نصيب الآخر ) فيما يقابله من الدين ( وإن اقتسموا
~~دارا ) فيها بيوت ( ذات أسطحة يجري عليها الماء من أحدهما فليس لمن صارت له
~~منع جريان الماء ) لتقدم الاستحقاق ( إلا أن يكونوا تشارطوا على منعه )
~~فيوفى به لحديث المؤمنون على شروطهم
# ( وإن اقتسما دارا فحصلت الطريق في حصة أحدهما ولا منفذ للآخر لم تصح
~~القسمة ) لأن الداخل الذي لا منفذ له لا يتمكن من الانتفاع بنصيبه لأنه لا
~~يمكنه PageV06P383 السلوك في حصة الآخر فلا تعديل لأنه يكون في جميع الحقوق
~~( وإن كان لها ) أي الدار التي قسمت ( ظلة )
# قال في القاموس شيء كالصفة يستتر به من الحر والبرد ( فوقعت ) الظلة ( في
~~حصة أحدهما فهي ) أي الظلة ( له ) أي لمن وقعت في حصته ( بمطلق العقد ) وإن
~~لم يشترط ذلك لأن القسمة اقتضت ذلك وليست كالطريق ( وولي المولى عليه )
~~لصغر أو جنون أو سفه ( في قسمة الإجبار بمنزلته ) لقيامة مقامه ( وكذا ) هو
~~بمنزلته أي ( في قسمة التراضي إذا رآها مصلحة ) كالبيع وأولى انتهى
#
# | باب الدعاوى والبينات
# الدعاوى ( واحدها دعوى
# وهي ) لغة الطلب قال تعالى @QB@ ولهم ما يدعون @QE@
# أي تمنون ويطلبون وقال صلى الله عليه وسلم ما بال دعوى الجاهلية
# لأنهم كانوا يدعون بها عند الأمر الشديد بعضهم بعضا وهي قولهم يا لفلان
# واصطلاحا ( إضافة الإنسان إلى نفسه استحقاق شيء في يد غيره أو في ذمته )
~~أي الغير من دين ونحوه ( والمدعي من يطالب غيره بحق يذكر استحقاقه عليه
~~وإذا سكت ) عن الطلب ( ترك والمدعى عليه المطالب ) بفتح اللام أي الذي
~~يطالبه غيره بحق يذكر بذكر استحقاقه عليه ( وإذا سكت ) عن الجواب ( لم يترك
~~) بل يقال إن أجبت وإلا جعلتك ناكلا وقضيت عليك كما سبق ( وواحد البينات
~~بينة ) من بان الشيء فهو بين والأنثى بينة ( وهي العلامة الواضحة كالشاهد
~~فأكثر ) والأصل في مسائل الباب حديث ابن عباس مرفوعا لو يعطى الناس بدعواهم
~~لادعى ناس دماء رجال وأموالهم ولكن اليمين على المدعى عليه
# رواه أحمد ومسلم وحديث شاهداك أو يمينه
# ونحوه ( ولا تصح دعوى وإنكار ms3547 إلا من جائز التصرف ) لأن قول غيره غير
~~معتبر ( لكن تصح الدعوى على سفيه بما يؤخذ به حال سفهه وبعد فك حجره )
~~كطلاق وقذف ونحوه لأن إقراره به معتبر لعدم التهمة ( ويحلف إذا أنكر ) فيما
~~يحلف الرشيد في مثله مما يأتي تفصيله في باب اليمين في الدعاوى ( وتقدم )
~~في باب طريق الحكم وصفته PageV06P384 ( وإذا تداعيا عينا لم تخل من ثلاثة
~~أقسام ) هكذا في المقنع وغيره وفي المنتهى أربعة أحوال ولا تعارض لاشتمال
~~القسم الثاني على حالين من تلك الأحوال الأربعة كما ستقف عليه ( أحدها أن
~~تكون ) العين ( في يد أحدهما ) وحده ( فهي له مع يمينه أنها ) أي العين (
~~له ولا حق للمدعي فيها إذا لم تكن ) له ( بينة ) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~في قصة الحضرمي والكندي شاهداك أو يمينه ليس لك إلا ذلك
# ولأن الظاهر من اليد الملك ( ولا يثبت الملك بها ) أي باليد ( كثبوته )
~~أي الملك ( بالبينة ) لأن الظاهر لا تثبت به الحقوق ( بل ترجح به الدعوى )
~~وفي الروضة يده دليل الملك وفي التمهيد يده بينة ( فلا شفعة له بمجرد اليد
~~) لعدم تحقق الشرط وهو ملك ما بيده ( وإن سأل المدعى عليه الحاكم كتابة
~~محضر بما جرى أجابه ) إليه وجوبا ( وذكر ) الحكم ( فيه ) أي المحضر ( أنه
~~بقي العين بيده لأنه لم يثبت ما يرفعها ) أي اليد عن العين ( ولو تنازعا
~~دابة أحدهما راكبها أو ) أحدهما ( له عليها حمل والآخر آخذ بزمامها أو )
~~الآخر ( سائقها فهي ) أي الدابة ( للأول ) بيمينه وهو الراكب أو صاحب الحمل
~~لأن تصرفه أقوى ويده آكد وهو المستوفي لمنفعة الدابة ( وإن اختلفا ) أي
~~الراكب وصاحب الدابة ( في الحمل فادعاه الراكب و ) ادعاه ( صاحب الدابة فهو
~~للراكب ) لأن يده عليه أقوى ( بخلاف السرج ) أي سرج الدابة إذا تنازعه
~~الراكب وصاحب الدابة فهو لصاحب الدابة عملا بالظاهر ( وإن تنازعا ثياب عبد
~~عليه ) أي العبد ( ف ) هي ( لصاحب العبد ) لأن يد السيد على العبد وعلى ما
~~هو عليه وإن تنازع صاحب الثياب وآخر في العبد اللابس لها فهما ms3548 سواء لأن نفع
~~الثياب يعود على العبد لا إلى صاحب الثياب ( وإن تنازعا قميصا أحدهما لابسه
~~والآخر آخذ بكمه فهو ) أي القميص ( للأول ) اللابس له لأن تصرفه فيه أقوى
~~وهو المستوفي لمنفعته ( وإن كان كمه ) أي القميص ( في يد أحدهما وباقيه مع
~~الآخر أو تنازعا عمامة طرفها ) أي العمامة ( في يد أحدهما وباقيها في يد
~~الآخر فهما فيها سواء ) لأن يد الممسك للطرف على ذلك الشيء بدليل أنه لو
~~كان الباقي على الأرض ونازعه غيره قدم به ( ولو كانت دار فيها أربعة بيوت
~~في أحدها ) أي البيوت ( ساكن وفي الثلاثة ) الأخرى ( ساكن ) آخر ( واختلفا
~~) أي تنازعا الدار كلها ( فلكل واحد ) منهما ( ما هو ساكن فيه ) لأن كل بيت
~~ينفصل عن صاحبه ولا يشارك الخارج منه الساكن في ثبوت اليد عليه ( وإن
~~تنازعا الساحة التي يتطرق منها إلى البيوت ) الأربعة PageV06P385 ( فهي )
~~أي الساحة ( بينهما نصفين ) لاشتراكهما في ثبوت اليد عليها فأشبهت العمامة
~~فيما سبق ( ولو كانت شاة مسلوخة بيد أحدهما جلدها ورأسها وسواقطها وبيد
~~الآخر بقيتها وادعى كل واحد منهما كلها ) أي الشاة ( وأقاما بينتين
~~بدعواهما ) أي أقام كل واحد منهما بينة بدعواه ( فلكل واحد منهما ما بيد
~~صاحبه ) من الشاة لأن بينة كل واحد منهما خارجة بالنسبة لما في يد صاحبه
~~وهي مقدمة على بينة الداخل كما يأتي ( وإن تنازع صاحب الدار وخياط فيها )
~~أي الدار ( في إبرة ومقص ) بكسر الميم وهو المقراض ( فهما للخياط ) عملا
~~بالظاهر لأن العادة أنه يحمل معه الإبرة والمقص بخلاف القميص إذا تنازعاه
~~فهو لصاحب الدار لأنه لا يحمله عادة ليخيطه في دار غيره
# ( وإن تنازع هو ) أي صاحب الدار ( والقراب القربة ) في الدار ( فهي ) أي
~~القربة ( للقراب ) لأن ذلك هو ظاهر الحال وإن تنازعا الخابية فهي لصاحب
~~الدار وكذا لو اختلف النجار مع صاحب الدار في القدوم والمنشار ونحوه من
~~الآلة فآلة النجار للنجار وإن اختلفا في الخشبة المنشورة والأبواب والرفوف
~~المنجورة فهي لصاحب الدار وكذلك لو اختلف النداف مع رب الدار في قوس ms3549 الندف
~~فهو للنداف وإن اختلفا في الفرش والقطن والصوف فهو لصاحب الدار ( وإن
~~تنازعا عرصة ) أي أرضا ( فيها بناء أو شجر لهما فهي ) أي العرصة ( لهما أو
~~) إن كان البناء أو الشجر ( لأحدهما فهي ) أي العرصة ( له ) وحده لأن
~~استيفاء المنفعة دليل الملك والبناء أو الشجر استيفاء لمنفعة العرصة
~~واستيلاء عليها بالتصرف فوجب أن يحكم بالعرصة لمن هما له ( وإن تنازعا
~~حائطا معقودا ببناء أحدهما وحده أو ) تنازعا حائطا ( له ) أي لأحدهما وحده
~~( عليه أزج وهو ضرب من البناء ويقال له طاق ) ابن المنجا هو القبو ( أو )
~~تنازعا حائطا ( له ) أي لأحدهما وحده ( عليه بناء كحائط مبني عليه ) أي
~~الحائط المتنازع فيه ( أو ) له عليه بناء ك ( عقد معتمد عليه ) أي على
~~الحائط المتنازع فيه ( أو قبة أو له عليه سترة مبنية ونحو هذا فهو ) أي
~~الحائط ( له ) أي لصاحب ذلك البناء المعقود عليه والمتصل به الاتصال الذي
~~لا يمكن إحداثه عملا بالظاهر وبحلف من حكم له به لأن ذلك الظاهر ليس بيقين
~~إذ يحتمل أن يكون أحدهما بنى الحائط لصاحبه متبرعا مع حائطه أو كان له
~~فوهبه له فوهبه إياه أو باعه له أو بناه بأجرة فوجبت اليمين للاحتمال كما
~~وجبت في حق صاحب اليد ( وإن كان ) الحائط المتنازع فيه ( معقودا ببنائه )
~~أي بناء أحدهما PageV06P386 ( عقد يمكن إحداثه كالبناء باللبن والآجر فإنه
~~يمكن أن ينزع من الحائط المبني نصف لبنة أو ) نصف ( آجرة ويجعل مكانها لبنة
~~صحيحة أو آجرة صحيحة تعقد بين الحائطين لم يرجح ) صاحب البناء المعقود ( به
~~) أي بسبب بنائه المعقود لاحتمال الإحداث ( وإن كان ) الحائط ( محلولا من
~~بنائهما أي غير متصل ببنائهما بل ) كان ( بينهما شق مستطيل كما يكون بين
~~الحائطين اللذين ألصق أحدهما بالآخر أو ) كان الحائط ( شركا بينهما ) أي
~~ببناء الاثنين ( وهو ) أي الحائط ( بينهما ) نصفين لأن يدهما عليه فلكل
~~واحد يده على نصفه ( ويتحالفان فيحلف كل واحد ) منهما ( للآخر أن نصفه له )
~~دفعا للاحتمال ( وإن حلف كل واحد منهما على جميع الحائط أنه ms3550 ) كله ( له جاز
~~) إن لم يكن ذلك قادحا في الحلف ويقرع بينهما إن تشاحا في المبتدىء باليمين
~~وفي البخاري عن أبي هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم عرض على قوم اليمين
~~فأسرعوا فأمر أن يقرع بينهم في اليمين أيهم يحلف
# قال ابن هبيرة هذا فيمن تساووا في سبب الاستحلاف لكون الشيء في يد مدعيه
~~ويريد يحلف ويستحقه ( وإن كان لأحدهما بينة حكم له بها ) لترجحه بالبينة (
~~وإن كان لكل واحد منهما بينة تعارضتا ) لتساويهما وعدم المرجح ( وصارا كمن
~~لا بينة لهما ) فيتحالفان ويتناصفانه ( فإن لم يكن لهما بينة ) عملت أو كان
~~لكل منهما بينة وتعارضتا كما يدل عليه ما قبله ( ونكلا عن اليمين كان
~~الحائط في أيديهما على ما كان ) قبل التداعي لعدم ما يوجب رفع يد أحدهما (
~~وإن حلف أحدهما نكل الآخر ) عن اليمين ( قضى على الناكل ) بنكوله ( ولا
~~ترجح الدعوى بوضع خشب أحدهما عليه ) أي على الحائط المتنازع فيه لأنه مما
~~يسمح به الجار وورد الخبر بالنهي عن المنع منه وللجار وضعه قهرا بشرطه كما
~~تقدم فلا ترجح به الدعوى كإسناد متاعه إليه ( ولا ) ترجح الدعوى أيضا ( ب )
~~كون ( وجوه آجر أو حجار مما يلي أحدهما ) ولا يكون الآجرة الصحيحة مما يليه
~~وقطع الآجر ملك الآخر ( و ) لا ( بالتزويق والتجصيص ولا بسترة عليه غير
~~مبنية لأنه ) أي ما ذكر ( مما يتسامح به ) عادة ( ويمكن إحداثه ولا ) ترجح
~~الدعوى أيضا ( بمعاقد القمط في الخص أي عقد الخيوط التي تشد الخص وهو بيت
~~يعمل من خشب وقصب ) لأن وجوه الآجر ومعاقد القمط إذا كانا شريكين في الجدار
~~أو الخص لا بد أن تكون إلى أحدهما إذ لا يمكن أن تكون إليها جميعا فبطلت
~~دلالته ولأن التزويق والتجصيص مما يمكن إحداثه فلا ترجيح PageV06P387 به (
~~وإن تنازع صاحب العلو والسفل سلما منصوبا أو ) تنازعا ( درجة ف ) السلم
~~المنصوب والدرجة ( لصاحب العلو ) لأنه يختص بنفعهما ( وكذا ) إذا تنازعا (
~~العرصة التي يحملها الدرجة ) فإنها تكون لصاحب الدرجة لكونها مشغولة ببنائه
~~( إلا أن يكون ms3551 تحت الدرجة ) المتنازع فيها ( مسكن لصاحب السفل فتكون الدرجة
~~بينهما ) نصفين لأن يدهما عليها لأنها سقف للسفلاني وموطىء للفوقاني ( وإن
~~كان تحتها ) أي الدرجة ( طاق صغير لم تبن الدرجة لأجله وإنما جعل مرفقا
~~يجعل فيه جر )
# وفي نسخة جب ( الماء ونحوه فهو لصاحب العلو ) لأنه من مرافقه بحسب العادة
~~( وإن تنازعا ) أي صاحب العلو وصاحب السفل ( الصحن ) الذي يتوصل منه إلى
~~الدرجة ( والدرجة في الصدر ) جملة حالية ( ف ) الصحن ( بينهما ) لأن يدهما
~~عليه ( وإن كانت ) الدرجة ( في الوسط ) أي وسط الصحن ( فما ) أي فالمكان
~~الذي يتوصل منه ( إليها ) أي إلى الدرجة يكون ( بينهما ) نصفين لأن يدهما
~~عليه ( وما وراءه ) أي وراء المكان الذي يتوصل منه إلى الدرجة ( لرب السفل
~~) وحده لأنه لا يد لرب العلو عليه ( وإن تنازعا ) أي رب السفل ورب العلو (
~~في السقف الذي بينهما فهو ) أي السقف ( بينهما ) نصفين لأنه حاجز بين
~~ملكيهما ينتفعان به متصلا ببناء أحدهما دون الآخر فكان بينهما كالحائطين
~~الملكين ( وإن تنازعا ) أي رب السفل ورب العلو ( جدران البيت السفلاني فهو
~~) أي المذكور من الجدران ( لصاحب السفل ) وحده ( وحوائط العلو ) إذا
~~تنازعاها ( لصاحب العلو ) وحده عملا بالظاهر فيهما ( وإن تنازع المؤجر
~~والمستأجر ) للدار ( في رف مقلوع أو مصراع مقلوع له شكل منصوب في الدار فهو
~~لربها ) لأنه من توابع الدار والظاهر أن أحد الرفين أو المصراعين لمن له
~~الآخر لأن أحدهما لا يستغني عن صاحبه فكان أحدهما لمن له الآخر كالحجر
~~الفوقاني مع التحتاني والمفتاح مع القفل ( وإلا ) أي وإن لم يكن للرف
~~المقلوع ولا للمصراع شكل منصوب فالمتنازع فيه ( بينهما ) نصفين لأنه لا
~~مرجح لأحدهما على الآخر ويحلف كل منهما للآخر ( وكذا ما لا يدخل في بيت
~~وجرت العادة به ) كمفتاح الدار إذا تنازعاه يعني أنه كان لربها عملا
~~بالظاهر كما في المنتهى وغيره وكذا ما يتبع في البيع كالأبواب المنصوبة
~~والخوابي المدفونة المسمرة والسلاليم المسمرة والرحا المنصوبة فهو للمكري
~~لأنه من توابع الدار أشبه الشجرة المغروسة في الدار ( وما لم تجر ms3552 به عادة )
~~مما ينقل ويحول كالأثاث والمتاع والأواني PageV06P388 والكتب ( ف ) هو (
~~كمكتر ) لأن العادة أن الإنسان يكري داره فارغة ( وإن تنازعا دارا في
~~أيديهما فادعاها أحدهما ) كلها ( وادعى الآخر نصفها جعلت ) الدار ( بينهما
~~نصفين ) لأن يد مدعي النصف ثابتة عليه ولا رافع لها ( فاليمين على مدعي
~~النصف ) لأنه منكر لدعوى مدعي الكل ( وإن كان لكل واحد منهما بينة بما
~~يدعيه تعارضتا في النصف ) لأن كلا من البينتين تنفي ما أثبتته الأخرى (
~~فيكون النصف لمدعي الكل ) لأنه لا منازع له فيه ( و ) يكون ( النصف الآخر
~~له أيضا لتقديم بينته ) لأنها بينة خارج لوضع مدعي النصف يده عليه ومن هنا
~~تعلم أنه لا تعارض بين البينتين حقيقة لعدم استوائهما من كل وجه لترجيح
~~بينة الخارج فلو أسقط قوله تعارضتا لكان أولى في المنتهى
# ( وإن كانت الدار في يد ثالث لا يدعيها فالنصف لمدعي الكل لا منازع له
~~فيه ) لأنه لا مدعي له ( ويقرع بينهما في النصف الآخر فمن خرجت له القرعة
~~حلف وكان له ) لأن العين بغير يد المدعيين ( وإن كان لكل واحد منهما بينة )
~~والعين بيد الثالث غير المنازع ( فتعارضتا ) أي البينتان و ( صارا ) أي
~~المتنازعان ( كمن لا بينة لهما ) فيكون النصف لمدعي الكل ويقرع بينهما في
~~النصف الآخر فمن خرجت له القرعة حلف وأخذه ( وإن تنازع زوجان أو ) تنازع (
~~ورثتهما ) بعد موتهما ( أو ) تنازع ( أحدهما وورثة الآخر ولو أن أحدهما )
~~أي الزوجين ( مملوك في قماش البيت ) من فرش وملبوس ونحوهما ( ونحوه ) أي
~~نحو قماش البيت من أوان وغيرها ( أو ) تنازعا في ( بعضه ) بأن قال كل منهما
~~هذه العين لي فإن كان لأحدهما بينة عمل بها وإلا ( فما يصلح للرجال
~~كالعمامة والسيف فللرجل ) أو ورثته وكذا قمصان الرجال وأقبيتهم وجبابهم
~~والطيالسة والسلاح وأشباهها ( وما يصلح للنساء كحليهن وثيابهن ) ومقانعهن
~~ومغازلهن وأشباهها ( فللمرأة ) أو ورثتها ( والمصحف له ) أي الرجل ( إذا
~~كانت لا تقرأ ) فإن كانت تقرأ فهو لهما
# قلت وكذا ينبغي في كتب العلم ( وما يصلح لهما ) أي الرجال والنساء (
~~كالفرش والأواني ms3553 ) والقماش الذي لم يفصل وأشباه ذلك ( وسواء كان ) ما يصلح
~~لهما ( في أيديهما من طريق الحكم أو من طريق المشاهدة وسواء اختلفا في حال
~~الزوجية أو بعد البينونة ف ) هو ( بينهما وإن كان المتاع على يدي غيرهما
~~ولم تكن بينة ) لأحدهما ( أقرع فمن قرع منهما حلف واحدة ) كمن تنازعا عينا
~~بيد ثالث وإن أقام أحدهما بينة دفع إليه لترجحه بها ( وكذا لو اختلف صانعان
~~في آلة دكان لهما PageV06P389 حكم بآلة كل صنعة لصانعها فآلة العطارين
~~للعطار وآلة النجارين للنجار ) سواء كانت الآلة في أيديهما من طريق الحكم
~~أو من طريق المشاهدة لأن هذا هو الظاهر كما في قماش البيت عند تنازع
~~الزوجين
# ( فإن لم يكونا ) أي الصانعان ( في دكان واحد واختلفا في عين لم يرجح
~~أحدهما بصلاحية العين له وكذا لو تنازع رجل وامرأة ) هي زوجة له أو لا ( في
~~عين غير قماش بينهما ) فلا ترجيح لأحدهما بصلاحية العين له بل إن كانت في
~~أيديهما فهي بينهما وإن كانت في يد أحدهما فهي له بيمينه وإن كان في يد
~~غيرهما ولم ينازع اقترعا عليها ( وكل من قال ) المدعى به ( له فهو مع يمينه
~~) لاحتمال صدق غريمه ( إذا لم تكن بينة ) فإن كانت له بينة فلا يمين عليه
~~وتسمع لانتفاء التهمة ( وإن كان لأحدهما بينة حكم له بها ) أي ببينته ( من
~~غير يمين ) لحديث شاهداك أو يمينه
# ( وإن كانت العين بيد أحدهما وكان لكل منهما بينة سمعت بينة المدعي وهو
~~الخارج وحكم له بها سواء أقيمت بينة المنكر وهو الداخل ) أي واضع اليد (
~~بعد رفع يده أولا وسواء شهدت بينته ) أي الداخل ( أنها له نتجت ) بالبناء
~~للمفعول ( في ملكه أو ) أنها له ( قطيعة من الإمام أو لا ) أي أو لم تشهد
~~بذلك لقوله النبي صلى الله عليه وسلم البينة على المدعي واليمين على المدعى
~~عليه
# فجعل جنس البينة في جنبة المدعي فلا يبقى في جنبة المدعى عليه بينة ولأن
~~المدعي أكثر فائدة فوجب تقديمها كتقديم بينة الجرح على التعديل ودليل كثرة ms3554
~~فائدتها أنها تثبت سببا لم يكن وبينة المنكر إنما تثبت ظاهرا تدل اليد عليه
~~فلم تكن مفيدة لأن الشهادة بالملك تجوز أن يكون مستندها رؤية اليد والتصرف
~~لأن ذلك يجيز الشهادة به عند كثير من أهل العلم فصارت البينة بمنزلة اليد
~~المفردة فتقدم عليها بينة المدعي كما تقدم على اليد كما أن شاهدي الفرع لما
~~كان مثبتين على شاهدي الأصل لم يكن لهما مزية عليهما ومن قدمنا بينته لم
~~يحلف معها لوجوب الحكم بها منفردة كما لو تعارض خبران خاص وعام أو أحدهما
~~أرجح بوجه من الوجوه نقل الأثرم ظاهر الآثار اليمين على من أنكر فإذا جاء
~~بالبينة فلا يمين عليه ( فإن أقام الداخل بينة أنه اشتراها ) أي العين
~~المتنازع فيها ( من الخارج وأقام الخارج بينة أنه اشتراها من الداخل قدمت
~~بينة الداخل ) لأن الخارج معنى لأنه ثبت بالنية أن المدعي صاحب اليد وأن يد
~~الداخل نائبة عنه وإن ادعى الخارج أن العين ملكه وأنه أودعها للداخل أو
~~أعاره إياها أو أجرها منه فأنكره ولكل واحد منهما بينة قدمت بينة الخارج
~~وقال القاضي بينة الداخل PageV06P390 لأنه هو الخارج معنى كالمسألة قبلها
~~ذكره في الشرح ( ولا تسمع بينة الداخل قبل بينة الخارج وتعديلها ) لعدم
~~حاجته إليها قبل ذلك ( وتسمع ) بينة الداخل ( بعد التعديل ) لبينة الخارج (
~~قبل الحكم وبعده قبل التسليم ) وتقدم بينة الخارج عليها لما تقدم
# قلت ولعل فائدة سماعها لاحتمال أن تكون ناقلة فتقدم كما يأتي ( وإن أقام
~~الخارج بينة أنها ملكه وأقام الداخل بينة أنه اشتراها منه ) أي من الخارج (
~~أو أوقفها عليه أو أعتقه ) أي العبد ( قدمت ) البينة ( الثانية ) لأنها
~~تشهد بأمر حادث على الملك خفي فيثبت الملك للأول والبيع أو الوقف أو العتق
~~منه قال في الاختيارات لو شهدت بينة بملكه إلى حين وقفه وأقام وارث بينة أو
~~موروثه اشتراه من الواقف قبل وقفه قدمت بينة الوارث لأن معها زيادة علم
~~كتقديم من شهد له بأنه اشتراه من أبيه على من شهد له بأنه ورثه من أبيه ms3555 (
~~ولم ترفع بينة الخارج يده ) أي يد المدعى عليه ( كقوله ) أي المدعى عليه (
~~أبرأني من الدين ) ويقيم بذلك بينة ( أما لو قال ) مدعي الشراء أو الوقف أو
~~العتق ( لي بينة ) بذلك ( غائبة طولب بالتسليم لأن تأخيره يطول ) وقد يكون
~~كاذبا
# تتمة قال في الانتصار لا تسمع إلا بينة مدع باتفاقنا وفيه تثبت في جنبة
~~منكر وهو ما إذا ادعى عليه عينا في يده فيقيم بينة أنها ملكه وإنما لم يصح
~~أن يقيمها في الدين لعدم إحاطتها به ولهذا لو ادعى أنه قتل وليه ببغداد يوم
~~الجمعة فأقام بينة أنه كان فيه بالكوفة صح
#
# | فصل ( القسم الثاني أن تكون العين في أيديهما
# أو ) تكون ( في غير يد أحد ولا بينة لهما فيتحالفان وتقسم العين بينهما )
~~نصفين لأنهما استويا في الدعوى وليس أحدهما بها أولى من الآخر لعدم اليد
~~فوجب أن يقتسماها كما أو كانت بأيديهما وتحت هذا القسم حالان من الأحوال
~~الأربعة التي أشار إليها في المنتهى كما تقدم التنبيه عليه ( وكذا إن نكلا
~~) عن اليمين فإنها تقسم بينهما ( لأن كل واحد منهما يستحق ما في يد الآخر
~~بنكوله ) عن اليمين له ( وإن نكل أحدهما ) عن اليمين ( وحلف الآخر قضي له )
~~أي للذي حلف ( بجميعها ) أي جميع العين النصف بحلفه PageV06P391 لكونه واضع
~~اليد عليه والنصف الآخر بنكول خصمه ( فإن ادعى أحدهما نصفها ) أي العين (
~~فما دون ) بالبناء على الضم لحذف المضاف إليه ونية معناه أي فأقل من النصف
~~( أو ) ادعى ( الآخر أكثر من بقيتها
# أو ) ادعى الآخر ( كلها فالقول قول مدعي الأقل مع يمينه ) لأنه واضع يده
~~على ما ادعاه ولا رافع ليده والباقي لمدعى الكل أو الأكثر بلا يمين لعدم
~~التنازع له فيه ( وإن تنازعا مسناة وهي السد الذي يرد ماء النهر من جانبه
~~حاجز بين نهر أحدهما وأرض الآخر تحالفا وهي ) أي المسناة ( بينهما ) نصفين
~~لأنها حاجز بين ملكيهما ينتفع بها كل واحد منهما أشبه الحائط بين الدارين (
~~وكذا إن نكلا ) عن اليمين تناصفاها ( لأنها حاجز بين ملكيهما وإن ms3556 تنازعا
~~صغيرا دون التمييز في أيديهما فهو بينهما ) وهو ( رقيق ) لأن اليد دليل
~~الملك ويد كل منهما عليه فهما سواء فيه لا رجحان لواحد منهما على الآخر (
~~ويتحالفان ) أي يحلف كل منهما لصاحبه على النصف الذي أخذه ( ولا تقبل دعواه
~~الحرية إذا بلغ بلا بينة ) أي يد مدعي الرق ( على الملك مثل أن يلتقطه ) ثم
~~يدعي رقه ( فلا تقبل دعواه لرقه لأن اللقيط محكوم بحريته ) لأنها الظاهر
~~والأصل في بني آدم والرق طارىء ( وإن كان لكل منهما ) أي من واضعي اليد على
~~طفل ( بينة فهو بينهما أيضا ) لأن كل واحد منهما يستحق ما في يد الآخر
~~ببينة ( وإن كان ) المدعي ( مميزا فقال إني حر فهو حر ) فيخلى إلى حال
~~سبيله ويمنعان منه لأن الحرية هي الأصل في ابن آدم ( إلا أن تقوم بينة برقه
~~كالبالغ إلا أن البالغ إذا أقر بالرق ثبت رقه ) مؤاخذة له بإقراره بخلاف
~~المميز إذا أقر بالرق فلا يقبل إقراره وإنما اعتبرت دعواه الحرية لأنها
~~الأصل ولصحة تصرفه بالوصية وأمره بالصلاة ( وإن كان لأحدهما ) أي أحد
~~المدعين للعين ( بينة بالعين ) المدعى بها وهي بيدهما أو ليست بيد أحد (
~~حكم له بها ) لرجحان بالبينة ( وإن كان لكل واحد منهما بينة لم يقدم
~~أسبقهما تاريخا بل ) هما ( سواء ) خلافا للقاضي
# قال يقدم أسبقهما تاريخا لأن من شهدت له بينة بالتاريخ المقدم أثبتت له
~~الملك في وقت لم تعارضه فيه البينة الأخرى وتعارضت البينتان في الملك في
~~الحال فسقطتا فبقي ملك السابق تحت استدامته
# والمذهب الأول لأن الشاهد بالملك الحادث أحق بالترجيح لجواز أن يعمل به
~~دون الأول بدليل أنه لو ذكر أنه اشتراه من الآخر أو أنه وهبه إياه ونحوه
~~لقدمت بينته بذلك اتفاقا فإذا لم يرجح بها فلا أقل من التساوي وأما قوله
~~إنه يثبت الملك في الزمان الماضي من غير معارضة ممنوع لثبوته في الحال ولو
~~انفرد بأن PageV06P392 ادعى الملك في الماضي لم تسمع دعواه ولا بينته ( فإن
~~وقتت إحداهما ) أي البينتين ( وأطلقت الأخرى والعين بيديهما ms3557 ) فهما سواء
~~لأنه ليس في إحداهما ما يقتضي الترجيح من تقدم الملك ولا غيره ( أو شهدت
~~بينة بالملك وسببه كنتاج ) بأن شهدت أنها نتجت في ملكه ( أو ) شهدت ب ( سبب
~~غيره ) كشراء أو هبة ( و ) شهدت ( بينة بالملك وحده أو ) شهدت ( بينة
~~أحدهما بالملك له منذ سنة و ) شهدت ( بينة الآخر بالملك منذ شهر ولم تقل
~~اشتراه منه فهما سواء ) لأن البينتين تساويا فيما يرجع إلى المختلف فيه وهو
~~ملك العين الآن فوجب تساويهما في الحكم ( ولا تقدم إحداهما بكثرة العدد )
~~كما لو كانت إحدى البينتين أربعة رجال والأخرى رجلين ( ولا اشتهار العدالة
~~ولا الرجال على الرجل والمرأتين ولا الشاهدان على الشاهد واليمين ) لأن
~~الشهادة مقدرة بالشرع فلا تختلف بالزيادة ولأن كل واحد من تلك حجة مفردة
~~فأشبه الرجلين مع الرجل والمرأتين ( وإن تساوتا من كل وجه تعارضتا وتحالفا
~~فيما بيدهما وقسمت ) العين ( بينهما ) نصفين لتساويهما في وضع اليد ( وأقرع
~~) بينهما ( ما لم تكن ) العين ( في يد أحد ) منهما ولا من غيرهما وهكذا في
~~المنتهى وأصله مبني على رواية صالح وحنبل
# وقدمه في الفروع وقد جزم المصنف فيما تقدم أنهما يتناصفان تبعا لما قدمه
~~في المحرر والرعايتين والحاوي وهو مقتضى قوله الآتي وكانا كمن لا بينة لهما
~~( أو ) كانت العين ( بيد ثالث ولم ينازع ) فيقرع بينهما ( وكانا كمن لا
~~بينة لهما فيسقطان ) أي البينتان ( بالتعارض ) وهو التساوي من كل وجه ( وإن
~~ادعى أحدهما أنه اشتراها من زيد وهي ملكه وشهدت ) له ( البينة بذلك سمعت )
~~الشهادة ( وإن لم تقل ) البينة ( وهي ملكه لم تسمع ) شهادتهما لأنه قد يبيع
~~ملكه وملك غيره ( وادعى الآخر أنه اشتراها من عمر وهي ملكه ) وأقام بينة
~~بذلك ( تعارضتا ) جواب وإن ادعى وقوله سمعت وما بعده اعتراض ( حتى ولو أرخا
~~) قال في التنقيح وفيه رد على الإنصاف حيث قال مراده وإن لم يؤرخا
# قال في الفروع ثم إن كانت العين في أيديهما تحالفا وتناصفاها
# وإن كانت في يد ثالث لم ينازع أقرع بينهما فمن قرع صاحبه حلف ms3558 وأخذها (
~~وإن كانت في يد أحدهما فهي للخارج ) لتقديم بينته على بينة الداخل ( ولو
~~أقام رجل بينة أن هذه الدار لأبي خلفها تركة وأقامت امرأة بينة أن أباه
~~أصدقها إياها فهي ) أي الدار ( للمرأة داخلة كانت أو خارجة ) لأن بينتها
~~شهدت بالسبب المقتضى لنقل الملك كبينة ملك على بينة يد PageV06P393
# فائدة قال الغزي إذا تعارض المسقط والموجب جعل المسقط آخرا كما لو ادعى
~~على رجل مالا أو عينا فقال المدعى عليه إنك أقررت أن لا دعوى ولا خصومة لك
~~علي
# وقامت بذلك بينة سمعت واندفعت الدعوى ولو احتمل أنه ادعى عليه بسبب بعد
~~الإقرار لأن المسقط والموجب إذا تعارضا جعل المسقط آخرا إذ السقوط لا يكون
~~إلا بعد الوجوب سواء اتصل القضاء بالأول أو لم يتصل وكذا لو ادعى على آخر
~~فأقام المدعى عليه بينة أنك أبرأتني من الدعاوى كلها في سنة كذا صح هذا
~~الدفع
#
# | فصل ( القسم الثالث تداعيا عينا في يد غيرهما
# فإن ادعاها ) من هي بيده ( لنفسه حلف لكل واحد منهما يمينا ) لأن
~~المدعيين الثاني فوجب أن يحلف لكل واحد منهما يمينا ( فإن نكل عنهما ) أي
~~عن اليمينين ( أخذاها ) أي العين ( منه أو ) أخذا ( بدلها ) منه وهو مثلها
~~إن كانت مثلية وقيمتها إن كانت متقومة لأن العين فاتت على أحدهما بتفريطه
~~في الحلف له ( واقترعا ) أي المدعيان ( عليهما ) أي على العين وبدلها لأن
~~المحكوم له بالعين غير معين فوجبت القرعة لتعيينه ( وإن لم يدعها ) أي
~~العين من هي بيده ( لنفسه ولم يقر بها لغيره ولا قامت بينة ) بها لأحدهما (
~~أقرع بينهما ) كما لو لم تكن بيد أحد لعدم المرجح ( فمن قرع حلف ) لصاحبه (
~~وأخذها ) لترجحه بالقرعة ( فإن كان المدعى به عبدا مكلفا فأقر ) العبد
~~بالرق ( لأحدهما فهو ) أي العبد ( له ) أي للمقر له كما لو كان المدعي
~~واحدا وأقر له ( وإن صدقهما ) العبد ( فهو لهما ) عملا بإقراره أنه لهما (
~~وإن جحدهما ) وقال إنه حر ( قبل قوله ) لأنها الأصل والرق طارىء
# ( وإن كان ) المتنازع فيه ( غير مكلف لم ms3559 يرجح ) أحدهما ( بإقراره له )
~~لأن قوله غير معتبر كما تقدم ( وإن أقر بها ) أي العين المتنازع فيها ( من
~~هي بيده لأحدهما بعينه ) كان يقول هي لزيد مثلا ( حلف ) زيد أنها له (
~~وأخذها ) لأنه لما أقر له بها صاحب اليد صارت العين كأنها في يده فيكون
~~الآخر مدعيا عليه وهو منكر والقول قوله بيمينه ( ويحلف المقر للآخر ) أي
~~للمدعي الآخر إن التمس يمينه لأنه يمكن أن يخاف من اليمين فيقر للأخر ( فإن
~~نكل ) المقر عن اليمين للأخر ( أخذ منه بدلها ) حكما عليه بنكوله ( وإن
~~أخذها ) PageV06P394 أي العين المتنازع فيها ( المقر له فأقام ) المدعي (
~~الآخر بينة ) أنها له ( أخذها ) لترجحه ( وللمقر له قيمتها على المقر )
# قاله في الروضة ولم يعرف لغيره ذكره في شرح المنتهى وتقدم ما فيه ( وإن
~~أقر ) من بيده العين ( بها لهما ونكل عن التعيين ) بأن لم يزد على قوله هي
~~لهما ( اقتسماها ) لأن مطلق الإضافة يقتضي التسوية ( وإن قال ) من بيده
~~العين ( هي لأحدهما وأجهله فإن صدقاه ) على أنه يجهله ( لم يحلف )
~~لتصديقهما له ( وإلا ) بأن كذباه ( حلف يمينا واحدة ) أنه لا يعلمه ( ويقرع
~~بينهما ) أي بين المدعيين للعين ( فمن قرع حلف وأخذها ) لأن صاحب اليد أقر
~~بها لأحدهما لا بعينه فصار ذلك المقر له هو صاحب اليد دون الآخر
# فبالقرعة يتعين المقر له فيحلف على دعواه ويقضي له كما لو أقر له عبثا (
~~ثم إن بينه ) أي بين من كانت العين بيده المستحق لها بعد قوله هي لأحدهما
~~أجهله ( قبل ) كبينة ابتداء
# ونقل الميموني إن أبى اليمين
# من قرع أخذها أيضا أي بلا يمين ( ولهما ) أي للمتنازعين اللذين ادعيا
~~العين وقال من هي بيده لأحدهما وأجهله ( القرعة بعد تحليفه الواجب وقبله )
~~أي قبل تحليفه لأن القرعة لا تتوقف على يمينه ولذلك لو صدقاه لم تنتف
~~القرعة ( فإن نكل ) من كانت العين بيده عن حلفه أنه لا يعلم عين المستحق
~~للعين ( قدمت القرعة ) لأن القرعة تعين المقر له فإذا قرع كان كمن أقر له
~~فلا يمين له عليه ms3560 لأنه أخذ حقه ( ويحلف ) المقر ( للمقروع إن أكذبه ) في
~~عدم العلم لأنه متى صدقه لم يكن له عليه يمين ( فإن نكل ) المقر اليمين (
~~أخذ منه بدلها ) كما لو أقر الواحد منهما دون الآخر ( وإن أنكرهما ) أي
~~أنكر من العين بيده كونها لهما أو لأحدهما ( ولم ينازع أقرع ) بين المدعيين
~~كإقراره لأحدهما لا بعينه ( فإن علم أنها الآخر ) المقروع ( فقد مضى الحكم
~~) لمن خرجت له القرعة نقله المروذي لأن قرعته حكم فلا ينقض بمجرد ذلك ( وإن
~~لم تكن ) العين ( بيد أحد ) وتنازعها اثنان ( فهي لأحدهما بقرعة ) نص عليه
~~في رواية صالح وحنبل وقدمه في الفروع وتقدم في أول القسم الثاني أنهما
~~يتناصفاها ( وإن كان لأحدهما بينة حكم له بها ) كما لو أنكر رب اليد ونازع
~~( وإن كان لكل واحد منهما تعارضتا ) لتساويهما في عدم اليد ( سواء كان مقرا
~~لهما أو لأحدهما لا بعينه أو ) كانت المتنازع فيها ( ليست بيد أحد )
~~فيصيران كمن لا بينة لهما ( وكذلك إن أنكرهما ) وأقاما بينتين تعارضتا ( ثم
~~إن أقر لأحدهما بعينه بعد إقامتها ) أي البينة ( لم يرجح ) المقر له ( بذلك
~~) الإقرار ( وحكم التعارض بحاله ) لتساوي البينتين PageV06P395 من كل وجه
~~لأن العين ليست بيد أحدهما فلا ترجح أحدهما برجوع اليد إلى صاحبها لأنها يد
~~طارئة فلا عبرة بها ( وإقراره صحيح ) فيعمل به كما لو لم يكن لواحد منهما
~~بينة ( وإن كان إقراره له ) أي لأحدهما ( قبل إقامة البينتين فالمقر له )
~~بالعين ( كداخل والآخر كخارج ) لأنها ليست بيده حقيقة ولا حكما بخلاف المقر
~~له فإن العين انتقلت إلى يده بإقرار صاحب اليد ( وإن ادعاها ) أي العين
~~المتنازع فيها ( صاحب اليد لنفسه ولو بعد التعارض حلف لكل واحد منهما يمينا
~~) لأن المدعيين اثنان فوجب أن يحلف لكل واحد يمينا ( وهي ) أي العين ( له )
~~لترجيح جانبه بوضع اليد ( فإن نكل ) عن اليمين لكل منهما ( أخذاها منه و )
~~أخذا منه ( بدلها ) لأن العين فاتت على أحدهما بترك اليمين للآخر ( واقترعا
~~عليهما ) أي على العين وبدلها لأن المحكوم له بالعين غير معين ms3561 فوجبت القرعة
~~لتعيينه ( وإن أقر من بيده العين بها لغيرهما ) أي غير المدعيين لها (
~~فتقدم ) في باب طريق الحكم وصفته ( وإن كان في يده عبد وادعى أنه اشتراه من
~~زيد وادعى العبد أن زيدا أعتقه ) وأقاما بينتين صححتا أسبق التصرفين ( أو
~~ادعى شخص أن زيدا باعه العبد أو وهبه له وادعى الآخر أنه باعه أو وهبه له
~~وأقام كل واحد منهما ) بينة شهدت بدعواه ( صححتا أسبق التصرفين إن علم
~~التاريخ ) لأن التصرف الثاني صادف ملك غيره فبطل ( وإلا ) يعلم التاريخ (
~~تعارضتا ) لأنه لا مرجح لواحدة منهما وكذا لو اتحد تاريخهما
# قال الشيخ تقي الدين الأصوب أن البينتين لم يتعارضا فإنه من الممكن أن
~~يقع العقدان لكن يكون بمنزلة ما لو زوج الوليان المرأة وجهل السابق فإما أن
~~يقرع أو يبطل العقدان بحكم أو بغير حكم ( وكذا إن كان العبد بيد نفسه )
~~وادعى أن زيدا أعتقه وادعى آخر أنه اشتراه من زيد فإن تعارضت البينتان فلا
~~يرجح بهذه اليد ( أو ) كان العبد ( بيد أحدهما ) أي أحد المدعين لشراء كل
~~منهما له من زيد إلغاء لهذه اليد للعلم بمستندها وهو الدعوى التي لم تثبت
~~فتكون عادية فلا ترجح بذلك كما لو كان في يده عبد فادعى أنه اشتراه من زيد
~~فأنكر زيد فإنه لا يحكم بهذه اليد فكذا هنا ( وإن كان العبد في يد زيد )
~~وادعى كل من اثنين أنه اشتراه منه ( فالحكم فيه حكم ما إذا ادعيا عينا في
~~يد غيرهما ) على ما تقدم تفصيله ( وإن ادعيا زوجية امرأة وأقاما بينتين
~~وليست بيد أحدهما سقطتا ) لأن كل واحدة منهما تشهد بضد ما شهدت به الأخرى
~~فكانا كمن لا بينة لهما وكذا إن كانت بيد أحدهما لأن الحر لا يدخل تحت
~~PageV06P396 اليد
# قال الشيخ تقي الدين مقتضى كلام القاضي إذا كانت بيد أحدهما فهي مسألة
~~الداخل والخارج ( وإن ادعى على رجل أنه عبده فقال ) المدعى عليه ( بل أنا
~~حر وأقاما بينتين تعارضتا ) وتساقطتا لعدم المرجح
# قلت ويخلى سبيل العبد لأن الأصل الحرية ms3562 والرق طارىء ولم يثبت ( وإن كان
~~في يده عبد فادعى ) عليه ( اثنان ) ادعى ( كل منهما أنه اشتراه مني بثمن
~~سماه ) المدعي ( فصدقهما ) من بيده العبد ( لزمه ثمنان ) مؤاخذة له بإقراره
~~( فإن أنكر حلف لهما وبرىء ) لأنه منكر والأصل براءته ( وإن صدق أحدهما )
~~وحده ( وأقام ) أحدهما ( به بينة لزمه الثمن ) للمقر له أو لمن شهدت له
~~البينة لثبوت دعواه ( وحلف للآخر ) لأنه ينكره ( وإن أقام كل واحد ) منهما
~~( بينة مطلقتين أو مختلفتي التاريخ أو إحداهما مطلقة والأخرى مؤرخة عمل
~~بهما ) لأن ظاهر هذا أنهما عقدان وقد شهد بهما بينتان ومن الجائز أن يكون
~~اشتراه من الأول ثم انتقل عنه بنحو بيع إلى الثاني ثم اشتراه منه أيضا
~~فيعمل بالبينتين ويلزم بالثمنين ( وإن اتفق تاريخهما ) أي الشراءين اللذين
~~شهدت بهما البينتان ( تعارضتا ) أي البينتان وصار كما لو تداعيا عينا بيد
~~ثالث ( وإن ادعى كل واحد ) من اثنين على آخر ( أنه باعني إياه ) أي نحو
~~العبد ( بألف وأقام ) بدعواه ( بينة قدم أسبقهما تاريخا ) لأن نقل الملك
~~حاصل لمن سبق
# فالعقد عليه بعده لا يصح ( وإن استويا ) في التاريخ ( تعارضتا )
~~ويتخالفان ويتناصفان العبد ونحوه لأن بينة كل واحد منهما داخلة في إحدى
~~النصفين خارجة في النصف الآخر فكانت العين بينهما نصفين ولكل أن يرجع على
~~البائع بنصف الثمن وأن يفسخ ويرجع بكله وأن يأخذ كلها مع فسخ الآخر
# وإن أطلقتا أو إحداهما تعارضتا في ذلك إذن لا في شراء لجواز تعدده
# فيقبل من المدعى عليه دعوى العبد ونحوه بيمين لهما أن العين
# لم تخرج عن ملكه ( وإن قال أحدهما غصبني ) العبد ونحوه ( وقال الآخر
~~ملكنيه أو أقر لي به وأقاما بينتين فهو للمغصوب منه ) لأن عند بينته زيادة
~~علم وهو ثبوت اليد له
# والبينة الأخرى إنما تشهد بتصرفه فلا معارضة بينهما ( ولا يغرم ) المدعى
~~عليه ( للآخر شيئا ) لأنه لم يأخذ منه شيئا يرجع به عليه بخلاف البيع وإن
~~ادعى كل منهما أنه غصبه وأقاما بينتين
# فكما لو ادعى كل منهما أنه اشتراه منه على ms3563 ما سبق تفصيله ( وإن ادعى ) رب
~~دار ( أنه أجره البيت بعشرة فقال المستأجر بل ) آجرتني ( كل الدار )
~~بالعشرة وأقام كل بينة ( تعارضتا ولا قسمة هنا ) أي لا يقسم بينهما ما زاد
~~على البيت ( وتقدم PageV06P397 أو لا طريق الحكم وصفته ما يصح سماع البينة
~~فيه قبل الدعوى وما لا يصح ) سماع البينة فيه قبلها
# تتمة نقل ابن منصور عن أحمد في رجل أخذ من رجلين ثوبين أحدهما بعشرة
~~والآخر بعشرين ثم لم يدر أيهما ثوب هذا من ثوب هذا فادعى أحدهما ثوبا من
~~هذين الثوبين وادعاه الآخر أقرع بينهما فأيهما أصابته القرعة حلف وأخد
~~الثوب الجيد والآخر للآخر وإنما قال ذلك لأنهما تنازعا ثوبا بيد غيرهما
# قاله في الشرح
#
# | باب تعارض البينتين
# ( التعارض التعادل من كل وجه ) يقال تعارضت البينتان إذا تقابلتا وعارض
~~زيدا عمر إذا أتاه بمثل ما أتاه به وتعارض البينتين اختلافهما بأن تثبت كل
~~منهما ما نفته الأخرى حيث لا يمكن الجمع بينهما فيتساقطان ( إذا قال لعبده
~~متى قتلت فأنت حر
# فادعى العبد أنه ) أي سيده ( قتل وأنكر ورثته فالقول قولهم إن لم تكن له
~~بينة ) لأن الأصل عدم القتل ( وإن أقام كل واحد منهما بينة بما ادعاه ) بأن
~~أقام العبد بينة أن سيده قتل وأقام ورثته بينة أنه مات ( قدمت بينة العبد
~~وعتق ) لأن مع بينته زيادة وهو القتل وإن لم تكن له بينة فله تحليفهم على
~~نفي العلم ( وإن قال إن مت في المحرم فسالم حر و ) إن مت ( في صفر فغانم حر
~~) ومات ( ولم تقم لواحد منهما بينة ) بموجب عتقه ( وأنكر الورثة ) موته في
~~الشهرين ( فقولهم ) لأن الأصل بقاؤهما في الرق ( وبقيا على الرق ) احتمال
~~موته في غير المحرم وصفر ( وإن أقروا لأحدهما ) بموجب عتقه ( أو أقام ) به
~~( بينة عتق ) لثبوت مقتضيه ( وإن أقام كل واحد ) من العبدين ( بينة بموجب
~~عتقه تعارضتا وسقطتا ) لأن كل واحدة منهما تنفي ما شهدت به الأخرى ( وبقيا
~~على الرق ) لاحتمال أن يكون مات في غير محرم وصفر ( وإن علم ms3564 موته في أحد
~~الشهرين ) وهما المحرم وصفر ولم يعلم عينه ( أقرع بينهما ) للعلم بموجب عتق
~~أحدهما ولا معين له غير القرعة فمن قرع عتق ( وإن قال إن مت في مرضي هذا
~~فسالم حر وإن برئت فغانم حر وجهل ) كونه مات فيه أو برىء ( ثم مات ولم يكن
~~لهما بينة عتق أحدهما بقرعة ) لأنه PageV06P398 لا يخلو إما أن يكون برىء
~~أو لم يبرأ فيعتق أحدهما بكل حال ولم يعلم عينه فيخرج بقرعة ( وإن أقاما
~~بينتين تعارضتا وبقيا على الرق ) نقله في المقنع عن الأصحاب لأن كل واحدة
~~من البينتين تنفي ما شهدت به الأخرى ثم قال في المقنع والقياس أن يعتق
~~أحدهما بقرعة وزيف في الشرح ما نقله الأصحاب ( وإن أقر الورثة لأحدهما بما
~~يوجب عتقه عتق بإقرارهم وكذا حكم ) قوله ( إن مت من مرضي هذا ) فسالم حر
~~وإن برئت فغانم إذا أتى عن بدل من في وأقام كل من العبدين بينة ( في
~~التعارض ) فإنه يكون الحكم كما تقدم في تعارض البينتين وتساقطهما وكونهما
~~يبقيان على الرق أو يعتق أحدهما على ما سبق ( وأما في الجهل ) أي من أي شيء
~~مات وعدم البينة لكل منهما ( فيعتق سالم لأن الأصل دوام المرض وعدم البرء
~~وإن أتلف ثوبا ) ونحوه من المتقومات تعديا أو نحوه ( فشهدت بينة أن قيمته
~~عشرون و ) شهدت ( بينة ) أخرى ( أن قيمته ثلاثون لزمه ما اتفقا عليه وهو
~~عشرون ) دون ما تعارضتا فيه لتساقطهما فيه ( وكذا لو كان بكل قيمة شاهد )
~~ثبت ما اتفقا عليه ( وله ) أي المدعي ( أن يحلف مع الآخر ) الشاهد بالعشرة
~~الزائدة ( على العشرة كما يأتي آخر الباب بعده ) كما لو لم يكن غيره لأن
~~الشاهد مع اليمين نصاب لا يعارضه شهادة الواحد قال ابن نصر الله ( لو
~~اختلفت بينتان في قيمة عين قائمة ليتيم يريد الوصي بيعها أخذ ببينة الأكثر
~~فيما يظهر ) إن احتملت وإلا فيما يصدقها الحس ( وكذا قال الشيخ لو شهدت
~~بينة أنه أجر حصة موليه بأجرة مثلها و ) شهدت ( بينة ) أنه أجرها ( بنصفها ms3565
~~) أي بنصف أجرة مثلها أخذ ببينة الأكثر حيث احتمل ( وتقدم إذا ماتت امرأة
~~وابنها واختلف زوجها وأخوها في أسبقهما ) موتا ( في ) باب ( ميراث الغرقى )
~~مفصلا
#
# | فصل ( إذا شهدت بينة على ميت أنه أوصى بعتق سالم
# وهو ثلث ماله و ) شهدت ( بينة أنه أوصى بعتق غانم وهو ثلث ماله ولم تجز
~~الورثة ) عتقهما معا ( أقرع ) بينهما ( فمن قرع ) أي خرجت له القرعة ( عتق
~~سواء اتفق تاريخهما أو اختلف ) أو أطلقتا أو إحداهما إذ لا فرق بين متقدم
~~الوصية ومتأخرها وإنما أقرع بينهما ولم يعتق من كل PageV06P399 منهما نصفه
~~قياسا على الوصية بمال لأن الإعتاق بعد الموت كالإعتاق في مرض الموت وقد
~~أقرع النبي صلى الله عليه وسلم في مرض الموت في حديث عمران بن حصين وتقدم
~~في العتق فكذلك بعد الموت لأن المعنى المقتضى تكميل العتق في أحد العبدين
~~في الحياة موجود بعد الموت ( فلو كانت بينة وارثه فاسقة ) ولم تكذب
~~الأجنبية ( عتق سالم ) بلا قرعة لأن بينة غانم الفاسقة لا تعارض بينته
~~العادلة ( ويعتق غانم بقرعة ) لإقرار الورثة بالوصية لعتقه أيضا فاقتضى ذلك
~~القرعة بين العبدين لكن لما كانت بينة سالم عادلة عتق أولا لعدم التعارض
~~وأعتقنا غانما بخروج القرعة له ( وإن كانت ) الوارثة الشاهدة بعتق غانم (
~~عادلة وكذبت الأجنبية لغا تكذيبها ) للأجنبية ( دون شهادتها وانعكس الحكم
~~فيعتق غانم ) بلا قرعة ( ثم وقف عتق سالم على القرعة ) كما لو شهدت بذلك
~~البينتان من غير تكذيب بخلاف غانم فإنه يعتق بلا قرعة لشهادتها بعتقه
~~وإقرارها أنه لم يعتق سواه ( وإن كانت ) الوارثة ( فاسقة مكذبة ) للعادلة
~~الأجنبية ( أو ) كانت ( فاسقة وشهدت برجوعه عن عتق سالم عتق العبدان ) أما
~~سالم فلأنه لم يثبت عتق غانم ببينة تعارض بينة وأما غانم فلإقرارها بعتقه
~~دون الآخر وشهادتها بالرجوع عن الوصية بعتق سالم يتضمن الإقرار بالوصية
~~بعتق غانم وحده فهو كما لو كانت مكذبة للأخرى ( ولو شهدت ) أي الوارثة (
~~وليست فاسقة ولا مكذبة ) للأجنبية ( قبلت شهادتها وعتق غانم وحده ) لأنها
~~بينة عادلة لم تجر إلى نفسها ms3566 نفعا فوجب قبولها ( كما لو كانت الشاهدة
~~برجوعه أجنبية ولو كان في هذه الصورة ) وهي ما إذا كانت الشاهدة برجوعه عن
~~عتق سالم ( غانم سدس المال عتقا ) أي العبدان ( ولم تقبل شهادتها ) بالرجوع
~~من عتق سالم لأنها متهمة بدفع السدس للآخر عنها فلا تقبل شهادتها لذلك
# لا يقال الشهادة برجوعه عن عتق سالم وهو ثلث المال تجر إليها ولاء غانم
# لأنه يقال هما يسقطان ولاء سالم أيضا على أن الولاء إنما هو ثبوت سبب
~~الميراث ومثل ذلك لا ترد الشهادة فيه كما يثبت النسب بالشهادة وإن كان
~~للشاهد يجوز أن يرث المشهود له وتقبل شهادة الإنسان لأخيه بالمال وإن جاز
~~أن يرثه ( والوارثة العادلة فيما تقوله خبرا لا شهادة ) منصوبان على
~~المصدرية بتقوله على حد قعد القرفصاء وقوله ( كالفاسقة في جميع ما ذكرنا )
~~خبر عن الوارثة أي خبر الوارثة العادلة كشهادة الفاسقة لأن خبرها إقرار
~~فيعمل به كإقرار الفاسقة وشهادتها ( وإن شهدت بينة أنه أعتق سالما في مرضه
~~و ) شهدت ( بينة أنه أوصى بعتق غانم وكل واحد منهما ) أي PageV06P400 من
~~العبدين ( ثلث المال عتق سالم وحده ) لسبق العتق على الوصية وإن كانت
~~متقدمة في اللفظ لأن الوصية إنما تلزم بالموت بخلاف العتق فإنه كالعطية
~~يلزم من حينه ( وإن شهدت بينة أنه أعتق سالما في مرضه و ) شهدت ( بينة أنه
~~أعتق غانما في مرضه عتق أقدمهما تاريخا إن كانت البينتان أجنبيتين أو كانت
~~بينة أحدهما وارثة ولم تكذب الأجنبية ) لأن المريض إذا تبرع تبرعات يعجز
~~ثلثه عن جميعها قدم الأول فالأول ( وإن سبقت الأجنبية ) تاريخا ( فكذبتها
~~الوارثة ) عتقا أما سالم فلسبق بينته وأما غانم فمؤاخذة للوارثة بمقتضى
~~قولها إنه لم يعتق سواه ( أو سبقت الوارثة ) تاريخا ( وهي فاسقة عتقا ) أما
~~سالم فلشهادة البينة العادلة بعتقه فلا تعادلها الفاسقة وأما غانم فلا قرار
~~الوارثة أنه هو العتيق دون سالم ( وإن جهل أسبقهما ) كما لو اتحد تاريخهما
~~لأنه لا مزية لأحدهما على الآخر ( وكذا لو كانت بينة غانم وارثة ) وجهل
~~الأسبق فإنه يقرع ms3567 بينهما لما سبق ( وإن قالت البينة الوارثة ما أعتق سالما
~~وإنما أعتق غانما عتق غانم كله ) بلا قرعة لإقرار الورثة بعتقه ( وحكم سالم
~~كحكمه لو لم تطعن الوارثة في بينته في أنه يعتق ) بلا قرعة ( إن تقدم تاريخ
~~عتقه ) لسبقه ( أو خرجت له القرعة ) فيما إذا جهل الحال لإلغاء طعنها في
~~بينته ( وإلا ) أي وإن لم يتقدم تاريخ عتقه بل تأخر إن علم التاريخ أو لم
~~تخرج له القرعة إن جهل ( فلا ) يعتق سالم كما لو لم تطعن في بينته ( وإن
~~كانت ) البينة ( الوارثة فاسقة ) وشهدت بعتق غانم ( ولم تطعن في بينة سالم
~~كله ) بلا قرعة لأن البينة العادلة شهدت بعتقه ولم يوجد ما يعرضها ( وينظر
~~في غانم فإن كان تاريخ عتقه سابقا أو خرجت القرعة له عتق كله ) لإقرار
~~الورثة بأنه أعتقه ( وإن كان ) عتق غانم ( متأخرا أو خرجت القرعة لسالم لم
~~يعتق منه ) أي من غانم ( شيء ) لأن بينته لو كانت عادلة لم يعتق منه إذا
~~منع فسقها أولى ( وإن كانت كذبت ) بينة غانم ( بينة سالم عتق العبدان ) لأن
~~سالما مشهود بعتقه وغانما مقر له بأن لا يستحق العتق سواه ( وتدبير مع
~~تنجيز ) في مرض موت ( كآخر تنجيزين مع أسبقهما في كل ما قدمنا ) لأن المدبر
~~يعتق بالموت فوجب أن يتأخر عن المنجز في الحياة أشبه الموصي بعتقه مع
~~المنجز عتقه PageV06P401
#
# | فصل ( وإن مات عن ابنين مسلم وكافر
# فادعى كل منهما أنه ) أي الأب ( مات على دينه فإن عرف أصل دينه ) من
~~إسلام أو كفر ( فالقول قول من يدعيه ) لأن الأصل بقاؤه على ما كان عليه (
~~وإن لم يعرف ) أصل دينه ( فالميراث للكافر إن اعترف المسلم أنه أخوه أو
~~قامت به ) أي أنه أخوه ( بينة ) لأن المسلم لا يقر ولده في دار الإسلام على
~~الكفر فصار معترفا بأن أباه كان كافرا مدعيا إسلامه وأخوه ينكره والقول قول
~~المنكر ( وإلا ) أي وإن لم يعترف المسلم بأخوة الكافر ولم تقم بها بينة ( ف
~~) الميراث ( بينهما ) لتساويهما في الدعوى مع عدم ms3568 المرجح أشبه ما لو تنازعا
~~عينا في يديهما ( وإن أقام كل ) واحد ( منهما بينة أنه مات على دينه ولم
~~يعرف أصل دينه تعارضتا ) وتساقطتا لتعذر الجمع بينهما ويتناصفان التركة كما
~~لو لم تكن بينة ( وإن قال شاهدان نعرفه مسلما و ) قال ( شاهدان ) آخران (
~~نعرفه كافرا ولم يؤرخا معرفتهم ولا عرف أصل دينه فالميراث للمسلم ) لأن
~~الإسلام يطرأ على الكفر كثيرا والكفر إذا طرأ على الإسلام لا يقر عليه (
~~وتقدم الناقلة إذا عرف أصل دينه فهو ) أي في جميع ما سبق ( كما تقدم ) لأن
~~البينة له على أصل دينه شهادتها على الأصل الذي تعرفه والبينة الأخرى معها
~~علم لم تعلمه الأولى فقدمت عليها كما لو شهد اثنان أن هذا العبد كان ملكا
~~لفلان إلى موته وآخر أنه أعتقه أو باعه في حياته ( ولو شهدت بينة أنه مات
~~ناطقا بكلمة الإسلام و ) شهدت ( بينة أخرى أنه مات ناطقا بكلمة الكفر
~~تعارضتا ولو لم يعرف أصل دينه ) لأن البينتين أرختا وقتا واحدا هو ساعة
~~موته فتعارضتا وتساقطتا لتعذر الجمع ( وإن خلف ) ميت ( أبوين كافرين وابنين
~~مسلمين واختلفوا في دينه فكما تقدم في ابنين مسلم وكافر ) لأن هؤلاء مع
~~ثبوت دعواهم لا فرق بين دعواهم ودعوى الابنين
# قال في المستوعب وعلى كل حال يغسل ويكفن ويصلي عليه ويدفن في مقابر
~~المسلمين انتهى
# قال القاضي يدفن معناه
# وقال ابن عقيل وحده ( وكذا لو خلف ابنا كافرا وامرأة وأخا مسلمين ) فعلى
~~ما تقدم ( ومتى نصفنا المال فنصفه للأبوين على ثلاثة ) للأب ثلثاه وللأم
~~ثلثه والنصف الآخر للابنين ( و ) كذلك إذا نصفنا في الثانية و ( نصفه
~~للزوجة والأخ على أربعة ) للزوجة PageV06P402 ربعه وباقيه للأخ والنصف
~~الآخر للابن المنازع ( ولو مات مسلم وخلف زوجة وورثة سواها وكانت الزوجة
~~كافرة ثم أسلمت ودعت أنها أسلمت قبل موته ) لترث منه ( وأنكر الورثة فقولهم
~~) لأن الأصل بقاؤها على الكفر فيكون القول قول الورثة بيمينهم ( وإن ادعى
~~الورثة أنها كانت كافرة ولم يثبت ) كونها كانت كافرة ( وأنكرتهم ) فقولها (
~~أو ادعوا ) أي الورثة ms3569 ( أنه طلقها قبل موته ) طلاقا يسقط الإرث ( فأنكرتهم
~~فقولها ) لأنهم اعترفوا بالزوجية التي هي سبب الإرث وادعوا ما يسقطه والأصل
~~عدمه ( وإن اعترفت بالطلاق وانقضاء العدة وادعت أنه راجعها ) أي أعادها
~~بعقد جديد ( وأنكروا ) أي الورثة ( فقولهم ) لأن الأصل عدم الإعادة ( وإن )
~~اتفقوا على الطلاق و ( اختلفوا في انقضاء عدتها فقولها في أنها ) أي العدة
~~( لم تنقض ) لأنه الأصل ( ولو مات مسلم وخلف ابنين مسلم وكافر فأسلم الكافر
~~وقال أسلمت قبل موت أبي ) أو قبل قسم تركته ( وقال أخوه بل بعده ) أي أسلمت
~~بعد ذلك ( فلا ميراث له ) لأنه مقر بالكفر أو لا مدع للإسلام فيما قبل
~~الموت أو فيما قبل قسمة التركة والأصل بقاؤه على كفره فيكون القول قول أخيه
~~المسلم بيمينه إلا أن يقيم بينة بدعواه أو بصدقه باقي الورثة ( فإن قال
~~أسلمت في المحرم ومات أبي في صفر فقال أخوه ) المسلم ( بل ) مات أبوك ( في
~~ذي الحجة فله الميراث مع أخيه ) لأنهما اتفقا على الإسلام في المحرم وإنما
~~اختلفا في أن الموت هل كان قبله أو بعده والأصل حياة الأب فوجب أن يكون
~~الإرث بينهما ( ولو خلف حر ابنا وابنا كان عبدا فادعى أنه عتق وأبوه حي )
~~وأنكره أخوه ( ولا بينة صدق أخوه في عدم ذلك ) أي في أنه لم يعتق قبل موت
~~أبيه لأن الأصل بقاء الرق
# ( وإن ثبت عتقه في رمضان فقال الحر مات أبي في شعبان وقال العتيق بل )
~~مات ( في شوال صدق العتيق ) لأن الأصل بقاء حياة الأب إلى شوال ( وتقدم
~~بينة الحر مع التعارض ) أي لو أقام الحر بينة أن أباه مات في شعبان والعتيق
~~بينة أنه مات في شوال قدمت ببينة الحر لأن معها زيادة علم ( ولو شهدا ) أي
~~اثنان ( على اثنين بقتل ) زيد مثلا ( فشهدا ) أي المشهود عليهما ( على
~~الشاهدين به ) أي أنهما القاتلان ( وصدق الولي الكل ) أي الأربعة ( أو )
~~صدق ( الآخرين أو كذب ) الولي ( الكل أو ) كذب ( الأولين فقط فلا قتل ولا
~~دية ) لأن شهادة المشهود عليهما غير معتبرة ms3570 لأنهما متهمان بالدفع عن
~~أنفسهما بذلك وتصديق الولي لهما غير معتبر وكذا لو صدق الجميع بأن قال
~~قتلوه كلهم لأن كل PageV06P403 اثنين من البينتين تدفع عن نفسها القتل
~~بالشهادة فلا تقبل وكذا لو أكذب الجميع لأنه يعترف بأن لا حق له عندهم (
~~وإن صدق ) الولي الشاهدين ( الأولين فقط ) أي دون الأخرين ( حكم بشهادتهما
~~) لعدم ما يدفعها ( وقتل من شهدا عليه ) بالقتل وهما الأخيران لثبوت القتل
~~عليهما إن كان عمدا محضا
#
# | كتاب الشهادات
# ( واحدها شهادة ) مشتقة من المشاهدة لأن الشاهد يخبر عما شاهده يقال شهد
~~الشيء إذا دام ولذلك قيل لمحضر الناس مشهد لمشاهدتهم فيه ما يحضرهم ومنه
~~قوله تعالى @QB@ فمن شهد منكم الشهر فليصمه @QE@
# أي علمه برؤية هلاله أو إخبار من رآه
# والأصل فيها الإجماع
# لقوله تعالى @QB@ واستشهدوا شهيدين من رجالكم @QE@
# الآية وقوله @QB@ وأشهدوا ذوي عدل منكم @QE@
# وقوله صلى الله عليه وسلم شاهداك أو يمينه
# ونحوه مما سبق مفصلا والحاجة داعية إليه لحصول التجاحد قال شريح القضاء
~~جمر فنحه عنك بعودين يعني الشاهدين وإنما الخصم داء والشهود شفاء فأفرغ
~~الشفاء على الداء ( تطلق ) الشهادة ( على التحمل و ) على ( الأداء ) لقوله
~~تعالى @QB@ وأشهدوا إذا تبايعتم @QE@ وقال @QB@ ولا تكتموا الشهادة @QE@
# الآية وإنما خص القلب بالإثم لأنه موضع العلم بها ( وهي ) أي الشهادة (
~~حجة شرعية تظهر ) أي تبين ( الحق ) المدعى به ( ولا توجبه ) بل القاضي
~~يوجبه بها ( وهي ) أي الشهادة ولو عطفه بالفاء لكان أنسب ( الأخبار بما
~~علمه بلفظ خاص ) وهو أشهد أو شهدت بكذا ( وتحملها ) أي الشهادة ( في غير حق
~~الله ) تعالى ( فرض كفاية ) لقوله تعالى @QB@ ولا يأب الشهداء إذا ما دعوا
~~@QE@
# عند الحاكم فإذا قام به البعض سقط عن الباقين وإن لم يوجد إلا من يكفي
~~تعين عليه وإن كان عبدا لم يجز لسيده منعه ودخل في ذلك حقوق الآدميين كلها
~~أموالا كانت أو غيرها ( وإذا تحملها ) أي الشهادة الواجبة ( وجبت كفايتها
~~ويتأكد ذلك في حق رديء الحفظ ) لأن ما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب قال
~~في الاختيارات وحيث ms3571 امتنعت الشهادة امتنعت كتابتها في ظاهر كلام ابن العباس
~~والشيخ أبي محمد المقدسي ( وأداؤها ) أي الشهادة في غير حق الله ( فرض عين
~~) لقوله تعالى @QB@ ولا تكتموا الشهادة @QE@ قال ابن عباس وقتادة والربيع
~~المراد به التحمل PageV06P404 للشهادة وإثباتها
# ( وإن قام بالفرض في التحمل والأداء اثنان سقط ) الوجوب ( عن الجميع )
~~لحصول الغرض لكن الأداء فرض عين على المذهب كما ذكره أولا خلافا للموفق
~~ومتابعيه ( وإن امتنع الكل ) أي من التحمل أو الأداء ( أثموا ) لقوله تعالى
~~@QB@ ومن يكتمها فإنه آثم قلبه @QE@
# ( ويشترط في وجوب التحمل و ) وجوب ( الأداء أن يدعى إليهما من تقبل
~~شهادته ) لقوله تعالى @QB@ ولا يأب الشهداء إذا ما دعوا @QE@
# ( و ) أن ( يقدر ) الشاهد ( عليهما بلا ضرر يلحقه في بدنه أو ماله أو
~~أهله أو عرضه ولا تبذل في التزكية ) أي وبلا ضرر يلحقه بتبذل نفسه إذا طلبت
~~منه تزكيتها فإن حصل له ضرر بشيء من ذلك لم تجب لقوله @QB@ ولا يضار كاتب
~~ولا شهيد @QE@
# ( ويختص الأداء بمجلس الحكم ) لأن السماع بغيره لا يحصل به مقصودها كما
~~تقدم فإن كان الحاكم غير عدل فقنل أبو الحكم عن أحمد كيف أشهد عند رجل ليس
~~عدلا لا يشهد ( ومن تحملها ) أي الشهادة بحق آدمي ( أو رأى فعلا أو سمع
~~قولا بحق ) آدمي ( لزمه أداؤها على القريب ) عرفا ( و ) على ( البعيد فيما
~~دون مسافة القصر ) دون ما فوقها لما فيه من المشقة ( والنسب وغيره سواء )
~~أي ذو القرابة والأجنبي مستويان في وجوب الشهادة لهما أو عليهما لقوله
~~تعالى @QB@ كونوا قوامين بالقسط شهداء لله ولو على أنفسكم أو الوالدين
~~والأقربين @QE@
# ولأن الشهادة أمانة يلزمه أداؤها كالوديعة ( ولو أدى شاهد وأبى الآخر
~~وقال ) لرب الحق ( احلف أنت بدلي أثم ) اتفاقا قاله في الترغيب لما تقدم (
~~ولو دعى فاسق إلى تحملها ) أي الشهادة ( فله الحضور ولو مع وجود غيره لأن
~~التحمل لا PageV06P405 يعتبر له العدالة ) بخلاف الأداء فلو لم يؤد حتى صار
~~عدلا قبلت ( ومن شهد ) بحق ولو ( مع ظهور فسقه لم يعذر لأنه ) أي فسقه ( لا ms3572
~~يمنع صدقه ) قاله في الفروع ( فدل أنه لا يحرم أداء الفاسق و ) إلا لعذر
~~يؤيده أن الأشهر ( لا يضمن من بان فسقه ) ويتوجه التحريم عند من ضمنه ويكون
~~علة لتضمينه ( ويحرم أخذ أجرة وجعل عليها ) أي الشهادة ( تحملا وأداء ولو
~~لم تتعين عليه ) لأن فرض الكفاية إذا قام به البعض وقع منه فرضا ولا يجوز
~~أخذ الجعل عليه كصلاة جنازة ( لكن إن عجز ) الشاهد ( عن المشي أو تأذى به
~~فله أخذ أجرة مركوب من رب الشهادة ) قال في الرعاية فأجرة المركوب والنفقة
~~على ربها
# قلت هذا إن تعذر حضور المشهود عليه إلى محل الشاهد لمرض أو كبر أو حبس أو
~~خوف أو خفر انتهى ( وفي الرعاية وكذا ) أي كالشاهد في أخذ أجرة وجعل ( مزك
~~ومعرف ومترجم ومفت ومقيم حد و ) مقيم ( قود وحافظ مال بيت المال ومحتسب
~~والخليفة ) واقتصر عليه في الفروع وتقدم الكلام على المفتي مع القضاء ( ولا
~~يقيمها ) أي الشهادة ( على مسلم بقتل كافر ) قاله في الفروع وظاهره يحرم
~~ولعل المراد عند من يرى قتله وأما لوجوب الدية فيجب لأنه حق آدمي فيدخل في
~~عموم ما سبق ( ويباح لمن عنده شهادة بحد لله ) تعالى ( إقامتها ) وقال
~~القاضي والموفق وجمع تركها أولى وجزم في آخر الرعاية بوجوب الإغضاء عن ستر
~~المعصية وتصح إقامة الشهادة بحق لله تعالى ( من غير تقدم دعوى ) به وتقدم (
~~ولا تستحب ) الشهادة بحق الله تعالى لحديث من ستر عورة مسلم ستره الله في
~~الدنيا والآخرة
# ( وتجوز الشهادة بحد قديم ) كالشهادة بالقصاص ولأنه قد يعرض للشاهد ما
~~يمنعه الشهادة حينها ثم يتمكن بعد ( و ) يجوز ( للحاكم أن يعرض للشهود
~~بالوقف عنها في حق الله تعالى كتعريضه ) أي الحاكم ( للمقر به ) أي بحد
~~الله تعالى ( ليرجع ) عن إقراره لقوله صلى الله عليه وسلم للسارق ما إخالك
~~سرقت مرتين
# وأعرض عن المقر بالزنا حتى أقر أربعا وقال عمر لزياد بعد أن شهد عنده
~~الثلاثة على المغيرة بالزنا وجاء زياد ليشهدها عندك يا سلح العقاب فصاح به
~~فقال رأيت ms3573 أمرا قبيحا فلما لم يصرح بالزنا فرح عمر وكان ذلك بمحضر من
~~الصحابة ولم ينكره أحد منهم ( ومن عنده شهادة ) بحق ( لآدمي يعلمها لم
~~يقمها ) أي الشاهد ( حتى يسأله ) رب الحق إقامتها لقوله صلى الله عليه وسلم
~~خير الناس قرني ثم الذين يلونهم ثم يأتي قوم ينذرون ولا يوفون PageV06P406
~~ويشهدون ولا يستشهدون ويخونون ولا يؤتمون
# رواه البخاري وأما قوله صلى الله عليه وسلم ألا أخبركم بخير الشهداء الذي
~~يأتي بالشهادة قبل أن يسألها
# رواه مسلم فهو فيما إذا لم يعلم المشهود له الحال ( ولا يقدح ) أدؤها قبل
~~استشهاده ( فيه ) أي في شهادته للحاجة ( كشهادة حسبة ) في حقوق الله تعالى
~~( ويقيمها ) أي الشاهد ( بطلبه ) أي المشهود له ( ولو لم يطلبها حاكم )
~~لأنها حق للمشهود له فإذا طلبه وجب ( ونحوه ) كالمحكم ( فإن لم يعلمها
~~استحب له ) أي الشاهد ( إعلامه فإن سأله أقامها ولو لم يطلبها حاكم ) لما
~~تقدم ( ويحرم كتمها ) أي الشهادة بحق آدمي لقوله تعالى @QB@ ومن يكتمها
~~فإنه آثم قلبه @QE@
# ( ويسن الإشهاد في كل عقد سوى نكاح ) كالبيع والإجارة والرهن لقوله تعالى
~~@QB@ وأشهدوا إذا تبايعتم @QE@
# وصرفه عن الوجوب قوله فإن أمن بعضكم بعضا فليؤد الذي ائتمن أمانته
# وقيس على البيع باقي العقود غير النكاح ( فيجب ) أن يشهد اثنان لأنها شرط
~~فيه
# وتقدم في بابه ( ولا يجوز للشاهد أن يشهد إلا بما يعلمه ) لقوله تعالى
~~@QB@ ولا تقف ما ليس لك به علم @QE@
# ولحديث ابن عباس سئل النبي صلى الله عليه وسلم عن الشهادة قال هل ترى
~~الشمس قال نعم
# قال على مثلها فاشهد أو دع
# رواه الخلال في جامعه بأن يزداد المشهود به ابتداء ( برؤية أو سماع )
~~فيشهد من رأى زيدا يقرض عمرا ونحوه أو سمعه يبيعه أو يقر له وإن احتمل أنه
~~أقاله البيع أو وفاه القرض أو ما أقر له به
# فالمعتبر العلم في أصل المدرك لما في دوامه كما أشار إليه القرافي وإلا
~~لتعطلت ( غالبا لجوازه ببقية الحواس قليلا ) كدعوى مشترى مأكول عيبه لمرارة
~~أو نحوها فتشهد البينة بما ms3574 أدركته بالذوق أو الشم أو الحس أو اللمس (
~~فالرؤية تختص بالأفعال كالقتل والغصب والسرقة وشرب الخمر والرضاع والولادة
~~ونحو ذلك ) من العيوب المرئية ( فإن جهل ) الشاهد ( حاضرا ) أي جهل اسمه
~~ونسبه ( جاز أن يشهد ) عليه ( في حضرته ) فقط ( لمعرفة عينه
# وإن كان ) المشهود عليه ( غائبا ) وجهل اسمه ونسبه لم يشهد حتى يعرفه ( ف
~~) إن ( عرفه ) به ( من يسكن إليه جاز أن يشهد ولو على امرأة ) ولو كان الذي
~~عرفه واحدا
# قال في شرح المنتهى PageV06P407 على الأصح ( وإن لم تتعين معرفتها لم
~~يشهد مع غيبتها ) للجهالة بها وبما يعرفها به الحاكم ( ويجوز أن يشهد على
~~عينها إذا عرف عينها ونظر إلى وجهها
# قال ) الإمام ( أحمد لا يشهد على امرأة حتى ينظر إلى وجهها وهذا محمول
~~على الشهادة على من لم يتيقن معرفتها
# فأما من تيقن معرفتها وعرف صوتها يقينا فيجوز ) له أن يشهد عليها لحصول
~~المعرفة بها ( وقال ) الإمام ( أحمد أيضا لا يشهد على امرأة إلا بإذن زوجها
~~) وعلله بأنه أملك لعصمتها وقطع به في المبهج للخبر وعلله بعضهم بأن النظر
~~حق للزوج وهو سهو
# قاله في الفروع ( وهذا ) أي نص أحمد ( يحتمل ) أن المراد به ( أنه لا
~~يدخل عليها بيتها إلا بإذن زوجها ) لأن البيت حقه فلا يدخله بغير إذن ( ولا
~~تعتبر إشارته ) أي الشاهد ( إلى مشهود عليه حاضر مع نسبه ووصفه ) للحاكم
~~فإن لم يسمه ولم ينسبه ولم يصفه اعتبرت إشارته إليه ( وإن شهد بإقرار لم
~~يعتبر ) لصحة الشهادة ( ذكر سببه ) أي الإقرار بذلك ولا سبب الحق الذي أقر
~~به ( ك ) ما لو شهد ( باستحقاق مال ) فإنه لا يعتبر ذكر سبب الاستحقاق
~~ويحتمل أن يكون المعنى كما لا يعتبر ذكر استحقاق المال في الشهادة على
~~الإقرار به كما لا يشترط ذلك لصحة الدعوى بالإقرار ( ولا ) يعتبر أيضا (
~~قوله ) أي الشاهد أنه أقر ( طوعا في صحته مكلفا ) رشيدا ( عملا بالظاهر )
~~أي ظاهر الحال لأن من سوى ذلك يحتاج إلى تقييد الشهادة بتلك الحال ( وإن
~~شهد ) الشاهد ( بسبب يوجب الحق ) كتفريط ms3575 في أمانة أو تعد فيها ( أو ) شهد ب
~~( استحقاق غيره ) أي غير ما يوجبه السبب بأن قال إن هذا يستحق في ذمة هذا
~~كذا ( ذكره ) أي اشترط ذكر الموجب للاستحقاق لأنه قد لا يعتقده الحاكم
~~موجبا ( والسماع ضربان ) الأول ( سماع من المشهود عليه كالطلاق والعتاق
~~والإبراء والعقود ) من البيع والإجارة والشركة والمضاربة والصلح ونحوها (
~~وحكم الحاكم وإنفاذه والإقرار ) بنسب أو مال أو قود أو نحوه ( ونحوها ) أي
~~المذكورات كالخلع ( فيلزمه ) أي الشاهد ( أن يشهد به على من سمعه ) منه
~~سواء وقت الحاكم الحكم أولا ( وإن لم يشهد به لاستحقاقه ) أي الشاهد عنده
~~تحمله الشهادة كأن يكون لإنسان على آخر حق وهو ينكره بحضور من يشهد عليه
~~فيسمع إقراره من لا يعلم به المقر فإنه يشهد عليه بما سمعه منه لأنه حصل له
~~العلم بالمشهود به كما لو رآه يفعل شيئا من غير أن يعلم الفاعل أن أحدا
~~يراه ( أو مع العلم ) من المسموع منه ذلك ( به ) أي بالشاهد ( وإذا قال
~~المتحاسبان PageV06P408 لا يشهدوا علينا بما يجري بيننا
# لم يمنع ذلك الشهادة ) عليهما بما جرى بينهما ( و ) لم يمنع ( لزوم
~~إقامتها ) لأن الشاهد قد علم ما يشهد به فيدخل في عموم الأدلة ( و ) الضرب
~~الثاني ( سماع من جهة الاستفاضة فيما يتعذر علمه غالبا به وبها ) أي بدون
~~الاستفاضة وهي أن يشتهر المشهود به بين الناس فيتسامعون به بإخبار بعضهم
~~لبعض ( كالنسب )
# قال ابن المنذر لا أعلم أحدا ممن أهل العلم منع منه ولو منع ذلك لاستحالت
~~معرفته به إذ لا سبيل إلى معرفته قطعا بغير ذلك ولا تمكن المشاهدة فيه ولو
~~اعتبرت المشاهدة لما عرف أحد أباه ولا أمه ولا أحدا من أقاربه ( والموت
~~والملك المطلق ) لأن الموت قد لا يباشره إلى الواحد وإلا ممن يحضره ويتولى
~~غسله وتلقينه والملك قد يتقادم المسبب المترتب عليه فلو توقفت الشهادة على
~~المباشرة لأدى ذلك إلى العسر وخاصة مع طول الزمان ( والنكاح عقدا ودواما
~~والطلاق والخلع وشرط الوقف ) بأن يشهد أن هذا وقف زيد ms3576 إلا زيدا أوقفه (
~~ومصرفه ) أي الوقف لدعاء الحاجة إلى ذلك خصوصا مع طول المدة ( والعتق
~~والولاء والولاية والعزل وما أشبه ذلك فيشهد بالاستفاضة في ذلك كله ) لأن
~~هذه الأشياء تتعذر الشهادة عليها في الغالب بمشاهدتها ومشاهدة أسبابها
~~فجازت الشهادة عليها بالاستفاضة كالنسب ( ولا ) يجوز أن ( يشهد بها ) أي
~~الاستفاضة ( إلا ) إذا علم ما شهد به ( عن عدد يقع العلم بخبرهم ) قال
~~الخرقي ما تظاهرت به الأخبار واستقرت معرفته في قلبه شهد به ( ولا يشترط )
~~أي في الشهادة عن الاستفاضة ( ما يشترط في الشهادة على الشهادة ) من عدالة
~~الأصل وتعذر حضورهم بموت ونحوه مما يأتي ( ويكتفي بالسماع ) بغير استرعاء (
~~ويلزم ) القاضي ( الحكم بشهادة لم يعلم تلقيها من الاستفاضة ) هذه عبارة
~~الفروع والتنقيح قال في المستوعب ومتى لم يعلم الحاكم أنها تلقيت من طريق
~~الخبر لزمه قبولها والحكم بها قولا واحدا ( ومن قال شهدت بها ) أي
~~الاستفاضة ( ففرع ) هكذا في الفروع والتنقيح وذكر ابن الزاغوني إن شهد أن
~~جماعة بيوتهم أخبروه بموت فلان أو أنه ابنه أو أنها زوجته فهي شهادة
~~الاستفاضة وهي صحيحة وكذا أجاب أبو الخطاب يقبل في ذلك ويحكم فيه بشهادة
~~الاستفاضة وأجاب أبو الوفاء إن صرح بالاستفاضة أو استفاض بين الناس قبلت في
~~الوفاة والنسب جميعا ( وفي المغني شهادة أصحاب المسائل شهادة استفاضة لا
~~شهادة على شهادة وقال القاضي الشهادة بالاستفاضة خبر لا شهادة وقال تحصل
~~بالنساء والعبيد ) PageV06P409 وقال يحكم القاضي بالتواتر ( وإن سمع النساء
~~فأقر بنسب أب أو ابن ) أو نحوه ( فصدقه المقر له جاز أن يشهد له به ) أي
~~بالنسب لتوافق المقر والمقر له على ذلك ( وإن كذبه ) أي كذب المقر له المقر
~~فيما أقر به من النسب ( لم يجز له أن يشهد له به ) لتكذيبه إياه ( وإن سكت
~~) المقر له فلم يصدق ولم يكذب ( جاز ) للسامع ( أن يشهد ) له به لأن السكوت
~~في النسب إقرار به بدليل أن من بشر بولد فسكت لحقه نسبه كما لو أقر به لأن
~~السكوت في الانتساب الباطل غير جائز ms3577 بخلاف الدعاوى ولأن النسب يغلب فيه
~~الإثبات ولذلك يلحق بالإمكان في النكاح ( ومن رأى شيئا في يد إنسان مدة
~~طويلة يتصرف فيه تصرف الملاك عن نقض وبناء وإجارة وإعارة ونحوها جاز )
~~للرائي ( أن يشهد له بالملك ) لأن التصرف فيه على هذا الوجه من غير منازع
~~يدل على صحة الملك فجاز أن يشهد به ( والورع أن لا يشهد إلا باليد والتصرف
~~) لأنه أحوط ( خصوصا في هذه الأزمنة ) وإن لم يره يتصرف كما ذكر مدة طويلة
~~شهد باليد والتصرف فقط
#
# | فصل ( ومن شهد بنكاح أو غيره من العقود فلا بد من ذكر شروطه )
# لاختلاف الناس في بعض الشروط فربما يكون ترك شرط يرى الشاهد صحته بدونه
~~دون الحاكم ( وتقدم في ) باب ( طريق الحكم ) وصفته وكذا الدعوى فيعتبر في
~~نكاح أن يشهد أنه تزوجها برضاها بولي مرشد وشاهدي عدل وأنها حين العقد كانت
~~خلية من الموانع ( وإن شهد برضاع فلا بد من ذكر عدد الرضعات وأنه شرب من
~~ثديها أو من لبن حلب منه ) لأن الناس يختلفون في عدد الرضعات وفي الرضاع
~~المحرم ولا بد أن يشهد أنه ارتضع ( في الحولين ) لأن الرضاع بعدهما غير
~~محرم ( فلا يكفي أن يشهد ) الشاهد ( أنه ابنها من الرضاع ) لاختلاف الناس
~~فيما يصير به ابنها ( وإن شهد بقتل احتاج أن يقول ضربه بسيف أو غيره أو
~~جرحه فقتله أو مات من ذلك وإن قال ) الشاهد ( جرحه فمات لم يحكم به ) لجواز
~~أن يكون مات بغير هذا ( وإن شهد بزنا ذكر المزني بها ) لئلا تكون ممن تحل
~~له ( وأين ) أي في أي مكان ( وكيف ) زني بها من كونهما نائمين أو جالسين أو
~~قائمين ( وفي أي زمان ) زني بها لتكون PageV06P410 الشهادة منهم على فعل
~~واحد لجواز أن يكون ما شهد به أحدهما غير ما شهد به الآخر ( وأنه رأى ذكره
~~في فرجها ) لأن اسم الزمان يطلق على ما لا يوجب الحد وقد يعتقد الشاهد ما
~~ليس بزنا زنا فاعتبر ذكر صفته واعتبر ذكر المرأة لئلا تكون ممن تحل له ms3578 أوله
~~في وطئها شبهة وتقدم في الزنا لا يعتبر ذكر المزني بها ولا مكانه مع ما فيه
~~( وإن شهد بسرقة اشترط ذكر المسروق منه و ) ذكر ( النصاب و ) ذكر ( الحرز و
~~) ذكر ( صفة السرقة ) مثل أن يقول خلع الباب ليلا وأخذ الفرس أو زال رأسه
~~عن ردائه وهو نائم في المسجد أو نحو ذلك لتمييز السرقة الموجبة للقطع من
~~غيرها ( وإن شهد بالقذف ذكر المقذوف وصفة القذف ) بأن يقول قال له يا زاني
~~أو يا لوطي أو نحو ذلك ليعلم كونه يوجب الحد أو لا ( وإن شهد أن هذا العبد
~~ابن أمته أو ) شهد أن ( هذه الثمرة من ثمرة شجرته لم يحكم بهما حتى يقولا
~~ولدته ) في ملكه ( وأثمرته في ملكه ) لاحتمال أن تكون ولدته أو أثمرته قبل
~~ملكه فلا يكونان له بخلاف ما إذا قالا ولدته أو أثمرته في مكله فإنهما
~~يكونان له لأنهما نماء ملكه ( وإن شهدا أنه اشتراها ) أي العين المدعي بها
~~( من فلان أوقفها عليه أو أعتقها لم يحكم بها حتى يقولا وهي ملكه ) لأنه
~~يجوز أن يكون باع أو وقف أو أعتق ما ليس في ملكه ولأنه لو لم يشترط لتمكن
~~كل من أراد أن ينزع شيئا من يد غيره أن يتفق هو وشخص ويبيعه إياه بحضرة
~~شاهدين ثم ينزعه المشتري من يد صاحبه ( وإن شهدا أن هذا الغزل من قطنه أو )
~~أن هذا ( الطائر من بيضه أو ) أن هذا ( الدقيق من حنطته حكم له بها ) لأنه
~~لا يتصور أن يكون الغزل من قطنه أو الطائر من بيضته أو الدقيق من حبه قبل
~~ملكه ذلك ولأن ليس غيره وإنما تغيرت صفته فكان البينة قالت هذا غزله وطيره
~~ودقيقه و ( لا ) يحكم له بالبيضة ( إن شهدا أن هذه البيضة من طيره حتى
~~يقولا باضتها في ملكه ) لجواز أن تكون باضتها قبل ملكه إياها ( وإن شهدا
~~لمن ادعى إرث ميت أنه وارثه لا يعلمان له وارثا سواه حكم له بتركته سواء
~~كانا ) أي الشاهدان ( من أهل الخبرة ms3579 الباطنة ) بصحبة أو معاملة أو جوار (
~~أو لا ) من أهل البخرة الباطنة لأنه قد ثبت إرثه والأصل عدم الشريك فيه (
~~ويعطى ذو الفرض فرضه كاملا ) ولا يوقف له شيء حيث لا حجب كزوجة مع الأخ
~~المشهود له بذلك فتعطى الربع كاملا وقيل اليقين وهو ثمنا عائلا للزوجة
~~وسدسا عائلا للأم ( وإن قالا ) الشاهدان ( لا نعلم له وارثا غيره في هذه
~~البلد أو بأرض كذا فكذلك ) PageV06P411 لأن الأصل عدمه في غير هذا البلد
~~وقد نفيا العلم به في هذا البلد فصار في حكم المطلق و ( لا ) يحكم له بإرثه
~~( إن قالا لا نعلم له وارثا في البيت ثم إن شهدا أن هذا وارثه شارك الأول )
~~لأنه لا تنافي بينهما ولو كانا قالا ولا نعلم له وارثا غيره لأن الإثبات
~~يقدم على النفي ( وإن شهدت بينة أن هذا ابنه لا وارث له غيره و ) شهدت (
~~بينة أخرى لآخران هذا ابنه لا وارث له غيره ثبت نسبهما ) لعدم التنافي
~~بينهما ( وقسم المال بينهما ) عملا بما أثبتته كل من البينتين وإلغاء للنفي
~~وإن شهد أنه وارثه فقط سلم إليه بكفيل
# قال الموفق في فتاويه إنما احتاج إلى إثبات أن لا وارث له سواه لأنه يعلم
~~ظاهرا فإنه بحكم العادة يعرفه جاره ومن يعرف باطن أمره بخلاف دينه على
~~الميت لا يحتاج إلى إثبات لا دين سواء لخلفاء الدين
# تنبيه قال الأزجي فيمن ادعى إرثا لا يحوج في دعواه إلى بيان السبب الذي
~~يرث به وإنما يدعي الإرث مطلقا لأن أدنى حالاته أن يرثه بالرحم وهو صحيح
~~على أصلنا فإذا أتى ببينة فشهدت له بما ادعاه من كونه وارثا حكم له به (
~~ولا ترد الشهادة على النفي ) المحصور ( بدليل المسألة المذكورة ومسألة
~~الإعسار والبينة فيه ) يثبت ما يظهر ويشاهد بخلاف شهادتهما لا حق له عليه (
~~و ) يدخل في كلامهم ( إن كان النفي محصورا قبلت كقول الصحابي ) دعي أي
~~النبي صلى الله عليه وسلم إلى الصلاة وكان يأكل لحما مشويا من شاة يحتز منه
~~بالسكين ( فطرح ms3580 السكين وصلى ولم يتوضأ ) قال القاضي لأن العلم بالترك
~~والعلم بالفعل سواء في هذا المعنى ولهذا تقول إن من قال صحبت فلانا في يوم
~~كذا فلم يقذف فلانا قبلت شهادته كما تقبل في الإثبات وأطال فيه في الفروع (
~~ولو شهد اثنان في محفل على واحد منهم أنه طلق أو أعتق قبل وكذا لو شهدا على
~~خطيب أنه قال أو فعل على المنبر في الخطبة شيئا لم يشهد به غيرهما مع
~~المشاركة في سمع وبصر )
# قلت شهادتهما الكمال والنصائب ( ولا يعارضه قولهم ) أي الأصحاب ( إذا
~~انفرد واحد فيما تتوفر الدواعي على نقله ) أي تدعو الحاجة إلى نقلها ( مع
~~مشاركة خلق كثير رد ) قوله للفرق بين شهادة واحد وشهادة اثنين وبين تقييدهم
~~بكون ذلك الشيء مما تتوفر الدواعي على نقله وبين عدم ذلك القيد ( وإن شهدا
~~أنه طلق ) من نسائه واحدة ونسيا عينها ( أو ) شهدا أنه ( أعتق ) من أرقائه
~~رقبة ونسيا عينها ( أو ) شهدا أنه ( أبطل من وصاياه واحدة ونسيا عينها لم
~~يقبل ) منهما ذلك لأنها شهادة بغير معين فلا PageV06P412 يمكن العمل بها (
~~وتصح شهادة مستخف ) وهو المتواري عن المشهود عليه رواه سعيد بإسناد رجاله
~~ثقات عن عمرو بن حرث ولأن الحاجة تدعو إلى ذلك بأن يقر الخصم سرا ويجحد
~~جهرا وتقدم ( و ) تصح ( شهادة من سمع مكلفا يقر بحق أو ) بعقد أو ( عتق أو
~~طلاق أو ) سمعه ( يشهد شاهدا بحق أو يسمع الحاكم يحكم أو ) سمع الحاكم (
~~يشهد على حكمه وإنفاذه ويلزمه أن يشهد بما سمع ) من ذلك ونحوه لأن المعتمد
~~عليه السماع وهو موجود ولأن أبا بكر وأصحابه شهدوا على المغيرة ولم يقل عمر
~~هل أشهدكم أولا وكذلك عثمان لم يسأل الذين شهدوا على الوليد بن عقبة بذلك
~~ولم يقل هذا أحد من الصحابة ولا غيرهم وعنه لا كالشهادة على الشهادة وفرق
~~الموفق بأن الشهادة على الشهادة ضعيفة فاعتبر تقويتها بالاستدعاء
#
# | فصل ( وإن شهد أحد الشاهدين أنه أقر بقتله عمدا
# أو ) شهد أنه ( قتله عمدا وشهد الآخر أنه أقر بقتله ms3581 أو قتله وسكت ) عن
~~صفة القتل ( ثبت القتل ) لاتفاق الشاهدين عليه ( وصدق المدعى عليه في صفته
~~) أي القتل من كونه عمدا أو خطأ لأنها لم تثبت ( وإن شهدا بفعل متحد في
~~نفسه كإتلاف ثوب ونحوه وقتل زيد ) ونحوه واختلفا في وقته ونحوه لم تكمل
~~البينة للتنافي ( أو ) شهدا بفعل متحد ( باتفاقهما كسرقة وغصب ) اتفقا على
~~اتحادهما ( واختلفا في وقته ) أي الفعل المذكور بأن قال أحدهما فعله يوم
~~الخميس والآخر يوم الجمعة ( أو ) اختلفا في ( مكانه أو ) في ( صفة متعلقة
~~به كلونه وآلة قتل ) بأن قال أحدهما قتله بسيف والآخر بسكين ونحو ذلك ( مما
~~يدل على تغاير الفعلين لم تكمل البينة ) للتنافي لأن كل واحد من الشاهدين
~~يكذب الآخر فيتعارضان ويسقطان كما في القتل ( فلو شهد أحدهما أنه غصب ثوبا
~~أحمر وشهد الآخر أنه غصب ثوبا أبيض ) لم تكمل البينة ( أو شهد أحدهما أنه
~~غصب اليوم وشهد الآخر أنه غصب أمس لم تكمل البينة ) لأن ما شهد به أحدهما
~~غير ما شهد به الآخر ( وكذا لو شهد ) أحدهما ( أنه تزوجها أمس و ) شهد (
~~الآخر أنه تزوجها اليوم أو شهد أحدهما أنه سرق مع PageV06P413 الزوال كيسا
~~أبيض وشهد آخر أنه سرق مع الزوال كيسا أسود أو شهد أحدهما أنه سرق هذا
~~الكيس غدوة وشهد الآخر أنه سرقه عشية وكذا القذف إذا اختلف الشاهدان في وقت
~~قذفه ) بأن شهد أحدهما أنه قذفه يوم الخميس والآخر أنه قذفه يوم الجمعة فلا
~~تكمل البينة في ذلك كله
# أما في الأفعال فلما تقدم من التنافي وأما النكاح فلأنه لم يشهد بكل عقد
~~إلا شاهد واحد فلم يثبت
# وأيضا للشهادة شرط في النكاح فإذا اختلف في الوقت لم يتحقق حصول الشرط
~~فلم يثبت المشروط مع عدم تحقق شرطه وأما القذف فلأن البينة لم تكمل به ولأن
~~اختلاف الشهود شبهة والحد يدرأ بها ( وإن أمكن تعدده ) أي الفعل كالسرقة
~~والغصب ( ولم يشهدا باتحاده ) واختلفا في مكانه أو وقته ونحوه ( فبكل شيء
~~شاهد فيعمل بمقتضى ذلك ولا تنافي ) لجواز ms3582 التعدد ( وإن كان بدل كل شاهد
~~بينة ) تامة ( ثبتا هنا ) أي حيث أمكن التعدد ولم يشهدوا باتحاده ( إن
~~ادعاهما ) أي الفعلين المشهود بهما المدعي قبل أداء الشهود الشهادة ( وإلا
~~) بأن ادعى أحدهما وحده ثبت ( ما ادعاه ) دون ما لم يدعه لاشتراط تقدم
~~الدعوى على الشهادة ( وإن كان الفعل ) المشهود به ( مما لا يمكن تكراره
~~كقتل رجل بعينه ) وعين كل اثنين وقتا أو مكانا ونحوه ( تعارضتا ) للتنافي
~~وكذا لو أمكن تكراره لكن شهدوا باتحاده ( ولو كانت الشهادة على إقرار بفعل
~~) من غصب أو سرقة ونحوها ( أو ) على إقرار ( بغيره ) من بيع أو إجارة ( ولو
~~) كان المقر به ( نكاحا أو قذفا ) واختلفا في وقت الإقرار أو مكانه ونحوه (
~~جمعت ) البينة لأنهما وإن كانا إقرارين فهما إقرار بشيء واحد ( فلو شهد
~~أحدهما أنه أقر بألف أمس و ) شهد ( الآخر أنه أقر بألف اليوم أو شهد أحدهما
~~إنه باعه داره أمس و ) شهد ( آخر أنه باعه إياها اليوم كملت ) البينة (
~~وثبت البيع ) لأن المشهود به شيء واحد يجوز أن يعاد مرة بعد أخرى فلم يؤثر
~~كما لو شهد أحدهما بالعربية والآخر بالفارسية ( و ) ثبت ( الإقرار ) في
~~الصورة الأولى لما تقدم ( وإن شهد واحد بالفعل وآخر على إقراره ) بالفعل
~~كأن شهد واحد أنه سرق وآخر أنه أقر أنه سرق ( جمعت ) البينة نص عليه لقصة
~~الوليد في شرب الخمر ( وإن شهد واحد بعقد نكاح ) وشهد آخر على إقراره بعقد
~~لم تجتمع ( أو ) شهد واحد على ( قتل خطأ وآخر على إقراره ) بقتل الخطأ ( لم
~~تجمع ) البينة لأن الذي يشهد به أحدهما غير الذي يشهد به لآخر ( ولمدعي
~~القتل أن يحلف مع أحدهما ) لأن قتل الخطأ يوجب الدية فهو مما يقصد به المال
~~فيثبت PageV06P414 بشاهد ويمين ( ويأخذ الدية ) إذا حلف ومتى حلف مع شاهد
~~الفعل فالدية على العاقلة ومع شاهد الإقرار ففي مال القاتل ( ومتى جمعنا )
~~الشهاد ( مع اختلاف وقت في قتل أو طلاق فالعدة والإرث يليان آخر الديتين )
~~لأن الأصل بقاء الحياة والزوجية إلى آخر المدة ( وإن ms3583 شهد شاهد أنه أقر له
~~بألف و ) شهد ( آخر أنه أقر له بألفين أو شهد أحدهما أن له عليه ألفا و )
~~شهد ( آخر أن له عليه ألفين كملت بينة الألف وثبت ) الألف لاتفاقهما عليه
~~كما لو لم يزد أحدهما على صاحبه ( وله ) أي المدعي ( أن يحلف مع شاهده على
~~الألف الأخرى ) لأن المال يثبت بشاهد ويمين
# قال في الشرح وهذا إذا أطلقا الشهادة
# ولم تختلف الأسباب أو الصفات ( ولو شهدا بمائة و ) شهد ( آخران بخمسين
~~دخلت ) الخمسون ( فيها ) أي المائة لاشتمالها عليها ( إلا مع ما يقتضي
~~التعدد ) بأن اختلفت الأسباب أو الصفات كما لو شهدت إحدى البينتين بمائة من
~~ثمن مبيع أو صحاح والأخرى بخمسين من قرض أو مكسرة ( فيلزمانه ) أي المائة
~~والخمسون ( ولو شهد واحد بألف من قرض و ) شهد ( آخر بألف من ثمن مبيع لم
~~تكمل ) الشهادة لأن كلا منهما غير الآخر وله أن يحلف مع كل شاهد ويأخذ ما
~~شهد به ( ولو شهد واحد بألف و ) شهد ( آخر بألف من قرض كملت ) البينة حملا
~~للمطلق على المقيد ( وإن شهدا أن له عليه ألفا ثم قال أحدهما ) أي الشاهدين
~~( قضاه بعضه بطلت شهادته ) لأن ما قضاه لم يبق عليه فيتناقض كلامه فيفسد
~~وفارق ما لو شهد بألف ثم قال لا بل بخمسائة لأن ذلك رجوع عن الشهادة
~~بخمسمائة وإقرار بغلط نفسه ( وإن شهدا أنه أقرضه ألفا ثم قال أحدهما قضاه
~~خمسمائة صحت شهادتهما بالألف ) لأن الوفاء لا ينافي القرض فيحتاج إثبات
~~قضاء الخمسمائة إلى شاهد آخر أو يمين ولا يحل لمن أخبره عدل باقتضاء الحق
~~أو انتقاله أن يشهد به ( وإذا كانت له بينة بألف فقال أريد أن تشهدا لي
~~بخمسمائة لم يجز إذا كان الحاكم لم يول الحكم فوقها ) نص عليه وقدمه أئمة
~~المذهب وصححه الموفق وجزم به في الوجيز لقوله تعالى @QB@ ذلك أدنى أن يأتوا
~~بالشهادة على وجهها @QE@
# ولأنه لو ساغ له ذلك لساغ للقاضي أن يقضي ببعض ما شهد به الشاهد وقال
~~القاضي في الأحكام ms3584 السلطانية للشاهد أن يشهد بالألف والقاضي يحكم بالقدر
~~الذي جعل له الحكم فيه وذكره نصا وقال PageV06P415 أبو الخطاب يجوز لأن
~~مالك الشيء مالك لبعضه فمن شهد بألف فقد شهد بخمسمائة
# تنبيه قوله إذا كان الحاكم لم يول الحكم فوقها
# ذكره في المحرر وتبعه في الفروع والوجيز والمبدع زاد في الوجيز وإلا جاز
# قال ابن قندس في حواشي المحرر
# وهذا مشكل من جهة المعنى والنقل
# قال ولهذا لم يذكره في المقنع والكافي لأنه والله أعلم فهم أنه ليس بقيد
~~يحترز به وأطال فيه ولهذا قال في المنتهى ولو كان الحاكم لم يول الحكم
~~فوقها
#
# | باب شروط من تقبل شهادته
# والحكمة في اعتبارها حفظ الأموال والأعراض والأنفس أن تنال بغير حق
~~فاعتبرت أحوال الشهود بخلوهم عما يوجب التهمة فيهم ووجوب ما يوجب تيقظهم (
~~وهي ستة أحدها البلوغ فلا تقبل شهادة من هو دونه في جراح ولا ) في ( غيره
~~ولو ممن ) أي صغير ( هو في حال أهل العدالة ) لقوله تعالى @QB@ واستشهدوا
~~شهيدين من رجالكم @QE@
# والصبي لا يسمى رجلا ولأنه غير مقبول القول في حق نفسه ففي حق غيره أولى
~~ولأنه غير كامل العقل فهو في معنى المعتوه ( الثاني العقل وهو نوع من
~~العلوم الضرورية ) كالعلم بأن الضدين لا يجتمعان ونحوه
# قال شيخ الإسلام زكريا الأنصاري في شرح آداب البحث قال أي الغزالي ويشبه
~~أن يكون الاسم لغة واصطلاحا لتلك الغريزة وإنما أطلق على المعلوم مجازا من
~~حيث إنها ثمرته كما يعرف الشيء بثمرته فيقال العلم هو الخشية ( والعاقل من
~~عرف الواجب عقلا الضروري وغيره ) كوجود الباري سبحانه وكون الواحد أقل من
~~الاثنين ( و ) عرف ( الممكن ) كوجود العالم ( و ) عرف ( الممتنع ) وهو
~~المستحيل كاجتماع الضدين وكون الجسم الواحد ليس في مكانين ( و ) عرف ( ما
~~يضره وما ينفعه غالبا ) لأن الناس لو اتفقوا على معرفة ذلك لما اختلفت
~~الآراء ( فلا تقبل شهادة مجنون و ) لا ( معتوه ) لأنه لا يمكنه تحمل
~~الشهادة ولا أداؤها لاحتياجها إفاقته ) لأنها شهادة من عاقل أشبه من لم يحن
~~( الثالث الكلام ms3585 فلا تقبل شهادة أخرس ولو فهمت إشارته ) لأن الشهادة يعتبر
~~فيها اليقين ولذلك لا يكتفي بإشارة الناطق وإنما اكتفى بإشارة الأخرس في
~~أحكامه المختصة به للضرورة ( إلا إذا أداها ) الأخرس ( بخطه ) فتقبل (
~~الرابع الإسلام فلا تقبل شهادة كافر ) لقوله تعالى @QB@ وأشهدوا ذوي عدل
~~منكم @QE@ إلى الضبط وهو لا يعقله ( ويقبل ممن PageV06P416 يخنق أحيانا )
~~إذا شهد ( في حال
# والكافر ليس منا ولو قبل شهادة غير المسلمين لم يكن
# لقوله منكم فائدة ولأن الكافر غير مأمون ( ولو ) كان الكافر ( من أهل
~~الذمة
# ولو ) شهد الكافر ( على مثله ) لمفهوم ما سبق
# وحديث جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم أجاز شهادة أهل الذمة بعضهم على
~~بعض
# رواه ابن ماجه ضعيف فإنه من رواية مجالد ولو سلم فيحتمل أنه أراد اليمين
~~لأنها تسمى شهادة
# قال الله تعالى @QB@ فشهادة أحدهم أربع شهادات بالله @QE@
# ( إلا رجال أهل الكتاب بالوصية في السفر ممن حضر الموت من مسلم وكافر عند
~~عدم مسلم فتقبل شهادتهم في هذه المسألة فقط ولو لم تكن لهم ذمة ويحلفهم
~~الحاكم وجوبا بعد العصر ) لخبر أبي موسى
# قال ابن قتيبة لأنه وقت تعظمه أهل الأديان ( مع ريب ) أي شك
# ( ما خانوا ولا حرفوا وأنها لوصية الرجل ) الميت ( فإن عثر ) أي اطلع (
~~على أنهما استحقا إثما حلف اثنان من أولياء ) أي ورثة ( الموصي بالله
~~لشهادتنا أحق من شهادتهما ولقد خانا وكتما ويقضي لهم ) أي الورثة الموصي
~~لقوله تعالى @QB@ يا أيها الذين آمنوا شهادة بينكم إذا حضر أحدكم الموت حين
~~الوصية اثنان ذوا عدل منكم أو آخران من غيركم @QE@
# الآيات نزلت في تميم الداري وعدي بن زيد شهدا بوصية أي رجل من بني سهم
~~سمي
# رواه البخاري
# وحديث ابن عباس وقضى به أبو موسى الأشعري وأخبر أنه كان في عهد رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم
# رواه أبو داود ورجاله ثقات
# قال ابن عمر آخر سورة نزلت المائدة رواه الترمذي وقال حسن غريب
# قالت عائشة ما وجدتم فيها من حلال فأحلوه وما وجدتم فيها من حرام ms3586 فحرموه
# رواه أبو عبيد قال ابن المنذر وبهذا قال أكابر الماضين الآية على أنه
~~أراد من غير عشيرتكم لا يصح لأن جماعة منهم ابن مسعود وابن عباس قالوا من
~~غير متلكم ودينكم ولأن الشاهدين من المسلمين لا قسامة عليهما ولا يصح حملها
~~على التحمل لأنه أمر بإطلاقهم ولا يمين في التحمل وحملها على اليمين غير
~~مقبول لقوله تعالى @QB@ ولا نكتم شهادة @QE@ رواه أحمد PageV06P417 3 وقضى
~~ابن مسعود بذلك في زمن عثمان الله
# ولأنه عطف على ذوي العدل من المؤمنين وهما شاهدان ( الخامس الحفظ فلا
~~تقبل شهادة مغفل ولا معروف بكثرة غلط ونسيان ) لأن الثقة لا يحصل بقوله
~~لاحتمال أن تكون شهادته مما غلط فيها وسها ولأنه ربما شهد على غير من
~~استشهد عليه أو بغير ما شهد به أو لغير من أشهده وعلم منه أنها تقبل ممن
~~يقبل منه ذلك لأن أحدا لا يسلم من الغلط مرة والنسيان ( السادس العدالة
~~ظاهرا وباطنا ) لقوله تعالى @QB@ وأشهدوا ذوي عدل منكم @QE@
# وقوله @QB@ إن جاءكم فاسق بنبأ فتبينوا @QE@
# وقرىء بالمثلثة ولأن غير العدل لا يؤمن منه أن يتحامل على غيره فيشهد
~~عليه بغير حق
# وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا لا تجوز شهادة خائن ولا خائنة
~~ولا ذي غمر على أخيه ولا تجوز شهادة القانع لأهل البيت والقانع الذي ينفق
~~عليه أهل البيت رواه أحمد وأبو داود ( وهي ) أي العدالة ( استواء أحواله في
~~دينه واعتدال أقواله وأفعاله ) لأن العدالة ضد الجور والجور الميل فالعدل
~~الاستواء في الأحوال كلها ( ويعتبر لها ) أي العدالة ( شيئان الصلاح في
~~الدين وهو أداء الفرائض بسننها الراتبة فلا تقبل ) الشهادة ( إن داوم على
~~تركها ) أي الرواتب ( لفسقه ) قال القاضي أبو يعلى من داوم على ترك السنن
~~الراتبة أثم وهو قول إسحاق بن راهويه
# وقال المحققون نرد شهادته لذلك لما فيه من التهاون بالسنن المؤكدة
# قال في الفروع ومراده أي القاضي أنه يسلم من ترك الفرض وإلا فلا عد صالحا
~~عرفا فكذا شرعا ( فلا يرتكب كبيرة ولا يدمن ms3587 على صغيرة ) لأن اعتبار اجتناب
~~كل المحارم يؤدي أن لا تقبل شهادة أحد لأنه لا يخلو من ذنب ما لقوله تعالى
~~@QB@ الذين يجتنبون كبائر الإثم والفواحش @QE@ يأثم بسنة ( واجتناب المحرم
~~) لأن من أدى الفرائض PageV06P418 واجتنب المحارم @QB@ إلا اللمم @QE@
~~مدحهم لاجتنابهم ما ذكر
# وإن وجدت منهم الصغيرة
# ولقوله صلى الله عليه وسلم إن تغفر اللهم تغفر جما وأي عبد لك لا ألما
# أي لم يلم
# ونهى الله تعالى عن قبول شهادة القاذف وقيس عليه كل مرتكب كبيرة ولأن من
~~لم يرتكب كبيرة وأدمن على الصغيرة لا يعد مجتنبا للمحارم
# وقال في الاختيارات العدل في كل زمان ومكان وطائفة بحسبها فيكون الشهيد
~~في كل قوم من كان ذا عدل فيهم وإن كان أو كان في غيرهم لكان عدله على وجه
~~آخر ولهذا يمكن الحكم بين الناس وإلا فلو اعتبر في شهود كل طائفة أن لا
~~يشهد عليهم إلا من يكون قائما بأداء الواجبات وترك المحرمات كما كانت
~~الصحابة لبطلت الشهادات كلها أو غالبها ( والكبيرة ما فيه حد في الدنيا أو
~~وعيد في الآخرة ) كأكل الربا وعقوق الوالدين المسلمين وفي معتمد القاضي
~~معنى الكبيرة أن عقابها أعظم والصغيرة أقل ولا يعلمان إلا بالتوقيف ( زاد
~~الشيخ أو غضب أو لعنة أو نفي إيمان والكذب صغيرة ) فلا ترد الشهادة به إذا
~~لم يدمن عليه ( إلا في شهادة زور أو كذب على نبي أو رمي فتن ونحوه ) ككذب
~~على أحد الرعية عند حاكم ظالم ( فكبيرة ) قال أحمد في رواية عبد الله ويعرف
~~الكذاب بخلف المواعيد ( ويجب أن يخلص به ) أي الكذب ( مسلم من قتل ) قال
~~ابن الجوزي لو كان المقصود واجبا ( ويباح ) الكذب ( لإصلاح ) بين متخاصمين
~~( و ) ل ( حرب و ) ل ( زوجة ) لحديث أم كلثوم بنت عقبة بن أبي معيط قالت لم
~~أسمعه تعني النبي صلى الله عليه وسلم يرخص في شيء من الكذب إلا في ثلاث
~~الإصلاح بين الناس وحديث الرجل امرأته وفي الحرب
# رواه أبو داود والترمذي والنسائي وابن ماجة ( قال ابن الجوزي وكل ms3588 مقصود
~~محمود حسن لا يتوصل إليه إلا به ) وقال في الهدى يجوز كذب الإنسان على نفسه
~~وغيره إذا لم يتضمن ضرر ذلك إذا كان يتوصل بالكذب إلى حقه
# قال ونظير هذا الإمام أو الحاكم يوهم الخصم خلاف الحق ليتوصل بذلك إلى
~~استعلام الحق كما أوهم سليمان صلى الله عليه وسلم إحدى المرأتين بشق الولد
~~PageV06P419 نصفين حتى توصل بذلك إلى معرفة أمه
# انتهى قال في الآداب ومهما أمكن المعاريض حرم وهو ظاهر كلام غير واحد
# وصرح به آخرون لعدم الحاجة إذن وظاهر كلام أبي الخطاب يجوز
# وجزم به في رياض الصالحين ( فلا تقبل شهادة فاسق من جهة الأفعال )
~~كالزاني واللائط والقاتل ونحوه ( أو ) من جهة ( الإعتقاد ) وهم أهل البدع (
~~ولو تدين به ) أي اعتقد أنه دين حق فترد شهادته لعموم النصوص ( فلو قلد )
~~في القول ( بخلق القرآن أو نفي الرؤية ) أي رؤية الله تعالى في الآخرة ( أو
~~الرفض أو التجهم ) بتشديد الهاء ( ونحوه ) كالتجسيم وخلق العبد أفعاله (
~~فسق ويكفر مجتهدهم الداعية ) قال المجد الصحيح إن كل بدعة كفرنا فيها
~~الداعية فإنا نفسق المقلد فيها كمن يقول بخلق القرآن أو بأن ألفاظنا به
~~مخلوقة أو أن علم الله سبحانه وتعالى مخلوق أو أن أسماءه مخلوقة أو أنه لا
~~يرى في الآخرة أو يسب الصحابة تدينا أو أن الإيمان مجرد الإعتقاد وما أشبه
~~ذلك فمن كان عالما في شيء من هذه البدع يدعو إليه ويناظر عليه فهو محكوم
~~بكفره
# نص أحمد على ذلك في مواضع
# انتهى واختار الموفق لا يكفر مجتهدهم الداعية في رسالته إلى صاحب التلخيص
~~لقول أحمد للمعتصم يا أمير يا أمير المؤمنين ( ومن أخذ بالرخص فسق ) قال
~~القاضي غير متأول ولا مقلد ( قال الشيخ لا يترتب أحمد فيمن صلى محدثا أو
~~لغير القبلة ) عامدا ( أو ) صلى ( بعد الوقت ) بلا عذر ( أو بلا قراءة أنه
~~كبيرة ومن الكبائر على ما ذكر أصحابنا ) كما نقله ابن كثير في تفسيره عند
~~قوله تعالى @QB@ إن تجتنبوا كبائر ما تنهون عنه @QE@ عن شيخه ابن القيم ms3589 (
~~الشرك ) أي الكفر على اختلاف أنواعه وإنما خص بالذكر في أكثر الأحاديث
~~لكثرته في العرب ( وقتل النفس المحرمة وأكل الربا والسحر والقذف بالزنا
~~واللواط وأكل مال اليتيم بغير حق والتولي يوم الزحف ) أي الفرار عند الجهاد
~~حيث لا يجوز ( والزنا واللواط وشرب الخمر و ) شرب ( كل مسكر وقطع الطريق
~~والسرقة وأكل الأموال بالباطل ودعواه ما ليس له وشهادة الزور والغيبة
~~والنميمة )
# صححه في شرح التحرير وقال قدامة بن مفلح في أصوله وهو ظاهر ما قدمه في
~~فروعه
# قال القرطبي لا خلاف أن الغيبة من الكبائر انتهى
# وقيل إنها من الصغائر اختاره جماعة منهم صاحب الفصول والغنية والمستوعب
~~وفي حديث أبي هريرة PageV06P420 إن من الكبائر استطالة المرء في عرض رجل
~~مسلم بغير حق
# رواه أبو داود وقال عدي بن حاتم الغيبة مرعى اللئام
# ( و ) من الكبائر ( اليمين الغموس وترك الصلاة والقنوط من رحمة الله
~~وإساءة الظن بالله تعالى وأمن مكر الله وقطيعة الرحم والكبر والخيلاء
~~والقيادة والدياثة ونكاح المحلل وهجرة المسلم العدل ) أي ترك كلامه قال ابن
~~القيم سنة واستدل له
# وأما هجرة فوق ثلاثة أيام فيحتمل أنه من الكبائر ويحتمل أنه دونها ( وترك
~~الحج للمستطيع ومنع الزكاة والحكم بغير الحق والرشوة فيه ) أي في الحكم
~~بغير الحق ( والفطر في نهار رمضان بلا عذر والقول على الله بلا علم ) في
~~أسمائه وصفاته وأفعاله وأحكامه وتقديم الخيال المسمى بالعقل والسياسة
~~الظالمة والعوائد الباطلة والآراء الفاسدة والأذواق والكشوفات الشيطانية
~~على ما جاء به رسوله قاله ابن القيم ( وسب الصحابة والإصرار على العصيان )
~~لحديث لا صغيرة مع إصرار ولا كبيرة مع استغفار رواه الترمذي
# ( وترك التنزه من البول ) لحديث أنس مرفوعا تنزهوا من البول فإن عامة
~~عذاب القبر منه
# رواه الدارقطني ( ونشوزها ) أي المرأة ( على زوجها وإلحاقها به ولدا من
~~غيره وإتيانها ) أي المرأة ( في الدبر وكتم العلم عن أهله ) عند الحاجة إلى
~~إظهاره وتعلم علم الدنيا والمباهاة والجاه والعلو على الناس وتصوير ذي
~~الروح وإتيان الكاهن والعراف وتصديقهما والسجود لغير الله والدعاء إلى ms3590 بدعة
~~( أو ضلالة والغلول والنوح ) يعني النياحة ( والتطير ) قال ابن القيم قد صح
~~عن النبي صلى الله عليه وسلم أنه قال الطيرة شرك فيحتمل أن تكون من الكبائر
~~ويحتمل أن تكون دونها انتهى
# وقال في الرعاية تكره الطيرة والتشاؤم ( والأكل والشرب في آنية الذهب
~~والفضة وجور الموصي في وصيته ومنعه ) أي الوارث ( ميراثه وإباق الرقيق وبيع
~~الخمر واستحلال البيت الحرام وكتابة الربا ) أي تحمل الشهادة به وكتابتها (
~~والشهادة ) أي أداؤها ( عليه ) أي الربا ( وكونه ذا وجهين ) بأن يظهر ودا
~~ونحوه ويبطن العداوة ونحوها ( وادعاؤه نسبا غير نسبه ) خصوصا دعوى الشرف من
~~غير أهله وانتسابه به إليه صلى الله عليه وسلم لدخوله أيضا فيمن كذب عليه (
~~وغش الإمام الرعية وإتيان البهيمة وترك الجمعة بغير عذر وسيىء الملكة وغير
~~ذلك ) كلطم الخدود وشق الثياب وحلق المرأة رأسها عند PageV06P421 المصيبة
~~بالموت وغيره وأكل الميتة والدم ولحم الخنزير والمن بالصدقة وغيرها من عمل
~~الخير والاستماع إلى حديث قوم لا يحبون استماعه وتخييب المرأة على زوجها
~~والعبد على سيده وأن يرى عينيه في المنام ما لم يرياه ولعن من يستحق اللعن
~~والحلف بغير الله ونحوها ( فأما من أتى شيئا من الفروع المختلف فيها ) بين
~~الأئمة اختلافا شائعا ذكره في المستوعب والرعاية ( كمن تزوج بلا ولي ) أو
~~بلا شهود ( أو شرب من النبيذ ما لا يسكره أو أخر زكاة أو حجا مع إمكانهما
~~ونحوه ) من مسائل الخلاف ( متأولا له ) أي مستدلا على حله باجتهاده أو
~~مقلدا لمن يرى حله ( لم ترد شهادته ) لأن الصحابة رضي الله عنهم كانوا
~~يختلفون في الفروع وقبلوا شهادة كل مخالف لهم فيها ولأنه اجتهاد سائغ فلا
~~يفسق به المخالف كالمتفق عليه ( وإن اعتقد ) فاعل ذلك ( تحريمه ردت )
~~شهادته قال في الشرح إذا تكرر كالمتفق عليه ( وأدخل القاضي وغيره الفقهاء
~~في أهل الأهواء وأخرجهم ) من الأهواء ( ابن عقيل وغيره وهو المعروف عند
~~العلماء و ) هو ( أولى ) من قول القاضي ( ذكره ابن مفلح في أصوله الشيء
~~الثاني ) من الشيئين المعتبرين للعدالة ( استعمال المروءة ms3591 ) وهي بالهمز
~~بوزن سهولة الإنسانية
# قال الجوهري ولك أن تشدد ( وهو ما يحمله ويزينه وترك ما يدنسه ويشينه
~~عادة ) لأن من فقدهما فقد اتصف بالدناءة والسقاطة فلا تحصل الثقة بكلامه (
~~فلا تقبل شهادة مصافع )
# قال الجوهري الصفع كلمة مولدة فالمصافع إذن من يصفع غيره ويمكن غيره من
~~قفاه فيصفعه ( ومتمسخر ومغن ويكره سماع الغناء ) بكسر الغين والمد ( والنوح
~~بلا آلة لهو ) من عود وطنبور ونحوهما ( ويحرم معها ) أي مع آلة اللهو سماع
~~الغناء
# قال أبو بكر عبد العزيز والغناء والنوح معنى واحد نقله عنه في المغني
~~فليس المراد النوح بمعنى النياحة لأنه يحرم بل كبيرة كما تقدم فاستماعه
~~حرام ( ويباح الحداء ) بالضم والمد ويجوز كسر الحاء ( الذي يساق به الإبل و
~~) يباح ( نشيد العرب ) لفعله بين يديه صلى الله عليه وسلم ( ولا ) تقبل (
~~شهادة شاعر مفرط بالمدح بإعطاء أو ذم بعدمه فالشعر كالكلام حسنه حسن وقبيحه
~~قبيح ) لحديث إن من الشعر لحكما وكان يصنع لحسان منبرا يقوم عليه فيهجو من
~~هجا رسول الله صلى الله عليه وسلم وأنشد كعب بن زهير PageV06P422 قصيدة
~~فقال بانت سعاد فقلبي اليوم متبول
# في المسجد والشعر قد قاله الصحابة والعلماء والحاجة تدعو إليه لمعرفة
~~اللغة العربية والاستشهاد به في التفسير ومعاني السنة ويستدل به على النسب
~~والتاريخ وأيام العرب ويقال الشعر ديوان العرب ( ولا ) تقبل شهادة ( مشبب
~~بمدح خمر ) وبالتشبيب بمدح الخمر أو المرأة المغنية المحرمة لتحريمه ( لا
~~إن شبب بامرأته أو أمته ) المباحة له ( ولا ) شهادة ( رقاص ) أي كثير الرقص
~~( ولا ) شهادة ( مشعوذ ) وهي خفة في اليدين كالسحر ( ومن يلعب بنرد أو
~~شطرنج لتحريمهما وإن عريا عن القمار ) أي العوض ( غير مقلد في الشطرنج )
~~كمن يرى حله فإن قلده لم ترد شهادته ( ك ) ما ترد شهادة لاعب بشطرنج ( مع
~~عوض أو ترك واجب أو فعل محرم إجماعا ولا ) شهادة ( من يلعب بحمام طيارة أو
~~يسترعيها من المزارع أو ليصيد بها حمام غيره أو يراهن بها وتباح ) أي
~~الحمام ( للأنس بصوتها ولاستفراخها وحمل كتب من ms3592 غير أذى الناس )
# قال مهنا سألت أبا عبد الله عن بروج الحمام التي تكون بالشام فكرهها وقال
~~ما تأكل زروع الناس فقلت له وإنما كرهتها بحال أنها تأكل الزروع فقال
~~أكرهها أيضا لأنه قد أمر بقتل الحمام فقلت له تقتل قال تذبح ( ولا ) شهادة
~~اللاعب ( بكل ما فيه دناءة حتى في أرجوحة وأحجار ثقيلة و ) لا تقبل شهادة (
~~من يكشف من بدنه ما العادة تغطيته ) ككشف رأسه أو بطنه أو ظهره أو صدره في
~~موضع لم تجر العادة بكشفه فيه لما فيه من الدناءة ( ونومه بين جالسين
~~وخروجه عن مستوى الجلوس بلا عذر وطفيلي ومن يدخل الحمام بلا مئزر أو يتغذى
~~في السوق بحضرة الناس زاد في الفتية أو على الطريق ولا يضر أكل اليسير
~~كالكسرة ونحوها ) كالتفاحة ( أو يمد رجليه في مجمع الناس أو يتحدث بما
~~يصنعه من أهله وأمته وغيرهما ) لما فيه من الدناءة وقلة المبالاة وعن أبي
~~سعيد أن النبي صلى الله عليه وسلم قال إن من شر الناس منزلة يوم القيامة
~~الرجل يفضي إلى المرأة ثم يفشي سرها
# ( أو يخاطب أهله أو أمته أو غيرهما بفاحش بحضرة الناس وحاكي المضحكات
~~ومتزي بزي يسخر منه ونحوه ) من كل ما فيه سخفة ودناءة لأن من رضيه لنفسه
~~واستخفه فليس له مروءة ولا تحصل الثقة بقوله ومن فعل شيئا من هذا مختفيا به
~~لم يمنع من قبول شهادته لأن مروءته لا تسقط به وكذلك إن فعله مرة أو شيئا
~~قليلا لم ترد شهادته لأن صغير المعاصي لا يمنع الشهادة إذا قل فهذا أولى
~~ولأن المروءة لا تختل بقليل هذا ما لم PageV06P423 يكن عادة ( قال الشيخ
~~وتحرم محاكاة الناس ويعزر هو ومن يأمره انتهى ) وقد عده بعض العلماء من
~~الغيبة ( ولا بأس بالثقاف واللعب بالحراب ونحوها ) لأن الحبشة لعبت بين يدي
~~النبي صلى الله عليه وسلم وقامت عائشة تنظر لهم وتتستر به حتى ملت ( وتقبل
~~شهادة من صناعته دنيئة عرفا كحجام وحائك وحارس ونخال وهو الذي يتخذ غربالا
~~أو نحوه ms3593 يغربل به في مجاري الماء وما في الطرقات من حصى وتراب ليجد في ذلك
~~شيئا من الفلوس أو الدراهم وغيرها وهو المقلش ومحرش بين البهائم ) وفي
~~المبدع لا تقبل ( و ) تقبل شهادة ( صباغ ونفاط وهو اللعاب بالنفظ وزبال
~~وكناس العذرة فإن صلى بالنجاسة ولم يتنظف لم تقبل شهادته ) لفقد عدالته (
~~وكباش وهو الذي يلعب بالكبش ويناطح به ودباغ وقراد وهو الذي يلعب بالقرد
~~ويطوف به في الأسواق ونحوها متكسبا بذلك وحداد ودباب إذا حسنت طريقتهم في
~~دينهم ويكره كسب من صفته دنيئة ) إذا أمكنه غيرها ( وتقدم أول باب الصيد
~~وأما سائر الصناعات التي لا دناءة فيها فلا ترد الشهادة بها ) لعدم المانع
~~من قبولها ( إلا من كان يحلف منهم كاذبا أو يعد ويخلف وغلب هذا عليه أو كان
~~يؤخر الصلاة عن أوقاتها أو يتنزه عن النجاسات أو كانت صناعة محرمة كصناعة
~~المزامير من خشب أو قصب والطنابير أو يكثر في صناعته الربا كالصائغ
~~والصيرفي ولم يتوق ذلك ردت شهادته وكذا ) ترد شهادة ( من داوم على استماع
~~المحرمات من ضرب النايات والمزامير والعود والطنبور والرباب ونحو ذلك ) من
~~آلات اللهو ( والصفاقين من نحاس ) أو صيني ونحوه ( يضرب بإحداهما على
~~الأخرى فتحرم آلات اللهو اتخاذا واستعمالا وصناعة ولعب فيه قمار وتكرر منه
~~) ذلك اللعب أي لعب كان وهو من الميسر الذي أمر الله تعالى باجتنابه وما
~~خلا من القمار وهو العوض من الجانبين أو من أحدهما فمنه ما هو محرم كالنرد
~~والشطرنج إلا أن النرد آكد لورود النص فيه ومنه ما هو مباح كالثقاف وتقدم
~~وسائر اللعب إذا لم يكن فيه ضرر ولا شغل عن واجب فالأصل إباحته ذكره في
~~الشرح وشرح المنتهى
# ( أو سأل من غير أن تحل له المسألة فأكثر ) من السؤال ردت شهادته لأنه
~~فعل محرما وأكل سحتا وأتى دناءة فإن كان ممن تباح له المسألة لم ترد شهادته
~~إلا أن يكون أكثر عمره سائلا فينبغي أن ترد شهادته لأن ذلك دناءة وسقوط
~~مروءة ذكره في الشرح ( أو بنى ms3594 حماما للنساء ) فترد شهادته بذلك كله ونحوه
~~مما هو محرم أو فيه دناءة وأما PageV06P424 ما اتخذه أرباب الدنيا من
~~العادات والنزاهة التي لم يقبحها السلف ولا اجتنبها أصحاب رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم مثل تقذرهم من حمل الحوائج والأقوات للعيال ولبس الصوف
~~وركوب الحمار وحمل الماء على الظهر والرزمة إلى السوق فلا يعتبر شيء من ذلك
~~في المروءة الشرعية فقد كان أصحاب رسول الله صلى الله عليه وسلم هذا يحمل
~~الماء لأهله وهذا يحمل الرزمة للسوق وقد ركب النبي صلى الله عليه وسلم
~~الحمار ولبس الصوف واحتذى المخصوف مع كونه قد أوتي مكارم الأخلاق فلا
~~ازدراء في ذلك ولا إسقاط مروءة قاله في المستوعب
#
# | فصل ( ومتى زالت الموانع منهم
# فبلغ الصبي وعقل المجنون
# وأسلم الكافر وتاب الفاسق قبلت شهادتهم بمجرد ذلك ) لأن ردها إنما كان
~~لمانع وقد زال ( ولا يعتبر في التائب إصلاح العمل ) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم التائب من الذنب كمن لا ذنب له ولأن شهادة الكافر تقبل بمجرد الإسلام
~~فلأن تقبل شهادة الفاسق بمجرد التوبة بطريق الأولى
# ولقول عمر لأبي بكر تب أقبل شهادتك ولحصول النفرة بها ( وتوبة غير قاذف
~~ندم ) بقلبه على ما سبق من ذنبه ( وإقلاع ) عن الذنب الذي تاب منه ( وعزم
~~أن لا يعود ) إلى ذلك الذنب الله تعالى لأجل نفع الدنيا أو أذى الناس
~~اختيارا لا بإكراه وإلجاء وعلم من كلامه أنه لا يشترط مع ذلك لفظ إني تائب
~~أو أستغفر الله ونحوه وقيل بلى
# ( وإن كان فسقه بترك واجب فلا بد من فعله ) أي الواجب الذي تركه ( ويسارع
~~) بفعل ذلك الواجب بل تجب التوبة فورا من كل معصية ( ويعتبر ) لصحة توبة من
~~نحو غصب ( رد مظلمة إلى ربها ) إن كان حيا ( أو إلى ورثته إن كان ميتا أو )
~~أن ( يجعله منها ) أي المظلمة ( وفي حل ) بأن يطلب منه أن يبرئه ( ويستمهله
~~معسرا ) أي يستمهل التائب رب المظلمة إن عجز عن ردها أو بدلها لعسرته وتوبة
~~المبتدع الاعتراف ببدعته والرجوع عنها واعتقاد ms3595 ضد ما كان يعتقده من مخالفة
~~أهل السنة ( وتوبة قاذف بزنا ) أو لواط ( أن يكذب نفسه ) ولو كان صادقا
~~فيقول كذبت فيما قلت ( لكذبه حكما ) أي في حكم الله تعالى بقوله
~~PageV06P425 @QB@ فإذ لم يأتوا بالشهداء فأولئك عند الله هم الكاذبون @QE@
~~فتكذيب الصادق نفسه يرجع إلى أنه كاذب في حكم الله تعالى وإن كان في نفس
~~الأمر صادقا
# وروى الزهري عن سعيد بن المسيب عن عمر مرفوعا في قوله تعالى @QB@ إلا
~~الذين تابوا من بعد ذلك وأصلحوا فإن الله غفور رحيم @QE@ قال توبته إكذاب
~~نفسه ( وتصح توبته ) أي القاذف ( قبل الحد ) لعموم ما سبق و ( لصحتها من
~~قذف وغيبة ونحوهما ) كسب ( قبل إعلامه و ) قبل ( التحلل منه ) أي من
~~المقذوف ونحوه ( والقاذف بالشتم ترد شهادته وروايته وفتياه وحتى يتوب
~~والشاهد بالزنا إذا لم تكمل البينة تقبل روايته لا شهادته ) لأن عمر لم
~~يقبل شهادة أبي بكرة وقال له تب أقبل شهادتك قال في الشرح ولا نعلم خلافا
~~في قبول رواية أبي بكرة مع رد شهادته ( وتقدم بعضه في القذف ) وتقدم في
~~محرمات النكاح توبة الزانية أن تراود فتمتنع إلا أن يحمل على ما إذا أرادت
~~النكاح خاصة ( وتقبل شهادة العبد حتى في موجب حد وقود كالحر وتقبل شهادة
~~الأمة فيما تقبل فيه شهادة الحرة ) لعموم إبان الشهادة وهو داخل فيها فإنه
~~من رجالنا وهو عدل تقبل روايته وفتياه وأخباره الدينية ورواه الخلال بإسناد
~~جيد عن أنس ورواه عن علي ولحديث عتبة بن الحارث قال تزوجت أم يحيى بنت أبي
~~إهاب فجاءت أمة سوداء فقالت قد أرضعتكما فذكرت ذلك لرسول الله صلى الله
~~عليه وسلم فقال كيف وقد زعمت ذلك متفق عليه ( ومتى تعينت ) الشهادة ( عليه
~~) أي القن ( حرم على سيده منعه منها ) أي من قيامه بالشهادة كسائر الواجبات
~~فلو عتق بمجلس الحكم فشهد حرم رده قال في الانتصار والمفردات فلو رده مع
~~ثبوت عدالته فسق والمكاتب والمدبر وأم الولد والمعتق بعضه كالقن ( وتجوز
~~شهادته الأصم في المرئيات ) لأنه فيها كغيره ( و ms3596 ) تجوز شهادة الأصم ( بما
~~سمعه قبل صممه ) لأنه في ذلك كمن ليس به صمم ( وتجوز شهادة الأعمى في
~~المسموعات إذا تيقن الصوت ) أي صوت المشهود عليه
# روي عن علي وابن عباس أنهما أجازا شهادة الأعمى ولا يعرف لهما مخالف في
~~الصحابة لحصول العلم له بذلك كاستمتاعه بزوجته ( و ) تجوز شهادة الأعمى (
~~بما رآه قبل عماه إذا عرف الفاعل PageV06P426 باسمه ونسبه ) لأن العمى فقد
~~حاسة لا يخل بالتكليف فلا يمنع قبول الشهادة كالصمم ( فإن لم يعرفه ) أي لم
~~يعرف الأعمى ( إلا بعينه قبلت ) شهادته ( إذا وصفه ) الأعمى ( للحاكم بما
~~يتميز به ) لأن المقصود تمييز المشهود عليه من غيره وقد حصل فوجب قبوله
~~لذلك ( قال الشيخ وكذا إن تعذرت رؤية العين المشهود لها أو عليها أو بها
~~لغيبة أو موت أو عمى ) واقتصر عليه في الفروع وغيره وجزم به في المنتهي لكن
~~تقدم في كتاب القاضي إلى القاضي ما يعارضه فليراجع ( وإن شهد عند الحاكم ثم
~~عمي أو خرس أو صم أو جن أو مات لم يمنع الحاكم بشهادته ) إن كان عدلا لأن
~~ذلك معنى طرأ بعد أداء الشهادة لا يقتضي تهمة في حال الشهادة فلا يمنع
~~قبولها بخلاف الفسق فإنه يورث تهمة حال الشهادة ( وتقبل شهادة ولد الزنا في
~~الزنا وغيره ) لعموم الأدلة ولأنه قول مقبول الرواية والشهادة في غير الزنا
~~فتقبل فيه كغيره ولأن الفاعل للقبيح غيره ( وتقبل شهادة الإنسان على فعل
~~نفسه كالمرضعة على إرضاعها وإن كان الإرضاع بأجرة ) لحديث عقبة السابق ( و
~~) كشهادة ( القاسم على قسمته بعد فراغه ) من القسمة ( ولو ) كان يقسم (
~~بعوض والحاكم على حكمه بعد العزل ) قياسا على المرضعة وقيد في المستوعب
~~والمغني والقاضي وأصحابه في القاسم إذا كان بغير عوض ( و ) تقبل ( شهادة
~~القروي على البدوي وعكسه ) أي شهادة البدوي علي القروي لأن من قبلت شهادته
~~على أهل البدو قبلت على أهل القرى وحديث أبي داود وابن ماجه عن أبي هريرة
~~مرفوعا لا تجوز شهادة بدوي على صاحب قرية فمحمول على ما إذا جهلت ms3597 عدالته
~~الباطنة وخصه بهذا لأن الغالب أن لا يكون من يسأل الحا عنه
#
# | باب موانع الشهادة
# الموانع جمع مانع من ممنع الشيء إذا حال بينه وبين مقصوده فهذه الموانع
~~تحول بين PageV06P427 الشهادة ومقصودها فإن المقصود منها قبولها والحكم بها
~~( وهي ستة ) أشياء ( أحدها قرابة الولادة فلا تقبل شهادة عمودي النسب بعضهم
~~لبعض من والد وإن علا ولو من جهة الأم ) كأبي الأم وابنه وجده ( و ) من (
~~ولد وإن سفل من ولد البنين والبنات ) لأن كلا من الوالدين والأولاد متهم في
~~حق صاحبه لأنه يميل إليه بطبعه بدليل قوله صلى الله عليه وسلم فاطمة بضعة
~~مني يريبني ما أرابها وسواء اتفق دينهم أو اختلف وسواء جر بها نفعا للمشهود
~~له أو لا كقذف وعقد نكاح ( إلا من زنا أو رضاع ) فتقبل شهادة الولد لأبيه
~~من زنا ورضاع وعكسه لعدم وجوب الإنفاق والصلة وعتق أحدهما على صاحبه (
~~وتقبل شهادة بعضهم على بعض ) لقوله تعالى @QB@ كونوا قوامين بالقسط شهداء
~~لله ولو على أنفسكم أو الوالدين والأقربين @QE@ ولأن شهادته عليه لا تهمة
~~فيها وهي أبلغ في الصدق كشهادته على نفسه ( و ) تقبل شهادة العدل ( لباقي
~~أقاربه ) الذين ليسوا من عمودي نسبه ( ك ) شهادته ( لأخيه وعمه وابن عمه
~~وخاله ونحوهم ) كابن أخيه وابن أخته ( و ) شهادة ( الصديق لصديقه و ) شهادة
~~( المولى لعتيقه وعكسه ) كشهادة العتيق لمولاه ( ولو أعتق عبدين فادعى رجل
~~أن المعتق غصبهما منه فشهد العتيقان بصدق المدعي لم تقبل شهادتهما لردهما
~~إلى الرق وكذا لو شهدا بعد عتقهما أن معتقهما كان غير بالغ حال العتيق أو )
~~شهدا ( بجرح شاهدي حريتهما وكذا لو عتقا بتدبير أو وصية فشهدا بدين يستوعب
~~التركة أو وصية مؤثرة في الرق ) كما لو شهدا بوصية تستوعب التركة لم تقبل
~~شهادتهما لإقرارهما بعد الحرية برقهما لغير سيدهما
# المانع ( الثاني الزوجية فلا تقبل شهادة أحد الزوجين لصاحبه ) لأنه ينتفع
~~بشهادته لتبسط كل واحد في مال الآخر واتساعه بسعته وإضافة مال كل واحد إلى
~~الآخر لقوله تعالى @QB@ وقرن في بيوتكن @QE@ @QB@ لا تدخلوا ms3598 بيوت النبي
~~@QE@ لأن يسار الرجل يزيد في نفقة امرأته ويسارها يزيد في قيمة البضع
~~المملوك لزوجها ولأن كل واحد منهما يرث الآخر من غير حجب فأوجب التهمة في
~~شهادته ( ولو ) كانت شهادة أحدهما لصاحبه ( بعد الفراق ) بطلاق أو خلع أو
~~فسخ لنحو عنه ( إن كانت ) الشهادة ( ردت قبله ) أي قبل الفراق للتهمة (
~~وإلا ) أي وإن لم تكن ردت قبله وإنما PageV06P428 شهدا ابتداء بعد الفراق (
~~قبلت ) الشهادة لانتفاء التهمة وقال في النتقيح ولو في الماضي وتبعه في
~~المنتهى ولم يفرق بين أن تكون الشهادة ردت قبل أو لا قال المصنف في حاشيته
~~وهو غريب مناقض لكلامه انتهى
# لكن كلامه في المبدع موافق للتنقيح قال وظاهره ولو بعد الفراق انتهى
# ويؤيدهما ما ذكره المصنف وغيره لا تقبل شهادته لموكله فيما هو موكل فيه
~~ولو بعد العزل من الوكالة ( وتقبل ) شهادة أحد الزوجين ( عليه ) أي على
~~صاحبه كما تقدم في دعوى النسب ( في غير الزنا ) فلا تقبل شهادته عليها
~~بالزنا لأنه يقر على نفسه بعداوته لها لإفسادها فراشه ( ولا ) تقبل ( شهادة
~~السيد لعبده ) لأن مال العبد لسيده فشهادته له شهادة لنفسه قال في الشرح لا
~~تقبل شهادته لسيده بنكاح ولا لأمته بطلاق ( ولا العبد لسيده ) لأنه ينبسط
~~في ماله وتجب فيه نفقته فهو كالأب ابنه زاد في الرعاية الكبرى بمال ( قال
~~ابن نصر الله لو شهد عند الحاكم من لا تقبل شهادة الحاكم له عند الأجنبي
~~كشهادة ولد الحاكم أو ) شهادة ( والده ) أي الحاكم ( أو ) شهادة ( زوجته
~~فيما تقبل فيه شهادة النساء يتوجه عدم قبولها ) أي تلك الشهادة لعل وجهه
~~عدم تحريه في عدالتهم لكن تقدم في القضاء يحكم بشهادتهم كما جزم به المصنف
~~وصاحب المنتهى وغيرهما هناك ( وقال ) ابن نصر الله ( لو شهد على الحاكم
~~بحكمه من شهد عنده بالمحكوم فيه الأظهر لا تقبل وقال تزكية الشاهد رفيقه في
~~الشهادة لا تقبل انتهى )
# أما في الثانية فلأنه يشهد على الحاكم أنه قبل شهادته وحكم بما ثبت عنده
~~شهادته فيكون قد شهد لنفسه ms3599 بأن الحاكم قبله وأما في الأخيرة فلإفضائه إلى
~~انحصار الشهادة في أحدهما ( ولو شهد اثنان على أبيهما يقذف ضرة أمهما وهي )
~~أي أمهما ( تحته أو ) شهدا على زوج أمهما ب ( طلاقها ) أي طلاق ضرة أمهما (
~~قبلت ) شهادتهما لأنها شهادة على الأب كما لو لم تكن أمهما تحته ولأن حق
~~أمهما لا يزاد بذلك وتوفير الميراث لا يمنع قبول الشهادة بدليل شهادة
~~الوارث لموروثه ( قال في الترغيب ومن موانعها ) أي الشهادة ( العصبية )
~~وجزم به في المنتهى ( فلا شهادة ) مقبولة ( لمن عرف بها وبالإفراط في
~~الحمية لتعصب قبيلة على قبيلة وإن لم تبلغ ) العصبية ( رتبة العداوة ومن
~~حلف مع شهادته لم ترد ) شهادته ( الثالث ) من موانع الشهادة ( أن يجر )
~~الشاهد ( إلى نفسه نفعا ) بشهادة ( كشهادة السيد لمكاتبه و ) شهادة (
~~المكاتب لسيده ) لأن المكاتب رقيق لحديث المكاتب عبد ما بقي عليه درهم ( و
~~) PageV06P429 كشهادة ( الوارث بجرح موروثه قبل اندماله فلا تقبل ) لأنه
~~ربما يسري الجرح إلى النفس فتجب الدية للشاهد بشهادته فيصير كأنه شهد لنفسه
~~( وتقبل ) شهادة الوارث ( له ) أي لموروثه ( بدينه في مرضه ) لأن هذا الدين
~~يجوز أن ينتقل إلى الشاهد ويجوز أن لا ينتقل إليه والمانع من قبول الشهادة
~~ما يحصل به نفع حال أداء الشهادة ( فلو حكم بهذه الشهادة ) ثم مات المشهود
~~له فورثه الشاهد ( لم يتغير الحكم بعد موته ) لوقوعه صحيحا ولم يطرأ عليه
~~ما يفسده ( ولا تقبل شهادة الوصي للميت ولو بعد عزله ) من الوكالة ( وفراغ
~~الإجارة وانفصال الشريك ) من شريكه المشهود له لاتهامهم والوصي يثبت له
~~فيما يشهد به حق التصرف ( ولا ) شهادة ( أحد الشفيعين بعفو الآخر عن شفعته
~~) لأنه متهم ( أو ) أي ولا تقبل شهادة الشفيع ( ببيع الشقص الذي تجب فيه
~~الشفعة ) للتهمة
# ( وإن أسقط ) الشفيع ( شفعته قبل الحكم بشهادته ) بعفو شريكه أو ببيع
~~الشقص ( قبلت ) شهادته لانتفاء التهمة و ( لا ) تقبل شهادته إن عفا عن
~~شفعته ( بعد الرد ) لشهادته لأنه متهم لكونه إنما عفى لتقبل شهادته ( ولا )
~~تقبل شهادة ( غريم لمفلس بمال بعد الحجر ) على ms3600 المدين للمفلس ( أو ) أي ولا
~~تقبل شهادة الغريم ( لميت له عليه دين بمال ) لأن ذلك المال يعود إلى
~~الغريم فكأنه شهد لنفسه ( ولا ) تقبل شهادة ( مضارب بمال المضاربة ولا حاكم
~~ولا وصي لمن في حجره ) لأنه متهم ( وتقبل ) شهادة الوارث ومن بعده ممن تقدم
~~ذكرهم ( عليه ) أي على من تقدم أنها لا تقبل له لانتفاء التهمة ( ولا تقبل
~~) شهادة ( لمن له كلام واستحقاق في شيء وإن قل ) للجهة الموقوف عليها (
~~كرباط ومدرسة ) قال الشيخ تقي الدين في قوم في ديوان أجروا أشياء لا تقبل
~~شهادة أحد منهم على مستأجره لأنهم وكلاء أو ولاة قال ولا شهادة الأموال
~~السلطانية على الخصوم
# ( الرابع أن يدفع عن نفسه ) بشهادته ( ضررا كشهادة العاقلة بجرح شهود
~~الخطأ ) لما فيه من التهمة بدفع الدية عن أنفسهم فإن كان الجارح فقيرا أو
~~بعيدا فاحتمالان أحدهما تقبل لأنه لا يحمل شيئا من الدية والثاني لا لجواز
~~أن يوسر أو يموت من هو أقرب منه قبل الحول فيحملها ( و ) كشهادة ( الغرماء
~~بجرح شهود الدين على المفلس ) لما فيه من توفير المال عليهم ( و ) كشهادة (
~~السيد بجرح من شهد على مكاتبه أو عبده بدين ) لأنه متهم فيها لما يحصل بها
~~من دفع الضرر عن نفسه فكأنه شهد لنفسه قال الزهري مضت السنة في الإسلامم لا
~~تجوز شهادة خصم ولا ظنين والظنين المتهم ( و ) كشهادة ( الوصي بجرح الشاهد
~~على الأيتام والشريك بجرح الشاهد على شريكه كشهادة من لا تقبل شهادته
~~لإنسان PageV06P430 إذا شهد بجرح الشاهد عليه ) كعمودي النسب والزوج
~~والوكيل لأنهم متهمون في دفع الضرر عنهم ( ولا تقبل شهادة الضامن للمضمون
~~عنه بقضاء الحق والإبراء منه ) أي من الحق لأنها شهادة لنفسه ببراءته ( ولا
~~شهادة بعض غرماء المفلس على بعض بإسقاط دينه أو استيفائه ) لأن قسطه يتوفر
~~عليهم ( ولا ) تقبل شهادة ( من أوصى له بمال ) موصى له ( على آخر بما يبطل
~~وصيته إذا كانت وصيته يحصل بها مزاحمة إما لضيق الثالث عنها أو لكون
~~الوصيتين بمعين ) لما روى سعيد بإسناده عن ms3601 طلحة بن عبد الله بن عوف مرسلا
~~قال قضى رسول الله صلى الله عليه وسلم أن اليمين على المدعى عليه
# ولا تجوز شهادة خصم ولا ظنين ( وتقبل فتيا من يدفع عن نفسه ضررا بها ) أي
~~بفتياه كما تقبل على عدوه ولولده ووالداه وتقدم ( الخامس ) من الموانع (
~~العداوة الدنيوية ) لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا قال لا تجوز
~~شهادة خائن ولا خائنة ولا زانية ولا ذي غمر على أخيه رواه أبو داود والغمر
~~الحقد ولأن العداوة تورث تهمة شديدة فمنعت بالشهادة كالقرابة القريبة (
~~كشهادة المقذوف على قاذفه والزوج على امرأته بالزنا ) لأنه معترف لعداوته
~~بها لفساد فراشه ( ولا ) شهادة ( المقتول وليه على القاتل و ) لا شهادة (
~~المجروح على الجارح و ) لا شهادة ( المقطوع عليه الطريق على قاطعه ) لما
~~تقدم ( فلو شهدوا أن هؤلاء قطعوا الطريق علينا أو على القافلة لم تقبل )
~~شهادتهم ( وإن شهدوا أن هؤلاء قطعوا الطريق بل هؤلاء قبلت ) شهادتهم ( وليس
~~للحاكم أن يسألهم هل قطعوا الطريق عليكم معهم ) أو لم يقطعوها عليكم معهم
~~لأنه لا يبحث عما شهدا به الشهود ( وإن شهدوا أنهم عرضوا لنا وقطعوا الطريق
~~على غيرنا قبلت ) شهادتهم قدمه في الفصول قال وعندي لا تقبل ( ويعتبر في
~~عدم قبول الشهادة ) للعداوة ( كون العداوة لغير الله ) تعالى ( سواء ) كانت
~~العداوة ( موروثة أو مكتسبة ) وفي الحديث ثلاثة لا ينجو منهن أحد الحسد
~~والظن والطيرة وسأحدثكم بالمخرج من ذلك إذا حدثت فلا تبغ وإذا ظننت فلا
~~تحقق وإذا تطيرت فامض
# ( فأما العداوة في الدين كالمسلم يشهد على الكافر والمحق من أهل السنة
~~يشهد على المبتدع فلا ترد شهادته لأن الدين يمنعه من ارتكاب محظور في دينه
~~وتقبل شهادة العدو لعدوه ) لعدم التهمة ( وتقبل ) شهادة العدو ( عليه ) أي
~~على عدوه ( في عقد نكاح ) بأن يكون الشاهد عدوا للزوجين أو أحدهما
~~PageV06P431 أو للولي وتقدم في النكاح ( ومن شهد بحق مشترك بين من ترد
~~شهادته له وبين من لا ترد ) شهادته له ( لم تقبل ) الشهادة ( لأنها لا
~~تتبعض ms3602 في نفسها ومن سره مساءة أحد أو غمه فرحا وطلب له الشر ونحوه فهو عدوه
~~) لا تقبل شهادته عليه للتهمة ( السادس من شهد عند حاكم فردت شهادته بتهمة
~~لرحم أو زوجية أو عداوة أو طلب نفع أو دفع ضرر ثم زال المانع فادعاها لم
~~تقبل كما لو ردت لفسق ثم أعادها بعد التوبة ) للتهمة في أدائها لكونه يعير
~~بردها فربما قصد بأدائها أن يقبل لإزالة العار الذي لحقه بردها ولأنها ردت
~~باجتهاد فقبولها نقض لذلك الاجتهاد
# تنبيه يتصور زوال الرحم في نحو ما لو شهد ابن لأبيه الغائب بحق ثم حضر
~~ولاعن على نفيه بشرطه فإنه ينتفى عنه باللعان فإذا أعاد شهادة بعد لم تقبل
~~لما تقدم
# ( ولو لم يشهد بها الفاسق عند الحاكم حتى صار عدلا قبلت ) شهادته
# قال في المبدع بغير خلاف نعلمه لأن التهمة كانت من أجل العار الذي يلحقه
~~في الرد وهو منتف هنا ( وإن ردت ) الشهادة ( لكفر أو صغر أو جنون أو خرس ثم
~~أعادها بعد زوال المانع قبلت ) شهادته لأن التهمة هنا منتفية لأن رد
~~الشهادة في تلك الحالات لا غضاضة فيه ولأن الصبيان في زمنه صلى الله عليه
~~وسلم كانوا يروون بعد ما كبروا كابن الزبير والشهادة في معنى الرواية
# ( وإن شهد ) الشاهد ( عنده ) أي الحاكم ( ثم حدث مانع ) من عمى أو خرس أو
~~صمم أو جنون أو موت من قبول شهادته ( لم يمنع الحكم ) لأنه معنى لا يقتضي
~~تهمة في حال الشهادة فلم يمنع قبولها ( إلا كفر أو فسق أو تهمة ) فيمنع
~~الحكم بشهادته لاحتمال وجود ذلك عند الشهادة وانيفاء ذلك حال الشهادة شرط
~~لصحة الحكم فوجب أن يمنعه
# ( فأما عداوة ابتدأها مشهود عليه كقذفه البينة لما شهدت عليه لم ترد
~~شهادتها بذلك وكذا مقاولته ) أي المشهود عليه للبينة ( وقت غضب ومحاكمة
~~بدون عداوة ظاهرة سابقة ) فإنها لا تمنع الحكم وإلا لتمكن كل مشهود عليه من
~~إبطال الشهادة عليه بابتداء عداوة الشاهد فوجب أن لا تمنع لذلك
# قال في الترغيب ما لم ms3603 يصل إلى حد العداوة أو الفسق وحدوث مانع في شاهد
~~أصلي كحدوثه فيمن أقام الشهادة ( وإن حدث مانع بعد الحكم لم يستوف حد ولو
~~قذفا ) لأن الحدود تدرأ بالشبهات ( ولا قود ) لأنه إتلاف لا يمكن تلافيه (
~~بل ) يستوفى ( مال ) حكم به لنفوذ الحكم ظاهرا ( وإن شهد ) السيد ( لمكاتبه
~~أو ) شهد الوارث ( لموروثه بجرح قبل برئه فردت ) الشهادة ( ثم أعادها ) ما
~~( بعد PageV06P432 العتق والبرء لم تقبل ) الشهادة لأنها ردت للتهمة أشبهت
~~المردودة لفسق ولأن ردها كان باجتهاد فلا ينقض باجتهاد آخر أو ردت شهادته
~~لدفع ضرر أو جلب نفع أو عداوة ثم زال المانع وأعادها
#
# | باب ذكر أقسام المشهود به وذكر عدد شهوده
# أي شهود كل قسم منه لأن عدد الشهود يختلف باختلاف أقسام المشهود به كما
~~ستراه
# وأقسام مشهود به سبعة أحدها الزنا واللواط ف ( لا يقبل في الزنا واللواط
~~أقل من أربعة رجال ) عدول يشهدون به لقوله تعالى @QB@ لولا جاؤوا عليه
~~بأربعة شهداء @QE@ الآية فجعلهم كاذبين إن لم يأتوا بالأربعة فوجب أن لا
~~تقبل الثلاثة وقال صلى الله عليه وسلم لهلال بن أمية أربعة شهداء وإلا حد
~~في ظهرك واللواط من الزنا ( وكذا الإقرار به ) أي بالزنا أو اللواط فلا بد
~~فيه من أربعة ( يشهدون أنه أقر أربعا ) لأنه إثبات للزنا فاعتبر فيه أربعة
~~كشهود الفعل ( فإن كان المقر بهما ) أي الزنا واللواط ( أعجميا قبل فيه
~~ترجمانان ) قدمه في الرعاية وتقدم في طريق الحكم وصفته أن الترجمة كالشهادة
~~فلا بد هنا من أربعة ( ومن عزر بوطء فرج من بهيمة وأمة مشتركة ) بين
~~الواطىء وغيره ( ونحوها ) كأمة لولده كلها أو بعضها ( ثبت ) موجب تعزيره (
~~برجلين ) كظلم الناس فإن كان الوطء مباحا كوطء زوجته أو أمته إذا احتيج إلى
~~إثباته
# قال ابن نصر الله فالظاهر أن حكمه كذلك وهو أن يثبت برجلين لأنه لا يوجب
~~حدا وليس مما يختص به النساء غالبا حتى يكتفي فيه بامرأة ولم أجد هذه
~~المسألة في كلام الأصحاب ( و ) القسم الثاني دعوى الفقر و ( لا يقبل ms3604 قول من
~~عرف بالغنى أنه فقير ) ليأخذ من نحو زكاة ( إلا بثلاثة ) رجال
# لحديث مسلم حتى يشهد ثلاثة من ذوي الحجى من قومه لقد أصابت فلانا فاقة (
~~وتقدم ) في باب أهل الزكاة
# القسم الثالث بقية الحدود ف ( لا تثبت بقية الحدود ) PageV06P433 كحد
~~القذف والشرب وقطع الطريق ( بأقل من رجلين ) لقول الزهري مضت السنة على عهد
~~النبي صلى الله عليه وسلم أن لا تقبل شهادة النساء في الحدود ( وكذا القود
~~) فيثبت برجلين لأنه أحد نوعي القصاص فيقبل فيه اثنان كقطع الطريق بخلاف
~~الزنا ( ويثبت القود بإقراره مرة ) لأن القتل فيه حق آدمي أشبه المال وكذا
~~القذف والشرب بخلاف الزنا والسرقة وقطع الطريق وتقدم والقسم الرابع ما أشار
~~إليه بقوله ( ولا يقبل فيما ليس بعقوبة ولا مال ويطلع الرجال غالبا كنكاح
~~وطلاق ورجعة ونسب وولاء وإيصاء ) في غير مال ( وتوكيل في غير مال وتعديل
~~شهود وجرحتهم أقل من رجلين ) لقوله تعالى @QB@ وأشهدوا ذوي عدل منكم @QE@
~~قاله في الرجعة والباقي قياسا ولأنه ليس بمال ولا يقصد به المال أشبه
~~العقوبات
# وذكر القسم الخامس بقوله ( ويقبل في موضحة ونحوها ) كهاشمة ومنقلة وداء
~~بعين ( وداء دابة طبيب واحد وبيطار واحد مع عدم غيره ) لأنه مما يعسر إشهاد
~~اثنين عليه فكفى الواحد كالرضاع ( فإن لم يتعذر ) غير الواحد ( فاثنان )
~~لأنه الأصل ( فإن اختلفا ) بأن قال أحدهما بوجود الداء والآخر بعدمه ( قدم
~~قول مثبت ) لأنه يشهد بزيادة لم يدركها الثاني
# القسم السادس ذكره بقوله ( ويقبل في مال وما يقصد به المال كالبيع وأجله
~~) أي أجل الثمن في البيع أو المثمن إذا كان في الذمة ( وخياره ) أي خيار
~~الشرط في البيع ( ورهن ومهر وتسميته ورق مجهول النسب وإجارة وشركة وصلح
~~وهبة وإيصاء في مال وتوكيل فيه وقرض وجناية الخطأ ووصية لمعين ووقف عليه
~~وشفعة وحوالة وغصب وإتلاف مال وضمانه وفسخ عقد معاوضة ودعوى قتل كافر لأخذ
~~سلبه ودعوى أسير تقدم إسلامه لمنع رق وعتق وكتابة وتدبير ونحو ذلك ) مما
~~يقصد به المال ( رجلان أو رجل وامرأتان ) فاعل يقبل ms3605 لقوله تعالى @QB@ فإن
~~لم يكونا رجلين فرجل وامرأتان @QE@
# وسياق الآية يدل على الاختصاص بالأموال والإجماع منعقد على ذلك ( أو رجل
~~ويمين المدعي ) لما روى ابن عباس أن رسول الله صلى الله عليه وسلم قضى
~~باليمين مع الشاهد رواه أحمد والترمذي وابن ماجه ولأحمد من حديث عمارة بن
~~حزم وحديث سعد بن عبادة مثله وعن جعفر بن محمد عن أبيه عن علي أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم قضى بشهادة شاهد ويمين صاحب الحق وقضى به علي بالعراق رواه
~~PageV06P434 أحمد والدارقطني وذكره الترمذي وروى الحديث عن ثمانية من
~~الصحابة علي وابن عباس وأبي هريرة وجابر وعبد الله بن عمر وأبي وزيد بن
~~ثابت وسعد بن عبادة وعن عمارة بن حزم أيضا كما سبق ولأن الذي هنا قوي جانبه
~~بالشاهد وظهر صدقه أشبه صاحب اليد والمنكر لقوة جانبه ( ويجب تقديم الشاهد
~~على اليمين ) لأن اليمين إنما شرعت في حقه لقوة جانبه ولا يقوى جانبه إلا
~~بشهادة الشاهد ( ولا يشترط في يمينه ) أي المدعي ( أن يقول وإن شاهدي صادق
~~في شهادته ) لأنه لا يعتبر يمين المشهود له في ثبوت شهادة الشاهد ولذلك لو
~~طلب المشهود عليه ذلك لم يلزمه أن يجيبه وقد ثبتت شهادة الشاهد فلم يجب حلف
~~المشهود له على صحتها كما لو كان مع الشاهد غيره ( وكل موضع قبل فيه شاهد
~~ويمين فلا فرق بين كون المدعي مسلما أو كافرا أو عدلا أو فاسقا رجلا أو
~~امرأة ) لأن من شرعت اليمين في حقه لا يختلف حكمه باختلاف هذه الأوصاف
~~كالمنكر ( ولا تقبل شهادة امرأتين ويمين المدعي ) لأن شهادة المرأة ناقصة
~~وإنما انجبرت بانضمام الرجل إليها ( ولا ) شهادة ( أربع نسوة فأكثر مقام
~~رجلين ) إجماعا قاله في المبدع ( قال القاضي يجوز أن يحلف على ما لا تجوز
~~الشهادة عليه مثل أن يجد بخطه دينا له على إنسان وهو يعرف أنه لا يكتب إلا
~~حقا ولم يذكره أو يجد في روزمانة أبيه بخطه دينا له على إنسان ويعرف من
~~أبيه الأمانة وأنه لا يكتب ms3606 إلا حقا فله أن يحلف عليه ) مع شاهد أقامه به (
~~ولا يجوز أن يشهد به ) أي بما وجده من خطه من شهادته أو شهادة أبيه وتقدم (
~~ولو أخبره بحق أبيه ثقة ) أي عدل ضابط ( فسكن إليه جاز أن يحلف عليه ) إذا
~~أقام به شاهدا ( ولم يجز أن يشهد به ) والفرق بين اليمين والشهادة من وجهين
~~أحدهما أن الشهادة حق لغيره فيحتمل أن من له الشهادة قد زور على خطه الثاني
~~أما ما يكتبه الإنسان من حقوق بكتبه فينسى بعضه بخلاف الشهادة ( والأولى
~~الورع عن ) الحلف على ( ذلك ) احتياطا ( فلو نكل عن اليمين من أقام شاهدا
~~حلف المدعى عليه ) لأنه منكر هكذا في المبدع والمنتهى وغيرهما ولعل انقطعت
~~الخصومة فقط كما يعلم مما يأتي ( فإن نكل ) المدعى عليه عن اليمين ( حكم
~~عليه ) بالنكول ولا ترد اليمين على المدعي لأنها كانت في جهته وقد أسقطها
~~بنكوله عنها وصارت في جنبة غيره فلم تعد إليه كالمدعى عليه إذا نكل عنها (
~~ولو كان لجماعة حق بشاهد فأقاموه ) بعد دعواهم ( فمن حلف منهم أخذ نصيبه )
~~من الحق لكمال النصاب من جهته ( ولا PageV06P435 يشاركه ) فيما أخذه ( من
~~لم يحلف ) لأنه لا حق له فيه لأنه لم يجب له شيء قبل حلفه ( ولا يحلف وارث
~~ناكل إلا أن يموت قبل نكوله ) فيحلف وارثه ويأخذ ما شهد به الشاهد ( ويقبل
~~في جناية عمد موجبها المال دون قصاص في قود كمأمومة وهاشمة ومنقلة له قود
~~موضحة في ذلك ) لو ثبت بشاهدين ( و ) يقبل أيضا ( في عمد لا قصاص فيه حال )
~~كالجائفة رجلان ورجل وامرأتان و ( شاهد ويمين ) لأنه يوجب المال أشبه البيع
~~وكذا جنابة أب على ولده وقتل مسلم كافر وحر لعبد ( فيثبت المال ) بشهادة
~~الرجل والمرأتين والرجل واليمين دون قود الموضحة فلا بد فيه من رجلين لما
~~تقدم
# ( وإن ادعى أن زيدا ضرب أخاه بسهم عمدا فقتله ونفذ ) السهم ( إلى أخيه
~~الآخر فقتله خطأ وأقام بذلك شاهدا وامرأتين أو شاهدا وحلف معه ثبت قتل
~~الثاني فقط ) لأنه موجب ms3607 للمال بخلاف الأول فإن قتله موجب للقود ولا يثبت
~~إلا برجلين كما تقدم
# القسم السابع هو المشار إليه بقوله ( ويقبل فيما لا يطلع عليه الرجال
~~كعيوب النساء تحت الثياب والبكارة والثيوبة والحيض والولادة والرضاع
~~والاستهلال ونحوه )
# قال في شرح المنتهى فيدخل في ذلك البرص في الجسد تحت الثياب والقرن
~~والرتق والعفل ( شهادة امرأة واحدة عدل وكذا جراحة وغيرها في حمام وعرس
~~ونحوهما مما لا يحضره رجال ) لما روى حذيفة أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~أجاز شهادة القابلة وحدها
# ذكره الفقهاء في كتبهم وروى أبو الخطاب عن ابن عمر رضي الله عنهما عن
~~النبي صلى الله عليه وسلم قال يجزي في الرضاع شهادة امرأة واحدة
# ولأن ذلك معنى ثبت بقول النساء منفردات فلا يشترط فيه العدد كالرواية
~~وأخبار الديانات ( والأحوط اثنتان ) خروجا من الخلاف ( وإن شهد به رجل كان
~~أولى لكماله ) أي لأنه أكمل من المرأة وكالرواية ( وإن شهد رجل وامرأتان أو
~~) شهد ( رجل مع يمين فيما يثبت القود ) من قتل أو قطع طرف ( لم يثبت به قود
~~ولا مال ) لأن العمد يوجب القصاص والمال بدل منه فإن لم يثبت الأصل لم يثبت
~~بدله وإن قلنا موجبه أحد الشيئين فأحدهما لا يتعين إلا بالاختيار فلو أجبنا
~~بذلك الدية أوجبنا معينا بدون الاختيار ( وإن أتى بذلك ) أي برجل وامرأتين
~~أو رجل مع يمين ( في ) دعوى ( سرقة ثبت المال ) المسروق لكمال بينته ( دون
~~القطع ) لأن السرقة توجب المال والقطع فإذا كان قصرت البينة عن أحدهما ثبت
~~الآخر ( وإن أتى بذلك ) أي برجل وامرأتين أو رجل ويمين ( ورجل في ) دعوى
~~PageV06P436 ( خلع ثبت له العوض ) لأنه يدعي المال الذي خالع به وهو يثبت
~~بذلك ( وتثبت البينونة بمجرد دعواه ) لأنه أقر على نفسه فيؤاخذ بإقراره (
~~وإن ادعت امرأة ) على زوجها ( الخلع لم يقبل فيه إلا رجلان ) لأنها لا تقصد
~~بذلك إلا الفسخ ولا يثبت إلا بعدلين فإن اختلفا في عوض ثبت برجلين ورجل
~~وامرأتين أو ويمين ( ولو أتت ) من ادعت أنه تزوجها على كذا ( برجل ms3608 وامرأتين
~~) أو رجل وحلفت معه يمينا ( أنه تزوجها بمهر ثبت المهر ) دون النكاح ( لأن
~~النكاح حق له ) أي للرجل فلا تصح إقامة البينة به من قبل المرأة ولا الدعوى
~~به منها إلا لإثبات المهر ( ولو ادعى شخص على رجل أنه سرق منه ) مالا ( أو
~~غصبه مالا فحلف ) المدعى عليه ( بالطلاق والعتاق ما سرق منه ولا غصبه وأقام
~~المدعي شاهدا وامرأتين شهد بالسرقة والغصب أو ) أقام بذلك ( شاهدا وحلف معه
~~استحق ) المدعي ( المسروق والمغصوب ) لكمال بينته ( ولم يثبت طلاق ولا عتق
~~) لأنه لم تكمل البينة له لكن العتق ثبت بالشاهد والمرأتين أو واليمين
~~فيثبت العتق أيضا بخلاف الطلاق ولذلك اقتصر في المنتهى على الطلاق ( وإن
~~ادعى رجل على آخر أمة بيده لها ولد أنها أم ولده وأن ولدها ولده وشهد بذلك
~~رجل وامرأتان ) أو رجل وحلف معه ( حكم له بالأمة وأنها أم ولد له ) لأنه
~~يدعي ملكها وقد أقام بينة كافية فيه وثبت لها حكم الاستيلاد بإقراره لأن
~~إقراره نافذ في ملكه والملك يثبت بشهادة الرجل والمرأتين أو واليمين
# قال في المبدع وظاهر كلام المؤلف أنه حصل بقول البينة وليس هو بمراد بل
~~مراده الحكم بأنها أم ولده مع قطع النظر عن علة ذلك وعلته أن المدعي مقر
~~بأن وطأها كان في ملكه ( ولا يحكم له بالولد ولا بحريته ) لأن البينة لا
~~تصلح لإثبات ذلك ( ويقر ) الولد ( في يد المنكر مملوكا له ) لعدم ما يرفع
~~يده ( وإن ادعى أنها كانت ملكه فأعتقها وشهد بذلك رجل وامرأتان ) أو رجل
~~وحلف ( لم يثبت ملك ولا عتق ) قدمه في الكافي والشرح والرعاية لأن البينة
~~شهدت بملك قديم فلم يثبت والحرية لا تثبت إلا برجل وامرأتين وقيل تثبت
~~كالتي قبلها ( ولو وجد علء دابة مكتوب حبيس في سبيل الله أو ) وجد ( على
~~أسكفة دار أو ) على ( حائطها وقف أو مسجد أو مدرسة حكم به ) أي بما هو
~~مكتوب على هذه الأشياء المذكورة لأن الكتابة عليها أمارة قوية فعمل بها لا
~~سيما عند عدم المعارضة وأما ms3609 إذا عارض ذلك بينة لا تتهم ولا تستند إلى مجرد
~~اليد بل تذكر سبب الملك واستمراره فإنها تقدم على هذه الأمارات وأما إن
~~عارضها مجرد PageV06P437 اليد لم يلتفت إليها فإن هذه الأمارات بمنزلة
~~البينة والشاهد واليد ترفع لذلك
# قال ابن القيم في الطرق الحكمية في آخر الطريق الثالث والعشرين ( ولو وجد
~~على كتب علم في خزانة ) بكسر الخاء ( هذه طويلة فكذلك ) أي حكم بوقفها عملا
~~بتلك القرينة ( وإلا ) أي وإن لم يعلم مقر الكتب ولا عرف من كتب عليها
~~الوقفية ( توقف فيها وعمل بالقرائن ) فإن قويت حكم بموجبها وإن ضعفت لم
~~يلتفت إليها وإن توسطت طلب الاستظهار وسلك طريق الاحتياط
# ذكره ملخصا في الطرق المكية
#
# | باب الشهادة على الشهادة والرجوع عن الشهادة
# سواء كانت أصالة أو على شهادة ولذلك لم يضمر وباب أدائها أي كيفية أداء
~~الشهادة مطلقا
# قال جعفر بن محمد سمعت أحمد سئل عن الشهادة على الشهادة فقال هي جائزة
~~وكان قوم يسمونها التأويل
# وقال أبو عبيد أجمعت العلماء من أهل الحجاز والعراق على إمضاء الشهادة
~~على الشهادة في الأموال والمعنى شاهد بذلك لأن الحاجة داعية إليها لأنها لو
~~لم تقبل لتعطلت الشهادة على الوقوف وما يتأخر إثباته عند الحاكم أو ماتت
~~شهوده
# وفي ذلك ضرر على الناس ومشقة شديدة فوجب قبولها كشهادة الأصل ( لا تقبل
~~الشهادة على الشهادة إلا في حق يقبل فيه كتاب القاضي إلى القاضي ) وهو حقوق
~~الآدميين من مال وقصاص وحد وقذف ( وترد ) الشهادة على الشهادة ( فيما يرد )
~~كتاب القاضي إلى القاضي من حدود الله تعالى لأنها في معناه لاشتراكهما في
~~كونهما فرعا لأصل ولأن الحدود على الستر والدرء بالشبهات والشهادة على
~~الشهادة فيها شبهة يتطرق إليها احتمال الغلط والسهو والكذب في شهود الفرع
~~مع احتمال ذلك في شهود الأصل وهذا احتمال زائد لا يوجد في شهود الأصل
~~ولأنها إنما تقبل للحاجة ولا حاجة إليها في الحد لأن ستر صاحبه أولى من
~~الشهادة عليه ( ولا يحكم بها ) أي بالشهادة على الشهادة إلا بشروط أحدها ms3610 ما
~~ذكره بقوله ( لأنه أن يتعذر شهادة شهود الأصل بموت أو مرض أو غيبة إلى
~~مسافة قصر أو خوف من سلطان أو غيره أو حبس
# قال ابن عبد القوي وفي معناه الجهل بمكانهم ولو في المصر ) لأن شهادة
~~الأصل أقوى PageV06P438 لأنها تثبت نفس الحق وهذه لا تثبته ولأنه إذا أمكن
~~أن يسمع شهادة شاهدي الأصل استغنى عن البحث عن عدالة شاهدي الفرع وكان أحوط
~~للشهادة فإن سماعه من شهود الأصل معلوم وصدق شاهدي الفرع عليهما مظنون
~~والعمل باليقين مع إمكانه أولى من اتباع الظن ( والمرأة المخدرة ) أي
~~الملازمة للخدر وهو الستر ويقال امرأة خفرة بفتح الخاء وكسر الفاء أي شديدة
~~الحياء وهي ضد البرزة ( كالمريض ) لأنها في معناه ( و ) الشرط الثاني
~~استرعاء الأصل الفرع على ما ذكره و ( لا يجوز لشاهد الفرع أن يشهد إلا أن
~~يسترعيه شاهد الأصل أو يسترعي ) الأصل ( غيره ) أي غير الشاهد الفرع ( وهو
~~يسمع ) وأصل الاسترعاء من قول المحدث لمن يحدثه أرعني سمعك يريد اسمع مني (
~~فيقول ) الأصل لغيره ( أشهد أني أشهد على فلان بكذا أو أشهد على شهادتي
~~بكذا ) قال أحمد لا تكون شهادة إلا أن يشهدك لأن الشهادة على الشهادة فيها
~~معنى النيابة والنيابة بغير إذن لا تجوز ( أو يسمعه يشهد عند الحاكم لأن
~~شهادته عند الحاكم ) تزيل الاحتمال أشبه ما لو استرعاه ( أو ) يسمعه ( يشهد
~~بحق يعزوه إلى سبب من بيع أو قرض إجارة ونحوه فله أن يشهد ) على شهادته
~~لأنه بنسبته الحق إلى سببه يزول الاحتمال أشبه ما لو استرعاه ( و ) الشرط
~~الثالث ( أن يؤديها الفرع بصفة تحمله لها فيقول أشهد أن فلان ابن فلان وقد
~~عرفته بعينه واسمه ونسبه وعدالته وإن لم يعرف عدالته لم يذكرها
# أشهدني أنه يشهد أن لفلان ابن فلان ابن فلان كذا و ) يقول ( أشهدني أنه
~~يشهد أن فلانا أقر عندي بكذا وإن سمعه ) شاهد الفرع ( يشهد غيره قال أشهد
~~أن فلان ابن فلان أشهد على شهادته أن لفلان على فلان ابن فلان ابن فلان كذا ms3611
# وإن كان سمعه يشهد عند الحاكم
# قال أشهد أن فلان ابن فلان شهد على فلان ابن فلان عند الحاكم بكذا وإن
~~كان ) شاهد الحق ينسب ( الحق إلى سببه ) من قرض أو ثمن مبيع ونحوه فسمعه
~~شاهد الفرع ( قال أشهد أن فلان ابن فلان
# قال أشهد أن لفلان ابن فلان على فلان ابن فلان كذا من جهة كذا ) فإن لم
~~يؤدها الفرع على صفة تحمله لم يحكم بها للاختلاف في كيفية الاسترعاء فقد
~~يرى الشاهد في الاسترعاء ما لا يراه الحاكم فلا يسوغ له الحكم ( وإن أراد
~~الحاكم أن يكتب ) أداء الفرع لشهادته ( كتبه على ما ذكرنا في الأداء ) أي
~~على صفة الأداء ليكون ما كتبه مطابقا للواقع ( وما عدا هذه المواضع )
~~المذكورة في الاسترعاء ( لا يجوز ) للفرع ( أن يشهد فيها على الشهادة فإذا
~~سمعه يقول ) عند غير الحاكم ( أشهد أن لفلان PageV06P439 على فلان ألف درهم
~~لم يجز ) لمن سمعه ( أن يشهد على شهادته لأنه ) أي الأصل ( لم يسترعه ) أي
~~الفرع ( الشهادة ولم يعزها ) الأصل ( إلى سبب ) من بيع ونحوه لأنه يحتمل أن
~~ذلك وعد
# ويحتمل أن يريد بالشهادة العلم فلم يجز أن يشهد مع الاحتمال بخلاف ما إذا
~~استرعاه فإنه لا يسترعيه إلا على واجب وبخلاف الإقرار فإنه يجوز للشاهد أن
~~يشهد على إقراره وإن لم يسترعه لأن الإقرار قول الإنسان على نفسه وهو غير
~~متهم عليها ( ولو قال شاهد الأصل أنا أشهد أن لفلان على فلان ألفا فأشهد به
~~أنت عليه لم يجز ) للفرع ( أن يشهد على شهادته ) لعدم الاسترعاء وإعزائها
~~إلى سبب ( ولا تثبت شهادة شاهدي الأصل إلا بشهادة شاهدين ) فأكثر ( يشهدان
~~عليهما سواء شهدا على كل واحد منهما ) أي من الأصلين ( أو شهد على كل شاهد
~~) أصل ( شاهد ) فرع كما لو شهدا بنفس الحق ولأن شهود الفرع بدل من شهود
~~الأصل فاكتفى بمثل عددهم ( والنساء تدخل في شهادة الأصل والفرع في كل حق
~~يثبت بشهادتهن ) لأن المقصود من شهادتهن إثبات الحق الذي يشهد به شهود
~~الأصل فيدخل ms3612 النساء فيه كما لو شهدت بأصل الحق ( فيشهد رجلان على رجل
~~وامرأتين أو ) يشهد ( رجل وامرأتان على رجل وامرأتين أو على رجلين ) في
~~المال وما يقصد به المال لأن لهن مدخلا فيه ( فتصح شهادة امرأة على امرأة )
~~كالرجل على الرجل ( وسأله ) أي الإمام ( حرب عن شهادة امرأتين على امرأتين
~~فقال يجوز ) لأنه مما للنساء مدخل فيه ( وإن شهد بالحق شاهد الأصل وشاهد
~~فرع يشهدان ) على أصل آخر جاز ( أو ) شهد بالحق شاهد الأصل وفرع ( واحد على
~~شهادة أصل آخر جاز ) أي قبلت الشهادة وحكم بها لأن الشاهد الفرع بدل عن
~~شاهد الأصل فيقوم مقامه ( وإن شهد شاهد فرع على أصل وتعذر ) الأصل ( الآخر
~~) أو فرعه ( حلف ) المدعي ( واستحق ) فيما يقضي فيه بالشاهد واليمين لقيام
~~الفرع مقام الأصل ( وتصح شهادة فرع على فرع بشرطه ) من التعذر والاسترعاء
~~وغيرهما لأن الحاجة تدعو إلى ذلك
# الشرط الرابع عدم تعذر شهود اوصل إلى صدور الحكم ( فإذا شهد الفروع فلم
~~يحكم الحاكم حتى حضر الأصول ) من السفر ( أو ) حتى ( صحوا ) من المرض ( أو
~~) حتى ( زال خوفهم ) من سلطان ونحوه
# ( وقف حكمه على سماعه شهادتهم منهم ) لأنه قدر على الأصل قبل العمل
~~بالبدل كالمتيمم بقدر على الماء وإن كان ذلك بعد الحكم لم يؤثر فيه ( وإن
~~حدث فيهم ) أي الأصول ( ما يمنع قبول الشهادة ) نحو ردة أو فسق ( لم يجز
~~الحكم ) بشهادة الفرع لأن الحكم ينبني على شهادة الأصل أشبه ما لو فسق شهود
~~الفرع PageV06P440 ( و ) الشرط الخامس عدالة الأصول والفروع ف ( لا يجوز أن
~~يحكم بالفروع حتى تثبت عدالتهم وعدالة أصولهم ) لأنهما شهادتان فلا يحكم
~~بهما بدون عدالة الشهود والحكم ينبني على كل من الشهادتين فاعتبرت الشروط
~~في كل منهما ( ولا يجب على فرع تعديل أصله ) لأنه يجوز أن لا يعرفه (
~~ويتولى الحاكم ذلك ) أي البحث عن عدالة الأصول كما لو شهدوا عنده ابتداء (
~~وإن عدله ) أي الأصل ( الفرع قبل ) اكتفاء بما ثبت عند الحاكم من عدالة
~~الفرع ( ولا تصح تزكية أصل لرقيقه ) ولا أن ms3613 يكون فرعا عنه لأنه يفضي إلى
~~انحصار الشهادة في أحدهما ( وتقدم ) ويشترط أيضا تعيين أصل كفرع قال القاضي
~~حتى لو قال شافعيان أشهدنا صحابيان لم يجز حتى يعيناهما ودوام عدالة الجميع
~~إلى صدور الحكم ( وإذا حكم بشهادة شهود الفرع ثم رجعوا ) عن شهادتهم (
~~لزمهم الضمان ) لأن الإتلاف حصل بشهادتهم كما لو أتلفوه بأيديهم ( ما لم
~~يقولوا بأن ) أي ظهر ( لنا كذب الأصول أو غلطهم ) لأن هذا القول منهم ليس
~~برجوع عن الشهادة لأنه لا ينافي شهادة الأصول ( وإن رجع شهود الأصل قبل
~~الحكم لم يحكم بها ) لتأكد الشهادة بخلاف الرواية ( وإن رجعوا ) أي شهود
~~الأصل ( بعده ) أي بعد الحكم ( فقالوا كذبنا أو غلطنا ضمنوا ) لاعترافهم
~~بتعمد الإتلاف بقولهم كذبنا أو بخطئهم بقولهم غلطنا ( ولو قالوا ) أي
~~الأصول ( بعد الحكم ما أشهدناهم بشيء لم يضمن الفريقان شيئا ) مما فات
~~بالحكم لأن شاهدي الفرع لم يثبت كذبهما وشاهدي الأصل لم يثبت رجوعهما لأن
~~الرجوع إنما يكون بعد الشهادة فإنكار أصل الشهادة لا يكون رجوعا عنها ( ومن
~~زاد في شهادته أو نقص بحضرة الحاكم قبل الحكم مثل أن يشهد بمائة ثم يقول بل
~~هي مائة وخمسون أو ) يقول ( بل هي تسعون ) قبل ويحكم بما شهد به أخيرا لأن
~~شهادته الأخيرة شهادة من عدل غير متهم لم يرجع عنها فوجب الحكم بها كما لم
~~يتقدم ما يخالفها ولا تعارضها الشهادة الألى لأنها قد بطلت برجوعه عنها (
~~أو أدى ) الشهادة ( بعد إنكارها ) أي الشهادة بأن قال ليس لي عليه شهادة ثم
~~أداها وقال كنت أنسيتها ( قبل ) نص عليه لقوله تعالى في حق المرأتين @QB@
~~أن تضل إحداهما فتذكر إحداهما الأخرى @QE@
# فقبلها بعد إثبات الضلال والنسيان في حقها فوجب أن يقبل قول العدل فيما
~~نسيه ثم ذكره بعد ذلك ( كقوله لا أعرف الشهادة ثم يشهد ) فتقبل لأن شهادته
~~إذا قبلت بعد إنكارها PageV06P441 فهنا أولى ( وإن كان ) زاد في شهادته أو
~~نقص ( بعد الحكم لم يقبل ) منه لأن الحكم قد تم فلا ينقض بعد تمامه ( وإن
~~رجع ) عن ms3614 شهادته ( قبله ) أي الحكم ( لغت ) شهادته بعد الرجوع أوجب ظنا في
~~شهادته ببطلانها فلا يجوز العمل بها ( ولا حكم ) بشهادته بعد رجوعه عنها
~~ولو أداها بعد ذلك قاله في شرح المنتهى ( ولم يضمن ) شيئا لأن الحكم لم يتم
~~( وإن لم يصرح ) الشاهد ( بالرجوع ) عن شهادته ( بل قال للحاكم توقف فتوقف
~~ثم أعاد الشهادة قبلت ) شهادته ( ويعتد بها ) أي فيجوز الحكم بها لأن قوله
~~توقف ليس رجوعا
#
# | فصل ( وإذا رجع شهود المال ) بعد الحكم
# ( أو ) رجع شهود ( العتق بعد الحكم قبل الاستيفاء أو بعده لم ينقض الحكم
~~) لأنه قد تم ووجب المشهود به للمشهود له ورجوع الشاهد عن شهادة المحكوم
~~بها لا يوجب نقضه وإن قالا أخطأنا لم يجب النقض أيضا لجواز أن يكونا أخطأ
~~في قولهما الثاني بأن اشتبه عليهما الحال ( ويلزمهم ) أي الشهود ( الضمان )
~~أي بدل المال الذي شهدوا به وقيمة العبد المشهود بعتقه قبض أو لم يقبض تلف
~~أو لا لأنهما أخرجاه من يد مالكه وحالا بينه وبينه فلزمهما ضمانه كما لو
~~أتلفاه وكذا لو شهدا على موسر أنه أعتق شركا له في عبد فسرى إلى نصيب شريكه
~~وغرم له قيمته ثم رجعا غرما قيمة العبد كله لأنهما ضيعا عليه نصيبه وقيمة
~~نصيب شريكه أشبه ما لو فوتاه بفعلهما كجرح ( ما لم يصدقهم المشهود له )
~~بالمال فلا تضمنه الشهود ثم إن كان قبض منه شيئا رده للمحكوم عليه أو بدله
~~إن تلف لاعترافه بأخذ ذلك بغير حق وإن لم يكن قبض شيئا بطل حقه من المشهود
~~به ( ولا ضمان على مزك إذا رجع مزك ) لأن الحكم تعلق بشهادة الشهود ولا
~~تعلق له بالمزكين لأن المزكين أخبروا بظاهر حال الشهود وأما باطنه فعلمه
~~إلى الله تعالى ( وإن شهدوا بدين ) وحكم بشهادتهم ( فأبرأ ) المدين ( منه
~~مستحقه ثم رجعا ) أي الشاهدان ( لم يغرماه للمشهود عليه ) لأنه لم يغرم
~~شيئا وكذا لو شهدا على سيد عبد أنه أعتقه على مائة وقيمته مائة ثم رجعا عن
~~شهادتهما لم يغرما شيئا لأنهما لم يفوتا ms3615 على رب العبد شيئا ( ولو قبضه ) أي
~~الدين ( مشهود له ثم وهبه لمشهود عليه ثم رجعا ) عن شهادتهما ( غرماه ) أي
~~غرما PageV06P442 المال المشهود به كما لو تنصف الصداق بعد هبتها إياه
~~لزوجها فإن المرأة تغرم للزوج نصفه كما تقدم ( وإن رجع شهود طلاق قبل
~~الدخول ) بالمطلقة ( وبعد الحكم غرموا نصف المسمى أو بدله ) وهو المتعة لم
~~يسم لها مهر الشهود ألزموه للزوج بشهادتهم بطلاقها كما يغرم ذلك من فسخ
~~نكاحه برضاع ونحوه ( وإن كان ) الطلاق المشهود به ( بعده ) أي بعد الدخول
~~وحكم بشهادتهم ثم رجعوا ( ولو ) كان الطلاق ( بائنا لم يغرموا ) أي الشهود
~~شيئا من المهر لأن المهر قد تقرر عليه كله بالدخول فلم يقرروا عليه شيئا
~~بشهادتهم ولم يخرجوا عن ملكه شيئا متقوما أشبهوا قاتلها ( وإن رجع شهود
~~قصاص أو ) شهود ( حد بعد الحكم ) بشهادتهم ( وقبل الاستيفاء لم يستوف )
~~القود ولا الحد لأن المحكوم به عقوبة لا سبيل إلى جبرها إذا استوفيت بخلاف
~~المال ولأن رجوع الشهود شبهة لاحتمال صدقهم والقود والحد يدرءان بالشبهة (
~~ووجبت دية قود للمشهود له ) لأن الواجب بالعمد أحد شيئين وقد سقط أحدهما
~~فتعين الآخر ويرجع المشهود عليه بما غرمه من الدية على المشهود ( ويستوفي )
~~القصاص أو الحد ( إذا طرأ فسقهم ) بعد الحكم بشهادتهم هذا مقتضى كلامهم في
~~الإنصاف والمبدع وتقدم في آخر الموانع أنه لا يستوفي حد ولا قود إذن بل
~~المال ( وإن كان ) رجوعهم عن الشهادة أو فسقهم ( بعد الاستيفاء ) للمحكوم
~~به ( لم يبطل الحكم ) لأنه قد تم بشروطه ( ولا يلزم المشهود له شيء سواء
~~كان المشهود به مالا أو عقوبة ) لأن قول الشهود غير مقبول في نقض الحكم كما
~~تقدم ( فإن قالوا ) أي الشهود ( عمدنا عليه بالزور ليقتل أو يقطع فعليهم
~~القصاص ) في النفس أو الطرف وتقدم في الجنايات ( وإن قالوا عمدنا الشهادة
~~عليه ولم نعلم أنه يقتل بها وكانا ممن يجوز أن يجهل ذلك وجبت الدية في
~~أموالهما مغلظة ) لإقرارهما بأن التلف حصل بسببهما والعاقلة لا تحمل إقرارا
~~كما تقدم ( وإن ms3616 قالوا أخطأنا فعليهم دية ما تلف ) مخففة لأنه خطأ وتكون في
~~أموالهم لأنه بإقرارهم والعاقلة لا تحمله ( أو أرش الضرب ) إن كان الحد
~~جلدا أو حصل به نقص ( وتقدم ذلك مستوفى في كتاب الجنايات وكل موضع وجب )
~~فيه ( الضمان على الشهود بالرجوع فإنه ) أي الغرم ( يوزع بينهم على عددهم
~~بحيث لو رجع شاهد من عشرة غرم العشر ) لأن التفويت حصل منهم كلهم فوجب
~~التقسيط على عددهم كما لو اتفق جماعة وأتلفوا مالا لإنسان ( وتغرم المرأة
~~كنصف ما يغرم الرجل ) في الشهادة بالمال لأن المرأتين يعدلان فيه رجلا (
~~وإن رجع رجل وثمان نسوة لزم الرجل الخمس PageV06P443 وكل امرأة العشر ) من
~~الغرم بسبب شهادتهم ( وإذا شهد أربعة بأربعمائة فحكم الحاكم بها ثم رجع
~~واحد من مائة و ) رجع ( آخر عن مائتين وآخر عن ثلاثمائة و ) رجع ( الرابع
~~عن أربعمائة فعلى كل واحد مما رجع عنه بقسطه فعلى الأول خمسة وعشرون ) ربع
~~المائة التي رجع عنها لأنه واحد من أربعة ( وعلى الثاني خمسون ) ربع
~~المائتين اللتين رجع عنهما وهو واحد من أربعة ( وعلى الثالث خمسة وسبعون )
~~ربع الثلاثمائة ( وعلى الرابع مائة ) ربع الأربعمائة لأن كل واحد منهم مقر
~~بأنه فوت على المشهود عليه ربع ما شهد به عليه ( وإن كان الحكم بشاهد ويمين
~~ثم رجع الشاهد غرم المال كله ) لأن الشاهد حجة الدعوى فكان الضمان عليه
~~كالشاهدين محققة أن اليمين قول الخصم وقول الخصم ليس حجة على خصمه وإنما هو
~~شرط الحكم فجرى مجرى مطالبته الحاكم بالحكم ( وإن رجع أحد الشاهدين وحده
~~فكرجوعهما في أن الحاكم لا يحكم بشهادتهما إذا كان رجوعه قبل الحكم ) لأن
~~رجوعه لمعنى بشهادته وشهادة رفيقه وحده لا يحكم بها وإن كان رجوعه بعد
~~الحكم وقبل استيفاء الحد أو القصاص لم يستوف ووجبت دية قود ( وإن كان )
~~الرجوع ( بعد الاستيفاء لزمه حكم إقراره ) كما لو رجع الشاهدان معا ( وإن
~~شهد عليه ستة بزنا فرجم ثم رجع منهم اثنان غرما ثلث الدية ) لأنهما ثلث
~~البينة ( و ) إن رجع ( ثلاثة ) غرموا ms3617 ( النصف ) لأنهم نصف البينة ( و ) إن
~~رجع ( الكل تلزمهم الدية أسداسا ) لأنهم ستة فتقسط الغرامة عليهم ( وإن شهد
~~أربعة بزنا و ) شهد ( اثنان ) آخران ( بإحصان فرجم ثم رجعوا ) أي الستة (
~~لزمتهم الدية أسداسا ) كشهود الزنا لأن القتل حصل من جميعهم ( وإن كان
~~شاهدا الإحصان من الأربعة ) الذين شهدوا بالزنا ثم رجعوا بعد رجمه (
~~فعليهما ثلثا الدية ) ثلث لشهادتهما بالإحصان وثلث لشهادتهما بالزنا ( وعلى
~~الآخرين ) الشاهدين بالزنا فقط ( الثلث ) من الدية ( ولو رجع شهود الزنا
~~دون ) شهود ( الإحصان أو بالعكس ) بأن رجع شهود الإحصان دون الزنا ( لزم
~~الراجع الضمان كاملا ) لأن القتل حصل بشهادتهم إذ لولا ثبوت الزنا لم تقبل
~~ولو كان محصنا ولولا الإحصان لم يقتل ولو زنى ( وإن رجع الزائد عن البينة )
~~بأن شهد بالقتل ثلاثة ثم رجع واحد أو شهد بالزنا خمسة ثم رجع منهم واحد (
~~قبل الحكم أو بعده استوفى ) المشهود به لأن ما بقي من البينة كاف فيه (
~~ويحد الراجع ) عن شهادته بالزنا ( لقذفه ) أي لأنه قاذف ( ورجوع شهود تزكية
~~كرجوع من زكوهم ) في جميع ما تقدم من المسائل ( وإن رجع شهود تعليق عتق
~~PageV06P444 أو طلاق ) قبل الدخول ( و ) رجع ( شهود وجود بشرطه ) بأن شهد
~~اثنان أنه قال لعبده أو زوجته إذا جاء زيد فأنت ظاهر أو فأنت طالق وشهد آخر
~~أن بمجيء زيد ثم رجع الأربعة قبل الحكم ( فالغرم ) لقيمة العبد أو نصف
~~المسمى يقسط ( على عددهم ) كشهود الزنا مع شهود الإحصان لأن شهود العتق أو
~~الطلاق هنا كشهود الزنا وشهود وجود الشرط كشهود الإحصان ( وإن رجع شهود
~~قرابة ) ولو مع شهود سراء بأن شهد اثنان على إنسان أنه اشترى هذا العبد
~~وآخران أنه أبو المشتري أو ابنه ونحوه وحكم الحاكم بعتقه ثم رجع الأربعة (
~~غرموا ) أي شهود القرابة وحدهم ( قيمته لمعتقه ) لأن شهود القرابة هم
~~المفوتون عليه للعبد كما لو شهدوا بعتقه ( وإن رجع شهود كتابة غرموا ما بين
~~قيمته سليما ) أي غير مكاتب ( ومكاتبا ) لأن النقص فات بشهادتهم فإن لم
~~ينقص مال الكتابة ms3618 عن قيمته فلا غرم ( فإن عتق ) بأن أدى ما كوتب عليه أو
~~أبرىء منه ( غرموا ما بين قيمته ومال كتابته ) إن كان ثم تفاوت لما تقدم
~~وإلا فلا غرم ( وكذا شهود باستيلاد أمته فيضمنون نقص ) وفي بعض النسخ نصف (
~~قيمتها ) وهو غلط ( فإن عتقت بالموت ف ) على الشهود ( تمام قيمتها ) لأنهم
~~فوتوها بذلك كما لو شهدوا بعتقها ابتداء ولو شهدا بتأجيل وحكم ثم رجعا غرما
~~تفاوت ما بين الحال والمؤجل نقله في الفروع عن بعضهم ( وإن رجع شهود تأجيل
~~ثمن مبيع ونحوه ) كأجرة ( بعد الحكم غرموا ما تفاوت ما بين الحال والمؤجل )
~~لأنه فات بسبب شهادتهم ( ولا ضمان برجوع عن شهادة كفالة بنفس أو ) عن شهادة
~~( ببراءة منها أو ) عن شهادة ب ( أنها زوجته أو أنه عفا عن دم عمد لعدم
~~تضمنه ) أي ما ذكر ( مالا )
# قال القاضي هذا لا يصح لأن الكفالة قد تتضمن المال بهرب المكفول والقود
~~قد يجب به مال وإذا شهد رجلان على آخر بنكاح امرأة بصداق ذكراه وشهد آخر
~~بدخوله ثم رجعوا بعد الحكم لزم شهود النكاح الضمان لأنهم ألزموه المسمى
~~وقيل عليه النصف وعلى الآخرين النصف وإن شهد مع هذا شاهدان بالطلاق لم
~~يلزمهما شيء لأنهما لم يوجبا عليه شيئا لم يكن واجبا عليه ذكره في الشرح (
~~ومن شهد بعد الحكم بمناف للشهادة الأولى فكرجوع ) عن شهادة ( وأولى )
~~بالضمان من الرجوع قاله الشيخ تقي الدين وقال في شاهد خامس بكذا وكتب خطه
~~بالصحة فاستخرج الوكيل على حكمه ثم قاس وكتب خطه بزيادة فغرم الوكيل
~~الزيادة قال يغرم الشاهد ما غرمه الوكيل من الزيادة بسببه تعمد الكذب
~~PageV06P445 أو أخطأ كالرجوع ( وإن بان بعد الحكم أن الشاهدين كافران أو
~~فاسقان نقض ) حكمه لأن شرطه كون الشاهد مسلما عدلا ولم يوجد ( فينقضه
~~الإمام أو غيره ) لفساده لكن تقدم حيث قلنا ينقض فالناقض له حاكمه إن كان (
~~ورجع ) المحكوم عليه ( بالمال أو ببدله ) على المحكوم له لأن الحكم قد نقض
~~فيجب أن يرجع الحق إلى مستحقه ( و ) رجع ms3619 ( ببدل قود مستوفى على المحكوم له
~~) لتعذر الرجوع بالقود فيتعين بذله ( وإن كان المحكوم به إتلافا ) كقتل (
~~فالضمان على المزكين وكذا إن كان ) الحكم ( لله ) تعالى ( بإتلاف حسي )
~~كقتل لردة أو رجم لزنا أو قطع لسرقة ( أو ) كان الحكم ( بما سرى إليه ) أي
~~إلى الإتلاف بأن حكم عليه بحد شرب أو تعزير فسرى إلى نفسه أو عضو منها وبان
~~كفر الشهود أو فسقهم فالضمان على المزكين لأن المحكوم به قد تعذر رده وشهود
~~التزكية ألجأوا الحاكم إلى الحكم فلزمهم الضمان لتفريطهم ( فإن لم يكن
~~مزكون فعلى الحاكم ) لأن التلف حصل بفعله أو بأمره فلزمه الضمان لتفريطه
~~وكذا إن كان مزكون فماتوا ذكره في الكافي والرعاية قاله في المبدع قال ولا
~~قود لأنه مخطىء وتجب الدية في بيت المال وعنه على عاقلته ( وإن شهدوا عند
~~الحاكم بحق ثم ماتوا أو جنوا حكم بشهادتهم إذا كانوا عدولا ) لأن الموت أو
~~الجنون لا يؤثر في الشهادة ولا يدل على الكذب فيها ولا يحتمل أن يكون
~~موجودا حال أداء الشهادة بخلاف العتق ( وإن بان الشهود عبيدا أو والدا أو
~~ولدا أو عدوا والحاكم لا يرى الحكم به نقضه ) بعد إثبات السبب ( ولم ينفذ )
~~لأنه حكم بما لا يعتقده أشبه ما لو كان عالما بذلك ( وإن كان ) الحاكم (
~~يرى الحكم به ) أي بما ذكر من شهادة العبيد أو الوالد أو الولد أو العدو (
~~لم ينقض ) حكمه إذا بان الشاهد كذلك لأنه يحكم بما أداه إليه اجتهاده فيما
~~هو سائغ فيه أشبه باقي مسائل الخلاف وهذا في المجتهد وأما المقلد فتقدم أنه
~~يراعي ألفاظ إمامه ومتأخرها ويقلد كبار مذهبه في ذلك وإن حكم بغير مذهب
~~إمامه فإن كان قد ولي على أن يحكم بمذهب معين لم ينفذ حكمه لقصور ولايته
~~وإلا انبنى نقضه على منع تقليد غيره وتقدم ( ويعزر شاهد زور ) رواه سعيد عن
~~عمر ولأنه قول محرم ويضربه الناس أشبه السبب ( ولو ناب ) في أحد الوجهين
~~وهما في كل نائب بعد وجوب التعزير وتعزيره ( بما ms3620 يراه الحاكم إن لم يخالف
~~نصا أو معنى نص ) قال في الشرح لا يزيد على عشر جلدات ( ويطاف به في
~~المواضع التي يشتهر فيها فيقال إنا وجدنا هذا شاهد زور فاجتنبوه ) ليحصل
~~إعلام الناس بذلك فإن PageV06P446 تاب قبلت شهادته كسائر التائبين ( وله )
~~أي للحاكم ( أن يجمع له ) أي لشاهد الزور ( من عقوبات إن لم يرتدع إلا به )
~~قاله ابن عقيل وغيره ( ولا يعزر حتى يتحقق أنه شاهد زور و ) أنه ( تعمد ذلك
~~إما بإقراره ) بذلك ( أو يشهد بما يقطع بكذبه ) فيه ( مثل أن يشهد على رجل
~~يفعل في الشام ويعلم أن المشهود عليه في ذلك الوقت في العراق أو يشهد بقتل
~~رجل وهو حي أو ) يشهد ( أن هذه البهيمة في يد هذا منذ ثلاثة أعوام وسنها
~~أقل من ذلك أو شهد على رجل أنه قتل في وقت كذا وقد مات قبل ذلك وأشباه هذا
~~بما يعلم به كذبه ويعلم تعمده لذلك ) وإلا لم يعزر لأنه يدرأ بالشبهة (
~~ويتبين بذلك ) أي بما يقطع بكذبه فيه ( أن الحكم كان باطلا ) لعدم مطابقته
~~للواقع ( ولزم نقضه ) لعدم نفوذه ( فإن كان المحكوم به مالا رد إلى صاحبه )
~~لتبين عدم استحقاق المدعي له ( وإن كان ) المحكوم به ( إتلافا فعلى
~~الشاهدين ضمانه ) لحصول التلف بسببهما ( إلا أن يثبت ) زور الشاهدين (
~~بإقرارهما على أنفسهما من غير موافقة المحكوم له فيكون ذلك رجوعا منهما عن
~~شهادتهما ومضى ) أي تقدم ( حكم ذلك ) أي حكم الرجوع عن الشهادة آنفا (
~~وتقدم في ) باب ( التعزير ) تعزير شاهد الزور ( ولا يعزر ) الشاهد ( بتعارض
~~البينة ) لأن التعارض لا يعلم به كذب أحد البينتين بعينها ( ولا ) يعزر (
~~بغلطه في شهادته ) لأن الغلط قد يعرض للصادق العدل ولا يتعمده ( ولا تقبل
~~الشهادة من ناطق إلا بلفظ الشهادة ) لأن الشهادة حضور فلا بد من الإتيان
~~بفعلها المشتق منها ولأن فيها معنى لا يحصل في غيرها بدليل أنها تستعمل في
~~اللعان ولا يحصل بغيرها ( فإن قال أعلم أو أحق أو أتيقن ونحوه ) لم تقبل
~~لأن الحاكم يعتمد لفظ ms3621 الشهادة ولم يوجد ( أو قال آخر ) بعد شهادة الأول (
~~أشهد بمثل ما شهد به أو ) قال من كتب شهادته أشهد ( بما وضعت به خطي لم
~~يقبل ) فلا يحكم بها ( وإن قال بعد الأول وبذلك أشهد وكذلك أشهد قبلت ) قال
~~في النكت والقول بالصحة في الجميع أولى ( وقال ) أبو الخطاب و ( الشيخ وابن
~~القيم لا يعتبر لفظ الشهادة ) قال الشيخ تقي الدين لا نعلم عن صحابي ولا
~~تابعي لفظ الشهادة وقال علي بن المديني أقول إن العشرة في الجنة ولا أشهد
~~فقال له أحمد متى قلت فقد شهدت ونقل الميموني عنه أنه قال وهل معنى القول
~~والشهادة إلا واحد ونقل أبو طالب عنه أنه قال العلم شهادة PageV06P447
#
# | باب اليمين في الدعاوى
# أي ذكر ما تجب فيه اليمين وبيان لفظها وصفتها ( اليمين تقطع الخصومة في
~~الحال ولا تسقط الحق ) فتسمع البينة بعد اليمين ولو رجع الحالف إلى الحق
~~وأدى ما عليه قبل منه وحل لربه أخذه ( ولا يستحلف المنكر في حقوق الله
~~تعالى كحد وعبادة وصدقة وكفارة ونذر ) لأن الحدود المطلوب فيها الستر
~~والتعريض للمقر ليرجع فلأن لا يستحلف فيها أولى وما عدا الحدود مما ذكر حق
~~لله تعالى فأشبه الحد ( فإن تضمنت دعواه ) أي الحد ( حقا له ) أي الآدمي (
~~مثل أن يدعي سرقة ماله ليضمن السارق أو ليأخذ منه ما سرقه أو يدعي عليه
~~الزنا بجاريته ليأخذ مهرها منه سمعت دعواه ويستحلف المدعى عليه لحق الآدمي
~~دون حق الله ) تعالى كما لو انفرد كل منهما ( ويستحلف في ) كل ( حق لآدمي )
~~لقوله صلى الله عليه وسلم لو يعطى الناس بدعواهم لادعى قوم دماء رجال
~~وأموالهم ولكن اليمين على المدعى عليه
# متفق عليه
# ( وغير نكاح ورجعة وطلاق وإيلاء و ) غير ( أصل رق لدعوى رق لقيط ) فإنه
~~لا يستحلف إذا أنكر ( و ) غير ( ولاء واستيلاد ) بأن يدعي استيلاد أمة
~~فتنكره وقال الشيخ تقي الدين هي المدعية ( و ) غير ( نسب وقذف وقصاص في غير
~~قسامة ) فلا يمين في واحد من هذه العشرة لأن ذلك لا ms3622 يثبت إلا بشاهدين فأشبه
~~الحدود ( وفي الترغيب وغيره ولا يحلف شاهد ) على صدقة ( و ) لا ( حاكم و )
~~لا ( وصي على نفي دين على الموصي ) قال ابن حمدان بل على نفي لزومه من
~~التركة إلى المدعي ( ولا ) يحلف ( منكر وكالة وكيل ) وتقدم في الوكالة (
~~وتحلف المرأة إذا ادعت انقضاء عدتها قبل رجعة زوجها ويحلف المولى إذا أنكر
~~مضى أربعة أشهر ) وتقدم ذلك موضحا في مواضعه ( وما يقضي فيه بالنكول هو
~~المال وما يقصد به المال ) مما تقدم بيانه ( ومن لم يقض عليه بنكول ) إذا
~~نكل ( خلي سبيله ) ولم يحكم عليه بالنكول في غير المال وما يقصد به المال (
~~ويثبت عتق بشاهد ويمين العبد ) لأن عتقه نقل ملك أشبه البيع ( وتقدم ) في
~~باب المشهود به ( ومن حلف على فعل غيره ) بأن ادعى على آخر أنه غصبه ونحوه
~~ثوبا وأقام بذلك شاهدا وأراد PageV06P448 أن يحلف مع شاهده حلف على ألبت (
~~أو ادعى عليه ) أي على غيره ( في إثبات ) بأن ادعى دينا على زيد مثلا فأنكر
~~وأقام المدعي شاهدا وأراد الحلف معه على ألبت ( أو ) حلف على ( فعل نفسه )
~~مثل أن ادعى عليه إنسان أنه غصبه ونحوه شيئا فأنكر وأراد المدعي يمينه حلف
~~على البت ( أو ) على ( دعوى عليه ) بأن ادعى عليه دين فأنكره وطلب يمينه (
~~حلف على البت ) أي القطع لحديث ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم قال
~~لرجل حلفه قل والله الذي لا إله إلا هو ما له عندي شيء رواه أبو داود فلو
~~ادعى عليه إنسان عينا في يده فأنكره وأراد تحليفه فيقول والله هذه العين
~~ملكي ولا يكفي قوله والله لا أعلم إلا أنها ملكي ( ومن حلف على نفي فعل
~~غيره ) نحو أن يدعي عليه أن أباه اغتصب كذا وهو بيده فأنكر وأراد المدعي
~~يمينه فعلى نفي العلم لأن النبي صلى الله عليه وسلم قال للحضرمي ألك بينة
# قال لا ولكن أحلفه والله ما يعلم أنها أرضي اغتصبها أبوه فتهيأ الكندي
~~لليمين
# رواه أبو داود ولم ينكر ذلك ms3623 النبي صلى الله عليه وسلم ولأنه لا تمكنه
~~الإحاطة بفعل غيره بخلاف فعل نفسه فوجب أن لا يكلف اليمين منه على البت (
~~أو ) حلف على ( نفي دعوى عليه ) أي غيره كأن ادعى على أبيه دينا فأنكر
~~الوارث وطلب يمينه ( فعلى نفي العلم ) لما تقدم ( وعبده ) وأمته ( كأجنبي
~~في حلف على البت أو على نفي علمه ) فمن ادعى عليه أن عبده جنى عليه ونحوه
~~فأنكر وطلب يمينه حلف على نفي العلم و ( أما بهيمته ) أي جناية بهيمة
~~المدعى عليه ( فما نسب إلى تقصير وتفريط فعلى البت ) كما لو ادعى عليه أن
~~بهائمه أكلت زرعه ليلا بتفريطه لتركها من غير ربط ولا حبس فأنكر ذلك وأراد
~~المدعي تحليفه حلف على البت لأنه على فعل نفسه وهو عدم التفريط ( وإلا ) أي
~~وإن لم ينسب المدعي جناية البهيمة إلى تقصير المدعى عليه وتفريطه كما لو
~~ادعى على سائق أو قائد أو راكب أن الدابة أتلفت شيئا بوطئها عليه فأنكره
~~فإنه يحلف ( على نفي العلم ) لأنه ينفي فعلها ( ومن توجه عليه الحلف بحق
~~جماعة فبذل لهم يمينا واحدة ورضوا بها جاز ) لأن الحق لهم وقد رضوا بإسقاطه
~~( وإن أبوا ) أي الاكتفاء بيمين واحدة ( حلف لكل واحد ) منهم ( يمينا ) لأن
~~حق كل واحد غير حق الآخر فإذا طلب كل واحد منهم يمينا كان له ذلك كسائر
~~الحقوق إذا انفرد بها ( ولو ادعى واحد حقوقا على واحد فعليه في كل حق يمين
~~) إذا تعددت الدعوى ولو اتحد المجلس فإن اتحدت الدعاوى فيمين واحدة للكل
~~كما في المبدع PageV06P449
#
# | فصل ( واليمين المشروعة هي اليمين بالله جل اسمه )
# لقوله تعالى @QB@ وأقسموا بالله @QE@ وللأخبار وتجزىء بالله وحده لما
~~تقدم واستحلف النبي صلى الله عليه وسلم ركانة بن عبد يزيد في الطلاق فقال
~~والله ما أردت إلا واحدة وقال عثمان لابن عمر تحلف بالله لقد بعته وما به
~~داء تعلمه ( فإن رأى الحاكم تغليظها بلفظ أو زمان أو مكان ) فاضلين ( جاز
~~ولم يستحب ) لأنه أردع للمنكر ( ف ) التغليظ ( في اللفظ ) أن ( يقول ms3624 والله
~~الذي لا إله إلا هو عالم الغيب والشهادة الرحمن الرحيم الطالب الغالب الضار
~~النافع الذي يعلم خائنة الأعين ) أي ما يضمر في النفس ويكف عنه اللسان
~~ويومي إليه بالعين ( وما تخفي الصدور ) أي تضمره ( و ) التغليظ في ( الزمان
~~أن يحلف بعد العصر ) لقوله تعالى @QB@ تحبسونهما من بعد الصلاة @QE@ قيل
~~المراد صلاة العصر لأنه وقت تعظمه أهل الأديان كما تقدم ( أو بين الأذان
~~والإقامة ) لأنه وقت يرجى فيه إجابة الدعاء فترجى فيه معالجة الكاذب (
~~والمكان بمكة بين الركن والمقام ) لأنه مكان شريف زائد على غيره في الفضيلة
~~( وبيت المقدس عند الصخرة ) لأنه ورد في سنن ابن ماجه أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم قال هي الجنة ( و ) ب ( سائر البلاد ) كمدينته صلى الله عليه
~~وسلم وغيرها ( عند منبر الجامع ) لقوله صلى الله عليه وسلم من حلف على
~~منبري هذا يمينا آثمة فليتبوأ مقعده من النار
# رواه أبو داود والباقي القياس عليه
# ( وتقف الحائض عند باب المسجد ) لأنه يحرم عليها اللبث فيه ( ويحلف أهل
~~الذمة في المواضع التي يعظمونها ) لأن اليمين تغلظ في حقهم زمانا فكذا
~~مكانا ( واللفظ ) الذي يغلظ به على أهل الذمة ( أن يقول اليهودي والله الذي
~~أنزل التوراة على موسى وفلق له البحر وأنجاه من فرعون وملأه ) لحديث أبي
~~هريرة أن النبي صلى الله عليه وسلم قال لليهود نشدتكم بالله الذي أنزل
~~التوراة على موسى ما تجدون في التوراة على من زنى رواه أبو داود
# ( و ) يقول ( النصراني والله الذي أنزل الإنجيل على عيسى وجعله يحيي
~~الموتى ويبرىء الأكمه والأبرص ) لأنه لفظ تتأكد به يمينه أشبه اليهودي ( و
~~) يقول PageV06P450 ( المجوسي والله الذي خلقني وصورني ورزقني ) لأنه يعظم
~~خالقه ورازقه أشبه كلمة التوحيد عند المسلم ( والوثني والصابىء ومن يعبد
~~غير الله يحلف بالله وحده ) لأنه لا يجوز الحلف بغير الله لما تقدم ولأنه
~~إن لم يعتقد هذه يمينا ازداد إثما وربما عجلت عقوبته فيسقط بذلك ويرتد به (
~~ولا تغلظ اليمين إلا فيما له خطر كجناية لا توجب قودا أو ms3625 ) ك ( عتق ونصاب
~~زكاة ) لأن التغليظ للتأكيد وما لا خطر فيه لا يحتاج إلى تأكيد ( ولو أبى
~~من وجبت عليه اليمين التغليظ لم يصر ناكلا ) عن اليمين لأنه قد بذل الواجب
~~عليه فيجب الاكتفاء به ويحرم التعرض له قاله في النكت قال وفيه نظر ولجواز
~~أن يقال يجب التغليظ إذا رآه الحاكم وطلبه وإلا لما كان فيه فائدة زجر قط
~~ومال إليه الشيخ تقي الدين ( ولا يحلف بالطلاق وفاقا للأئمة الأربعة قاله
~~الشيخ ) وقال ابن عبد البر إجماعا
# قلت ولا بعتاق لحديث من كان حالفا فليحلف بالله ( وفي الأحكام السلطانية
~~للوالي إحلاف الشهود استبراء وتغليظا في الكشف في حق الله وحق أدمي وتحليفه
~~بطلاق وعتق وصدقة ونحوه وسماع شهادة أهل اليمين إذا كثروا وليس للقاضي ذلك
~~ومن توجهت عليه يمين وهو فيها صادق أو توجهت له ) اليمين بأن أقام شاهدا
~~بمال وما يقصد به المال وهو صادق ( أبيح له الحلف ) لأنه محق ( ولا شيء
~~عليه من إثم ولا غيره ) لأن الله شرع اليمين ولا يشرع محرما ( والأفضل
~~افتداء يمينه ) لأنه ربما صادف قدرا فيوجب ريبة وتقدم في الأيمان ( ومن
~~ادعى عليه دين هو عليه وهو معسر لم يحل له أن يحلف أنه لا حق له علي )
# ولو نوى الساعة نقله الجماعة وسواء خاف حبسا أو لا وجوزه صاحب الرعاية
~~بالنية قال في الفروع وهو متجه ( ويمين الحالف على حسب جوابه فإذا ادعى أنه
~~غصبه أو أودعه أو باعه أو اقترض منه فإن قال ما غصبتك ولا استودعتك ولا
~~بعتني ولا أقرضتني كلف أن يحلف على ذلك ) ليطابق جوابه ( وإن قال ما لك علي
~~حق أو لا تستحق علي شيئا أو لا تستحق علي ما ادعيته ولا شيئا منه كان جوابا
~~صحيحا ولا يكلف الجواب عن الغصب وغيره لجواز أن يكون غصب منه ثم رده وكذلك
~~الباقي ) من الاستيداع والبيع والقرض ( فلو كلف جحد ذلك لكان كاذبا ) مع
~~حصول المقصود بجواب صادق ( وإن أقر به ثم ادعى الرد لم يقبل ) منه ms3626 بلا بينة
~~فيعود عليه بالضرر وعدم قبول دعوى الرد في الوديعة لتقدم إنكار ونحوه ( ولا
~~تدخل النيابة في اليمين فلا يحلف أحد عن غيره فلو كان المدعى عليه صغيرا أو
~~مجنونا لم يحلف ) لأنه لا يعول على قوله ( ووقف الأمر إلى أن يكلفا )
~~PageV06P451 فيقرا أو يحلفا أو يقضي عليهما بالنكول ( فإن كان الحق لغير
~~المكلف وادعاه وليه وأنكر المدعى عليه فالقول قوله مع يمينه ) حيث لا بينة
~~للمدعي كسائر الدعاوى ( فإن نكل قضى عليه ) بالنكول كغيره ( وإن ادعى على
~~العبد دعوى وكانت مما يقبل قول العبد فيها ) أو أقر بها ( كالقصاص ) فيما
~~دون النفس ( والطلاق والقذف فالخصومة معه دون سيده ) لأن السيد لا يملك منه
~~إلا المال ولقوله صلى الله عليه وسلم الطلاق لمن أخذ بالساق
# ومن ملك إنشاء شيء ملك الإقرار به والخصومة فيه ( وإن كان ) المدعي على
~~العبد ( مما لا يقبل قول العبد فيه كإتلاف مال أو جناية توجبه فالخصم ) فيه
~~( سيده ) لأنه المطالب به ( واليمين عليه ) أي السيد إذا أنكر ( ولا يحلف
~~العبد فيها بحال ) لأنه لا يصح طلبه بها حتى لو أقر لم يسمع إقراره والقصاص
~~في النفس جوابه من العبد وسيده معا لأن إقرار أحدهما به على الآخر غير
~~مقبول ( ومن حلف فقال إن شاء الله أعيدت عليه اليمين ) ليأتي بها من غير
~~استثناء وتقدم ( وكذلك إن وصل كلامه بشرط أو كلام غير مفهوم ) لاحتمال أن
~~يكون استثناء أو نحوه ( وإن حلف قبل أن يستحلفه الحاكم أو استحلفه الحاكم
~~قبل أن يسأله المدعي ) إحلافه ( أعيدت عليه ) اليمين لأنها حق فلا يستوفى
~~إلا بطلبه ( ولو ادعى عليه حقا فقال ) المدعى عليه ( أبرأتني منه أو ) قال
~~و ( استوفيته مني فأنكر ) المدعي ( فقوله مع يمينه ) لأنه منكر والأصل بقاء
~~الحق ( فيحلف ) المدعي ( بالله ) تعالى ( إن هذا الحق ويسميه بعينه ما برئت
~~ذمتك منه ولا من شيء منه ) وأنه يحلف على فعل نفسه فيحلف على البت ( وإن
~~ادعى استيفاءه أو البراءة ) منه ( بجهة معلومة ) كما لو قال المدعي برئت ms3627
~~لدفعه عنك في دين واجب عليك أو في نفقة واجبة لزيد بأذنك ونحو ذلك ( كفى
~~الحلف على تلك الجهة وحدها ) بأن يحلف بالله ما برئت منه ولا من شيء منه في
~~الجهة المسماة لأنه لا يدعي غيرها ليحلف عليه
#
# | كتاب الإقرار
# ( وهو ) لغة الاعتراف بالحق مأخوذ من المقر كأن المقر جعل الحق في موضعه
# وشرعا ( إظهار مكلف مختار ما عليه لفظا ) أي بلفظ ( أو كتابة أو إشارة )
~~من ( أخرس PageV06P452 أو على موكله أو موليه ) مما يمكن إنشاؤه لهما ( أو
~~) على ( موروثه بما يمكن صدقه ) وأتى محترز قيوده وهو ثابت بالإجماع لقوله
~~تعالى @QB@ وإذ أخذ الله ميثاق النبيين @QE@
# الآية @QB@ وآخرون اعترفوا بذنوبهم @QE@ @QB@ ألست بربكم قالوا بلى @QE@
# ورجم النبي صلى الله عليه وسلم ماعزا والغامدية بإقرارهما ولأنه إخبار
~~على وجه ينتفي فيه التهمة والريبة ولهذا كان آكد من الشهادة فإن المدعى
~~عليه إذا اعترف لا تسمع عليه الشهادة وإن كذب المدعي بينته لم تسمع وإذا
~~أنكر ثم أقر سمع إقراره ( وليس ) الإقرار ( بإنشاء ) بل هو إخبار وإظهار
~~لما هو في نفس الأمر ( فيصح منه ) أي من المكلف المختار الإقرار ( بما
~~يتصور منه التزامه ) بخلاف ما لو ادعى عليه جناية منذ عشرين سنة وعمره
~~عشرون سنة أو أقل فهذا لا يصح إقراره بذلك صرح به في التلخيص وغيره وهو
~~معنى قوله بما يمكن صدقه ( بشرط كونه ) أي المقر به ( بيده ) أي المقر (
~~وولايته واختصاصه ) قال في شرح المنتهى يعني ولايته أو اختصاصه فلا يصح
~~إقراره بشيء في يد غيره أو في ولاية غيره كما لو أقر أجنبي على صغير أو وقف
~~في ولاية غيره أو اختصاصه انتهى
# فيصح إقراره بما في ولايته أو اختصاصه كأن يقر ولي اليتيم ونحوه أو ناظر
~~الوقف أنه جر عقاره ونحوه لأنه يملك إنشاء ذلك فصح إقراره به ( و ) لا
~~يشترط في المقر به أن يكون ( معلوما ) فيصح بالمجمل ويطالب بالبيان ويأتي (
~~ويصح من أخرس بإشارة معلومة ) لقيامها مقام نطقه و ( لا ) يصح الإقرار (
~~بها ) أي بالإشارة ( من ms3628 ناطق ) قال في شرح المنتهى بغير خلاف في المذهب (
~~ولا ) يصح الإقرار بالإشارة ( ممن اعتقل لسانه ) لأنه غير مأيوس من نطقه
~~أشبه الناطق ( ويصح إقرار الصبي ) المأذون له ( و ) إقرار العبد ( المأذون
~~له في البيع والشراء في قدر ما أذن له فيه ) كالحر البالغ لأنه لا حجر عليه
~~فيما أذن له فيه ( دون ما رآه ) على ما أذن فيه لهما لأن مقتضى الدليل عدم
~~صحة إقرارهما ترك العمل به فيما أذن له فيه فيبقى ما عداه على مقتضاه ( وإن
~~أقر مراهق غير مأذون له ) في التجارة ( ثم اختلف هو والمقر له في بلوغه
~~فقول المقر ) في عدم بلوغه لأنه الأصل ( ولا يحلف ) لأننا حكمنا بعدم بلوغه
~~( إلا أن تقوم بينة ببلوغه )
# قلت وعلى قياس ذلك لو باع أو وهب أو وقف أو أعتق أو أجر ونحوه ثم أنكر
~~بلوغه حال PageV06P453 الشك فيه قبل قوله بلا يمين لما تقدم ويحمل نص أحمد
~~في رواية ابن منصور إذا قال البائع بعتك قبل البلوغ وقال المشتري بعد بلوغك
~~إن القول قول المشتري على ما إذا كان الاختلاف بعد تيقن بلوغه ( ويصح إقرار
~~الصبي أنه بلغ باحتلام إذا بلغ عشرا ) أي عشر سنين لأنه لا يعلم إلا من
~~جهته وكذا الجارية إذا بلغت تسعا ( ولا يقبل ) منه أنه بلغ ( بسن إلا ببينة
~~) لأنه لا تتعذر إقامتها على ذلك ( وإن أقر ) شخص ( بمال أو بيع أو شراء
~~ونحوه ثم قال بعد ) تحقق ( بلوغه لم أكن حين الإقرار بالغا لم يقبل ) منه
~~ذلك لأن الأصل الصحة ( وإن أقر بالبلوغ من شك في بلوغه ثم أنكره مع الشك
~~صدق ) لأن الأصل الصغر ( بلا يمين ) للحكم بعد بلوغه ( ولو شهد الشهود
~~بإقرار شخص لم تفتقر صحة الشهادة إلى أن يقولوا ) أقر ( طوعا في صحة عقله )
~~عملا بالظاهر وتقدم ( ويصح إقرار سكران ) بالمعصية لأن أفعاله تجري مجرى
~~أفعال الصاحي ( كطلاق وكذا من زال عقله بمعصية كمن شرب ما يزيل عقله عامدا
~~لغير حاجة ) فيؤاخذ بإقراره و ( لا ) يصح إقرار ms3629 ( من زال عقله بسبب مباح أو
~~) بسبب ( معذور فيه ) لأنه غير عاقل ولا معصية تغلظ عليه لأجلها ( وإن ادعى
~~الصبي الذي أنبت الشعر الخشن حول قبله أنه أنبت بعلاج كدواء لا بالبلوغ لم
~~يقبل ) ذلك منه ولزمه حكم تصرفه من بيع أو إقرار ونحوهما لأن الأصل عدم ما
~~يدعيه ( ولا يصح إقرار المجنون ) لحديث رفع القلم عن ثلاث
# الخبر ( إلا في حال إفاقته ) فيصح إقراره لأنه عاقل أشبه من لم يجن (
~~وكذا المبرسم والنائم والمغمى عليه ) لأنه التزام حق بالقول فلم يصح منه
~~كالبيع ( وإن ادعى جنونا لم يقبل إلا ببينة ) لأن الأصل السلامة
# وذكر الأزجي يقبل أيضا إن عهد منه جنون في بعض أوقاته وإلا فلا
# قال في الفروع ويتوجه قبوله ممن غلب عليه ( ولا ) يصح ( إقرار مكره )
~~لحديث عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه ( إلا أن يقر بغير ما
~~أكره عليه مثل أن يكره ) على ( أن يقر لزيد فيقر لعمرو أو ) علي ( أن يقر
~~بدراهم فيقر بدنانير أو على الإقرار بطلاق امرأة فيقر بطلاق غيرها أو ) على
~~أن يقر بطلاق امرأة ف ( يقر بعتق عبد فيصح إقراره إذن ) لأنه أقر بغير ما
~~أكره عليه فصح كما لو أقر به ابتداء ( وإن أكره على وزن مال فمال ملكه لذلك
~~صح ) البيع لأنه لم يكره عليه أشبه ما لو لم يكره أصلا ويكره الشراء منه (
~~وتقدم أول كتاب البيع ومن أقر بحق ثم ادعى أنه كان مكرها لم يقبل ) منه
~~دعوى الإكراه لأن الأصل عدمه ( إلا PageV06P454 ببينة ) لحديث البينة على
~~المدعي
# ( إلا أن تكون هناك دلالة على الإكراه كقيد وحبس وتوكل به ) أي ترسيم
~~عليه ( فيكون القول قوله مع يمينه ) لأنه دليل الإكراه قال الأزجي أو أقام
~~بينة بأمارة الإكراه استفاد بها أن الظاهر معه فيحلف ويقبل قوله
# قال في النكت وعلى هذا تحرم الشهادة عليه وكتب حجة عليه وما أشبه ذلك في
~~هذه الحال ( وتقدم بينة إكراه على بينة طواعية ) لأن معها زيادة علم ( وإن
~~قال من ms3630 ظاهره الإكراه علمت أني لو لم أقر أيضا أطلقوني فلم أكن مكرها لم
~~يصح ) قوله ذلك ولم يمنع كونه مكرها ( لأنه ظن ) منه ( فلا يعارض يقين
~~الإكراه ) لقوة اليقين قال في الفروع وفيه احتمال لاعترافه بأنه أقر طوعا
~~ونقل ابن هانىء فيمن تقدم إلى سلطان فهدده فيدهش فيقر يؤخذ به فيرجع ويقول
~~هددني ودهشت يؤخذ وما علمته أنه أقر بالجزع والفزع ( ومن أقر في مرض موته
~~بشيء فكإقراره في صحته ) لأنه غير متهم فيه ( إلا في إقراره بمال لوارث فلا
~~يقبل إلا ببينة أو إجازة ) من باقي الورثة لأنه إيصال المال إلى وارثه
~~بقوله في مرض موته فلم يصح بغير رضا بقية ورثته كهبته ولأنه محجور عليه في
~~حقه أشبه تبرعه له ( ويلزمه ) أي المريض ( أن يقر ) لوارثه بدينه ونحوه
# ( وإن لم يقبل ) منه الإقرار ( إذا كان ) إقراره ( حقا ) كالأجنبي ( وإن
~~اشترى وارثه شيئا فأقر له بثمن مثله قبل ) منه ذلك ولزمه بعقد البيع لا
~~بإقراره ( ولا يحاص المقر له ) ولو أجنبيا ( غرماء الصحة بل يقدمون عليه
~~لأنه أقر بعد تعلق الحق بماله ) أشبه إقرار المفلس ( لكن لو أقر ) لأجنبي (
~~في مرضه بعين ثم بدين أو عكسه ) بأن أقر به بدين ثم بعين ( فرب العين أحق
~~بها ) من رب الدين لأن الإقرار بالدين يتعلق بالذمة والإقرار بالعين يتعلق
~~بذاتها فتعلقه بالذات أقوى ولهذا لو أراد بيع العين لم يصح ومنع منه لحق
~~المقر له بها
# فرع إذا خاف أن يأخذ ماله ظالم أو المال الذي بيده للناس إما بحجة أنه
~~ميت لا وارث له أو أنه مال غائب أو بلا حجة أصلا جاز له الإقرار بما يدفع
~~هذا الظلم ويحفظ المال لصاحبه مثل أن يقر بحاضر أنه ابنه أو أن له عليه كذا
~~أو أن المال الذي بيده لفلان ويتأول في إقراره بأن يعني بكونه ابنه صغره أو
~~بقوله أخي أخوة الإسلام أو بقوله الذي بيده له أي له ولاية قبضه لكوني قد
~~وكلته في إيصاله إلى مستحقه ونحوه
# لكن ms3631 يشترط أن يكون المقر له أمينا والاحتياط أن يشهد على المقر له أن هذا
~~إقرار تلجئة تفسيره كذا وكذا
# قال في الاختيارات ملخصا ( ولو أعتق عبدا لا يملك غيره أو وهبه
~~PageV06P455 ثم أقر بدين نفذ عتقه وهبته ولم ينقضا بإقراره ) نصا لأنه تصرف
~~منجز تعلق بعين مال أزاله عن ملكه فلم ينقضه ما تعلق بذمته كما لو أعتق أو
~~هب ثم حجر عليه لفلس ( وتقدم حكم إقرار مفلس وسفيه في ) كتاب ( الحجر )
~~مفصلا ( وإن أقر لامرأته في مرض موته بمهر لم يقبل ) لأنه إقرار لوارث (
~~ويلزمه مهر مثلها ) إن أدعته ( بالزوجية ) أي بمقتضى كونها زوجته ( لا
~~بإقراره ) لأن الزوجية دلت على المهر ووجوبه عليه والأصل بقاؤه ( ويصح
~~إقراره ) أي المريض ( بأخذ دين ) له ( من أجنبي ) لأنه إقرار لمن لا يتهم
~~في حقه ( وإن أقر ) المريض بدين أو عين ( لوارث وأجنبي صح ) الإقرار (
~~للأجنبي ) بغير إجازة كما لو انفرد لعدم التهمة بخلاف الشهادة لأن الإقرار
~~آكد منها ولذلك لا تعتبر فيه العدالة ويوقف إقراره على إجازة باقي الورثة (
~~والاعتبار ) في كونه وارثا أو غير وارث ( بحالة الإقرار ) لأنه قول تعتبر
~~فيه التهمة فاعتبرت حالة وجوده دون غيرها كالشهادة ( لا بحالة الموت )
~~بخلاف الوصية ( فلو أقر لوارث فصار عند الموت غير وارث لم يلزم إقراره )
~~لاقتران التهمة به فلا ينقلب لازما بعد ذلك ( لا أنه ) أي الإقرار ( باطل )
~~كما توهمه عبارة المقنع وغيره لم يصح لأنه لا يزيد على الوصية وهي موقوفة
~~على الإجازة لا باطلة وفي نسخ لأنه باطل وليس بمناسب لقوله لم يلزم ( وإن
~~أقر لغير وارث ) صح وإن صار عند الموت وارثا كما لو أقر لابن ابنه مع ابن
~~فمات ابنه لم يتغير حكم الإقرار لوقوعه من أهله خاليا من التهمة يثبت الحق
~~به ولم يوجد ما يسقطه ( أو أعطاه ) أي أعطى غير وارث لزمت العطية و ( صح )
~~العقد ( وإن صار ) المعطى ( عند الموت وارثا ) لما تقدم ذكره في الترغيب
~~وغيره اقتصر على ذلك في الفروع وشرح المنتهى وقد ms3632 تقدم في تبرعات المريض أن
~~المعتبر وقت الموت في العطية كالوصية وقطع به صاحب الفروع هناك كأكثر
~~الأصحاب قال في تصحيح الفروع وهذا هو المعتمد عليه وكان الأولى مكان بشيء
~~ويقطع بضده في غيره ( وإن أقرت ) المريضة ( في مرضها أ ) ن ( لا مهر لها
~~عليه ) أي الزوج ( لم يصح ) الإقرار إن لم يجزه باقي ورثتها للتهمة ( إلا
~~أن يقيم بينة بأخذه ) أي الصداق مطلقا ( أو بإسقاطه ) في غير مرض الموت
~~المخوف وهذا معنى مهنا ونقل إبراهيم لو كان مهرها عشرة آلاف فقالت ما لي
~~عليه إلا ستة آلاف القضاء ما قضت عليه اقتصر في الفروع في تبرعات المريض
~~ولعل المراد بما لي عليه إلا ستة آلاف أي لم يتزوجني إلا عليها لا أنها
~~أقرت بقبض أربعة بخلاف PageV06P456 ما هنا ( وكذا حكم ) كل ( دين ثابت على
~~وارث ) لا يصح إقرار المريض بقبضه إلا بإجازة باقي الورثة ( وإن أقر المريض
~~بوارث صح ) إقراره لأنه لغير وارث فصح كما لو لم يصر وارثا ولأنه غير متهم
~~فيه ( وإن أقر ) المريض ( لامرأته ثم أبانها ثم تزوجها )
# قلت أو لم يتزوجها ( ومات من مرضه لم يصح إقراره ) بغير إجازة الباقي
~~لأنه إقرار لوارث في مرض الموت أشبه ما لو يبنها ولأن الاعتبار بحال
~~الإقرار وهي وارثة حينه
# وفي الرعاية الكبرى لو أقر لها بدين ثم تزوجها ومات بطل إلا أن يجيز
~~الورثة ( وإن أقر أنه كان طلقها في صحته لم يسقط ميراثها ) لأنه متهم
# وكما لو طلقها في مرضه
# تتمة يصح إقرار المريض بإحبال الأمة لأنه يملك ذلك فملك الإقرار به
# وكذا كل ما ملكه ملك الإقرار ه فإذا أقر بذلك ثم مات فإن بين أنه
~~استولدها في ملكه فولدت حر الأصل فأم ولد تعتق بموته من رأس المال وإن أقر
~~من نكاح أو وطء بشبهة عتق الولد ولم تصر أو ولد وإن لم يبين السبب فالأصل
~~الرق ولا ولاء على الولد لأن الأصل عدمه فإن كان له وارث قام مقامه في بيان
~~كيفية استيلادها ms3633
#
# | فصل ( وإن أقر عبد ) أو أمة ( ولو آبقا بحد
# أو ) أقر عبد ( بطلاق أو ) أقر قن ( بقصاص فيما دون النفس أخذ به ) أي
~~بإقراره ( في الحال ) لأن له ذلك ليستوفي من بدنه وهو له دون سيده لأن
~~السيد لا يملك منه إلا المال
# ولقوله صلى الله عليه وسلم الطلاق لمن أخذ بالساق
# ومن ملك الإنشاء ملك الإقرار ( وإن أقر ) القن ( بقصاص في النفس لم يقتص
~~منه في الحال ) لأنه يسقط حق السيد به أشبه الإقرار بقتل الخطأ ولأنه متهم
~~في أن يقر لمن يعفو على مال فيستحق رقبته لتخلص من سيده ( ويتبع به ) أي
~~القصاص في النفس إذا أقر به في رقه ( بعد العتق ) لزوال المعارض ( وطلب
~~جواب الدعوى ) للقتل عمدا ( منه ) أي القن ( ومن سيده ) جميعا كما تقدم (
~~وإن أقر السيد عليه ) أي القن ( بمال أو بما يوجبه ) أي المال ( كجناية
~~الخطأ ) والعمد الذي لا يوجب قصاصا بحال كالجائفة والمأمومة ( صح ) إقراره
~~لأن المال PageV06P457 يتعلق برقبته وهي مال السيد فصح إقراره به ( ويؤخذ
~~منه ) أي السيد ( دية ذلك ) يعني أنه يخير بين فدائه وبيعه وتسليمه في أرش
~~الجناية كما يعلم مما سبق كما لو ثبت بالبينة و ( لا ) يصح إقرار السيد على
~~قنه ( بما يوجب قصاصا ولو فيما دون النفس ) لأنه لا يملك منه إلا المال (
~~وإن أقر العبد ) ومثله الأمة ( بجناية خطأ أو شبه عمد أو غصب أو سرقة مال )
~~لم يقبل على السيد ( أو ) أقر القن ( غير المأذون له بمال عن معاملة أو )
~~أقر بمال ( مطلقا ) ولم يبين كونه عن معاملة أو غيرها لم يقبل على السيد (
~~أو ) أقر من مأذون له ومثله حر صغير مأذون له في التجارة ( بما لا يتعلق
~~بالتجارة ) كقرض وجناية ( وكذبه السيد لم يقبل ) إقراره ( على السيد ) لأنه
~~إقرار من محجور عليه في حق غيره ( وإن توجهت عليه ) أي القن ( يمين على مال
~~فنكل عنها فكإقراره فلا يجب المال ) لأنه كالإقرار على غيره ( وسواء كان ما
~~أقر ) القن ( بسرقته باقيا أو تالفا ms3634 في يد السيد أو يد العبد ويتبع بما أقر
~~به بعد العتق ) لزوال المانع ( ويقطع للسرقة في المال ) إذا أقر بها ( في
~~الحال ) أي حال الإقرار لأن القطع حق له فيقبل إقراره به كما لو أقر بقصاص
~~بطرف ( قال ) الإمام ( أحمد في عبد أقر به بسرقة دراهم في يده أنه سرقهما
~~من رجل والرجل يدعي ذلك ) أي أنه سرق الدراهم منه ( والسيد يكذبه
# فالدراهم لسيده ) لأن المال حق للسيد فلم يقبل إقرار العبد به كما لو أقر
~~العبد بمال في يده ( ويقطع العبد ) لما تقدم ( ويتبع بذلك ) المال الذي أقر
~~به ( بعد العتق ) لزوال المعارض ( وما صح إقرار العبد به ) كالحد والطلاق
~~والقصاص في الطرف ( فهو الخصم فيه ) وحده فطلب جواب دعواه منه ( وإلا ) أي
~~وإن لم يصح إقرار العبد به كالمال الخصم ( ف ) يه ( سيده ) والقصاص في
~~النفس هما الخصم فيه كما سبق ( وإن أقر بالجناية مكاتب تعلقت برقبته وذمته
~~) ولا يتعلق ذلك بالسيد ( ولا يقبل إقرار سيده ) أي المكاتب ( عليه بذلك )
~~أي بجناية ولا بغيرها لأنه إقرار على غيره ( وإن أقر غير مكاتب بمال لسيده
~~أو ) أقر ( سيده له ) بمال ( لم يصح ) الإقرار لأن مال العبد لسيده وشمل
~~ذلك القن والمدبر وأم الولد والمعلق عتقه بصفة بخلاف المكاتب فإنه يملك
~~كسبه ومنافعه وعلم منه صحة إقرار كل منهما للآخر بنحو حد ( وإن أقر العبد )
~~أو الأمة ( برقه لغير من هو في يده لم يقبل ) وإن أقر السيد بذلك قبل لأنه
~~في يد السيد لا في يد نفسه ( وإن أقر السيد أنه باع عبده من نفسه بألف
~~وصدقه صح ) ذلك ( ولزمه الألف ) PageV06P458 ويكون كالكتابة لأن الألف بدل
~~عن رقبته ( فإن أنكر ) العبد شراءه نفسه ( حلف ) العبد على ذلك ( ولم يلزمه
~~شيء ) لأنه منكر والأصل براءته ( ويعتق ) العبد ( فيهما ) أي في مسألتي
~~التصديق والإنكار لأن السيد أقر بحريته والأمة مثله في ذلك ونظائره ( وإن
~~أقر لعبد غيره بمال صح ) الإقرار ( وكان ) المال ( لمالكه ) لأنه هو الجهة
~~التي يصح بها الإقرار ms3635 فتعين جعل المال له فكان الإقرار لسيده ( و ) حينئذ
~~يلزمه بتصديقه و ( يبطل برده ) أي رد مالكه لأن يد العبد كيد سيده ( وإن
~~أقر مكلف له ) أي للعبد ( بنكاح ) فصدقه العبد صح
# قال في الكافي وإن أقر العبد بنكاح صح
# قال أبو العباس وفيه نظر لأن العبد لا يصح نكاحه بدون إذن سيده لأن في
~~ثبوت نكاح العبد ضررا عليه فلا يقبل إلا بتصديق السيد ( أو ) أقر لقن (
~~بقصاص أو تعزير لقذف فصدقه العبد صح ) الإقرار ( وله ) أي القن ( المطالبة
~~به والعفو عنه وليس لسيده مطالبة ) المقر ( بذلك ولا عفو عنه ) لأن الحق له
~~فيه دون سيده ( وإن أقر لبهيمة ) بشيء ( لم يصح ) الإقرار لأنها لا تملك
~~ولا لها أهلية الملك ( وإن قال على ألف بسبب هذه البهيمة لم يكن مقرا لأحد
~~) لأن من شرط صحة الإقرار
# ذكر المقر له ( وإن قال لمالكها ) أو لزيد ( على ألف بسببها صح ) قاله في
~~الشرح وغيره
# ( وإن قال ) على كذا ( بسبب حمل هذه البهيمة لم يصح ) إقراره لأنه لا
~~يمكن إيجاب بشيء بسبب الحمل إلا أن ينفصل الحمل ميتا ويدعي مالكها أنه
~~بسببه فيلزمه ما أقر به ( وإن أقر لمسجد أو مقبرة أو طريق ونحوه ) كقنطرة
~~وسقاية ( صح الإقرار ولو لم يذكر سببا ) كغلة وقف أو وصية لأنه إقرار من
~~مكلف مختار فلزمه كما لو عين السبب ( ويكون لمصالحها ) أي المذكورات ( ولا
~~يصح ) الإقرار ( لدار ) ونحوها ( إلا مع ) بيان ( السبب ) من غصب أو إجارة
~~ونحوهما لأن الدار لا تجري عليها صدقة في الغالب بخلاف المسجد ونحوه ( وإن
~~تزوج مجهولة النسب فأقرت بالرق لم يقبل ) إقرارها لأن الحرية حق لله تعالى
~~فلا ترتفع بقول أحد كالإقرار على حق الغير ( وإن أقر بولد أمته أنه ابنه ثم
~~مات ) المقر ( ولم يتبين هل أتت به ) أي الولد ( في ملكه أو ) في ( غيره لم
~~تصر أم ولد ) لاحتمال أنها أتت به في غير ملكه ( إلا بقرينة ) تدل أنها
~~حملت به وهي في ملكه كما لو كان ملكها ms3636 بكرا أو صغيرة PageV06P459
#
# | فصل ( وإن أقر ) مكلف ( بنسب صغير أو مجنون مجهول النسب )
# بأن قال ( إنه وهو يحتمل أن يولد لمثل المقر ) بأن يكون المقر أكبر منه
~~بعشر سنين فأكثر ( ولم ينازعه منازع ثبت نسبه منه ) لأن الظاهر أن الشخص لا
~~يلحق به من ليس منه كما لو أقر بمال ( وإن كان الصغير أو المجنون ) المقر
~~به ( ميتا ورثه ) لأن سبب ثبوت النسب مع الحياة الإقرار وهو موجود هنا (
~~وإن كان ) المقر به ( كبيرا عاقلا لم يثبت ) نسبه من المقر ( حتى يصدقه )
~~لأن له قولا صحيحا فاعتبر تصديقه كما لو أقر له بمال ( وإن كان ) الكبير
~~العاقل المقر به ( ميتا ثبت إرثه ونسبه ) لأنه لا قول له أشبه الصغير ( وإن
~~ادعى نسب مكلف في حياته فلم يصدقه حتى مات المقر ثم صدقه ثبت نسبه ) لأن
~~بتصديقه حصل اتفاقهما على التوارث من الطرفين جميعا ( من ثبت نسبه وله أم
~~فجاءت بعد موت المقر تدعي زوجيته ) أي المقر ( لم تثبت ) الزوجية ( بذلك
~~لأن الرجل إذا أقر بنسب صغير لم يكن مقرا بزوجية أمه ) لأنه يحتمل أن يكون
~~من وطء بشبهة أو نكاح فاسد وكذا لو ادعت أخته البنوة ذكره في التبصرة قال
~~في الاختيارات ومن أنكر زوجته امرأة ثم أقر بها كان لها طلبه بحقها ( وإن
~~قدمت امرأة من بلاد الروم ومعها طفل فأقر به رجل ) أنه ابنه مع إمكانه ولا
~~منازع ( لحقه ) نسبه لوجود الإمكان وعدم المنازع والنسب يحتاط لإثباته (
~~ولهذا لو ولدت امرأة رجل وهو غائب عنها بعد عشر سنين أو أكثر من غيبته لحقه
~~الولد وإن لم يعرف له ) أي الرجل ( قدوم إليها ولا عرف لها خروج من بلدها )
~~ومن له أمتان لكل واحدة منهما ولد ولا زوج لواحدة منهما ولم يقر بوطئها
~~فقال أحد هذين ابني أخذ بالبيان فإن عين أحدهما ثبت نسبه وحريته ويطالب
~~ببيان الاستيلاد فإن قال استولدتها في ملكي فالولد حر الأصل وأمه أم ولد
~~وإن قال من نكاح أو وطء بشبهه فأمه رقيقة قن ms3637 ذكره في الكافي وغيره وترق
~~الأخرى وولدها وإن ادعت الأخرى أنها المستولدة فالقول قوله بيمينه وإن مات
~~قبل البيان قام وارثه مقامه فإن لم يكن له وارث أو لم يعين الوارث عرض
~~PageV06P460 على القافة فالحق به من تلحقه به وإن لم تكن قافة أو أشكل أقرع
~~بينهما فيعتق أحدهما بالقرعة وتقدم لا مدخل للقرعة في تمييز النسب ويجعل
~~سهمه في بيت المال لأنا نعلم أن أحدهما يستحق نصيب ولد ولا يعرف عينه فلا
~~استحقه بقية الورثة قاله السامري ( وإن أقر بنسب أخ أو عم في حياة أبيه أو
~~جده لم يقبل ) لأن قرار الإنسان على غيره غير مقبول ( وإن كان ) إقراره
~~بنسب الأخ أو العم ( بعد موتهما ) أي الأب والجد ( وهو ) أي المقر ( الوارث
~~وحده صح إقراره وثبت النسب ) لحديث سعد بن أبي وقاص وعبد بن زمعه متفق عليه
~~من حديث عائشة ولأن الوارث يقوم مقام مورثه في حقوقه وهذا منها إلا أن يكون
~~الميت قد نفاه قبل موته وتقدم في اللعان ويدخل في كلامه إذا كان الوارث
~~ابنة واحدة لأنها ترث المال فرضا وردا وتقدم ( وإن كان معه ) أي المقر (
~~غيره لم يثبت ) النسب المقر به لأنه لا يستوفي حق شريكه فوجب أن لا يثبت في
~~حقه ( وللمقر له من الميراث ما فضل في يد المقر ) مؤاخذة له بمقتضى إقراره
~~( وتقدم ) ذلك ( في ) باب ( الإقرار بمشارك في الميراث ) مفصلا وبيان طريقه
~~( وإن أقر بأب أو ولد أو زوج أو مولى أعتقه قبل إقراره ) لعدم التهمة ( ولو
~~أسقط به وارثا وفاه ) لأنه لا حق للوارث ف الحال وإنما يستحق الإرث بعد
~~الموت بشرط خلوه من مسقط ( إذا أمكن صدقه ) أي المقر بأن لا يكذبه فيه ظاهر
~~حاله فإن لم يمكن صدقه كإقرار الإنسان بمن في سنه أو أكبر منه لم يقبل (
~~ولم يدفع به ) أي بإقراره ( نسبا لغيره ) فإن دفع به ذلك لم يصح لأنه إقرار
~~على الغير ( وصدقه المقر به ) المكلف وإلا لم يقبل ( أو كان ) المقر به (
~~ميتا ms3638 إلا الولد الصغير والمجنون فلا يشترط تصديقهما ) لما مر ( فإن كبرا
~~وعقلا وأنكرا ) النسب ( لم يسمع إنكارهما ) لأنه نسب حكم بثبوته فلم يسقط
~~برده كما لو قامت به بينة ( ولو طلبا إحلاف المقر لم يستحلف لأن الأب لو
~~عاد فجحد النسب لم يقبل منه ) لأن النسب يحتاط له بخلاف المال ( ويكفي في
~~تصديق والد بولده وعكسه ) كتصديق ولد بوالده ( سكوته إذا أقر به ) لأنه
~~يغلب في ذلك ظن التصديق ( ولا يعتبر في تصديق أحدهما ) أي الوالد بولده
~~وعكسه ( تكراره ) أي التصديق ( فيشهد الشاهد بنسبهما ) بدون تكرار التصديق
~~ومع السكوت ( وتقدم في ) كتاب ( الشهادات ) مفصلا ( ولا يصح إقرار من له
~~نسب معروف بغير هؤلاء الأربعة ) وهم الأب والابن والزوج والمولى كجد يقر
~~بابن ابن وعكسه وكأخ لا يقر PageV06P461 بأخ والعم يقر بابن أخ لأنه يحمل
~~على غيره نسبا فلم يقبل ( إلا ورثة أقروا لمن ) لو ( أقر به مورثهم ) ثبت
~~نسبه فيصح لقيامهم مقامه وتقدم في عبارته نظر لكن توضيحها ما قدرته ليوافق
~~كلام غيره ( أو وإن حلف ابنين مكلفين فأقر أحدهما بأخ صغير ) أو مجنون ( ثم
~~مات المنكر والمقر وحده وارث ) للمنكر ( ثبت نسب المقر به منهما ) لانحصار
~~الإرث فيه ( فلو مات المقر بعد ذلك عن بني عم وعن الأخ المقر به ورثه )
~~الأخ المقر به ( دونهم ) أي دون بني العم لأن الأخ يحجبهم وقد ثبت نسبه
~~بإقرار الميت ( وإن أقر من عليه ولاء بنسب وارث لم يقبل ) إقراره لأنه متهم
~~بدفع مولاه عن ميراثه ( إلا أن يصدقه مولاه ) فيقبل إقراره لعدم المانع (
~~وإن كان ) المقر بنسب ( مجهول النسب ولا ولاء عليه فصدقه المقر به وأمكن
~~قبل ) ولو كان المقر به أخا أو عما لأن نسبه لا يعرف من غيره وهو غير متهم
~~فيه فوجب قبوله كما لو أقر بحق غيره ( وإن أقرت امرأة ولو بكرا بنكاح على
~~نفسها قبل ) إقرارها لأنه حق عليها فيقبل إقرارها به كما لو أقرت بمال
~~ولزوال التهمة بإضافة الإقرار إلى شرائطه كما لو أقرت أن ms3639 وليها باع أمتها
~~في صغرها ( إن كان مدعيه ) أي النكاح ( واحدا ) قال في الشرح فإن ادعاها
~~اثنان فأقرت لأحدهما لم يقبل منها لأن الآخر يدعي ملك بعضها وهي معترفة أن
~~ذلك قد ملك عليها فصار إقرارها بحق غيرها ولأنها متهمة فإنها لو أرادت
~~ابتداء تزويج أحد المتداعيين لم يكن لها قبل الانفصال من دعوى الآخر اثنين
~~وهذه رواية الميموني واختارها القاضي وأصحابه وجزم بها في الوجيز وفي
~~المغني في أثناء الدعاوى وصحح في الإنصاف وتصحيح الفروع أنه يقبل إقرارها
~~بالنكاح على نفسها وقال صححه المجد في محرره وصاحب التصحيح واختار الشيخ
~~الموفق وجزم به في المغني في النكاح وجزم به في المنور وغيره وقدمه في
~~النظم وغيره انتهى وقدمه المصنف في طريق الحكم وصفته وجزم به في المنتهى (
~~وتقدم في طريق الحكم وصفته فلو أقرت ) المرأة بالنكاح ( لاثنين وأقاما
~~بينتين قدم أسبقهما ) تاريخا لأن نكاح المتأخر باطل ( فإن جهل ) التاريخ (
~~فسخا ) أي النكاحان لعدم المرجع فإن علم الولي التاريخ قبل قوله وكان
~~السابق صحيحا ( ولا يحصل الترجيح باليد ) أي لا يرجح أحدهما بكونها بيده
~~لأن الحر لا يدخل تحت اليد ( وإن أقر رجل ) بزوجية امرأة ( أو ) أقرت (
~~امرأة بزوجية الآخر فلم يصدقه الآخر إلا بعد موته صح ) التصديق ( وورثه )
~~لقيام النكاح ( إلا أن يكون PageV06P462 كذبه في حياته ) فلا يقبل تصديقه
~~بعد الموت لأن الإقرار بطل تكذيبه ( وإن أقر ولي بمميزة عليها بنكاح قبل )
~~إقراره لأنه يملك إنشاءه فملك به الإقرار به كالبيع وغيره ( وإن كانت )
~~المرأة ( غير مميزة وهي مقرة له ) أي للولي ( بالإذن قبل أيضا ) لأنه يملك
~~عقد النكاح عليها بمقتضى الإذن فملك الإقرار به كالوكيل ( وإلا ) أي وإن لم
~~تكن غير المميزة مقرة بالإذن ( فلا ) يقبل إقرار الولي عليها بالنكاح لأنه
~~إقرار عليها أشبه الإقرار عليها بمال ( وإن أقر ) مكلف ( بنكاح صغيرة بيده
~~فرق بينهما ) حيث لم تقم له بينة لأنه لا يقبل قوله بمجرده وتصديقها لاغ
~~لصغرها ( وفسخه حاكم ) لما تقدم ( وإن صدقته ) المرأة ( إذا بلغت قبل ms3640 )
~~تصديقها لعدم المانع قال في الفروع ( فدل أن من ادعت أن فلانا وزوجها فأنكر
~~فطلبت الفرقة يحكم عليه ) بالفرقة وقد سئل عنها الموفق فلم يجب فيها بشيء (
~~ولو أقرت مزوجة بولد لحقها ) لإقرارها ( دون زوجها ) لعدم إقراره به وكما
~~لو أقر به رجل فإنه لا يلحق بامرأته ( و ) دون ( أهلها ) هذه عبارة الرعاية
~~وفيها نظر لأنه إذا لحقها نسب تبعها أهلها كالرجل وهذا مقتضى كلام الجمهور
~~( وإن أقر الورثة بدين على مورثهم لزمهم قضاؤه ) لأنهم أقروا باستحقاق ذلك
~~على موروثهم ( إما من التركة لتعلق الدين بها ) أي التركة ( فللورثة
~~تسليمها فيه ) أي في الدين كتسليم العبد الجاني في أرش الجناية ( وإن أحبوا
~~) أي الورثة ( استخلاصها ) أي التركة ( ووفاء الدين من مالهم فلهم ذلك )
~~لأن الدين لا يمنع انتقالها إليهم وكالعبد الجاني ( ويلزمهم ) أي الورثة (
~~أقل الأمرين من قيمتها أو قدر الدين بمنزلة ) القن ( الجاني ) بغير إذن
~~سيده وأمره ( وإن أقر بعضهم ) أي الورثة بدين على الميت بلا شهادة ( لزمه )
~~من الدين ( بقدر ميراثه ) لأنه يستحق أكثر من ذلك كما لو أقر الورثة كلهم
~~فإذا ورث النصف فنصف الدين ( كإقراره ) أي بعض الورثة ( بوصية ) فيلزمه
~~منها بقدر إرثه ( ما لم يشهد منهم ) أي من الورثة ( عدلان أو عدل ويمين
~~فيلزمهم الجميع ) أي جميع الدين ( إن وفت به التركة ) كما لو شهد به عدلان
~~من غيرهم ( ويأتي آخر باب ما إذا وصل بإقراره ما يغيره ) وإن أقر بعض
~~الورثة بما يستغرق التركة أخذ كل ما بيده ( ويقدم ) من الديون على الميت (
~~ما ثبت ببينة ) نصا لانتفاء فيه التهمة ( أو ) يعين ثم ما ثبت ب ( إقرار )
~~الميت فيقدم ( على ما ثبت بإقرار ورثة إن حصلت مزاحمة ) لأن إقرار الورثة
~~إنما يلزم في حقهم وإنما يستحقون التركة بعد أداء الدين الثابت عليها فوجب
~~أداء ما ثبت بغير PageV06P463 إقرارهم أولا ثم ما يثبت بإقرارهم ( فإن لم
~~يكن للميت تركة ) أو كانت واستغرقها ما ثبت بالبينة أو إقرار الميت ( لم
~~يلزمهم شيء ) لأنهم لا يلزمهم دينه ms3641 إذا كان حيا مفلسا فكذا هنا إذا كان
~~ميتا ( وإن أقر الوارث لرجل ) مثلا ( بدين يستغرق التركة ثم أقر بمثله
~~للآخر في مجلس ثان لم يشارك الثاني الأول ) لأن الأول استحق تسلمه كله
~~بالإقرار فلا يقبل إقرار الوارث بما يسقط حقه لأنه إقرار على غيره ( ويغرمه
~~) أي قدر التركة ( المقر للثاني ) لأنه فوته عليه بإقراره به للأول وإن كان
~~الإقرار في مجلس واحد تحاصا ( وإن أقر ) مكلف ( لحمل امرأة بمال صح )
~~الإقرار لأنه يجوز أن يكون له وجه فصح كالطفل ( إلا أن تلقيه ) أي الحمل (
~~ميتا أو يتبين ) أن ( لا حمل أو لا نتيقن أن الحمل كان موجودا حال الإقرار
~~) بأن ولدته بعد ستة أشهر وقبل أربع سنين مع زوج أو سيد ( فيبطل ) الإقرار
~~لفوات شرطه ( وإن ولدت حيا وميتا فالمال للحي ) لأن الشرط فيه متحقق بخلاف
~~الميت ( وإن ولدت ذكرا وأنثى حيين ف ) المال المقر به ( لهما بالسوية )
~~لأنه لا مزية لأحدهما على صاحبه ومطلق الإضافة يقتضي التسوية ( إلا أن
~~يعزوه ) أي المال ( إلى ما يقتضي التفاضل فيعمل به ) أي بما عزاه إليه
~~ويكون على التفاضل ( وإن قال للحمل علي ألف جعلتها له ونحوه ) كوهبتها له
~~أو تصدقت بها عليه أو أعددتها له ( فهو وعد ) لا يؤخذ به ( وإن قال له ) أي
~~الحمل ( علي ألف أقرضنيه أو ) قال له علي ألف ( وديعة أخذتها منه لزمه )
~~لأن قوله للحمل على ألف إقرار بالألف فلا يرتفع بما ذكره بعد و ( لا )
~~يلزمه شيء في قوله ( أقرضني ) الحمل ( ألفا ) لأن الحمل لا يتصور منه قرض (
~~ومن أقر لكبير عاقل بمال في يده ولو كان المقر به عبدا أو ) كان ( نفس
~~المقر بأن أقر برق نفسه للغير فلم يصدقه ) المقر له ( بطل إقراره ) لأنه لا
~~يقبل قوله عليه في ثبوت ملكه ( ويقر بيد المقر ) لأنه كان في يده فإذا بطل
~~إقراره بقي كأن لم يقر به ( فإذا عاد المقر فادعاه لنفسه أو لثالث قبل منه
~~) لعدم المعارض له فيه ( ولم يقبل بعد ما ms3642 ) أي بعد دعوى المقر المقر به
~~لنفسه أو لثالث ( عود المقر له أولا إلى دعواه وكذا لو كان دعواه إلى دعواه
~~قبل ذلك ) أي قبل دعوى المقر المقر به لنفسه أو غيره لأنه مكذب لنفسه
~~PageV06P464
#
# | باب ما يحصل به الإقرار من الألفاظ
# ( إذا ادعى عليه ألفا فقال نعم أو أجل ) بفتح الهمزة والجيم وسكون اللام
~~وهو حرف تصديق كنعم قال الأخفش إنه أحسن من نعم في التصديق ونعم أحسن منه
~~في الاستفهام ويدل عليه قوله تعالى @QB@ فهل وجدتم ما وعد ربكم حقا قالوا
~~نعم @QE@ وقيل لسلمان رضي الله عنه علمكم نبيكم كل شيء حتى الخراءة أي
~~كيفية ما يتغوط الإنسان قال أجل ( أو ) قال ( صدقت أو أنا مقر به أو ) أنا
~~مقر ( بدعواك كان مقرا ) لأن هذه الألفاظ وضعت للتصديق
# ( وإن قال يجوز أن يكون محقا أو عسى ) أن تكون محقا ( أو لعل ) أن تكون
~~محقا ( أو أظن أو أحسب أو أقدر ) أنك محق ( أو ) قال ( خذ أو اتزن أو احرز
~~أو أنا أقر أو لا أنكر أو أفتح كمك لم يكن مقرا ) لأن قوله أنا أقر وعد
~~بالإقرار والوعد بالشيء لا يكون إقرارا به
# وفي قوله لا أنكر لا يلزم من عدم الإنكار الإقرار فإن بينهما قسما آخر
~~وهو السكوت عنهما وفي قوله يجوز أن تكون محقا لجواز أن لا يكون محقا لأنه
~~لا يلزم من جواز الشيء وجوبه وقوله عسى ولعل لأنهما وضعا للترجي وقوله أظن
~~أو أحسب أو أقدر لأنها تستعمل في الشك أيضا وقوله خذ يحتمل أن معناه خذ
~~الجواب مني وقوله اتزن واحرز مالك على غيري وقوله افتح كمك لأنه يستعمل
~~استهزاء لا إقرارا وكذا قوله اختم عليه أو اجعله في كيسك أو سافر بدعواك
~~ونحوه ( وإن قال أنا مقر أو ) قال ( خذها أو اتزنها أو احرزها أو قبضها أو
~~هي صحاح كان مقرا ) لأنه عقب الدعوى فيصرف إليها ولأن الضمير يرجع إلى ما
~~تقدم
# وكذا أقررت قال تعالى @QB@ أأقررتم وأخذتم على ذلكم إصري قالوا ms3643 أقررنا
~~@QE@ فكان منهم إقرارا ( وإن قال أليس لي عليك كذا فقال بلى فإقرار ) صحيح
~~لأن بلى جواب للسؤال بحرف النفي لقوله تعالى @QB@ ألست بربكم قالوا بلى
~~@QE@ و ( لا ) يكون مقرا إن قال ( نعم وقيل إقرار من عامي ) وجزم به في
~~PageV06P465 المنتهى
# وقال في شرحه في الأصح ( قال في الإنصاف هذا عين الصواب الذي لا شك فيه )
~~وفي قصة إسلام عمرو بن عنبسة قدمت المدينة فدخلت عليه فقلت يا رسول الله
~~أتعرفني فقال نعم أنت الذي لقيتني بمكة قال فقلت بلى
# قال في شرح مسلم فيه صحة الجواب ببلى وإن لم يكن قبلها نفي وصحة الإقرار
~~بها
# قال وهو الصحيح من مذهبنا
# ( وإن قال له علي ألف إن شاء الله أو في مشيئة الله أو لك علي ألف إن شئت
~~أو له علي ألف لا يلزمني إلا أن يشاء الله أو إلا أن يشاء زيد أو إلا أن
~~أقوم أو ) قال له ( علي ألف ) أو ( في علم الله أو فيما أعلم لا فيما أظن
~~إقرار ) لأنه قد وجد منه وعقبه بما يرفعه فلم يرتفع الحكم به ولأن ما علمه
~~لا يحتمل غير الوجوب بخلاف ما ظنه ( وإن قال بعتك ) إن شاء الله ( أو زوجتك
~~) إن شاء الله ( أو قبلت إن شاء الله صح ) النكاح والبيع وكذا الإجارة
~~وغيرها ( كالإقرار ) المعلق بالمشيئة لأن القصد بها غالبا التبرك ( وكما لو
~~قال أنا صائم غدا إن شاء الله فإنه تصح نيته وصومه ) إن لم يكن مترددا وكذا
~~أنا مؤمن إن شاء الله غير متردد في الحال ( وكذا قوله اقضني ديني عليك ألفا
~~أو اعطني ) فرسي هذه ( المشتري فرسي هذه أو سلم إلي ثوبي هذا أو الألف الذي
~~لي عليك أو ألفا من الذي لي عليك أولي ) عليك ألف ( أو هل لي عليك ألف فقال
~~نعم ) فهو إقرار
# لأنه جواب صريح أشبه ما لو قال عندي ( أو قال أمهلني يوما أو حتى أفتح
~~الصندوق ) فهو إقرار
# لأنه طلب المهلة يقتضي أن الحق عليه ( وإن قال ms3644 إن قدم فلان ) فله علي ألف
~~( أو ) قال ( إن شاء ) فلان فله علي ألف ( أو ) قال ( إن شهد به فلان فله
~~علي ألف أو ) قال ( له علي ألف إن قدم فلان أو إن دخل الدار أو إن شهد به
~~فلان صدقته أو ) ف ( هو صادق أو إن جاء المطر أو إن جاء رأس الشهر فله علي
~~ألف ونحو ذلك ) من كل إقرار معلق على شرط مقدم أو مؤخر ( ليس بإقرار ) لأنه
~~ليس بمقر في الحال وما لا يلزمه في الحال لا يصير واجبا عند وجود الشرط لأن
~~الشرط لا يقتضي إيجاب ذلك ( فإن قال إذا جاء رأس الشهر أو وقت كذا فعلي
~~لزيد ألف إقرار ) هذا أحد وجهين والأشهر لا يكون إقرارا لأنه قد بدأ بالشرط
~~وعلق عليه لفظا يصلح للإقرار ويصلح للوعد فلا يكون إقرارا مع الاحتمال وجزم
~~به في الكافي وغيره ينظر ولو آخر الشرط بأن قال لزيد علي ألف إذا جاء رأس
~~الشهر أو وقت كذا فهو إقرار قطع به في المقنع والتنقيح وهو ظاهر ما قدمه في
~~الفروع ونقله في المبدع عن الأصحاب PageV06P466 لأنه قد بدأ بالإقرار فعمل
~~به وقوله إذا جاء رأس الشهر يحتمل أنه أراد المحل فلا يبطل الإقرار بأمر
~~محتمل ( فإن فسره ) أي المقر ( بأجل أو وصية قبل منه ) لأن لفظه يحتمله
# ( وإن أقر العربي بالعجمية أو بالعكس ) بأن أقر الأعجمي بالعربية ( وقال
~~لم أدر ما قلت فقوله مع يمينه ) لأنه أدرى بنفسه والظاهر معه
#
# | باب الحكم فيما إذا وصل بإقراره ما يغيره
# ( إذا وصل به ما يسقطه مثل أن يقول علي ألف لا يلزمني أو قد قبضه
~~واستوفاه أو ) له علي ( ألف من ثمن خمر أو ) من ثمن ( خنزير أو من ثمن طعام
~~) مكيل ونحوه ( اشتريته فهلك قبل قبضه أو ) من ثمن مبيع فاسد لم أقبضه أو
~~من مضاربة تلفت وشرط على ضمانها أو قال له علي ألف ( تكفلت به على أني
~~بالخيار ) لزمه الألف في جميع ذلك لأن ما ذكره بعد ms3645 قوله له علي ألف رفع
~~لجميع ما أقر به فلا يقبل كاستثناء الكل وتناقض كلامه غير خاف فإن ثبوت
~~الألف عليه في هذه الأمثلة لا يتصور وإقراره إخبار بثبوته فتنافيا ولأنه
~~أقر بالألف وادعى ما لم يثبت معه فلم يقبل منه ولأنه في صورة ما إذا قال
~~قبضه أو استوفاه إقرار على المقر له بالقبض أو الاستيفاء والإنسان لا يقبل
~~إقراره على غيره ( أو ) قال له علي ( ألف إلا ألفا ) لزمه الألف
# قال في المبدع بغير خلاف نعلمه لأن الكيل استثناء باطل ( أو ) قال له علي
~~ألف ( إلا ستمائة لزمه الألف ) لأنه استثنى الأكثر ولم يرد ذلك في لغة
~~العرب فيبطل ( وإن قال له علي من ثمن خمر ) أو خنزير ونحوه ( ألف لم يلزمه
~~) شيء لأنه أقر بثمن خمر وقيده بالألف وثمن الخمر لا يجب فلم يلزمه ( وإن
~~قال كان له علي ألف وقضيته إياه أو أبرأني منه أو برئت إليه منه أو قبض مني
~~كذا أو أبرأني منه ) أي من كذا ( أو أقبضته منها خمسمائة ) مثلا فهو منكر
# هذا معنى كلام الخرقي وعامة شيوخنا وذكر ابن هبيرة أن أحمد احتج في ذلك
~~بقول ابن مسعود ولأنه قول يمكن صدقه ولا تناقض فيه من جهة اللفظ فوجب قبول
~~قوله ولا يلزمه شيء كاستثناء البعض بخلاف المنفصل
# لأنه قد استقر بسكوته عليه
# ولهذا لا يرفعه استثناء ولا غيره ( أو قال ) المدعي ( لي عليك مائة )
~~PageV06P467 وفي نسخة ألف ( فقال ) المدعى عليه ( أقبضتك منها عشرة فهو )
~~أي المدعى عليه ( منكر والقول قوله مع يمينه ) لما سبق وقال أبو الخطاب
~~يكون مقرا مدعيا للقضاء فلا يقبل إلا ببينة وتقدم لو قال له علي ألف قد
~~قبضه أو استوفاه كان مقرا قال في الإنصاف بلا نزاع انتهى
# ففرقوا بين إضافة الفعل إلى نفسه وإلى غيره وكلام ابن ظهيرة في شرح
~~الوجيز أن الحكم في المسألتين سواء
# وكلام المصنف أيضا في قوله أبرأني أو قبض مني كذا يقتضي عدم الفرق فيحتاج
~~لتحرير الكلام في ذاك ( ما ms3646 لم يعترف ) المدعى عليه ( بسبب الحق ) بأن يعترف
~~بأن الحق من ثمن مبيع أو قيمة متلف أو أرش جناية ونحوه ( أو ثبت ) سبب الحق
~~( ببينة ) فيكون المقر مدعيا للقضاء أو الإبراء فيطالب بالبينا ( وكذا لو
~~أسقط كان ) بأن قال له علي ألف أقتضته إياه أو أبرأه منه أو نحوه مما سبق
~~فهو منكر يقبل قوله مع يمينه لما سبق ما لم يعترف بسبب الحق أو يثبت ببينة
~~( فإن قال لي بينة بالوفاء أو الإبراء أو قاله بعد ثبوت الحق ببينة أو
~~إقرار أمهل ) المدعى عليه ( ثلاثة أيام ) ليأتي بالبينة كما تقدم في طريق
~~الحكم وصفته ( وللمدعي ملازمته ) أي المدعى عليه ( حتى يقيمها ) أي البينة
~~( فإن عجز ) المدعى عليه عن البينة ( حلف المدعي على بقاء حقه ) حيث جعل
~~المدعى عليه مقرا مدعيا للقضاء ( أو أقام ) المدعي ( به ) أي ببقاء حقه (
~~بينة ) إن تصور ( وأخذه بلا يمين معها ) أي مع البينة ( وإن نكل ) المدعي
~~عن اليمين ببقاء حقه حيث لا بينة على ما تقدم ( قضى عليه بنكوله وصرف ) أي
~~منع من طلب المدعى عليه لثبوت القضاء بنكوله
# تتمة لو قال كان لي عليك ألف لم تسمع دعواه ذكره أبو يعلى الصغير قال في
~~الترغيب بلا خلاف ( و ) إن قال ( كان له علي كذا وسكت إقرار ) لأنه أقر
~~بالوجوب والأصل بقاؤه حتى يثبت ما يرفعه بدليل ما لو تنازعا دارا فأقر
~~أحدهما للآخر أنها كانت ملكه يحكم له بها إلا أنه هنا إذا عاد فادعى القضاء
~~أو الإبراء سمعت دعواه لأنه لا تنافي بين الإقرار وبين ما يدعيه على أحد
~~الروايتين قال في الشرح ( وليس لك علي عشرة إلا خمسة إقرار بما أثبته وهو
~~خمسة ) لأن الاستثناء من النفي إثبات ( ويعتبر في الاستثناء أن لا يسكت
~~سكوتا يمكنه الكلام فيه ) لأنه إذا سكت فقد استقر المقر به فلا يرفعه
~~استثناء ولا غيره ( ولا يصح استثناء ما زاد على النصف ) لما تقدم ( ويصح )
~~الاستثناء ( في النصف ) لأنه ليس بالأكثر ( و ) يصح الاستثناء أيضا فيما ms3647 (
~~دونه ) PageV06P468 أي النصف قال في المبدع لا نعلم فيه خلافا لأنه لغة
~~العرب قال تعالى @QB@ فلبث فيهم ألف سنة إلا خمسين عاما @QE@
# وقال عليه الصلاة والسلام الشهيد تكفر عنه خطاياه كلها إلا الدين
# ولأن الاستثناء يمنع أن يدخل المستثنى في الإقرار إذ لولاه لدخل ولا يرفع
~~ما ثبت لأن الكلام كله كالشيء الواحد ( فإذا قال له على هؤلاء العبيد
~~العشرة إلا واحدا لزمه تسليم تسعة ) لأنه استثنى الأقل ويرجع في تعيين
~~المستثنى إليه لأنه أعلم بمراده وكذا غصبنيه هؤلاء العبيد العشرة إلا واحدا
~~( فإن ماتوا ) أي العبيد ( أو قتلوا أو غصبوا إلا واحدا فقال ) المقر ( هو
~~المستثنى قبل قوله ) لأنه يحتمل ما قاله
# وكما لو تلقوا بعد تعيينه ( و ) إن قال ( له هذه الدار إلا هذا البيت أو
~~) قال ( هذه الدار له وهذا البيت لي قبل منه ) لأن الأول استثنى البيت من
~~الدار والثاني معنى الاستثناء لكونه أخرج بعض ما تناوله اللفظ به بكلام
~~متصل ( ولو ) كان البيت ( أكثرها ) أي أكثر الدار ( إلا ثلثيها ) ونحوه مما
~~الاستثناء فيه أكثر من النصف ( لم يصح ) الاستثناء لأنه أكثر من النصف (
~~فإن قال الدار له ولي نصفها صح ) كما لو قال إلا نصفها وإن قال له الدار
~~نصفها أو ربعها ونحوه صح لأنه بدل البعض ( و ) قوله ( له علي درهمان وثلاثة
~~إلا درهمين أو ) قال له ( خمسة إلا درهمين ودرهما أو ) قال له ( درهم ودرهم
~~إلا درهما لا يصح ) الاستثناء فيه لأنه يرفع إحدى الجملتين لأن عوده إلى ما
~~يليه متيقن وما زاد مشكوك فيه فيكون قد استثنى الأكثر أو الكل وكلاهما باطل
~~وقوله عليه الصلاة والسلام لا يؤمن الرجل في بيته ولا يجلس على تكرمته إلا
~~بإذنه ثم يرفع إحدى الجملتين وإنما أخرج من الجملتين معا ( فيلزمه في
~~الأوليين ) وهما له درهمان وثلاثة إلا درهمين وله خمسة إلا درهمين ودرهما (
~~خمسة وخمسة ) أما في الأولى فلما تقدم وأما في الثانية فلأن المستثنين صارا
~~كجملة واحدة فصار مستثنيا أكثر من النصف ( و ) يلزمه ms3648 ( في الثالثة ) وهي له
~~درهم ودرهم إلا درهما ( درهمان ) لما سبق ( ويصح الاستثناء بعد الاستثناء
~~معطوفا كقوله له علي عشرة إلا ثلاثة وإلا درهمين ) وفي أكثر النسخ إلا
~~درهمان على لغة ( فيلزمه خمسة ) لأنه عربي ( وإن كان ) الاستثناء ( الثاني
~~غير معطوف كان استثناء من الاستثناء فيصح ) لقوله تعالى @QB@ إنا أرسلنا
~~إلى قوم مجرمين إلا آل لوط إنا لمنجوهم أجمعين إلا امرأته @QE@ PageV06P469
# فإذا قال له علي سبعة إلا ثلاثة إلا درهما لزمه خمسة لأنه أي الاستثناء (
~~من الإثبات نفي ومن النفي إثبات ) فخرج بالاستثناء الأول ثلاثة وعاد
~~بالاستثناء الثاني واحد فإذا ضممته للأربعة صار خمسة ( وله عشرة إلا خمسة
~~إلا ثلاثة إلا درهمين إلا درهما يلزمه خمسة ) لأن استثناء الخمسة من العشرة
~~صحيح واستثناء الثلاثة من الخمسة باطل لأنه أكثر من النصف فيبطل ما بعده
~~لأنه فرعه
# تنبيه سائر أدوات الاستثناء فيما تقدم كإلا فإذا قال له علي عشرة سوء
~~درهم أو ليس درهما أو لا يكون درهما أو خلا أو عدا أو حاشا درهما أو ما خلا
~~درهما ونحوه أو غير درهم بفتح الراء كان مقرا بتسعة وإن قال غير درهم بضم
~~الراء وهو من أهل العربية كان مقرا بعشرة لأنها صفة للعشرة المقر بها لا
~~استثناء وإن لم يكن من أهل العربية لزمه تسعة لأن الظاهر أنه يريد
~~الاستثناء وإنما ضمها جهلا ذكره في الشرح ( ولا يصح الاستثناء من غير الجنس
~~ولو كان ) المستثنى ( عينا ) أي ذهبا ( من ورق ) أي فضة ( أو ورقا من عين
~~أو فلوسا من أحدهما ) أي من عين أو فضة لأنه غير داخل في مدلول المستثنى
~~منه فكيف يخرج منه ( ولا ) يصح الاستثناء أيضا ( من غير النوع الذي أقر به
~~) لأن الاستثناء صرف اللفظ بحرف الاستثناء عما كان يقتضيه لولاه وغير النوع
~~لم يدخل فيه حتى يخرج ( فإذا قال له علي مائة درهم إلا ثوبا أو إلا دينارا
~~ولزمته المائة ) لبطلان الاستثناء ( أو قال له علي عشرة آصع تمرا برنيا إلا
~~ثلاثة آصع تمرا معقليا ms3649 لزمه عشرة ) آصع تمرا ( برنيا ) وبطل الاستثناء لأنه
~~من غير النوع ( ولفلان على مائة درهم وإلا ف ) هي ( لفلان أو قال لفلان علي
~~مائة درهم وإلا فلفلان علي مائة دينار لزمه للأول مائة درهم ) لإقراره له
~~بها من غير مانع ( ولم يلزمه للثاني شيء فيهما ) ولو وجد شرطه لأن الإقرار
~~المعلق على شرط باطل كما تقدم
#
# | فصل
# ( وإذا أقر له بمائة درهم ) دينا أو قال وديعة أو غصبا ثم سكت سكوتا
~~يمكنه الكلام فيه أو أخذ في كلام آخر غير ما كان فيه من الكلام ( ثم قال
~~زيوفا ) جمع زيف كفلوس جمع فلس من زافت الدراهم زيفا PageV06P470 ردئت قال
~~بعضهم الدراهم الزيوف هي المطلية بالزئبق المعقود بمزاوجة الكبريت وكانت
~~معروفة قبل زماننا ذكره في الحاشية ( أو ) قال ( صغارا ) أي دراهم طبرية
~~مثلا كل درهم أربعة دوانق وهي ثلثا درهم ( أو ) قال ( إلى شهر لزمه ألف
~~جياد وافية حالة ) لأن الإطلاق يقتضي ذلك كما لو باعه بألف درهم وأطلق
~~ولأنه رجع عن بعض ما أقر به ورفعه بكلام منفصل فلم يقبل كالاستثناء المنفصل
~~( إلا أن يكون في بلد أوزانهم ناقصة أو ) دراهمهم ( مغشوشة فيلزمه من دراهم
~~البلد ) لأن مطلق كلامهم يحمل على عرف بلدهم ( وكذلك في البيع والصداق وغير
~~ذلك ) من إجارة وجعالة وصلح ونحوها ( وإن أقر بدراهم وأطلق ) أو بدنانير
~~كذلك ( ثم فسرها بسكة البلد الذي أقر بها فيه ) قبل منه لأن مطلق الكلام
~~يحمل على العرف ( أو ) فسرها ( بسكة بلد غيرها مثلها أو أجود منها قبل منه
~~) ذلك لأنه يحتمله مع عدم الضرر و ( لا ) يقبل منه تفسيرها ( بأدنى منها )
~~أي من سكة بلد الإقرار ولو تساوتا وزنا عملا بالإطلاق في البيع وكالناقصة
~~في الوزن ( وإن أقر بدريهم فكإقراره بدرهم ) لأن التصغير قد يكون لصغره في
~~ذاته وقد يكون لقلة قدره عنده وقد يكون لمحبته
# ( وإن أقر بدين مؤجل ) بأن قال له علي ألف إلى شهر مثلا ( فأنكر المقر له
~~الأجل قبل قول المقر في التأجيل مع يمينه حتى ms3650 ولو عزاه ) أي الدين ( إلى
~~سبب قابل للأمرين أي الحلول والتأجيل في الضمان وغيره ) كالصداق وثمن
~~المبيع والأجرة وعوض الخلع ونحوه لأنه هكذا أقر ( وإن قال له علي ألف زيوف
~~) متصلا ( قبل تفسيره بمغشوشة أو بمعيبة عيبا ينقصها ) لأن اللفظ يحتمله (
~~ولم يقبل ) تفسيرها ( بما لا فضة فيه ولا ما لا قيمة له ) لأنه ليس دراهم
~~على الحقيقة فيكون تفسيره به رجوعا عن إقراره فلم يقبل كاستثناء الكل وما
~~لا قيمة له لا يثبت في الذمة ( وإن قال له علي دراهم ناقصة لزمته ) الدراهم
~~( ناقصة ) لأنه إن كانت دراهم البلد ناقصة كان إقراره مقيدا وإن كانت وازنة
~~كان ذلك بمنزلة الاستثناء ( وإن قال صغارا وللناس دراهم صغار قبل قوله )
~~إنه أرادها لأنه صادق ( وإلا ) أي وإن لم يكن للناس دراهم صغار ( فلا )
~~يقبل قوله لأنه خلاف الظاهر
# ( وإن قال له درهم كبير لزمه درهم إسلامي ) وازن لأنه كبير في العرف وفي
~~الرعاية لو أقر له بمائة وازنة ودفع إليه خمسين وزنها مائة لم يجزئه دون
~~مائة وازنة وقيل بلى ( وله عندي رهن فقال المالك وديعة ف ) القول ( قوله
~~بيمينه ) لأن العين تثبت له بالإقرار وادعى PageV06P471 المقر دينا فكان
~~القول قول من ينكره وكما لو ادعى ذلك بكلام منفصل نقل أحمد عن ابن مسعود
~~إذا قال لي عنده وديعة قال هي رهن علي كذا فعليه البينة أنها رهن ( وكذا لو
~~أقر بدار وقال استأجرتها أو بثوب وادعى أنه قصره أو خاطه بأجر يلزم المقر
~~له ) أو بعبد وادعى استحقاق خدمته سنة أو أقر بسكنى دار غيره وادعى أنه
~~سكنها بإذنه ( لم يقبل ) قوله في ذلك ( وكذا لو قال هذه الدار له ولي
~~سكناها ) لم يقبل منه ( وله علي ألف من ثمن مبيع لم أقبضه وقال المقر له بل
~~هو دين في ذمتك أو قال له علي ألف ولي عنده مبيع لم أقبضه فقول المقر له )
~~لأنه اعترف له بالألف وادعى على المقر له مبيعا وهو ينكره فكان القول قوله
~~مع يمينه ms3651 كالتي قبلها ( وله عندي ألف وفسره بوديعة أو دين بكلام متصل أو
~~منفصل قبل ) منه لأنه فسر لفظه بأحد مدلوليه فقيل حتى ( ولو قال قبضته أو
~~تلف قبل ذلك أو ظننته باقيا ثم علمت تلفه ) لأنه إذا ثبتت الوديعة تثبت
~~أحكامها ( وإن قال له علي ) ألف ( أو ) له ( في ذمتي ألف وفسره بوديعة فإن
~~كان التفسير متصلا ولم يقل تلفت قبل ) منه ذلك لأن الوديعة عليه حفظها
~~وتمكين مالكها منها ( وإلا ) أي بأن قال وتلفت ( فلا ) يقبل منه لأنه قوله
~~على يقتضي أنها عليه وقوله قد تلفت يقتضي أنها ليست عليه وهو تناقض فلم
~~يقبل منه بخلاف كان له علي ألف من وديعة وتلفت فإنه مانع من لزوم الأمانة
~~لأنه أخبر عن زمن ماض فلا تناقض ( وإن قال له عندي وديعة رددتها إليه أو
~~تلفت لزمه ضمانها ولم يقبل قوله ) في الرد أو التلف للتناقض ( وله عندي
~~مائة وديعة بشرط الضمان لغا وصفه لها بالضمان ) لمنافاته لمقتضى عقدها (
~~وبقيت على الأصل ) من عدم الضمان إن لم يفرط ( و ) إن قال ( لك علي مائة في
~~ذمتي أو لم يقل في ذمتي ثم أحضرها ) أي المائة ( وقال هذه هي التي أقررت
~~بها وهي وديعة كانت لك عندي فقال المقر له هذه وديعة والتي أقررت بها غيرها
~~ف ) القول ( قول المقر له ) ذكرها الأزجي عن الأصحاب وقال القاضي وصححه في
~~الرعاية يصدق المقر ( وإن قال ديني الذي على زيد لعمرو صح ) الإقرار لأنه
~~إخبار لا إنشاء وإضافته إليه لا تمنع كونه لغيره لأن الإضافة لأدنى ملابسة
~~فيحتمل أنه كان وكيلا عنه ( وإن قال له في هذا العبد ألف أو ) قال ( له من
~~هذا العبد ألف طولب بالبيان ) لصحة إقراره كما في الإقرار بالمجمل ( فإن
~~قال ) المقر ( تعد عني ألفا في ثمنه كان قرضا ) يلزمه دفعه وإن لم يكن أذن
~~فيه لأنه قام عنه بواجب حيث نوى الرجوع PageV06P472 ( وإن قال ) المقر (
~~تعد في ثمنه ألفا ) ولم يقل عني ( قيل له ) أي المقر ( بين كم ms3652 ثمن العبد
~~وكيف كان الشراء فإن قال بإيجاب واحد وزن ) أي المقر له ( ألفا وزنت ألفا
~~كان مقرا بنصف العبد ) فيلزمه تسليمه لأن التساوي في العقد والثمن يوجب
~~التساوي في المثمن ( وإن قال وزنت أنا ألفين ) ووزن هو ألفا ( كان مقرا
~~بثلثه ) وإن قال وزنت ثلاثة آلاف ووزن هو ألفا كان مقرا بربعه وهكذا (
~~والقول قوله مع يمينه ) حيث لا بينة ولحديث البينة على المدعي واليمين على
~~من أنكر
# ( سواء كانت القيمة قدر ما ذكره أو أقل ) منه ( لأنه قد يغبن وإن قال
~~اشتريناه بإيجابين قيل له بين أو اشتر منه فإن قال نصفا أو ثلثا أو أقل أو
~~أكثر قبل منه مع يمينه وافق القيمة أو خالفها ) لأنه قد يغبن كما مر
# ( وإن قال ) المقر ( وصي له بألف من ثمنه بيع ) العبد ( وصرف له من ثمنه
~~ألف ) عملا بمقتضى الوصية ( وإن أراد أن يعطيه ) المقر ( ألفا من ماله من
~~غير ثمن العبد لم يلزمه قبوله لأن الموصي له يتعين حقه في ثمنه ) فلا يلزمه
~~أن يعتاض عنه كالوصية بالعبد نفسه ( وإن فسر ذلك ) أي له في هذا العبد ألف
~~( من جناية جناها العبد فتعلقت برقبته قبل ذلك ) منه لأنه محتمل ( وله بيع
~~العبد ودفع الألف من ثمنه ) وله دفع الألف من ماله وله تسليم العبد في ذلك
~~كما تقدم في العبد الجاني ( وإن قال ) المقر ( أردت ) بقولي له في هذا
~~العبد ألف ( أنه رهن عنده ) أي المقر له ( بألف قبل ) منه ذلك لأنه محتمل
~~لتعلق الدين بالرهن ( وإن قال ) مكلف ( له ) أي لزيد مثلا ( علي في هذا
~~المال ألف ) فإقرار يلزمه تسليمه لأنه اعترف أن الألف مستحق في المال
~~المشار إليه ( أو ) قال له ( في هذه الدار نصفها فإقرار ) بالنصف يلزمه
~~تسليمه فلا يقبل تفسيره بإنشاء هبة ( وإن قال ) مكلف ( له ) أي لزيد مثلا (
~~من مالي ) ألف ( أو ) قال له ( فيه ) أي في مالي ألف ( أو ) قال له ( في
~~ميراثي من أبي ألف ) صح ولا تناقض لأن الإضافة لأدنى ms3653 ملابسة ( أو ) قال له
~~من مالي أو فيه أو في ميراثي من أبي ( نصفه ) صح ( أو ) قال له ( داري هذه
~~أو نصفها أو ثمنها أو فيها نصفها صح ) إقراره وفي الترغيب المشهور لا
~~للتناقض وتقدم جوابه ( فلو زاد بحق لزمني صح ) عليهما قاله القاضي وغيره (
~~وإن فسره بإنشاء هبة قبل منه ) لأن التفسير يصلح أن يعود إليها من غير تناف
~~وكما لو قال له علي ألف ثم فسره بعين ( فإن امتنع من تقبيضه لم يجبر عليه
~~لأن الهبة لا تلزم قبل القبض ) فإن مات ولم يفسره لم يلزمه شيء PageV06P473
~~( وإن قال له في ميراث أبي ألف فهو دين على التركة ) لأنه في قوة قوله له
~~على أبي دين ( فإن فسره بإنشاء هبة لم يقبل ) منه لأنه لا يحتمله لفظه (
~~وإن قال له هذه الدار عارية ثبت بها حكم العارية وكذا لو قال له هذه الدار
~~هبة أو ) هبة ( سكنى ) فيعمل بالبدل لإقراره بذلك حقا لربه ونحوه بدل من
~~الدار ولا يكون إقرارا بالدار لأنه رفع بآخر كلامه ما دخل في أوله وهو بدل
~~اشتمال لأن الأول مشتمل على الثاني كقوله تعالى @QB@ يسألونك عن الشهر
~~الحرام قتال فيه @QE@
# فالشهر يشمل على القتال كأنه قال له الدار منفعتها وفي الهبة بالنسبة إلى
~~الملك لأن قوله له الدار إقرار بالملك والملك يشتمل على ملك الهبة فقد أبدل
~~من الملك بعض ما يشتمل عليه وهو الهبة فكأنه قال له ملك الدار هبة وحينئذ
~~تعتبر شروط الهبة قاله في المبدع
#
# | فصل ( ولو قال بعتك جاريتي هذه قال بل زوجتنيها
# وجب تسليمها للزوج لاتفاقهما على حلها له و ) على ( استحقاقه إمساكها )
~~لأنه إما زوج أو سيد ( ولا ترد ) الأمة ( إلى السيد لاتفاقهما على تحريمها
~~عليه ) لخروجها عن ملكه أو خروج بضعها ( وله ) أي سيدها ( على الزوج أقل
~~الأمرين من ثمنها أو مهرها ) لأن اليقين ( ويحلف ) الذي تسلم له ( لزائد )
~~لأنه ينكره والأصل براءته منه ( فإن نكل ) عن الحلف لزائد ( لزمه ) قضاء
~~عليه بنكوله ( وإن أولدها فهو ms3654 ) أي الولد ( حر ولا ولاء عليه ) لاعتراف
~~السيد بذلك باعترافه بالبيع ( ونفقته ) أي الولد ( على أبيه ) كسائر
~~الأحرار ( ونفقتها على الزوج لأنه إما زوج أو سيد فإن ماتت الأمة وتركت
~~مالا منه قدر ثلثها ) فيأخذ منه تتمة الثمن على ما أخذه قبل اعتراف الزوج
~~له بما تركته وادعائه الثمن فقط فقد اتفقا على استحقاقه ( وتركتها للمشتري
~~والمشتري مقر للبائع بها فيأخذ منها قدر ما يدعيه وبقيته ) أي المال
~~المتروك ( موقوفة ) حتى يتبين المستحق
# ( وإن ماتت بعد الواطىء فقد ماتت حرة ) لاعتراف السيد بكونها صارت أم ولد
~~وقد مات مستولدها ( وميراثها لولدها وورثتها ) إن كانوا كسائر الأحرار (
~~فإن لم PageV06P474 يكن لها وارث فميراثها موقوف لأن أحدا لا يدعيه وليس
~~للسيد أن يأخذ منه قدر الثمن لأنه يدعي الثمن على الواطىء وميراثها ليس له
~~) أي للواطىء ( لأنه قد مات قبلها وإن راجع البائع فصدق الزوج فقال ما بعته
~~إلا إياها بل زوجته لم يقبل ) رجوعه ( في إسقاط حرية الولد ولا في
~~استرجاعها إن صارت أم ولد ) لأن الملك حق لله تعالى ( وقبل ) رجوعه ( في
~~غيرها ) أي غير حرية الولد واسترجاعها إن صارت أم ولد ( من إسقاط الثمن
~~واستحقاق المهر ) قال في الشرح واستحقاق ميراثها وميراث ولدها ( وإن رجع
~~الزوج ) فصدق السيد على أنه اشتراها منه ( ثبتت الحرية ووجب عليه الثمن )
~~لاتفاقهما على ذلك ( وإن أقر أنه وهب وأقبض أو ) أقر أنه ( رهن وأقبض أو
~~أقر بقبض ثمن أو غيره ثم أنكر وقال ما قبضت ولا أقبضت ولا بينة ) بالإقباض
~~أو القبض ( وهو ) أي المقر ( غير جاحد الإقرار به وسأل إحلاف خصمه ) أنه
~~أقبضه أو قبضه ( لزمه اليمين ) لأن العادة جارية بالإقرار بذلك قبله ( وإن
~~أقر ببيع أو هبة أو إقباض ثم ادعى فساده وأنه أقر بظن الصحة لم يقبل ) منه
~~ذلك لأنه خلاف الظاهر ( وله تحليف المقر له ) لأن ما ادعاه ممكن ( فإن نكل
~~) المقر ( حلف هو ) أي المقر ( ببطلانه ) وحكم له ( وإن باع شيئا أو وهبه
~~أو أعتقه ثم أقر أن ms3655 ذلك ) المبيع أو الموهوب أو المعتق ( كان لغيره لم يقبل
~~قوله ) على المشتري أو المتهب أو العتيق لأنه يقر على غيره ولأنه متهم (
~~ولم ينفسخ البيع ولا غيره ) من الهبة أو العتق وكذلك نحوها ما لم يوجد ما
~~يوجب ذلك ( ولزمته ) أي المقر ( غرامته للمقر له ) لأنه فوته عليه بالبيع
~~أو الهبة أو العتق ( وإن قال ) البائع ونحوه ( لم يكن ملكي ثم ملكته بعد )
~~أي بعد البيع أو الهبة أو العتق ( وأقام ) بذلك ( بينة قبلت ) لإمكان ذلك
~~فإن لم تكن بينة لم يقبل قوله لأنه خلاف الأصل والظاهر ( إلا أن يكون )
~~البائع ونحوه ( قد أقر أنه ملكه أو قال قبضت ثمن ملكي ونحوه فلا تقبل
~~البينة ) لأنها تشهد بخلاف ما أقر به فهو مكذب لها وذكر الشيخ تقي الدين
~~فيما إذا ادعى بعد البيع أنه كان وقفا عليه فهو بمنزلة أن يدعي أنه قد ملكه
~~الآن ( ولا يقبل رجوع المقر عن إقراره ) لتعلق حق المقر له بالمقر به ( إلا
~~فيما كان حدا لله ) تعالى فيقبل رجوعه عنه كما تقدم في مواضعه لأن الحد
~~يدرأ بالشبهة ( وأما حقوق الآدميين وحقوق الله التي لا تدرأ بالشبهات
~~كالزكاة والكفارات فلا يقبل رجوعه ) أي المقر ( عنها ) أي عن الإقرار بها (
~~وإن أقر لرجل PageV06P475 بعبد أو غيره ثم جاءه به فقال هذا الذي أقررت لك
~~به
# فقال بل هو غيره لم يلزمه تسليمه إلى المقر له ) لأنه لا يدعيه ( ويحلف
~~المقر أنه ليس له عنده عبد سواه ) لأنه منكر والأصل براءته ( فإن رجع المقر
~~له فادعاه لزمه دفعه إليه ) لأنه لا منازع له
# ذكره في الشرح والمبدع وغيرهما
# لكن تقدم في آخر كتاب الإقرار أن الإقرار يبطل بتكذيب المقر له فيجوز
~~الفرق
# وإن قال المقر له صدقت والذي أقررت به آخر عندك لزمه تسليم هذا ويحلف على
~~نفي الآخر ( ولو أقر بحرية عبد ثم اشتراه أو شهد رجلان بحرية عبد غيرهما )
~~فردت شهادتهما ( ثم اشتراه أحدهما من سيده عتق في الحال ) لاعتراف مالكه
~~بحريته ( ويكون ms3656 البيع صحيحا بالنسبة إلى البائع ) لأنه محكوم له برقه ( و )
~~يكون البيع ( في حق المشتري استنفاذا ) كافتداء الأسير ( ويصير كما لو شهد
~~رجلان على رجل أنه طلق امرأته ثلاثا فرد الحاكم شهادتهما ) لفسق وعصبية (
~~فدفعا إلى الزوج عوضا ليخلعها صح ) ذلك ( وكان خلعا صحيحا ) بالنسبة للزوج
~~لأنه محكوم له بالزوجية ( وفي حقهما استخلاصا
# ويكون ولاؤه ) أي العتيق ( موقوفا لأن أحدا لا يدعيه ) لأن البائع يقول
~~ما أعتقته والمشتري يقول ما أعتقه إلا البائع ( فإن مات ) العتيق ( وخلف
~~مالا فرجع البائع أو المشتري عن قوله فالمال له لأن أحدا لا يدعيه غيره ولا
~~يقبل قوله في نفي الحرية لأنها حق لغيره وإن رجعا ) أي البائع والمشتري (
~~وقف ) المال ( حتى يصطلحا عليه لأنه لأحدهما ولا تعرف عينه ) وإن لم يرجع
~~واحد منهما فهو لبيت المال ولا يثبت في هذا البيع خيار مجلس ولا شرط
~~للمشتري وتقدم وإن باعه نفسه بألف في ذمته صح ولم يثبتا فيه بل يعتق في
~~الحال وإن باعه نفسه بألف في يده صح وعتق كما تقدم في العتق
#
# | فصل ( وإن قال غصبت هذا العبد من زيد لا بل من عمرو )
# فهو PageV06P476 لزيد لإقراره له به ويغرم قيمته لعمرو لأنه حال بينه
~~وبين ملكه لإقراره به لغيره ولم يقبل رجوعه عن إقراره به الأول لأنه حق
~~لآدمي على ما سبق ( أو ) قال ( غصبته منه ) أي من زيد ( وغصبه هو ) أي زيد
~~( من عمرو ) فهو لزيد لإقراره له به أولا ولا يقبل رجوعه عنه لما تقدم
~~ويغرمه لعمرو ولأنه فوته عليه بإقراره به لزيد ( أو ) قال ( هذا ) العبد أو
~~الثوب ونحوه ( لزيد بل لعمرو ) فهو لزيد ويغرم قيمته لعمرو ( أو ) قال (
~~ملكه لعمرو وغصبته من زيد بكلام متصل أو منفصل فهو لزيد ) لإقراره به له (
~~ويغرم قيمته لعمرو ) للحيلولة ( و ) إن قال ( غصبته من زيد وملكه لعمرو فهو
~~لزيد ) لاعترافه له باليد ( ولا يغرم لعمرو شيئا ) لأنه لا تفريط منه ويجوز
~~أن يكون ملكه لعمرو وهو في يد زيد بإجارة ms3657 أو غيرها ( وإن قال غصبته ) أي
~~العبد ونحوه ( من أحدهما أخذ باليقين ) لأنه أقر بمجمل ومن أقر بمجمل لزمه
~~البيان ضرورة أن الحكم لا يقع إلا على معلوم ( فيدفعه إلى من عينه ) لأنه
~~المستحق له ( ويحلف للآخر ) إن ادعاه لتكون اليمين سببا لرد العبد أو بدله
~~ولا يغرم له شيئا لأنه لم يقر له بشيء ( وإن قال لا أعرف عينه فصدقاه انتزع
~~من يده ) لأنه ظهر بإقراره أن لا حق له فيه ولم يتعين مستحقه ( وكانا خصمين
~~فيه ) لأن كلا منهما يدعيه ( وإن كذباه فقوله مع يمينه ) لأنه منكر ( فيحلف
~~يمينا واحدة أنه لا يعلم لمن هو منها ) وينتزع من يده فإن كان لأحدهما بينة
~~حكم له به وإن لم يكن له بينة أقرعنا بينهما فمن قرع صاحبه حلف وأخذه وإن
~~بين بعد ذلك مالكه قبل منه كما لو بينة ابتداء ( وإن أقر بألف في وقتين )
~~وأطلق فيهما ( أو قيد أحد الألفين بشيء ) كما لو قال يوم الخميس له علي ألف
~~ويوم الجمعة له علي ألف من ثمن مبيع ( حمل المطلق على المقيد ولزمه ألف
~~واحدة ) لأن الأصل براءته من الزائد والعرف شاهد بذلك ونظير ذلك أن الله
~~تعالى لما أخبر عن إرسال نوح وهود وصالح وشعيب وإبراهيم وموسى وعيسى عليهم
~~الصلاة والسلام وكرر ذلك في مواضع لم تكن القصة الثانية غير الأولى ( وإن
~~ذكر سببين ) أو نحوهما مما يدل على التعدد ( كأن أقر بألف من ثمن عبد ثم
~~أقر بألف من ثمن فرس أو قرضا أو قال ألف درهم سود وألف درهم بيض ونحوه )
~~كما لو قال ألف إلى رجب ثم قال ألف إلى شعبان ( لزماه ) أي الألفان وكذا لو
~~ذكر سكتين لاقتضاء ذلك التعدد كقوله رأيت زيدا الطويل ثم قال رأيت زيدا
~~القصير لم يكن الثاني الأول ألبتة ( وإن ادعى رجلان دارا في يد ثالث أنها
~~شركة بينهما بالسوية فأقر ) الثالث ( لأحدهما بنصفها فالنصف المقر به
~~بينهما نصفين ) لاعترافهما أن الدار لهما مشاعة فالنصف المقر به بينهما
~~كالباقي ms3658 سواء أضافا الشركة إلى سبب واحد كإرث PageV06P477 ولشراء أو لا (
~~وإن قال في مرض موته هذا الألف لقطة فتصدقوا به ولا مال له غيره لزم الورثة
~~الصدقة بجميعه ولو كذبوه ) لأن أمره بالصدقة به يدل على تعديه فيه بما يوجب
~~الصدقة بجميعه فيكون ذلك منه إقرارا لغير وارث فيجب امتثاله وكالإقرار في
~~الصحة
#
# | فصل ( وإذا مات رجل ) أو امرأة ( وخلف مائة فادعاها بعينها رجل ) أو
~~امرأة
# ( فأقر ابنه له بها ثم ادعاها آخر بعينها فأقر ) ابنه ( له بها فهي للأول
~~) لأنه قد أقر له بها معارض له فوجب كونها له عملا بالإقرار السالم عن
~~المعارض ( ويغرمها ) الابن ( للثاني ) لأنه حال بينه وبينها فلزمه غرامتها
~~له كما لو شهد بمال ثم رجع بعد الحكم ( وإن أقر بها ) أي المائة ( لهما معا
~~فهي بينهما ) لتساويهما ( وإن أقر بها لأحدهما فهي له ) لانفراده بالإقرار
~~فاختص بها ( وحلف للآخر ) لأنه يحتمل أنه المستحق واليمين طريق ثبوت الحق
~~أو بدله وإن نكل قضى عليه لأن النكول كالإقرار ( وإن ادعى ) شخص ( على ميت
~~مائة دينار هي ) أي المائة ( جميع التركة فأقر له الوارث ثم ادعى آخر مثل
~~ذلك ) أي مائة دينار ( فأقر ) الوارث ( له فإن كان ) الإقراران ( في مجلس
~~واحد فهي بينهما ) لأن حكم المجلس الواحد حكم الحالة الواحدة ( وإن كان )
~~ذلك وفي نسخة وإن كانا ( في مجلسين فهي للأول ولا شيء للثاني ) لأن الأول
~~استحق تسلمه كله بالإقرار فلا يقبل إقرار الوارث بما يسقط حقه لأنه إقرار
~~على غيره والفرق بين إقرار الوارث والموروث أن إقرار الوارث يتعلق بماله
~~والوارث لا يملك أن يعلق بالتركة دينا آخر ولا يملك أن يتصرف في التركة ما
~~لم يلتزم قضاء الدين بخلاف الموروث قاله في المبدع ( وإن خلف ابنين ومائتين
~~فادعى رجل ) مثلا ( مائة دينا على الميت فصدقه أحد الابنين لزمه ) أي
~~المصدق ( نصفها ) أي نصف المائة لأنه يقبل إقراره على نفسه ولأنه لا يلزمه
~~أكثر من نصف دين أبيه لكونه لا يرث إلا نصف التركة وكما لو ms3659 ثبت ببينة أو
~~إقرار الميت ويحلف الابن المنكر ويبرأ من الخصومة ( إلا أن يكون ) الابن
~~المقر ( عدلا ويشهد ) بالمائة ( ويحلف الغريم ) PageV06P478 المطالب ( مع
~~شهادته ويأخذها ) لأن المال يثبت بشاهد ويمين وقبلت شهادته لأنه لا يدفع
~~بها عن نفسه ضررا لأنه لا يلزمه سوى نصف الدين شهد أو لم يشهد ( وتكون
~~المائة الباقية بين الابنين ) لأنها ميراث لا تعلق بها لأحد سواهما ( ولو
~~لزمه ) أي أحد الابنين ( جميع الدين كأن يكون ضامنا فيه لم تقبل شهادته على
~~أخيه لكونه يدفع عن نفسه ضررا وتقدم آخر كتاب الإقرار ) بعض ذلك
# تتمة إذا قال لزيد علي عشرة إلا نصف ما لعمرو علي ولعمرو خمسة إلا سدس
~~شيء فهذا يعدل ثلثي دين زيد وهو ثلث شيء فأجبر الخمسة إلا سدس شيء بسدس شيء
~~وزد مثله على الشيء يصير خمسة أسداس شيء فابسط الدراهم الخمسة من جنسها
~~أسداسا تكن ثلاثين أقسمها على الخمسة أسداس يخرج بالقسمة ستة وهي دين زيد
~~فعلم أن الدين الآخر ثمانية لأن الستة تنقص عن العشرة بنصف الثمانية ( وإن
~~خلف ) ابنين و ( عبدين متساويي القيمة لا يملك غيرهما فقال أحد الابنين أبي
~~أعتق هذا في مرضه أو وصى بعتقه وقال الآخر بل ) أعتق ( هذا ) أو وصى بعتقه
~~( عتق من كل واحد ثلثه ) لأن كل واحد منهما حقه نصف العبدين فقبل قوله في
~~عتق حقه من الذي عينه وهو ثلثا النصف الذي له وذلك هو الثلث لأنه يعترف
~~بحرية ثلثه فقبل قوله في حقه منهما وهو الثلث ويبقى الرق في ثلثه وله نصفه
~~وهو السدس ونصف العبد الذي أنكر عتقه كما بينه بقوله ( وصار لكل ابن سدس
~~الذي أقر بعتقه ونصف العبد الآخر وإن قال ) أحد الابنين أبي أعتق هذا وقال
~~( الثاني أعتق أحدهما لا أدري من ) هو ( منهما أقرع بينهما ) لأن رجلا أعتق
~~ستة مملوكين له عن دبر فأقرع بينهم النبي صلى الله عليه وسلم فأعتق اثنين
~~وأرق أربعة ولأن القرعة شرعت للتمييز ( فإن وقعت القرعة على الذي اعترف
~~الابن بعتقه ms3660 عتق منه ثلثاه ) لأنه الثلث كما لو عيناه بقولهما ( إن لم
~~يجيزا ) أي الابنان ( عتقه كاملا ) فإن أجازاه عتق كله عملا بالعتق السالم
~~من المعارض ( وإن وقعت القرعة على الآخر فكما لو عينه الثاني ) لأن القرعة
~~جعلته مستحقا للعتق فيعتق ثلث كل واحد ويبقى سدس الخارج بالقرعة للذي قال
~~لا أدري ونصفه للابن الآخر ويبقى نصف العبد الآخر للابن الذي قال لا أدري
~~وسدسه للآخر ( لكن لو رجع الابن الثاني ) القائل لا أدري ( وقال قد عرفته
~~قبل القرعة فكما لو أعتقه ) يعني عينه للعتق ( ابتداء من غير جهل وإن كان
~~بعد القرعة فوافقها تعيينه لم يتغير الحكم ) لعدم PageV06P479 ما يغيره (
~~وإن خالفها عتق من الذي عينه ثلثه بتعيينه ) كما لو عينه ابتداء ( فإن عين
~~الذي عينه أخوه عتق ثلثاه ) هذا معنى قوله فوافقها تعيينه ( وإن عين الآخر
~~) الذي لم يعينه أخوه ( عتق منه ثلثه ) بتعيينه كما لو عينه ابتداء ( ولا
~~يبطل العتق في الذي عتق بالقرعة إن كانت بحكم حاكم ) وكذا إن كانت القرعة
~~بحاكم وإن لم يصرح بالحكم لأن قرعته حكم كما سبق وحكمه لا ينقض بمجرد قول
~~الابن أنه ظهر له خلافه
# قلت إلا أن يثبت ببينة كما تقدم في الطلاق والله أعلم
#
# | باب الإقرار بالمجمل
# بضم الميم الأولى وفتح الثانية ( وهو ) أي المجمل ما لم تتضح دلالته أي (
~~ما احتمل أمرين فأكثر على السواء ضد المفسر ) أي المبين ( إذا قال له علي
~~شيء أو ) له ( شيء وشيء أو ) له ( شيء شيء أو ) له ( كذا أو ) له ( كذا
~~وكذا ) صح الإقرار قال في الشرح بغير خلاف ويفارق الدعوى حيث لا تصح
~~بالمجهول لكون الدعوى له والإقرار عليه فلزمه ما عليه مع الجهالة دون ماله
~~ولأن الدعوى إذا لم تصح فله تحريرها والمقر لا داعي له إلى التحرير ولا
~~يؤمن رجوعه عن إقراره فألزمناه مع الجهالة وتصح الشهادة على الإقرار
~~بالمجمل كالمعلوم و ( قيل ) أي قال له الحاكم ( فسره ) لأنه يلزمه تفسيره
~~لأن الحكم بالمجهول لا يصح ( فإن أبى ms3661 ) التفسير ( حبس حتى يفسره ) لأن
~~التفسير حق عليه فإذا امتنع منه حبس عليه كالمال ( فإن فسره بحق شفعة أو
~~مال وإن قل أو حد قذف ) قبل لأنه يصح إطلاقه على ما ذكر حقيقة أو عرفا ولأن
~~حد القذف حق عليه لآدمي ( أو ) فسره بما ( يجب رده كجلد ميتة نجس بموتها
~~ولو غير مدبوغ ) قيل لأنه يجب رده وتسليمه إليه فالإيجاب يتناوله وهذا ظاهر
~~على قول الحارثي ومال إليه في تصحيح الفروع كما أسلفناه لا على ما ذكره
~~الأكثر ومشى عليه المصنف وغيره في الغصب لأنه لا يجب رده ( وميتة ) أي أو
~~فسره بميتة ( طاهرة )
# قلت لعل المراد ينتفع بها كالسمك والجراد ( أو ) فسره ب ( كلب يباح نفعه
~~) ككلب صيد وماشية وزرع ( قبل ) لأنه يجب رده فيتناوله الإيجاب ( إلا أن
~~يكذبه PageV06P480 المقر له ويدعي جنسا آخر ) غير الذي فسره به المقر ( أو
~~) يكذبه و ( لا يدعي شيئا فيبطل إقراره ) لتكذيب المقر له ويحلف المقر إن
~~ادعى المقر له جنسا آخر ( وإن فسره ) المقر ( بميتة ) نجسة ( أو خمر ) لا
~~يجوز إمساكه بخلاف خمر خلال وذمي مستتر لأنه يلزم رده كما سبق في الغصب (
~~أو كلب لا يجوز اقتناؤه أو ما لا يتمول كقشرة جوزة وحبة بر أو رد سلام
~~وتشميت عاطس ونحوه ) كعيادة مريض وإجابة دعوة ( لم يقبل ) منه تفسيره بذلك
~~لأن إقراره اعتراف بحق عليه وهذه المذكورات لا تثبت في الذمة ورد السلام
~~ونحوه يسقط بفواته ( فإن عينه ) أي المجهول المقر به ( والمدعي ادعاه ونكل
~~المقر فعلى ما ذكروه ) من أنه يقضى عليه بالنكول هذا قول القاضي والأشهر
~~أنه إن أبى حبس حتى يفسر كما قدمه أولا وهو الصحيح على المذهب وعليه أكثر
~~الأصحاب قاله في تصحيح الفروع
# قلت ويمكن أن يكون المراد بقوله فعلى ما ذكروه أي تقدم ذكره من أنه يحبس
~~حتى يبين ولا يقضى عليه بالنكول وهذا أقرب وأولى ( فإن مات ) المقر ( قبل
~~أن يفسر أخذ وارثه بمثل ذلك أي بتفسيره إن خلف ) المقر ( تركة ) زاد في
~~المحرر ms3662 والرعاية والفروع وقلنا لا يقبل تفسيره بحد قذف لأن الحق ثبت على
~~موروثهم فيتعلق بتركته كما لو كان معينا ( وإلا ) أي وإن لم يخلف تركة (
~~فلا ) يؤاخذ وارثه بالتفسير لأن الوارث لا يلزمه وفاء لدين الميت إذا لم
~~يخلف تركة كما لا يلزمه في حياته وحيث قلنا يقبل تفسيره بحد قذف كما هو
~~المذهب لم يؤاخذ الوارث بشيء كما جزم به في المنتهى وغيره ( فإن فسره )
~~الوارث ( بما يقبل تفسيره ) به ( من الميت من شفعة وحد قذف ونحوه مما تقدم
~~) ككلب يباح نفعه ( قبل ) كما لو فسره به المقر ( وإن أبى وارث أن يفسره )
~~حيث قلنا يلزمه ( وقال لا علم لي بذلك حلف ) أنه لا علم له به ( ولزمه من
~~التركة ما يقع عليه الاسم ) كالوصية له بشيء ( وكذا المقر لو قال ذلك ) أي
~~لا علم لي به ( وحلف ) أنه لا علم له بذلك يلزمه ما يقع عليه الاسم ( وإن
~~قال له علي بعض العشرة قبل تفسيره بما شاء منها ) أي من العشرة لأن البعض
~~يصدق بكل جزء منها ( وإن قال له ) علي ( شطرها ) أي العشرة ( فهو نصفها )
~~فيلزمه خمسة لأنها نصف العشرة ( وإن قال غصبت منه شيئا ثم فسره ) أي الشيء
~~( بنفسه ) أي المقر له ( أو بولده لم يقبل ) لأن الغصب لا يثبت عليه ولا
~~على ولده إذ الغصب الاستيلاء على حق الغير PageV06P481 ( وإن فسره بخمر
~~ونحوه ) ككلب مباح النفع أو جلد ميتة نجس بموتها ( قبل ) لأنه يجب رده كما
~~سلف وفي المغني والشرح إن فسره بما ينتفع به قبل ( ولو قال غصبتك قبل
~~تفسيره بحبسه وسجنه ) لأن ذلك من غصبه ( وتقبل الشهادة على الإقرار
~~بالمجهول لأن الإقرار به صحيح كما تقدم ) ولذلك سمعت الدعوى به ( وإن قال
~~له علي مال أو مال عظيم ) ولو زاد عند الله أو عندي ( أو خطير أو كثير أو
~~جليل قبل تفسيره بمتمول قليل أو كثير ) لأنه لا حد في ذلك ولأنه ما من مال
~~إلا وهو عظيم كثير بالنسبة إلى ما دونه ms3663 وقال الشيخ تقي الدين عرف المتكلم
~~فيحمل مطلق كلامه على أقل محتملاته ( حتى بأم ولد ) لأنها مال ولذلك تضمن
~~إذا قتلت بقيمتها ( وإن قال له علي درهم أو دراهم كثيرة أو وافرة عظيمة قبل
~~تفسيرها بثلاثة فأكثر ) لأن الثلاثة أقل الجمع قال في الفروع ويتوجه فوق
~~العشرة لأنه اللغة ( ولا يقبل تفسيرها ) أي الدراهم ( بما يوزن بالدراهم
~~عادة كإبريسم وزعفران ونحوهما ) لأنه لا يطلق عليه اسم الدراهم ( وإن قال
~~له علي كذا درهم ) بالرفع أو النصب ( أو ) قال له علي كذا أو كذا درهم كذلك
~~( أو ) قال له علي ( كذا كذا دراهم بالرفع والنصب لزمه درهم ) أما مع الرفع
~~فلأن تقديره مع عدم التكرير شيء شيء هو درهم فيجعل الدراهم بدل من كذا
~~والتكرير للتأكيد لا يقتضي الزيادة كأنه قال شيء هو دراهم أو شيئآن هما
~~درهم لأنه ذكر شيئين ثم أبدل منهما درهما وأما مع النصب فلأنه تمييز لما
~~قبله والتمييز مفسر
# وقال بعض النحاة هو منصوب على القطع كأنه قطع ما ابتدأ به وأقر بدرهم وإن
~~قال له علي كذا درهم أو كذا وكذا درهم ( بالخفض أو الوقف لزمه بعض درهم
~~يرجع في تفسيره إليه ) لأن الدرهم مخفوض بالإضافة فيكون المعنى على بعض
~~درهم وإذا كرر يحتمل أنه أضاف جزءا إلى جزء ثم أضاف الجزء الأخير إلى
~~الدرهم قال في المستوعب وإنما لم تلزمه المائة لأن إقراره يحتمل المائة
~~ويحتمل بعض درهم فحمل على الأقل لأنه اليقين وما زاد لا يلزمه لأنه مشكوك
~~فيه انتهى
# وفي الوقف يحتمل أنه مخفوض فيحمل عليه لأنه المتيقن ( و ) إن قال ( له
~~علي ألف يرجع في تفسيره إليه ) لأنه يحتمل الدنانير أو الدراهم أو غيرها
~~ففي الألف إيهام كالشيء ( فإن فسره بجنس أو أجناس قبل منه ) لأنه يحتمل ذلك
~~و ( لا ) يقبل تفسيره ( بنحو كلاب ) ظاهره ولو كانت مباحة لبعده عن الظاهر
~~( و ) إن قال ( له علي ألف ودرهم أو ألف ودينار أو ألف وثوب أو فرس أو درهم
~~وألف أو دينار ms3664 PageV06P482 وألف أو ألف وخمسون درهما أو خمسون وألف درهم
~~ونحوه فالمجمل من جنس المفسر معه ) لأنه ذكر مبهما مع مفسر فكان المبهم من
~~جنس المفسر لأن العرب تكتفي بتغيير إحدى الجملتين عن الأخرى قال تعالى @QB@
~~ولبثوا في كهفهم ثلاث مائة سنين وازدادوا تسعا @QE@
# ( ومثله درهم ونصف ) فيكون النصف من درهم لما تقدم ( و ) لو قال ( له
~~اثنا عشر درهم ودينار برفع الدينار ف ) عليه ( دينار واثنا عشر درهما ) لأن
~~الدينار معطوف عليها فهو غيرها ( وإن نصبه فالاثنا عشر دراهم ودنانير ) لأن
~~درهما ودينارا تمييز للاثني عشر وتؤخذ نصفين ذكره الموفق في فتاويه ( وإن
~~قال له في هذا العبد شرك أو ) هو ( شريكي فيه أو هو شركة بيننا أو ) هذا
~~العبد ( لي وله أو له فيه سهم رجع في تفسير حصة الشريك إليه ) أي إلى المقر
~~لأن الشركة تقع على النصف تارة وعلى غيره أخرى ومتى تردد اللفظ بين شيئين
~~فصاعدا رجع في تفسيره إليه بأي جزء كان وجعل القاضي السهم سدسا كالوصية
~~وجزم به في الوجيز ( وإن قال لعبده إن أقررت بك لزيد فأنت حر ساعة قبل
~~إقراري فأقر به لزيد صح الإقرار ) لخلوه عن المعارض ( دون العتق ) لأن عتق
~~ملك الغير لا يصح ( وإن قال ) إن أقررت بك لزيد ف ( أنت حر ساعة إقراري )
~~وأقر به لزيد ( لم يصحا ) أي الإقرار وولاء العتق للتنافي ( ذكره في
~~الرعاية وإن قال له ) أي لزيد مثلا ( علي أكثر من مال فلان وفسره بأكثر
~~قدرا أو ) فسره بدونه وقال أردت كثرة نفعه لحله ونحوه قبل مع يمينه سواء
~~علم بمال فلان أو جهله لأنه يحتمل ما قاله ( وإن قال لمن ادعى عليه دينا
~~لفلان علي أكثر من مالك علي وقال أردت التهزي لزمه حق لهما يرجع في تفسيره
~~إليه ) لأنه أقر لفلان بحق موصوف بالزيادة على المدعي فيجب عليه ما أقر به
~~لفلان ويجب للمدعي حق لأن لفظه يقتضي أن يكون له عليه شيء وإرادة التهزي
~~دعوى تتضمن الرجوع عن الإقرار ( و ) إن ms3665 قال ( له علي ألف إلا قليلا يحمل
~~على ما دون النصف ) وكذا له علي ألف إلا شيئا ( وله علي معظم الألف أو جل
~~ألف أو قريب من ألف يلزمه أكثر من نصف الألف ) يرجع في تفسيره إليه ( ويحلف
~~على الزيادة إن ادعيت عليه ) لأنه ينكرها PageV06P483
# | فصل ( وإن قال له علي ما بين درهم وعشرة لزمه ثمانية )
# لأن ذلك ما بينهما وكذا وإن عرفهما بالألف واللام ( و ) إن قال ( له ما
~~بين درهم إلى عشرة أو من درهم إلى عشرة يلزمه تسعة ) لأن من لابتداء الغاية
~~وأول الغاية منها وإلى لانتهاء الغاية ولا يدخل فيها ك @QB@ أتموا الصيام
~~إلى الليل @QE@ وإن قال أردت بقولي من درهم إلى عشرة مجموع الأعداد كلها أي
~~الواحد والاثنين والثلاثة والأربعة والخمسة والستة والسبعة والثمانية
~~والتسعة والعشرة لزمه خمسة وخمسون لأن مجموعها كذلك ولك أن تزيد أول العدد
~~وهو واحد على العشرة فيصير أحد عشر وتضربها في نصف العشرة يبلغ ذلك ( وإن
~~قال له علي درهم قبله دينار أو ) قال له علي درهم ( بعده ) دينار لزمه ( أو
~~) قال له علي درهم قبله أو بعده ( قفيز من حنطة أو ) قال له علي درهم ( معه
~~أو تحته أو فوقه ) دينار أو قفيز من حنطة ونحوه ( أو ) قال له علي درهم (
~~مع ذلك ) أي مع دينار أو قفيز حنطة ونحوه ( فالقول في ذلك كالقول في
~~الدراهم ) الآتي فيلزمانه لأنه أقر بدرهم مقرون بغيره فلزماه كالعطف ( و )
~~إن قال ( له علي درهم قبله درهم وبعده درهم لزمه ثلاثة ) دراهم لأن قبل
~~وبعد تستعمل للتقديم والتأخير في الوجوب فحمل عليه وإن قال قبل درهم أو
~~بعده درهم فاحتمالات ذكره في الرعاية ( و ) إن ( قال له علي من عشرة إلى
~~عشرين أو ما بين عشرة إلى عشرين لزمه تسعة عشر ) لما تقدم من أن ابتداء
~~الغاية يدخل لانهايتها ( و ) إن قال ( له ما بين هذا الحائط إلى هذا الحائط
~~لا يدخل الحائطان ) ذكره القاضي في الجامع الكبير محل وفاق وفرق بأن العدد ms3666
~~لا بد له من ابتداء يبني عليه ( وله علي درهم فوق درهم أو ) درهم ( تحت
~~درهم أو ) درهم ( مع درهم أو ) درهم ( فوقه أو تحته أو معه درهم أو قبله أو
~~بعده درهم ) لزمه درهمان لأنه أقر بدرهم مقرون بآخر فلزماه كالعطف ( أو )
~~قال ( له درهم بل درهم أو درهم لكن درهم ) لزمه درهمان حملا لكلام العاقل
~~على الفائدة ولأن العطف يقتضي المغايرة ولأنه أضرب عن الأول فلم يسقط
~~بإضرابه وأثبت الثاني معه ( أو ) قال له ( درهم بل درهمان لزمه درهمان )
~~لأنه إنما نفي الاقتصار على واحد وأثبت الزيادة عليه ( وله PageV06P484
~~درهمان بل درهم أو ) له ( عشرة بل تسعة لزمه الأكثر ) وهو درهمان في الأولى
~~وعشرة في الثانية لدخول الأقل فيه وإضرابه عن الزيادة لا يسقطه لأنه رجوع
~~فلا يفيد ( وله درهم ودرهم أو ) له ( درهم فدرهم أو ) له ( درهم ثم درهم
~~يلزمه درهمان ) لأن العطف يقتضي المغايرة ( ولو كرره ثلاثا بالواو ) بأن
~~قال له درهم ودرهم ودرهم ( أو ) كرره ثلاثا ( بالفاء ) بأن قال له درهم
~~فدرهم فدرهم ( أو ) كرره ثلاثا ب ( ثم ) بأن قال له درهم ثم درهم ثم درهم (
~~أو ) قال ( له درهم درهم درهم لزمه ثلاثة ) دراهم لأنه مقتضى إقراره ( وإن
~~نوى بالثالث تأكيد الثاني لم يقبل في ) المسألة ( الأولى ) وهي التي فيها
~~العاطف واوا كان أو فاء أو ثم لأن حرف العطف يمنع من التأكيد وكذا لو أكد
~~الأول بالثاني أو بهما
# وفي الرعاية إذا أراد بالثالث تكرار الثاني وتأكيده صدق ووجب اثنان انتهى
# قلت وهو مقتضى ما تقدم في أنت طالق وطالق لكن الإقرار لا يقتضي تأكيدا (
~~وقبل في الثانية ) أي في التي لم يذكر فيها العطف تأكيد الأول بالثاني أو
~~بهما أو الثالث للأول لأن لفظه يصلح له ( و ) إن قال ( له علي هذا الدرهم
~~بل هذان الدرهمان لزمته الثلاثة )
# قال في المبدع لا نعلم فيه خلافا لأنه يكون مقرا بهما ولا يقبل رجوعه عن
~~الأول ( وإن قال ) له ( قفيز حنطة بل قفيز شعير ms3667 أو درهم بل دينار لزماه معا
~~) لأن الثاني غير الأول وكلاهما مقر به والإضراب لا يصح لأنه رجوع عن إقرار
~~بحق آدمي ( و ) إن قال له ( علي درهم أو دينار يلزمه أحدهما ) لأن أو لأحد
~~الأمرين ويؤخذ ( بتعيينه )
# كما لو قال له علي شيء ( وإن قال له علي درهم في دينار لزمه درهم ) لأنه
~~مقر به وقوله في دينار لا يحتمل الحساب ( وإن قال أردت العطف أو معنى مع
~~لزمه الدرهم والدينار ) لأنه مقر بهما ( وإن قال ) له علي ( درهم و ) أما (
~~دينار بدرهم فيلزمه دون الدينار ) لأنه مشكوك فيه ( وإن قال ) بعد قوله علي
~~درهم في دينار تفسيره لذلك ( أسلمته ) أي الدرهم ( في دينار فصدقه المقر له
~~بطل إقراره لأن سلم أحد النقدين في الآخر لا يصح ) لأن من شرط بيع النقد
~~التقابض قبل التفرق والحلول وشرط السلم التأجيل فتنافيا ( وإن كذبه ) المقر
~~له في تفسيره بذلك ( لزمه الدرهم ) لأنه مقر به وقوله ذلك لا يقبل لأنه
~~رجوع عن إقراره ( وكذلك إن قال له علي درهم في ثوب ) لزمه الدرهم وإن أراد
~~العطف أو معنى مع لزمه الدرهم والثوب لما تقدم وإن أراد له درهم في ثوب (
~~اشتريته منه إلى سنة فصدقه ) المقر له ( بطل إقراره لأنه إن كان ) قوله ذلك
~~( بعد PageV06P485 التفرق ) من المجلس ( بطل السلم ) لعدم قبض رأس المال في
~~المجلس ( وسقط الثمن ) لبطلان العقد ( وإن كان ) قوله ذلك ( قبله ) أي قبل
~~التفرق ( فالمقر بالخيار بين الفسخ والإمضاء ) لحديث البيعان بالخيار
# ( وإن كذبه المقر له فقوله مع يمينه ) لأن ذلك رجوع عن الإقرار فلا يقبل
~~وله الدرهم لأنه أقر به له ( ذكره الشارح ) وجزم بمعناه في المنتهى وغيره (
~~وإن قال له ) علي ( درهم في عشرة لزمه درهم ) كما لو قال في عشرة لي لأنه
~~محتمل لذلك ( إلا أن يريد الحساب فيلزمه عشرة ) لأن ذلك هو المصطلح عليه
~~عند الحساب ( أو ) يريد ( الجمع فيلزمه أحد عشر ) لأنه مقر بها وإن كان ثم
~~عرف ففي لزوم مقتضاه وجهان ومقتضى ms3668 كلام الشيخ تقي الدين وابن القيم في
~~مواضع لزوم مقتضاه في ذلك ونظائره ( وإن قال له عندي تمر في جراب ) بكسر
~~الجسم ( أو ) له ( سكين في قراب أو ) له ( جراب فيه تمر أو ) له ( منديل )
~~بكسر أوله ( أو ) له ( عبد عليه عمامة أو ) له ( دابة عليها سرج أو ) له (
~~في خاتم أو ) له ( جراب فيه تمر أو ) له ( قراب فيه سيف أو ) له ( منديل
~~فيه ثوب أو ) له ( جنين في جارية أو ) له جنين ( في دابة أو ) له ( دابة في
~~بيت أو ) له ( سرج على دابة أو ) له ( عمامة على عبد أو ) له ( دار مفروشة
~~أو ) له ( زيت في زق ) بكسر الزاي ( أو جرة ونحوه ) من الظروف وغيرها (
~~فإقرار بالأول لا الثاني ) لأن الأول لم يتناول الثاني وذكره في سياق
~~الإقرار لا يلزم منه أن يكون للمقر له لأنه كما يحتمله يحتمل أن يكون للمقر
~~فلا نوجبه عليه بالشك ( وإن قال له عبد بعمامة أو ) له عبد ( بعمامته )
~~لزماه لأن الباء تعلق الثاني بالأول ( أو ) قال له ( فرس مسرج أو ) له فرس
~~( بسرجه أو ) له ( سيف بقراب أو بقرابه أو ) له ( دار بفرشها أو ) له (
~~سفرة بطعامها أو ) له ( سرج مفضض أو ثوب مطرز أو معلم لزمه ما ذكره ) لأن
~~الباء تعلق الثاني بالأول والوصف يبين الموصوف ويوضحه فلا يغايره ( وإن قال
~~) له ( خاتم فيه كان مقرا بهما ) لأن الفص جزء من الخاتم ( وإن أقر له
~~بخاتم وأطلق ثم جاءه بخاتم فيه وقال ما أردت الفص لم يقبل قوله ) لأن
~~الخاتم اسم للجميع وظاهره لو جاءه بخاتم بلا وقال هذا الذي أردت قبل لأنه
~~يحتمله ( وإقراره بشجرة أو شجر ليس إقرارا بأرضها ) كالبيع ( فلا يملك )
~~المقر له ( غرس مكانها لو ذهبت ) لأنه تصرف في ملك الغير بغير إذنه ( ولا
~~يملك رب الأرض قلعها ) لأن الظاهر أنها وضعت بحق ( وثمرتها للمقر له )
~~لأنها نماؤها ككسب العبد وعلم PageV06P486 منه أن الإقرار ببناء أرض ليس
~~إقرارا بها ويبقى إلى أن ينهدم بلا أجرة ms3669 ولا يعاد بغير إذن رب الأرض وكذا
~~الإقرار بالزرع لا يكون إقرارا بالأرض بطرائق الأولى ويبقى إلى حصاده مجانا
~~والإقرار بالأرض إقرار بما فيها من بناء وشجر لا زرع بر ونحوه على ما تقدم
~~تفصيله في باب بيع الأصول والثمار ( وإقراره بأمة ليس إقرارا بحملها ) لأنه
~~قد لا يتبعها ( ولو أقر ببستان يشمل الأشجار ) والبناء والأرض لأنه اسم
~~للجميع إلا أن يمنع مانع ككون الأرض أرض عنوة ( ولو أقر بشجرة شمل الأغصان
~~) والعروق والورق لأنها اسم للجميع وفي الثمرة ما سبق من التفصيل في باب
~~بيع الأصول والثمار وإن قال له الألف التي في الكيس فهو مقر بها دون الكيس
~~فإن لم يكن فيه شيء لزمته في الأقيس وإن نقص يتممه ذكره في المبدع وغيره
~~وإن قال له عندي دابة في إصطبل فقد أقر بالدابة وحدها وإن قال له علي إما
~~درهم وإما درهمان كان مقرا بدرهم والثاني مشكوك فيه ولا يلزم بالشك
# ذكره الأكثر ومشى عليه المصنف وغيره في الغصب لأنه لا يجب رده ( وميتة )
~~أي أو فسره بميتة ( طاهرة )
# قلت لعل المراد ينتفع بها كالسمك والجراد ( أو ) فسره ب ( كلب يباح نفعه
~~) ككلب صيد وماشية وزرع ( قبل ) لأنه يجب رده فيتناوله الإيجاب ( إلا أن
~~يكذبه المقر له ويدعي جنسا آخر ) غير الذي فسره به المقر ( أو ) يكذبه و (
~~لا يدعي شيئا فيبطل إقراره ) لتكذيب المقر له ويحلف المقر إن ادعى المقر له
~~جنسا آخر ( وإن فسره ) المقر ( بميتة ) نجسة ( أو خمر ) لا يجوز إمساكه
~~بخلاف خمر خلال وذمي مستتر لأنه يلزم رده كما سبق في الغصب ( أو كلب لا
~~يجوز اقتناؤه أو ما لا يتمول كقشرة جوزة وحبة بر أو رد سلام وتشميت عاطس
~~ونحوه ) كعيادة مريض وإجابة دعوة ( لم يقبل ) منه تفسيره بذلك لأن إقراره
~~اعتراف بحق عليه وهذه المذكورات لا تثبت في الذمة ورد السلام ونحوه يسقط
~~بفواته ( فإن عينه ) أي المجهول المقر به ( والمدعي ادعاه ونكل المقر فعلى
~~ما ذكروه ) من أنه يقضى عليه بالنكول ms3670 هذا قول القاضي والأشهر أنه إن أبى
~~حبس حتى يفسر كما قدمه أولا وهو الصحيح على المذهب وعليه أكثر الأصحاب قاله
~~في تصحيح الفروع
# PageV06P487 ms3671